上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0117民初16500号原告：刘翠仙，女，1962年7月11日出生，汉族，住上海市虹口区虬江路****。委托诉讼代理人：程斐然，上海磊天律师事务所律师。被告：上海墅捷电梯有限公司，住所地上海市金山区廊下镇景乐路******。法定代表人：邓军生，执行董事。委托诉讼代理人：罗宝贵，上海耶林律师事务所律师。第三人：上海雅禾装饰设计工程有限公司，住所地上海，住所地上海市崇明区绿华镇新建公路********>法定代表人：杨平，执行董事。委托诉讼代理人：景艳东，上海华理律师事务所律师。委托诉讼代理人：张旭冉，上海华理律师事务所律师。原告刘翠仙与被告上海墅捷电梯有限公司(简称墅捷公司)、第三人上海雅禾装饰设计工程有限公司(简称雅禾公司)承揽合同纠纷一案，本院于2019年10月9日立案受理后，依法适用简易程序。原告起诉时申请财产保全，本院依法采取财产保全措施。本案于2019年11月19日公开开庭进行了审理，原告刘翠仙及其委托诉讼代理人程斐然、被告委托诉讼代理人罗宝贵到庭参加诉讼。后依被告申请，本院依法追加雅禾公司作为本案第三人参加诉讼。2019年12月23日，本案第二次开庭审理，原告刘翠仙及其委托诉讼代理人程斐然、被告委托诉讼代理人罗宝贵、第三人委托诉讼代理人张旭冉到庭参加诉讼。被告墅捷公司当庭提起反诉，本院依法送达交纳反诉费用通知后，墅捷公司未在指定期间预交案件反诉受理费，故按其撤回反诉处理。因案情需要，本案转为普通程序，由主审法官独任审理。本案现已审理终结。原告刘翠仙向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告于2019年6月1日签订的《家用电梯井道及设备安装协议》及2019年6月15日签订的《家用电梯定制协议》；2、判令被告返还定金人民币55,000元；3、判令被告偿付违约金5,500元。事实与理由：经第三人雅禾公司推荐，原、被告签订《家用电梯井道及设备安装协议》及《家用电梯定制协议》各一份，约定由被告为原告提供电梯定制、井道定制及安装服务，两合同总金额分别为电梯定制款110,000元及井道费用安装费用合计75,000元。合同签订后，原告支付了《家用电梯定制协议》约定的定金55,000元。原告认为，其作为业主并不清楚房屋是否具备安装电梯条件，在施工过程中了解到下挖需要到物业公司报备，物业公司告知下挖式电梯是无法安装的。被告作为专业电梯安装公司，对于原告房屋是否符合安装条件应充分知晓，因第三人及被告提供的设计施工方案无法实施导致协议无法继续履行，被告具有主要过错，故原告提起本案诉讼，要求解除合同，返还已付款项。被告墅捷公司辩称，被告本意继续履行合同，但如果原告坚持解除合同，被告同意解除合同，但不同意原告剩余诉讼请求。被告没有违约，被告已经完成电梯生产，之所以未能安装是因为原告处不具备安装条件，井道的施工系由原告委托他人进行，因原告与第三人之间的纠纷导致井道未能完成，过错不在被告。若原告坚持解除合同，将造成被告损失，故被告提出反诉要求刘翠仙赔偿损失55,000元。后因被告未能按期缴纳反诉费用，视为撤回反诉。第三人雅禾公司述称，原告与第三人之间的装饰装修合同已经法院调解结案，本案与第三人无关。对于原告应付被告定金实际支付至第三人账户的事实予以确认，若法院认定被告有返还义务，则应由被告向原告返还，第三人与被告之间系单独结算关系。经审理查明：2019年6月15日，原告作为甲方、被告作为乙方签订合同编号为SJ-B07123的《家用电梯定制协议》一份，就新弘墅园117号项目家用电梯设备约定总价为110,000元(含税，不包括安装电梯涉及的土建工程)，协议签认后三日内，甲方支付设备款总价百分之五十作为定金，计55,000元，设备交货工期以收到甲方款项后的第二个工作日起开始计算，电梯设备货到甲方安装工地后，甲方支付电梯设备总价百分之五十55,000元作为提货款；电梯设备交货工期为乙方收到甲方定金之日起60个工作日。合同另约定违约责任为：如因乙方原因不能继续履行合同，应向甲方全额退还定金，并按合同总价百分之五赔偿违约金给甲方；如因甲方原因，不能继续履行合同，乙方有权不退还定金。合同后附技术规格表及设计图纸。同日，双方另签订《家用电梯井道及设备安装协议》一份，就新弘墅园117号项目家用电梯设备的安装及玻璃井道的安装等事项约定，总价为75,000元，其中电梯安装费20,000元，井道费用55,000元(不含税，不包括土建工程)，井道框架安装完毕甲方支付井道费用55,000元，电梯安装调试完毕双方验收合格后甲方支付20,000元。合同另约定甲方严格按照乙方要求，完成井道土建工程工作，使之满足电梯安装条件，如甲方电梯井道等土建工程未能按乙方要求施工，乙方有权拒绝进场安装。另双方在当日签订《补充协议》一份，就合同号SJ-B07123项目名称新弘墅园117号别墅家用电梯定制达成补充协议，约定该协议签订后三日内，刘翠仙支付设备款总价百分之五十作为定金，计55,000元，该款项支付到第三账户代为托管，该协议指定账户为第三人雅禾公司的招商银行账户。2019年6月16日，原告支付55,000元，雅禾公司于6月16日出具收款收据一份确认代收电梯款。2019年7月20日，新弘国际城物业服务中心向新弘墅园117号业主出具告知单一份，内容为：您户报备装修图纸时只告知说明安装电梯，未提出安装电梯时需要开挖以及相应的施工方案，如您强行安装电梯产生房屋渗水、房屋承重结构破坏等其它一切后果，由业主自行承担。刘翠仙作为业主在该告知单上签字确认。以上事实，由原告提供的家用电梯定制协议、家用电梯井道及设备安装协议、补充协议、银行凭证、收据、告知单等证据及原、被告、第三人的陈述在案佐证。本院认为，原、被告签订的《家用电梯定制协议》及《家用电梯井道及设备安装协议》系双方当事人真实意思表示，合法有效，对双方当事人均有约束力。现原告主张因被告与第三人设计施工方案无法实施导致协议无法继续履行，故主张解除合同；同时认为，即便不构成法定解除，原告作为承揽合同的定作方，也有权行使任意解除权。被告则抗辩由于原告处未具备安装条件才未能继续履行合同，至今未有有资质的权威部门证明原告处不能开挖，故被告不存在违约；在具备继续履行的条件下，原告主张行使解除权，给被告造成损失，故不同意返还全部款项。本院认为，原告主张被告违约要求法定解除理由不成立，理由如下：首先，电梯安装位置的选定及施工方案的设计并非由被告出具，原告主张被告与第三人关系密切，故负有主要过错并无事实依据；其次，根据双方合同约定，井道土建工程应由原告方委托相应施工方完成，而非被告义务，被告仅在原告处完成土建后进行电梯井道及电梯的安装；再次，原告并未提供证据证明现场完全不具备安装条件，物业发出的告知单中也仅提示安装电梯后产生后果自负，故原告无权以被告违约为由行使合同解除权。但基于其承揽合同定作人身份，原告享有任意解除权。本案中，双方合同中有定金约定，而根据法律规定，定金是指合同当事人为了担保合同的履行而预先向对方支付一定数额的金钱，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金，收受定金的一方不履行合同约定债务的，应当双倍返还定金，定金不得超过合同总价的20％，故原告已付款项55,000元中22,000元为定金，剩余33,000元属预付款。定金作为对不履行合同的一种制裁和补偿手段，被告有权在原告行使任意解除权后没收定金。被告抗辩因原告解除合同存在损失，但所提供与案外人的合同及照片等证据并未能证明其遭受的损失高于没收的定金，故被告应返还原告剩余预付款33,000元。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十五条、第二百五十一条、第二百六十六条之规定，判决如下：一、解除原告刘翠仙与被告上海墅捷电梯有限公司于2019年6月15日签订的《家用电梯定制协议》及《家用电梯井道及设备安装协议》；二、被告上海墅捷电梯有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告刘翠仙预付款33,000元；三、驳回原告刘翠仙其余诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1,313元，财产保全费625元，合计1,938元，由原告刘翠仙负担963元，由被告上海墅捷电梯有限公司负担975元(于本判决生效后七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  沈茵二〇二〇年五月十八日书记员  陆楠附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》……第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。……第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。……第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。……第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。……第二百六十八条定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。……