上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0117民初18891号原告(反诉被告)：神龙电气股份有限公司，住所地浙江省嘉兴市。法定代表人：叶祥星，董事长。委托诉讼代理人：曲川江，浙江三利律师事务所律师。委托诉讼代理人：许云萍，浙江三利律师事务所实习律师。被告(反诉原告)：上海行宏精密仪器设备有限公司,住所地上海市金山区亭林镇松育路XXX号XXX幢XXX室。法定代表人：陈立行，总经理。委托诉讼代理人：滕刚。上海锦汇律师事务所律师。原告神龙电气股份有限公司(以下简称“神龙电气公司”)与被告上海行宏精密仪器设备有限公司(以下简称“行宏精密公司”)承揽合同纠纷一案，浙江省嘉兴市南湖区人民法院于2018年10月移送本院。同年10月25日，本院立案受理并适用简易程序审理。审理中，被告行宏精密公司于2018年11月12日向本院提出反诉。因案情需要本案于2019年8月转为普通程序组成合议庭进行审理。2018年12月17日、2019年11月15日本院先后两次公开开庭。原告神龙电气公司的委托诉讼代理人曲川江、被告行宏精密公司的法定代表人陈立行及其委托诉讼代理人滕刚两次开庭均到庭参加诉讼。另，经被告行宏精密公司的申请,本院于2019年1月委托上海新摹尔检测技术有限公司(以下简称“新摹尔公司”)对涉案设备能否达到固化目的进行鉴定。本案现已审理终结。原告神龙电气股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告于2017年6月签署的销售合同(合同编号：HHXXXXXXXXa);被告自行提回HH-500JLT双组分灌胶设备(动态)一台；2、被告返还原告货款99,000元；双倍返还原告定金计66,000元，合计165,000元。事实和理由：2017年6月，原、被告签订《销售合同》。合同约定被告向原告出售金额为165,000元的HH-500JLT双组分灌胶设备(动态)一台，交货周期为合同生效收到百分之五十预付款后，六十个工作日内交货。合同约定的技术数据为“可调混合比100：10-100：30”等。合同签订后，原告于2017年6月15日向被告汇款定金82,500元，然而被告却未能根据合同约定在收款后的六十个工作日内交付涉案标的物，期间原告曾多次催促,被告则以各种理由推诿。最终，被告于2017年11月15日通知原告设备生产完成。原告遂根据合同约定向被告支付价款49,500元。但是，设备在安装中经过多次调试均不能达到预期的技术指标，至今该设备未能完成安装调试及验收。综上，原告认为被告生产的设备不能达到其承诺的技术指标，导致原告的合同目的无法实现，在双方协商未果的前提之下原告遂涉讼。被告上海行宏精密仪器设备有限公司辩称：首先，本案中双方的基础关系应是承揽合同，而非买卖合同，依据原告提供的现有证据不足以证明其合同目的无法实现，设备在实际交付之后，原告在安装验收阶段提出诸多合同之外的要求，上述要求对于被告并无约束力。其次，涉案设备系合格产品，即使存在瑕疵，其法律后果也仅是酌情减少价款，而非解除合同。再次，再退一步讲。即使合同可以解除，根据本案中交付的定金性质，其应当是成约定金，故不应当适用定金罚则。同时，被告上海行宏精密仪器设备有限公司反诉称：反诉原、被告双方于2017年6月1日签订销售合同(合同编号：HHXXXXXXXXa)，约定反诉原告按照反诉被告的要求定制加工灌胶设备一套，同时约定设备总价165,000元，反诉原告收到预付款百分之五十后安排生产，设备制作完成后，反诉原告入场试机，验收确认功能后，反诉被告支付百分之四十价款，设备运至反诉被告处安装后三个月内支付尾款百分之十。之后，反诉原告完成上述设备，并于2017年11月初通知反诉被告验货，经确认后于11月15日发货至反诉被告处，并完成相关安装调试，但是反诉被告一直不愿出具书面的验收合格材料。综上反诉原告认为其已经按约履行合同义务，故反诉被告应当按约支付剩余的尾款即33,000元。为此，反诉原告请求判令：1、反诉被告支付反诉原告价款33,000元；2、反诉被告赔偿反诉原告逾期付款违约金(以33,000元为本金，自2018年4月1日起至判决生效之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算)。反诉被告神龙电气股份有限公司针对反诉原告上海行宏精密仪器设备有限公司的反诉辩称：反诉原告的反诉理由不能成立。理由是，反诉原告交付的合同标的物不符合双方的约定要求，无法实现生产目的，因此反诉被告已经行使合同解除权。故此，反诉原告无权主张剩余货款，更无权要求反诉被告承担逾期付款的违约责任。经审理查明：原告神龙电气股份有限公司原名为神龙电气有限公司，企业名称的变更时间是2019年7月29日。该企业的类型是股份有限公司(非上市、自然人投资或控股)，企业的经营范围是：防雷电器、汽车电器、照明电器、仪器仪表电线电缆等设备的制造、加工、销售等。2017年6月，神龙电气公司作为甲方，行宏精密公司作为乙方签署销售合同(以下简称“合同”，合同编号：HHXXXXXXXXa)，约定甲方向乙方采购HH-500JLT双组分灌胶设备(动态)一台，价格165,000元。合同约定的交货周期是合同生效收到百分之五十预付款后，六十个工作日内交货，交货地点是乙方负责运到甲方工厂。合同第四条就付款条件约定为：签约预付百分之五十预付款为定金，乙方收到预付款后安排生产；安装调试完成后通知甲方到乙方工厂验收，验收合格后支付总价百分之四十后乙方安排发货；设备到甲方工厂安装调试合格、验收合格后，三个月内付清百分之十尾款，乙方收到全部款项后开具发票；甲方未按期履行合同付款条件后，货款未全部兑现前，货物所有权属于乙方所有，甲方无条件同意乙方随时不经任何法律程序取回货物。合同第五条就交货方式约定为：送货至甲方公司，运费由乙方承担，并将发货清单传真给甲方。该份合同还就保修期、其它配合事项等问题一并予以约定。合同另有附件两份，分别为功能规格说明书及点胶机专案说明。2017年6月15日，神龙电气公司由其中国农业银行股份有限公司嘉兴大桥支行向行宏精密公司的中国工商银行股份有限公司上海市象州路支行账户转账支付82,500元。同年11月15日，行宏精密公司将生产完毕的灌胶设备运送至神龙电气公司指定地点，神龙电气公司则于当日支付49,500元。2017年11月至2018年4月间，行宏精密公司向神龙电器公司开具上海增值税专用发票十六份，合计价税金额165,000元。2018年6月，原告神龙电气公司以涉案设备未达到双方约定的技术标准，自2017年9月始始终未能正常运行为由，向浙江省嘉兴市南湖区人民起诉。审理中，双方均确认：1、涉案设备为HH-500JLT双组分灌胶机器，该设备的技术图纸由被告行宏精密公司制作后交神龙电气公司确认；2、涉案设备在被告行宏精密公司生产完毕后，至今未能完成终验收；3、涉案设备现存放于浙江省嘉兴市南湖区南溪东路XXX号原告厂房内；4、如果涉案合同解除，被告行宏精密公司同意取回设备并自行处理。审理中，因被告行宏精密公司坚持认为涉案设备符合交付要求，原告无权行使合同解除权，且在本院的释明之下，向本院申请并由本院委托新蓦尔公司进行鉴定。鉴定内容包括两大方面，即涉案灌胶设备能否达到固化目的；在无法达到固化目的的情况下，其原因所在。2019年8月，新蓦尔公司出具(2019)审字030021号质量鉴定报告，质量鉴定意见为：1、涉案灌胶设备管处的环氧胶液910-359WA/B发生了固化反应；2、设备灌胶有百分之六十二达到(A/B组分重量比100：15±3)要求。2019年11月的庭审中，鉴定人员刘温宁工程师就整个鉴定过程及鉴定结论当庭接受双方当事人的质询。对于上述鉴定意见，原告神龙电气公司认为，对于鉴定结论予以确认，并坚持认为被告交付的设备未能达到合同约定的技术参数。被告行宏精密公司则认为，由于鉴定结论证明可以固化，因此原告无权解除合同。以上事实，由原告神龙电气公司提供的合同书及附件、付款凭证，被告行宏精密公司提供的上海市增值税专用发票，新蓦尔公司出具的(2019)审字030021号质量鉴定报告及双方当事人的陈述等证据在案予以佐证，本院予以确认。本院认为：原、被告于2017年6月签署的HH-500JLT双组分灌胶设备销售合同及附件，是双方当事人的真实意思表示，其内容也未违反法律、法规的禁止性规定，应为有效。因此原、被告双方均应恪守履行。该合同虽然名为销售合同，但是根据合同的实际履行情况，其实质应为承揽合同，其中原告为定作方，而被告则为承揽方。现围绕庭审中双方当事人的诉辩意见，本案中双方的争议焦点在于：原告作为定作方，其是否可以单方行使法定解除权。对此，原告认为被告的违约行为包括两方面。一方面是其未能按照合同约定的时间向原告按期交货，另一方面是其交付的设备不能按照合同约定的技术参数正常工作，该行为已经构成严重的质量瑕疵，因此原告有权依据合同法的相关规定行使法定解除权。本院认为，原告向被告定作涉案设备的目的是对灯珠进行灌胶密封，双方现存的争议表面上是固化问题，而实际上双方争议的是重量配比问题和生产效率问题。鉴定机构在检测时，抽取样品100件，分别进行了A胶、B胶的重量比测试、自动灌胶测试、工作节拍测试，测试结果说明灌胶精度和稳定性达不到技术规格(A/B组分重量比100：15±3)的要求，且25个/分钟的工作节拍低于设备规划依据上规定的30分钟/个的要求。正是依据上述鉴定意见，本院判定被告作为承揽方未能按约交付符合技术参数约定的设备，已经构成违约。故此，原告现单方行使法定解除权，符合合同法的相关规定，本院予以准许。合同解除之后，尚未履行的终止履行，已经履行的根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，就涉案设备在合同解除之后的处理，本院在庭审中征询双方当事人的意见。鉴于被告明确表示愿意收回设备，故本院予以准许，因此被告应当返还原告已经收取的款项。如上所述，本院已经判定被告的行为构成根本违约，因此原告在本案中要求适用定金罚则，本院也予以准许。同时，本院也注意到原告将该部分的金额调整为总价款的百分之二十，即33,000元，符合法律的相关规定。据此，被告应当返还原告的款项为99,000元。同理，鉴于涉案合同已经解除，因此反诉原告主张剩余货款及相应的违约责任，本院难以支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条及《中华人民共和国担保法》第八十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十五条的规定，判决如下：一、解除原告(反诉被告)神龙电气股份有限公司与被告(反诉原告)上海行宏精密仪器设备有限公司于2017年6月签署的销售合同(合同编号：HHXXXXXXXXa)；二、被告(反诉原告)上海行宏精密仪器设备有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告(反诉被告)神龙电气股份有限公司价款99,000元；三、被告(反诉原告)上海行宏精密仪器设备有限公司于本判决生效之日起十日内至浙江省嘉兴市南湖区南溪东路XXX号提回HH-500JLT双组分灌胶设备(动态)一台；四、被告(反诉原告)上海行宏精密仪器设备有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告(反诉被告)神龙电气股份有限公司定金66,000元；五、驳回被告(反诉原告)上海行宏精密仪器设备有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3,680元，反诉案件受理费322.50元，鉴定费31,200元，合计诉讼费35,202.50元，由被告(反诉原告)上海行宏精密仪器设备有限公司负担(已付31,200元，余款4，002.50元于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  丁伟审 判 员  张波人民陪审员  江燕二〇二〇年三月二十七日书 记 员  高甜附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。二、《中华人民共和国担保法》第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。三、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十五条当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金;收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。