河北省廊坊市安次区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀1002民初2437号 原告（反诉被告）：马会庆，男，1966年12月19日出生，汉族，住廊坊市安次区。 委托诉讼代理人：宋瑞波，廊坊市广阳区恒通法律服务所法律工作者。 被告（反诉原告）：杨建光，男，1981年4月3日出生，汉族，住廊坊市广阳区。 委托诉讼代理人：高博芳，河北泰科律师事务所律师。 原告马会庆与被告杨建光农村建房施工合同纠纷一案，本院于2019年4月11日作出（2019）冀1002民初270号民事判决书。马会庆、杨建光均不服该判决，分别向河北省廊坊市中级人民法院提起上诉。河北省廊坊市中级人民法院于2019年7月3日作出（2019）冀10民终3197号裁定书，认为原判认定事实不清，裁定撤销原判决发回本院重审。本院于2019年8月26日立案，依法另行组成合议庭，审理中，被告杨建光提出反诉，本院决定合并审理，并于2019年10月9日、2020年12 —2— 月24日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）马会庆及其委托诉讼代理人宋瑞波、被告（反诉原告）杨建光及其委托诉讼代理人高博芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）马会庆向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令解除原被告之间的合同，被告赔偿原告建房损失人民币26万元整。2、本案诉讼费由被告负担。事实与理由：2017年7月21日，原告与被告签订施工合同一份，合同约定：被告承建原告所有的坐落于安次区房屋的翻建任务。合同约定：工期120天，即自2017年8月1日起至2017年12月1日止，工程费用25万。合同签订后，原告如约支付了22万工程款而被告只施工了一半停工至今。原告曾于2018年7月20日向该法院提起诉讼，要求解除施工合同，法院作出判决合同继续履行且已生效，然而被告仍未开工，给原告带来了巨大损失。故诉至法院。 被告（反诉原告）杨建光辩称，1、被答辩人马会庆的诉讼请求无事实和法律依据，应予驳回。造成案涉工程不能履行的根本原因是马会庆未按合同约定支付工程款和单方叫停施工导致，马会庆应自行承担损失并赔偿答辩人因停工造成的各项损失；2、被答辩人已于2018年7月20日就同一法律关系、同一诉讼标的提起过民事诉讼，已经安次区人民法院（2018）冀1002民初1807号民事判决书予以驳回，马会庆未上诉，该判决书已生效，现在被答辩人再次起诉违反了一事不再理的诉讼原则，应裁定不予受理或驳回。 反诉原告杨建光向本院提出反诉诉讼请求：1．判令被反诉人按照合同约定支付工程款17500元；2．判令被反诉人按照合 —3— 同约定支付增项工程款6500元；3．判令被反诉人赔偿因单方要求反诉人停工给反诉人造成的各项损失144975元；4．反诉诉讼费由被反诉人承担。事实与理由：2017年7月21日，反诉人与被反诉人签订了《家庭居室装饰装修施工合同》，约定反诉人承建被反诉人位于安次区的房屋，承包期限为120天，自2017年8月1日至2017年12月1日，工程造价25万元，承包方式为承包人包工包料、局部半包。付款方式为：“合同签订后开工前，支付60%的工程款；工期过半，支付剩余的35%；竣工验收，验收合格当天，再支付剩余的5%；若增加工程项目，签订工程项目变更单时，支付100%”，合同签订后，反诉人始终积极善意地履行合同，但被反诉人不按合同约定支付工程价款，仅于2017年7月30日支付了6万元，工程过半依约定应支付23.75万元，但仅向反诉人分四次支付了20万元。同时，施工过程中又增加了门楼及门楼挂瓦等施工项目，增加的工程量费用为6500元，依约应当在签订变更单时全部支付，被反诉人也未支付。反诉人因施工需要要求被反诉人继续支付工程款，遭到无理拒绝后被迫停工。后双方多次协商，于2018年5月10日就原合同的施工期限以补充协议的方式进行了变更，明确约定收尾工程期限自2018年5月10日至同年7月10日，每延迟一日扣100元，但被反诉人仅支付了2万元工程款。在反诉人组织工人正常施工期间，被反诉人于2018年7月6日再次无故让工人停工退场。2018年7月20日，被反诉人诉至法院要求判令双方解除合同并由反诉人赔偿其损失13万元，但其诉讼请求全部被驳回，判决生效后，被反诉人仍然拒不支付工程款。被反诉人多番违约行为已 —4— 经给反诉人造成停工、窝工、建材损耗等损失，经多番交涉未果，反诉人无奈诉至法院，望判如所请。 反诉被告马会庆辩称，按照双方合同约定被告应在2017年12月1日竣工，在2018年5月10日被告给原告书写了承诺，如果不能在2018年7月10日完工，晚一天扣100元，所以违约的是被告，原告是受害方，故不应承担赔偿责任，应当驳回被告的反诉请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2017年7月21日，原、被告签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》，合同约定：被告杨建光在安次区调河头乡小会庄村为原告建房，承包方式为包工包料，局部半包，工期自2017年8月1日至同年12月1日，工程造价25万元，开工前支付60%的工程款，工程过半（吊顶工程完毕，油漆工开始刮腻子，瓦工进场前）支付35%的工程款，验收合格当天，支付5%的工程款；增加工程项目，在签订工程项目变更单时支付100%；同时原、被告双方约定了工期延误的情形及违约责任：1．对以下原因造成竣工日期延误，经发包人确认，工期相应顺延：（1）工程量变化和设计变更；（2）不可抗力；（3）发包人同意的情况下；2．因发包人未按约定完成其应负责的工作影响工期的，工期顺延；因发包人提供的材料、设备质量不合格而影响工程质量的，返工费用由发包人承担，工期延期；3．发包方未按期支付工程款，合同工期相应顺延；4．因承包人责任不能按期开工或无故停工而影响工期的，工期不顺延。合同双方当事人中的任何一方因未履 —5— 行合同约定或违反国家法律、法规及有关政策规定，受到罚款或给对方造成损失的均由责任方承担责任，并赔偿给对方造成的经济损失；因一方原因，造成合同无法继续履行时，该方应及时通知另一方，办理合同终止手续，并由责任方赔偿对方相应的经济损失。合同并未约定具体的施工项目及施工范围。原、被告在合同履行中没有施工图纸及第三方合同监理。口头约定，被告为原告承建的是二层楼房，第一层高3.8米，第二层高3.6米，施工范围是房屋的主体结构、封顶、挂瓦、里外墙抹灰、1米的散水、50公分的房檐。在施工过程中，又增加了门楼及门楼的挂瓦，增加的工程量费用为6500元。 合同签订后，原告于2017年7月30日向被告支付6万元，同年8月1日被告进场施工。原告于2017年8月14日、8月30日、9月5日向被告支付工程款、材料款共计14万元；于2018年5月9日支付被告工程款2万元。以上原告共计向被告支付款项22万元。 被告因索要工程款未果，于2017年10月25日停工。 2018年5月10日，原、被告双方再次签订书面协议，约定了收尾工程：自2018年5月10日起开始施工，到2018年7月10日止结束，晚一天扣100元。2018年7月6日起被告不再施工。2018年7月20日，原告曾起诉至本院，要求与被告解除合同，赔偿未施工部分的损失13万元并承担违约责任和违约损失。本院于2018年9月18日作出（2018）冀1002民初1807号民事判决书，该判决查明：原被告均认可合同中约定的“局部半包”及“（吊顶工程完毕、油漆工开始刮腻子、瓦工进场前）”不适用本工程。认定被告施工过半，按照合同约 —6— 定，原告还应当向被告支付35%的工程款，即237500元，原告未能足额支付，违约在先，被告应当顺延工期，单方停工属于违约在后，在双方协商变更工期后，原告在施工期未满，要求被告停工亦属于违约。因被告不同意解除合同，原告解除合同的诉请，理据不足，不予支持，驳回原告的诉讼请求，原被告双方对该判决均未提起上诉，该判决已生效。 2018年11月4日，被告向原告发出短信通知：因未按约定支付工程款，也未支付因违约造成的经济损失，双方签订的合同予以解除，将相关设施撤回。2018年12月4日，被告将施工现场的脚手架等拆除，原告认可被告干了两间半房屋的前坡模板，同时被拆除。 原告主张因发现被告施工的二楼圈梁的高度未达到400毫米，与被告协商未果，是要求被告停工的原因。在（2018）冀1002民初1807号民事判决书生效后，被告并未继续履行合同，房屋至今没有建成，导致原告依然租房，每年房屋租金10000元，要求被告赔偿租金损失并返还未施工部分工程款。庭审时本院通过手机视频对帮助双方商洽涉案工程的证人刘某进行询问，刘某证实在签订合同时原、被告双方口头商定涉案房屋顶层（二楼）圈梁规格为400毫米，被告在建房过程中使用了商业混凝土，原告从建房前一直在外租房居住的事实。被告杨建光认可二楼圈梁实际建造模板高度为370毫米。 本院委托博科工程项目管理有限公司对涉案工程已完成工程量及停工后的损失进行鉴定，该公司出具博科价鉴（2020）20号工程造价鉴定意见书，鉴定意见为：1、已完成工程量造价鉴定185390元；2、停工后水泥、砖、钢筋损失16294元； —7— 3、已完成工程二层北侧4个柱子待定项679元、二层顶板6.7米北支模板待定项3104元、混凝土强度等级待定项1357元，共计5140元。杨建光支付鉴定费6203元。 上述事实，有原告提交的与被告签订的合同及协议，支付被告工程款的收据，施工现场的照片，安次区法院作出的（2018）冀1002民初1807号民事判决书，博科工程项目管理有限公司出具博科价鉴（2020）20号工程造价鉴定意见书及对原被告双方的异议答复，证人刘某当庭视频，原告的租房合同以及双方当事人的当庭陈述可证。 本院认为，根据原、被告双方签订的名为《家庭居家装饰装修施工合同》的内容，可以确定该合同实际为双方就建筑涉案房屋签订的合同，该合同内容系双方真实意思表示，不存在违反法律强制性规定的情形，合法有效，双方应当遵照履行。在合同签订后，双方就工程增项内容及价格口头约定为6500元，涉案工程款总计为256500元。在施工过程中，双方发生矛盾造成停工，虽经本院判决继续履行合同，双方至今不能达成一致意见，致使工程搁置，双方已经丧失继续合作的互信，合同履行确无可能，原、被告双方均同意解除合同，本院予以准许，被告杨建光关于原告马会庆起诉属于重复诉讼的辩称本院不予采纳。原告主张被告施工不按双方约定规格建造圈梁存在违约，有证人刘某证实，本院予以确认。在本院（2018）冀1002民初1807号民事判决书生效后，已经确认被告已完工程过半，原告应当按照合同约定，支付95%的工程款的剩余部分，原告未足额支付，同样存在违约。根据鉴定意见，已经完成工程量为185390元，证人刘某证实被告确实使用了商业混 —8— 凝土的情况，鉴定意见混凝土强度等级待定项1357元有证据予以证实，本院予以确认，被告实际完成工程量为186747（185390＋1357）元。原告实际支付220000元，剩余33253元工程款被告杨建光依法应当返还。原被告双方于2018年5月10日再次签订书面协议，约定完工日期为2018年7月10日。房屋至今尚在停工，原告不能使用，在外租房产生租金损失，属于合理支出，被告对原告租房的事实亦予认可，原告主张每年租金1万元，符合市场价格，且有租房合同予以证实，本院支持自2018年7月10日至2021年1月10日共计两年零六个月的房租为25000元。被告反诉主张损失14.4975万元，经鉴定停工后水泥、砖、钢筋损失为16294元，且上述建材均在原告处保存，该损失本院予以确认，其主张其他损失虽提供有关购买票据及支付记录，但不能证实该损失已经实际用于涉案工程，且鉴定部门已经在已完工程量中对相关项目予以考虑，原告另外主张，证据不足，本院不予支持。杨建光支出鉴定费6203元，因原被告双方对于发生纠纷均存在过错，且该鉴定结论合法有效，鉴定费属于必要支出，由马会庆承担3101元，杨建光承担3102元。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、解除原被告双方签订的《家庭居家装饰装修施工合同》及2018年5月10日关于工期完工及违约金的约定； —9— 二、被告杨建光于本判决生效后三日内返还原告马会庆工程款33253元，赔偿原告马会庆房屋租金25000元，两项共计人民币58253元； 三、反诉被告马会庆于本判决生效后三日内赔偿反诉原告杨建光停工后水泥、砖、钢筋损失16294元、鉴定费3101元，共计19395元； 以上二、三项相抵，杨建光给付马会庆38858元。 四、驳回原告马会庆及反诉原告杨建光的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉诉讼费5200元，杨建光承担1256元，马会庆承担3944元；反诉诉讼费3680元，马会庆承担284元，杨建光承担3396元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。 审 判 长  刘秀琴 人民陪审员  郭春兰 人民陪审员  雷丽丽 二〇二〇年十二月二十八日 书 记 员  魏 凯 —10— 附相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后 —11— 果。