包头市东河区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内0202民初2687号 原告冯某1，1974年9月28日出生，现住包头市。 委托代理人毛某，系包头市弘昶法律服务所法律工作者。 被告包某（包头市交通运输综合行政执法支队）。 法定代表人荆某。 住所包头市东河区建设路**。 委托代理人陈某、李某，系内蒙古金矢律师事务所律师。 原告冯某1诉被告包某劳动争议纠纷一案，本院受理后依法由审判员田丹适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理，原告冯某1及其委托代理人毛某、被告包某的委托代理人陈某均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原包头市劳动人事争议仲裁院查明，“申请人冯某1于2016年9月进入被申请人包某，从事职工食堂厨师工作，月工资2000元，未签订书面劳动合同。2018年5月27日，申请人因单位厨房火灾导致烧伤。2018年8月21日，包头市人力资源和社会保障局作出包人社工伤认字[2018]JS66号认定工伤决定书，确认申请人冯某1因工受伤。2019年2月15日，包头市劳动能力鉴定委员会作出包劳鉴工字[182]666号劳动能力初次鉴定结论通知书，鉴定结论为：无级、无丧失劳动能力、无护理等级。申请人受伤后即停止了工作，被申请人将申请人工资发放至2018年6月。在申请人进行工伤认定及劳动能力鉴定期间，被申请人未作出解除劳动关系书面或者口头通知，也未支付工资。劳动能力鉴定结论作出后，经申请人询问，被申请人于2019年4月口头通知申请人解除劳动合同。另查，被申请人包某在庭审中陈述其单位在事业单位改革中，改革合并为被申请人包头市交通运输综合行政执法支队，但仅将法人登记信息中的单位名称变更为了包头市交通运输综合行政执法支队，，统一社会信用代码、法定代表人、住所地等均未变更对外仍以包某名义从事活动。但在申请人冯某1受伤后，确认工伤的工伤认定决定书及劳动能力鉴定结论通知书载明的用人单位均为被申请人包头市交通运输综合行政执法支队。” 包头市劳动人事争议仲裁院认为：“根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍工资。因此申请人要求被申请人支付未签订劳动合同两倍工资的争议，从申请人入职超过一个月之日即2016年10月便已引发，至向本院提请仲裁之日，已超过法定仲裁时效期间。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。被申请人在申请人发生工伤后，既未与申请人协商一致解除合同，也未依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条规定的用人单位单方面解除劳动合同的法定情形和程序解除，也不存在第四十四条规定的劳动合同终止的法定事由，该解除行为既无法定事实根据，又违反法定程序，构成违法解除劳动合同，应对其违法行为承担相应的法律责任，向申请人支付赔偿金。根据本法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资的计算标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。申请人在职期间为2016年9月至2019年4月，工作年限为2年7个月。被申请人应支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金12000元（2000元×3个月×2倍）。根据《中华人民共和国劳动法》第四十六条规定，工资分配应遵循按劳分配原则。申请人从2018年10月停工留薪期满至2019年4月被申请人解除劳动合同期间，未参加工作，即未向被申请人提供实际劳动，故其主张支付该期间劳动报酬及赔偿金，无事实依据，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。申请人要求被申请人支付公休假、法定加班费，未提供有效证据证实存在加班事实，该仲裁请求，本院不予支持。申请人要求被申请人支付住院治疗期间交通费的仲裁请求，未提供相应证据，本院不予支持。本院在查明事实、分清责任的基础上，依法主持双方进行调解，调解未果，现裁决如下：一、被申请人支付申请人冯某1违法解除劳动合同赔偿金12000元。二、被申请人支付申请人冯某12018年7月-9月工资6000元。上述款项合计18000元，于本裁决书生效之日起十五日内一次性结清。三、驳回申请人冯某1其他仲裁请求。” 该裁决书送达后，原告冯某1不服，向本院提起诉讼称：原告于2016年9月被招聘到被告处工作，工作岗位是职工食堂厨房厨师，月工资3000元，双方未签订书面劳动合同，但已形成事实上的劳动关系，原告在工作期间每天工作时间上午9点至下午14点，下午16点至19点，但原告经常工作至晚上22点左右，平均每天工作十几个小时，工作两年多的时间，原告从未休息过公休假和法定假，被告从未给原告发放过加班费。2018年5月27日11时30分左右，原告在工作时，因厨房煤气泄漏，工作人员在关闭阀门时发生火灾，导致原告被烧伤，事故发生后，被告派人将原告送往包钢医院救治，经诊断为四肢火焰烧伤2%（深11⁰1⁰浅11⁰1⁰），在住院期间被告支付了医疗费，并派人护理。为此住院30天，原告出院后，经被告向包头市人力资源和社会保障局申请工伤认定，经人社局审理作出包人社工伤认字[2018]JS66号认定工伤决定书，认定后，原告向劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定申请，经鉴定为无极，无丧失劳动能力，无护理的鉴定结论，原告在住院治疗及康复期间，被告违反工伤保险条例第33条规定，无故停发了原告在停工留薪期的工资。2019年4月份又违法单方面解除终止与申请人的劳动关系，单方面解除终止劳动合同后未给申请人支付经济补偿金，未给原告出具书面解除劳动合同证明，原告与被告协商解决未果后，向市劳动争议仲裁院提出劳动争议仲裁申请，经审理作出不公正的仲裁裁决书，以原告未提供有效证据而未支持原告的仲裁请求。故原告诉至法院请求一、判令被告给付未签订劳动合同二倍工资12000元；二、判令被告给付违法解除劳动合同二倍赔偿金12000元；三、判令被告给付因工受伤停工留薪期间的工资30000元、赔偿金30000元；四、判令被告支付住院治疗期间的交通费400元；五、判令被告给付公休假加班费9600元；六、判令被告支付法定加班费3200元，计96800元。 被告包某辩称，一，被答辩人主张二倍工资没有法律依据，依法应予驳回。经劳动仲裁查明认定，被答辩人自2016年9月1日到答辩人处工作，双方未签订书面劳动合同。对此事实双方均无异议，但因《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议仲裁时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因此被答辩人主张二倍工资的诉讼时效从2016年10月1日开始计算，截止被答辩人提起仲裁之日已经超过诉讼时效，对其该项诉讼请求应予驳回。二、答辩人自动离职，不属于违法解除。自答辩人出院后未返回答辩人处上班，属于自动离职。因此认定答辩人违法解除劳动合同没有事实依据。且因被答辩人特殊工作性质，应属于不定时工作制，不定时工作时，依据劳动合同法的规定双方有权随时解除劳动合同，并且不支付经济补偿。三、被答辩人需对加班事实进行举证，证明其加班事实。因被答辩人工作的特殊性质，答辩人对其工作时间并没有严格的规定，在聘用之初，答辩人明确告知被答辩人上班不需要受时间限制，属于不定时工作制，被答辩人对此明确知晓。因此被答辩人主张加班费没有事实依据及法律依据，依法应予驳回。综上，答辩人认为被答辩人的诉讼请求没有事实和法律依据，依法应予驳回。 经本院审理查明的事实与原仲裁裁决查明的事实一致。 另查明，根据《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》显示原告的停工留薪期为4个月。被告给原告支付工资至2018年6月，原告自受伤后一直未到被告处工作，直至2019年4月被告口头解除劳动合同。庭审中，原告诉称其月工资为3000元，其中2000元打到银行卡上，1000元由其他工作人员给付。被告不予认可，认为原告月工资为2000元。 庭审中原告提供的证据有：（2019）包劳人仲案146号仲裁裁决书、包人社工伤认字[2018]JS66号认定工伤决定书、包劳鉴工字[182]666号劳动能力初次鉴定结论通知书、录音光盘、书面整理文字、证人王某、冯某2证人证言各一份，证明原告的诉请合法，应予以支持。被告除对仲裁裁决书、认定工伤决定书、劳动能力初次鉴定结论通知书的真实性认可外，其余证据均不予认可。被告未提供证据。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第八十二条规定,“提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起60日内劳动争议仲裁委员会提出书面申请。”而根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”本案中，原告要求被告支付未签订劳动合同两倍工资的争议，自原告2016年9月入职一个月后便已引发，而原告提起仲裁的时间为2019年，已过法定仲裁时效，本院不予支持。关于原告主张的给付违法解除劳动合同二倍赔偿金的诉请，根据庭审可知，被告自原告受伤后既未与原告协商解除劳动合同，也未依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条规定的用人单位单方解除合同的法定情形和程序解除，也不存在第四十四条规定的劳动合同终止的法定事由，仅于原告询问后口头通知解除合同。被告解除合同的行为无事实及法律依据，应依法向原告支付赔偿金。至于赔偿金的金额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的相关规定，应以劳动者工作年限为依据。原告自2016年9月至2019年4月在被告处任职，工作年限为2年7个月。虽原告诉称月工资为3000元，因未提供充足证据，且被告不予认可，故本院依法认定为2000元，故被告应给付原告违法解除劳动合同赔偿金12000元（2000元×3个月×2倍）。被告关于原告是自动离职，属于不定时工作制，可随时解除劳动合同，不用支付经济补偿的辩称因未提供证据，本院不予采信。关于原告主张的因工受伤停工留薪期间的工资30000元、赔偿金30000元，根据庭审可知，原告自2018年5月受伤后一直未到被告处工作，被告支付原告工资至2018年6月。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》显示原告的停工留薪期为4个月，即2018年6月至2018年9月，故被告应支付原告2018年7月至9月的工资6000元（2000元×3个月）。因原告从2018年10月停工留薪期满至2019年4月解除合同，原告一直未到被告处工作，故原告要求被告支付工资及赔偿金无事实和法律依据，本院不予支持。关于被告主张的支付住院期间的交通费400元，因未提供证据，本院不予支持。关于原告主张的支付公休假加班费9600元及法定假加班费3200元，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，虽原告主张其没有休息，存在加班，也提供了王某、冯某2证人证言，但因证人王某、冯某2曾是原告的同事，与原告有利害关系且原告未提供其他证据予以佐证，根据《最高人民法院关于民事证据的若干规定》第六十九条的规定，与当事人有利害关系的证人出具的证言不能单独作为认定案件事实的依据，故原告的该两项诉请证据不足，本院不予支持。包头市劳动人事争议仲裁院作出的（2019）包劳人仲案146号仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，仲裁结果并无不当。依据《中华人民共和国劳动法》第四十六条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题若干问题的解释（三）》第九条、《工伤保险条例》第三十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事证据的若干规定》第六十九条之规定，判决如下： 一、被告包某（包头市交通运输综合行政执法支队）于判决生效后十五日内给付原告冯某1违法解除劳动合同赔偿金12000元、2018年7月至9月的工资6000元，共计18000元。 二、驳回原告冯某1其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元（原告已预交），由被告包某（包头市交通运输综合行政执法支队）承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。 审判员 田 丹 二〇一九年九月六日 书记员 张倩茜 本判决引用的法律条文 《中华人民共和国劳动法》 第四十六条工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。 工资水平在经济发展的基础上逐步提高。国家对工资总量实行宏观调控。 第八十二条提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起60日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。仲裁裁决一般应在收到仲裁申请的60日内作出。对仲裁裁决无异议的，当事人必须履行。 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十一条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员： （一）依照企业破产法规定进行重整的； （二）生产经营发生严重困难的； （三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的； （四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。 裁减人员时，应当优先留用下列人员： （一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的； （二）与本单位订立无固定期限劳动合同的； （三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。 用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。 第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止： （一）劳动合同期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。。 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 《中华人民共和国诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于民事证据的若干规定》 第六十九条下列证据不能单独作为认定案件事实的依据： （一）未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言； （二）与一方当事人或者代理人有利害关系的证人出具的证言； （三）存有疑点的视听资料； （四）无法与原件、原物核对的复印件、复印品； （五）无正当理由未出庭作证的证人证言。