内蒙古自治区丰镇市人民法院   民 事 判 决 书   （2019）内0981民初1114号   原告：常熟巴德富科技有限公司，住所地：常熟经济开发区亚太路2号。   法定代表人：区敏霞。   诉讼委托代理人：保万朝，该公司员工，特别授权。   被告：赵某某，男，汉族，1968年7月29日出生，山西省大同市人，私企，现住山西省大同市城区新风里7号楼2单元3号，现住山西省大同市，身份证号。   被告：丰镇市天赢置地有限责任公司，住所地：内蒙古自治区丰镇市晶鼎国际酒店二楼，统一社会信用代码。   法定代表人：赵江，职务：经理。   诉讼委托代理人：刘军宝，该公司员工，特别授权。   被告：赵某，男，1983年12月1日出生，山西省大同市人，现住山西省大同市城区铁牛里1号，现住山西省大同市。   被告：郑某某，女，汉族，1965年8月13日出生，山西省大同市人，现住天津市河东区龙山道橙翠园19号楼3门501号，现住天津市河东区，身份证号。   本院受理原告常熟巴德富科技有限公司诉被告赵某、郑某某、赵某某、丰镇市天赢置地有限责任公司股东损害公司债权人利益责任纠纷一案后，依法由审判员李克敏适用简易程序，公开开庭进行了审理。审理期间，原告常熟巴德富科技有限公司提出财产保全申请，要求查封或冻结被告赵某、郑某某、赵某某、丰镇市天赢置地有限责任公司名下银行账户金额217654元。原告常熟巴德富科技有限公司自愿承担本院采取保全措施引起的一切法律后果，江苏中志法信诉讼保全担保有限公司为原告常熟巴德富科技有限公司保全的标的金额为217654元的财产保全提供担保。我院作出2019内0981民初1114号民事裁定书，先已保全完结。原告常熟巴德富科技有限公司委托代理人保万朝、被告赵某某、丰镇市天赢置地有限责任公司委托代理人刘军宝到庭参加了诉讼，被告赵某、被告郑某某经本院传票合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，依法缺席审理，本案现已审理终结。   原告常熟巴德富科技有限公司提起诉讼请求，1、判令四被告共同赔偿原告人民币187654元及迟延违约金30000元，二项共计217654元；2、本案诉讼费用由被告承担。原告提起诉讼的事实和理由为，原告因内蒙古固宝龙高分子材料科技有限公司逾期拖欠材料货款187654元未支付，于2018年8月15日向常熟市人民法院对该公司提起民事诉讼，后双方达成调解协议，该公司未按调解协议如期付款。后原告向法院提起强制执行，发现该公司于2019年1月22日已工商注销。经查，股东成立清算组进行了清算，在清算报告中“全体股东保证公司债权债务已经清算完毕，所报清算材料真实，完整，并承担由此产生的一切责任”，实际原告未得到清偿。四被告为该公司清算组人员。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）（2014修正），清算时清算组应书面通知已知债权人，清算组未履行通知已知债权人的义务，导致原告债权利益受到损害。为维护原告的债权利益，依据相关法律，请求法院判令原内蒙古固宝龙高分子材料科技有限公司的上述股东对原告承担赔偿责任。   被告丰镇市天赢置地有限责任公司辩称， 1、原告没有履行合同附随义务，是构成违约行为，原内蒙古固宝龙高分子材料科技有限公司与原告自2010年以来长达8年有购销合同业务来往，统计，双方的购销业务量高达1743069元，但是原告没有履行合同的附随义务，就是没有出具增值税发票，原告作为一般的纳税人，违反合同约定，已经构成违约行为，所以，在本次诉讼中，原告应当首先履行合同的附随义务，出具增值税发票，然后才能协商合同履行的其他条款。2、双方购销业务往来，统计数字详实，证据确实充分，经统计，原内蒙古固宝龙高分子材料科技有限公司与原告购销业务往来，2010年到2012年汇款单统计为919626元，2014年到2015年的进货对账单为458582元，2016年到2017年的进货对账单为364861元，以上共计1743069元，按照17%的增值税计算，税款为296321.73元，原告一直没有提供增值税发票，所以我们没有付款。   被告赵某某口头辩称，既然原来有债务目前让股东承担，原来的纠纷没有履行开具发票的义务，票也可以给我们这些股东支付， 7—8年的税票，原公司虽然现在注销了，但是没有注销之前也没有给发票，我们有涂料公司，也可以把票开到涂料公司，如果我买东西没有货，让我拿合同付款，这个不可能，我们给原告分期付款，他们给我发票，但是到现在都没有把票给我们，我们还可以继续注册这个公司，但是需要给我们票，增值税发票大约30多万元，远远大于原告起诉的金额。我们一直在和原告要，但是他们一直不给开，他们要是完成这项义务，我们也会付款。   经审理查明，原告与原内蒙古固宝龙高分子材料科技有限公司（本案被告赵龙、郑富兰、赵天库、丰镇市天赢置地有限责任公司系原内蒙古固宝龙高分子材料科技有限公司股东、清算组成员）于2018年9月10日就常熟巴德富科技有限公司与内蒙古固宝龙高分子材料科技有限公司逾期拖欠材料货款187654元以及违约金32651元的纠纷在常熟市人民法院的主持调解下达成调解协议，常熟市人民法院作出（2018）苏0581民初10475号调解书，具体内容为：一、被告内蒙古固宝龙高分子材料科技有限公司给付原告常熟巴德富科技有限公司货款187654元，具体履行时间和方式：由被告于2018年11月20日前支付50000元，2018年12月20日前支付50000元，余款87654元于2019年2月1日前支付清。款由双方直接交付。二、原告常熟巴德富科技有限公司放弃其他诉讼请求。但如被告内蒙古固宝龙高分子材料科技有限公司不能按期履行上述第一项中的任一期付款义务。则被告应承担违约金3万元一并向人民法院申请强制执行。本案涉及的内蒙古固宝龙高分子材料科技有限公司于2008年6月11日注册登记，住所地丰镇市××区。后2016年3月10日，通过相关手续公司变更登记为股东为赵龙，赵天库，郑富兰，丰镇市天赢置地有限责任公司，清算组未对已知债权人常熟巴德富科技有限公司书面通知公司解散清算事宜。   另查明，原告常熟巴德富科技有限公司与内蒙古固宝龙高分子材料科技有限公司自2010年以来长达8年的购销合同来往，业务金额达到1743069元。   以上事实有经过庭审质证的《常熟市人民法院（2018）苏0581民初10475号民事调解书》、公司清算报告、公司注销决议、工商变更登记、公司注销登记申请书等书证和当事人陈述等证据证明，本院予以确认。   本院认为，公司在注销前，必须进行解散清算。根据中华人民共和国公司法司法解释二第十一条第一款的规定，公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司清算解散事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国和公司注册登记地省级有影响力的报纸上进行公告。清算组通知债权人时，对于已知的债权人的通知，必须是采用书面形式履行通知义务，告知解散清算事宜，不能用简单的用公告的方式进行通知。在本案中内蒙古固宝龙高分子材料科技有限公司注销公司前，没有按（2018）苏0581民初10475号调解书的内容履行给付义务。以上述调解书为依据，可以证明原告常熟巴德富科技有限公司是内蒙古固宝龙高分子材料科技有限公司的已知债权人。在开庭审理时被告丰镇市天赢置地有限责任公司的委托代理人说明清算时只对原告以电话通知的方式告知过解散清算事宜，未进行书面通知，此行为是清算组违反清算职责的表现，清算组未依法进行清算时根据中华人民公司法第一百八十九条的规定，清算组成员因故意或重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。公司注销前的股东为赵龙、郑富兰、赵天库、丰镇市天赢置地有限责任公司，因未进行依法清算导致债权人常熟巴德富科技有限公司的尾货款187654元及延迟违约金30000元未得到清偿，给原告常熟巴德富科技有限公司造成了损失。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条第二款的规定，清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对造成的损失承担赔偿责任的，人民法院予以支持。因此被告赵龙、郑富兰、赵天库、丰镇市天赢置地有限责任公司对债权人常熟巴德富科技有限公司的债权损失承担赔偿责任。关于被告赵天库、丰镇市天赢置地有限责任公司的委托代理人抗辩认为原告没有履行合同附随义务，没有出具增值税发票，原告作为一般的纳税人，违反合同约定，已经构成违约行为，原告应出具政增值税发票的问题，本院认为根据《中华人民共和国税收征收管理法》第五条“国务院税务主管部门主管全国税收征收管理工作，各地国家税务局和地方税务局应当按照国务院规定的税收征收管理范围分别进行征收管理工作…各有关部门和单位应当支持、协助税务机关依法执行职务，税务局依法执行职务，任何单位和个人不得阻扰”规定，因要求开具发票的权利属于税务部门的管辖范围，不在人民法院民事案件审理管辖范围之内，故对此抗辩，本院不予支持。   综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十四条、第一百八十五条、第一百八十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、第十九条之规定，判决如下：   被告赵某、郑某某、赵某某、丰镇市天赢置地有限责任公司在判决生效后十五日内向原告常熟巴德富科技有限公司共同赔偿货款187654元及延迟违约金30000元，两项合计217654元。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案受理费4565元,减半收取后2282.5元、保全费1608.27元由被告赵某、郑某某、赵某某、丰镇市天赢置地有限责任公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院。           审判员   李克敏         二〇一九年十一月十四日       书记员   赵学 敏         附：   《中华人民共和国公司法》第一百八十四条清算组在清算期间行使下列职权：（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；（二）通知、公告债权人；（三）处理与公司有关的公司未了结的业务；（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（五）清理债权、债务；（六）处理公司清偿债务后的财产；（七）代表公司参与民事诉讼活动。   第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内向清算组申报债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行赔偿。   第一百八十九条 清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。   《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司清算解散事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国和公司注册登记地省级有影响力的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对造成的损失承担赔偿责任的，人民法院予以支持。   第十九条 有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。