河南省新蔡县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1729民初5172号原告：郑州远通建筑劳务有限公司。统一社会信用代码：91410100680753806T（1-1）。法定代表人：张万远，该公司总经理。地址：郑州市管城区商城路北、未来大道东（丰源官邸）4座1单元11层中户。委托诉讼代理人：李华康，河南智举律师事务所律师。被告：陕西建工第三建设集团有限公司。统一社会信用代码：91610000220522863J。法定代表人：李家卫，该公司董事长。地址：西安市碑林区安东街68号。委托诉讼代理人：郑承斌，河南正商律师事务所律师。原告郑州远通建筑劳务有限公司与被告陕西建工第三建设集团有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年8月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郑州远通建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人李华康，被告陕西建工第三建设集团有限公司的委托诉讼代理人郑承斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑州远通建筑劳务有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告陕西建工第三建设集团有限公司在工程优先受偿范围内优先给付原告郑州远通建筑劳务有限公司工程款、退场损失等共计9857868元；2、请求法院依法判令被告承担本案诉讼费用、保全费以及保险公司保函费用等。事实与理由：2018年5月23日，原告郑州远通建筑劳务有限公司与被告陕西建工第三建设集团有限公司签订《建设工程主体结构劳务分包合同》，合同约定原告承包被告陕西建工第三建设集团有限公司位于新蔡县月亮××街道办事处××路北侧的新蔡县航宇天悦城住宅小区，18#、19#、25#、26#楼主体工程及二次结构内外粉刷工程的土方工程、混凝土工程、钢筋工程等工程。合同还约定了价款的计价方式、计量规则、价款调整原则等。2019年2月20日《工作联系函》等双方共同确认施工范围楼栋号变更。2019年8月12日被告陕西建工第三建设集团有限公司给原告下达撤场通知。但欠的工程款没有支付，为此提起诉讼。被告陕西建工第三建设集团有限公司辩称，原、被告双方结算单部分有争议，共计3368850元。涉及到1号楼、9、10/12/13号楼、退场损失的结算，2019年管理人员工资、工人工费、杂工工资、工人工资与借款400万元借款的利息，违约退场损失赔偿，要等新蔡龙泰置业有限公司与我们的案件审理后再做决定。对其他的工程款金额6489018元，我们没有争议；2020年1月10日，原告与我们达成结算协议，确认我们欠付原告500万元除了降水费用和18、19号楼的设备交接费用要等我们与新蔡龙泰置业有限公司的案件审理后在另行主张，500万元包括工程款和其他损失。第一笔款项于2020年1月底之前支付，第二笔没有达成具体的日期。原来说的5月底，因为疫情，又说到7月底，没有达成具体的意见；新蔡龙泰置业有限公司欠我们的工程款在鉴定初稿中远远大于原告起诉我们的款项金额。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有异议的证据，经原、被告双方充分质证，本院认定事实如下：新蔡龙泰置业有限公司发包新蔡县月亮××街道办事处××路北侧新蔡县航宇天悦城住宅小区，被告陕西建工第三建设集团有限公司承包。后被告陕西建工第三建设集团有限公司将该小区的部分劳务工程分包给原告郑州远通建筑劳务有限公司。于2018年5月25日原告郑州远通建筑劳务有限公司同被告陕西建工第三建设集团有限公司签订《建设工程主体结构劳务分包合同》。约定分包范围（楼号、部位等）及分项工程名称18#、19#、25#、26#楼主体工程及二次结构内外粉刷工程承包给原告郑州远通建筑劳务有限公司。工期为2018年4月28日进场施工，2020年4月28日分包工程完工。原告郑州远通建筑劳务有限公司实际确认施工范围为新蔡县航宇天悦城住宅小区的1#、9#、10#、12#、13#、18#、19#。2019年5月6日原告郑州远通建筑劳务有限公司同被告陕西建工第三建设集团有限公司对双方工程进行结算。原告施工的18#、19#楼劳务费用为1136790元，被告陕西建工第三建设集团有限公司支付至2018年12月23日后下欠18#、19#楼机械材料费用338120元。原告施工的1#、9#、10#、12#、13#工程款为5312688元；原告施工1#、9#、10#、12#、13#工程款停工损失被告陕西建工第三建设集团有限公司在明细中认为钢管、扣件、顶托、塔吊租金需要提供合同及租赁明细，2019年管理人员、工人误工费、杂工工资等代确认，但在结算总单中合计价款为623870元，未备注需确认；原告施工的1#、9#、10#、12#、13#退场损失中，被告陕西建工第三建设集团有限公司在结算单中明确需业主确认后再协商。在明细中被告陕西建工第三建设集团有限公司认可模板、方木、人工费、机械及运杂费、材料及人工费、材料费、塔吊租金、工人保险费用，无异议，金额分别为150000元、630000元、184740元、160000元、50000元、80000元、60000元、67550元，总合计1382290元。工资借贷利息320000元、损失赔偿500000元需与业主方协商处理。2019年3月15日新蔡龙泰置业有限公司向被告陕西建工第三建设集团有限公司出具《解除合同函》，新蔡龙泰置业有限公司要求解除合同，后原告停工。2019年8月12日被告陕西建工第三建设集团有限公司向原告郑州远通建筑劳务公司发出新蔡县航宇天悦城项目撤场通知，因新蔡龙泰置业有限公司违约造成项目停工，要求原告于2019年8月15日撤离工地，并于当日将通知书送达给原告。2019年5月10日至8月21日原告撤离产生停工损失为244110元。结算单上签名的唐亮为被告陕西建工第三建设集团有限公司员工。被告陕西建工第三建设集团有限公司在该案件审理期间2020年1月22日向原告支付240万元。庭审中，新蔡龙泰置业有限公司认为新蔡龙泰置业有限公司与被告陕西建工第三建设集团有限公司的案件未审理终结，若新蔡龙泰置业有限公司对原告承担责任，原告起诉陕西建工第三建设集团有限公司、新蔡龙泰置业有限公司建设工程合同案件应当中止。原告于2020年5月18日撤回对新蔡龙泰置业有限公司的起诉。案件审理过程，原告郑州远通建筑劳务有限公司申请对被告陕西建工第三建设集团有限公司银行存款申请保全，后原告郑州远通建筑劳务有限公司又撤回对被告陕西建工第三建设集团有限公司银行存款的保全措施。本院认为，庭审中，原告郑州远通建筑劳务有限公司撤回对新蔡龙泰置业有限公司的起诉，放弃要求新蔡龙泰置业有限公司承担责任，系原告对自己诉权的自由处分，且不违反法律规定，本院予以确认。原告郑州远通建筑劳务有限公司同被告陕西建工第三建设集团有限公司签订《建设工程主体结构劳务分包合同》，系双方真实意思表示，且不违反法律规定，应属有效合同。双方应按合同约定履行。原告郑州远通建筑劳务有限公司提供劳务、按合同施工，被告陕西建工第三建设集团有限公司应当支付工程款，故原告请求被告陕西建工第三建设集团有限公司支付所拖欠的工程款，于法有据，应予支持。但工程款应以庭审查明为准。根据庭审查明事实，确定原告郑州远通建筑劳务有限公司各项工程款款为：1、原告施工的18#、19#楼劳务费用为1136790元；2、2018年12月23日前被告陕西建工第三建设集团有限公司所欠的338120元；3、原告施工的1#、9#、10#、12#、13#工程款5312688元；4、2019年5月10日至8月21日原告撤离产生停工损失为244110元；5、1#、9#、10#、12#、13#工程停工损失：被告陕西建工第三建设集团有限公司认为唐亮系该公司员工，在同原告结算上具有委托权限，本院予以确认。原告施工1#、9#、10#、12#、13#工程款停工损失，被告陕西建工第三建设集团有限公司在明细中认为钢管、扣件、顶托、塔吊租金需要提供合同及租赁明细，2019年管理人员、工人误工费、杂工工资等代确认，但在结算单中合计价款为623870元，并未提出异议，且唐亮签字亦未对该项内容提出异议，应视为被告陕西建工第三建设集团有限公司对1#、9#、10#、12#、13#工程款停工损失623870元认可，确定1#、9#、10#、12#、13#工程款停工损失623870元；6、原告施工的1#、9#、10#、12#、13#退场损失：被告陕西建工第三建设集团有限公司在结算单中明确需业主确认后再协商。且在明细中明确约定工资借贷利息320000元、损失赔偿500000元需与业主方协商处理，故工资借贷利息、损失赔偿问题，待协商后，原告可另行主张。被告陕西建工第三建设集团有限公司在明细中对模板、方木、人工费、机械及运杂费、材料及人工费、材料费、塔吊租金、工人保险费用，无异议，本院予以确认。确定该部分退出损失为1382290元。上述1-6项合计9037868元。冲抵被告陕西建工第三建设集团有限公司已经支付的240万元后，被告陕西建工第三建设集团有限公司还应支付给原告郑州远通建筑劳务有限公司6637868元。《建设工程主体结构劳务分包合同》合同的双方为原告郑州远通建筑劳务有限公司、被告陕西建工第三建设集团有限公司，故对被告陕西建工第三建设集团有限公司的部分费用应由项目发包人新蔡龙泰置业有限公司承担主张，本院不予支持。针对被告陕西建工第三建设集团有限公司提供的2020年1月10日的《结算协议》，因该份《结算结息》虽然约定了工程款，但并未约定工程款的如何履行，且该协议并未全部履行，应视为双方对工程款的协商调解意见，故对被告陕西建工第三建设集团有限公司主张按该份《结算协议》约定进行支付工程款的意见，本院不予采纳。原告申请财产保全后，又自行撤回了保全措施，亦未提供财产保全保险公司保函费用相关证据，故对原告郑州远通建筑劳务有限公司主张保全费、保险公司保函费用，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、限被告陕西建工第三建设集团有限公司于本判决生效后十日内偿还原告郑州远通建筑劳务有限公司工程款6637868元。二、驳回原告郑州远通建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费80805元，财产保全费5000元，原告郑州远通建筑劳务有限公司负担8805元、财产保全费5000元，被告陕西建工第三建设集团有限公司负担72000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及上诉状副本七份，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长  张洪民人民陪审员  宋 伟人民陪审员  王殿民二〇二〇年五月十九日书 记 员  张亚飞