河南省开封市龙亭区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0202民初1944号原告：四川中邻建设工程有限公司，住所地成都市金牛区金仙桥路**附****，统一社会信用代码915100003233509532。法定代表人：罗吉，总经理。委托诉讼代理人：王永桂，公司法务总监，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：李书策，四川英特信律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：四川泸县建筑劳务有限公司，，住所地泸县福集镇玉龙路统一社会信用代码91510521738327843C。法定代表人：王国刚，董事长。委托诉讼代理人：徐建国，四川思良律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：舒华勇，公司员工，代理权限为一般代理。原告四川中邻建设工程有限公司（以下简称中邻公司）与被告四川泸县建筑劳务有限公司（以下简称泸县劳务公司）建设工程分包合同纠纷一案于2019年8月19日诉至本院，本院受理后，依法适用简易程序进行审理。被告于2019年9月4日提出管辖权异议，本院于2019年10月8日作出（2019）豫0202民初1944号民事裁定书，驳回被告提出的管辖权异议。被告不服，提出上诉。开封市中级人民法院经审查于2019年12月12日作出（2019）豫02民辖终253号民事裁定书，驳回上诉，维持一审裁定。本院于2019年12月26日公开开庭进行了审理，原告中邻公司的委托诉讼代理人王永桂、李书策，被告泸县劳务公司的委托诉讼代理人徐建国、舒华勇到庭参加诉讼。现本案已审理终结。原告中邻公司向本院提出诉讼请求：1、确认原告中邻公司与被告泸县劳务公司签订的《开封圣桦城四期土建劳务承揽工程分包合同》及《开封圣桦城四期土建劳务分包合同补充协议（一）》已于2019年8月17日解除；2、判令被告泸县劳务公司向原告中邻公司支付违约金30万元；3、本案全部诉讼费用由被告泸县劳务公司承担。事实和理由：2018年3月5日，被告（乙方）与原告（甲方）签订《开封圣桦城四期土建劳务承揽工程分包合同》（以下简称“分包合同”），分包合同中对工程范围、工程内容、合同价款及支付、工期进度要求、工程质量要求、安全文明施工、材料供应等方面内容以及违反相应内容的违约责任进行了明确约定，如合同第15.2.8条约定：合同履行过程中，乙方出现违约情形，甲方有权就乙方的履约能力作出评估，如果乙方无能力继续履约（特别是质量、工期、安全、环保、文明施工等方面），甲方有权解除合同；合同第22.2条约定：乙方施工进度明显落后于计划，无法保证工期要求时，甲方有权解除合同，乙方应无条件退场并承担违约责任。2018年7月16日，被告与原告签订《开封圣桦城四期土建劳务分包合同补充协议（一）》（以下简称“补充协议”），约定工程范围在原有基础上增加6#、7#楼土建劳务承揽工程。在分包合同及补充协议履行过程中，特别是2019年2月份以来，被告迟迟不组织人员进场施工，经原告多次书面催告，被告以各种借口拒不组织相应人员按照原告的要求进场施工。2019年6月2日，被告与原告共同签字确认的《会议纪要》中，被告关于开封圣桦城四期项目明确承诺，于2019年6月8日前安排进场的木工人数达到30人，钢筋工人数达到15人，并于2019年7月30日完成3#、6#、7#楼等主体封顶工作，若不能达到上述要求的，则构成违约，原告有权安排第三方人员进场施工，所发生的费用从被告的款项予以扣除。但截止被告承诺期限届满之日，被告在收到原告支付的相应款项后，仍然以各种借口推脱，拒不履行相应义务，既未按照约定组织足够的人员进场施工，也未在约定的时间节点完成相应的施工内容。2019年8月12日，基于被告的违约行为，原告根据分包合同的约定以及会议纪要的精神依法行使合同解除权，并以公证送达方式向被告送达了《关于解除开封圣桦城四期土建劳务承揽工程分包合同以及补充协议的通知书》。综上所述，原告认为，被告既未按照约定组织足够的人员进场施工，也未在约定的时间节点完成相应的施工内容，已构成违约，给原告造成了重大损失，其行为符合分包合同以及《会议纪要》中关于解除合同的情形，原告既有权解除合同，同时也有权安排第三方人员进场施工。为维护自身合法权益，原告特提起诉讼，望判如所请。被告泸县劳务公司辩称，原告是恶意诉讼，原告作为涉案工程的施工单位，涉案工程不具有合法性，五证不齐，没有开工许可证。由于原告工程资金不到位，施工基础设施设备不齐全，不能及时提供钢筋、混凝土等主材，影响施工进度。原告未按合同约定支付农民工工资，2018年年底，农民工放假，要求发工资，原告拒不支付已完成工程量的工人工资，存在先期违约行为，被告不存在违约行为，原告不能以会议纪要来行使解除权。本院经审理认定事实如下：原告中邻公司与开封圣辉置业有限公司签订施工总承包合同，为开封圣桦城四期项目工程总承包人。2018年3月5日，原告中邻公司（甲方）与被告泸县劳务公司（乙方）签订一份《开封圣桦城四期土建劳务承揽工程分包合同》（以下简称分包合同），将开封圣桦城四期1#-5#楼土建劳务工程分包给被告。合同约定：本合同建筑面积约为57265平方米，由高层、、地下室组成工程范围：根据施工图纸及工程规范等要求完成所有土建工程内容（除甲方与发包人指定分包工程外），含土建及临时工程所需的人工费、机械费、周转材料及辅助材料。劳务作业内容：本工程中的土方工程、全部砼工程、模板工程、钢筋工程、植筋工程、砖砌体、构造柱及设备基础工程等土建工程，含本工程建筑设计图纸范围内的全部分部分项的土建装饰施工作业、粗装修工程。合同价款：本工程为综合单价（含增值税）包干合同，436元/平方米，劳务承包含税总价为（暂定）24967540元。付款方式：甲方不向乙方提供预付款，工程款按进度支付，达到预售节点后，乙方每月25日按照双方确认的工程量计算劳务费用并上报甲方，经甲方审核后，在甲方收到发包人相应付款后30日内通过银行转账支付乙方该月实际完成劳务费的70%，工程竣工验收合格后45日内，付至完成产值的85%，结算办理完毕后3个月内支付至结算总金额的95%，余5%作为工程质保金，质保期满后2个月内无息退还。工期及进度要求：开工时间2018年3月15日（以甲方通知约定时间为准），竣工验收时间2020年10月1日（以竣工验收合格之日为准），以上工期节点为发包人要求工期，不作调整。节点工期按照甲乙双方共同签字确认的计划执行。乙方应严格按甲方进度计划安排作业，投入相匹配的管理人员和作业人员。违约责任：甲方逾期付款时，乙方仍应继续履行合同。合同履行过程中，如乙方出现违约情形，甲方有权就乙方的履约能力做出评估，如果乙方无能力继续履约（特别是质量、工期、安全、环保、文明施工等方面），甲方有权解除合同，乙方向甲方支付本合同暂定总价20%的违约金，并承担甲方的一切损失。合同的解除：乙方施工进度明显落后于计划，无法保证工期要求时，甲方有权解除合同，乙方应无条件退场并承担违约责任。送达:乙方通邮地址为北京市大兴区旧宫镇兴南大厦616室，凡甲方有相关事项需要以邮件形式通知乙方的，以上述地址为准，甲方向邮局或其他经营邮递业务的机构投递后经过五日视为送达。2018年7月16日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《开封圣桦城四期土建劳务分包合同补充协议（一）》（以下简称补充协议）。协议约定，在2018年3月5日签订的分包合同基础上，原告将开封圣桦城四期6#、7#楼土建劳务工程分包给被告，其承包范围、合同价款、付款方式、合同条款等均按分包合同执行。上述分包合同及补充协议签订后，被告组织人员进场施工。2019年2月18日，开封圣桦城四期项目工程发包人向原告下发工作联系函，制定工期节点计划，要求原告严格执行。后因该项目长期处于无人施工的状态，发包人先后于2019年4月10日、5月30日向原告下发工作联系函，要求原告在指定期限内组织人员进场施工，并采取相应赶工措施。原告先后于2019年2月18日、4月9日、4月11日、4月26日向被告下发要求复工的工作联系函及律师函，但被告迟迟未组织人员复工。2019年6月2日，原、被告经协商就开封圣桦城四期项目工程剩余工作量节点工期计划达成一致意见并签署会议纪要：1、主体工程，3#、6#、7#楼、商铺，6月8日前木工达到30人、钢筋工15人，确保7月30日主体封顶；2、二次结构，砌体不得少于50人、二模不得少于30人，确保9月15日施工完成；3、内外抹灰人员达到120人，确保11月15日施工完成；4、被告确保达到工期及工人人数要求的情况下，案外人四川标升建设工程有限公司及原告向被告借款200万元，在6月3日支付100万元，被告在约定的期限内施工人员达到要求的90%以上，再支付剩余100万元。若被告不能达到人员要求，则构成违约，原告有权安排第三方人员进场施工，所发生的费用从被告的款项中扣除。2019年6月3日，四川标升建设工程有限公司按照约定向被告转款100万元。2019年6月5日，原告再次向被告下发工作联系函，告知其经双方协商，开封圣桦城四期项目工程计划于2019年6月8日全面复工，要求其提前做好复工准备，但此后被告仍未按照会议纪要关于工期及工人人数的要求组织复工。2019年6月30日，因开封圣桦城四期项目工程仍处于无人施工的状态，发包人再次向原告下发工作联系函，要求原告更换原劳务班组，重新组织班组进行赶工，同时上报相应赶工措施。2019年8月1日，原告向被告下发《关于另行指定第三方参与开封圣桦城四期土建劳务施工的告知函》，表示自2019年6月2日双方洽谈后，被告既未按照约定组织工人复工，导致工程持续停工至今，也未在约定的时间节点完成相应的施工内容，原告即日起就开封圣桦城四期剩余未施工土建劳务部分另行组织工人进场施工。2019年8月12日，原告按照分包合同约定的通邮地址向被告邮寄送达《关于解除开封圣桦城四期土建劳务承揽工程分包合同以及补充协议的通知书》，并对邮寄送达过程进行了公证。原告在通知书中表示，在分包合同及补充协议履行过程中，特别是2019年以来，经原告多次书面催告，被告以各种借口拒不组织相应人员按照原告要求进场施工。2019年6月2日，在双方共同签字确认的会议纪要中，被告关于开封圣桦城四期项目明确承诺于6月8日前安排进场的木工人数达到30人，钢筋工人数达到15人，并于7月30日完成3#、6#、7#楼等主体封顶工作。但截止本通知出具之日，被告仍然以多种借口推脱拒不履行相应义务，既未按照约定组织足够的人员进场施工，也未在约定的时间节点完成相应的施工内容。原告认为，被告的行为已符合分包合同及会议纪要中关于解除合同约定的情形，特此函告如下：1、自本通知送达至被告之日，分包合同及补充协议解除；2、自本通知送达被告之日起3日内，被告无条件退场并清理完毕在施工现场的所有物品；3、自本通知送达至被告之日起3日内，被告应按照约定向原告履行支付违约金、赔偿损失等义务。以上事实，有当事人陈述、《开封圣桦城四期土建劳务承揽工程分包合同》及其附件、《开封圣桦城四期土建劳务分包合同补充协议（一）》、工作联系函、律师函、会议纪要、《关于另行指定第三方参与开封圣桦城四期土建劳务施工的告知函》、《关于解除开封圣桦城四期土建劳务承揽工程分包合同以及补充协议的通知书》、公证书等证据在卷佐证，能够认定。本院认为，原、被告双方签订的《开封圣桦城四期土建劳务承揽工程分包合同》以及《开封圣桦城四期土建劳务分包合同补充协议（一）》，是双方真实意思表示，内容合法有效，双方均应按约定履行义务。《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条第一款规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。涉案分包合同约定，被告施工进度明显落后于计划，无法保证工期要求时，原告有权解除合同。自2019年2月份以来，被告承包的开封圣桦城四期土建劳务工程长期处于无人施工状态，经原告多次书面催告，被告迟迟未组织人员复工。2019年6月2日，原、被告经协商就开封圣桦城四期项目工程剩余工作量节点工期计划达成一致意见并签署会议纪要，但被告既未按照约定组织足够的人员进场施工，也未在约定的时间节点完成相应的施工内容，施工进度明显落后于计划，根据约定，原告有权解除合同。原告于2019年8月12日按照分包合同约定的通邮地址向被告发出解除分包合同及补充协议的通知，根据约定，投递后经过五日视为送达，涉案分包合同及补充协议于2019年8月17日解除。关于原告要求被告支付违约金30万元的诉讼请求。原告释明其主张违约金的依据是分包合同第15.2.8条约定：“合同履行过程中，如乙方出现违约情形，甲方有权就乙方的履约能力做出评估，如果乙方无能力继续履约（特别是质量、工期、安全、环保、文明施工等方面），甲方有权解除合同，乙方向甲方支付本合同暂定总价20%的违约金，并承担甲方的一切损失”。在合同履行过程中，被告确实存在施工进度落后于节点工期计划的问题，却不能据此就认定被告不具有继续履约能力，故对原告主张的违约金本院不予支持。关于被告的答辩意见。首先，证明原告拒不支付已完成工程量工人工资的证据不足，且涉案分包合同明确约定，原告逾期付款时，被告仍应继续履行合同，不能因此而停工；其次，涉案分包合同还约定节点工期按照原、被告双方共同签字确认的计划执行，被告应严格按原告进度计划安排作业，2019年6月2日签署的会议纪要即为原、被告双方共同签字确认的节点工期计划，但被告既未按照约定组织足够的人员进场施工，也未在约定的时间节点完成相应的施工内容，施工进度明显落后于计划，其行为违反了合同约定。综上，被告的答辩意见不能成立，本院不予采纳。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告四川中邻建设工程有限公司与被告四川泸县建筑劳务有限公司签订的《开封圣桦城四期土建劳务承揽工程分包合同》及《开封圣桦城四期土建劳务分包合同补充协议（一）》于2019年8月17日解除。二、驳回原告四川中邻建设工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取2900元，由被告四川泸县建筑劳务有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。审判员  田小卫二〇二〇年二月十九日书记员  周小倩