江西省萍乡市安源区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0302民初2280号原告：陈爱平，女，1958年11月2日出生，汉族，住江西省萍乡市上栗县。委托诉讼代理人：廖景春，江西萍信律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴明江，江西萍信律师事务所律师。被告：江西萍乡经济开发区城市管理局，住所地萍乡市公园路登丰巷29号，组织机构代码75420068-2。法定代表人：丁舒萍，系该局局长。委托诉讼代理人：施雪亮，江西赣天律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄东海，男，1972年10月19日出生，汉族，住江西省，系该局副局长。被告：萍乡市鑫梓润生态环境科技有限公司，住所地江西省萍乡市萍乡经济技术开发区城市管理局办公楼203室（公园中路登封巷29号），统一社会信用代码91360301MA383AHD8Y。法定代表人：钟文，系公司总经理。委托诉讼代理人：周奕宏，男，1988年4月28日出生，汉族，住江西省，系公司职工。原告陈爱平与被告江西萍乡经济开发区城市管理局（以下简称开发区城管局）、萍乡市鑫梓润生态环境科技有限公司（以下简称鑫梓润公司）劳动争议一案，本院于2019年7月11日立案后，依法适用简易程序于2019年8月6日第一次公开开庭进行了审理。原告陈爱平及其委托诉讼代理人廖景春、吴明江，被告开发区城管局委托诉讼代理人施雪亮、黄东海，被告鑫梓润公司委托诉讼代理人周奕宏到庭参加诉讼。因案件复杂，于2019年10月8日转为普通程序，依法组成合议庭于2019年11月7日第二次公开开庭进行了审理。原告陈爱平及其委托诉讼代理人廖景春、吴明江，被告开发区城管局委托诉讼代理人施雪亮、黄东海，被告鑫梓润公司委托诉讼代理人周奕宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈爱平向本院提出诉讼请求：1、判令被告按月支付养老金从2018年4月1日至原告死亡之月止，按上一年度江西省月平均基本养老金标准（月平均基本养老保险金的标准1911元）支付；2、判令被告开发区城管局返还聘用押金300元；3、判令被告支付2003年4月1日至今的法定节假日加班工资计36432元（月工资1580元除以月计薪天数21.75天，乘以11天，乘以3倍工资，乘以16年=38355元。按主张的计算，自愿放弃多增加的加班费）；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2003年4月1日，原告陈爱平与被告开发区城管局建立了劳动用工关系。入职后，被告开发区城管局扣取了原告的聘用押金300元。原告在城管局工作至2018年8月15日，自2018年8月16日起原告在鑫梓润公司上班，原告在上述两家单位工作期间法定节假日期间（每年共计11天）从无休息过，被告却未向原告支付过加班工资，也未安排原告补休。原告在二被告处已累计工作16年2个月，二被告未为原告依法建立社保账户，并缴纳社保费用，导致原告到法定退休年龄后未依法享受养老保险。原告认为上述两家用人单位均侵犯了原告的合法权益，为维护自身合法权益，诉至法院，请求判如所请。被告开发区城管局辩称，一、原告要求退还押金的诉请答辩人认可，同意退还押金；二、原告在10年前已经达到退休年龄，应该享受退休金，但未享受到，在那时原告就知道权利受到侵害，原告直到现在起诉，已过诉讼时效。购买社保原告本人也应该有义务，如果原告自己购买了，也可以要求单位赔偿损失，但原告自己放弃了购买，就是放弃了自己享受的权益。原告过了50岁后转换成劳务关系，现在原告的年龄及实际情况不属于劳动关系的延续。三、原告要求加班工资应该在未发加班工资的一年内提请诉讼，现诉讼时效已过，且其未提供相关加班证据。且原告的岗位工作性质是包干制，不存在加班问题，该观点已有生效判决认定。被告鑫梓润公司辩称，一、原告现在还在答辩人处公司做事。2018年8月16日，原告已达退休年龄，其入职答辩人处与答辩人建立的是劳务关系，不是劳动关系，不存在购买养老保险的问题；二、原告工作性质是包干制，是不定时工作制，没有周末和法定节假日加班的情形。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对到庭当事人无异议的原告身份证原件、招标文件、项目合同复印件各一份（加盖江西萍乡经济开发区城市管理局公章）、押金《收款收据》两份，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、被告鑫梓润公司的企业信息打印件一份，拟证明被告鑫梓润公司是合法的用人单位，是为员工购买社保的义务人，是本案适格被告。二被告质证后对真实性无异议，但对证明目的有异议，认为原告达到退休年龄后双方是劳务关系。本院对上述证据的真实性予以认可。2、《安源经济开发区城管办临时工人劳动聘用书》原件1份，拟证明原告与被告开发区城管局是自2003年4月1日签订劳动用工关系，劳动关系的累计年限是15年6个月，被告未为原告建立社保账户，缴纳社保费。被告开发区城管局质证后对真实性无异议，对证明目的有异议，不能达到原告的证明目的，该证据只能证明2003年4月1日到2003年12月31日期间存在劳动关系，实际上双方的劳动关系到2008年，原告年满50周岁以后双方从劳动关系转变为劳务关系，且双方是承包制。被告鑫梓润公司对证据的真实性无异议。本院对该证据的真实性予以认可。3、中国银行交易流水清单复印件一份，拟证明被告开发区城管局最后一次给原告发工资的时间是2018年7月20日，之后的工资由被告鑫梓润公司发放。被告开发区城管局对真实性无异议，但证明目的有异议，原告50周岁以后双方是劳务关系，属于劳务报酬。被告鑫梓润公司认为与其无关。本院对上述证据的真实性予以认可。4、仲裁申请书、不予受理通知书及送达回执原件各一份，拟证明2019年6月28日原告就本案争议事项向萍乡市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，原告系在2018年8月16日与被告开发区城管局解除劳动合同后一年仲裁时效内起诉，未过诉讼时效。二被告质证对真实性无异议，但原告申请是超过法定年龄，不属于劳动关系。本院对上述证据的真实性予以认可。5、《劳社部发20083号通知》打印件一份，拟证明加班费的计算依据。被告质证后认为不能作为证据使用，不能达到原告的证明目的，该文件与本案的法律事实不能印证，本案事实是承包制，不存在加班费。本院认为加班费的计算依据应依照相关劳动法规，对该份通知不予采信。6、萍开党政联抄字（2018）133号《抄告单》复印件一份，（加盖江西萍乡经济开发区城市管理局公章），拟证明被告开发区城管局在原告上访后作出的解决方案，被告开发区城管局已经按文件对原告予以补偿。被告鑫梓润公司无异议。原告质证后对真实性无异议，合法性有异议，不能达到被告的证明目的，《抄告单》不是法律文件，效力低于行政法规，为职工购买社保是法律的强制性规定。本院认为该证据系政府下发的文件，与本案无关，不予采信。7、原告领取社保补偿清单打印件一份，拟证明原告已经领取了25280元社保补偿。原告对真实性无异议，关联性有异议，不能达到已经补偿社保的目的，离职后收到了2万多元，但没有办手续。该钱款是补偿工龄钱，按照劳动法规定是补发的补偿金。之后的2万多元原告拒绝领取，该款不能弥补原告的损失。且用人单位与职工达成的社保协议违反社保的强制性规定是无效的。被告鑫梓润公司无异议。本院对上述证据的真实性予以认可。8、(2015)安民初字第1402号民事判决书复印件一份、（2016）赣03民终147号民事判决书复印件一份、（2016）赣民申707号民事裁定书复印件一份（加盖江西萍乡经济开发区城市管理局公章），拟证明原告诉请的加班费问题有生效法律文书判决不存在加班工资。原告对真实性无异议，关联性有异议，与本案无关，判断原告是否应当领取加班工资应该以被告与原告之间的劳动合同为准，依据劳动法应该领取3倍工资。被告鑫梓润公司无异议。本院认为该证据与本案无关，不予采信。9、劳务合同书复印件一份（加盖被告鑫梓润公司公章），证明被告鑫梓润公司与原告存在劳务关系。原告质证后对真实性无异议，合法性有异议，原告已达法定退休年龄，但还未领取社会养老金，依据劳动法原告还可以与用工单位建立劳动关系。从合同内容看符合劳动关系的要件，从隶属关系、工资发放、工作时间等符合劳动关系。从工作时间看，按照劳动合同法安排的工作时间，不属于承包制。被告开发区城管局无异议。本院对上述证据的真实性予以认可。根据上述确认的证据及双方庭审陈述，本院确认如下法律事实：原告陈爱平于2003年4月1日与被告江西萍乡经济开发区城市管理局签订劳动合同，约定的聘用时间为2003年4月1日至2003年12月31日，工种为拖运工，每月基本工资270元，浮动工资150元，劳保用品、工具、修理费30元，不再享受其他福利待遇。浮动工资的发放，由部门对其工作质量等级进行考核，按考核的结果扣减相应部分，其考核细则由各部门制定。在职期间原告缴纳了300元押金。工作期间，工资每年都有浮动。原告2018年的基本工资为每月1580元。因二被告签订了全区城乡环卫作业市场化项目合同，被告开发区城管局将原告在内的环卫工人转移至被告鑫梓润公司处，并向原告支付了25280元。2018年8月16日，原告与被告鑫梓润公司签订了劳务合同，约定原告岗位为保洁，月工资1580元，每天工作7小时，并对双方的权利义务作出了约定。2019年6月28日，原告申请劳动仲裁，萍乡市劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月2日向原告出具了萍劳人仲字（2019）第163号不予受理通知书。本院认为，原告要求被告开发区城管局返还聘用押金300元，被告开发区城管局认可其该项诉请，本院予以确认。本案的争议焦点是：一、被告开发区城管局及被告鑫梓润公司是否要向原告赔偿养老保险损失；二、原告诉请的加班事实是否存在及该加班工资是否已经超过仲裁时效。关于争议焦点一，被告开发区城管局及被告鑫梓润公司是否要向原告赔偿养老保险损失。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。原告出生于1958年11月2日，其法定退休时间为2008年11月2日。在其退休年龄到期时原告应当知道其参加养老保险并享受养老保险金的权利已经受到侵害，但原告于2019年6月28日申请仲裁要求开发区城管局赔偿养老保险损失，该请求已经超过一年的仲裁时效，故其要求开发区城管局赔偿养老保险损失的诉请，本院不予支持。原告入职被告鑫梓润公司时的年龄为59周岁，已达法定退休年龄，且其与被告鑫梓润公司签订的是劳务合同，其与被告鑫梓润公司构成的是劳务关系，不属劳动关系，故原告要求被告鑫梓润公司赔偿养老保险损失的诉请，不予支持。关于争议焦点二，原告要求被告开发区城管局支付2003年4月1日至2018年8月15日期间法定节假日加班工资及要求被告鑫梓润公司支付2018年8月15日至2019年4月1日前的法定节假日工资的诉请。原告入职被告开发区城管局处是2003年4月1日，该劳动合同中未约定加班工资，且庭审原告亦认可清楚自己每月的工资，原告在被告处工作多年，对自己的工资组成应是清楚的。在每月工资发放时，原告就应当知晓自己的权利被侵害，如其认为未发放加班工资，应在领取工资后一年内提出仲裁申请。故原告于2019年6月28日申请仲裁，要求被告支付2018年6月28日以前的法定节假日加班工资已过诉讼时效，且原告庭审并未提供证据证明其存在加班的事实，故对其要求支付加班工资的诉请，本院不予支持。关于2018年6月28日至2018年8月15日在开发区城管局工作期间的法定节假日加班工资，根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条规定，企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。第四十条规定，用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律法规规定的其他休假节日。从该两条法条规定可知用人单位可以根据工作岗位的特点，实行不定时工作制，无需向劳动者支付工作日和双休日加班工资，但国家法定节假日仍需要安排休息或支付加班工资。2018年6月28日至2018年8月15日原告在开发区城管局工作期间，没有法定节假日。综上，原告要求开发区城管局支付2003年4月1日至2018年8月15日期间法定节假日加班工资的诉请，本院不予支持。关于原告要求被告鑫梓润公司支付2018年8月15日至2019年4月1日前的法定节假日工资的诉请，因其与被告鑫梓润公司构成的是劳务关系，应适用双方签订的劳务合同。故其要求按照劳动合同法要求支付加班工资于法无据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十条之规定，判决如下：一、被告江西萍乡经济开发区城市管理局在本判决生效之日起十日内向原告陈爱平退回押金300元；二、驳回原告陈爱平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由江西萍乡经济开发区城市管理局负担5元，原告陈爱平负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省萍乡市中级人民法院。审 判 长  王 珊审 判 员  尹天兰人民陪审员  文松萍二〇一九年十一月十一日代理书记员  程 娜代理书记员  彭怡楚