上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0117民初18763号原告：云汉芯城(上海)互联网科技股份有限公司，住所地上海漕河泾开发区松江高科技园莘砖公路XXX号XXX幢XXX室。法定代表人：曾烨，董事长。委托诉讼代理人：王亮，广东深田律师事务所律师。被告：深圳前海芯城通网络有限公司，住所地广东省深圳市。法定代表人：高鹏，总经理。委托诉讼代理人：胡晶晶，上海松敏律师事务所律师。被告：高鹏，男，1986年8月9日生，汉族，住安徽省池州市。委托诉讼代理人：胡晶晶，上海松敏律师事务所律师。被告：姜著，男，1986年8月19日生，汉族，住河南省。原告云汉芯城(上海)互联网科技股份有限公司与被告深圳前海芯城通网络有限公司(以下简称“芯城通公司”)、高鹏、姜著委托合同纠纷一案，本院于2018年10月23日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。因被告姜著下落不明，故本案转为适用普通程序，组成合议庭进行审理。本院于2019年4月9日、同年9月12日两次公开开庭。原告委托诉讼代理人王亮两次到庭参加诉讼。被告芯城通公司法定代表人即被告高鹏到庭参加第一次庭审。被告芯城通公司及被告高鹏的共同委托诉讼代理人胡晶晶到庭参加第二次庭审。被告姜著经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告云汉芯城(上海)互联网科技股份有限公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1、被告芯城通公司返还原告1,529,174.45元及利息(以1,529,174.45元为基数，自2017年3月1日起，按日利率0.05%计算至实际清偿之日止)；2、被告芯城通公司支付原告违约金(以1,529,174.45元为基数，自2017年3月1日起，按日利率0.05%计算至实际清偿之日止)；3、被告芯城通公司赔偿原告律师费70,000元及差旅费10,000元；4、被告高鹏对被告芯城通公司上述第1-3项债务的履行承担连带清偿责任；5、被告姜著在未出资本息范围内对被告芯城通公司上述第1-3项债务的履行承担补充赔偿责任；6、被告高鹏对被告姜著第5项债务的履行承担连带清偿责任。事实和理由：2016年3月4日，原告与被告芯城通公司签订《委托代理进口协议》及《委托代理进口协议补充协议》，约定：原告委托被告芯城通公司实施进口代理行为，原告向被告芯城通公司支付相关费用。2017年2月22日，原告根据协议约定，向被告芯城通公司支付货款1,529,174.45元，但被告芯城通公司未按约定实施进口代理行为。2017年3月1日，原告与被告芯城通公司就上述款项签订《协议书》，约定：被告芯城通公司应于《协议书》签订后的五日内将上述款项返还给原告，如被告芯城通公司逾期退还的，应按照每日未付款项的万分之五向原告支付违约金。《协议书》签订后，被告芯城通公司未按约定向原告返还上述款项。2017年4月20日，原告与被告芯城通公司签订《还款协议书》，约定：被告芯城通公司于2017年8月15日前分五期返还1,529,174.45元及利息；如有任何一期款项未按照约定支付，则视为全部欠款1,529,174.45元于2017年3月1日到期且不再分期支付，并自2017年3月1日起按日万分之五的利率向原告支付利息，直至本息全部清偿完毕，且被告芯城通公司还应向原告承担逾期还款的违约责任。《还款协议》签订后，被告芯城通公司仍未按约定履行还款义务。经查，被告芯城通公司系一人有限责任公司，被告高鹏系其唯一股东。被告芯城通公司注册资本为5,000,000元，其发起人为被告姜著。被告姜著在未履行出资义务的情况下，将其全部股权转让给被告高鹏。此外，原告因本案诉讼支出律师费及差旅费用。为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告芯城通公司、被告高鹏共同答辩，对被告芯城通公司与原告签订《委托代理进口协议》的事实没有异议。被告芯城通公司曾向原告质押芯片77,760片(单价为10.50元/片)，货值816,480元，并于2017年11月返还原告210,000元。故在原告诉请1,529,174.45元中，应扣除上述1,026,480元，被告芯城通公司同意返还剩余502,694.45元。原告主张的利息、违约金、律师费、差旅费等，被告芯城通公司均不同意支付。被告高鹏于2018年1月成为被告芯城通公司的股东，涉案款项系在被告高鹏成为股东之前发生的，故被告高鹏不同意对被告芯城通公司的债务承担连带责任。此外，根据债权转让协议，原告已将涉案债权转让给张家兵，原告不具有本案诉讼主体资格，请求法院驳回原告起诉。被告姜著未作答辩。本院经审理认定事实如下：2016年3月4日，原告与被告芯城通公司签订《委托代理进口协议》及《委托代理进口补充协议》，约定：原告委托被告芯城通公司代理从境外进口电子元器件产品，被告根据甲方委托实施进口代理行为；原告须按时支付进口货物价款和有关费用。2017年2月22日，原告向被告芯城通公司转账支付1,529,174.45元。2017年3月1日，原告与被告芯城通公司签订《协议书》，约定：被告芯城通公司确认收到原告于2017年2月22日支付的1,529,174.45元，经双方协商一致同意，被告芯城通公司在本协议签订后五个工作日内将上述款项退还原告；若被告芯城通公司逾期退还，每逾期一日，被告芯城通公司应向原告支付应付未付款项万分之五的违约金，直至款项还清之日；为担保被告芯城通公司在本协议项下主债务的履行，保障原告在本协议项下全部债权的实现，被告芯城通公司愿意出质本协议附件一《质押财产清单》列明的财产给原告占有，质押担保范围为本协议项下被告芯城通公司的全部还款义务，包括但不限于主债务、违约金、实现债权的费用等；本协议签署当日，被告芯城通公司应将质押财产在原告指定的地点向原告交付。《协议书》附件一《质押财产清单》列明，质押财产为CPT品牌，型号为GPN5018D3ACA，数量77,760片的1.8寸液晶显示屏。2017年4月20日，原告与被告芯城通公司签订《还款协议书》，约定：被告芯城通公司应于2017年8月15日前还清欠款本金1,529,174.45元及自2017年3月1日至2017年8月15日的利息127,686.10元(日利率0.05%)，合计1,656,860.51元；被告芯城通公司同意于2017年5月9日归还50,000元，于2017年5月30日归还100,000元，于2017年6月30日归还250,000元，于2017年7月30日归还1,166,400元，于2017年8月15日归还90,460.51元；如被告芯城通公司未按上述协议支付任何一期款项，则视为全部欠款1,529,174.45元已于2017年3月1日到期且不再分期支付，被告芯城通公司应自2017年3月1日起按照日万分之五的利率向原告支付利息；被告芯城通公司于本协议签署之后所支付的任何款项均视为对付款当日已经产生利息的清偿，利息清偿完毕后如有剩余再视为对本金的清偿；关于被告芯城通公司质押的CPT液晶显示屏，如被告芯城通公司未按还款计划偿还欠款，则被告芯城通公司同意并委托原告代为处置质押物，包括变卖、拍卖质押物，所得价款用于优先偿还原告；因本协议争议发生的诉讼费用、律师费用、差旅费用等费用均由被告芯城通公司承担。被告高鹏于2017年11月1日向原告工作人员张家兵转账20,000元，于2017年11月10日向张家兵转账50,000元，于2017年11月12日向张家兵转账30,000元，于2017年11月28日向张家兵转账50,000元、20,000元，以上合计170,000元。原告工作人员张家兵确认收到上述170,000元，其明确款项系代原告收取，并已将上述款项交还原告。2017年9月27日，原告向被告高鹏、姜著邮寄发送快递，快递单上载明内件品名为《处置质押物通知书》。2017年10月19日，原告与案外人吴某某签订《货物买卖合同》，原告将被告芯城通公司质押给原告的CPT品牌1.8寸液晶显示屏(型号为GPN5018D3ACA)77,760片，按1.55元/片，总价120,528元出售给案外人吴某某。2017年10月20日，吴某某向原告支付120,528元。2017年10月26日，原告再次向被告高鹏、姜著发送快递，快递单上载明内件品名为《质押物处理通知书》。审理中，被告高鹏向本院提交《债权转让通知书》复印件一份，载明：鉴于被告芯城通公司目前尚欠原告业务款项1,529,174.45元，现通知被告芯城通公司，原告依法将上述债权本金、利息及所有相关权益转让给张家兵，张家兵有权依据本函件向被告芯城通公司予以追偿，被告芯城通公司向张家兵予以清偿。张家兵到庭作出陈述，其系云汉芯城深圳公司的财务人员，因高鹏称无法向原告公司转账，故向其个人账户转账170,000元。张家兵称未见过被告高鹏提交的《债权转让通知书》，其认为本案债权应归原告所有。另查明，被告芯城通公司于2016年1月6日成立，被告姜著系其唯一股东。被告姜著认缴出资额为5,000,000元，首期缴纳0元，2065年12月31日前全部缴付到位。2018年2月2日，被告高鹏与被告姜著签订《股权转让协议书》，约定：被告姜著占有被告芯城通公司100%的股权，被告姜著应出资5,000,000元，实际出资0元，现被告姜著将其占被告芯城通公司100%的股权以1元转让给被告高鹏。2018年2月5日，被告芯城通公司股东由被告姜著变更为被告高鹏。再查明，原告为本案诉讼支出律师费70,000元。以上事实，由《委托代理进口协议》、《委托代理进口补充协议》、付款回单、《协议书》及附件、《还款协议书》、被告芯城通公司工商内档、委托代理合同、发票、付款凭证、账户利息明细清单、存根、《货物买卖合同》、快递单及当事人陈述等证据予以证实，本院予以确认。本院认为：原告与被告芯城通公司签订的《委托代理进口协议》及补充协议事实上已经解除，双方对合同解除后的法律后果发生争议。本案的争议焦点在于：一、原告是否具有本案诉讼主体资格；二、被告芯城通公司已偿还债务的金额；三、原告主张的利息、违约金、律师费、差旅费有无依据及具体金额；四、被告高鹏是否应对被告芯城通公司的债务承担连带清偿责任；五、被告姜著是否应对被告芯城通公司的债务承担补充赔偿责任。关于第一个争议焦点。被告高鹏持有的《债权转让通知书》复印件，其未向本院提交原件，且原告对其真实性不予认可。本院通知张家兵到庭，张家兵亦明确其未见过该《债权转让通知书》，且其收取的款项均系代原告收取，实际债权人为原告。故被告芯城通公司、高鹏抗辩涉案债权人为张家兵，原告不具有本案诉讼主体资格的意见，未有证据证明，本院不予采纳。关于第二个争议焦点。被告芯城通公司在《协议书》及《还款协议书》中均确认应当返还原告1,529,174.45元。现被告芯城通公司辩称应扣除质押物价值816,480元及已付款210,000元，愿意返还502,694.45元。本院注意到，被告高鹏提交的证据中，2017年11月28日支付的20,000元存根与银行卡明细中显示2017年11月28日向张家兵转账20,000元系同一笔付款，被告芯城通公司存在重复计算。根据被告高鹏提交证据显示，被告高鹏向张家兵实际转账金额为170,000元，与原告陈述一致。张家兵明确系代原告收取款项，故本院确认被告芯城通公司已向原告返还170,000元。关于质押物，原告与被告芯城通公司签订《还款协议书》，被告芯城通公司以1.8寸液晶显示屏质押给原告用于担保其对原告债务的履行。被告芯城通公司在债务履行期间届满后仍未履行清偿义务，亦未与原告协商处置质押物。电子液晶屏作为市场价格变动较大的产品，原告在向被告芯城通公司及高鹏发送《处置质押物通知书》未果后，自行将质押物出售给案外人，并无不当。原告的证据能够证明其处置质押物后取得价款120,528元的事实。被告辩称质押物价值816,480元应当予以抵扣的意见，证据不足，本院不予采信。根据《还款协议书》的约定，原告因处置质押物所得120,528元及被告芯城通公司已付170,000元应当优先用于冲抵被告芯城通公司应付的违约金。关于第三个争议焦点。根据原告与被告芯城通公司签订的《还款协议书》的约定，被告芯城通公司未按协议约定履行债务，则被告芯城通公司所欠1,529,174.45元债务于2017年3月1日到期，被告芯城通公司应自2017年3月1日起按日万分之五的利率向原告支付利息。同时，原告依据《协议书》的约定主张日万分之五的违约金。原告同时主张利息及违约金，对此，本院认为，两份协议分别约定了违约金和利息，但根据协议内容推断，违约金和利息的性质均是被告芯城通公司逾期偿还欠款的违约责任，故违约金和利息实为同一笔款项。原告同时要求被告芯城通公司支付利息及违约金的诉讼请求，本院不予支持，被告芯城通公司应按约支付原告相应违约金。根据《还款协议书》的约定，截止至2017年10月20日，被告芯城通公司欠付的违约金已达178,148.82元，故原告收取变卖质押物所得价款120,528元应先行冲抵违约金。其后，被告陆续向原告支付的170,000元均应先冲抵违约金，剩余部分再冲抵欠款本金。经核算，被告芯城通公司于2017年11月28日支付70,000元时，被告芯城通公司已将截止当日的违约金清偿完毕，其所欠原告货款本金为1,446,415.83元(详见违约金计算表)。《还款协议书》明确约定因被告芯城通公司不履行债务，产生的律师费用、差旅费用由被告芯城通公司承担。原告提供的证据可以证明原告为诉讼支出律师费70,000元，故原告要求被告芯城通公司赔偿其律师费70,000元的诉讼请求，本院予以支持。原告未提供差旅费损失的相关证据，故原告主张要求被告芯城通公司赔偿差旅费损失10,000元的诉讼请求，本院不予支持。关于第四个争议焦点。被告高鹏作为被告芯城通公司的唯一股东，其不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带清偿责任。关于第五个争议焦点。原告认为被告姜著未履行或者未全面履行出资义务，应当对被告芯城通公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。根据被告芯城通公司的工商信息，被告姜著认缴出资额为5,000,000元，2065年12月31日前全部缴付到位。因此，在认缴期间尚未届满前，难以认定被告姜著发生了上述未履行出资或未全面出资义务的情形。故原告的该项诉讼请求，本院不予支持。被告姜著未到庭参加诉讼，应视为其放弃答辩和质证的权利。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第二百一十六条、第二百一十九条第二款第三款，《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十八条、第六十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告深圳前海芯城通网络有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告云汉芯城(上海)互联网科技股份有限公司货款1,446,415.83元；二、被告深圳前海芯城通网络有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告云汉芯城(上海)互联网科技股份有限公司违约金(以1,446,415.83元为基数，自2017年11月29日起，按日万分之五计算至实际清偿之日止)；三、被告深圳前海芯城通网络有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告云汉芯城(上海)互联网科技股份有限公司律师费损失70,000元；四、被告高鹏对被告深圳前海芯城通网络有限公司上述债务的履行承担连带清偿责任；五、驳回原告云汉芯城(上海)互联网科技股份有限公司的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26,842元、财产保全费5,000元、公告费820元，合计诉讼费32,662元，由原告云汉芯城(上海)互联网科技股份有限公司负担3,745元(已付)，由被告深圳前海芯城通网络有限公司、高鹏负担28,917元(于本判决生效后七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  胡晓晖审 判 员  屈年春人民陪审员  江 燕二〇一九年十月十日法官 助理  朱辰琛书 记 员  郝祥明附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国物权法》第二百一十六条因不能归责于质权人的事由可能使质押财产毁损或者价值明显减少，足以危害质权人权利的，质权人有权要求出质人提供相应的担保；出质人不提供的，质权人可以拍卖、变卖质押财产，并与出质人通过协议将拍卖、变卖所得的价款提前清偿债务或者提存。第二百一十九条……债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。质押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。三、《中华人民共和国公司法》第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。四、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条……公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。……五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。附：违约金计算表本金利率起始时间截止时间天数违约金金额还款时间还款金额违约金余额本金余额1529174.450.05%2017-3-12017-10-20178148.822017-10-2012052857620.821529174.451529174.450.05%2017-10-202017-11-19175.052017-11-12000046795.871529174.451529174.450.05%2017-11-12017-11-106881.292017-11-10500003677.161529174.451529174.450.05%2017-11-102017-11-121529.172017-11-12300001504380.781504380.780.05%2017-11-122017-11-2812035.052017-11-28700001446415.83