山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁05民初235号 原告：山东金山汽配有限公司，住所地山东省广饶县大王镇新兴开发区，统一社会信用代码91370523754496743U。 诉讼代表人：谢玉泉。 委托诉讼代理人：张可海。 被告：山东景枫园林有限公司，住所地山东省广饶县大王镇东张庄村****，统一社会信用代码913705000629814575。 法定代表人：张浩，经理。 被告：张浩，男，1988年11月7日出生，汉族，住山东省广饶县。 以上两被告共同委托诉讼代理人：李连国，山东广胜律师事务所律师。 被告：文元成，男，1969年2月4日出生，汉族，住东营市东营区。 被告：张玉香，女，1967年12月21日出生，汉族，住东营市东营区。 被告：张中兴，男，1966年6月23日出生，汉族，住山东省广饶县。 被告：延会梅，女，1968年9月13日出生，汉族，住山东省广饶县大王镇东张庄村。 原告山东金山汽配有限公司（以下简称金山汽配公司）与被告山东景枫园林有限公司（以下简称景枫园林公司）、张浩、文元成、张玉香、张中兴、延会梅保证合同纠纷一案，本院于2019年4月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金山汽配公司的委托诉讼代理人张可海，被告景枫园林公司、张浩及其共同委托诉讼代理人李连国到庭参加诉讼，被告张中兴、文元成、张玉香、延会梅经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 金山汽配公司向本院提出诉讼请求：1、判令景枫园林公司、张浩、文元成、张玉香、张中兴、延会梅偿还金山汽配公司借款本金300万元及利息、违约金；2、案件受理费、律师费及其他费用均由景枫园林公司、张浩、文元成、张玉香、张中兴、延会梅负担。庭审中金山汽配公司变更为：1、判令景枫园林公司、张浩、文元成、张玉香、张中兴、延会梅偿还金山汽配公司借款本金2694000元及利息（以2694000元为基数，自2015年3月1日起至实际偿还之日止，按年利率20.4%计算利息），放弃违约金的主张。2、案件受理费、保全费由景枫园林公司、文元成、张浩、张玉香、张中兴、延会梅负担。事实和理由：2013年2月4日，广饶县大王镇汇轩橡胶制品厂（以下简称汇轩橡胶制品厂）与金山汽配公司签订借款协议，金山汽配公司按约定履行了出借款项的义务。景枫园林公司、文元成、张玉香、张中兴、延会梅、张浩对上述借款本金、利息等承担连带清偿责任。但汇轩橡胶制品厂除支付部分利息外，未付清本金及剩余利息。 景枫园林公司答辩称，第一、金山汽配公司所述与事实不符，借款人汇轩橡胶制品厂实际借款269.4万元，不是300万元，金山汽配公司自2015年3月起没有向债务人及保证人主张过权利，2015年2月金山汽配公司的实际控制人尤学永找到景枫园林公司，双方协商由景枫园林公司对山东金山湖文化传媒有限公司承揽的金山湖园林绿化工程进行施工，施工款用以冲抵汇轩橡胶制品厂的借款本息，该园林工程景枫园林公司已经完工，本案的借款本息已经冲抵。第二、金山汽配公司向债务人汇轩橡胶制品厂主张权利的诉讼时效已过，金山汽配公司本案的债权已经丧失胜诉权，景枫园林公司、张浩不应承担保证责任。第三、金山汽配公司提交的其与汇轩橡胶制品厂之间的保证合同协议没有生效，金山汽配公司并未在本协议上签章，合同没有成立，因此该合同有关保证期间的的条款对保证人不具有约束力。综上，金山汽配公司的诉求没有事实和法律依据，请求依法驳回其诉讼请求。 张浩答辩称，景枫园林公司为金山湖水库送鸡、鸭等共计近60万元物品，金山湖水库的绿化是景枫园林公司承建的，金山湖文化传媒有限公司实际控制人是尤学永，金山湖工程是金山湖文化传媒公司开发的工程，景枫园林公司已用工程款抵顶了对金山汽配公司的欠款。 文元成、张玉香、张中兴、延会梅未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无争议的事实，本院予以确认： 汇轩橡胶制品厂系个体工商户，经营者为延会梅，2014年12月8日被注销。 2018年7月10日，东营市中级人民法院受理金山汽配公司因资不抵债的破产申请，并指定东营天正清算事务所担任金山汽配公司管理人，2018年12月6日，东营市中级人民法院宣告金山汽配公司破产。金山汽配公司经营期间，尤学永、李孟华个人账户用于公司经营。 2019年4月23日，金山汽配公司为本案支出保全费5000元。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 金山汽配公司提交： 证据1，《借款协议书》一份。证明：1、2013年2月4日，金山汽配公司与汇轩橡胶制品厂签订借款协议，汇轩橡胶制品厂向金山汽配公司借款300万元，借款期限自2013年2月4日至2013年8月2日，利率为月利率2%。2、延会梅、张浩、张中兴、文元成、张玉香、景枫园林公司对上述借款承担连带清偿责任，保证期间为借款到期后10年。 景枫园林公司、张浩质证称，对签名的真实性无异议。但该证据借款方并没有签字确认，该借款协议没有生效，保证条款对保证人没有约束力，金山汽配公司证明目的不能实现。 本院认为，景枫园林公司、张浩对签名的真实性无异议，且承认已收到涉案借款2694000元，金山汽配公司已履行出借义务，仅以金山汽配公司未签字，主张协议没有生效不能成立，本院对该证据予以采纳。 证据2，中国农业银行股份有限公司东营分行出具的电子银行交易回单复印件一份。证明：金山汽配公司通过东营市金森商贸有限公司向汇轩橡胶制品厂支付借款2694000元。 景枫园林公司、张浩质证称对该证据真实性有异议，对涉案借款数额2694000元无异议，金山汽配公司应提交证据原件。 本院认为，景枫园林公司、张浩认可收到涉案借款数额为2694000元，和电子银行交易回单证明的一致，本院对该证据予以采纳。景枫园林公司、张浩仅因该证据系复印件，对其真实性提出异议，本院不予支持。 证据3，东营市金森商贸有限公司出具的证明一份、东营市中级人民法院决定书一份、民事裁定书一份。证明：2013年2月4日通过东营市金森商贸有限公司向延会梅转账2694000元，该款所有权人为金山汽配公司。 景枫园林公司、张浩质证称对证明的真实性有异议，从该证明看，出具时间是2019年5月17日，东营市金森商贸有限公司已经进入破产程序，与本案金山汽配公司都属于尤学永实际控制，与金山汽配公司实际是一体的。 本院认为，东营市金森商贸有限公司出具的证明有经办人签名并加盖单位印章符合证据形式要件的要求，本院予以采纳。景枫园林公司、张浩虽对证明的真实性提出异议，但未提交证据予以证明，亦未申请对证据真实性进行鉴定，本院不予支持。 证据4，还款记录16张。证明：景枫园林公司以及借款人汇轩橡胶制品厂自2013年2月4日至2015年2月28日共偿还金山汽配公司利息1201700元，自2015年3月1日开始欠息。 景枫园林公司质证称，对收据真实性有异议，景枫园林公司并没有向金山汽配公司支付过利息，涉案借款利息是由张浩、延会梅、张中兴通过个人账户向金山汽配公司及其指定的人员账户支付的。但对还款数额有异议，还款记录不全。 张浩质证称，收据其没有见过，收据载明收到景枫园林公司还款不认可，交款事由“利息款”其也不认可，1201700元是张中兴支付给尤学永的钱。 本院认为，景枫园林公司、张浩均认可还款数额，本院对该组证据予以采纳，对于其证明力及证明的内容将结合其他证据予以认定。 张浩提交： 证据1，浦发银行广饶支行银行账号流水1份。证明：2014年8月、9月、10月，在金山汽配公司的要求下，张浩分3次向其支付借款156400元，款项是打入李孟华、尤学永工商银行广饶县支行个人账户。证据2，中国邮政储蓄银行存款凭条14张。证明：在2013年9月至2014年12月，经金山汽配公司催要，张中兴向其支付借款372670元，款项是打入尤学永工商银行广饶县支行个人账户。 金山汽配公司质证称，对证据1的真实性及还款数额均无异议，对证明目的有异议。张浩是代表景枫园林公司向金山汽配公司偿还借款利息，而非是张浩本人向金山汽配公司承担保证责任。对证据2的真实性及还款数额均无异议，对证明目的有异议。张中兴是代表景枫园林公司向金山汽配公司支付借款利息。 本院认为，金山汽配公司认可其真实性，本院对该组证据予以采纳，对于其证明力及证明的内容将结合其他证据予以认定。 景枫园林公司、文元成、张玉香、张中兴、延会梅未提交证据。 对争议部分，本院认定如下事实： 2013年2月4日，金山汽配公司与汇轩橡胶制品厂、延会梅、张浩、张中兴、文元成、张玉香、景枫园林公司签订《借款协议书》，汇轩橡胶制品厂向金山汽配公司借款300万元，借款期限自2013年2月4日至2013年8月2日，利率为月利率2%。 延会梅、张浩、张中兴、文元成、张玉香自愿对上述借款本金及利息、违约金，因追索借款产生的费用，包括但不限于仲裁、诉讼费用、律师费、差旅费等承担连带保证责任，保证期间为借款到期后10年。 《借款协议书》尾部手写：本笔资金用于林场开发（公司名称景枫园林公司，股东张浩、延会梅，法人张浩，林场地址中李村，西李村村西，面积948.9亩，主要种植树种为法桐、白蜡等），追加林场用于保证担保。张浩、延会梅签字捺印。 同日，金山汽配公司通过东营市金森商贸有限公司向汇轩橡胶制品厂支付借款2694000元。借款发放后，汇轩橡胶制品厂未归还本金，自2013年2月4日至2015年2月28日，共偿还金山汽配公司利息1201700元，自2015年3月1日开始欠息。 本院认为，金山汽配公司与汇轩橡胶制品厂、延会梅、张浩、张中兴、文元成、张玉香、景枫园林公司签订《借款协议书》均是当事人真实的意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。《借款合同》签订后，金山汽配公司依约向汇轩橡胶制品厂发放借款2694000元，汇轩橡胶制品厂未按约定偿还借款本息，已构成违约。根据《中华人民共和国担保法》第十八条第二款规定，连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期间届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。因此金山汽配公司主张景枫园林公司、张浩、文元成、张玉香、张中兴、延会梅偿还借款本金2694000元及相应利息，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。金山汽配公司虽主张违约金、律师费，但没有明确数额且没有提交相关证据，本院不予支持。作为景枫园林公司法人兼股东的张浩及股东延会梅在《借款协议书》书上签字，确认景枫园林公司是涉案借款的实际使用人，并同意追加景枫园林公司为保证人，系代表公司意志，景枫园林公司应为涉案借款承担连带保证责任。因此景枫园林公司所提其不应承担担保责任的辩解理由不能成立，不予支持。关于张浩提交的两组还款证据因其均涵盖于金山汽配公司所提交的还款利息中，和金山汽配公司所提交的还款利息相印证，并不是额外的还款。因此对张浩主张从借款本金中予以扣除的辩解理由不能成立，本院不予支持。关于景枫园林公司所提景枫园林公司承揽了金山汽配公司的金山湖园林绿化工程，该园林工程景枫园林公司已经完工，景枫园林公司与金山汽配公司协商一致同意以施工款用以冲抵汇轩橡胶制品厂的借款本息的辩解理由，金山汽配公司不认可，景枫园林公司没有提交证据，本院不予采纳。关于张浩所提景枫园林公司为金山湖水库送鸡、鸭等共计近60万元物品，应从借款本息中扣除的辩解理由，金山汽配公司不认可，张浩没有提交证据，本院不予采纳。 文元成、张玉香、张中兴、延会梅经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 被告山东景枫园林有限公司、张浩、文元成、张玉香、张中兴、延会梅于本判决生效之日起十日内共同偿还原告山东金山汽配有限公司借款本金2694000元及利息（利息计算方式：以2694000元为基数，自2015年3月1日起至实际给付之日止，按年利率20.4%计算利息）； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费30800元，保全费5000元，由被告山东景枫园林有限公司、张浩、文元成、张玉香、张中兴、延会梅共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审 判 长 乔良艳 审 判 员 张世柱 审 判 员 李 宁 二〇一九年十月二十四日 法官助理 王晓雨 书 记 员 于 燕