陕西省安康市汉滨区人民法院        民 事 判 决 书   （2019）陕0902民初3199号   原告安康安宸建筑装饰工程有限公司，住所地：安康市。统一社会信用代码：91610991MA70P7G90F。    法定代表人：刘浩浩，总经理。   委托代理人：王振军，公司经理。   委托代理人：朱天琪，陕西腾浩律师事务所律师。   被告安康市依佳管理有限公司，住所地：安康市汉滨区。统一社会信用代码：91610900MA70NRD19。    法定代表人：张晶晶，总经理。   委托代理人：薛同明、刘来涛，系148法律服务所法律工作者。   被告张晶晶，男，汉族，1987年7月5日出生，住安康市汉滨区，身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。   被告张飞凡，男，汉族，1993年9月3日，住安康市汉滨区，身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。   原告安康安宸建筑装饰工程有限公司（以下简称安宸公司）诉被告安康市依佳管理有限公司（以下简称依佳公司）、张晶晶、张飞凡合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理，原告安康安宸建筑装饰工程有限公司委托代理人王振军、朱天琪，被告安康市依佳管理有限公司委托代理人薛同明、刘来涛，张晶晶、张飞凡均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告诉称，原告于2018年10月7日与被告安康市依佳管理有限公司签订装饰装修工程承包合同，约定对被告公司位于兴安公园内蓝岛健身房进行装修，总工程造价100万元，工期截止2019年1月31日，并约定了工程款的支付方式和违约责任。后原告竣工后，被告验收并投入使用，截止目前仍然欠付工程尾款83万元未结清。被告张晶晶是依佳公司持股100%的股东，且并未实际缴纳注册资本，同时，张飞凡是公司的实际经营者、实际控制人，其装修合同的签订与履行，全部都由张飞凡一人与申请人签订，包括前期工程款的支付，以及后期在欠付工程款后出具的欠条，均显示张飞凡是依佳公司的实际股东、隐名股东。依据《公司法》第三条、第六十三条，被告张晶晶、张飞凡均应当与依佳公司对欠付的工程款承担无限连带责任。原告已经按照合同约定全面履行了自己义务，工程项目也已经竣工验收投入使用，被告公司法定代表人全面履行了自己义务，工程项目也已经竣工验收投入使用。被告公司法定代表人以及实际控制人一再持逃避态度，现起诉请求判令：1.三被告对于欠付的装修工程尾款83万元、违约金435750元，共计1265750元承担连带责任。2.诉讼费由三被告承担。   原告为支持自己的诉讼主张，向本院提交以下证据：   1.原告营业执照，法人身份证明，证明：原告主体适格。   2.安康安宸建筑装饰工程有限公司装饰装修工程承包合同、项目增项单。证明：原被告在2018年10月7日签订了装修合同，工程造价100万元，后有增项，竣工日期为2019年1月31日，双方已经约定了支付方式。合同有效，被告张飞凡只支付了30万元，构成违约。合同的9.5条款约定，被告延期支付，违约金按合同款每日千分之5计算。主协议的10及10.5约定，被告在未验收不能入住，若入住损失由被告承担，现已经实际营业，应当视为被告对该条款实际验收的合格。   3.偿还欠款协议书，证明：工程已经完工，甲方已经违约，对还款的时间约定，协议书的第二条约定张飞凡是实际经营这，对工程款承担无限连带清偿责任。   4.协议书，证明：原告已经完成了全部装修义务，不存在质量问题，在协议中，后续的售后维修合同装修的待处理问题已经56000元冲抵了，放弃了违约金的请求，也就免除了后续的附随义务。   5.欠条，证明：张飞凡是实际经营者，张飞凡对承担无限连带偿还责任认可。   6.张飞凡支付工程款凭证，证明：张飞凡以其个人账户支付工程款的情况，股东个人财产和公司出现混同，应当承担连带偿还责任。   7.抵押合同，证明：第三条第一款约定，原告有权将被告经营的健身房收入归原告经营，且健身房的所有权属归原告所有，原告确有收过被告营业额的情形，是为了及时支付农民工的工资，得到了被告的认可。   被告安康市依佳管理有限公司、张飞凡、张晶晶辩称，原告起诉被告张晶晶、张飞凡诉讼主体不适格。合同签订双方系安康市依佳管理有限公司和原告，并非张晶晶、张飞凡个人，张飞凡的签订并未受公司授权。原告所称其承包实际工程量与事实不符，原告诉状中称其合同中工程量完成及竣工验收，与事实不符，事实上，原告并未按施工效果图进行施工，装修过程中出现偷工减料，使用劣质材料以次充好，与实际工程量及使用材料差距太大，工程量重复计算严重，且至今工程未完工。原告的结算书严重脱离事实，核算的随意性非常大。原告诉称答辩人应当支付给其的工程价款与事实不符，原告在诉状中要求答辩人支付其剩余价款83万元，称该数字是通过结算总价款扣减答辩人已支付的金额得出的，被答辩人的此种计价方式随意性大，与事实不符。原告的该项诉求计价依据是《偿还欠款协议书》及《欠条》，无论从实际项目工程量的核算还是工程总价款的核算都存在巨大差异，虚构成分很大，与事实不符，且答辩人在签订此份《偿还欠款协议书》和《欠条》时系在被胁迫时所签。原告未按照工程效果图进行装修，使用材料均是以次充好。因此，合同中工程量及材料与现装修后的工程量及材料差距巨大。原告诉称，截止到答辩人最后一次付款，共计支付30万元，与事实不符，在答辩人预售健身卡期间，原告持POS机私自在答辩人出取会员费16567元，实际答辩人共支付被告答辩人工程款316567元。原告诉称答辩人无辜拖延支付工程款与事实不符，要求答辩人支付逾期利息不合法、不合理。原告交付的结算书矛盾丛生，与事实严重不符，同被答辩人核算的工程总造价差距更大，双方对工程量以及工程总造价无法达成一致。且至今原告并未将工程完工，工程出现了严重的质量问题，所以答辩人停止支付工程款。答辩人认为应本着实事求是的原则，对工程范围、实际工程量、实际工程价款进行鉴定，在最终鉴定结论的基础上，明确双方债权债务，维护双方合法权益，已达到还原事实真相的目的，鉴定结论出来后，双方在已支付工程款基础上多退少补，最终解决双方争议。   被告依佳公司、张晶晶、张飞凡就其辩称向本院提交以下证据：   1.报警回执、拉横幅照片，证明：依佳公司管理人员被迫无奈向原告书写了还款协议和欠条。   2.工程质量图片，证明：原告工程施工存在质量问题，且工程没有完工。   经审理查明，2018年10月7日依佳公司与安宸公司签订了《装饰装修工程承包合同》，合同约定，安宸公司以包工包料的方式承包依佳公司位于安康市汉滨区XX园XX房装修装饰工程。合同约定工程期限109天，开工日期2018年10月7日，竣工日期2019年1月1日。工程造价100万元，详见《工程预算报价》，施工过程中有增减项目的，由双方协商同意并签名确认后增减该部分费用。双方约定签订合同三日内，依佳公司向原告支付10%的预付款即10万元，施工中期及2018年12月1日前，依佳公司向原告支付合同价款20%即20万元，施工尾期及2019年1月30日前，依佳公司向原告支付合同价款20%即20万元，竣工验收后2019年3月1日前，依佳公司向原告支付剩余款项。依佳公司未按期支付工程款的，每延误一天向原告支付合同金额的千分之五作为违约金。工程验收后，原告应向依佳公司提出工程结算（工程结算金额=合同总金额+增项金额+变更金额）并将有关资料送交依佳公司，依佳公司接到资料后3日如未有异议，即视为同意，双方应填写工程结算单并签字，依佳公司在签字时向原告结算工程尾款。工程竣工后，原告应当通知依佳公司验收，依佳公司在接到通知后3天内验收，并办理验收移交手续，如依佳公司在上述规定时间内未能验收，视为通过验收。双方未办理验收手续，依佳公司不得入住，如依佳公司擅自入住视为验收合格，由此而造成的损失由依佳公司承担。由原告提供的材料、设备，原告应在材料运到施工现场前通知依佳公司，并接受依佳公司检验。如质量不符合要求或规格有差异的，应禁止使用，如已经使用对工程造成损失的由原告负责。该合同内容由原告起草，被告依佳公司及张飞凡在落款处签字捺印。合同签订后，原告进场施工。2019年1月3日工程竣工，经核算，工程总花费为1135000元，双方最终以113万计算，被告依佳公司已支付给原告30万元工程款，尚欠83万元工程款未付。2019年4月16日，原告安宸公司与被告依佳公司、张飞凡签订了《偿还欠款协议书》约定：原告安辰公司与被告依佳公司于2018年10月7日签订《装饰装修工程承包合同》，安宸公司已按该合同约定履行义务，现工程款已完工。因依佳公司未按照合同约定期限支付工程款，已构成违约，现依佳公司、安宸公司、张飞凡就工程款支付问题达成补充协议，达成如下还款方式：2019年4月30日前支付10万元，2019年5月30日前支付10万元，2019年6月30日前支付15万元，2019年7月30日前支付18万元，2019年8月30日前支付20万元，2019年9月30日前支付10万元。张飞凡系依佳公司的实际经营人，如依佳公司未按照上述约定履行支付工程款义务，履行期限到期后，张飞凡对依佳公司下欠安宸公司工程款承担无限连带清偿责任。被告依佳公司未在该协议上签字盖章，同日依佳公司管理人张飞凡向原告安宸公司法定代表人王振军出具《欠条》载明欠安宸公司王振军装修款83万元整。2019年4月19日原告与蓝岛游泳健身房（实际经营者）张飞凡达成《协议书》，对工程剩余款项的支付时间做了约定，双方决算，依佳公司共计欠款金额83万元，因其未按合同履行付款并违约，故向安宸公司支付利息（利率为2%每月），合计利息56000元，双方协商将此部分利息款用于售后维修部分及后期装修待处理问题款项，安宸公司不再收取此部分费用同时不在承担售后问题处理。本案在审理当中，被告依佳公司申请对原告安宸公司装修的蓝岛健身房项目工程质量及工程造价进行鉴定。但被告依佳公司未向鉴定机构缴纳鉴定费，鉴定机构终止了被告依佳公司的鉴定申请。   另查明，被告张晶晶是安康市依佳管理有限公司的法定代表人。但依佳公司与安宸公司签订装饰装修合同后，张飞凡通过个人账户向安宸公司支付工程款20万元，又支付现金10万元，共计支付30万元。期间安宸公司在依佳公司的POS机收取会员费用16567元。   上列事实有《装饰装修工程承包合同》、《项目增项单》、《偿还欠款协议书》、《欠条》、《协议书》所证实。   本院认为，安宸公司与依佳公司签订的《装饰装修工程承包合同》系双方真实意思表示，不违反法律行政法规强制性规定，合法有效，装饰装修合同关系成立。双方应按照合同约定履行各自义务，原告安宸公司承包被告依佳公司的装修工程，被告依佳公司作为发包人有义务依合同向原告安宸公司支付对应价款。张飞凡与原告签订的《偿还欠款协议书》《协议书》内容合法有效，对双方具有约束力。张飞凡虽不是依佳公司法定代表人，但在双方公司交易期间自行通过个人账户向原告的支付工程款行为可以看出其担任依佳公司重要管理人员，张飞凡与安宸公司签订协议的意思表示应被推定为代理依佳公司的意思表示，且《偿还欠款协议》约定“如依佳公司未按照约定履行支付工程款的义务，履行期限到期后，张飞凡对依佳公司下欠安宸公司工程款承担无限连带清偿责任”故张飞凡对依佳公司该笔债务进行了保证担保。张晶晶未在《偿还欠款协议书》《协议书》上签字，因依佳公司是有法人资质的有限责任公司，公司以其全部资产对公司的债务承担责任，法定代表人仅以其出资额为公司承担有限责任。协议签订后，安宸公司收取依佳公司会员费用16567元，安宸公司称其缴费水电费及给会员退费，实际收取会员费用10000元，因没有提供证据证实，本案认定为其收取依佳公司会员费16567元，应在83万元工程款中予以扣除，即依佳公司现欠安宸公司813433元工程款，应由依佳公司偿还，张飞凡对此承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条及《合同法解释（二）》第二十九条之规定，违约金不得超过实际损失的30%，订立合同约定依佳公司未按期支付工程款，每延误一天向原告支付合同金额的千分之五计算违约金过高，本案可以酌情按拖欠工程款的10%计算违约金即81343.3元，张飞凡对此承担担保责任。被告张飞凡辩称与原告签订的《偿还欠款协议书》《协议书》和给原告出具《欠条》是出于原告胁迫，因没有提供证据证明其辩称，故张飞凡的辩称本院不予认可。依据《中华人民共和国合同法》第六十七条、第一百一十四条、第二百六十九条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》的解释（二）第二十九条之规定，判决如下：   一、由被告安康市依佳管理有限公司在本判决生效后十日内支付原告安康安宸建筑装饰工程有限公司工程款813433元工程款，被告张飞凡对该笔债务承担连带偿还责任。   二、由被告安康市依佳管理有限公司在本判决生效后十日内支付原告安康安宸建筑装饰工程有限公司违约金81343.3元，被告张飞凡对该笔债务承担连带偿还责任。   三、驳回原告的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费16192元，由原告安康安宸建筑装饰工程有限公司承担3000元，剩余13192元由被告安康市依佳管理有限公司、张飞凡共同承担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。     审判 长  张波   人民陪审员  唐章乾   人民陪审员  付长泽     二〇一九年十二月二十五日     书记 员  赵立志