安徽省霍邱县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖1522民初4089号 原告：李某1，男，2004年05月26日出生，汉族，住安徽省霍邱县经济开发区。 法定代理人：李少义，男，1980年03月08日出生，住址同上，系李某1父亲。 委托诉讼代理人：戚领，安徽余浩律师事务律师。 委托诉讼代理人：史家亮，安徽余浩律师事务律师。 被告：霍邱中燃城市燃气发展有限公司，住所地安徽省霍邱县双龙村，统一社会信用代码91341500574440048L。 法定代表人：刘永涛，董事长。 委托诉讼代理人：管萍，女，该公司职工。 委托诉讼代理人：许强，男，该公司职工。 被告：中晨宏远建设工程有限公司，住所地辽宁省辽阳市太子河区荣兴路120号，统一社会信用代码91211000121964738D。 法定代表人：吕嘉，董事长。 委托诉讼代理人：梁志，男，该公司职员。 原告李某1与被告霍邱中燃城市燃气发展有限公司、中晨宏远建设工程有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李某1和委托诉讼代理人史家亮，证人李某2、戚某，被告霍邱中燃城市燃气发展有限公司（以下简称霍邱燃气公司）的委托诉讼代理人管萍、许强，被告中晨宏远建设工程有限公司（以下简称中晨宏远公司）委托代理人梁志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李某1向本院提出的诉讼请求：判令被告共同赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、交通费、护理费、营养费、精神损害抚慰金等47258.62元；2、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年3月3日，原告骑车前往吴集中学拿书本回家写作业，在前往学校途中，因被告霍邱燃气公司的施工单位中晨宏远公司在安装燃气管道，道路被开挖全是坑与缺口，路上到处堆积的是砂石废料。原告在骑行到中心路转弯处时，因被告施工开挖的缺口没有回填，也没有拉警戒线和放置警示标志，导致原告摔伤，被送往六安市人民医院住院治疗，被诊为右锁骨骨折，治疗后于2019年3月8日出院。后原告多次找到被告协商赔偿事宜，可被告一直不管不问，其施工队补偿3000元之后，却拒绝任何赔偿。原告认为，被告没有及时回填开挖的坑和缺口，也没有拉警戒线及放置警示标志等防范人身安全措施，导致原告受伤。为维护原告合法权益，遂具状起诉，请求法院支持原告诉求。 原告为支持其诉讼请求向本院提交以下证据：1、身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格。2、出警记录、现场照片、建设工程施工合同；证明:（1）因被告修建天然气管导致道路不平；（2）被告修建天然气管道没有采取任何警示、安全设施，致使原告摔伤。3、出院记录、病案、用药清单、发票；证明:（1）原告因被告的侵权行为受伤住院，医药花费情况；（2）原告受伤的住院天数、护理期、营养期、后续治疗费情况4、证人证言，证明原告骑车摔倒在安装天然气管道的沟里，开挖的沟渠旁没有警示标志。 被告霍邱燃气公司辩称，1、根据民事诉讼法第六十五条规定，当事人应对自己的主张提供证据证明，原告并未提供任何证据证明其受伤与被告霍邱燃气公司之间存在因果关系。2、根据侵权责任法第九十一条规定，在公共场所或道路挖坑维修地下设施的，造成他人损害的，施工人应当承担赔偿责任。在本案中被告1是发包单位，并非是施工人，不应承担赔偿责任。综上原告要求霍邱燃气公司承担连带侵权责任，无事实和法律依据，恳请驳回原告的诉讼请求。 被告霍邱燃气公司的证据有：1、《建设工程施工合同》；证明已将相关工程发包给本案中晨宏远公司。2、工程移交单和联合验收单；证明彭环新村美好乡村项目的开工日期是2018年7月15日，移交日期为2019年4月25日，联合验收日期为2019年4月28日。3、彭环新村李海明和王法标补偿意向书；证明当时李海明以原告受伤多次到被告处干扰正常办公，在被告通知其走法律途径未果的情况下，王法标施工队不得已与李海明达成补偿协议，并且补偿协议已明确载明费用结清双方再无责任纠纷。 被告中晨宏远公司辩称，驳回原告的诉讼请求。1、本案中原告受伤没有任何人通知我方和劳务公司，也没有报警，原告是否在我方工程施工地点中受伤需要提供证据。2、我方承包工程后，将工程劳务部分依法发包给吉林市晟成劳务有限责任公司，我方与晟成公司签订了劳务分包合同和安全协议，如果原告所述属实，应由晟成公司承担责任，我方申请追加晟成公司参与本案诉讼，恳请法院批准。 中晨宏远公司当庭所举证据有：1、吉林市晟成劳务有限责任公司的建设工程施工劳务分包合同；证明：1、被告二承包工程后将工程劳务分包给晟成公司，其中合同内有安全协议，约定发生人身损害由晟成公司承担责任，我公司申请追加被告晟成公司。2、晟成公司的营业执照及相关资质；证明晟成公司具备劳务分包资质，我公司劳务部分依法分包给晟成公司合法。 对原、被告所举证据，经对方当事人质证后，本院认证如下：对原告所举证据的三性予以认定；对霍邱燃气公司证据1、2三性予以认定，对证据3真实性予以认定，证明目的不予认定；对中晨宏远公司证据的三性及证明目的不予认定。 经审理查明:2018年6月20日，霍邱燃气公司与中晨宏远公司签订《建设工程施工合同》一份，霍邱燃气公司将霍邱县天然气利用工程发包给中晨宏远公司。2019年3月3日，原告李某1骑电动车前往吴集中学途经被告中晨宏远公司在安装燃气管道时，因道路旁开挖的沟槽和堆积的砂石废料处，没有拉警戒线和放置警示标志，致摔倒在沟槽内受伤。李某1被送往六安市人民医院住院治疗，被诊为右锁骨骨折，治疗后于2019年3月8日出院。出院医嘱：一年后骨折愈合来院行内固定取出术。出院后原告找到被告协商赔偿事宜，施工队给了3000元后不再给付，为此，原告遂诉讼来院。本案在审理过程中，原告李某1申请伤残鉴定，本院委托安徽中和司法鉴定中心对李某1的伤残等级进行鉴定，该鉴定中心于2019年8月9日作出鉴定意见，李某1因外伤致右锁骨骨折，其右肩关节功能丧失未达25%，不构成伤残等级；被告霍邱燃气公司以中晨宏远公司是工程施工单位为由向本院申请追加该公司为第三人参加诉讼，原告申请追加中晨宏远公司为被告参加诉讼，本院决定中晨宏远公司为被告参加诉讼。庭审中中晨宏远公司辩称，已将工程分包给吉林市晟成劳务有限公司做了，申请该公司为第三人参加诉讼，原告表示不同意追加。 上述事实，有原告提交的医疗费发票、医院病历、司法鉴定意见书、事故现场照片、霍邱县公安局警情详情记录、被告1提交的《建设工程施工合同》及到庭的证人证言等证据在卷佐证，本院予以认定。根据《中华人民共和国侵权责任法》和最高人民法院相关解释规定的项目、范围和标准，结合原告所提交的证据，各项费用审核如下：1、医疗费：根据原告提供的发票确定数额为13603.92元；2、护理费：根据医嘱出院后休息3个月，住院5天合计95天，每天123.48元，计11730.6元；3、营养费：住院5天，根据医嘱出院后休息3个月加强营养，合计95天，每天30元，计2850元；4、住院伙食补助费：住院5天，每天30元，计150元；5、交通费：因没有提交票据，酌定为500元；6、精神抚慰金为3000元；以上合计31834.52元，从中应比除原告已得到的3000元。因后续治疗费用未实际产生，原告诉请的该费用数额没有事实依据，故本案不宜处理。 本院认为：公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。李某1骑行电动车经过被告中晨宏远公司地下管道施工受损路面时摔伤，其受伤与施工致路面损坏的行为之间存在着因果关系。因施工人未尽到设置明显警示标志和采取安全防范措施的义务，故本院认定工程承包人中晨宏远公司对损害发生存在过错，应对李某1身体损害承担赔偿责任。两被告签订的《建设工程施工合同》第二部分中37.1条规定“未经发包方书面同意，承包人不得将承包工程的任何部分分包。”被告中晨宏远公司未提交证据证明其所说的分包行为是经霍邱燃气公司书面同意。我国合同法第二百七十二条规定:“承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给第三人。”因此，中晨宏远公司的分包行为不合法，其抗辩理由不成立，本院不予采信。《建设工程施工合同》中22.1条规定“因承包人施工管理、安全防范等原因造成的安全事故，由承包人承担全部法律责任和经济责任，与发包方无关”；据此，被告霍邱燃气公司对李某1的身体损害无过错，不应承担赔偿责任；综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第九十一条，最高人民法院《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告中晨宏远建设工程有限公司于本判决生效后十日内一次性赔偿原告李某1医疗费、护理费、营养费、伙食补助费、交通费、精神抚慰金等合计28834.52元； 二、驳回原告李某1的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费520元，减半收取260元，由中晨宏远建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审判员  杨林章 二〇一九年十月二十八日 书记员  刘子旷 附：相关法律条文 1、《中华人民共和国民法通则》 第九十八条公民享有生命健康权。 2、《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第九十一条在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。 3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 4、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 5、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。