河南省开封市龙亭区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0202民初1654号原告:张万松，男，汉族，1978年8月2日出生，住河南省洛宁县。委托诉讼代理人：王震，河南法萃律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：丁远，河南法萃律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告:河南宏业置业有限公司，住所地开封市北关街北郊乡政府院内，统一社会信用代码：91410200719133007B。法定代表人：李欣，总经理。委托诉讼代理人：于是雨，河南典策律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：河南宏巨建筑工程有限公司，住所地开封市新政北街**，统一社会信用代码：9141020068816773XB。法定代表人：尚娟娟，总经理。委托诉讼代理人：于是雨，河南典策律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：莫朋，男，1983年2月28日生，汉族，住河南省杞县。原告张万松与被告河南宏业置业有限公司（以下简称宏业置业公司）、河南宏巨建筑工程有限公司（以下简称宏巨建筑公司）、莫朋建设工程合同纠纷一案,本院于2019年7月3日受理后，依法适用简易程序，于2019年7月24日进行了公开开庭审理。原告张万松的委托诉讼代理人王震、丁远、被告宏巨建筑公司、宏业置业公司共同委托的诉讼代理人于是雨、被告莫朋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张万松向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告莫朋承担欠付工程款128387.5元及逾期付款的利息（即违约金，利息包括两部分，第一部分以105037.0225元为基数，从2017年4月20日按每日3‰计算至实际支付之日止；第二部分以23350.4775元为基数，从2019年1月16日起按每日3‰计算至实际支付之日止）；2、被告宏业置业公司、宏巨建筑公司在其欠付的工程款内对上述工程款和逾期利息承担责任；3、本案诉讼费、保全费和鉴定费等由被告承担。事实和理由：2016年4月，原告张万松与被告莫朋同签订《世博紫园4#楼塑钢窗合同书》一份，约定由原告负责该项目5#楼塑钢窗的制作、安装事宜。合同签订后，原告立即组织相关工人进场施工，并依照被告的设计要求完成合同项下的全部塑钢窗工程。根据合同“第四条，工程造价及付款方式，第二款付款方式：工程框安装完毕，甲方应7日内支付乙方工程总款的30%；窗扇安装完毕付至工程总款的85%，节能验收合格后付至工程总款的97%，预留工程款的3%作为质保金（六个月内结清）”的约定，该工程已于2017年1月全部完工，并通过了节能验收，该项目总体也竣工验收，被告应当根据上述合同约定的时间节点支付其工程款项，而被告仅支付了部分款项后，剩余工程价款至今未予以支付。后经原告了解得知，该项目是由被告河南宏业置业有限公司负责开发，被告宏巨建筑公司负责承建的政府安置小区项目，而被告宏巨建筑公司又将4#楼整体工程分包给莫朋。原告曾多次向三被告要求支付剩余工程款，三被告均互相推诿拒绝支付，为维护原告权益，特向法院起诉。被告宏业置业公司、宏巨建筑公司共同答辩称，因为宏巨公司与本案原告没有直接的合同关系，仅与莫朋有承包协议，依照承包协议上的工程价款，应当是21850985元，宏巨公司截至目前已经向莫朋超额支付了该款项，宏巨公司不应当对张万松承担责任。宏巨公司已经不拖欠莫朋工程款所以宏业公司不应当承担责任。被告莫朋辩称，认可原告诉讼请求的工程款，但现在没有能力支付原告工程款。我对宏巨建筑公司发布的结算清单并不认可，双方实际并未完成结算。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：宏巨建筑公司自宏业置业公司承包世博紫园安置房小区建设工程。2015年5月25日，被告宏巨建筑公司（甲方）与莫朋（乙方）签订《世博紫园安置房小区4号楼项目部责任承包协议》（下称《承包协议》），双方约定，工程名称为世博紫园安置房小区4号楼，地，地址位于开封市××大道以北×路以西Ｂ地块；工程承包范围为施工图中显示的除桩基、土方工程电梯项目以外的全部工程，建筑面积约19864.45平方米；承包形式为施工总承包、包工包料、包质量、包工期；质量标准为合格；工期为515日历天，从2014年8月4日至2015年12月30日；合同价款及价款形成：工程单方造价（暂估价），在主体施工阶段，工程款支付时，暂控单价按照1000元/平方米计取，在装饰施工阶段，工程款支付时，暂控单价按照1100元/平方米计取，工程项目竣工验收后进行决算，按决算价整体让利8%为最终结算价；工程款按工程进度拨付，地，地上**结顶支付预控总价×25%，地上**结顶支付预控总价×10%体结顶支付预控总价×15%，主体竣工验收完成支付预控总价×15%，内外粉刷完成支付预控总价×10%，安装工程完支付预控总价×10%，单体具备竣工条件支付预控总价×5%，竣工验收完成支付预控总价×5%，竣工结算完成付至决算价97%，按双方最终决算价的3%做为工程维修保修金。2016年4月11日被告莫朋（甲方）与原告张万松（乙方）签订《世博紫园4#楼塑钢窗合同书》（下称《塑钢窗合同书》），双方约定原告从莫朋出承接世博紫园安置房小区4#楼塑钢窗的制作、安装工程；工程单价为225元/平方米。本工程为全垫资，全部施工完毕，节能验收合格后付至工程总款的97%，预留工程款的3%作为质保金（六个月内结清）；甲方若不按合同约定支付工程款，按合同额的日千分之三偿付乙方逾期付款违约金，由此造成的工程延误由甲方负责；乙方工程逾期交付，按合同额的日千分之三赔偿甲方的损失。2017年3月12日世博紫园小区5号楼工程通过建筑节能专项认定。2017年10月9日，经莫朋确认，4号楼塑钢窗制作、安装工程面积为3594.33平方米（而原告是按照3459.33平方米计起诉的）。2018年7月16日，经建设单位、监理单位、施工单位、设计单位、勘查单位验收，世博紫园小区4号楼工程质量符合勘察设计和相关标准的规定，单位工程质量合格。庭审中，据原告所称就涉案工程其已收到649961.75元工程款，剩余128387.5元未付，被告莫朋对原告诉求的工程款数额没有异议。被告宏巨建筑公司称，其与莫朋尚未进行决算。本院认为，债务应当清偿。本案中，被告莫朋从被告宏巨建筑公司处承接了世博紫园4号楼建设工程，原告张万松从被告莫朋处承接了涉案4号楼塑钢窗的制作、安装，后经结算尚欠原告工程款128387.5元，故对原告要求被告莫朋向其支付剩余工程款128387.5元的诉讼请求，本院予以支持。关于违约金，双方约定按合同额的日千分之三支付违约金明显过高，本院酌定被告莫朋按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率向原告支付利息。因合同约定节能验收合格后付至总工程款的97%，预留工程款的3%作为质保金，6个月内结清，该工程于2017年3月12日通过节能验收，故2017年4月20日至2019年1月15日利息应以105037.0225元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息，2019年1月16日至款项支付之日的利息应以元23350.4775为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息，对原告请求的超出部分，本院不予支持。原告要求宏业置业公司、宏巨建筑公司在未付工程款范围内承担连带责任，因涉案4号楼尚未进行结算，无法确定两公司是否欠付工程款及具体数额，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条的规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建筑工程价款的范围内对实际施工人承担责任。故对原告要求被告宏业置业公司、宏巨建筑公司在未付工程款范围内承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告莫朋于本判决生效后十日内向原告张万松支付剩余塑钢窗工程款128387.5元及利息（2017年4月20日起至2019年1月15日利息以105037.0225元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息；2019年1月16日起的利息应以23350.4775元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息计算至款项付清之日止）；二、驳回原告张万松对被告河南宏业置业有限公司、河南宏巨建筑工程有限公司的诉讼请求。三、驳回原告张万松的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1434元，由被告莫朋承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。审判员  李一文二〇一九年九月二十九日书记员  张 丽