江苏省南通市崇川区人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏0611刑初251号公诉机关江苏省南通市崇川区人民检察院。被告人朱红平，女，1971年5月20日出生于江苏省南通市，无业，户籍所在地江苏省南通市通州区。曾因为赌博提供条件，分别于2010年7月9日、2012年3月24日被原江苏省南通市公安局港闸分局罚款五百元、行政拘留七日并处罚款三千元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年8月18日被原江苏省南通市公安局港闸分局刑事拘留，2017年8月22日被该局决定取保候审（期限自次日起算），2018年1月10日被原江苏省南通市港闸区人民检察院取保候审，2018年8月31日经本院决定于同年9月25日交由原江苏省南通市公安局港闸分局执行逮捕，2019年6月5日被逮捕。现羁押于江苏省南通市看守所。辩护人梁志强、丁斌，北京大成（南通）律师事务所律师。原江苏省南通市港闸区人民检察院以通港检诉刑诉〔2018〕31号起诉书指控被告人朱红平犯开设赌场罪，于2018年2月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案，于2018年12月11日作出（2018）苏0611刑初34号刑事判决，被告人朱红平提出上诉。江苏省南通市中级人民法院以原判决认定上诉人朱红平开设赌场事实不清为由，于2019年7月5日作出（2019）苏06刑终79号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院于2019年7月12日立案后依法适用普通程序，另行组成合议庭。公诉机关以需要补充侦查为由分别于2019年10月11日、2020年2月7日建议延期审理，于2019年11月8日、2020年3月6日提请恢复法庭审理，本院分别于申请当日决定延期、恢复审理。因受突发公共卫生事件影响，本院于2020年3月11日裁定中止审理，后于同年5月11日裁定恢复法庭审理。审理期间，因行政区划调整，原江苏省南通市公安局港闸分局、江苏省南通市港闸区人民检察院、江苏省南通市港闸区人民法院职能由现江苏省南通市公安局崇川分局、江苏省南通市崇川区人民检察院、江苏省南通市崇川区人民法院承担。经江苏省南通市中级人民法院批准，本案延长审限三个月。2020年5月21日、10月10日，本院依法公开开庭审理了本案。江苏省南通市崇川区人民检察院指派检察官李萍、检察官助理李茹出庭支持公诉，被告人朱红平及其辩护人梁志强、丁斌，另案处理的同案犯舒长军、肖书林及证人周某、黄某甲、王某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江苏省南通市崇川区人民检察院指控，2017年5月起，被告人朱红平伙同舒长军、肖书林（均另案处理）在原江苏省南通市港闸区秦灶街道兴和家园26幢2楼摆放具有赌博功能的游戏机供他人赌博，违法所得人民币104700元。指控证据有书证、证人证言、被告人供述等。公诉机关认为，被告人朱红平以营利为目的，伙同他人开设赌场，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；本案系共同犯罪，被告人朱红平在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照所参与的全部犯罪处罚。被告人朱红平对公诉机关指控的罪名没有异议，提出如下辩解：1.其为舒长军、周某等人垫资租赁案涉游戏机房场地，对方因无力偿还垫资款，遂动员其入股案涉游戏机房，其仅占20%的股份，未参与经营管理，未从中获利，在共同犯罪中仅起次要作用；2.认定本案违法所得104700元依据不充分。辩护人梁志强、丁斌对公诉机关指控被告人朱红平犯开设赌场罪不持异议，提出如下辩护意见：1.被告人朱红平在二审期间向江苏省南通市中级人民法院提交的合伙经营协议复印件载明被告人朱红平仅占20%的股份,其他四名合伙人占股80%，被告人朱红平作为小股东，对案涉游戏机房事务没有决定权，其仅是被动提供经营场地，未参与日常管理，应认定为从犯；2.认定本案违法所得104700元依据不充分；3.侦查机关遗漏王某甲、周某两名共同犯罪人，未能查清案涉游戏机的来源及获利资金的去向，案件基本事实仍属不清；4.被告人朱红平认罪认罚，建议对其从宽处理并适用缓刑。经审理查明，2017年4月24日，被告人朱红平租赁原南通市港闸区秦灶街道兴和家园26幢二层200平方米商铺。同年5月8日，被告人朱红平与王某甲、周某至原南通市港闸区市场监督管理局，以王某甲的岳父、周某的公公黄某乙的名义申领营业执照。2017年5月11日，港闸区一触即发台球厅获准开业，经营人为黄某乙，经营场所为秦灶街道兴和家园******。肖书林与周某系同乡关系，二人以姐弟相称，舒长军为肖书林的姐夫。2017年5月起，被告人朱红平与舒长军、肖书林合伙在港闸区一触即发台球厅内设的游戏机房摆放具有赌博功能的游戏机供赌客赌博。被告人朱红平雇请沈某、朱某二人负责为赌客上下分、打扫卫生。舒长军负责日常管理，收取、保管赌资。肖书林负责维修游戏机并为赌客望风。另有周某负责做饭。2017年7月17日，公安机关查获案涉游戏机房，抓获被告人朱红平及舒长军、肖书林等人，当场扣押蓝白皮封面笔记本1本、“九莲宝灯”押分机1台、无名捕鱼机2台、“明星97”游戏机2台、“水浒传”游戏机2台、“疯狂斗地主”游戏机1台，人民币10000元。经鉴定，上述游戏机均为具有选定赔率、以小博大、上分、退分、荧屏计分等赌博功能的电子游戏设施设备，共有28个可单独、正常运行的机位。扣押的笔记本系舒长军记账使用，记载了2017年5月18日至7月16日的游戏机房盈亏明细，盈利共计人民币104700元，另有赌博人员的姓名、电话，赌博机的名称、计分价格等内容。另查，扣押的人民币10000元被公安机关作为赌资予以收缴。以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：1.被告人朱红平在原审阶段的供述证明，2017年4、5月份，其向王某乙承租秦灶街道兴和家园26幢二楼北侧商铺用于开办游戏机房；游戏机房对外的门面是个台球室，里面的一间隔间用于摆放捕鱼机、押分机；游戏机房于2017年5月对外营业，其负责招聘员工、发放工资、安排具体工作，舒长军负责看店，肖书林负责维修机器，周某负责烧饭，沈某、朱某负责为赌客上下分。在发回重审阶级，被告人朱红平供述其入股案涉游戏机房，应舒长军、肖书林的要求为他们招募员工上下分。2.另案处理的同案犯舒长军的供述及辨认笔录证明，其在涉案游戏机房担任店长，负责看店、管账；被告人朱红平是案涉游戏机房的老板，统管店内事务、发放工资，承诺给其分红；肖书林负责维修机器，周某烧饭，朱某、沈某负责上下分；其将盈利情况记录在蓝白皮封面的笔记本上，定期与被告人朱红平对账；经核对，案涉游戏机房营业期间盈利共计人民币104700元。其否认曾与被告人朱红平共同签署过合伙经营协议。3.另案处理的同案犯肖书林的供述及辨认笔录证明，其与周某系同乡关系，平时以姐弟相称，舒长军系其姐夫；案涉游戏机房的场地、游戏机均由被告人朱红平提供；被告人朱红平雇佣其维修机器与并承诺给其分红；舒长军是店长，负责看店、管账，周某负责做饭，朱某、沈某负责上下分。其否认曾与被告人朱红平共同签署过合伙经营协议。4.证人王某甲的证言证明，2017年3、4月间，其通过舅子黄某甲的老婆周某结识被告人朱红平；被告人朱红平向周某提议开办台球厅，请其帮忙办理营业执照；之后的一天下午，其与朱红平、肖书林、周某至原南通市港闸区便民服务中心，用丈人黄某乙的身份证以及兴和家园的房屋租赁合同办理了台球厅营业执照；2017年夏天，台球厅被查，被告人朱红平安排其去找王某乙退还15000元租房押金。其否认曾与被告人朱红平共同签署过合伙经营协议。5.证人周某的证言证明，2017年3、4月份，其通过被告人朱红平租赁新桥菜场附近的店面房开了一间棋牌室，被告人朱红平在棋牌室里摆放两台游戏机；2017年4月下旬，棋牌室被查之后，被告人朱红平带其、肖书林至兴和家园租房，之后进行装修、安装监控、购买台球桌和游戏机；被告人朱红平安排舒长军看店、管账，安排肖书林维修机器，招聘两位大姐负责上下分，安排其做饭；被告人朱红平承诺生意好时给其分红，其没拿过工资和分红；案涉游戏机房设在台球厅内，里面的游戏机中有两台原来摆放在新桥棋牌室，棋牌室关闭后，先是放在其家里，后被运到案涉游戏机房；其与王某甲以及被告人朱红平一起至原南通市港闸区便民服务中心，由王某甲用公公黄某乙的身份证申领台球厅营业执照，被告人朱红平为方便申领执照提供了一份新的租房协议，协议上的签名“黄某乙”并非其公公黄某乙所签。其否认曾见过被告人朱红平提供的合伙经营协议复印件。6.证人黄某甲的证言证明，其与周某是夫妻关系，被告人朱红平与肖书林、舒长军、周某合伙投资在秦灶街道开办台球厅。其否认本人曾签署过合伙经营协议。7.未到庭证人窦某的证言笔录证明，其系黄某乙的妻子、周某的婆婆、王某甲的岳母；2017年夏天，被告人朱红平到其家中找周某、周某弟弟及姐夫合开游戏机房，几人应允，之后用其丈夫黄某乙的身份证办理营业执照；数日后，两台大游戏机运到儿子黄某甲家，次日又被运走；不久其听周某说游戏机房被查；被告人朱红平曾在一名年轻女子的陪同下到其家中请其托关系打招呼，其没有答应。8.未到庭证人黄某乙的证言笔录证明，被告人朱红平曾找其女儿黄晓燕合伙做生意，黄晓燕没同意，后来被告人朱红平去找其儿媳周某、周某的弟弟及姐夫；其身份证平时放在家中，其本人没有用身份证办理过营业执照。9.未到庭证人沈某的证言笔录及辨认笔录证明，2017年5月的一天，被告人朱红平联系其，称在秦灶街道开了一家游戏机房，让其过去帮忙并与其议定了工资；2017年5月18日，其到案涉游戏机房上班，负责上下分、打扫卫生；被告人朱红平系案涉游戏机房的老板娘；舒长军是店长，负责看店，其收取的赌资交给舒长军；其听店里的几个四川人说案涉游戏机房是他们与被告人朱红平合伙开办。10.未到庭证人朱某的证言笔录及辨认笔录证明，2017年6、7月份，其经被告人朱红平介绍到案涉游戏机房上班，负责上下分，每月工资2800元；案涉游戏机房由被告人朱红平承租，舒长军负责查看监控、管账，曾付过其一次工资，肖书林负责维修机器，周某烧饭；其在店内工作期间听被告人朱红平说过合伙的事情，但具体怎么合伙其不清楚。11.未到庭证人王某乙的证言笔录、房屋租赁合同、房租收据证明，2016年11月，其从城镇开发公司整体承租秦灶街道兴和家园26号楼；2017年4月24日，其与被告人朱红平签订房屋租赁合同，将二楼北侧约200平方米的区域出租给被告人朱红平。12.未到庭证人姚某的证言笔录及辨认笔录证明，其替王某乙打理兴和家园26号楼房屋出租事宜；2017年4、5月份，被告人朱红平联系其，称要租二楼约200平方米区域开设台球厅，其便约了她和王某乙签订租赁合同；台球厅改造装修后即开始营业直至被查，数月后，王某甲找其退了一万元左右的押金。13.未到庭证人曹某的证言笔录及辨认笔录证明，2017年上半年，其和张亚明在新桥棋牌室打牌时结识棋牌室的经营人舒长军、肖书林、周某，该棋牌室的房东为被告人朱红平；2017年5月，舒长军等人与被告人朱红平在秦灶街道重新开了一家游戏机房，其二人受邀至游戏机房与舒长军等人洽谈安装监控事宜，因价格原因未能谈拢；2017年5月下旬，其二人至案涉游戏机房使用赌博机进行赌博。14.未到庭证人江某的证言笔录及辨认笔录证明，其经张亚明介绍到案涉游戏机房使用赌博机进行赌博；被告人朱红平是老板娘，舒长军负责看店、管账，肖书林负责维修机器，周某负责烧饭；其听肖书林说过，舒长军、肖书林、周某等人每人投资两三万元与被告人朱红平合伙；肖书林曾劝说其投资入股，其因没钱故没有投资。15.未到庭证人黄某丙的证言笔录证明，其曾三次到案涉游戏机房赌博，赌资以现金或转账等方式支付。16.未到庭证人单某的证言笔录证明，案涉台球厅开在其经营的超市楼上，台球厅隔间里放置赌博机供赌客赌博。17.侦查机关依法制作的扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，收缴物品清单等证据证明，侦查机关依法扣押案涉游戏机8台、上分钥匙2把、舒长军记载违法所得的账本等物品，公安机关将现场查扣的10000元作为赌资予以收缴。18.侦查机关依法从腾讯公司调取的舒长军手机微信账户明细，证明赌客支付的部分赌资通过微信转账给舒长军，转账时间与舒长军笔记本中所记载的收入时间相吻合。19.江苏省南通市公安局出具的检验报告书证明，扣押在案的游戏机均为具有赌博功能的电子游戏设施设备，共有28个可单独、正常运行的机位。20.发破案材料证明被告人朱红平被抓获归案。21.原江苏省南通市公安局港闸分局制作的公安行政处罚决定书证明，被告人朱红平曾因为赌博提供条件两次被行政处罚。本院认为，开设赌场罪是指为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具、筹码甚至出借资金等组织赌博为赌博者提供条件的行为。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》的规定，设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为开设赌场行为。具有设置赌博机10台以上或者违法所得累计达到5000元以上等情形的，应当以开设赌场罪定罪处罚；设置赌博机60台以上或者违法所得累计达到30000元以上等情形的，应当认定为开设赌场情节严重。本案中，被告人朱红平伙同舒长军等人设置赌博机共计28个独立机位供他人赌博使用，违法所得达104700元，其行为构成开设赌场罪，且属情节严重。公诉机关指控被告人朱红平犯开设赌场罪，事实清楚、证据确实充分，指控的罪名准确，本院予以支持。关于被告人及辩护人提出的违法所得数额问题，公诉机关依据现场查扣的舒长军记载每天收支情况的笔记本上相关数据认定本案违法所得104700元。本院认为，案涉笔记本系公安机关在查处案涉游戏机房时依法当场扣押，来源合法；舒长军及其他工作人员均证明，舒长军每天将游戏机房盈亏情况记载于笔记本中，笔记本记载的部分收入时间与侦查机关从腾讯公司调取的赌客微信转账时间能够印证，笔记本中记载的赌客姓名、电话，各个赌博机的名称、分值与现金的对应单价等事实亦与在案证据相印证，公诉机关据此认定本案违法所得，依据充分。对被告人及辩护人的相关意见，本院不予采纳。本案系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人朱红平作为赌场的合伙人，实施租赁经营场地、参与办理营业执照、招募赌场工作人员等行为，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照所参与的全部犯罪处罚。被告人及辩护人关于被告人朱红平系从犯的意见，与事实、法律相悖，本院不予采纳。被告人朱红平归案后如实供述了其开设赌场的基本犯罪事实，予以从轻处罚；其有两次赌博劣迹，酌情从重处罚。被告人朱红平虽对公诉机关指控的罪名不持异议，但不认可公诉机关提出的量刑建议，不符合认罪认罚的法律规定。故，对辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条的规定，判决如下：一、被告人朱红平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的5日，即自2019年6月5日起至2022年11月29日止。罚金限于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳）二、追缴被告人朱红平与同案犯的共同违法所得人民币104700元（其中人民币10000元已被原江苏省南通市公安局港闸分局收缴）。三、扣押在案的“九莲宝灯”押分机1台、“无名”捕鱼机2台、“明星97”游戏机2台、“水浒传”游戏机2台、“疯狂斗地主”游戏机1台、上分钥匙2把予以没收(以上物品现扣押于江苏省南通市公安局崇川分局)。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。审 判 长  邓小燕人民陪审员  沈继成人民陪审员  苏 静二〇二〇年十月二十三日法官 助理  朱军浩书 记 员  单 玉