安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖08民终2388号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司，住所地安徽省安庆市菱湖南路**。负责人：程宏，该公司总经理。委托代理人：王文星，安徽引江律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王四元，男，1971年12月6日出生，汉族，个体工商户，住安徽省怀宁县。被上诉人（原审原告）：蒋梅红（系王四元之妻），女，1971年2月20日出生，汉族，务工，住安徽省怀宁县。被上诉人（原审原告）：王路平（系王四元之女），女，1995年8月15日出生，汉族，务工，住安徽省怀宁县。上列三被上诉人共同委托诉讼代理人：王晓红，安徽省怀宁县月山镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：李劲松，男，1976年8月11日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。委托诉讼代理人：韩帅，安徽省安庆市迎江区宜城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张文政，男，1970年10月26日出生，汉族，驾驶员，住安徽省安庆市迎江区。委托诉讼代理人：李小林（系张文政之妻），女，1973年12月20日出生，无固定职业，住安徽省安庆市迎江区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司（以下简称人保财险城区支公司）因与被上诉人王四元、蒋梅红、王路平、李劲松、张文政机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省怀宁县人民法院(2019)皖0822民初144号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人进行了审理。本案现已审理终结。人保财险城区支公司上诉请求：撤销原判，改判减少赔偿50188.32元。事实与理由：一、一审法院未扣除蒋梅红、王路平的非医保用药不当。二、王四元的伤情不构成九级伤残只构成十级，其残疾赔偿金应按十级计算。三、蒋梅红、王路平的误工费过高，其提供的误工证明及工资表均无单位负责人签名，该证据不应当采信,误工费不应当支持。请求二审法院依法改判。王四元、蒋梅红、王路平共同辩称：1、关于蒋梅红、王路平的医疗费扣除10%的非医保用药没有任何依据，一审中保险公司并没有对非医保用药进行鉴定也没有提出哪些属于非医保用药。2、关于王四元残疾赔偿金，人保财险城区支公司在一审中并没有提出对王四元的伤残等级进行重新鉴定，所以二审中提出按照十级伤残予以认定没有事实和法律依据。3、一审中，蒋梅红、王路平已经提供工资表和证明，虽然形式上没有单位负责人签字，但是并不影响该份证据的真实性和合法性。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。李劲松、张文政共同辩称：人保财险城区支公司的上诉理由不能成立。王四元向一审法院起诉请求：依法判令赔偿义务人赔偿医疗费61059.47元、误工费36653.4元（203.53元/天×180天）、护理费11959.2元（132.88元/天×90天）住院伙食补助费960元（30元/天×32天）、营养费2700元（30元/天×90天）、交通费2000元、伤残赔偿金128772元（32193×20年×20%）、后续医疗费10000元、鉴定费3300元、精神损害抚慰金16000元、车损2850元、施救费200元、手机损失685元、门市租金损失81600元，合计358739.07元。蒋梅红向一审法院起诉请求：判令赔偿义务人赔偿医疗费13739.53元、误工费12800.4元（106.67元/天×120天）、护理费3986.4元（132.88元/天×30天）、住院伙食补助费960元（30元/天×32天）、营养费1800元（30元/天×60天）、交通费2000元、伤残赔偿金63280元（31640×20年×10%）、鉴定费2100元、精神损害抚慰金8000元、共计108666.33元。王路平向一审法院起诉请求：依法判令赔偿义务人赔偿医疗费4277.1元、误工费5366.82元（116.67元/天×46天）、护理费2126.08元（132.88元/天×16天）、住院伙食补助费480元（30元/天×16天）、交通费1000元、精神损害抚慰金3000元，合计16730元。三人损失总计484135.4元，按责赔偿339281.24元【122000+（484135.4-122000）×60%】。一审法院经审理查明：2018年2月24日，李劲松驾驶张文政所有的皖Ｈ×××**号小型轿车由南向北行驶至G206线1211KM+350M处，与同向前方由西向东横过公路的王四元驾驶的二轮电动自行车相撞，致王四元及电动自行车乘坐人蒋梅红、王路平受伤。当日，王四元被送往怀宁县人民医院治疗，诊断为：T12椎体骨折，住院4天，花医疗费2457.1元。因伤情较重，医生建议转上级医院治疗。2018年2月27日，王四元转安庆市立医院治疗，诊断为胸12椎体骨折，住院28天，花医疗费56685.87元。其后，王四元多次到该院复查，花医疗费1918.5元。2019年2月13日，安徽明德司法鉴定所作出《鉴定意见书》，鉴定意见为被鉴定人王四元因交通事故致T12椎体粉碎性骨折，椎管内骨性占位，属九级伤残；被鉴定人王四元伤后误工期以180日、护理期以90日、营养期以90日为宜，被鉴定人王四元后续治疗费约需人民币10000元，花鉴定费3300元。2018年2月24日，蒋梅红被送往怀宁县人民医院治疗，诊断为：右侧耻骨坐骨支骨折，胸腹部外伤，头部外伤，多发软组织挫伤。住院4天，花医疗费2744.2元。因伤情较重，医生建议转上级医院治疗。2018年2月27日，蒋梅红转安庆市立医院治疗，诊断为骨盆骨折，右侧耻骨、坐骨支骨折。住院28天，花医疗费10995.33元。2019年2月13日，安徽同德司法鉴定所作出《鉴定意见书》，鉴定意见为被鉴定人蒋梅红因交通事故致骨盆两处骨折，畸形愈合，属十级伤残。花鉴定费2100元。2018年2月24日，王路平被送往怀宁县人民医院治疗，诊断为：全身多处外伤。住院4天，花医疗费2137.5元。因伤情较重，医生建议转上级医院治疗。2018年2月27日，王路平转安庆市立医院治疗，诊断为腰疼。住院12天，花医疗费2139.6元。2018年3月16日，怀宁县公安局交通交通警察大队作出《道路交通事故认定书》认定当事人王四元、李劲松负事故的同等责任，蒋梅红、王路平无责任。皖Ｈ×××**号小型轿车在人保财险城区支公司投保了交强险和第三者责任商业保险。其中强制保险合同约定医疗费用赔偿限额10000元，死亡伤残赔偿限额110000元，财产损失赔偿限额2000元，并约定医疗费用项下负责赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费等，死亡、伤残赔偿限额项下负责赔偿误工费、护理费、交通费、受害人依照法院判决或调解应承担的精神损害抚慰金等。其中第三者责任商业保险合同约定责任限额为500000元。并约定不计免赔率。保险期限自2017年10月25日至2018年10月25日。再查明：王四元系个体工商户，自2016年11月在重庆市渝北区双龙湖街道双龙西路15幢1-8号从事通讯器材销售业务，租用高永在家门面，租金每季度20400元。蒋梅红、王路平均系安徽童乐冰耀教育培训有限公司职员，月收入分别为3100元、3300元。事故发生后，李劲松垫付医疗费65108.61元，救护车费600元，合计65708.61元。另查明，2019年6月5日，安徽正邦司法鉴定所对王四元住院期间医药费进行审核，鉴定意见为被鉴定人王四元在怀宁县人民医院、安庆市立医院医疗费中，非医保费用总计人民币3175.6元，花鉴定费1000元。人保财险城区支公司在与张文政签订保险合同时已对免责条款履行了告知义务。2018年2月24日，人保财险城区支公司对王四元所有的二轮电动自行车进行定损，确认其损失为800元。王四元垫付施救费200元。原审法院认为，综合双方诉辩及举证、质证意见，本案双方当事人争议焦点为：一、门市租金损失是否应予赔偿，应由谁赔偿；二、王四元、蒋梅红、王路平的各项诉讼请求是否有事实及法律依据。关于争议的焦点一、人保财险城区支公司是否就保险合同中免责条款向投保人张文政履行了明确告知义务，因投保人张文政在人保财险城区支公司向其送达的免责事项说明书中署名并签署"保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果”的内容，足以证明人保财险城区支公司就保险合同中免责条款已向投保人明确告知。又因王四元所主张门面租金系间接损失，人保财险城区支公司就间接损失不承担赔偿责任的免责条款已向投保人明确告知，故人保财险城区支公司不承担王四元因本起事故所产生租金损失的赔偿责任，该损失应由侵权人李劲松按责承担。又根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，没有证据证明事故车辆皖Ｈ×××**号小型轿车车主张文政对本起损害的发生有过错，张文政在本案中不承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十七条规定：损害是因受害人故意造成的，行为人不承担责任。可见受害人有防止损失扩大的义务。本案中，王四元因伤致残，短期内无法经营，其应及时安排将门面转租或停租，否则将会使损失扩大。根据本案实际情况，将转租或停租期限酌定为6个月，其租金损失为40800元，酌定侵权人李劲松按责赔偿20000元。关于争议焦点二，关于医疗费，王四元提供了用药清单，人保财险城区支公司申请对王四元非医保用药进行鉴定，原审法院委托安徽正邦司法鉴定所对非医保用药进行了鉴定，且该公司提供证据证明对该免责条款已履行告知义务，故对其要求扣除非医保用药的辩解理由应予采纳；关于后续治疗费，王四元的后续治疗费经鉴定必然发生，可与已经发生的费用一并予以赔偿。人保财险城区支公司对蒋梅红的医疗费要求扣除非医保用药，因其未申请对蒋梅红医疗费中非医保用药进行鉴定，其对非医保用药的数额不能举证证明，故对其要求扣除蒋梅红医疗费中非医保用药的请求不予采纳；关于误工费，因王四元系批发零售业从业人员，在重庆经营通讯器材。其误工费可按2018年度重庆市批发零售业职工平均工资66828元/年计算，其误工时间可按鉴定意见计算，合计误工180天；蒋梅红、王路平的误工费可按实际减少的收入计算，蒋梅红的误工时间可按鉴定意见计算120天，王路平的误工时间可按医生建议休息时间计算，合计误工46天。王四元、蒋梅红、王路平的护理费可按当地一般护工的工资标准132.88元/天计算，其护理时间可按鉴定意见计算，合计护理90天；关于残疾赔偿金，王四元虽系农村居民，因其在城镇有固定的收入，连续居住一年以上，其残疾赔偿金可按城镇居民的标准计算，又因其举证证明经常居住地城镇居民人均可支配收入高于受诉法院所在地标准，故其残疾赔偿金可按其经常居住地的相关标准计算；关于财产损失，王四元的电动自行车因此次事故受损，故对其要求赔偿财产损失的诉讼请求，应予支持，其损失可按保险公司定损金额800元计算，关于手机损失，因未提供证据证明其手机在此次事故中受损，故对其要求赔偿手机损失的诉讼请求，不予支持。关于精神损害抚慰金，王四元、蒋梅红因此次事故受伤，精神受到一定伤害，故对其要求赔偿精神损害抚慰金的请求，应予支持，根据侵权人的过错程度，侵权行为的后果等因素将王四元、蒋梅红的精神损害抚慰金分别酌定为14000元、8000元，根据保险合同约定，该精神损害抚慰金应由人保财险城区支公司在强制保险伤残限额内赔偿。王路平因此次事故受伤较轻，故对其要求赔偿精神损害抚慰金的请求，不应支持。根据受害人的伤情、住院时间、地、地点等因素将王四元的交通费养费分别酌定为800元、2700元，将蒋梅红的交通费、营养费分别酌定为600元、1800元，将王路平的交通费、营养费分别酌定为300元、480元。综上，王四元因此次事故而产生的损失为医疗费61059.47元、后续治疗费10000元、误工费32956.2元（203.53元/天×180天）、护理费11959.2元（132.88元/天×90天）、住院伙食补助费960元（30元/天×32天）、营养费2700元（30元/天×90天）、交通费800元、伤残赔偿金128772元（32193×20年×20%）、精神损害抚慰金14000元、车损800元、施救费200元，合计264206.87元。蒋梅红因此次事故而产生的损失为医疗费13739.53元、误工费12399.6元（103.33元/天×120天）、护理费3986.4元（132.88元/天×30天）、住院伙食补助费960元（30元/天×32天）、营养费1800元（30元/天×60天）、交通费600元、伤残赔偿金63280元（31640×20年×10%）、精神损害抚慰金8000元、共计104765.53元。王路平因此次事故而产生的损失为医疗费4277.1元、误工费5060元（110元/天×46天）、护理费2126.08元（132.88元/天×16天）、住院伙食补助费480元（30元/天×16天）、营养费480元、交通费300元，合计12723.18元，三原告损失总计381695.58元。其中在医疗费限额内损失为96456.1元，扣除非医保用药3175.6元后为93280.5元，超出第三者责任强制保险限额83280.5元，在伤残限额内损失为284239.48元，超出第三者责任强制保险限额174239.48元，财产损失1000元，未超出相应的责任限额。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院》第十条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条之规定，遂判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司在第三者责任强制保险限额内赔偿三原告各项损失121000元（10000元+110000元+1000元），在第三者责任强制保险限额内赔偿三原告各项损失154511.99元【（83280.5元+174239.48元）×60%】，合计275511.99元；二、被告李劲松赔偿原告租金损失20000元，非医保用药1905.36元（3175.6元×60%），合计21905.36元，李劲松垫付65708.61元，扣除21905.36元及其承担的诉讼费、鉴定费3800元后，由原告在领取履行款时返还40003.25元）；三、驳回三原告其他诉讼请求。以上赔偿款于判决生效后五日内付清，汇至开户行：中国邮政储蓄银行怀宁县支行，账号：10×××01，户名：怀宁县人民法院。案件诉讼费5772元，依法减半收取2886元，鉴定费5400元，合计8286元，由被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司负担2286元，由被告李劲松负担3800元，由原告王四元负担2120元。各方当事人所举证据与一审相同，相对方质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。二审认定的事实与一审一致。综合各方当事人举证、质证及诉辩意见，本案争议焦点为：原审认定王四元的伤残等级是否正确。应否支持蒋梅红、王路平误工费及应否扣除蒋梅红、王路平的非医保用药。本院认为：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，王四元的伤残等级系原审法院委托，由安徽明德司法鉴定所作出，人保财险城区支公司虽有异议，但未提供反驳证据，其请求按十级伤残等级计算残疾赔偿金，无事实及法律依据，不予支持。对于蒋梅红、王路平误工费问题，蒋梅红、王路平在一审提供了务工单位的营业执照及证明、劳动合同及工资表，证明其务工情况及受伤后收入减少，人保财险城区支公司认为不应计算误工费，但未提供反驳证据，其此节上诉理由不能成立。对于应否扣除蒋梅红、王路平的非医保用药问题，原审中，蒋梅红、王路平提供了医疗费用药清单，人保财险城区支公司未申请非医保用药鉴定，二审中请求减少非医保用药无事实及法律依据，不予采信。综上，人保财险城区支公司上诉理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费1055元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张秀珍审判员  刘梦灵审判员  高 平二〇一九年十月二十二日法官助理金耀书记员李晶晶附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。