成都市双流区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0116民初7216号 原告：代椿梅，女，1993年11月25日出生，汉族，住成都市双流区。 委托诉讼代理人：李腾华，四川宗正律师事务所律师。 被告：**宇，男，1993年12月15日出生，汉族，住成都市双流区。 委托诉讼代理人：穆菡君，四川鑫天律师事务所律师。 原告代椿梅与被告**宇民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告代椿梅的委托诉讼代理人李腾华、被告**宇及其委托诉讼代理人穆菡君均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告代椿梅向本院提出诉讼请求：一、确认双方民间借贷合同和委托合同无效；二、判令被告立即归还原告借款本金470000元。事实与理由：原、被告系同事和朋友关系，原告基于对被告的信任，向被告出借了上述款项，并约定按期还本付息，但被告至今未履行约定的债务，给原告造成了极大的经济损失。原告为维护自身的合法权益，特诉至贵院，请求依法判决。 被告**宇辩称，对欠款金额470000元无异议，当时第一笔250000元打到原告时，被告就很明确向原告说了收益的事情，而且在合作期间，原告一直问被告长线短线收益等，后面100000元被告是8月4日群发消息，临时接的单，然后原告问我凑齐没有，然后又投入了50000元，当时被告也把收益3000元打给原告了，原告还说了留50000元买球。收条中涉及的本金40万元保持不变和对收益方面的承诺，说明构成了委托理财关系。双方约定的民间委托理财合同中，约定不论盈亏均保证原告获得固定本金回报的保底条款，尽管该条款是双方的自由意思表示，但该约定违反了民法和合同法规定的公平原则，违背了金融市场的基本规律和交易规则，所以双方的合同应为无效合同，关于损失承担及其具体数额的问题，双方并未约定**宇在本次委托中有所受益，并且双方都有过错，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，被告不应当承担全部的赔偿责任。 本院经审理认定事实如下：2019年7月16日，被告通过微信联系原告，询问原告是否愿意投入其项目，并告知了收益情况，原告回答：“我看一哈”。被告又将兴业银行随薪贷的二维码发送给原告，原告回复：“哦，我把兴业银行拉黑了，下了25W”，被告回复：“合作40天，给你3万”，原告回复：“但是我贷款要求3年”，被告回复：“他一直是这三年你都有这个25万额度，随借随还，先息后本懂不懂，你可以随借随还，他跟那种就是中国银行，那个就是借呗，是一个意思，随借随还，你用好久都可以，反正三年你每年必须要还一次本金”、“本来四十天确定四万，我提一万走就行了，这单子我负责，打个条子，我分你三万，四十天”。原告回复：“我在公司，等一哈儿我换个衣服，培训中心”，后，被告又发送微信消息给原告：“五万十万都行”，原告回复：“转到哪儿”，被告回复：“9217853100006861116，**宇”，原告回复：“开户行”，被告回复：“等哈转兴业，6222908436360695910，兴业银行双流支行”。原告后又发送微信消息给被告：“可以了哈，老板”，被告回复：“好，收到，这次还是很感谢，合作愉快”、“你会操作不哦”，原告回复：“我才到家，才开电脑，等一哈哈”，被告回复：“要的，我怕你不会”，原告回复：“可以了，我怎么转给你”，被告回复：“手机”。原告回复：“我晓得”，被告回复：“好”、“下一轮要约哈”，原告回复：“反正我都提钱出来了，以后我就是你的大散户啦”。同日，被告还向原告出具了《收条》一张，内容为：“**宇收到代椿梅本金250000元整，期限为40天，双方约定于2019年8月30日**宇向代椿梅退款所有本金250000元整，在8月1日.8月30日额外向代椿梅存入收益共计30000元整，每次打款金额为15000元整，按时支付，不逾期，**宇承诺本金不变，承担一切法律责任”。 2019年7月30日，被告向原告发送微信消息：“明天31号给你1.5”。 2019年7月31日，原告向被告发送微信消息：“老板你漏发我的工资哇，还是等10号”，被告回复：“那个我看一下，你是四号到跟30号的吗，十号和30号，我记错了，我把你和那个兰姐整混，我昨天跟你说了之后我就看了，你是14号和30号对吗，两笔对不对”，原告回复：“对，因为你昨天说了一哈又没得下文”，被告回复：“因为昨天是整体那个31号30号结算，连我这边，就是昨天整理的时候忘了，没得事……” 2019年8月4日，原告发送微信消息给被告：“我正想问一哈如果要买球的话也是要通过你来下单吗，就看到你朋友圈了”，被告回复：“你要买球”？原告回复：“阔以了解一哈嘛，我是在想等我在你那儿的钱到期了我咋子利用，所以问哈买球”，被告回复：“对了，就是因为前段时间出了这个事情，你晓得噻，我找你们，你和另外一个人帮忙，就是我这边临时有ＶＩＰ因为家庭矛盾退出，所以我才找你们帮忙给你们开的是不赚钱的高利润的报酬，我得问你个问题，你下个月准备怎么玩”，原告回复：“我今天就是在想这个事多嘛，他们长期挂在你那儿是挂的多少哦”，被告通过微信语音、图片进行了回复后，原告发送信息消息给被告：“看来我这一单确实很赚哈哈”，被告回复：“废话，我贴了1万……”。此后，被告又发送微信消息给原告：“临时接单，因为有大户资金要24小时到账，现招50000本金，3000利润，24小时退53000，有意者速度联系，历史最高一次”，原告回复：“凑齐了没有嘛”，被告回复：“还差点，凑了7，两个人，一个人4一个3，着急”，原告回复：“我信用卡取个现给你算了，5万”，被告回复：“要的，明天给你53000，明日下午18：00，你能取不，还是我给你刷”，原告回复：“我怎么给你”，被告回复：“已经到账了，我可以取8万，我给你8，是不是就凑齐了”，被告回复：“对，我给你5000”，原告回复：“行”。被告后又发送微信给原告：“134××××8752，本金最后转你卡收益给支付宝”、“**宇收到代春梅8万转账”。此后，原、被告双方商议一致，原告又通过微信向被告转账13000元。 2019年8月6日，原告发送微信消息给被告：“我阔不阔以买5000的球嘛今天，我看你说今天是散户日”，被告通过微信语音回复后，原告发微信消息给被告：“就是说我要反钱给你你给我买嘛，我跟你说我买多少钱的”，被告通过微信语音回复后，又发送文字：“对，很聪明啊，我买了会给你说，放心，会有截图，比赛开始前，然后结束看结果，就给我说一个金额”，原告回复：“那样子嘛，你今天给我5万，我放5万押金在你那儿，买5000的”，被告回复：“对，反正你要买就要压额外这五万不买就退”，原告回复：“好勒，试一盘”。后经被告劝说，原告决定买1万，并发送微信消息给被告：“我发现收益是，买球>临时入户>长期户”，被告回复：“如果一万输了呢，临时到九月就结束了，所以很多人不想操心选择本金收益，买球有个最大的弊端，就是你要飞”，此后，双方又对买球的输赢进行了讨论。 2019年8月7日，被告将原告买球的结果告知了原告，并支付了原告买球赢的钱1454元。 2019年8月8日，被告向原告发送微信消息：“我好希望你自己选一场，你才知道快乐”，被告回复：“场次太多了就好难玩哦”，被告回复：“有三轮，123，你先一轮，我还是这样给你玩”，原告回复：“我想一哈”。 2019年9月24日，本院将《应诉通知书》《举证通知书》《开庭传票》《民事起诉状（副本）》等法律文书送达被告。 原告陈述，其借给被告的资金中，有250000元是兴业银行信用贷款、92000元是通过微信向微众银行贷款、78000是招商银行信用卡取现，有50000元是其自有资金。被告共向原告转账支付了26940.33元。 以上事实，有原、被告的身份信息、《收条》、聊天记录、转账记录等证据在卷佐证。 本院认为，民间借贷是法人、自然人之间相互进行资金融通的行为，委托理财是指委托人和受托人约定，将资金等资产委托受托人，由受托人在一定期限内管理、投资、收益，并向委托人支付报酬的合同关系，二者之间的主要区别在于：1、民间借贷追求固定本息回报，对资产管理行为的收益没有预期，而委托理财合同对资产管理行为产生的超出固定收益的部分应当有所约定；2、民间借贷关系中，收款人应当取得对资金的控制权，而委托理财关系中，资金仅能够用于双方约定的理财行为，收款人不得随意使用；3、委托理财的表现形式为出资人基于对受托人的信任，委托受托人对其资金进行管理，即由委托人将资金委托给受托人在一定期限内投资于证券市场，并由受托人按期支付委托人投资收益，具体到本案而言，原、被告双方之间没有委托投资理财合同，原告系将款项直接转给了被告而不是其他第三方，除了50000元原告明确是放在被告处买球之外，原告对其余420000元追求的是固定本息回报，对资产管理行为的收益没有预期，被告在微信聊天时仅向原告保证本金和收益，具体的投资操作等原告均不过问，故对这部分资金，不应认为原、被告形成了民间委托投资理财合同关系。原告出借给被告的款项中，有420000元（250000元+92000＋78000元）系从兴业银行、微从银行取得的信用贷款和信用卡套现后再出借给被告，且从中牟利，被告对此系明知，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条第一项：“具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（一）套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的”的规定，该部分的民间借贷合同无效，对于其余50000元，原告明确表示存在被告处用于赌球，被告也将赌球结果告知了原告并在提取了报酬后向原告支付了赌球所得收益，故应当认定双方建立的并非民间借贷关系而是委托关系，但赌球行为违法，双方的法律行为仍应当认定为无效，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，被告应当返还原告上述资金470000元。原告在被告处取得的26940.33元也应返还给被告，上述金额品迭后，被告还应返还原告443059.67元。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条第一项、第三项规定，判决如下： 一、确认原告代椿梅和被告**宇建立的民间借贷合同和委托合同无效； 二、被告**宇于本判决生效之日起十日内归还原告代椿梅本金443059.67元。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4400元、诉讼保全费3200元，均由被告**宇负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 易 炜 二〇二〇年一月二日 书记员 马世超