河南省辉县市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0782民初4460号原告：新乡市长城机械有限公司，住所地：河南省辉县市孟庄镇涧头村南。法定代表人：王纪中，董事长。委托诉讼代理人：范乃祥，河南百泉律师事务所律师。被告：铜川市东亮建材有限公司，住所地：陕西省铜川市耀州区锦阳路街道办白家庄村。法定代表人：阴永涛，总经理。委托诉讼代理人：晁全武，陕西尊知律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨鹏元，陕西尊知律师事务所律师。被告：铜川市锦阳新型环保材料有限责任公司，住所地：陕西省铜川市耀州区董家河工业园区。法定代表人：阴东亮，总经理。委托诉讼代理人：晁全武，陕西尊知律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨鹏元，陕西尊知律师事务所律师。原告新乡市长城机械有限公司（以下简称长城机械）与被告铜川市东亮建材有限公司（以下简称东亮建材）、铜川市锦阳新型环保材料有限责任公司（以下简称锦阳公司）定做合同纠纷一案，本院于2019年7月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告长城机械的委托诉讼代理人范乃祥，被告东亮建材、锦阳公司的共同委托诉讼代理人晁全武、杨鹏元均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告长城机械向本院提出诉讼请求：1、要求两被告立即支付原告货款3400000元及利息（以3400000元为基数从起诉之日起至货款还清之日止按银行同期同类贷款利率计息）；2、要求两被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年12月30日，原告长城机械与被告东亮建材签订了《脱硫石灰石微粉生产线工程总承包合同》，合同总价为1460万元。2018年1月29日，双方签订补充协议，合同总价变更为1458万元。合同约定的付款时间及方式：合同签订付合同总价的30％为定金；合同生效两个月付合同总价的20％为进度款；第一次发货前付合同总价的20％为发货款；所有设备发货至现场并安装调试完成后5日内付合同总价的25％；留合同总价的5％作质量保证金，质保期为提货之日起18个月或安装调试完成后12个月，以先到为准。阴东亮为两被告的实际控制人。因此，两被告均为该合同的实际履行人。合同签订后，原告按约定向被告锦阳公司交付了货物，阴东亮及被告锦阳公司先后多次支付货款共计11180000元，均有相关票据为证，现剩余货款3400000元。现因被告发生重大变故，可能无法履行后续的合同约定。因此，原告特提起诉讼，恳请贵院查清事实后，依法支持原告诉求。被告东亮建材答辩称：本案不是买卖合同关系，应为承揽合同关系；本案中锦阳公司是真正的合同相对人，东亮建材不承担涉案合同的权利义务；根据合同相对性原则，东亮建材不应共同承担付款责任。锦阳公司有权不支付剩余报酬，案涉合同系有先后履行顺序的双务合同，涉案合同约定的生产线至今尚未完成调试工作，支付剩余报酬条件尚未成就；锦阳公司已经按照合同约定超额履行了前期付款义务；锦阳公司具有支付剩余报酬的能力；原告不具有要求支付剩余报酬的事由；东亮建材保留追究原告违约责任的诉讼权利。被告锦阳公司答辩称：本案不是买卖合同关系，应为承揽合同关系；本案中锦阳公司是真正的合同相对人，根据合同相对性原则，不应与东亮建材共同承担付款责任。锦阳公司有权不支付剩余报酬，案涉合同系有先后履行顺序的双务合同，涉案合同约定的生产线至今尚未完成调试工作，支付剩余报酬条件尚未成就；锦阳公司已经按照合同约定超额履行了前期付款义务；锦阳公司具有支付剩余报酬的能力；原告不具有要求支付剩余报酬的事由；东亮建材保留追究原告违约责任的诉讼权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的铜川市东亮建材有限公司脱硫石灰石微粉生产线工程总承包合同，铜川东亮年产40万吨脱硫石灰石微粉生产线合同补充协议书，东亮建材脱硫石灰石微粉生产线技术协议，锦阳公司、东亮建材于2018年7月21日向原告发送的整改通知，原告于2018年7月22日向东亮建材回复的关于除尘器的整改方案，原告2019年3月29日给锦阳公司出具的立磨调试方案，锦阳公司2019年给原告出具的3月18日商务函、4月19日商务函、5月2日商务函，锦阳公司向原告付款凭证，原告至被告关于调试事宜函，锦阳公司至长城公司关于调试事宜的回函，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的付款凭证与被告提供的内容可以相互印证，本院予以确认。原告提供的李凯书面证言，因李凯无法定事由未到庭，对其书面证言不予确认。原告提供的网络截屏，为政府公开信息，本院予以确认。原告提供的2019年8月19日回函被告对真实性无异议，本院予以确认。锦阳公司、东亮建材各自提供的说明，虽两公司一致认为应由锦阳公司承担付款责任，但不能以其意愿来对抗原告与东亮建材签订的工程总承包合同及补充协议，该加工合同的委托方为东亮建材，锦阳公司同意支付款项，为债务的加入，本院予以准许。对锦阳公司至原告的商务函，原告称未曾接收，被告未提供证据证明送达，故对该证据不予确认。被告提供的锦阳公司与江苏省建材研究设计院有限公司签订的技术服务合同协议书，施工图阶段工程地质勘查任务书、增值税发票超出原、被告合同范围，本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告按照被告东亮建材的要求定做脱硫石灰石微粉生产线，东亮建材为委托方、原告为承包方，双方对设备款、承包方式、供货范围、工期、付款时间及方式等进行了约定。双方约定原告负责生产线的设计、制造、采购、包装、运输、安装、协助生产线的调试及人员培训，价款为14580000元。合同签订时付合同款总价30%为定金，合同生效；合同生效两个月付合同总价款的20%为进度款；第一次发货前付合同总价款的20%为发货款；所有设备发货至现场并安装调试完成后5日内付合同总价款的25%；留合同总价款的5%作为质量保证金，质保期为自提货之日起18个月或者安装调试完成后12个月内，以先到为准。合同签订后，原告组织生产，并将设备运至锦阳公司安装完毕，后进行调试，被告锦阳公司以及公司法定代表人阴东亮向原告付款共计11180000元。在设备安装、调试过程中，原告与两被告之间存在多次函件来往，就存在的问题进行沟通。2019年5月19日锦阳公司法定代表人阴东亮被铜川市公安局耀州分局以涉恶犯罪刑事拘留。锦阳公司进行高压电报停。原告相关人员离场。至今，设备未完成调试，锦阳公司不具备调试条件。诉讼中，锦阳公司表示其是合同的相对方。本院认为，承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同。承揽合同包括加工、定做、修理。复制、测试、检验等工作。本案中，东亮建材与原告签订承包合同，东亮建材为委托方，故原告要求东亮建材承担付款责任的意见，本院予以支持。诉讼中，锦阳公司表示是其实际履行合同，应由其付款，本院认为，锦阳公司同意付款，视为债的加入，本院予以准许。至于设备未调试完毕，被告称是原告人员主动离场，原告称高压电停止供电，没有调试动力，无法调试。本院认为，原告人员到被告处就是为了调试设备，被告称在调试条件具备的情况下原告人员主动离场，但未能提供证据证明，本案现状是至今被告仍不具备调试条件，故对原告的意见予以采信，对被告的意见不予采信。两被告应支付原告25%的合同款，因设备未真正调试成功，故原告要求被告支付剩余全部款项的意见本院不予支持，对原告的合理请求予以支持，对原告要求支付利息的请求不予支持。合同总价款14580000元，被告已支付原告11180000元，扣除5%的质保金，被告仍应支付原告2671000元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百五十一条，第二百六十三条之规定，判决如下：一、被告铜川市东亮建材有限公司、铜川市锦阳新型环保材料有限责任公司于判决生效后十五日内支付原告新乡市长城机械有限公司设备款2671000元；二、驳回原告新乡市长城机械有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34000元，由被告铜川市东亮建材有限公司、铜川市锦阳新型环保材料有限责任公司负担28168元，原告新乡市长城机械有限公司负担5832元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审 判 长  李 静人民陪审员  李顺喜人民陪审员  郭学琴二〇二〇年六月二十五日书 记 员  董可可书 记 员  王 鑫