广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1972民初15912号原告：广东长和保安服务有限公司，住所地：广东省东莞市长安镇沙头猫山东路93号，统一社会信用代码为914419005958432335。法定代表人：欧阳山，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨文豪，北京德恒（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：周娜娜，北京德恒（东莞）律师事务所律师。被告：黄建，男，1969年1月20日出生，汉族，住四川省渠县。委托诉讼代理人：龚京国，北京市惠诚（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡三乔，北京市惠诚（东莞）律师事务所辅助人员。原告广东长和保安服务有限公司与被告黄建劳动争议案，双方当事人均不服劳动仲裁裁决，先后向本院起诉。本院于2019年8月20日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年10月31日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人周娜娜到庭参加了诉讼。被告黄建经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本院裁定按黄建撤回对广东长和保安服务有限公司的起诉处理。本案现已审理终结。本院查明的事实如下：一、入职时间、职务：被告于2008年4月21日入职原告处，离职前担任保安队长。二、工伤情况：2017年5月25日，被告参加接受原告劳务派遣的用工单位组织的活动时被火烧伤。社保部门于2017年10月23日认定被告的受伤属工伤。三、工资支付情况：原告2016年5月至2017年4月各月向被告实发工资分别为3592.1元、3824.9元、3824.9元、3824.9元、3824.9元、3795.8元、3827.8元、3824.9元、3825元、4135.3元、4135.3元、3813.3元。被告认为其月平均工资为4000元，劳动仲裁认定平均工资为3873.5元，原告否认被告的主张及劳动仲裁裁决的认定，但没有提供证据证明上述期间被告每月的应发工资的数额，亦没有提供证据证明被告的考勤记录。被告则提供了用工单位出具的出勤证明，出勤证明记载被告每月工作26天，每天工作时间为12小时。原告则认为被告每月工作26天，每天工作时间为11小时本院认为，原告作为用人单位，有保存劳动者发放工资的相关资料的义务，在其应持有而不提供相关证据证明被告的应发工资数额，以及被告对仲裁裁决结果没有提出起诉的情况下，本院认定被告受伤前12个月的平均工资为3873.5元。四、工伤治疗情况：被告受伤当天住院治疗，于2017年6月12日出院，住院期间由黄茂林陪护，出院医嘱休息一个月。原告主张在被告住院期间，其派员护理被告，但不能举证证明，并确认黄茂林非其员工。本院认为，原告不能举证证明其在被告住院治疗期间派员对被告进行了护理，原告对此应承担举证不能的不利后果，本院对原告的该主张不予确认，认定原告没有在被告住院治疗期间派员对被告进行了护理。依照《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款的规定，原告应参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向被告支付护理费。被告在申请劳动仲裁时主张每天按100元计算住院护理费，不高于本地从事同等级别护理的劳务报酬标准，本院予以支持。原告应向被告支付住院护理费1800元。原告诉求无需支付该款，依据不足，本院不予支持。原告住院及医嘱的休息期共48天，在原告没有提供计算工资发放考勤记录等证据证明其已发工资计算期间的情况下，依照《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款的规定，其工伤停工留薪期工资应计算为3873.5元30天48天=6197.6元。劳动仲裁裁决原告向被告支付的金额为5729.28元，被告没有提起诉讼，视为服从仲裁裁决，本院依法按该金额判付。原告诉求其无需支付被告该款，依据不足，本院不予支持。四、高温津贴发放情况：诉讼期间，原告提供了照片作证，拟证明保安室的外部情况及保安室内部装设有空调，被告的工作场所温度不高于33℃。被告否认照片反映的场所是其工作场所。另，被告于2017年10月28日申请本案的劳动仲裁，主张2015年至2017年的高温津贴。仲裁裁决认为2015年及2016年的高温津贴已超过申请仲裁的时效，不予支持；对2017年6至10月的高温津贴计算为750元，裁决原告支付。本院认为，仲裁裁决认定2015年及2016年的高温津贴已超过申请仲裁的时效，不予支持，在裁决后，被告没有提起诉讼，视为服从仲裁裁决，本院不再处理。2017年的高温津贴问题，因被告于2017年5月受伤后即住院治疗及休息，没有再参加工作，根据《关于高温津贴发放的管理办法》第四条的规定，被告无权要求用人单位发放高温津贴。原告诉求确认无需支付该款，依据充分，本院予以支持。五、年休假待遇情况：劳动仲裁期间，原告主张被告的相关主张已超过仲裁时效，且被告已享受年休假待遇。被告否认。仲裁裁决原告向被告支付2014年5月1日至2017年5月1日期间共15天的未休年休假工资差额3873.5元/月21.75天/月15天200%=5342.76诉讼期间，原告没有提供证据证明被告有享受了相关期间的年休假待遇。本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动者当年未休年休假而用人单位未支付相应工资的，劳动者从次年第一天起应当知道该权利受侵害，应从此时开始计算仲裁时效。被告于2017年10月28日申请仲裁，2015年及之前的未休年休假工资差额已过仲裁时效，原告诉求无需支付该部分工资差额，本院依法予以支持。2016年及2017年5月1日的年休假，因原告未能举证证明已给予被告相关待遇，本院认定原告未给予被告相关待遇。根据《职工带薪年休假条例》第三条及《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，结合被告的工作年限，期间被告应享受的年休假天数为5天+121天365天5天=6.66天，即相关期间被告应享受的年休假为6天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，计算年休假工资差额的基数应是剔除加班费后的月平均工资。在计算被告剔除加班费后的正常工作时间平均工资标准时，原告主张的被告工作时间较被告主张的对被告更加有利，本院以原告主张的工作时间进行计算，即折合成正常工作时间应是21.75天/月8小时/天+（11小时/天-8小时/天）21.75天/月150%+（26天/月-21.75天/月）11小时/天200%=365.38小时，即剔除加班费后被告的平均小时工资是3873.5元/月365.38小时=10.6元，原告应支付被告的未休年休假工资差额为10.6元/小时8小时/天6天200%=1017.6。六、被告的仲裁请求：1.解除双方的劳动关系；2.原告支付一次性伤残补助金44000元；3.原告支付一次性伤残就业补助金60000元；4.原告支付一次性工伤医疗补助金16000元；5.原告支付每年工资递增款1800元；6.原告支付2016年5月至2017年5月间未签订书面劳动合同二倍工资差额48000元；7.原告支付解除劳动关系的经济补偿金40000元；8.原告支付2015年至2017年的高温津贴3750元；9.原告为被告购买9年养老保险；10.原告支付未购买满9年医疗保险补偿金897.96元；11.原告支付失业保险补偿金6649.62元；12.原告支付工伤保险补偿金6042元；13.原告支付住房公积金补偿金9000元；14.原告支付2014年5月1日至2017年5月1日期间的年假工资5999.99元；15.原告支付2017年5月25日至9月10日住院期间误工费15332.95元；16.原告支付住院伙食补助费1800元；17.原告支付住院期间陪护人员误工费1800元；18.原告支付住院期间陪护人员伙食补助费1800元；19.原告支付停工留薪期间工资40000元；20.原告返还上班押金300元；21.原告支付交通费1000元；22.原告支付被告垫付的医疗费2106.82元；23.第三人东莞市奥源电子科技有限公司承担连带责任。七、仲裁结果：1.解除双方的劳动关系；2.原告应于裁决书生效之日起五天内向被告通知并支付2017年高温津贴750元、2014年5月1日至2017年5月1日期间的带薪年休假工资5342.76元、2017年5月25日至2017年7月11日期间停工留薪期的工资差额5729.28元、住院期间的护理费1800元、押金（服装费）300元；3.驳回被告的其他诉求。八、原告诉讼请求：1.判令原告无需支付高温津贴750元；2.判令原告无需支付2014年5月1日至2017年5月1日期间的带薪年休假工资5342.76元；3.判令原告无需支付2017年5月25日至2017年7月11日期间停工留薪期工资差额5729.28元；4.判令原告无需支付住院期间的护理费1800元。九、其他需要说明问题：被告受伤后，一直没有回原告或接受劳务派遣的用工单位上班，被告提起劳动仲裁时亦提出解除双方的劳动关系，原、被告的劳动关系实际已解除。劳动仲裁裁决作出后，双方对原告应返还被告押金（服装费）300元的裁决结果均没有提起诉讼，视为双方认同该项裁决结果，原告应向被告支付该款。综上所述，依照前述条文及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告广东长和保安服务有限公司与被告黄建之间的劳动合同关系已解除；二、限原告广东长和保安服务有限公司于本判决生效之日起五日内，向原告黄建支付未休年休假工资差额1017.6元、住院期间护理费1800元、停工留薪期工资5729.28元、押金（服装费）300元；三、确认原告广东长和保安服务有限公司无需向被告黄建支付高温津贴750元；四、驳回原告广东长和保安服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告广东长和保安服务有限公司承担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  谭国洪二〇一九年十一月十九日书记员  陈锦弟