江西省景德镇市珠山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0203民初1847号 原告：应森林，男，1967年3月26日出生，汉族，住景德镇市。 被告：景德镇玉禾田环境事业发展有限公司，住所地景德镇市洋湖村瓷源路**。 法定代表人：周聪，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘琴香，该公司员工。 委托诉讼代理人：吴子金，江西泰方律师事务所律师。 原告应森林与被告景德镇玉禾田环境事业发展有限公司劳动争议纠纷一案，本院2019年9月4日受理，依法适用普通程序，于2019年10月12日公开开庭进行了审理。原告应森林、被告的委托诉讼代理人刘琴香、吴子金到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出如下诉请：1.判令被告向原告支付加班工资36300元和加付加班工资赔偿金36300元，合计72600元；2.判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金15444元；3、判令被告向原告支付因不出具解除劳动合同书面证明给原告造成的损害赔偿金30888元；4、判令被告向原告支付自2017年8月至2018年12月期间17个月的夜班费19691元；以上共计138623元。事实及理由：1、原告2017年7月24日入职被告处，从事晚班司机工作。从2017年8月1日到2021年1月31日签订劳动合同（当时签的是空白合同，说是拿到公司盖章，到现在也没有发下来），约定每天工作八小时，每周工作五天，工资每月3500元。但是车辆管理部的管理人员要求每月只有四天休息（每周星期二轮休一天，每月28以后就没有休息了）。从第一天上班到2019年1月20日止，已在被告处工作78周，应得加班工资36300元，加付赔偿金36300元，合计72600元。2、原告2019年1月20日下午12时上班开赣Ｈ×××××号机扫车工作，14时左右，原告在路边休息了一下，刚好遇到检查，到了晚上被告就对原告做出开除处理，而被告至今未向原告出具解除劳动合同的书面证明。被告违法解除劳动合同，需赔偿原告15444元。3、劳动合同法第89条规定，违法解除劳动合同给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。故被告应赔偿原告自2019年1月20日到2019年8月期间8个月的工资，计30888元。4、原告自入职以来至2018年12月31日，都是从事夜班工作，给原告身体造成很大影响，而原告从未得到夜班补助费，根据劳动惯例，被告应支付原告工资的30%作为夜班费，即19691元。现原告经向景德镇市劳动仲裁部门申请仲裁，不服裁决，故至法院。 原告举证：1、原告应森林身份证，证明原告主体身份；2、双方劳动合同，证明合同约定原告每周工作五天，每天工作八小时；3、原告工资收入银行流水和工资表，证明原告每月工资至少为3500元；4、“胖子虹”和“肖忠云”的微信信息，证明方宝虹和肖忠云是被告的管理人员；5、肖忠云和方宝虹的微信通知，证明肖忠云班长和方宝虹队长在微信工作群通知每月只有四天休息；6、晚班司机排休表，证明原告每周星期二轮休；7、肖忠云给原告的微信通知，证明被告于2019年1月20晚强迫原告自行离职；8、余萍给肖忠云的微信通知，证明被告滥用职权，时间是2019年1月20日晚上；9、员工签到表，证明原告每周工作六天，每月只有一天休息；10、机扫队工作日志，证明原告每周工作六天；11、被访问答，证明被告长期弄虚作假欺骗领导；12、微信工作群、原告工作照片、工作证，证明原告是专职开37号机扫车的，车牌号为赣Ｈ×××××，编号为JA454；13、快递短信及通话记录，证明原告是在2019年6月27日收到被告处罚通知的；14、打卡机照片，证明原告在被告处上下班是按指纹打卡考勤的。 被告辩称，1、原告在被告处不存在加班的事实：①、原告向法庭举证的劳动合同明确约定每周工作五天，每天八小时；②、根据被告工作安排，被告没有要求原告上下班打卡，因此并没有相关打卡记录；③、双方都向法庭提交了原告工资表，该证据证实了原告每周工作五天，没有加班时间记录；④、根据最高人民法院相关解释的规定，如果劳动者有证据证明用人单位存在加班事实，用人单位不提供的，则由用人单位承担不利后果，但原告没有证据证明存在加班的事实，因此原告应承担举证不利的后果。2、关于违法解除劳动合同赔偿金的问题：首先，原告多达六次违反公司制度，上班时间睡觉，被告发现后作出了警告，但原告仍未行改正；其次，原告在两个单位工作，本身也影响了原告在被告处的工作，因此被告解除与原告的劳动合同具有事实和法律依据。3、原告提出损害赔偿金30888元，没有事实和法律依据。4、原告诉讼阶段增加赔偿金30888元和夜班费19691元，未行仲裁前置程序，法院应不予审理。 被告举证：1、双方劳动合同，证明合同约定原告每周工作五天，每天工作八小时；2、原告工资表，证明原告在被告处工作期间的工资收入及收入明细和出勤天数；3、被告对原告出具的处罚通告、离职通告，证明原告在工作时间睡觉，严重违反了公司制度，且多次警告后仍不改正，被告为此才解除双方劳动合同的。 当事人围绕诉讼请求提交了上述证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下，一、原告举证的：1、有关微信类证据，因该部分证据均为复印件，被告提出异议，同时原告亦未能申请相关证人出庭作证，故对该部分证据均不予采纳；2、晚班司机排休表、机扫队工作日志，因该部分证据为打印件，无被告单位印章，真实性无法确定，故不予采纳；3、员工签到表，因该组证据为复印件，同时两天的签到记录也并不能证实原告每周工作六天，每月只休息一天的待证事实，真实性和关联性不足，故不予采纳；4、打卡机照片，因该照片中的打卡机不能显示为被告所有和使用，关联性不足，故不予采纳。二、被告举证的：处罚通告、离职通告，原告抗辩称真实性无异议，但驾驶员可能不是原告，同时工资上也没有体现扣罚，对此，虽然被告通告中存在车辆号码书写错误，但通告中明确了原告姓名，同时违规与工资扣罚之间并不构成必然因果，原告对真实性无异议，故对该抗辩意见不予支持，对该组证据予以采纳。 根据上述证据，本院认定事实如下： 原告于2017年7月24日入职被告处工作，工作岗位为驾驶员，双方2017年8月1日签订劳动合同，约定：合同期间自2017年8月1日至2021年1月31日，试用期三个月，每天工作八小时，每周工作五天，每周至少休息一天，每月工资3500元。劳动合同履行中，原告因工作期间多次在岗睡觉，存在违反单位制度的情况，被告给予了原告多次处罚决定。2019年1月20日，原告因上班时再次睡觉，被告于2019年1月21日作出处罚通告，以原告在工作期间多次违反公司规定和不服从管理为由，给予原告开除处理，解除了双方的劳动关系。被告并于2019年1月22日作出离职通告，以原告一直未来办理离职手续为由，告知原告已自动离职。 原告因对被告解除劳动关系存在异议，于2019年6月18日向景德镇市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求裁决：1、要求被告支付原告加班工资36300元及加班工资赔偿金36300元；2、要求被告支付违法解除劳动关系经济赔偿金15444元；3、要求被告支付不出具劳动合同书面证明造成的损害赔偿金19305元。景德镇市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月22日作出裁决，驳回了原告的全部仲裁请求。原告不服该裁决，由此诉至本院。 另查，原告在被告处工作期间，与其他单位亦存在劳动关系；仲裁期间，2019年6月27日，被告将离职通告等材料以快递的方式邮寄给了原告。 本院认为，本案双方争议的焦点主要有：1、原告在被告工作期间是否存在加班；2、被告解除与原告的劳动合同是否违法。 对于第一点，本院经审核认为，首先，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，原告对是否存在加班事实举证不充分，所举证据的真实性和关联性均无法明确，经本院论证后未予采纳，同时原告也不能举证证明被告掌握加班事实存在的证据，故原告应承担举证不利的后果；其次，从被告举证原告每月签名领取的工资表来看，该表中对原告每月工作天数予以了记载，为22天左右，该数值亦符合双方劳动合同中对每周五天的约定。故对原告要求被告支付加班工资和加班工资赔偿金的诉请不予支持。 对于第二点，本院经审核认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：。；（二）严重违反用人单位的规章制度的；。”本案中，原告工作期间在岗睡觉，其行为违反了被告单位的规章制度，且经被告多次通告后仍不行改正，具有严重性，故被告解除双方的劳动合同未违反上述法律规定。原告以该法第四十八条，并适用第八十七条、第四十七条的规定，要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉请，理由不能成立，依法不予支持。 关于原告诉请要求判令被告向原告支付因不出具解除劳动合同书面证明给原告造成的损害赔偿金30888元，以及要求判令被告向原告支付自2017年8月至2018年12月期间17个月的夜班费19691元，本院已作出（2019）赣0203民初1847号民事裁定书，详见该裁定书，本判决中不再重复阐述。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、驳回原告应森林要求被告景德镇玉禾田环境事业发展有限公司支付加班工资36300元和加付加班工资赔偿金36300元的诉讼请求； 二、驳回原告应森林要求被告景德镇玉禾田环境事业发展有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金15444元的诉讼请求。 本案诉讼费10元，由原告应森林承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省景德镇市中级人民法院。 审 判 长  郝斌亮 人民陪审员  肖金庆 人民陪审员  江**芳 二〇一九年十月二十四日 书 记 员  倪 旸