山西省运城市盐湖区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）晋0802刑初298号 公诉机关运城市盐湖区人民检察院。 被告人徐某某，男。2019年1月4日因涉嫌强奸罪被运城市公安局运城经济技术开发区分局刑事拘留。2019年1月14日被运城市盐湖区人民检察院批准逮捕。2019年1月15日被运城市公安局运城经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于运城市盐湖区看守所。 辩护人徐金玲，山西恒胜律师事务所律师。 辩护人张淑芳，山西瀛航律师事务所律师。 运城市盐湖区人民检察院以运盐检刑二刑诉[2019]263号起诉书指控被告人徐某某犯强奸罪，于2019年6月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。运城市盐湖区人民检察院指派检察员李茂创依法出庭支持公诉，被告人徐某某及其辩护人徐金玲、张淑芳到庭参加诉讼。审理中，为了本案的公正审理，因需要调取证据和补充侦查，本院于2019年8月9日向公诉机关提出建议,2019年11月15日本院收到补充证据。期间，本院于2019年8月27日裁定本案中止审理，2019年11月15日裁定恢复审理。经本院申请中级法院批准延长审限3个月。2019年12月4日报请本院审判委员会讨论研究，2020年1月20日审判委员会讨论作出决定。现本案已审理终结。 运城市盐湖区人民检察院指控：2018年12月30日20时许，被告人徐某某与被害人王某相约在机场大道豪德市场卫生间附近见面，见面后二人开车来到居然之家斜对面马路边。徐某某在车内后座上将王某强奸。 针对上述指控，运城市盐湖区人民检察院当庭出示并宣读了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见等证据材料。 运城市盐湖区人民检察院认为，被告人徐某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以强奸罪追究其刑事责任，请依法判处。 被告人徐某某辩称，对起诉书指控的犯罪事实有异议，认为自己不构成犯罪。辩称，自己与王某系情人关系，并且双方之间的时间很长了，两人是在你情我愿的情况下发生的性关系，自己没有强奸王某。自己跟王某在案发以后没有通过电话联系王某，通过王×联系的王某，没有用自己的电话是怕老婆知道，不存在用陌生电话联系王某。公安机关说恢复自己的微信，自己申请调取的微信聊天记录不可能没有一点聊天内容，应该有文字，语音和视频电话。自己当晚吃了可比克薯片手上有油，如果自己勒王某，安全带上面肯定有指纹，不能王某说强奸她就强奸了。王某说给其要钱，不给她就把她强奸了的话不属实，当晚王某没有提出要钱的事。自己不想让老婆知道自己和王某之间的关系。每次都是王某找其约会，王某是逼着自己和她结婚。自己和王某发生完第一次性关系后，王某还给其递湿纸，要是强奸她，她就可以自己跑了。现有证据证明自己和王某发生了性关系，没有证据证明把她暴力强奸了，自己说的事实都是在你情我愿的情况下发生的，没有违背妇女意愿所以不认罪。 辩护人张淑芳的辩护意见是，一、公诉机关指控被告人徐某某犯强奸罪的事实不清，证据不足，指控的罪名依法不能成立。理由如下：1、当晚王某与徐某某约会见面的目的，是催要借款还是催“交公粮”（即发生性关系），该部分事实没有查清。王某陈述其与徐某某见面的目的是催要借款，而徐某某供述，在见面前，王某在微信上吩咐其把时间安排充裕些，晚上见面“交公粮”。两人说法不一致。2、两人发生性行为时徐某某是否对王某使用暴力没有查清。其一，王某脖子上的皮肤淤青是徐某某所勒，还是其自行所为，在本案中不能确定。被告人徐某某供述：他当时在前面开车，坐在后排的王某就用车上的安全带勒自己的脖子，要徐某某答应娶她为妻；王某陈述：徐某某欲与自己发生性关系，本人不愿意遂反抗呼叫，徐某某就用安全带缠其脖子，致其脖子淤青。医院诊断书仅能证明王某脖子上的淤青系外力所为，不能证明系何人所为。其二，王某陈述徐某某在对其实施性侵时使用卫生纸捂住其嘴，以阻止其呼救，而徐某某在供述中对此却明确予以否认。对该部分事实，由于被告人的供述与被害人的陈述相互矛盾，本案中再无其他证据予以印证，故徐某某是否对王某使用暴力的证据不能认定。其三、徐某某与王某发生性行为是否属于违背妇女意志，明显证据不足。从案卷材料看，双方均认可当晚发生过性行为，但是否违背王某的意志，本案中仅有被害人的陈述及被害人脖子上的淤青的诊断证明，且被害人的陈述与被告人的供述相互矛盾，故不能排除脖子上的淤青系王某自己所为。 报案人王某在案发前后的言行不合常理，陈述的事实多处前后矛盾。第一、当晚王某约徐某某见面，使用其朋友王衡公司的电话给徐某某打手机，而不是使用自己的手机直接打，其为什么要对自己的行为刻意隐瞒。第二、如果说当晚的行为仅仅单纯是催要借款，王某没有必要跟徐某某一晚上腾挪了三处地方，先在豪德见面，后二人又到充电站，再后来让徐某某开自己的车，而她自己又坐到车的后座上，从生活常识上判断，其行为不像是在催要借款，而更像是在约会。第三、既然准备报案，却在报案前删除了与徐某某的微信聊天记录。正常情况下，被害人准备报案，会尽可能的将自己掌握的证据提交公安机关，而王某反而在报案前迅速删除微信聊天记录，明显不合常理。第四、王某接受公安询问五次，提交报案材料一份，陈述的内容前后矛盾，在第一次接受询问及提交报案材料时，王某陈述与徐某某发生了一次性关系，随后各自开车回家了；在第二、第三次笔录中又称，当晚发生了两次性行为，第一次自己不情愿，第二次自己没有反抗，而且完事后并没有直接回家，而是尾随徐某某到禹都市场后才返回的住地。其前后多次多处互相矛盾的陈述，反映出其陈述的可信度极差。 报案人王某与被告人徐某某系情人关系，二人之间存在感情纠葛的客观事实。王某与徐某某的一致叙述均证实：二人自小认识，系同乡、同班同学。自2017年2月在同学聚会上联系后，徐某某知道王某离异，王某也知道徐某某有家庭且有两个孩子。2017年3月份，徐某某到北京出差与王某见面并发生了性关系，后在3月至7月间多次发生性行为。据王某在2019年1月3日笔录中讲，本案发生前一个月，王某还自愿与徐某某发生了性关系，还在微信中多次说过“在老地方见”“该交公粮”。从二人的交往过程，不难发现王某与徐某某的感情由浅入深，由爱生恨的心理扭曲变化过程。 综上，辩护人认为，本案证明发生性行为是否违背王某意志的证据，没有形成闭合的证据链；王某的陈述可信度较差；王某脖子上的淤青不能排除系自己所为；加之二人的特殊情人关系，王某由爱生恨，说假话，报假案报复被告人的可能性极大。故恳请依法对被告人做出无罪判决。 辩护人徐金玲的辩护意见是，被告人徐某某的行为并未违背王某的意志，公诉机关指控被告人徐某某犯强奸罪，证据明显不足，不构成强奸罪。本案的争议焦点：被告人徐某某与王某发生性行为时是否违背王某的意志及是否使用了暴力，分析如下：案发当晚是王某打电话约的徐某某见面；约会地点系双方经常发生性行为的地方；王某在2018年12月31日的询问笔录中称双方吵架是为了索债，但在2019年1月3日的询问笔录中又称“因双方关系以后怎么处理发生的争吵”，其后者理由更符合事实；王某称其主动坐到后座上的，其作为被告人的情人，又有性经历的人，应当知道坐到后排座位上接下来会发生什么事情；在双方发生性关系时，其没有呼叫和撕扯，也未做任何反抗。就在被告人中途下车打电话时，王某不但非常清醒，而且没有趁机逃跑，反而躺在座位上，故根本不构成强奸。关于是否使用暴力问题，其一、据王某讲，被告人用后座安全带在其脖子上缠了两三圈，并用卫生纸堵住了她的嘴，使其晕了整整两分钟。在侦查阶段，王某陈述其上车后坐在车后排的右边，即副驾驶座后边，被告人是用左手用左侧安全带缠绕的她，左侧安全带拉展都到不了右侧，更别说缠两三圈了。其二、王某在2019年1月2日的询问笔录中称，徐某某把手塞进其内衣摸她的胸、下身时，先是隔着裤子摸，摸了一会后，才把手塞进内裤中摸的阴道，并把手指塞进了阴道内。如果王某不默许，被告人如何能实施上述行为。其三、王某几次陈述称，两次发生性行为后，她都发现屁股下面垫有卫生纸。这说明王某是自己怕弄脏了自己的车而垫的，符合常理。 综上，公诉机关指控被告人徐某某犯强奸罪的证据不足，恳请对被告人徐某某宣告无罪。 经审理查明：被告人徐某某与被害人王某自小相识，系同乡、同学关系。2017年2月份，两人在同学聚会时取得联系之后，被告人徐某某到北京与被害人王某联系见面并发生了性关系，自此两人确定为情人关系。期间，被告人徐某某向被害人王某借款10万元左右，后陆续归还了部分借款。二人长期保持情人关系，在微信中将约会发生性关系约定为“交公粮”，且经常在微信中约定在“老地方见”。案发前，双方多次约会发生性关系。 2018年12月30日17时许，被害人王某使用其朋友王衡公司的电话联系被告人徐某某，约好当天下午18时许，在运城经济技术开发区豪德市场广场新昌盛物流园附近的一个公共卫生间附近见面。后被害人王某驾驶晋M××红色尼桑轿车、被告人徐某某驾驶其电动汽车先后来到约定地点。见面后，被告人徐某某就坐到被害人王某驾驶的车上，期间二人因被害人提出两人关系以后如何处理及被告人借款问题发生不愉快，被害人王某向被告人徐某某提出分手和还钱，徐某某反问被害人两人还能分开吗?说着就开始亲被害人，用手摸被害人的身体，被害人表示不愿意并呼喊，但被告人强行和被害人发生了性关系。随后，被告人徐某某下车接妻子谢某某电话之后，又回到自己车上，给妻子打电话询问妻子是否过来，在确认妻子不会过来后，被告人徐某某又驾驶被害人的车行驶至居然之家家具城斜对面的马路边二人又发生了性关系，被害人王某没有反抗，被告人徐某某将擦拭过的卫生纸装到奶茶杯里，随手扔到了路边的绿化带里。之后，被害人驾驶自己的车辆跟在被告人的车辆后面到禹都×街附近后回了家。当晚，被害人王某删除了和被告人徐某某的微信号及两人的聊天记录，并在网上查询了被害人被强奸的信息后，于次日凌晨3时许拨打110电话向公安机关报警称其被被告人徐某某强奸。公安民警遂即让被害人到运城市中心医院提取了阴道分泌物；同时对被害人进行了门诊检查，经诊断：被害人王某外伤颈部可见多处皮肤淤青（轻微），并从案发现场的花带中发现一紫色香飘飘奶茶杯，杯内有被害人王某和被告人当时擦拭的卫生纸，公安民警又从被害人王某处提取了实物物证，包括卫生纸及被害人内裤一条。2019年1月28日，运城市公安司法鉴定中心作出（运）公（司法）鉴（法物）字[2019]6号鉴定书，鉴定意见为：送检的阴道擦拭物（FW20196J2号）、卫生纸（FW20196J5号）上检出的人精斑，与徐某某的血样在D8S1179等15个基因座基因相同，其似然率为5.20*1016；送检的王某内裤（FW20196J1号）上检出混合基因型，包含徐某某的DNA分型。 同时查明：2019年1月6日，被告人徐某某的家人通过邵某某联系被害人王某，在被告人的电动车店内与被害人见了面，双方就赔偿问题未达成协议。后被害人王某几次主动电话联系被告人的父亲，双方就赔偿问题仍未达成协议。 上述事实，有公诉机关、辩护人提交并经法庭举证、质证，本院予以认证的下列证据予以证实： 1、立案决定书一份，证明运城市公安局运城经济开发区分局决定对王某被强奸一案立案侦查。 2、被害人王某的报案材料一份，证明案发情况。 3、被告人徐某某、被害人王某、证人王×的常住人口基本信息各一份，证明其姓名、性别、出生日期、户籍所在地等基本情况。 4、2018年12月31日山西省运城市中心医院1×59号诊断治疗建议书、门诊病历各一份，证明：被害人在公安民警的陪同下到医院提取被性侵后的阴道分泌物交予警务人员。 5、2018年12月31日山西省运城市中心医院1×59号门诊病历、诊断治疗建议书证明：被害人王某颈部外伤、脑外伤神经反应。 6、山西省运城市公安司法鉴定中心（运）公（司法）鉴（法物）字[2019]1号不予受理鉴定告知书，证明：2019年4月17日，鉴定被害人所留唾液的鉴定要求超出了本实验室能力范围，此鉴定不予受理。 7、证人王×的证言：2016年因为在夏县水头镇上经营老年代步车认识了徐某某，他在禹都×街经营老年代步车，我从他那进货。我和他交情不深，只是从他那进货，具体情况我不清楚。只知道他是万荣人，其他的都不知道，他手机号码：1863×。我不认识王某。我不清楚王某和徐某某的关系。我平时和徐某某联系的挺多的，都是关于电动车的事情。因为我从他那进货，许多关于电动车的问题我都得咨询他。基本上没有因为其他事情联系过。在2018年1月1日早上，徐某某给我打电话，让我给一个手机号码打个电话，让对方给徐某某回个电话，号码是：134×。接着我就给这个号码打电话，电话无人接听。过了一会，我再次拨打了该手机号码，还是无人接听。接着我就给徐某某打电话说这个号码无人接听。1月2日10时许，这个号码给我回了一个电话，对方是个女的，我就在电话里告诉对方徐某某让她给回个电话，她在电话里说知道了，然后我就把电话挂了。我只是传个话，具体干什么我也不清楚。在电话里我给对方说“徐某某让你给他回个电话”，对方说“知道了”，就是这么简单，没有别的。 8、被害人王某的陈述，主要内容：我和徐某某从上幼儿园就认识。我们从2017年3月份就在一起，是情人关系。家住禹都×街，在禹都×街开了一家卖电动车的商店，店名是“某某车”。2018年12月30日21时许，在运城经济技术开发区居然之家对面附近的马路上，我在我的车上被徐某某强奸了。2018年12月30日17时许，我给徐某某打电话，我们约好在运城经济技术开发区豪德市场广场的卫生间门口见，大约过了十分钟左右我就到了豪德市场，我在卫生间门口等徐某某。过了一会他开着他的电动汽车过来了，他过来后告诉我，他的电动汽车需要充电，让我和他一起去居然之家附近的充电桩充电。我们在充电桩见面后，我开着车，徐某某坐在副驾驶上，向前走了几分钟，在车上因为徐某某欠我钱的事情我们争吵了起来。我就把车停在了路边，我把从主驾驶位下来坐到了后排，徐某某把车开着又向前开了几百米停下来，徐某某也坐到后排。我对徐某某说我们已经分开了，你把借我的钱还我，徐某某说你感觉我们能分开吗，说的过程中徐某某就开始亲我，我就躲开他。他开始用手摸我的胸和下身，我用手挡住他的手不让他摸我并且用手打了他胳膊，徐某某将我按倒在后排座椅上压在我身上亲我。我当时用手推他，但是我的胳膊抬不起来推不开他，我就大声呼喊救命，徐某某就用汽车的安全带缠住我的脖子，用卫生纸堵住我的嘴巴不让我呼救，后来我就晕倒了。大约过了两分钟，我起来看见徐某某在穿他的裤子，我发现我身体下面有一张卫生纸。我当时看见徐某某把剩下的卫生纸装在一个奶茶杯子里，将其扔到了路边。接下来徐某某从后排到前排驾驶着我的车，我坐在后排座上，徐某某将车开到了居然之家他汽车充电地方的对面，他就下车离开了，我就开着我的车回到了××园我租住的公寓里。随后我就报警了。徐某某用汽车后座的安全带缠住我脖子的时候，将我脖子两侧都弄伤了，身体其他部位没有受伤。我驾驶的车子是红色的两厢尼桑骐达轿车，车牌号晋M××。徐某某强奸我时，我穿的是红色的上衣、黑色的裤子，他穿的黑色羽绒服、黑色裤子。徐某某强奸我时，没有撕破我的衣服。徐某某用汽车后排安全带缠着我的脖子我就晕了，具体经过记不起来了，我起来的时候看见徐某某在穿裤子，我的身体下面有一张卫生纸。我们从2017年3月份开始就发生过性关系。徐某某因做生意在我这里借款11万元，现在还欠我3万元。我们见面之后吵架，因为一个是欠钱的事情，一个是分手的事情。我们最近一次发生性关系是一个月前。从2017年10月份我就提出分手了，但是徐某某一直纠缠我。我和徐某某于2018年12月30日晚上见面后，他把车停在充电桩后，就上了我的车。我在车上告诉他说“我饿了，想去吃饭”，然后我们就开着车往前走。在车上我就问他，咱们已经分手了，钱的事情怎么解决，他就问我，感觉咱俩分的开吗，接着我们就吵了起来。我生气了就用脚踩车的油门，由于油门踩的厉害了，车就熄灭了，停在了路边。当时车熄火后，徐某某说让我下来，他来开车，我就从驾驶位置上下来，坐到了驾驶位后排的座位上。接着他开上车，就载着我俩往前走，走了没几分钟，他就把车停在了路边。他从驾驶位置下来，坐到了后排右侧的位置上。他上车之后先是问我最近的情况，我就应付的说了一些，接着我就问他什么时候把钱还给我，他说我们现在根本就分不开。然后他用手把我按倒在后排的座位上，并用嘴巴亲我。接着用手摸我的胸和下身，我就用手推他，但是我的胳膊抬不起来也推不开他，我就大声喊叫救命，他就用左后门边上的安全带套住我的脖子，并用副驾驶位靠背后侧的卫生纸捂住我嘴巴，然后我就晕倒了。过了不知道多久，我醒来后发现徐某某在自己穿裤子，而我下半身的裤子脱到了膝盖处，并且屁股下面有一张卫生纸。我当时脑子一片空白，我就一直躺在后排座位上，也没有起来穿裤子。这时他接到一个电话，就下车打电话了。过了一会，他打完电话上车后，说了一些话，但是当时我脑子不清楚，就没听清楚他说的什么。然后他又把裤子脱了，并用双手把我双腿举起来，用他的阴茎插入我的阴道，不知道过了多久，他就射精了，并且射在我阴道里面。接着他就用卫生纸把自己擦了擦，把卫生纸扔在了车内的奶茶杯子里。然后他把我的车钥匙给了我，就离开了。他把手塞进我内衣里摸我的胸，他用手摸我下身时，先是隔着裤子在外面摸，摸了一会之后，才把手塞进内裤中摸我的阴道，并且把手指也塞进了阴道内。第二次发生性关系时，他没有摸我，他直接脱掉裤子，把我双腿举起来发生的性关系。他第一次强奸我之后，我就一直躺在座位上，裤子就在膝盖处，下体裸露在外面，上身衣服是完好的，我一直没有起来穿裤子，他把自己的衣服穿好了。在第二次发生性关系时，我还是躺在座位上，下体裸露在外面。第二次发生性关系时我没有反抗，当时我脑子不清醒。第一次是否射精我不清楚，因为我当时脑子不清醒，我只看见他在穿裤子，我屁股下面有一张卫生纸；第二次射精了。我和徐某某是一个乡的，学前班在一起上的。2017年2月份在同学聚会时联系上的，2017年3月份我当时在北京，他来到北京办事，我们确认了情人关系，并且发生了性关系。2017年11月份他给我说想在豪德市场开一个电动汽车专卖店，让我借给他钱，我就借给了他11万元，之后陆陆续续还给我了一部分，现在还欠我3.5万元。在2017年10月份我就向徐某某提出了分手，在一个月前我们发生性关系是因为我提出了分手，但是徐某某一直不同意，而且徐某某还威胁我不能和别人谈对象，否则不让我好过，所以我俩的事情就一直拖到现在。一个月前发生性关系那次，具体情况我想不起来了，但我是自愿的。在最近的两天里，徐某某没有主动联系过我，只是2019年1月1日通过其朋友王×打电话告诉我，让我给他回个电话。王×的手机号码：155××。2018年12月30日中午，我用朋友王衡公司的电话给徐某某打电话，徐某某说他在禹都市场正在忙，等会给我回电话。14时许，徐某某通过微信给我发语音通话，我们约好下午18时许，我们在机场大道豪德市场附近的一个卫生间附近见面。当天在微信聊天中我并没有说过“该交公粮”这句话，以前我们在微信中说过。以前在微信上说过“在老地方见”，但是当天没有说。他当时坐到我车上后，先给我一个奶茶并说是给我买的，之后，我还看见他带过来的可乐和薯片。徐某某把自己的车放在充电桩后，坐到我的车上，我俩在说我们关系以后怎么处理时发生了吵架。当天晚上我没有给他口交，以前有过。我们当晚发生过两次性行为，并且他两次都射精了。当晚他下了车之后就去开他的车，我就把自己的裤子穿好并坐到驾驶位上。看见他朝禹都市场的家中开去，我就一直尾随他到他家附近，之后我就开车离开并回家了。尾随他是因为我当时想开车撞他，但是最后还是没有勇气撞他。我感觉他是毁了我，并不想让我过上好日子。当天我们发生两次性关系的地点不是一个地方，第一次之后，他开上车移动了一段距离，但是具体在什么地方我不清楚，第二次发生关系的地方离充电桩应该不远。第二次发生完之后，他开上车没一会就停了。我起身穿上衣服之后，发现车在充电桩的斜对面停着。当时他上车之后，就是随口一说我饿了想吃饭，并没有多想。当时出事之后，我到了家之后就一直想这个事情怎么处理。最后在次日凌晨零时许，我先是发短信报警，半天没人理我，我就拨打了110报警的。发短信报警和打电话报警前后差三、四分钟。在第一次笔录中说发生一次性关系，第二次笔录中说发生两次性关系，是因为当天第二次发生性关系时，我躺在座位上没有反抗，所以我认为第二次不构成强奸。接着我就在第一次询问我时只说了一次。之后在第二次询问中，让我讲详细的事情经过，我才说出发生了两次性关系。徐某某在两次性行为中两次都射精了。第一完事之后，我发现垫在我屁股下的纸上有精液。第二次完事之后，我看见他用纸在擦自己的阴茎。第二次完事之后，他穿上衣服之后，把车开了一段距离，把车停下之后，把车钥匙给了我，自己就下车离开了。我就起身穿上自己的衣服，发现马路斜对面就是充电桩。我就坐到驾驶位，看着他开上自己的车离开，我就开车跟着他一直禹都市场×街。我就开车回××园的家了。到了××园的停车场之后，我在车内坐了一个来小时，我就离开车回到了××公寓的家中。经过反复思考之后，我才决定报警。我在手机上查什么条件才能构成强奸，还有构成强奸后对女人会产生什么后果。我从禹都市场×街离开后到我报警时，没有见过任何人，也没有和任何人通过电话。当天晚上我回到家之后，我想和他确定断了联系，就删除了他的微信号和聊天记录。之后，我害怕他还来找我，我就报警了。这几天他家人通过邵××联系过我，并让我在徐某某位于豪德市场的店内和徐某某的父亲、妻子见了面。他父亲就是想问问到底发生了什么，看看怎么补偿我。1月5日邵××给我打的电话，1月6日早10时许，我们在豪德市场见的面，没有达成协议。邵××大约40岁左右，在豪德市场工作，手机号码：13038××。这几天内，在豪德市场见面之后，我给徐某某的父亲打过几次电话，他也给我打过电话。我想问他父亲商量好怎么赔偿我没有。他父亲的意思是先想办法把徐某某从看守所放出来，再说补偿的事情。之后我还询问他案子办到什么程度了。当天晚上徐某某双手把我按住，用左手抓住后排左侧的安全带在我脖子上逆时针缠了两、三圈，我就开始大声喊救命，接着他从副驾驶位靠背后拿了一些卫生纸捂住我的嘴巴，然后我就晕倒了。我确定他是用的左手，并且是逆时针缠绕的。我不清楚我当时晕倒了多长时间，我估计是两分钟左右。 9、被告人徐某某供述和辩解：我认识王某，我和王某是情人关系。2018年12月30日下午17时许，王某给我发微信问我在哪里，我说在豪德市场的电动车专卖店内，王某在微信上说“今晚该交粮了”，让我把时间安排充裕。我在微信上就答应她了，并且告诉她在老地方等我。到了19时许我关了商店门。我开车到豪德一个商店内，买了一瓶奶茶、一瓶可乐、一罐可比克薯片、一包烟后，开车到新昌盛物流园附近的一个公共厕所旁边看见王某的车，我就通过微信语音给王某说，你开车跟着我的车走，我的车要到居然之家的充电站充电。王某说的“今晚该交粮了”意思就是发生性关系。老地方就是豪德新昌盛物流园边上的一个公共厕所旁的停车场。我们经常在老地方见面并且发生性关系。王某和我一起开车一前一后到了居然之家停车场的充电桩旁，我把车充上电后就坐上了王某开的车上，上了车我给王某说，我给你买的香飘飘奶茶，薯片，可乐。我把薯片拿出来喂给王某吃，王某开着车往前走，我们不知道因为什么事情吵了一句，王某生气了就使劲的踩了一脚油门，车子向前开了100米左右就停在路边上，我劝她不能那样开车，又费车，又不安全。我让她说“你错了”，王某说让我给她承认错误，说我对她说话声音太大。我就向王某承认了错误。我对王某说我来开车，接着她就从驾驶位下来坐到了后排座位上，我就来到驾驶位置上开车，开了一小段路之后，王某在后座上哭着说不想活了。然后我就赶快下车来到车后排，看见她用后座上的安全带缠住她的脖子，我就赶快把安全带从她脖子上摘下来。我就问她为什么不想活了，她的意思是想让我娶她。我就告诉她现在这个状况，不是说娶就能娶的。我安慰了她一会之后，就问她还：“交不交粮”？她说交。我就把我裤子脱了下来，脱到膝盖的位置。接着我从驾驶位靠背后侧拿出了湿巾，用湿巾擦了擦我阴茎，她嫌我擦的不干净，她又拿了一张湿巾把我阴茎擦了一遍。擦完之后，她开始给我口交。三四分钟后，她把自己上衣外套脱了下来，我把她裤子也脱到膝盖的位置。然后她趴在后座上，屁股对着我，她用手扶着我的阴茎插入她的阴道，其间我还用手在她屁股上拍的三、四下，做了有十来分钟后，我把精液射到她的阴道内。我从汽车后座后侧拿出卫生纸把阴茎擦了擦。她问我射没射精？我就用纸把她阴道附近擦了擦，并拿卫生纸让她闻了闻。我们就把裤子全部穿上。坐在后排座位上聊了一会天，她并且询问我做爱时拍屁股跟谁学的，很爽。我说电视上看的。接着她说还想再做一次，我说都是快四十岁的人了，没有那么大的精力，如果你能想办法让我阴茎勃起，就再做一次。我就把裤子脱到膝盖处，王某给我口交，我阴茎勃起后，她自己把裤子脱到膝盖处，并且平躺在后排座位上，我把她双腿扶起来，并用阴茎插入她阴道。做了三、四分钟后，我妻子谢某某给我打电话，我就赶快把裤子穿上，并下车接了电话。我妻子问我在什么地方，我说在居然之家附近的充电桩给车充电，我问她在什么地方？她说她在开车。我害怕她一会过来找我，我开着王某车来到充电桩附近，我下了车并且坐到我车上，我给我妻子打了个电话，侧面询问了一下她来不来？她说不来。接着我又坐到了王某的车内，我将车开到居然之家斜对面的马路边，并且做到后排座位上。王某一脸的不高兴并且问我见过有人做爱做一半的吗？我就问她还要不要？她说要。接着我们把裤子又脱到膝盖位置，她还是躺在后座上，我用手扶住她的腿，用阴茎插入她的阴道。做了四五分钟后，我说我射不出来了。我们就把衣服穿起来，坐在后排上聊了一会天。我就说我的车电充满了，得回家了。然后我开着我的车，她开车她的车一路跟着我，把我送到了禹都市场×街附近，她自己就开车离开了。当晚在我俩做爱中，我射精一次，就是我从她屁股后面做爱那次。第一次做爱我是把精液射进她阴道内。第二次和第三次都没有射精。我把这些湿巾和卫生纸放在奶茶盒内，下车后我把奶茶盒扔在绿化带内了。我的微信账号是：x××3，王某的微信账号我不清楚，我只知道她的微信昵称叫“朱林”。我和她的微信聊天记录我删了，因为我和我妻子住在一起，害怕我妻子发现。我平时和王某一般都是微信联系，没打过电话。我和王某基本上都是半个月或者一个星期左右发生一次性关系。最近一次发生性关系是在这个事情前一个星期，也是在居然之家附近的马路边，在王某的车内。我把车停下之后，来到后座时，发现王某的脖子被安全带缠住了，并且一只手使劲拽住安全带的一头说是不想活了，然后我就赶快用手把安全带解开。当晚发生的三次性关系时，王某是自愿的。我有没有殴打、恐吓王某，同我发生性关系我当晚回到家时应该是21时30分左右。回到家中以后我和王某没有联系过，次日我给她发微信，从微信好友中没有找到王某，才知道王某把我删除微信好友了，我让我朋友王×给王某打电话让王某给我回电话，王某也一直没有给我回电话。我这两天和王某没有联系过。2017年11月份，我因为生意上需要，从王某那借了10万元左右，陆陆续续还了一部分，现在还欠她三万五千元左右。剩下的三万五，她从来没给我要过。我和王某的情人关系，我身边有几个朋友知道，我妻子也清楚这个事情。我妻子是通过手机通讯记录查出来的。并且和我妻子还打过两架。第一次打架是2017年，具体什么时候我不清楚，在我居住的禹都市场×街家中。第二次是2018年夏天，我和王某从天津坐高铁回到运城，在高铁站她们发生的打架，车站派出所做的调解。 10、2018年12月31日运城市公安局运城经济技术开发区分局公（运开）勘[2019]002号现场勘验笔录一份、提取痕迹物证登记表一份、现场图四张、现场照片七张、被害人照片三张一份，证明案发现场勘验及对被害人的人身检查情况。 11、2019年1月7日山西省运城市公安司法鉴定中心（运）公（司法）鉴（法物）字[2019]6号鉴定书、山西省运城市公安局运城经济开发区分局运公运开鉴通字[2019]000011号鉴定意见通知书，证明：送检的阴道擦拭物（FW20196J2号）、卫生纸（FW20196J5号）上检出的人精斑，与徐某某的血样在D8S1179等15个基因座基因相同，其似然率为5.20*1016；送检的王某内裤（FW20196J1号）上检出混合基因型，包含徐某某的DNA分型。 12、调取的证据：①2019年11月14日被害人王某的询问笔录一份，主要内容：2018年12月30日身体下面所垫的卫生纸不是我垫的，我醒来的时候我身体下边就有一张纸。徐某某的妻子叫谢某某，我和徐某某是2017年春节期间认识的。我们发生过2次冲突，第一次是2017年的七八月份，在禹都市场×街徐某某商店二楼房间里，第二次是在2017年的十一月份左右在运城北站高铁站。第一次时，徐某某妻子谢某某打电话给我，让我到她家和她见个面，见面后她问我和徐某某什么关系，当时我没有说话，谢某某把我推倒在地并在我腰部踹了一脚，徐某某当时就去阻拦谢某某，后徐某某把我扶到沙发上坐了一会后，徐某某送我离开他家，在下楼的过程中我从楼梯上摔下来，由于当时已经很晚，第二天徐某某和他妻子谢某某送我去医院检查。第二次是我和徐某某乘坐从天津到运城的高铁，在运城高铁站北站出口遇到谢某某，谢某某见到我就在我脸上打了四五巴掌，最后被高铁北站执勤人员制止住后，在北站的警务室对我俩进行了现场调解，后我俩各自离开。②运城市公安局电子物证检验鉴定实验室出具的运公（网）勘字【2019】032号，电子物证数据勘验报告书一份，主要内容：证明有聊天记录、短信、但没有双方的相关事实具体内容。 13、第二次庭审中辩护人递交的证据，主要内容：提交王某与张××通话内容，通话的时间是2019年1月6日下午5时，证明王某为何要控告被告人徐某某，也是王某控告的动机是什么。当时录音有两个光盘，都是谢某某（徐某某的妻子）一份交给了公诉机关。主要有“张××说他出来就把你娶了”，王某说：他要是拿未婚妻打官司的话他就可以无罪释放。张××说：我在刑警队待了一天头发都竖起来了，你可想半个月？王某说：你别和我说这个，他家人都不心疼我心疼有个屁用。主要证明王某把通奸说成强奸的动机是什么，嫌徐某某不娶她。 14、随案移送光盘两张，证明本案犯罪事实及公诉机关递交证据材料情况。 上述各项证据经法庭质证，相互印证，予以确认。 本院认为，违背妇女意志，使用暴力、胁迫或者其他手段，强行与妇女发生性关系的，构成强奸罪。本案中，被告人徐某某违背妇女意志，采用强行手段与被害人发生性关系，其行为已构成强奸罪，依法应负刑事责任。公诉机关指控被告人徐某某犯强奸罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。审理中，被告人徐某某辩称被害人王某脖子上的淤青系被害人王某自己用车内的安全带缠住自己的脖子所致，被害人还说不想活了，自己只是帮助被害人把安全带解开，并且双方发生性关系是自愿的，不构成强奸罪；辩护人亦认为被告人徐某某的行为不构成强奸罪。经查，被告人徐某某与被害人王某对在案发当晚二人发生性关系的事实均予以认可，争议焦点是被告人徐某某是否违背王某的意志使用暴力、胁迫或者其它手段强行与被害人王某发生性关系。在案证据有被害人王某的陈述、医院门诊病历、现场勘验笔录及被害人的人身检查笔录及照片，均能证实案发当晚被害人脖子上有淤青擦痕的事实，被告人虽辩称系被害人自己所为，但不能排除被告人强行与被害人发生性关系的合理怀疑。同时结合被害人对强奸过程的描述，应认定被告人徐某某与被害人王某当晚发生性关系是违背被害人的意愿，故被告人徐某某构成强奸罪，被告人徐某某及辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。鉴于被告人徐某某与被害人王某系长期情人关系，犯罪情节较轻，其主观恶性不大，依法应当对其从轻处罚。根据被告人徐某某的犯罪事实、犯罪情节以及对社会的危害后果，本案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第六十一条之规定，判决如下： 被告人徐某某犯强奸罪，判处有期徒刑三年零六个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月4日起至2022年7月3日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  李素梅 审 判 员  王军科 人民陪审员  王伟豹 二〇二〇年一月三十一日 书 记 员  逯 超