安徽省池州市贵池区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1702民初4286、4338号 原告（后起诉被告）：吴秀红，女，1970年10月31日出生，汉族，住安徽省池州市贵池区，身份证号码3428301970××××××××。 委托诉讼代理人：何艳婷，安徽天贵律师事务所律师。 被告（后起诉原告）：安徽省池州市海峡假日酒店有限公司，住所地安徽省池州市贵池区恒泰家和园****，统一社会信用代码91341700087593055H。 法定代表人：石金平，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：章强贵，安徽始信律师事务所律师。 原告吴秀红诉被告安徽省池州市海峡假日酒店有限公司（以下简称“海峡假日酒店”）劳动争议一案，本院于2019年7月23日立案受理，原告海峡假日酒店诉被告吴秀红劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月29日立案受理，本院依法适用简易程序于2019年8月20日公开开庭将两案合并审理。原告（后起诉被告）吴秀红及其委托诉讼代理人何艳婷，被告（后起诉原告）海峡假日酒店委托诉讼代理人章强贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴秀红诉称：1、海峡假日酒店立即为吴秀红缴纳自2013年8月1日至2019年3月14日的各项社会保险；2、海峡假日酒店立即支付吴秀红未签订劳动合同双倍工资人民币30800元月(2800/月×11个月）3、确认海峡假日酒店解除劳动关系违法，并判决海峡假日酒店立即向吴秀红支付违法解除劳动关系赔偿金33600元；4、为其他员工代班而应发的工资192521元（①代吴静休加班192天26870元；②2015年度代汪萍仓库员工作一个月工资1700元；③三年带60个新人，每人按150元计算，共计9000元；④代职领班工作6年，每个月按2000计算，共计144000元；⑤拖地毯3000元，洗窗帘1800元，共计4800元；⑥为刘腊香等人兼职班次两个月计4000元；⑦厨房工作6个春节代班2151元）；5、海峡假日酒店向吴秀红支付因其未办理失业保险导致申请人无法领取失业保险金导致的损失14625元〔1125元×3个月）；6、海峡假日酒店向吴秀红支付加班费用199392元（①没有享受带薪休假的加班费8400元；②休息日加班576天107481元；③法定节假日加班费23511元；正常工作日加班费60000元）；7、没有领取的工资和费用10032元；8、海峡假日酒店承担本案诉讼费用。事实与理由：吴秀红自2013年8月起到海峡假日酒店处上班，上班期间，海峡假日酒店未依法为吴秀红缴纳各项社会保险。因海峡假日酒店将客房部员工工资提高，仅吴秀红没有涨工资，为此吴秀红向海峡假日酒店了解情况，然海峡假日酒店在吴秀红无任何过错的情况下，单方面的违法解除双方之间的劳动关系。综上所述，吴秀红为维护合法权益诉至法院，请求法院依法支持其诉请。 海峡假日酒店诉称（辩称）：1、海峡假日酒店无须为吴秀红缴纳2013年8月至2016年12月期间的城镇职工基本养老、基本医疗、工伤、失业、生育保险费；2、海峡假日酒店无须支付吴秀红解除劳动合同赔偿金33600元；3、吴秀红返还从海峡假日酒店处领取的社会保险补贴11700元；4、本案诉讼费用由吴秀红承担。事实与理由：1、吴秀红在海峡假日酒店处工作期间应认定自2017年1月1日至2019年3月，池州市劳动人事争议仲裁委员会认定吴秀红劳动期限错误。因此补缴社保的时间应自2017年1月1日至2019年3月。安徽省池州市海峡假日酒店有限公司法定代表人于2017年1月20日发生变更，由王家壮变更为石金平，相关管理团队也进行了更换，因此对于吴秀红吴秀红在2017年1月之前是否在海峡假日酒店处上班并不知情，且吴秀红提供的工资发放流水也仅自2018年1月开始，海峡假日酒店现认可吴秀红从2017年1月开始在海峡假日酒店处工作。吴秀红认为其于2013年8月就在海峡假日酒店处上班应提供有效的证据证实，吴秀红在仲裁开庭时申请了三名证人出庭作证，证明其在海峡假日酒店处工作了7年时间，但该三名证人的证言高度雷同，海峡假日酒店代理律师询问证人吴秀红工作起止时间时，三名证人均回答不出，试问他们又是如何得出吴秀红在海峡假日酒店处工作7年的结论，且三名证人均是近一、二年才在海峡假日酒店处工作，他们不能证实吴秀红于2013年8月就在海峡假日酒店处工作的事实。因此，池州市劳动仲裁委就吴秀红的工作期间认定错误。2、关于双倍工资问题，因吴秀红、海峡假日酒店已经签订过书面的协议，且吴秀红主张双倍工资的请求已经超过仲裁一年失效。3、海峡假日酒店不存在违法解除劳动合同的情形，因此无须支付吴秀红经济赔偿金33600元。吴秀红、海峡假日酒店签订的协议书于2019年3月6日到期，协议到期后，海峡假日酒店同意以同等条件与吴秀红续签合同，但吴秀红要求增加工资，海峡假日酒店未同意，吴秀红因此于2019年3月14日自行离开公司，海峡假日酒店不存在违法解除劳动合同的情形，因此无须支付赔偿金。劳动仲裁委认定吴秀红、海峡假日酒店之间的协议快到期时，海峡假日酒店直接解除劳动合同明显与事实不符，吴秀红一直在海峡假日酒店处工作至2019年3月14日。即便双方签订的协议书到期后，海峡假日酒店不愿意维持或者提高劳动合同约定条件与吴秀红续订劳动合同，根据《劳动合同法》第四十四条、四十六条规定，海峡假日酒店也仅须支付经济补偿金，仲裁委裁决支付违法解除劳动关系经济赔偿金无事实和法律依据。同时仲裁委认定工资2800元错误，2800元包含社保补贴450元/月，吴秀红工资应是2350元。4、关于吴秀红主张的为其他员工代班工资192521元。吴秀红该项主张无事实和法律依据。吴秀红系公司客房主管兼领班，拖地板檫窗帘、带教单位新员工、和同事换班是履行本职工作。吴秀红已经按月领取了自己的劳动报酬，双方约定的是计时工资，而不是计件工资领取方式。再要求海峡假日酒店支付所谓的代班工资等，不合理也不合法。5、关于失业金损失14625元。领取失业金保险待遇需要一定条件，即便海峡假日酒店为吴秀红缴纳了失业保险金，也不一定能领取失业保险金待遇。同时吴秀红本人也声明承诺不需要海峡假日酒店为其缴纳社保，由其自行领取社保补贴，自行去社保中心以个人名义缴纳。因此吴秀红无法领取失业金，海峡假日酒店没有过错。因此仲裁委不予支持正确。6、关于加班费用199392元，根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第九条规定劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但吴秀红未提供相关的加班证据。7、没有领取的工资和费用10032元。海峡假日酒店认为实际金额只有8163元，但考虑到双方差距不大，不提异议。8、吴秀红应返还从海峡假日酒店处领取的保险补贴11700元。吴秀红已向海峡假日酒店书面承诺：同意每个月的社会养老保险及社会医疗保险（500元）在工资里补贴发放，本人自行到相关部门缴纳社会养老保险及社会医疗保险。海峡假日酒店已按月将保险补贴随同工资一并发放给吴秀红。因此根据《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》规定，吴秀红应返还从海峡假日酒店处领取的保险补贴共计11700元。 吴秀红辩称：1、本人在海峡假日酒店处工作时间是2013年到2019年，客房大姐签过字按过手印的证词证明，池州市仲裁委员会对此认定，本人认为即使海峡假日酒店的法定代表人与2017年1月20日发生变更、管理人更换，并不影响本人与海峡假日酒店之间在2013年8月存在劳动关系的事实，海峡假日酒店不能以不知情来否认。2、海峡假日酒店在与本人签订的协议之前，没有以书面形式通知续签事宜，而是直接解除合同，程序违法。根据合同法第四十八条规定。3、对于海峡假日酒店要求本人返还领取的保险补贴11700元，本人领取补贴的11700元费用没有实际发放。4、为劳动者交纳保险，是用人单位的法定义务。 当事人围绕各自诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院在说理部分予以阐述。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年8月，吴秀红在海峡假日酒店工作，双方曾签订劳动合同，但海峡假日酒店未给吴秀红办理社会保险登记。2018年9月7日，双方签订了一份劳务协议书，期限为半年，自2018年9月7日至2019年3月6日止；并于当日吴秀红向海峡假日酒店出具了一份承诺书，载明吴秀红同意海峡假日酒店每个月在工资中发放500元的养老保险及医疗保险补贴，吴秀红自行到相关部门缴纳基本养老保险和基本医疗保险。2019年3月，海峡假日酒店给其他客房服务人员每人每月加了200元工资，唯独没有给吴秀红加工资。吴秀红要求海峡假日酒店负责人给其增加工资未果，同时也不愿以原劳务协议同等条件续签合同，于2019年3月14日，再未到海峡假日酒店工作。随后，吴秀红向池州市贵池区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。池州市贵池区劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月10日作出池劳仲裁字(2019)101号仲裁裁决，裁定海峡假日酒店为吴秀红补缴2013年8月至2019年3月期间的城镇职工基本养老、基本医疗、工伤、失业、生育保险费，其中个人缴费部分吴秀红承担；海峡假日酒店支付吴秀红工资费用10032元及解除劳动合同赔偿金33600元，两项费用合计共43632元。现海峡假日酒店、吴秀红均对仲裁裁决不服，以致成讼。 本院认为，合法的劳动关系受法律保护，双方应依法行使权利和履行义务。2013年8月，吴秀红即在海峡假日酒店工作，接受酒店工作安排、服从酒店管理，双方自2013年8月建立劳动关系。海峡假日酒店辩称酒店法定代表人变更，对2017年之前吴秀红是否在酒店工作并不知情，不符合事实，管理人更换，对现实已存在的劳动关系没有影响，不予支持。劳动关系存续期间，参加社会保险是用人单位和劳动者的义务，属于国家强制性规定；海峡假日酒店主张社会保险补贴已随工资一并发放，不符合相关法律规定，不予支持。现吴秀红要求海峡假日酒店补缴社会保险，理由正当，予以支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……”，吴秀红主张未签订劳动合同双倍工资的诉请，因双方在仲裁时已承认曾签订过劳动合同，即使双方未签订劳动合动，吴秀红自2013年8月份入职，距今已有6年,已过仲裁时效，其诉请不予支持。双方签订的协议到期后，海峡假日酒店未以书面的形式提前30日通知吴秀红续签合同的事宜，而是直接解除劳动合同程序违法，应为违法解除劳动合同。吴秀红主张海峡假日酒店支付违法解除劳动关系经济赔偿金的诉请，符合相关法律规定，予以支持。吴秀红要求海峡假日酒店支付为其他员工代班工资，只有证人作证，但其证言前后不一致，且未提供相关证据佐证，该诉求不予支持。吴秀红要求海峡假日酒店支付无法领取失业保险金导致的损失14625元，由于领取失业保险金待遇需要条件，且吴秀红未提供损失证据，该诉求依据不足不予支持。根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)(法释(2010)12号)第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，吴秀红要求海峡假日酒店支付其加班费用，未提供相关的加班证据，不予支持。吴秀红要求海峡假日酒店支付没有领取的工资和费用10032元，庭审中双方对该项费用予以确认，应予认定。依据《中华人民共和国劳动法》第三条、第三十二条、第九十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、安徽省池州市海峡假日酒店有限公司于本判决生效之日起10日内支付吴秀红工资费用10032元及解除劳动合同赔偿金33600元； 二、安徽省池州市海峡假日酒店有限公司于本判决生效之日起三十日内按照社会保险经办机构的核定，到社会保险费征收机构为吴秀红补缴2013年8月至2019年3月期间的社会保险费，个人缴纳部分由吴秀红个人承担； 三、驳回安徽省池州市海峡假日酒店有限公司、吴秀红的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 （2019）皖1702民初4286号案件受理费10元，减半收取5元，（2019）皖1702民初4338号案件受理费10元，减半收取5元，计10元，由安徽省池州市海峡假日酒店有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。 审判员  杜志鹏 二〇一九年九月二日 书记员  施 颖