呼和浩特市赛罕区人民法院民事判决书（2019）内0105民初3376号原告：张春元，男，内蒙古自治区人民财产保险公司员工，现住呼和浩特市。被告：内蒙古新汇商业管理有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区新华大街东影南路**。法定代表人：王力，总经理。被告：内蒙古维多利商业（集团）有限公司，，住所地内蒙古自治区呼和浩特市法定代表人：卢小娟，董事长。被告：内蒙古金汇房地产开发有限责任公司，，住所地内蒙古自治区呼和浩特市新城区中山东路法定代表人：王然中，总经理。被告：李鼎文，男，住呼和浩特市。被告：王然中，男，住呼和浩特市。被告：王力，男，住呼和浩特市。原告张春元与被告内蒙古新汇商业管理有限公司（以下简称新汇公司）、内蒙古维多利商业（集团）有限公司（以下简称维多利公司）、内蒙古金汇房地产开发有限责任公司（以下简称金汇公司）、李鼎文、王然中、王力房屋租赁合同纠纷一案，本院于2019年4月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张春元到庭参加诉讼，被告新汇公司、维多利公司、金汇公司、李鼎文、王然中、王力经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。张春元向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告内蒙古新汇商业管理有限公司向原告支付2017年第三季度至2019年第一季度的委托经营收益金人民币38116.49元；2.依法判令被告内蒙古新汇商业管理有限公司向原告支付从2017年第三季度至2019年第一季度逾期支付经营收益的违约金暂计至2019年3月31日人民币12578.44元，并支付到被告实际履行完毕给付的委托经营收益之日止；3.依法判令被告内蒙古维多利商业（集团）有限公司、内蒙古金汇房地产开发有限责任公司、王力在4000万元范围内对被告内蒙古新汇商业管理有限公司的上述全部债务承担连带补充赔偿责任，被告李鼎文在1800万元范围内对被告内蒙古新汇商业管理有限公司的上述全部债务承担补充赔偿责任，被告王然中在2200万元范围内对被告内蒙古新汇商业管理有限公司的上述全部债务承担补充赔偿责任【被告内蒙古维多利商业（集团）有限公司、内蒙古金汇房地产开发有限责任公司、李鼎文、王然中、王力承担补充赔偿责任的总和不超过4000万元】；4.请求人民法院依法判令被告向原告按时履行《委托经营合同书》和支付后续经营期间收益的义务并承担相应的违约金,直至《委托经营合同书》和《补充协议》约定委托经营期限届满；5.依法判令本案诉讼费由各被告承担。事实与理由:2014年2月18日，原告与新汇公司签订了《维多利摩尔城委托经营合同》。原被告双方在合同中约定：原告将自有位于内蒙古××街商铺委托被告经营,商铺建筑面积7.97平方米,委托经营期限为10年,自2014年4月1日起算。合同第二条约定：收益金额以原告房款总额为依据，第1年免收益，第2-3每年回报11.05%，第4-7每年回报12.28%，第8到10年每年回报13.5%，租金按季度返还，每年返四次，每个季度首月第1日返还所属季度租金；合同第八条约定:新汇公司未按时向原告支付约定收益金，应承担违约责任，除本合同规定支付原告应得金额外，应自第31天起，每逾期一日，按拖欠金额1‰向原告支付违约金。2016年10月27日原告与内蒙古新汇商业管理有限公司(曾用名:内蒙古维多利摩尔城商业管理有限公司)签订了《补充协议》,《补充协议》第一条约定:原《委托经营合同书》第二条第一款的收益金额和时间变更为从2016年7月1日起到2019年6月30日乙方按原合同租金的百分之五十向甲方支付,继续按季度支付;第三条约定:自2019年7月1日起按原合同继续支付租金;第四条约定:原合同到期后顺延三年,补齐2016年7月1日起到2019年6月30日所欠租金,继续按季度支付;第五条约定:《补充协议》是原《维多利·摩尔城委托经营令同书》的补充,与原合同有同等法律效力,原合同其他条款继续有效。新汇公司于2010年9月17日注册成立，公司注册资本为5000万元，公司发起人维多利公司实缴700万元及认缴4000万元，公司发起人金汇公司实缴300万元。2015年3月20日，维多利公司将全部股权转让给李鼎文、王然中。2015年4月1日，新汇公司股东会决议将未实缴的4000万元进行减资，股东李鼎文、王然中在法律规定的范围内对公司未清偿的债务提供担保。2015年7月20日，新汇公司注册资本变更为1000万元。原告与新汇公司签订的《维多利摩尔城经营委托合同》对委托经营的期限、经营收益金额及支付方式均进行了明确约定，原告如约交付涉案租赁商铺后，在委托经营期限内能够获得经营收益金是确定的、可预期的，是新汇公司未来必然发生的债务，也就是说在商铺交付后，原告就已经成为新汇公司的已知债权人，新汇公司于2015年4月10日决定减资时，原告也必然是已知债权人。根据《中华人民共和国公司法》第一百七十七条第二款的规定，公司应当自作出减少注册资本决议之日起10日内通知债权人。新汇公司未通知原告，导致原告无从得知其减资情况，也无法提前要求其提供担保等，程序瑕疵的减资行为不对原告具有对抗效力。在此情况下，新汇公司股东认缴4000万元的出资义务仍然存在，新汇公司的章程中虽约定了出资缴付期限为2019年8月4日，但新汇公司因现已产生经营困难，且被生效法律文书所确认。此时，股东的出资期限利益应当丧失，出资期限加速到期。根据《中华人民共共和国公司法》第二十八条的规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。基于上述规定可以得知，股东的出资义务系法律所规定的股东法定义务，这一法定义务不能随着股东内部的股权转让而免除。同时，股东认缴出资的行为实质是股东个人对公司及公司债权人的担保行为，即股东对公司债务向公司债权人提供担保。该担保行为在股东与公司债权人之间形成一种担保之债。该债务的转移必须经公司及公司债权人同意，否则股东的出资责任不能转移。维多利公司虽将全部股权转让给李鼎文、王然中，但也不能据此免除维多利公司的出资义务。且维多利公司是新汇公司的股东并认缴出资4000万元，对原告与新汇公司之间委托经营合同的订立以及经营收益金、委托经营期限的确定具有十分重要的影响。另外，2015年3月20日的公司章程载明，李鼎文、王然中分别认缴出资1800万元、2200万元，其当然具有缴纳出资的义务。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第二款、第三款的规定，公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持。基于以上法律规定，原告有权请求维多利公司在未出资的4000万元范围内对新汇公司的债务承担补充赔偿责任，金汇公司作为新汇公司的发起人，应当与发起人维多利公司承担连带责任。王力作为新汇公司的高级管理人员，对公司负有忠实、勤勉义务，对新汇公司资本充实具有监督、管理责任，应与发起人维多利公司承担连带责任。同时，原告有权请求李鼎文、王然中分别在出未出资的1800万元、2200万元范围内对新汇公司的债务承担补充赔偿责任。实行履行中，被告已支付至2017年第二季度租金，拖欠原告2017年第三季度至2019年第一季度租金收益人民币38116.49元，而且违约状态持续至今，被告应向原告支付延迟履行期间的违约金。综上所述，原告为维护自身合法权益诉至人民法院，望人民法院依法裁判。新汇公司、维多利公司、金汇公司、王然中、王力、李鼎文未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，被告均未到庭举证、质证。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年2月18日，张春元（甲方）与内蒙古维多利摩尔城商业管理有限公司（乙方）签订《维多利摩尔城委托经营合同书》。合同约定，甲方将其购买的维多利摩尔城××座商铺委托乙方经营，经营期限为10年，自2014年4月1日起计算；收益金额以甲方房款总额354737元为依据，第一年免收益，第2-3年每年回报11.05%，第4-7年每年回报12.28%，第8-10年每年回报13.5%；租金按季度返还，每年返四次，每个季度首月第1日返还所属季度租金；乙方未按时向甲方支付约定租金，应承担违约责任，除本合同规定支付甲方应得金额外，应自第三十一天起，每逾期一日按拖欠金额1‰支付违约金。2016年10月27日，张春元与新汇公司签订《补充协议》，协议中约定将甲（张春元）乙（内蒙古新汇商业管理有限公司）双方签订的“维多利·摩尔城委托经营合同书”进行变更。其中约定，1、原合同第二条第一款应付的收益金额和时间变更为从2016年7月1日-2019年6月30日乙方（内蒙古新汇商业管理有限公司）按原合同租金的50%向甲方（张春元）支付，继续按季度支付；…3、自2019年7月1日起按原合同继续支付租金。新汇公司未支付原告2017年7月1日至2019年3月31日七个季度的租金，按照补充协议计算，新汇公司应向原告支付该期间经营收益金38116.49元。另查明，内蒙古维多利摩尔城商业管理有限公司于2015年7月28日将公司名称变更为内蒙古新汇商业管理有限公司。还查明，本院生效文书对欠付经营收益金产生的违约金按照中国银行同期贷款利率予以调整。本院认为，张春元与新汇公司签订的《维多利摩尔城委托经营合同书》、《补充协议》系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。关于张春元要求新汇公司支付2017年第三季度至2019年第一季度经营收益金人民币38116.49元的诉讼请求，本院认为，张春元与新汇公司签订的《委托经营合同书》、《补充协议》就收益金的数额及支付方式作出了明确的约定，张春元购买的商铺也已交付新汇公司经营使用，新汇公司亦应支付相应的收益金。对于张春元主张新汇公司给付违约金的诉讼请求，新汇公司欠付经营收益金给张春元造成的损失主要体现为利息损失，欠付经营收益金的违约金应以中国人民银行同期贷款利率计算。关于张春元要求维多利公司、金汇公司、李鼎文、王然中、王力承担补充赔偿责任的诉讼请求，因张春元并未提交相关的证据予以证明，故对该诉讼请求，本院不予支持。对原告的第四项诉讼请求，新汇公司有义务继续履行合同，但该项诉讼请求不明确，原告可在明确具体的诉讼请求后另行起诉。综上所述，依照《中华人民共和国合同》第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告内蒙古新汇商业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告张春元支付经营收益金38116.49元；二、被告内蒙古新汇商业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告张春元支付违约金（违约金以5455元为基数，自2017年8月1日、2017年11月1日、2018年2月1日、2018年5月1日、2018年8月1日、2018年11月1日、2019年2月1日起算，按照中国人民银行同期贷款基准利率分别计算至实际给付之日止）；三、驳回原告张春元的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1067元（原告已预交），由被告内蒙古新汇商业管理有限公司负担800元，由原告张春元负担267元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审 判 长 郝 英人民陪审员 张素芬人民陪审员 王凤祯 二〇一九年九月四日书 记 员 吴 菲