河北省石家庄市裕华区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0108民初3510号 原告：嘉兴岭瑞携成投资合伙企业（有限合伙），主要经营场所浙江省嘉兴市南湖区南江路1856号基金小镇3号楼108室-13。 执行事务合伙人：河北玛雅股权投资基金管理有限公司（委派代表：刘素生）。 委托诉讼代理人：许贵淳，国浩律师（北京）事务所律师。 被告：陈天明，男，1983年8月25日出生，汉族，住厦门市湖里区。 原告嘉兴岭瑞携成投资合伙企业(有限合伙）与被告陈天明合同纠纷一案，本院于2019年7月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告嘉兴岭瑞携成投资合伙企业(有限合伙）的委托诉讼代理人许贵淳、被告陈天明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除原告与被告的合作协议；2.判令被告陈天明返还保证金1000万元；3.判令被告向原告支付违约金100万元（应按合同约定计算至实际归还之日止）；4.本案诉讼费、财产保全费由被告承担。事实和理由：2019年1月9日，原告与被告陈天明签订了《合作协议》，原告按照《合作协议》约定履行了协议义务。协议规定“乙方（被告）应严格指导控制监督第三方对存放于股权专户的保证金和股票进行适时交易安排，并根据自身股票交易专业经验判断，在股票价值最大时进行交易变现”。但，被告并未严格遵守《合作协议》的规定，自2019年4月11日起至6月18日，股票账户无正当理由被转出款项6次，金额总计4410万元，原告多次就该事项与被告交涉，并提出警告。但，被告并未严格按照《合作协议》约定履行其主要义务，并且已经用实际行为表明不履行主要义务。《合作协议》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应是合法有效的。双方均应遵守，违约方应当承担违约责任。被告违反协议约定擅自将合作资金及原告保证金转出账户，侵犯了原告的合法财产权益，经原告催告被告对违约行为不予纠正，形成纠纷责任在被告。另，协议第六条6.3约定“因本协议产生的或与本协议有关的争议，各方应本着友好的态度协商解决，如协商不成，任何一方可向原告所在地人民法院提起诉讼。”综上。原告认为被告不信守合同，擅自将合作资金及保证金转出账户，不仅违反了协议规定同时带来原告财产损失风险，为了保护原告合法权益，依照相关法律规定，特诉至贵院，请求依法裁决，实现原告诉讼请求。 被告陈天明辩称，合同虽然是我和原告签的，但是原告依据该合同把钱打到了我的账户上，我直接就把钱打给了苏兴松了。我不是利益的受益人。在本案涉及的合同签订前就已经有了苏兴松账户代持股票的情形了，但是账户已经亏损了四五百万了，原告让我签订该合同是因为原告对苏兴松有信任危机。原告和苏兴松之间的合作是早于本案的合同签订日期的。如果本案涉及的合同不签，原告不同意把钱投进来，这样只能就之前账户的股票平仓，这样就亏损大概四五百万了。我之所以签订该合同是应原告和苏兴松的要求。我认为本案原告的起诉应当追加苏兴松作为本案的被告参加诉讼。因为苏兴松是实际的款项使用人。证券转银行的交易密码都是苏兴松操作的，密码苏兴松也没有告诉过我们，我们谁都不知道，账户的资金我没有支配权。钱划出划进都是苏兴松操作的。我和苏兴松沟通过程中，苏兴松也口头承认和我本人无关。我签订合同本身就是代理他的行为，苏兴松个人是承认的。 经审理查明，2019年1月10日，原告嘉兴岭瑞携成投资合伙企业（有限合伙）（甲方、资金提供人）与被告陈天明（乙方、委托人）签订《合作协议》，协议第一条约定：甲方应乙方要求并考虑愿意保留上述股票一定期限的所有权和对乙方安排资金及安排人员购买前述股票一定期限亏损风险保证，同意另行支付人民币壹仟万元保证金。为此，为了降低各方在本合作过程中的风险，各方协商一致并自愿签订本协议，对各方均有约束力，以兹遵照履行。协议第二条约定乙方负责安排合适的第三方在东方证券西藏营业部开立沪市股票账户20×××46（简称股票专户），甲方将1000万元保证金汇入乙方中国农业银行厦门分行同安支行62×××76账户。其中2.3条约定：乙方收到甲方汇入的保证金之日起3日内日，将全额保证金和5698623股票全部汇集（或倒仓）到股票专户并关闭证银转账权限，乙方应在完成该行为当日书面通知甲方。2.4条约定：乙方应当严格指导控制监督第三方对存放于股票专户的保证金和股票进行适时交易安排。2.6条约定：乙方负责将甲方提供的保证金按照约定返还给甲方。协议第6.2条约定：若任一方未经过其他方同意违反本协议，须按照第四条约定向其他方承担违约责任。第四条违约责任约定逾期支付款项的按日千分之一计算违约金，超过30日的还应支付应付金额30%的损失赔偿。2019年1月10、1月31日，原告分别向协议中约定的被告陈天明账户（账号62×××76）转款500万元，共计1000万元。对上述协议的签订以及款项转账，原被告双方均无异议，本院予以认定。 原告向本院申请调取了协议中约定的第三方股票账户20×××46的基本资料，显示该账户的客户姓名为姜黎强。原告主张,依据双方《合作协议》第2.3条的约定，被告应在收到原告汇入的保证金之日起3日内日，将全额保证金和5698623股票全部汇集（或倒仓）到股票专户并关闭证银转账权限，并于当日书面通知原告。而股票账户的对账单显示，被告没有按照协议2.3条约定在保证金到其账户后三天内汇集到该账户。在2019年4月11日至2019年6月18日期间共计转出款项5次合计金额3410万元，证明被告没有关闭证银转账权限，也没有书面通知原告，违反了2.3条的约定。被告陈天明的质证意见：双方协议上没有关闭权限的约定。合作协议是两年的，并不是合作几个月。原告需要支付保证金10%的利息要不然就是盈利20%。账号和密码大家都是知道，都是共享的，并不是可以关闭的。证银转账是没有办法关闭的。当时持仓状态是没有转出功能的。持有股票的时候，钱是转不出去的。不存在通知原告的说辞。当时股票有盈利的时候，我已经通知原告将持有的股票卖出，原告没有听从我方的意见。对分5次转出款项合计3410万元的情况认可属实，原告的执行人殷伟私下有答应账户出资人按年化10%计息或投资收益20%取高原则。账户出资人应当给姜黎强利息，第一笔利息为200万元。钱是从账户直接取出来的。将姜黎强的钱从专户转出来，账户当时只剩700万元左右。姜黎强的账户中有2000多万是姜黎强的和原告的1000万元。我转出的3410万元中是姜黎强的投资款和利息。转出3410万元后账户中还有700多万。在双方签订协议前，第三方已经替原告持有股票了并已经亏损了将近500万元左右。如果不签订该协议，原告就不打保证金。在双方合作期间我已经尽到了我的监管义务了。我的意见是最好双方和解或者继续合作。 原告还提交了原告方工作人员殷伟与被告陈天明的微信记录及律师函，证明原告方在2019年6月9日发现案涉股票账户向外转款后在微信中向被告提出返回意见，并于6月19日向被告陈天明发出律师函。被告对原告提交的这两份证据的真实性认可，关联性不认可。 被告陈天明认可收到原告1000万元的保证金，称将1000万元转入了吉顺函账户中，并提交了其个人的银行交易明细，显示2019年1月10日到2月26日分11笔将1000万元转入吉顺函账户，称1000万元又由吉顺函账户转入了姜黎强股票账户。法庭要求被告于庭后7日内提交由吉顺函账户转入姜黎强账户的相关证据，被告未提交。 被告陈天明于庭后提交了留存于苏兴松手机中的原告方殷伟与苏兴松的微信聊天记录和殷伟、陈天明与苏兴松之间的微信聊天记录，拟证明合同里约定的账户实际提供人为苏兴松，该协议是殷伟与苏兴松商定，利用被告陈天明的信用背书。原告与苏兴松之间一直保持紧密沟通，签合同之前实际代持已经开始，接单及交易事宜都是苏兴松所为。且殷伟答应支付3300万元年化利息10%或后端收益20%取高值。原告对被告庭后提交的证据的质证意见：对微信往来的关联性不认可，认为不能证明被告的证明目的，其内容不具有《合作协议》附件（背书）或者变更的效力，不具有对《合作协议》及履行具有实质影响的内容，不具有减弱陈天明不履行《合作协议》义务的效力。对陈天明书写的《情况说明》的真实性不认可，苏兴松不是合作协议的合同主体，原告更不认识吉顺函，被告陈天明没有证据证明原告指令被告将保证金打入吉顺函账户。原告认为陈天明是不履行协议义务在推卸责任。 本院认为，原被告签订的《合作协议》系双方自愿签订，合同真实合法有效，本院予以确认。原告主张已履行了协议中约定的支付保证金义务，被告认可收到1000万元款项。 本案的争议焦点为被告是否存在违约行为。经审查，被告在协议履行过程中没有按照2.3条约定将1000万元保证金及时转入股票专户，也未将股票专户关闭证银转账权限并通知原告，导致在未经原告方同意的情况下从股票专户中转出3410万元。原告据此认为被告违反了双方协议第2.3和2.4条的约定，主张按照《合同法》第九十四条之规定解除与被告之间的协议，具有事实和法律依据，本院予以支持。依据双方协议第2.6条约定以及法律规定，协议解除后被告应当返还原告保证金1000万元。关于原告主张的违约金100万元，双方在协议第四条中作出约定，该约定不违反法律规定，本院予以支持。 对被告陈天明的抗辩理由，本院认为协议系原被告双方经协商自愿签订，被告陈天明为协议的相对方，协议中对陈天明的履行义务约定明确，陈天明提出的与其本人无关，不应承担协议未履行责任的主张，依法不能成立。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、解除原告嘉兴岭瑞携成投资合伙企业(有限合伙）与被告陈天明签订的《合作协议》； 二、被告陈天明于本判决生效后十五日内返还原告嘉兴岭瑞携成投资合伙企业(有限合伙）保证金1000万元； 三、被告陈天明支付原告嘉兴岭瑞携成投资合伙企业(有限合伙）违约金100万元。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费87800元，财产保全费5000元，由被告陈天明负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石家庄市中级人民法院,并于七日内到河北银行交纳上诉费。收款单位名称：河北省石家庄市中级人民法院；开户银行：河北银行华兴支行；银行账户：62×××47。逾期不缴纳，视为放弃上诉。 审 判 长  安建军 人民陪审员  梁巧平 人民陪审员  张东芬 二〇一九年十二月二十三日 书 记 员  刘翠翠