河北省隆化县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0825民初2010号 原告：李志山，男，1971年5月11日出生，满族，住隆化县。 委托诉讼代理人：李志国，承德市双桥区天祥法律服务所法律工作者。执业证号：30307111104811。 委托诉讼代理人：鲁文茹（系李志山嫂子），1972年4月28日出生，住隆化县。 被告：承德同鑫房地产开发有限公司，住隆化县隆化镇苔山路北厂子胡同。统一社会信用代码：91130825796562569N。 法定代表人：班丽荣，董事长。 被告：承德国茳医院有限公司，住隆化县隆化镇东环城路同鑫佳园商业综合楼。统一社会信用代码：71130825MA08TUGM6E。 法定代表人：梅国江，执行董事。 被告：承德同鑫建筑工程有限公司，住隆化县隆化镇景怡小区底商18号，统一社会信用代码：91130825730245907X。 法定代表人：梅国江，执行董事。 被告：梅国江，男，1965年1月12日出生，蒙古族，个体工商户，住隆化县。 四被告委托诉讼代理人：于常青，河北乾昌律师事务所律师。执业证号：11308201010333538。 原告李志山与被告承德同鑫房地产开发有限公司（以下简称同鑫房产公司）、承德国茳医院有限公司（以下简称国茳医院）、承德同鑫建筑工程有限公司（以下简称同鑫建筑公司）、梅国江建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月10日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月24日公开开庭进行了审理。原告李志山、委托诉讼代理人李志国、鲁文茹、被告承德同鑫房地产开发有限公司、承德国茳医院有限公司、承德同鑫建筑工程有限公司、梅国江的委托诉讼代理人于常青及被告梅国江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李志山向本院提出诉讼请求：1、请求判令四被告给付拖欠的工程款856772.88元；2、判令四被告支付欠款利息248464元；3、此案诉讼费及其他费用由被告承担。事实及理由：2014年4月25日，被告梅国江与原告李志山达成承包同鑫佳园商业综合楼建设工程的采暖、消防、通风、给排水、瓷器安装等附属工程（即现在的国茳医院楼盘）的口头协议，约定承包形式为包工包料，于2016年4月12日完工，经过城建部门验收交工。由于被告在开发同鑫佳园商业综合楼的同时，又要利用此楼盘筹建国茳医院，于是被告又让原告进行楼盘内部改造工程，以适应开立医院所需之用，原告当时就要求签订书面承揽合同，被告梅国江不同意并且承诺不会欠钱。为此口头约定了工程量、工期、变更等事项。工程改造部分没有图纸，并且反复设计反复改造。只能是边施工边协商，工程都是施工一处验收一处。当时还与被告梅国江约定按河北省2012年建设标准进行定额预决算。至2016年12月底所有项目工程完工，并通过了验收。由于被告梅国江对工程改造没有系统的改造构想，给我施工造成很大的困难和不确定因素，施工期限一再后延，人工和材料费大量增加。全部工程总价格3767282.66人民币，应当扣除管理费、税、整体工程配合费、消防泵两台、无负压变频泵等费用385709.78元，再减去被告梅国江已经支付的费用2554000元，尚欠807772.88元，再加上决算遗漏给排水外网工程19800元，还有被告另行安排的其他施工的款项29200元。合计四被告尚欠原告856772.88元。自2017年开始至今，原告多次找到被告梅国江要求兑账、决算，被告梅国江总是以各种理由推托。为维护原告合法利益不受侵犯，现诉至法院。请求法院依法支持原告的合理诉求。 被告承德同鑫房地产开发有限公司、承德国茳医院有限公司、承德同鑫建筑工程有限公司、梅国江辩称，原告所诉与事实不符。一、2014年4月，原告多次通过他人说情找我要求承包部分工程，因工程已经承包给路文学，经过与路文学几次协商才把排水、通风，喷淋，消火栓，自动报警、消防等工程从路文学总承包工程中分包给原告，因为是从路文学处分包的工程就没有与原告签订书面合同，口头约定按与路文学签订合同执行，工程总造价下浮3%，工程管理费按3.5%扣点，税金按国家规定营业税等税种执行，实际上按工程总造价的5.33%扣除各项税金。施工配合费与路文学协商。2015年10月份该项目又增加了采暖工程，原告积极要求干，公司就将采暖工程交给了原告施工，也是按上述约定执行，2016年6月24日，该同鑫佳园商业综合楼酒店工程通过住建局竣工验收。二、2016年6月24日竣工后该酒店综合楼项目决定改建医院，改建工程原告还要求接着干，因为是现做图纸，6月30日与原告口头约定采暖，给排水，通风、喷淋、消火栓、自动报警、消防、外网等工程继续由原告施工，仍然按工程总造价下浮3%，工程管理费按3.5%扣点，税金按国家当时现行的规定执行，施工中的拆除工程只计人工费，不给利润和其他费用，最后按决算算总账，当时建筑公司与医院筹建处签订了采暖、给排水，通风、喷淋、消火栓、自动报警、消防、等改造工程合同122万元，该医院改造工程于2017年10月份通过消防验收，原告说是2016年6月份全部完工与事实不符。三、前后两个工程经双方结算工程款3193098.12元，其中商业综合楼酒店工程1935075.93元，因后期医院改造的喷淋、消火栓、通风、消防等分不清的工程都计算在酒店工程里，医院改造工程1258022.19元，这部分是分清楚的通风、通风洽商、给排水、和给排水洽商、采暖和采暖洽商。以上工程共支付给李志山工程款2554000元，消防检验费30000元，施工配合费35000元，施工管理费111758.43元，合计共支付给原告工程款2730758.43元。商业综合楼酒店工程应缴纳营业税、所得税、营业税附加等税款103139.55元，医院改造工程应缴纳增值税、所得税、增值税附加、印花税等税款420851.5元。原告应退回多拨付的工程款61651.36元。综上请求法院判令原告退还承德同鑫建筑工程有限公司多拨付的工程款61651.36元。要求原告提交1258022.19元的增值税发票给承德同鑫建筑工程有限公司。否则要求法院依法驳回原告的诉讼请求，本案的诉讼费及其他费用应由原告承担，这里计算的数据不包括原告工程质量保质期间应扣留的质保金，从2017年到2019年，至少两年的质保期，有的项目是五年的质保期，所以不存在给付利息问题。 当事人围绕诉讼请求和答辩理由依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据原告提供的同鑫佳园商业综合楼项目结算书、同鑫佳园商业综合楼标牌照片一张和被告提供的同鑫佳园商业综合楼项目结算书、同鑫佳园商业综合楼竣工验收报告一份、建筑工程消防验收意见书一份及本院依法调取的国家税务总局隆化县税务局出具的说明一份，符合证据的三性本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据认定如下：原告所提供的工程结算款明细表属原告自认，被告虽有异议，但与已认定的证据相一致，本院予以确认，被告所提其他证据因证据形式和来源不合法，缺乏真实性，且与双方认可的同鑫佳园商业综合楼项目结算书内容相冲突，本院不予确认。 根据当事人的陈述和审查确认的有效证据，本院认定事实如下：2014年4月25日，被告梅国江口头将同鑫佳园商业综合楼建设工程的采暖、消防、通风、排水、瓷器安装等附属工程转包给没有建筑施工资质的原告李志山施工。2016年6月24日，同鑫佳园商业综合楼酒店工程通过住建局竣工验收。被告梅国江又将同鑫佳园商业综合楼酒店改建成医院的工程承包给原告李志山施工。2017年8月3日，国茳医院消防工程通过验收并交付。2019年11月3日，原告李志山与被告梅国江对同鑫佳园商业综合楼项目有关工程进行结算总造价为3193098.12元，被告已付工程款2554000元，应扣消防费30000元，整体工程综合配合费35000元，管理费73501.54元，各项税款170195.72元，现尚欠工程款330400.86元。 本院认为，被告同鑫房产公司的法定代表人班丽荣与被告同鑫建筑公司、国茳医院的法定代表人梅国江系夫妻关系，且梅国江又是被告之一，四被告与原告承包施工的有关同鑫佳园商业综合楼项目工程相关联，应共同承担民事责任。原告施工被告发包的工程，系无资质施工，被告明知而发包违反了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第一条第（二）项：没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的规定，系非法转包，该口头协议无效。但根据权利与义务相对应的原则，原告对涉案工程进行了施工，系实际施工人，已履行了相应的义务。且被告已实际向原告支付了大部分工程款，现尚欠原告工程款330400.86元的事实清楚。原告要求被告给付剩余工程款330400.86元的请求，本院予以支持。因双方违法转包工程口头协议无效，且结算工程款的时间距今较短，原告所提支付利息的请求本院不予支持。按照法律规定返还质量保证金的期间是缺陷责任期而不是质量保修期。建设工程质量保修期是指承包单位对所完成的工程的保修期限，超过这个保修期限则无义务保修。主体结构、基础则为设计的合理使用年限（50年）。缺陷责任期是指承包单位为所完成的工程产品发生质量缺陷后的修补预留金额的时间，在责任期后可收回质量保证金。缺陷责任期通常为6个月、12个月、24个月，具体双方在合同中约定。《建设工程质量保证金管理暂行办法》第五条规定：缺陷责任期从工程通过竣（交）工验收之日起计。由于承包人原因导致工程无法按规定期限进行竣（交）工验收的，缺陷责任期从实际通过竣（交）工验收之日起计。由于发包人原因导致工程无法按规定期限进行竣（交）工验收的，在承包人提交竣（交）工验收报告90天后，工程自动进入缺陷责任期。该工程于2017年8月3日通过消防验收并交付。此节点应为缺陷责任期的起点，按最长期限24个月计算至今已过缺陷责任期，被告要求扣留质量保证金的抗辩事由不能成立，本院不予保护。原告以结算书中统一提取的税金3.41为依据，自认按老项目标准5.33扣税，虽口头转包协议无效，但本院对原告自认扣除税款予以认可。被告所提扣除税率低和税票问题，依法应由纳税人申报，税务机关征收，属行政执法范畴，不属人民法院管辖，其抗辩事由不能成立，本院不予支持。 综上所述，原告符合法律规定的诉讼请求本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第一条一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条的规定，判决如下： 一、被告承德同鑫房地产开发有限公司、承德国茳医院有限公司、承德同鑫建筑工程有限公司、梅国江共同给付原告李志山工程款330400.86元。此款于本判决发生法律效力后三十日内履行完毕。 二、驳回原告李志山的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14748元，由原告李志山负担10324元，由四被告负担4424元。诉讼费用限于判决书生效后三日内缴纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。 审判长 李文福审判员孙海宇人民陪审员王秀山 二〇一九年十二月二十五日 书记员 陈       鹏       宇 附页： 一、法律适用： （一）、《中华人民共和国合同法》 第六十条，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条，当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 （二）、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》 第一条一款第（二）项，建设施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条一款，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 （四）、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。 （五）、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。 二、上诉权和上诉期限： 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。上诉费用按一审判决确定的数额预交。如逾期不递交上诉状或者在递交上诉状后七日内未预交上诉费，视为不上诉或者撤回上诉，本判决即发生法律效力。 三、申请执行期限及逾期不申请执行的法律后果： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行期间为二年，从判决确定的履行期间最后一日起计算，二年内向本院立案庭申请执行。逾期不申请，人民法院不再强制执行。 -10- -10-