江苏省兴化市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1281民初6920号原告：兴化市联优房地产开发有限公司，统一社会信用代码91321281558012481X，住所地兴化市昭阳西路南侧星海花园办公楼由南向北第三间。法定代表人：顾井祥，总经理。委托诉讼代理人：王树森，男，该公司员工。委托诉讼代理人：顾悦，江苏天炜律师事务所律师。被告：兴化市博源旅游投资发展有限公司，统一社会信用代码91321281554650312B，住所地兴化市过境公路北侧乌巾荡湿地公园南大门。法定代表人：朱海洋。委托诉讼代理人：鲁林，江苏蓝海律师事务所律师。原告兴化市联优房地产开发有限公司（以下简称联优房产公司）与被告兴化市博源旅游投资发展有限公司（以下简称博源旅游公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年8月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告联优房产公司的委托诉讼代理人王树森、顾悦，被告博源旅游公司的法定代表人朱海洋和委托诉讼代理人鲁林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告联优房产公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告人民币24119435.78元及利息（从2019年6月26日起按年利率6%计算至实际给付之日止）；2、判令被告向原告支付保险费24119.44元；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2017年6月22日，被告在江苏长江商业银行股份有限公司（以下简称长江银行）办理了最高额贷款55000000元，原告以其开发的商品房为被告的贷款进行抵押担保。贷款到期后，被告仅偿还部分贷款本息。长江银行于2019年4月9日向原告发送《催收函》，要求原告进行代偿。原告陆续为被告偿还贷款本息24119435.78元，长江银行向原告出具代偿证明一份。因被告未向原告偿还代偿款，原告于2019年7月向贵院申请诉前财产保全后，被告仍拒不还款。故原告诉至法院，请求判如所请。被告博源旅游公司辩称，本案原告没有诉权，无权起诉。2017年6月22日，顾井祥同时担任原告和被告的法定代表人，代表被告与长江银行签订最高贷款55000000元合同，又代表原告办理此笔贷款的抵押手续。被告的两位股东顾国防与昆山秋之水商务咨询企业在将其所有股权转让给邵建军与上海释悦实业发展合伙企业的转让协议中明确，被告在2018年5月29日之前的债务全部由债权人将债权转让给顾国防，记在顾国防一人名下，为此签订的《投资协议》之附件注明总债务323000000元，有原告签字确认，这其中包括本案所涉长江银行的贷款。由于此债权已转让给顾国防，故原告失去主体资格。原告要求被告承担保险费没有事实和法律依据。请求法庭查明事实后依法裁判。当事人围绕诉讼诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原、被告对对方提交的证据的真实性均无异议，本院依法审核予以确认并附卷佐证。本院经审理认定事实如下：2017年6月22日，被告博源旅游公司作为借款人与长江银行签订合同编号为（2017年）长商银高借字第G06033号《流动资金最高限制余额借款合同》一份。合同约定，最高限制借款余额为人民币55000000元，借款期限为48个月，自2017年6月22日起至2021年6月21日止；借款利率为年利率12%，结息方式为按月结息，结息日为每月的20日；借款人应按借款借据填列的还款时间，逐笔按时、足额偿还借款本息和相关费用。同日，原告与长江银行签订合同编号为（2017年）长商银高抵字第G06033号《最高限制余额抵押担保合同》一份。合同约定，原告在2017年6月22日至2021年6月21日为被告向长江银行申请最高限制余额借款人民币55000000元内的连续借款提供抵押担保；抵押担保的范围包括：上述借款合同项下的全部借款本金、利息、复利、罚息、违约金、以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现抵押权的一切费用。2017年6月27日，长江银行分两次向被告发放贷款，金额分别为25000000元和30000000元，还款时间分别为2018年6月26日和2019年6月26日。2018年5月28日，原告作为债权转让人之一，及亦作为转让人的兴化市星海置业有限公司、兴化市楚水房地产开发有限公司、倪国芳、顾国防、顾国付，与债务受让人顾国防及债务人博源旅游公司签订债权转让协议一份。协议书中载明债务人博源旅游公司截至2018年5月25日的公司财务报表中负债总计为人民币322391997.68元，其中银行贷款为人民币40640000.00元，其他应付款总计为人民币280504210.51元;转让人拟将所享有的债权全部转让受让人，受让人同意受让上述债权;转让时间自各方签署本协议之日起转至受让人，任一转让人签署本协议，则该转让人所享有的债权发生转让，该转让人不得再向债务人主张债权，任一其他转让人是否签署本协议不影响该协议转让人的债权转让；协议生效要件为本协议自各方签字或加盖公章之日起成立并生效，任一转让人未签署本协议不影响本协议生效；各方的权利和义务为若任一转让人未签署本协议，债务人可直接向该转让人偿还债务，相应债务消灭，债务人有权直接从应向受让人支付的款项中扣除已偿还款项，债务人向受让人偿还债务，则相应债务消灭，已签署本协议的转让人无权要求债务人清偿债务。该转让协议中所涉银行贷款即为本案所涉长江银行的贷款，而长江银行并未在该协议上签字或盖章。2018年5月28日，上海释悦实业发展合伙企业（投资方一）、邵爱军（投资方二）、顾国防（创始人）、昆山秋之水商务咨询企业（原有股东）、博源旅游公司（目标公司）、顾国付（本次投资前目标公司实际控制人）、安勇松（本次投资后目标公司实际控制人）签订投资协议一份。协议中载明投资方拟投资323000000元以获得目标公司100%的股权（本次投资）；创始人与原有股东有意通过股权转让的方式转让所持目标公司股权（股权转让）。此外，投资方受让目标公司股权前，将向目标公司增资323000000元（增资），目标公司将以增资款按本协议约定偿还2018年5月25日财务报表所列负债322391997.68元（取整数为323000000元）；本次投资前股权结构如下：顾国防90%，昆山秋之水商务咨询企业10%，合计100%；本次增资工商变更完成后，目标公司股权结构如下：上海释悦实业发展合伙企业68.2875%，顾国防28.5412%，昆山秋之水商务咨询企业3.1713%，合计100%；本次股权转让后目标公司的股权结构如下：上海释悦实业发展合伙企业96.8287%，邵爱军3.1713%，合计100%。被告的上述两笔贷款，其中一笔25000000元，被告依约在贷款到期日前结清本息。另一笔30000000元贷款到期日为2019年6月26日，但被告提前偿还本金6360000元，余下本金23640000元，被告自2019年2月起未能依约结息。基于此，长江银行于2019年4月9日向原告送达催收函一份，要求原告对被告的还款义务承担连带偿还责任。原告同意履行代偿责任，长江银行遂陆续从原告账户扣划款项，具体如下：2019年4月30日232069.12元，2019年5月31日118200元，2019年6月3日1683640元，2019年6月4日1703966.67元，2019年6月21日104676.66元，2019年6月26日20276883.33元。长江银行累计从原告账户扣划24119435.78元，其中479435.78元为被告代还的贷款利息，余23640000元为被告代还的贷款本金。2019年7月1日，长江银行向原告出具代偿证明一份，证明原告为被告代偿借款本息24119435.78元。原告代偿后，被告未能向原告偿还代偿款。原告于2019年7月10日向本院申请诉前财产保全，请求冻结博源旅游公司及其所属兴化市博源旅游投资发展有限公司柏兹酒店分公司银行存款24119435.78元。原告为申请保全提供担保，向中华联合财产保险股份有限公司泰州中心支公司投保诉讼财产保全责任保险一份，支付保险费24119.44元，并向本院缴纳保全费5000元。本案争议焦点，原告联优房产公司对其代偿的银行贷款本息24119435.78元可否直接向被告博源旅游公司追偿。本院认为，1、被告向长江银行贷款，原告提供了抵押担保，故在被告不履行借款合同义务按约还款时，贷款人长江银行依法可依与原告签订的抵押担保合同的约定要求原告履行担保责任。被告自2019年2月起即未按约履行还款义务，原告履行了担保责任，实际代偿借款本息24119435.78元，事实清楚，证据充分。原告作为抵押担保人，承担担保责任后，依法有权向债务人追偿。原告该诉讼请求有事实和法律依据。2、被告对其辩称的案涉银行贷款已转让的事实所提交的转让协议中所列长江银行为债权人，被告为相应的债务人，该债权转让(债务转移)协议无长江银行的签字或者盖章，即该协议并未征得债权人长江银行的同意。被告向本院提交的投资协议（股权转让协议）涉及到的股权结构的变化不影响原告向被告行使追偿权。综上，对原告要求被告偿还代偿款24119435.78元的诉讼请求，本院应予支持。原告主张利息从支付代偿款之日起计算无法律依据，本院不予采信，利息宜从原告起诉之日起即2019年8月30日起按年利率6%计算至被告实际给付之日止。对原告要求被告承担保险费的诉请，因双方无约定，且该费用系原告为实现涉案债权所花费的必要支出，故原告主张保险费无法律依据和合同约定，本院对该诉请难以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告兴化市博源旅游投资发展有限公司于本判决生效后三十日内偿还原告兴化市联优房地产开发有限公司代偿款24119435.78元和利息（自2019年8月30日起按年利率6%计算至实际给付之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告兴化市联优房地产开发有限公司其他诉讼请求。案件受理费162518元，保全费5000元，合计167518元，由被告兴化市博源旅游投资发展有限公司负担，此款原告已缴纳，被告于履行本判决确定给付义务时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时预交上诉费162518元。（江苏省泰州市中级人民法院开户行：中国银行泰州分行营业部；户名：江苏省泰州市中级人民法院；帐号：47×××53，行号：104312800123）。审 判 长  颜莉曾人民陪审员  张小燕人民陪审员  葛玉萍二〇二〇年二月二十八日法官 助理  居 祥书 记 员  林清华（此页无正文）附法律条文:《中华人民共和国合同法》第六十条【合同的履行】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第五十七条【物上保证人的追偿权】为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条【缺席审判】被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。