湖南省溆浦县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1224民初2091号原告：溆浦县益民牧业农民专业合作社，住所地：湖南省怀化市溆浦县桥江镇新建村。法定代表人：王明会。委托诉讼代理人：龙献文，湖南鹤洲律师事务所律师。被告：贵州肥姑绿色农业科技有限公司，住所地：贵阳市观山湖区市场监督管理局。法定代表人：李贵花。被告：贵州晴隆肥姑食品有限责任公司，住所地：贵州省黔西南布依族苗族自治州晴隆县沙子镇工业园区。法定代表人：王世莉。以上二被告共同委托诉讼代理人：李明钢，男，1992年1月14日出生，汉族，住贵州省晴隆县。系贵州肥姑绿色农业科技有限公司的员工。被告：李贵花，女，1966年7月19日出生，汉族，住贵州省晴隆县。原告溆浦县益民牧业农民专业合作社（以下简称“益民合作社”）与被告贵州肥姑绿色农业科技有限公司（以下简称“肥姑科技公司”）、贵州晴隆肥姑食品有限责任公司（以下简称“晴隆肥姑公司”）、李贵花买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，益民合作社于2019年9月5日申请财产保全，请求冻结肥姑科技公司在湖南佳惠百货有限责任公司怀化分公司的货款480000元，本院于2019年9月5日裁定冻结了该笔款项。本院依法适用简易程序，于2019年10月23日公开开庭进行了审理，原告的法定代表人王明会及原告的委托诉讼代理人龙献文、被告肥姑科技公司和晴隆肥姑公司的共同委托诉讼代理人李明钢到庭参加诉讼，被告李贵花经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。益民合作社向本院提出诉讼请求：1、判决被告肥姑科技公司立即支付原告货款993735.44元，并支付违约金37898.07元（自2019年7月5日起计算至2019年8月31日），其余违约金以欠付的货款993735.44元为基数，按年利率24%计算自2019年9月1日至货款付清日止；2、判决被告晴隆肥姑公司在被告肥姑科技公司被强制执行后仍未能清偿本案债务的范围内对被告肥姑科技公司的以上债务承担连带清偿责任，在其认缴出资责任范围内最高以375万元为限；三、判决被告李贵花在被告肥姑科技公司被强制执行后仍未能清偿本案债务的范围内对被告肥姑科技公司的以上债务承担连带清偿责任，在其认缴出资责任范围内最高以125万元为限；四、本案诉讼费用、财产保全申请费等全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年1月14日，被告肥姑科技公司与原告签订了《贵州肥姑科技活牛采购合同》，约定由原告向被告肥姑科技公司供应活牛，合同对品名、类别、验收标准、结算价格、结算方式、违约责任等进行了详细约定，约定的支付方式为买方先预付预估金额的90%，迟延付款的违约责任为应付款总额日0.1%为标准支付违约金。合同签订后，双方前期合作比较愉快，之后考虑到双方老合作关系，原告出于对被告肥姑科技公司的信任，就采取未收款而先发货的方式给被告肥姑科技公司供货。自2019年1月7日，原告一共向被告肥姑科技公司供应活牛311头，总交易额为5212019元，截止2019年7月4日，被告肥姑科技公司累计支付了货款4218283.56元，余欠货款993735.44元。后经原告多次催要，被告肥姑科技公司仍未履行付款义务。被告晴隆肥姑公司作为被告肥姑科技公司的最大股东，以货币出资，认缴出资额为375万元，实缴出资额为零，故依法应在被告肥姑科技公司被强制执行后仍无力履行本案债务的情况下在其出资额范围内对被告肥姑科技公司的债务承担补充连带清偿责任。被告李贵花作为被告肥姑科技公司的股东，以货币出资，认缴出资额为125万元，实缴出资额为零，故依法应当在被告肥姑科技公司被强制执行后仍无力履行本案债务的情况下在其出资额范围内对被告肥姑科技公司的债务承担补充连带清偿责任。综上，为维护原告合法权益，故诉至人民法院。肥姑科技公司、晴隆肥姑公司共同辩称：原告诉请金额与实际金额不吻合，通过被告对账核算金额应为896172.5元，因肥姑科技公司已给原告的订货方支付了部分货款，故应合并结算，但单就肥姑科技公司与原告之间的欠款金额为993735.44元没有异议，诉称的其他事实吻合，被告不是有意拖欠原告的货款，合作的前三个月被告是按期给原告支付货款的，后来因被告与第三方的合作，导致被告没有收回货款，才未能及时支付原告货款，被告正在积极催促第三方支付货款，同时请求原告减免违约金。肥姑科技公司是独立法人，其资金都是用晴隆肥姑公司的，肥姑科技公司收回第三方的货款后是有能力支付原告货款的。晴隆肥姑公司作为肥姑科技公司的股东，出资额为零是事实。李贵花未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：被告肥姑科技公司提交的证据2乡品阁-肥姑科技公司银行流水1份，拟证明第三方欠被告的货款，该第三方指该业务体系的另一方。原告提出异议，对该证据的真实性、关联性不认可。本院认为，该份证据能够证明的系肥姑科技公司与案外人乡品阁之间的业务关系，与本案没有关联性，故对该份证据不予采信。证据4收货清单，拟证明肥姑科技公司没有收到第三方货款。原告提出异议，认为该证据与本案没有关联，是被告与其他公司的关系。本院认为，原告所提异议成立，对该份证据不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年1月14日，原告益民合作社与被告肥姑科技公司签订《贵州肥姑科技活牛采购合同》，益民合作社为卖方，肥姑科技公司为买方，合同主要条款的内容为：六、结算方式，3、付款时间：乙方（即肥姑科技公司）在采购订单下发给甲方（益民合作社）并得到甲方签字盖章确认后，支付采购订单预估金额90%的定金，余款在收到甲方增值税普通发票后5个工作日以内支付。4、甲方收到乙方的定金后5天以内装车发牛至指定交货地点。八、违约责任，2、乙方未按时支付甲方的货款，则每日按应付货款总额的0.1%向甲方支付违约金。《贵州肥姑绿色农业科技有限公司活牛收货清单》中载明益民合作社最后一次交货时间为2019年7月6日。2019年1月至2019年7月6日，益民合作社共向肥姑科技公司出卖311头活牛，总货款为5212019元（其中已开发票金额为4767399元，未开票金额为444620元），肥姑科技公司支付了4218283.56元，尚欠993735.44元未支付，后经益民合作社多次催要，肥姑科技公司仍未支付剩余货款。被告晴隆肥姑公司系肥姑科技公司的股东，认缴出资额为375万元，认缴出资时间2048年11月8日，实缴出资额为零，实缴出资时间2018年12月31日，实缴出资方式为货币。被告李贵花系肥姑科技公司的股东，认缴出资额为125万元，认缴出资时间2048年11月8日，实缴出资额为零，实缴出资时间2018年12月31日，实缴出资方式为货币。本院认为：益民合作社与肥姑科技公司签订的《贵州肥姑科技活牛采购合同》系双方的真实意思表示，合法有效，双方均应遵循诚实信用原则全面履行各自义务。肥姑科技公司对供货数量、已付款金额及欠款金额均认可，故对益民合作社要求肥姑科技公司支付剩余货款993735.44元的诉讼请求，本院予以支持。关于违约金，因《贵州肥姑科技活牛采购合同》中约定了肥姑科技公司未按时支付益民合作社的货款，则每日按应付货款总额的0.1%（即年利率36%）向益民合作社支付违约金，肥姑科技公司认为该违约金过高，请求依法予以调整，现益民合作社请求以年利率24%计算违约金，不违反法律规定，本院予以支持，因肥姑科技公司所欠货款993735.44元中，已开票金额为549115.44元，未开票金额为444620元，根据双方合同约定，肥姑科技公司应在收到增值税普通发票后5日内支付货款，但益民合作社未按合同约定交付其中444620元货款的发票给肥姑科技公司，故违约金应以益民合作社已开发票金额即549115.44元为基数计算较为合理；关于违约金起算时间，益民合作社虽已开具549115.44元货款发票并交付给肥姑科技公司，但其未举证证明具体交付时间，故不能确定肥姑科技公司逾期付款的期限，鉴于原告所举证据在起诉时已形成，本院酌定从益民合作社起诉之日即2019年9月2日开始计算违约金，肥姑科技公司应支付益民合作社的违约金自2019年9月2日至2019年10月23日为：549115.44元×2%×1.73个月计18999.4元，2019年10月24日后的违约金以549115.44元为基数按年利率24%计算至货款付清日止。益民合作社应按合同约定履行开具444620元货款发票的义务，并交付给肥姑科技公司。关于晴隆肥姑公司和李贵花是否承担责任问题。根据公司法的规定，股东出资实行认缴制，即股东享有期限利益。债权人能否以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任，即能否突破股东的期限利益、加速股东出资到期，对此公司法并没有明确规定，本院认为晴隆肥姑公司和李贵花作为肥姑科技公司的股东，其认缴出资额的缴纳期限均为2048年11月8日，现尚未届缴纳期限，且益民合作社请求被告晴隆肥姑公司和李贵花承担补充责任的前提是肥姑科技公司被强制执行后仍未能清偿该笔债务的情况下，系一种假定情形，本院对尚未发生的事实进行评判，无法律依据，且现有证据亦无法确认肥姑科技公司已资不抵债或者明显缺乏清偿能力，故对原告要求判令被告晴隆肥姑公司和李贵花承担补充连带责任的请求，本院不予支持。待该事实实际发生后，原告可以再行主张。综上所述，对原告的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条，《中华人民共和国公司法》第三条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、贵州肥姑绿色农业科技有限公司支付溆浦县益民牧业农民专业合作社货款993735.4元；二、贵州肥姑绿色农业科技有限公司支付溆浦县益民牧业农民专业合作社违约金18999.4元（自2019年9月2日至2019年10月23日），2019年10月24日后的违约金以549115.44元为基数按年利率24%计算至货款付清日止；三、驳回溆浦县益民牧业农民专业合作社的其他诉讼请求。上述一、二项，限在本判决生效后十日内付清，逾期未按法律文书指定期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14084元，减半收取计7042元，由溆浦县益民牧业农民专业合作社负担129元，贵州肥姑绿色农业科技有限公司负6913元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审判员  吴浩洲二〇一九年十月二十三日法官助理杨秀思书记员向易娟