天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2015）一中园终字第0069号上诉人（原审被告）天津市盛海商贸有限公司，住所地天津市华苑产业区鑫茂科技园AB座二层E单元221室。法定代表人董秀兰，经理。委托代理人陈欣，该公司员工。被上诉人（原审原告）刘秀红，无职业。上诉人天津市盛海商贸有限公司（以下简称盛海公司）因与被上诉人刘秀红劳动争议纠纷一案，不服天津市南开区人民法院（2015）南民初字第0457号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人盛海公司的委托代理人陈欣，被上诉人刘秀红，到庭参加诉讼，本案现已审理终结。一审法院查明，2010年5月15日刘秀红入职盛海公司处，被派往苏宁电器芥园西道店从事导购员工作。刘秀红工作期间双方未签订书面劳动合同。刘秀红工资以银行转账形式发放，为下发薪，没有工资条，其工资构成为保底工资加提成。2013年7月27日刘秀红辞职。另查，2014年4月23日刘秀红因加班费、工资差额问题以盛海公司为被申请人向天津滨海高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，同日该仲裁委员会做出高新区劳仲不字（2014）第258号不予受理案件通知书，决定不予受理。刘秀红不服诉至法院。一审庭审中，刘秀红表示，苏宁电器芥园西道店以打卡形式记录刘秀红考勤，并主张其存在2010年中秋节、2010年10月1日、2011年1月1日、2011年4月5日、2011年5月1日、2011年10月1日、2012年1月1日、2012年4月5日、2012年5月1日、2012年10月1日、2013年1月1日、2013年4月5日、2013年5月1日、2013年10月1日法定节假日加班共计14天。盛海公司对苏宁电器芥园西道店以打卡形式记录刘秀红上下班考勤不持异议，但主张刘秀红不存在加班，且2013年4月5日非法定节假日。并表示，盛海公司根据苏宁的考勤给付刘秀红保底工资，根据销量给付刘秀红提成，但现因时间过长不能提供考勤记录、工资发放情况。刘秀红一审当庭提供的天津银行存折显示：刘秀红2010年9月工资854元、2010年10月工资867元、2010年11月工资1051元、2010年12月工资998元、2011年1月工资1041元、2011年2月工资1034.50元、2011年3月工资983.50元、2011年4月工资1118.50元、2011年5月工资875元、2011年6月工资1021.50元、2011年7月工资1062元、2011年8月工资1001元、2011年9�工资1015.50元、2011年10月工资1145元、2011年11月工资1022元、2011年12月工资1215.50元、2012年1月工资999元、2012年2月工资990元、2012年3月工资1268元、2012年4月工资1106元、2012年5月工资1066.50元、2012年6月工资1153元、2012年7月工资1025.50元、2012年8月工资798.50元、2012年9月工资989元、2012年10月工资1030.50元、2012年11月工资918元、2012年12月工资1117元、2013年1月工资1281元、2013年2月工资1041元、2013年3月工资1191元、2013年4月工资933元、2013年5月工资912元、2013年6月工资881元、2013年7月963元、2013年8月工资866元。上述低于天津市最低工资标准的月工资共计27521.50元。再查，《工资支付暂行规定》用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。天津市最低工资标准：2010年5月至2011年3月每月为820元、2011年4月至2012年3月每月为1160元、2012年4月至2013年3月每月为1310元、2013年4月至同年7月每月为1500元。2013年7月1日至同月27日工作日为20天。2013年4月4日为清明节。刘秀红一审的诉讼请求为：盛海公司支付2010年5月15日至2013年7月27日工资差额25350元、2010年5月15日至2013年7月27日平日加班费11534元、2010年5月15日至2013年7月27日节假日加班费6564元。一审法院认为，刘秀红与盛海公司系劳动关系。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。关于工资差额问题，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。刘秀红提供工资存折证实盛海公司向其发放的部分月工资低于天津市最低工资标准，对此盛海公司不予认可，但未能提供证据加以反驳，故盛海公司应对低于天津市最低工资标准发放的工资，予以补发，盛海公司应支付刘秀红工资差额为7177.81元。关于法定节假日加班费问题，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。庭审中，盛海公司主张刘秀红工作期间不存在加班情形，并承认以打卡形式记录上下班考勤，但未能提供刘秀红的考勤记录及工资支付情况加以证实。鉴于工资台账、考勤记录用人单位应保存两年备查，因刘秀红2014年4月23日申请劳动仲裁，故盛海公司应支付刘秀红2012年5月23日至2013年7月27日期间法定节假日加班费775.17元。至于2012年5月23日前刘秀红是否存在加班事实，其举证责任应归刘秀红，刘秀红未能提供证据证实其2012年5月23日前存在法定节假日加班的事实，�法院不予支持。关于延时加班问题，虽刘秀红主张每天9：00至18：30工作，每天加班一个小时，中午没有休息，但未能提供证据加以证实，故对于刘秀红主ＸＸ日加班费，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、判决生效之日起十五日内，盛海公司支付刘秀红工资差额7177.81元；二、判决生效之日起十五日内，盛海公司支付刘秀红法定节假日加班费775.17元；三、驳回刘秀红其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由盛海公�负担，于判决生效后十五日内直接给付刘秀红。上诉人盛海公司不服一审判决，向本院提出上诉认为，因刘秀红已在2013年提出辞职，已与盛海公司解除劳动关系，刘秀红的诉请超过法律规定的诉讼时效。上诉请求：1、撤销天津市南开区人民法院（2015）南民初字第0457号民事判决，改判不支付被上诉人工资差额7177.81元，改判不支付被上诉人法定节假日加班费775.17元；2、诉讼费用由刘秀红承担。被上诉人刘秀红辩称，同意一审判决。经审理查明，一审查明的事实无误。本院另查明，被上诉人刘秀红向一审法院提起诉讼的时间为2014年12月30日。本院认为，根据被上诉人刘秀红的工资发放记录及双方当事人陈述可知，被上诉人刘秀红至迟于2013年7月尚在上诉人盛海公司处工作。被上诉人于2014年4月23日申请劳动仲裁，诉讼时效即已中断，被上诉人又于2014年12月30日提起诉讼，并未超过诉讼时效。上诉人主张被上诉人超过诉讼时效的上诉理由无事实及法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津市盛海商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王颖鑫审 判 员  张 岩代理审判员  沙跃瑞二〇一五年九月十七日书 记 员  龙 蒙附：本裁判文书依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：（一）原判决、裁定认定事实清�，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；