上海市静安区人民法院刑 事 判 决 书（2019）沪0106刑再2号抗诉机关上海市人民检察院第二分院。原审被告人韩红灯，男，1981年1月11日出生，汉族，户籍在江西省乐平市。原审被告人孙中付，男，1973年6月12日出生，汉族，住寿县涧沟镇菱角村****。上海市静安区人民检察院指控原审被告人韩红灯、孙中付盗窃罪一案，原上海市闸北区人民法院于2006年12月29日作出(2007)闸刑初第16号刑事判决，判决被告人韩红灯犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。判决后原审被告人韩红灯未提出上诉，该判决已发生法律效力且韩红灯已经退赔赃物且刑期执行完毕。2019年7月18日，上海市人民检察院第二分院以沪检二分二审审刑抗〔2019〕11号刑事抗诉书，向上海市第二中级人民法院提起抗诉。上海市第二中级人民法院于2019年9月5日作出(2019)沪02刑抗7号再审决定，指令本院另行组成合议庭对该案进行再审。本院受理后依法另行组成合议庭，于2019年10月31日公开开庭审理了本案。上海市静安区人民检察院指派检察员闫某出庭履行职务，原审被告人韩红灯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，2006年10月1日14时许，被告人韩红灯、孙中付伙同他人在本市河南北路公交929路七浦路车站处，趁被害人赵某某上车不备之机，窃得其裤袋内的诺基亚6600型手机1部，价值人民币1420元。2006年10月18日15时许，被告人韩红灯、孙中付伙同他人在本市四川北路行窃时被抓获。到案后被告人韩红灯主动交代了上述犯罪事实。被告人韩红灯对上述事实不持异议。原审认为，被告人韩红灯、孙中付采用秘密窃取的手法，窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。被告人韩红灯有自首情节，可予从轻处罚。据此判决：一、被告人韩红灯犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；二、被告人孙中付犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元；三、责令退赔赃物，发还被害人。上海市人民检察院第二分院抗诉认为，原上海市闸北区人民法院(2007)闸刑初第16号刑事判决，遗漏韩红灯2000年、2002年两项前科，未认定累犯，属认定事实和适用法律错误，导致量刑畸轻。抗诉机关同时提供了江苏省南京市玄武区人民法院(2002)玄刑初字第568号刑事判决书、浙江省杭州市江干区人民法院(2011)杭江刑初字第522号刑事判决书、上海市杨浦区人民法院(2018)沪0110刑初2号刑事判决书、江苏省南京市玄武区人民检察院的宁玄检诉字(2002)第514号起诉书、上海市公安局杨浦分局物证鉴定所鉴定书等证据，以证实原上海市闸北区人民法院(2007)闸刑初第16号刑事判决，遗漏韩红灯2000年、2002年两项前科的相关事实。再审审理中，原审被告人韩红灯对检察机关提出的抗诉意见没有异议，并对原审法院认定的犯罪事实及犯罪前科均作了供述。经再审查明，原审被告人韩红灯盗窃的事实与原审查明的事实相同。再审另查明，2000年5月被告人韩红灯被江苏省南京市玄武区人民法院判处有期徒刑一年；2002年8月因犯盗窃罪，被江苏省南京市玄武区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一千元。2019年9月25日，上海市杨浦区人民法院做出(2019)沪0110刑初888号刑事判决：一、被告人韩红灯犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，罚金人民币三千元；二、责令被告人韩红灯退出违法所得。上述事实，被告人韩红灯在开庭审理过程中无异议、且有被害人赵某某的陈述、证人证言、扣押物品以及发还清单、物品估价鉴定结论书、虹口分局工作情况、户籍资料等证据证实原审被告人韩红灯进行盗窃的事实。江苏省南京市玄武区人民法院(2002)玄刑初字第568号刑事判决书、浙江省杭州市江干区人民法院(2011)杭江刑初字第522号刑事判决书、上海市杨浦区人民法院(2018)沪0110刑初2号刑事判决书、江苏省南京市玄武区人民检察院的宁玄检诉字(2002)第514号起诉书、上海市公安局杨浦分局物证鉴定所鉴定书、上海市杨浦区人民法院(2019)沪0110刑初888号刑事判决书等证据证实，原审被告人韩红灯对上述证据均无异议，本院予以确认。本院再审认为，原审被告人韩红灯伙同他人采用秘密窃取的手法，窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应判处刑罚。原审公诉机关指控被告人韩红灯犯盗窃的罪名成立，应予支持。但原审公诉机关在原审指控中，遗漏了原审被告人韩红灯2000年及2002因犯盗窃罪被江苏省南京市玄武区人民法院判处有期徒刑及并处罚金两项前科的事实，原审法院亦未查明上述事实，从而导致原审判决遗漏对韩红灯该两项前科的认定，未认定累犯，属于认定事实和适用法律错误。原审被告人韩红灯于2002年8月26日因犯盗窃罪被江苏省南京市玄武区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一千元，又于2006年10月1日伙同他人实施扒窃，系因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。检察机关对此提出的抗诉意见正确，依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第六十五条、第六十九条、第七十一条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条之规定，判决如下：一、维持原上海市闸北区人民法院(2007)闸刑初字第16号刑事判决主文第二项；二、撤销原上海市闸北区人民法院(2007)闸刑初字第16号刑事判决主文第一项、第三项；三、原审被告人韩红灯犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元(应扣除实际羁押六个月)，连同前案上海市杨浦区人民法院(2019)沪0110刑初888号刑事判决书判处的有期徒刑一年六个月，罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币四千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月27日起至2020年6月26日止。罚金自本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。罚金自本判决生效之日起三十日内向本院缴纳。)四、责令被告人韩红灯退出上海市杨浦区人民法院(2019)沪0110刑初888号刑事判决一案的违法所得。如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本一份。审判长  吴国强审判员  方 斐审判员  郭莉敏二〇一九年十月三十一日书记员  乔 莉附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；……第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。……第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制的，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中，有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑刑种相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条判决宣告后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯新罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。