上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0106民初37459号原告(反诉被告)：入胜餐饮管理(上海)有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：徐彬，执行董事。委托诉讼代理人：桂亦威，上海市浩信律师事务所律师。委托诉讼代理人：王泉，上海市浩信律师事务所律师。被告(反诉原告)：黄资雯(HUANG,TZU-WEN)，女，1985年5月27日出生，台湾地区居民，身份证号码为AXXXXXXXXX，住上海市闵行区中春路XXX弄XXX支弄XXX号XXX室。委托诉讼代理人：夏琦绿，上海瀛东律师事务所律师。委托诉讼代理人：施赟，上海瀛东律师事务所律师。原告入胜餐饮管理(上海)有限公司与被告黄资雯(HUANG,TZU-WEN)股东出资纠纷一案，本院于2019年8月7日立案后，依法适用普通程序。被告在提交答辩状期间对本案的管辖权提出异议，本院于2019年9月17日作出裁定，予以驳回。被告不服提起上诉，上海市第二中级人民法院于2019年12月26日作出裁定，驳回上诉，维持原裁定。在审理中，被告提出反诉并递交反诉状。本院经审查予以立案受理，于2020年7月16日公开开庭进行了审理。原告(反诉被告)的委托诉讼代理人桂亦威、被告(反诉原告)的委托诉讼代理人夏琦绿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告支付违约金96万元。事实和理由：2019年1月11日，原告与被告共同成立了上海汇兴餐饮管理有限公司(以下简称汇兴公司)，注册资本为800万元。原告按约陆续出资380余万元，被告未按约出资，甚至谎报出资。原告发现后，被告觉得自己有过错，向原告出具了出资及还款承诺函。被告因无出资实力，于2019年5月1日与原告签订上海汇兴餐饮管理有限公司股权转让协议，同时愿意向原告承担96万元的违约金责任。因被告至今未支付，故应按照其出具的出资及还款承诺函及原、被告签订的股权转让协议约定，向原告支付违约金。被告答辩并反诉称：不同意原告的诉请。被告在担任股东的3个多月里投入20多万元，履行了出资义务。公司章程约定的出资时间是公司成立后两年内，即便按照被告作出的还款承诺也应是于2019年4月30日进行第一次出资。但是，原、被告签订股权转让协议在被告未出资的次日，被告以0元定价转让股权，被告仅逾期出资1天，就要承担96万元的违约责任，显失公平。请求法院综合考虑，以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、当事人过错等驳回原告诉请。即使判决被告承担违约金，金额也不应超过1万元。因原告不存在任何损失，违约金约定显失公平，故反诉请求撤销《上海汇兴餐饮管理有限公司股权转让协议》中的第一条违约金条款。原告针对被告的反诉辩称：不同意反诉请求。被告陈述的理由是其单方推断，没有事实和法律依据，不符合法律上的显失公平情形。法律明确规定了股东未按时缴纳出资的责任。双方是在被告谎称出资、存在严重过错，在原告给予最后出资时间点仍无法出资的情形下达成的协议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院根据以上有效证据及当事人的陈述确认以下事实：2018年12月28日，原告与被告签订汇兴公司章程。章程约定，汇兴公司注册资本为800万元，原告出资480万元、占注册资本60%，被告出资320万元、占注册资本40%，注册资本由各方按其出资比例自领取营业执照之日起两年内缴付完毕。2019年1月11日，汇兴公司成立。2019年4月23日，被告向原告出具“出资及还款承诺函”：“兹有本人黄资雯(身份证号码：AXXXXXXXXX)与入胜餐饮管理(上海)有限公司(以下简称“入胜公司”)出资设立有上海汇兴餐饮管理有限公司(以下简称“汇兴公司”),注册资本800万元,本人认缴出资40%、入胜公司认缴出资60%。……截止本承诺函出具之日，入胜公司合计已向汇兴公司出资387.158万元。然本人在保管入胜公司出资款期间,存在挪用出资款、谎称出资及谎报支出等行为，为保障投资人投资利益,确保汇兴公司持续经营,本人在确认前述事实的基础上，特向入胜公司、汇兴公司承诺如下事项：1、经入胜公司与本人测算,汇兴公司合计需要830万元投资款用于经营……截止本承诺函出具之日,因入胜公司已完成出资387.158万元，入胜公司后续仅向汇兴公司出资110.842万元；本人接受296万元出资款后，共支出汇兴公司开办费用308万元，即本人已完成出资12万元，本人还应向汇兴公司出资320万元。后续320万元出资款,本人承诺按如下期限向汇兴公司分期缴纳出资：1)本人应于2019年4月30日前完成出资150万元；2)本人应于2019年5月15日前完成出资100万元;3)本人应于2019年5月31日前完成出资70万元。因830万元投资款超出800万元注册资本,超出注册资本的部分作为汇兴公司的资本公积金。2、若本人未按承诺全面履行出资义务(包括但不限于本人未按时出资、未按时足额出资等情形)，入胜公司有权选择如下之一方式追究本人违约责任：1)入胜公司有权每日按320万元出资款的千分之五追究本人出资违约责任，直至本人完成全部出资款为止。2)入胜公司有权直接要求本人承担96万元违约金责任，本人继续向汇兴公司履行出资责任。3)若本人未按时足额出资或未按时出资达30日的，入胜公司有权要求本人承担96万元违约金责任，并要求本人退出股东资格，本人退出股东资格的股权由入胜公司无偿收回，本人须配合入胜公司办理股权变更手续。……汇兴公司工商备案登记的公司章程或出资协议与本承诺函承诺的出资事项不一致的，以本承诺函为准，本人承诺按本承诺函履行。本人特承诺以上事项，如有违背，愿意承担相应的责任。”2019年5月1日，被告作为甲方(出让方)与作为乙方(受让方)的原告签订“上海汇兴餐饮管理有限公司股权转让协议”。约定，鉴于，被告于2019年4月23日承诺出资事宜。现不能按时出资且无法出资，为保障原告利益、维系公司经营，愿按承诺函履行义务并承担违约金责任，决定将所持有汇兴公司40%的认缴股权无偿转让给原告。“1、截止本协议签订之日，甲方(被告)已违背其向乙方(原告)及汇兴公司所作出的承诺事项，甲方同时明确，其已无法履行出资义务，愿意按承诺函承诺事项，退出公司股东资格，并向乙方承担96万元违约金责任。甲方退出股东资格所对应的40%的股权，无偿转让给乙方。甲方应在2019年5月5日起协助乙方办理股权变更登记手续，甲方同时承诺其应于2019年5月5日前，向乙方支付前述96万元违约金。股权转让后，40%股权所对应的认缴出资额由乙方实缴。因办理股权变更登记手续而另行签订的股权转让协议仅作为工商登记使用，股权转让方及受让方之间的权利义务关系以本协议约定内容为准。甲方不得以工商登记的股权转让协议向乙方主张股权转让款或其他任何权益。若甲方不能按时协助乙方办理工商变更登记手续，甲方授权乙方指定任何自然人在工商登记要求的文件上代签字，甲方对此予以认可，并不得追究乙方或代签字人的法律责任。”协议还约定，被告同意原告以股权转让的方式对外融资并认可其与刘超针对汇兴公司股权所签订的股权转让协议。3、被告应于协议签订当日向原告交付汇兴公司公章、营业执照正副本原件等有关公司的证照、文件及印章等。同时，须配合原告办理法定代表人变更手续并退出汇兴公司董事。2019年5月6日，被告向原告出具还款承诺书。被告表示欠原告96万元违约金未还，承诺分三期还清全部欠款，分别于2019年8月1日之前还清全部欠款的50%(48万元)，2019年10月1日之前还清全部欠款的30%(28.8万元)，2019年11月1日之前还清全部欠款的20%(19.2万元)。如有任何一期未足额还款，原告有权向法院起诉。审理中，原告与被告经调解，协商未成。本院认为：原告是大陆法人、被告为台湾地区居民，双方均同意适用大陆法律。本案的处理适用大陆法律。本案的争议焦点在于系争的股权转让协议中的违约金条款是否可以撤销？被告以显失公平为由，请求撤销。经查，股权转让协议缘起于被告在与原告共同出资设立汇兴公司的过程中，自认保管原告出资款期间，存在挪用出资款、谎称出资及谎报支出等行为，向原告及汇兴公司承诺分期缴纳出资时间及承担相应的违约责任。之后，被告因不能履行出资义务而与原告签订股权转让协议。被告在股权转让协议中明确表示其违背承诺，无法履行出资义务，愿意履行承诺，退出股东资格，支付96万元违约金。被告作为汇兴公司的投资者、应清楚必须承担的商业风险。被告从出具出资及还款承诺函到与原告签订股权转让协议，其行为前后连贯并一致，未见草率。被告也无证据证明原告故意利用其优势订立协议，也不存在原告获得超过法律允许的利益，故其反诉主张撤销的理由不能成立，不予支持。相反，由于被告的原因，不仅给汇兴公司的经营带来影响，也给原告造成损害。被告因其自身过错，明确承诺愿意支付违约金。该违约金不仅具有赔偿性，还含有惩罚性。鉴于，原告与被告约定的违约金出于自愿，而且并未违反法律的强制性规定，应属有效。被告在违约行为发生后，再次明确承诺愿意支付96万元违约金，如予以调减则有悖公平原则和诚实信用原则。综上，原告的诉请合法有据，应予支持。据此，为维护社会正常经济秩序，保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告(反诉原告)黄资雯(HUANG,TZU-WEN)应于本判决生效之日起十日内支付原告(反诉被告)入胜餐饮管理(上海)有限公司违约金96万元。二、被告(反诉原告)黄资雯(HUANG,TZU-WEN)的诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费13,400元，反诉受理费6,700元，由被告(反诉原告)黄资雯(HUANG,TZU-WEN)负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  吴剑峰审 判 员  姚 蓉人民陪审员  曹 旦二〇二〇年九月二十九日法官 助理  徐 涛书 记 员  杨钦云附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……