上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初78781号原告：杨洁，女，1987年5月17日生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：王俊强，上海市前和律师事务所律师。委托诉讼代理人：回亮，上海市前和律师事务所律师。被告：王嘉薇(曾用名：王紫筠)，女，1991年1月14日生，住四川省阆中市。原告杨洁与被告王嘉薇民间委托理财合同纠纷一案，本院于2019年9月23日立案后，依法适用普通程序，并于2020年6月23日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人王俊强到庭参加了诉讼。因被告王嘉薇下落不明，经本院依法公告送达起诉状副本和开庭传票后未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案经院长批准延长审限6个月，本案现已审理终结。原告杨洁向本院提出诉讼请求：1、判令被告归还原告2,879,194元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告系朋友关系，原告曾委托被告操作股票，口头约定获得利润二八分成，亏损由被告承担。2018年5月10日，原告持有闲余资金500万元，遂通过微信与被告商定，委托被告使用原告母亲章美玲名下招商证券XXXXXXXXXX账户操作股票。原告于5月14日转入账户500万元，当日账户余额5,000,053元。当日原告又抛售了该账户内的原有股票，合计541,313元。原、被告双方确认账户金额为5,541,366元。2018年6月4日，被告再次在微信中承诺不会让原告亏损，如果没有做到原告给被告时的市值，由被告补足。后，被告又通过与原告微信聊天，以放在自己账户操作和放在别人账户操作感觉不同、原告原有账户资金不多难以回本为由，让原告另汇钱至被告账户，由被告统一操作。原告遂于2018年7月11日通过银行再次向被告转账250万元，委托被告在其账户内操作股票。截止2018年8月2日，双方协商一致，原告将章美玲名下招商证券账户股票估清，账户余额为3,892,172元，实际亏损1,649,194元，加上之前汇给被告的250万元，被告应归还原告4,149,194元。后被告陆续还给原告127万元，剩余2,879,194元一直未归还，直至近期，原告已无法联系到被告，故起诉来院。为证明其主张，原告向本院提供如下证据材料：证据1、公证书，证明双方通过微信聊天约定，原告委托被告使用其母亲名下账户操作股票，初始资金为500万元。双方约定利润二八分成，亏损由被告承担。后被告又要求原告汇250万元至被告名下账户，继续进行股票交易。2018年8月2日，双方结束委托关系，被告承诺归还亏损及本金。证据2、户籍资料，证明章美玲系原告母亲。证据3、证券账户交割单，证明股票账户内资金变动情况。经本院审查，原告提供的证据1-3均客观真实，并能相互印证，能够反映原告待证事实，上述证据均予确认。被告王嘉薇未到庭应诉，亦未提供证据。经审理查明，2018年5月10日，原告向被告发微信：“最近我妈又给了我500万，空着也是空着，你有时间吗最近，你看方便帮我做几个星期吗，短时间吧，看你哦，我是想空着，但自己又不想乱弄。”被告回复：“几个星期吗，可以哈，反正我自己做的话主要是短线为主。”原告再发：“我等下周一应该弄好了账户，我们还是按照之前的吧，28怎么样。”被告回复：“周一可以哈，嗯嗯。”2018年5月14日，原告向被告发微信：“亲爱的，我账户弄好了。这个账户，里面有554万，里面还有一个票很早以前别人买的，大概30万左右，我挂单全卖了。”被告回复：“嗯嗯，我先下APP哦。”原告再发：“密码是051017，跟之前一样的。”被告回复：“我下好了哈，登陆了。”2018年6月4日，被告向原告发送微信：“宏川被告监管行政指导打压，限制游资导致了踩踏，第一次遇到这么大回撤的情况。后面我调整下节奏重新做。反正不会让你亏损哈，额，如果没做到你给我时候的市值，我自己补到哈。”2018年6月6日，被告向原告发送微信：“亲爱的我想和你商议个事情，这个是我周末的时候其实想的一个想法，可能字有点多，我说下你仔细考虑下哈……所以我的最后提议总结下就是：1、现在这个账户我先做到当时你给我的时候的市值，但是可能需要点时间，我不想你亏损，但如果周五给真的会来不及。然后做到了你到时候转给我我自己来操作7月份之后的行情。2、单独用一个账户，到时候是可以看明细的。如果需要的话我过一阵会给你说收益率，然后期间你要提取盈利也OK，然后保本。3、要么在你下周去英国之前转，考虑到心态因素可能尽快在我自己这按操作会更好点。接下来如果账户做到455，你转我400的话，就当做你转了500。之后还的时候还是按500的基值来算。如果觉得必要的话也可以写个协议神马的。因为我会觉得这个方案是对我们都比较好的选择，如果你信任我的话。这笔钱在这期间，对你来说至少可以保本。然后很大一部分概率是会有非常好的收益，相当于是零风险。就当在我这里是投了一个保本型基金然后可能有意外收获那种。”2018年6月6日，被告向原告发送微信：“嗯嗯，那亲爱的这个账户我先帮你弄着，然后6月底之前，你可以转给我，我单独去给你弄个账户。到时候你也可以看看明细啥的，我就当我自己的账户来操作。”原告回复：“相信你啊，你一起弄吧，这样你就当自己的就好了。”2018年7月11日，原告在微信中向被告索要其银行账户，并通过手机银行向被告提供的账户中汇入250万元，附言为“杨洁股票转账”。2018年7月31日，原告向被告发送微信：“亲爱滴，我妈让我这星期把另个账户收回去，就550那个。”被告回复：“亲爱的，上午那会儿比较忙。刚才吃好饭哈。我算了下，12号到现在13个交易日差不多赚了将近20%，那250万的话赚了将近50。你看这样行不，要么再最后一个方法试看看，那个账户密码改下，然后我这边做到9月29号，你也不用操心不用管，到9月29号如果没有做回去，就补到550万。假如做回去甚至赚了，也都是阿姨的。然后你放在我这里的到时候赚了多少还是多少哦，你觉得呢？”原告回复：“主要是她最后还要用钱，不是因为那个账户怎么样哦。要么先给我100，我把这个500先给她，其他的放你那里，等于我放200在你那，然后目标再赚100，这样就平了，这周拿完这500，应该之后就不会要拿了吧，跟你的没关系哦，主要是我妈要拿钱。公司最近要拿钱，我就想说那个账户就平了变成400，然后你那里拿100，我就说你做的吧，现在回到500了，就给她。”被告回复：“明白了哈，那么你给她说下要么8月中这个号拿回去可以吗？再来10个交易日左右，我看看能最终咋样，然后我还是转100哈。”原告回复：“最好可以这周哦。”被告回复“那我这周五清掉？”原告回复：“你说500那个还是你自己那个？”被告回复：“500那个？我本来想说到8月中，因为用友半年报业绩非常好，超预期那种。”原告回复：“550那个我准备明天清掉，你那边明天出100？这样后台就有了是吗？哎，怎么办，应该拖不到下周。”2018年8月2日，原告向被告发送微信：“我早上卖了哦，还剩389万。”被告回复：“那我转111哈。”原告回复：“好的，你那里有多赚的呀。”2018年8月3日，被告向原告发送微信：“一共转了111，收到吗？”原告回复：“我看看哦。”2018年8月28日，原告向被告发送微信：“要么利润里转10万给我？生活费”被告回复：“哈，OK，明天转你哦？”2018年8月29日，被告向原告银行账户汇入10万元。2018年9月29日，原告向被告发送微信：“我在想要不要先转回来呢，之后看情况再做？到现在减去之前给我的120万，还有295万左右在你那吧，我最近手头太紧，一个是要投项目，还有要自己创业，准备拿点钱出来做。我一直都不好意思跟你说，要拿钱啥的，感觉你也是一直想帮我，但最近手头确实太紧了，这几个月都没赚啥钱。”2018年9月30日，原告向被告发送微信：“收到吗？”被告语音回复：“收到了，我这次不是提前就是请假回来吗，因为家人这边就是身体原因，一直在住院。然后这两天主要在医院忙着照顾。之前本来想电话跟你说的，但是因为你有事情忙，那我就发语音吧，就是当时的，就是关于那个预期是250，然后放三个月。然后争取做到那个收益吗，然后后来大概半个月左右的时候，你这边不是转了，转了100多，那就实际上在我这边呢，也就是还剩100多。然后七月中到现在的话，你差不多两个多月时间。所以你，所以你现在的意思是就是说整个一下子要转走295吗，其实我之前还有想过就是说，你这边不是一直说自己平时股票操作就是比较不顺吗。然后就想说，如果你准备都放在这边操作的话，那我每个月月底都持续把收益转给你，不过这个看你哦，但是现在的话就是我这边可用的头寸，不是还有70左右吗，主要那个云南白药停牌了。你看这样行不行，就是说，比如这次十月中，我先转你50。然后11月底25，12月底的话再25。如果12月底那个时候加上那两百一起的话，就是225，这样子差不多三个月就300万吧。”原告回复：“嗯之前不是第一个账户那个时候做了大概亏了160万左右嘛，然后我们说好拿这250万去赚回来，所以我是这样算的，那总得就差不多410万。那个也亏的不少，还是蛮大一笔的。当时说给你250，然后你用自己的金额一期，赚回这160万比较容易对吗？”被告回复：“所以我心里还默想过，这个赚回来以后，如果你还放着，那我就继续做，然后月底转你收益这样，就相当于其实弥补回亏损也开始可以赚。主要后来没多久就又转了100多走。”原告回复：“所以我们的共同目标是赚160万是吗，然后250是本金，现在本金是150左右，要么这两天先转10万给我？然后十月再看看。你有的多吗？10万太多的话先5万好了，怎么感觉好苦逼”被告回复：“我等下回去转你哈，我现在在医院里。”同日，被告通过手机银行向原告转账5万元。2018年11月11日，原告向被告发送微信：“要么你先转20万给我？我今天又要出去了”被告回复：“亲爱的，我刚下飞机。周末回家了一趟，我算了一下，主要分三个阶段来算。第一阶段：是7月中到8月初，这半个月的那个时间差不多20%，收益50万。第二阶段：8月初到8月底，大约10%，因为转走了111，还剩140，就是14，实际总收益64，如果按照200本算的话，收益就20。后来又转了两次，然后总共转了126，就算125，截至这个总收益是70。第三阶段是9月初到现在，9月因为重仓的股停牌了，剩下70左右的用友，然后国庆后来大盘崩盘了，之前2个点的收益差不多被抹平了。所以目前其实总收益按比例是我上面说的这么多哦。”2018年11月12日，原告向被告发送微信：“我这两天在日本哦，晚点看看你发的，明天能先转一部分吗？”被告回复：“亲爱的，我后面三张里有说就是10月中旬我有个朋友要全款认筹一个新的楼盘，当时马上要过缴款时间了，然后来找我帮忙，我当时就把可用的资金转给她救急一下了。现在剩下的票还在停牌中，它当时承诺的是不超过一个月，所以我以为很快就复牌了，当时就帮了下忙。”原告回复“那你一点钱也没有？或者先5-10万也可以。”2018年12月12日，原告向被告发送微信：“你看能先转30万给我吗？”被告未回复。2018年12月13日，原告向被告发送微信：“亲爱的，今天能转我吗？”被告未回复。2018年12月15日，原告向被告发送微信：“要么先多少转我点吧，哎不好意思这种时候还要问你，不过真的最近也不想影响你，已经捉襟见肘了。”2018年12月17日，被告向原告发送微信：“亲爱的，刚刚转你了。”原告回复：“收到了，其他的是月底能转我是吗？”另查明，章美玲系原告母亲。章美玲招商证券卡号为XX********的证券账户显示，2018年5月14日，账户自银行转存500万元，资金余额为5,000,053元。同日，该账户证券卖出“603737三棵树”，成交金额为29,464元。该账户证券卖出“002585双星新材”，成交金额为210458元。2018年5月15日，该账户证券卖出“603737三棵树”，成交金额为301,391元。2018年5月16日，该账户红利差异税扣税“603737三棵树”，成交金额为28元。2018年8月3日，该账户资金余额为3,892,172元。同日，该账户银行转取3,892,171元，资金余额为1元。本院认为，委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。原、被告虽未签订书面的委托理财合同，但从微信聊天记录中可以看出，原告先将自有资金转入其母亲证券账户，并将该账户密码告知被告，委托被告进行股票交易，双方约定利润原告占80%，被告占20%，且被告向原告承诺亏损由其承担。后，被告又要求原告将自有资金转入其个人银行账户，由其用自己个人的证券账户进行股票交易，故双方之间存在委托理财关系，原告系委托人，被告系受托人。关于原告委托被告进行股票交易的本金金额，根据原告提供的其母亲证券账户的交易记录可以看出，该账户内的初始金额为53+5,000,000+29,464+210,458+301,391-28=5,541,338元。后，原告又另外向被告个人银行账户汇入250万元用于委托被告用其个人证券账户进行股票交易，故原告共计向被告支付8,041,338元。根据合同法相关规定，委托人可以随时解除委托合同。本案中，原告在2018年9月29日的微信聊天中向被告提出“我在想要不要先转回来呢，之后再看情况再做。”之后，原告在微信中一直催促被告转款及卖掉股票。被告至今向原告返还的金额为原告将其母亲证券账户内股票全部清空所得3,892,172元及被告向原告个人银行账户转款1,110,000+100,000+50,000+10,000=1,270,000元，上述合计为5,162,172元。本院注意到，在本案中，原告委托被告理财在先，被告作出承担亏损的承诺在后，故被告的保底承诺并非影响原告委托被告理财的决定性因素，且该承诺亦未违反法律法规的强制性规定，被告应恪守承担亏损风险的承诺，故原告要求被告返还剩余投资本金的诉请，本院予以支持，被告应向原告返还的剩余投资本金金额为8,041,338-5,162,172=2,879,166元。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩的权利，由此产生的不利后果，由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第三百九十六条、第四百一十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告王嘉薇应于本判决生效之日起十日内返还原告杨洁投资款本金2,879,166元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29,913元，保全费5,000元，公告费560元，合计35,473元，由被告王嘉薇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长 朱 俊人民陪审员 杨 红人民陪审员 刘传伯二〇二〇年七月二十一日法官 助理 陈佳琳书 记 员 曹 燕附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。第四百一十条委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。