广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)粤06民终9282号上诉人（原审原告）：邹浩贤，男，汉族，1975年5月16日出生，住广东省佛山市南海区。被上诉人（原审被告）：广东链家房地产经纪有限公司佛山南海沙面新城分店，住所地广东省佛山市南海区.负责人：刘海鹏。原审被告：广东链家房地产经纪有限公司，住所地广东省广州市越秀区。法定代表人：高军。被上诉人与原审被告的共同委托诉讼代理人：刘超韦，广东红棉律师事务所律师。被上诉人与原审被告的共同委托诉讼代理人：欧志鹏，广东红棉律师事务所律师。上诉人邹浩贤因与被上诉人广东链家房地产经纪有限公司佛山南海沙面新城分店（以下简称链家新城分店）、原审被告广东链家房地产经纪有限公司（以下简称链家公司）劳动争议一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2019）粤0605民初5757号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理后，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的规定，本案判决如下：“驳回邹浩贤的全部诉讼请求。本案免收受理费。”上诉人邹浩贤不服上述判决，向本院提起上诉，其上诉请求：1.改判由链家新城分店向邹浩贤支付13个月的底薪:13个月×3000元＝39000元（2018年4月到2019年5月）；2.改判由链家新城分店向邹浩贤支付2018年4月到11月的加班费共41544元；3.链家新城分店未与邹浩贤签订正规劳动合同，补发2018年5月到2019年1月双倍底薪中的一份27000元/9个月，补发邹浩贤5月到11月的双倍加班费中的一份36994.5元，合共60994.5元；4.改判由链家新城分店向邹浩贤支付3000元×2个月＝6000元。链家新城分店的钉钉系统上说明邹浩贤还有2个月假期的底薪；5.改判由链家新城分店向邹浩贤补缴回邹浩贤11个月的社保和住房公积金；6.链家新城分店诬陷邹浩贤开了私单，请补偿邹浩贤100000元（对邹浩贤名声、职场声誉等的损害补偿、对邹浩贤难以再找到房地产中介工作的补偿)；7.保密要求的工资最少是6个月×3000元＝18000元；8.改判由链家新城分店向邹浩贤支付1个月的解除劳动合同的经济补偿金3000元。上述合计271538.5元，再加社保和住房公积金的补缴。主要事实与理由归纳如下：一、邹浩贤于2018年4月1日入职链家新城分店，双方未签订书面劳动合同，无固定期限劳动合同应该从2018年4月1日计算，邹浩贤的职位是高级顾问，基本工资是3000元，以转账形式发放，离职前月平均工资（不足12个月的按实际工作实际平均计算）是3500元，离职时间为2019年4月30日，没有办理离职手续，没有领取2019年4月份的工资，链家非法解雇邹浩贤。二、链家新城分店应向邹浩贤支付2018年4月到11月的加班费共41544元。1.邹浩贤2018年4月1日入职链家新城分店，链家新城分店定下本科入职是3500元/月，因邹浩贤有中介的工作经验，故不用试用，双方约定底薪3000元/月加提成。链家新城分店到现在还没有正式解雇邹浩贤，故邹浩贤还在上班，链家新城分店从邹浩贤入职以来没发过底薪，故链家新城分店应向邹浩贤支付2018年4月到2019年5月的底薪39000元（13个月×3000元/月=39000元）。2.链家新城分店要求员工按规定上班，有事未完成不能休息、不能下班。在钉钉系统及企业微信上有记录。加班费计算方式为：制度工作时间的计算，年工作日:365天－104天（休息日）-11天（法定节假日）＝250天；季工作日：250天÷4月＝62.5天/季，月工作日：250天÷12月＝20.83天/月；工作小时数的计算：以月、季、年的工作日乘以每日的8小时。（一）4月：9.5×18×3＋（9.5＋9.5＋9.5＋11.5＋12＋10＋10）×3000元/20.83天/8小时×2倍＋[（9.5－8＋9.5－8＋9.5－8＋9.5－8＋9.5－8＋9.5－8＋9.5－8＋9.5－8）＋10－8＋11.5－8＋9.5－8＋12－8＋10－8＋11－8＋12－8＋12－8＋9.5－8＋9.5－8＋10－8＋10.5－8＋11－8＋10.5－8＋10－8＋10.5－8]平常加班小时数×3000元/20.83/8小时×1.5倍＝513元＋72×18×2＋53.5×18×1.5＝513＋2592＋1444.5＝4549.5元。（二）5月：12.5×18×3＋（12.5＋10＋11＋10.5＋12＋11＋12＋9.5）×18×2＋（1.5＋2＋1.5＋4＋4.5＋3.5＋4.5＋2.5＋4＋4＋1.5＋3＋3.5＋3＋2.5＋4＋2＋2.5＋4＋4.5＋4）×18×1.5＝5994元；（三）6月：10×18×3＋(10.5＋10＋10＋10.5＋9.5＋11.5＋10＋10)×18×2＋(2＋2＋7＋1.5＋4＋2.5＋3＋4＋2＋4.5＋2＋1.5＋2＋2＋1.5＋2.5＋1.5＋2.5＋4＋2)×18×1.5＝5292元。（四）7月：（11＋9.5＋10.5＋10＋10＋10＋9.5＋10＋12）×36＋（2.5＋4.5＋3＋5＋2.5＋2.5＋4＋1.5＋1.5＋2＋2.5＋4.5＋1.5＋2.5＋3＋2.5＋2.5＋3＋2.5＋1.5＋2＋5）×18×1.5＝5004元。（五）8月：（10＋9.5＋10＋11＋10.5＋10＋10＋10）×18×2＋（2＋2＋3＋4.5＋2＋3＋2.5＋2＋4.5＋3＋2＋2＋2.5＋4.5＋2.5＋2＋3＋3＋5＋1.5＋3＋2.5＋1.5）×18×1.5＝4630.5元。（六）9月：11×18×3＋（10.5＋10.5＋10＋11＋10.5＋9.5＋10＋10.5＋10＋9.5）×18×2＋（2＋3＋2.5＋2.5＋2.5＋2.5＋1.5＋1.5＋2＋2.5＋3＋3＋3＋3＋1.5＋3＋1.5＋2＋2.5）×18×1.5＝5481元。（七）10月：（10.5＋11.5＋10.5）×18×3＋（10.5＋9.5＋10.5＋11＋9.5＋9.5＋10.5＋10.5＋10.5＋9.5＋11.5）×18×2＋（1.5＋3＋2＋1.5＋2＋2＋1.5＋2＋3＋2＋2.5＋3＋1.5＋1.5＋1.5＋2＋1.5＋4）×18×1.5＝6471元。（八）11月：（9.5＋9.5＋9.5＋10.5＋9.5＋10.5＋10.5＋12）×36＋（1.5＋1.5＋4.5＋1.5＋1.5＋2＋1.5＋1.5＋2＋3.5＋1.5＋2.5＋2＋2.5＋3.5＋2＋1.5＋1.5＋1.5＋1.5＋1.5）×27＝4122元。（九）12月不算有加班，只算3000元底薪。上述4月至11月加班费加上12月底薪3000元，合计共41544元。三、链家新城分店未与邹浩贤签订书面劳动合同应支付其相应的补偿金。（一）链家新城分店未理解好合同的定义及要求：合同（2份文本合起来对照是相同的）表示是要双方认同，双方各有一份，或加上劳动局也有一份的才是合同。只有企业方持有的只能是制度、要求。链家新城分店未与邹浩贤签劳动合同，只是给一份制度、要求邹浩贤看，邹浩贤签名确认是看过部分要求，但其后面加上去的内容邹浩贤没看到过。11月21日开始邹浩贤已经通过企业微信向链家新城分店人力行政处追问过很多次要看链家新城分店那所谓的“合同”，都回复说没有，29日邹浩贤特意上桂城总部问陈某，其最后才同意帮邹浩贤申请，但一直没有看到合同。链家新城分店应向邹浩贤支付：1.9个月双倍底薪27000元/9个月，从5月开始算，到2019年1月。双倍加班工资＝加多一份（5月+6月+7月+8月+9月+10月+11月的）加班工资=36994.5元请法院查询证链家新城分店的钉钉系统与企业微信。邹浩贤4月1日入职链家新城分店，应该是从5月开始算邹浩贤的双倍工资。四、链家新城分店应向邹浩贤支付3000×2＝6000元。（一）链家新城分店的钉钉系统上，11月28日前邹浩贤看到并打印有：邹浩贤当前剩余30天事假、30天病假，就是邹浩贤还有2个月的带薪假期，即邹浩贤还有2个月的底薪=3000×2＝6000元。11月28日早上邹浩贤在钉钉系统打印邹浩贤主页内的一些资料有显示。五、链家新城分店应向邹浩贤补缴回邹浩贤11个月的社保和住房公积金。（一）链家新城分店未解雇邹浩贤，链家新城分店应补缴邹浩贤10个月的社保和住房公积金，暂时先按2018年4月到2019年1月共10个月补缴。参照劳动法规定工作中企业要与员工共同缴纳社保与住房公积金。六、链家新城分店诬陷邹浩贤开了私单，应补偿邹浩贤100000元。（一）链家新城分店的“合同”上第八条合同的解除和终止，链家新城分店称邹浩贤开了私单，要解雇邹浩贤。链家新城分店所说的私单并非经过邹浩贤卖出。链家新城分店无故解雇员工，请法院严惩。链家提供的图片有一些是邹浩贤和朋友乱聊天，请链家新城分店提供证人作证。请链家新城分店对邹浩贤作出100000元的赔偿（对邹浩贤名声、在中介方面以后难以工作、为纠正链家新城分店对邹浩贤的诬陷而付出了极大量的精力、精神及宝贵的时间等的赔偿）。链家新城分店非法解雇邹浩贤、不出示离职证明；链家新城分店叫邹浩贤去其总部，叫邹浩贤写申请离职，邹浩贤不会申请离职的，邹浩贤现在还是链家新城分店的员工，邹浩贤还要继续向链家新城分店追讨工资。七、保密要求的工资。链家新城分店解雇邹浩贤后还要给邹浩贤工资，达成保密要求的工资，最少是6个月工资＝6×3000元＝18000元。链家新城分店所说的所谓“合同”的第九条服务期与保密要求，就是说链家新城分店解雇邹浩贤后还要给邹浩贤工资。计算方式邹浩贤先按最少6个月去算，要一年或更长时间请法院再帮邹浩贤计算。八、链家新城分店要补偿邹浩贤1个月工资3000元。邹浩贤是2018年4月1日开始在链家新城分店上班，一直到现在都还没有签正式的劳动合同。而链家新城分店的所谓“合同”也没有给邹浩贤解除。计算方式：链家新城分店的所谓“合同”也没有给邹浩贤解除，链家新城分店要邹浩贤自己申请离职,邹浩贤一直都很想在链家新城分店做到最好的，当然不会申请离职，故邹浩贤现在还是链家新城分店的员工；如果链家新城分店现在解除“合同”，要多补偿邹浩贤1个月工资3000元，到2019年4月1日之后就要补更多。十、需要说明的其他事项。(一）邹浩贤2018年4月1日入职链家新城分店（满堂红）工作，但到4月4日才说到4日才算工资给邹浩贤；但只有总额12000元的提前预支（链家公司系统上有说是借资最多是12000元，邹浩贤从来没有向链家公司申请过借资，而12000元不是工资，是奖励或送予的）给邹浩贤解决工作中经常要用到的支出问题从来都没有发过底薪给邹浩贤。近期邹浩贤查看钉钉系统，才看到链家公司一直都未发底薪给员工，发底薪那一直以来都显示发了0元。（二）4月份签了“合同”（两份或以上，合起来相同的文本才叫合同）后，曾经问店长拿合同看，店长说上面还未处理好，员工手上更是没有，然后一直拖到现在，11月21日邹浩贤不断追问总部人事办的同事要拿劳动合同、要看劳动合同，但一直没答复，29日邹浩贤直接上桂城总部找陈某了解关于劳动合同的事，最后陈某才说帮邹浩贤申请。邹浩贤一直都还在链家新城分店上班，但直到2019年1月2日，链家公司对于邹浩贤的“劳动合同”（2018年4月签了之后，邹浩贤及链家公司下面所有的置业顾问基本上都从来没有看过合同，更不要说自己保留合同了）。这些虚假劳动合同，请严查、重罚。(三）钉钉系统的工资清单上：收款证明一直都是0元，邹浩贤底薪是3000元的，就说明链家2019年5月之前至少欠邹浩贤13个月的底薪（3000元底薪)。钉钉系统上可以查询到邹浩贤每天上下班打卡记录。也记录了邹浩贤享有30天事假和30天病假。综上所述，邹浩贤特向二审法院提起上诉，请依法改判。被上诉人链家新城分店答辩称：不同意邹浩贤的全部诉讼请求，其在一审已经全部提过，一审认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回邹浩贤的上诉请求，维持原判。二审期间，邹浩贤及链家新城分店均未向法院提交新的证据材料。经审查，原审判决认定的事实正确，本院予以确认。本院认为：本案系劳动争议纠纷。由于系二审程序，邹浩贤上诉超出本案原劳动仲裁请求和一审诉讼请求的金额和项目部分，均不属本案审理范畴。综合当事人的诉辩、举证及本案查明的事实，本院对本案在二审期间仍存在争议的焦点论述如下。一、关于2018年4月至2019年5月的底薪39000元的问题。邹浩贤上诉主张链家新城分店应支付其2018年4月至2019年5月期间13个月底薪共39000元。因邹浩贤在仲裁和一审时仅主张链家新城分店应支付其2018年4月至2019年1月的底薪30000元（3000元/月×10个月），其上诉请求中2019年2月至2019年5月间部分属于邹浩贤上诉才增加的请求，本院对此不予审理。经查，链家新城分店于2018年12月5日作出《解除劳动合同（关系）通知书》并通过快递方式寄给邹浩贤，根据链家新城分店提交的邮件查询清单证实邹浩贤已于2018年12月7日已经收到了该通知书，因此双方劳动关系已于2018年12月7日在邹浩贤收到该《解除劳动合同（关系）通知书》时解除。邹浩贤辩称其于2018年12月16日才收到通知书和主张双方仍存在劳动关系，均没有事实和法律依据，本院不予采纳。对于邹浩贤2018年4月至12月7日期间的底薪问题，邹浩贤主张其每月底薪为3000元，链家新城分店虽不予确认，但在仲裁裁决认定邹浩贤的底薪为3000元/月、并依此裁决由链家新城分店向邹浩贤支付2018年4月至12月差额10845.13元后已服裁，且已按佛南劳人仲案字[2018]4466号仲裁裁决向邹浩贤支付了2018年4月至12月的底薪差额10845.13元。另查明，邹浩贤在职期间已收到链家新城分店2018年4月至9月的工资分别为2812.34元、3000元、3000元、3000元、1923.18元、1798.42元。而邹浩贤于2018年4月1日入职，至2018年12月7日双方解除劳动关系。经核算，链家新城分店应向邹浩贤支付的底薪工资差额应为9143.48元(3000元/月×8个月+3000元/月×31天×7天－2812.34元－000元－3000元－3000元－1923.18元－1798.42元)，而链家新城分店实际已向邹浩贤支付底薪工资差额为10845.13元，故链家新城分店已足额向邹浩贤支付2018年4月1日至12月7日期间的底薪工资。邹浩贤请求链家新城分店仍应支付其底薪工资39000元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。二、关于2018年4月至11月加班费41544元的问题。本案中，邹浩贤虽提交了钉钉系统的打卡记录，以此证明其存在加班的事实。但是，首先，在邹浩贤签名确认的入职声明中显示链家新城分店已向邹浩贤送达各项规章制度，而链家新城分店的规章制度已明确加班应当在钉钉系统上申请，而本案中邹浩贤未能提供其申请加班的记录或者由链家新城分店公司要求其加班的证据。其次，邹浩贤自述其家就在链家新城分店附近，链家新城分店亦称在公司300-400米附近都能自行在手机上打卡，也就是说链家新城分店的打卡并非传统意义上的要求本人亲自到单位打卡，且双方确认打卡记录系邹浩贤自行在手机上打卡，故考虑到网络覆盖等因素，并不能排除邹浩贤未到单位就自行在家打卡的情况。而且，邹浩贤亦未能提供证据证明在上述主张加班期间其实际上有与客户沟通、带客户看房等实质性开展工作的内容，并不能证明其打卡后实际到链家新城分店为其提供劳动。再者，根据该系统记录显示，邹浩贤在2018年4月12日至10月长达六个月期间，每天均有上下班打卡，包括节假日，从未间断，这有违日常经验法则。故原审法院对于该打卡记录的真实性不予确认正确，本院予以确认。综上，邹浩贤未能提供证据证明存在其主张的加班事实，邹浩贤请求链家新城分店公司支付其加班费41544元，本院不予支持。三、关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额问题。经查，邹浩贤与XXX(中国)XXXX公司佛山分公司已于2018年4月4日签订了书面劳动合同。而与XXX(中国)XXXX公司佛山分公司于2018年7月16日变更名称为广东链家房地产经纪有限公司佛山南海沙面新城分店，即本案链家新城分店。邹浩贤对其签名并未否认，而对该签名的真实性不予认可，认为是链家新城分店复印上去的，但邹浩贤未能就此提供证据予以反驳或推翻，亦没有申请笔迹鉴定。故原审法院认定双方已签订了书面劳动合同正确，本院予以确认。因此，邹浩贤请求链家新城分店支付其未签订劳动合同的二倍工资差额，没有事实依据，本院不予支持。四、关于2个月带薪假期工资6000元的问题。因邹浩贤入职链家新城分店尚未满一年，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条规定，邹浩贤在2018年度不享有年休假。邹浩贤主张2个月带薪假期工资，无事实和法律依据，本院不予支持。五、关于解除劳动合同的经济补偿金3000元及要求补偿100000元的问题。依据《中华人民共和国劳动法》第三条的规定，劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。本案中，根据链家新城分店提交了新人入职须知（含佛山链家红黄线管理规定3.0)、2018年9月1日施行的佛山链家员工信用管理规定及附件、邹浩贤操作私单房屋信息截图、邹浩贤操作私单微信聊天截图、面谈告知书、面谈笔录、证人证言，上述证据能形成较为完整的证据链，足以证明邹浩贤在职期间存在绕开链家新城分店而利用其资源私自促成客户交易的行为。故链家新城分店以此为由解除与邹浩贤的劳动合同合法有据。邹浩贤主张链家新城分店应支付其经济补偿金缺乏事实和法律依据，原审判决不予支持正确。另邹浩贤主张的因链家新城分店诬陷其开私单要求补偿100000元缺乏依据，本院不予采纳。六、关于补缴11个月的社保和住房公积金及6个月的保密工资18000元的问题的问题。征缴社会保险费与住房公积金属于行政管理部门的职责，依法不属于人民法院受理案件的范围。原审不作处理正确，本院予以维持。七、关于6个月的保密工资18000元的问题。链家新城分店与邹浩贤双方所签订的劳动合同第九条，并非《中华人民共和国劳动合同法》及其相关司法解释中关于竞业限制的规定。仅仅是双方对于劳动者工作期间保密义务的约定。邹浩贤以此要求链家新城分店支付经济补偿并无事实和法律依据，原审不予支持处理正确，本院予以维持。综上所述，上诉人邹浩贤的上诉理由无事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人邹浩贤负担。本判决为终审判决。审 判 长  周 芹审 判 员  林义学审 判 员  周 嫄二〇一九年十月二十九日法官助理  钟家欣书 记 员  吴 爽