安徽省无为县人民法院 民 事 判 决 书 (2019）皖0225民初5000号 原告：李业林，女，1965年02月08日出生，汉族，住安徽省无为县。 委托诉讼代理人：朱兴山，无为县高沟镇法律服务所法律工作者。 被告：安徽特种电缆集团有限公司，住所地安徽省无为县渡江工业区高新大道188号，统一社会信用代码913402257467850513（1-3）。 法定代表人：叶显荣，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨松，该公司法律顾问。 原告李业林与被告安徽特种电缆集团有限公司（特种电缆公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李业林及其委托诉讼代理人朱兴山，被告安徽特种电缆集团有限公司的委托诉讼代理人杨松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李业林向本院提出诉讼请求：1.依法判决特种电缆公司赔偿李业林营养费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费等共计91947元；2.本案诉讼费用及鉴定费用由特种电缆公司负担。事实和理由：李业林系特种电缆公司的单位职工,从事编织、束丝岗位。2018年4月2日李业林在束丝车间工作过程中,由于束丝盘突然脫落,将李业林大拇指缠住带断,后公司紧急将李业林送往合肥骨科医院治疗,2018年10月9日进行了二次手术。出院后医院诊断结果李业林左拇单个手指创伤性切断(完全)。2019年6月28日无为县人力资源和社会保障局对李业林的工伤认定申请不予受理,李业林和特种电缆公司对后期赔偿事宜未能达成统意见,无奈诉至法院请求支持诉讼请求。 特种电缆公司辩称，1.本案案由应当为工伤事故纠纷，不应当为提供者劳务者责任纠纷；2.李业林在对认定申请不予工伤后应当重新申请或行政复议或行政诉讼；3.案件的事实，李业林系我公司职工，在工作当中受伤也属实，医疗费公司已全部垫付，另外已多付20432.52元在李业林面前，护理费及住院期间的营养费用被告共支付6467元，并且两次住院期间的护理人员系我公司派遣的员工何忠玉、陈先霞，交通费也是我公司车辆，李业林不在上班时间从2018年4月2日至2019年2月25日计313天工资也由我公司足额支付；4.对李业林举证的证据特种电缆公司在举证质证环节发表意见。综上特种电缆公司认为李业林应当工伤认定主张权利，或按工伤标准来主张赔偿数额，否则请求人民法院依法驳回李业林全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2018年3月13日李业林与特种电缆公司签订劳动合同书，约定：合同从2018年3月13起至2018年12月31日止，有效期共10个月。特种电缆公司安排李业林在生产部门工作，李业林从事编织、束丝及其他岗位。……2018年，李业林在束丝车间工作过程中,由于束丝盘突然脫落,将李业林大拇指缠住带断,后特种电缆公司紧急将李业林送往合肥市骨科医院住院治疗,同年5月7日出院，住院35天，用去医疗费共计13807.70元，均由安徽特种电缆集团有限公司垫付。入院诊断：左拇单个手指创伤性切断（完全）（部分）。出院诊断：左拇单个手指创伤性切断（完全）（部分）2018年8月6日，李业林遵医嘱复查，用去医疗费364元。2018年10月9日，李业林因左拇外伤术后左手虎口瘢痕挛缩再次在合肥市骨科医院住院（二次手术）治疗,2018年10月25日出院，住院16天，用去医疗费共计10047.21元，均由特种电缆公司垫付。特种电缆公司已支付住院期间护理费、误工费、交通费。 后李业林委托安徽三康司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，安徽三康司法鉴定所于2019年8月12日受理李业林上述鉴定事项。2019年8月20日，安徽三康司法鉴定所作出皖三康司鉴（2019）法临鉴字第975号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人李业林外伤致右拇指缺损评定为十级伤残；受伤后误工240日，护理90日，营养90日。李业林为此次鉴定，支付鉴定费2000元。 2018年3月12日特种电缆公司给李业林等45人投保了团体人身意外伤害保险，保险期限为自2018年3月18日起，至2019年3月17日止，被投保人与受益人一致，李业林已收到保险公司赔付的20432.52元。特种电缆公司未给李业林办理工伤保险手续。2019年6月28日无为县人力资源和社会保障局对李业林提交的工伤认定申请决定不予以受理。 以上事实有李业林身份证复印件、李业林、刘流户口簿复印件、劳动合同书、入院记录复印件、出院记录复印件、合肥市骨科医院住院病人费用汇总清单复印件，医疗费发票复印件、诊断证明书复印件、工伤认定申请书、不予工伤认定决定书、电费账单发票、水费收据、无为县高新物业有限公司收款收据、《无为县高沟镇龙庵社区居民委员会证明》、购房协议书、司法鉴定意见书、鉴定费发票、工资单及考勤表等证据及当事人陈述在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点：一、李业林与特种电缆公司属何种法律关系？二、特种电缆公司对李业林受伤的后果需要承担何种责任？三、李业林因特种电缆公司投保的团体人身意外伤害保险而收到保险公司赔付的20432.52元应否返还？ 一、李业林与特种电缆公司之间属何种法律关系？本案庭审中，双方都明确确认，李业林是特种电缆公司的职工，双方签订了劳动合同。李业林对此次受伤申请了工伤，未被劳动保障部门认定，故李业林认为双方为劳务关系，故提起提供劳务者受害责任纠纷，特种电缆公司对此提出异议，认为李业林与其为劳动关系，李业林应按照工伤索赔。《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第一条第二款规定：已过法定退休年龄的劳动者，初次到用人单位提供劳动的，其与用人单位之间的用工关系按劳务关系处理。李业林与特种电缆公司签订合同的时候已年满53周岁，已经达到女工退休年龄，故李业林与特种电缆公司之间的用工关系可以按劳务关系处理。即使如特种电缆公司所承认的双方是劳动关系，根据《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第十八条规定：用人单位应当依法为劳动者办理工伤保险手续而没有办理的，劳动者可以选择依照《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十二条第一款的规定，向用人单位主张工伤保险待遇，也可以依照《侵权责任法》，主张用人单位承担人身损害赔偿责任。因特种电缆公司未给李业林办理工伤保险手续，李业林选择提供劳务者受害责任纠纷是其自身诉讼权利的选择，不违反法律规定，应予准许。 二、李业林、安徽特种电缆集团有限公司对李业林受伤的后果需要承担何种责任？本案中，李业林作为完全民事行为能力人，应明知在从事编织、束丝前应确定束丝盘的稳定性，其因疏忽大意或过于自信未尽合理安全注意义务以致自受伤存在过错，可以适当减轻侵权赔偿人的赔偿责任，本院酌定李业林自行承担10%的责任。特种电缆公司在生产过程中，未能在职工上岗前进行岗位安全培训，未能配备好安全保障措施，未全面认真履行负责生产现场的安全责任，未提供基本的安全作业环境，且未对劳动者的危险行为进行有效监督，存在过错，本院酌定其承担90%的赔偿责任。 李业林的各项损失本院确认如下：1、因全部医疗费均由特种电缆公司垫付，故李业林未对医疗费提起诉请，系对自身权利的处分，不违反法律规定，本院予以确认。2、护理费3120元（90天-51天）×80元／天），超过部分诉请，本院不予支持。3、住院伙食补助费1530元（51天×30元／天）。4、营养费2700元（30元／天×90天）。5、残疾赔偿金，户口簿复印件、电费账单发票、水费收据、无为县高新物业有限公司收款收据、《无为县高沟镇龙庵社区居民委员会证明》、购房协议书等证据相互印证，形成证据链，证实李业林在事故发生前已在城镇连续居住、工作一年以上，其伤残赔偿金应按城镇居民标准计算，即以上一年度城镇常住居民人均可支配收入34393元标准计算该项赔偿，本院根据李业林的年龄、伤残等级以及赔偿指数计算伤残赔偿金为68786元（34393元/年×20年×10%）。6、鉴定费2000元。7、精神抚慰金，综合考虑事故原因，侵权行为所造成的后果以及受诉法院所在地平均生活水平等因素，本院酌情认定精神损害抚慰金为5000元。以上2-7项合计83136元，由特种电缆公司承担90%赔偿责任即74822.4元（83136元×90%），李业林自行负担8313.6元（83136元×10%））。 三、李业林因特种电缆公司投保的团体人身意外伤害保险而收到保险公司赔付的20432.52元应否返还？李业林系该团体人身意外伤害保险的被投保人及受益人，保险公司赔付的20432.52元应为保险受益，且特种电缆公司无法证明其为医药费，故无法在本案中的法律关系中进行处理，本院暂不予处理，双方可另行协商或诉讼处理。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第二十六条，《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第一条、第十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、被告安徽特种电缆集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告李业林各项费用合计74822.4元； 二、驳回原告李业林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2099元减半收取1049元，由原告李业林负担114元，被告安徽特种电缆集团有限公司负担935元。 （上述款项可汇入中国邮政储蓄银行股份有限公司无为县支行，帐号：10×××99，开户单位：无为县人民法院） 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。                                                           审判员  王飞                                                               二〇一九年十月十五日                                                              书记员  余敏 附件：本判决引用的法律及司法解释 1、《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 2、《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》 第一条已经享受职工基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者与现用人单位之间的用工关系，按劳务关系处理。 已过法定退休年龄的劳动者，初次到用人单位提供劳动的，其与用人单位之间的用工关系按劳务关系处理。 第十八条用人单位应当依法为劳动者办理工伤保险手续而没有办理的，劳动者可以选择依照《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十二条第一款的规定，向用人单位主张工伤保险待遇，也可以依照《侵权责任法》，主张用人单位承担人身损害赔偿责任。 3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。