江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏1322民初11209号 原告：台州亦之医疗器械有限公司，统一社会信用代码91331000MA28G0RQX1，住所地台州市界牌路697号二层。 法定代表人：**菊，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李朝飞，江苏马陵山律师事务所律师。 被告：江苏大红鹰恒顺药业有限公司，统一社会信用代码9132132273013991X6，住所地沭阳经济技术开发区宁波路1号。 法定代表人：彭勋德，该公司董事长。 委托诉讼代理人：朱磊，江苏天帆律师事务所律师。 原告台州亦之医疗器械有限公司与被告江苏大红鹰恒顺药业有限公司委托合同纠纷一案，本院于2019年7月30日受理后，依法适用简易程序，于2019年8月29日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人李朝飞、被告委托诉讼代理人朱磊到庭参加诉讼。后依法适用普通程序，于2019年11月12日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人李朝飞、被告委托诉讼代理人朱磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告损失351288元。事实和理由：2018年8月8日，原、被告签订代理推广协议，约定原告代理推广被告生产的克林霉素磷酸酯注射液，合同约定被告有义务协调其他区域的被告产品不得冲（窜）货或低价冲击原告所在区域市场，该协议已于2018年11月30日解除。但被告违反合同约定，向原告所在区域销售该产品，给原告造成损失。 被告答辩：原、被告双方于2018年8月8日签订的代理推广协议，授权原告在台州市其下辖区域代理推广被告生产的2毫升0.3克克林霉素磷酸酯注射液，后于2018年11月30日解除该代理推广协议。在合作期间，原告仅推销协议药品20000支，而根据代理协议约定，2018年8月至11月原告的推广销量的任务量是75000支，因为原告的市场拓展能力不足，后双方协议解除该代理推广协议，被告本着友好的原则向原告支付了代理费用，并退还了30000元保证金，而根据代理推广协议的约定，被告有权利不退还该30000元保证金。现在原告起诉被告存在违约情形要求赔偿出乎被告的意料。被告在代理推广协议履行过程中不存在任何的违约行为。1.原、被告双方之间签订的代理协议的性质为委托合同，根据协议第4.5、5.4、5.5、5.6条约定，被告有权对原告未推广开发的医院另行推广开发，即被告有权在台州市销售克林霉素磷酸酯。2.在合同履行期间被告代理推广的台州区域未受到其他地方的串货。综上，原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。 原告为支持其诉讼请求依法向本院提交了以下证据： 1.原、被告于2018年8月8日签订的代理推广协议一份，约定：“甲方：江苏大红鹰恒顺药业有限公司乙方：台州亦之医疗器械有限公司甲乙双方经协商一致，就乙方代理推广甲方生产的2ml：0.3g克林霉素磷酸酯注射液事宜达成如下协议：第一条1、江苏大红鹰恒顺药业有限公司授权乙方作为甲方生产的2ml：0.3g克林霉素磷酸酯注射液在台州市下涉区域（临海、路桥、黄岩、玉环、椒江、天台、仙居）的代理推广商。……第二条2、本协议有效期：自协议生效之日起至2019年7月30日。第三条协议代理推广任务量及进度考核：2018年8月、9月、10月共销量4万支、2018年11月至2019年7月每月销量3.5万支，合计35.5万支……第四条1、在甲方供货充足的情况下，乙方推广进度或推广任务量不能达到第三条之约定，甲方有权单方面取消乙方代理推广权。2、甲方有义务协调其他区域的甲方产品不得冲（窜）货或低价冲击乙方所在区域市场。……5、甲方有权对乙方未推广开发的医院另行推广开发。……第五条5、乙方在每月5日前向甲方提供代理推广区域内上月所有货物的真实流向，并提供电脑打印单；6、乙方在每月5日前向甲方提交其推广的药品经营企业下月提货数量以及下月医院推广开发计划……第七条3、乙方出现本协议代理区域以外的市场推广或乙方推广的药品经营企业向代理区域外销售，扣除乙方所交纳的代理推广保证金外，乙方还应当承担赔偿责任。赔偿金额=实际窜货数量*每支产品的销售价；所赔偿的保证金用于补偿被窜货区域销售代理商和甲方的调查核实等相关费用；如乙方代理推广区域受到窜货冲击，乙方享有对等条件的补偿。”。旨在证明被告授权原告为涉案药品在台州区域的代理推广商，被告的产品不得窜货到原告所在区域，如原告代理推广区域受到窜货或低价冲击，被告应承担赔偿责任等内容。 2.原、被告于2018年12月4日签订的解除合同协议书一份，载明：“甲方：江苏大红鹰恒顺药业有限公司乙方：台州亦之医疗器械有限公司甲乙双方于2018年8月8日签订《销售代理协议》（协议编号：20180801-A），经甲乙双方协商，一致同意于2018年11月30日解除《销售代理协议》，并就遗留事宜达成如下约定：第一条甲乙双方签订的解除合同协议后5个工作日内，甲方将保证金RMB叁万元整退还乙方。……第四条若甲方将乙方推广开发的浙江恩泽医药有限公司购买的20000支2ml：0.3g克林霉素磷酸酯注射液（备注：合同单号：20180813-04、20180821-18）的市场推广费用共计RMB壹拾壹万柒仟零玖拾陆元（RMB117096元）打入至……帐号，该批货所产生的第三方市场推广费用由乙方负责解决，与甲方无关。……第六条未尽事宜由双方友好协商解决，协商不成，诉诸甲方所在地有权管辖人民法院……”。旨在证明被告违反代理推广协议双方解除合同，涉案药品的市场推广费用的单价等。 3.经过国家税务总局网站查验的江苏增值税专用发票打印件六张，其中四张发票的开票时间为2018年9月4日，一张为2018年10月22日、一张为2018年11月22日。旨在证明被告违约向原告所在区域销售涉案药品合计60000支。 4.原告制作的销售推广医院名单一份。 5.原告制作的原告代理推广的20000支销售的具体流向明细表一份。 6.原告制作的被告销售客户与原告推广客户相同的明细表一份。旨在证明被告向原告推广客户销售34460支涉案药品。 7.原告制作的被告2018年6月、7月的销售明细一份。旨在证明被告6月销量为8000支，7月销量为1530支。 被告为证明其答辩理由依法提交了以下证据： 1.江苏增值税专用发票两张，一张是2018年7月10日向台州地区的三门县医药有限责任公司开具的发票，一张是2018年7月10日向台州市健达医药有限公司出具的发票。旨在证明被告在与原告签订涉案代理推广协议前，在台州地区已经有稳定的客户群体。 2.浙江恩泽医院有限公司出具的2018年1月至12月销售流向报表一份。 3.原告推广涉案20000支克林霉素磷酸酯注射液明细表一份。 经质证，被告对原告提交的证据1无异议，认为根据协议4.5条，被告有权对原告未推广开发的医院另行推广开发；对原告提交的证据2真实性、合法性无异议，但认为不能证明被告存在违约情形；对原告提交的证据3真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，认为该六张发票是被告向在签订涉案代理推广协议前被告已有的客户、医院推广的，与原告无关，达不到原告证明被告存在违约的证明目的，原、被告销售均是通过浙江恩泽医药有限公司向各个医院销售的；对原告提交的证据4不认可，认为原告仅开发了玉环市干江镇卫生院，仅销售了530支，其余的19470支全部销向被告之前开发的33家医院；对原告提交的证据5，认为如果与被告提交的证据3一致的话对其真实性予以认可；对原告提交的证据6，认为如果与被告提交的证据2一致的话对其真实性予以认可，但认为不能证明被告销售的药品流向原告开发的医院，原告仅开发了一家医院；对原告提交的证据7，认为如果与被告提交的证据2一致的话对其真实性予以认可，但认为不能证明被告销量不佳，销量会有起伏性，且与用药需求量相关。原告对被告提交的证据1真实性由法庭认定，但认为无法达到被告有稳定的客户群体的证明目的；对被告提交的证据2中2018年6月至12月的销售流向予以认可，对其余部分不认可，认为从2018年6月、7月的销售量不佳可以证明被告在涉案区域客户极不稳定；对被告提交的证据3不认可，认为系被告单方制作。 本院经审查核实认证如下：原告提交的证据1，被告未提出异议，本院予以采纳。原告提交的证据2，被告对其真实性、合法性无异议，本院予以确认。原告提交的证据3，被告对其真实性、合法性无异议，本院予以确认。原告提交的证据4，被告不予认可，但经本院核对，该证据中的销往地点与被告提交的证据3中载明的客户名称相对应，故本院对该证据的真实性予以确认。原告提交的证据5，与被告提交的证据3相对应，故本院对该证据的真实性予以确认。原告提交的证据6，经本院核对，该证据载明的内容均包含在被告提交的证据2中，故本院对该证据的真实性予以确认，但该证据中的临海市河头镇岭景卫生院、路桥区中医院医共体桐屿分院、台州市黄岩区上郑乡卫生院、天台县人民医院医共体石梁分院均不在原告提交的销售推广医院名单中。原告提交的证据7，与被告提交的证据3相对应，故本院对该证据的真实性予以确认。被告提交的证据1，经本院核实，本院对其真实性予以确认。被告提交的证据2，原告对其中2018年6月至12月的内容予以认可，本院予以确认。被告提交的证据3，虽然原告不认可，但与原告提交的证据5、7相对应，故本院对其真实性予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：2018年8月8日，原、被告签订代理推广协议，约定被告授权原告作为被告生产的2ml：0.3g克林霉素磷酸酯注射液在台州市下涉区域（临海、路桥、黄岩、玉环、椒江、天台、仙居）的代理推广商，合同约定了被告有义务协调其他区域的被告产品不得冲（窜）货或低价冲击原告所在区域市场，被告有权对原告未推广开发的医院另行推广开发等内容。2018年8月，原告在上述区域内代理推广量为20000支。2018年9月至11月，被告向原告已完成的20000支代理推广的客户销售涉案药品共计21314支。2018年12月4日，原、被告签订解除合同协议书，载明双方一致同意于2018年11月30日解除代理推广合同，并约定被告退还原告保证金30000元并给付原告市场推广费用117096元。现原告以被告向原告推广的客户及代理推广区域销货构成违约为由，要求被告赔偿其损失351288元。 本院认为，被告授权原告在一定区域内推广销售其生产的药品并给付原告市场推广费用，双方之间形成委托合同关系，该合同不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据双方签订的代理推广协议约定，被告有义务协调其他区域的被告产品不得冲（窜）货或低价冲击原告所在区域市场。而根据现有证据可以看出，2018年9月至2018年11月30日期间，被告有向原告已成功销售涉案药品的客户销售涉案药品的行为，被告辩称其销售的客户是其已开发的客户，本院认为，首先，协议约定被告授权原告作为涉案区域的代理推广商，而不是按照客户划分代理权限，即原告有权对该区域内的所有客户推广涉案药品；其次，在签订该协议前，被告并未明确告知原告哪些是曾经向被告购买过涉案药品的客户，故原告在完成20000支推广量的过程中对这些客户同样付出了成本，被告再向这些客户销售涉案药品会直接影响原告的推广量，且有利用原告付出的成本之嫌；再次，从被告提供的证据3可以看出，虽然这些客户曾经向被告购买过涉案药品，但是大部分客户距离原告推广药品时间已经超过一个月，有些甚至达到四个月以上，故这些客户不能构成被告陈述的稳定客户；最后，协议也未明确约定被告有权对曾经向其购买过涉案药品的客户继续销售。综上，原告推广销售的20000支相对应的客户均应认定为原告推广开发的医院，被告在合同履行期间向这些客户销售涉案药品的行为构成违约，应当承担违约责任。根据合同约定，被告应赔偿原告损失21314支×9.7元/支＝206745.8元。调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第三百九十六条之规定，判决如下： 一、被告江苏大红鹰恒顺药业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告损失206745.8元； 二、驳回原告台州亦之医疗器械有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6569元，由原告台州亦之医疗器械有限公司负担2703元，由被告江苏大红鹰恒顺药业有限公司负担3866元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费6569元。 审 判 长  仲 裁 人民陪审员  葛恒凤 人民陪审员  张 波 二〇二〇年三月十五日 书 记 员  王敏艳 附录： 一、履行义务提示 调解书、判决书生效后，当事人应当按相关文书确定的时间和内容履行义务。当事人可直接向对方履行，也可以将金钱交付到人民法院的该案件专用账号。 开户银行：中国银行沭阳北京路支行 户名：沭阳县人民法院执行款专户 专用账号：62×××32（进入强制执行程序后根据执行通知账号缴纳） 不按时履行的，进入强制执行程序后，被执行人身份将严重影响当事人的信用；拒不履行的，人民法院将依法对被执行人采取限制消费、纳入失信名单等措施进行联合信用惩戒。 二、本案相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。