安徽省淮南市谢家集区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0404民初2013号原告：徐某1，男，2013年11月29日生，汉族，住所地安徽省寿县。法定代理人：徐某2，男，1983年2月14日生，汉族,户籍地安徽省霍邱县。系原告徐某1之父。委托诉讼代理人：黄金枝，上海木诚木律师事务所律师，特别授权。被告：淮南新华医疗集团新华医院，住所地安徽省淮南市谢家集区健康路，统一社会信用代码52340400MJA883998W。法定代表人：王正虹，该院董事长。委托诉讼代理人：王克强，安徽俊诚律师事务所律师，一般授权。原告徐某1与被告淮南新华医疗集团新华医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月24日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄金枝、被告委托诉讼代理人王克强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐某1向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告医药费14902.3元，住院伙食补助费220元（20元/天*11天），交通费5000元，误工费6,112.3元（48500元/365天*46天），护理费11958.9元（48500元/365天*90天），营养费3600元（40元/天*90天），医疗器械费465元，精神损害抚慰金5000元，鉴定费8000元，共计55258.5元;2.判令被告支付原告律师费8000元;3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年7月1日，原告因左胳膊受伤，去被告处检查，被告诊断后认为情况不严重，建议回家休养。当晚原告因胳膊疼痛难忍，便于次日再次去被告处检査。经CT检査后，被告告知原告没有骨折。原告提出胳膊疼痛难忍，被告才告知其可以用石膏将左胳膊固定，后嘱咐其回家静养。2018年8月中旬，原告母亲为原告洗澡时，发现原告左胳膊骨骼异常，便带原告去上海医院就诊，经X光片检査发现左胳膊骨骼畸形。后原告在上海市儿童医院就诊，上海市儿童医院诊断为“陈旧性孟氏骨折”，系治疗处置不当延误治疗所致。后续在上海市第六人民医院进一步确诊之后，进行手术，住院11天，目前恢复状况不理想。原告至被告处处理该事无果，2018年9月22日原被告于当地医调委调解，2018年11月1日，医调委告知原告，被告承认有过错，但就赔偿数额未协商一致。原告在被告处先后经X光片及CT片检査，均未发现原告骨折的事实，被告未尽到审慎检査的义务，导致治疗处置不当，延误治疗。原告年仅5岁，胳膊尚未完全恢复，其正常生活受到严重影响。综上，被告的行为己严重侵犯原告的身体健康权。为维护原告的合法权益，依法提起诉讼至本院。为支持其主张，原告委托代理人向法庭提交了如下证据：1.终止调解通知，证明原、被告经淮南市医调委调解未果。2.医药费发票11张,共13705.3元，证明原告所花医药费。3.医疗仪器械和绷带发票，证明原告植入器械及费用465元。4.交通费发票10张，票据金额515元，证明原告为看病所花费交通费。5.被告出具的CT检查报告单及被告出具的病历、上海市第六人民医院、上海儿童医学中心、上海奉贤区中心医院出具的出具的病历、住院记录、检查报告、诊断报告、疾病证明单、手术记录以及安徽明德司法鉴定所出具的皖明德[2019]临鉴字第F578号司法鉴定意见书复印件一份，证明原告就诊过程及被告存在误诊。6.请假单，证明原告父母为护理原告请假天数。7.原告母亲银行流水，证明原告母亲月工资。被告淮南新华医疗集团新华医院的委托代理人辩称：被告对原告的诊疗过程中不存在医疗过错，对鉴定意见持保留意见；即便被告医疗行为存在过错，原告的诉讼请求过高，认为原告在新华医院治疗费用与被告医疗过错无关，应当予以扣除，其他医疗费用及医疗器械费以发票及医嘱证实为准，住院伙食补助费、营养费、护理费按标准计算，认可有票据的交通费支出，没有票据的，法庭不应支持，主张的护理费不应再主张误工费，对这一项不予支持，原告没有达到伤残等级，主张精神损害抚慰金不符合规定，不应支持，鉴定费以鉴定机构出具的票据为准，原告方提交票据和代理合同等证据支持其律师费的主张，应不予支持，诉讼费按照法律规定承担。被告方未提供证据。被告委托代理人对原告方提交的证据6的真实性有异议，对其他证据的真实性均无异议，对证据7的关联性有异议。根据原告方提交的证据和当事人当庭陈述，经庭审质证和综合认证，本院认定事实如下：2018年7月1日晚，原告徐某1因不慎摔倒致左胳膊受伤，前往被告淮南新华医疗集团新华医院检查治疗，被告诊断后认为情况不严重，建议回家休养。当天夜里原告因胳膊疼痛难忍，其母亲便于次日再次带原告到被告处就诊检查，经CT检査，结论为左侧肘关节组成骨骨结构不连续，未见明显移位性骨折征象，左肘关节间隙在正常范围之内。原告提出胳膊疼痛难忍，被告才告知其可以用石膏将左胳膊固定，后嘱咐其回家静养。同年8月，原告母亲为原告洗澡时，发现原告左胳膊骨骼异常，便于同月20日到上海奉贤区中心医院就诊，经X光片检查发现原告左胳膊骨骼畸形，建议到市级儿童专科医院诊治，次日原告即被带至上海市儿童医院就诊，上海市儿童医院诊断为“陈旧性孟氏骨折”，系治疗处置不当延误治疗所致；后续原告又被带至在上海市第六人民医院进一步就诊检查，并进行了手术治疗。原告方认为其权益受到侵害至被告处要求处理该事为果，并于2018年9月22日，双方到淮南市医调委调解，但双方就赔偿数额未协商一致。原告认为被告未尽到审慎检査的义务，存在医疗过错。经本院委托鉴定，安徽明德司法鉴定所出具了皖明德[2019]临鉴字第F578号司法鉴定意见书，具体意见为：1.被鉴定人徐某1因外伤等致左桡骨头陈旧性脱位并手术治疗，术后左肘关节功能无明显丧失，不构成伤残等级；2.被鉴定人徐某1的护理期约为90日，营养期约为90日，其误工期因不存在务工情况不予评定；3.淮南新华医疗集团新华医院对徐某1的医疗行为存在体格检查及阅片不仔细漏诊左桡骨头脱位等过失。淮南新华医疗集团新华医院上述过失与徐某1左桡骨头陈旧性脱位、手术治疗及相关后果之间存在大部分因果关系，参与度约为60%。前述鉴定原告支付了鉴定费8000元。原告为维护其合法权益诉至本院请求依法判决。本院认为：公民的生命健康权利受法律保护，徐某1因胳膊受伤到被告新华医院治疗，新华医院理应按照法律、法规及医疗常规为其提供医疗服务，但因被告存在体格检查及阅片不仔细漏诊左桡骨头脱位等过失致使原告徐某1在诊疗活动中受到权益损害，依法应承担与其过错程度相当的民事赔偿责任。原告徐某1的各项损失核定如下：1.医药费实际为13736.5元，因原告方主张13705.3元，确定为13705.30元，其余视为原告方放弃；2.医疗仪器械费用465元；3.交通费根据支出票据及实际交通费用的必要需求情况，本院酌定为3000元；4.护理费为11958.9元；5.营养费为3600元；6.住院伙食补助费220元；7.鉴定费8000元。前述七项共计40949.2元，故被告应赔偿原告损失为24569.52元。原告方诉请的误工费、律师费、精神损害赔偿抚慰金无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告淮南新华医疗集团新华医院赔偿原告各项经济损失共计人民币24569.52元，于本判决生效之日起十日内付清。二、驳回原告徐某1的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1381元，减半收取690.5元，由原告徐某1负担276元，被告淮南新华医疗集团新华医院负担414.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。审判员  李刚二〇一九年十月二十九日书记员  徐雪附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审查核实证据。