上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2013）青民一(民)初字第1009号原告向涛。被告上海伟涛娱乐有限公司(第一被告)。被告秦良(第二被告)。被告秦伟明(第三被告)。原告向涛诉被告上海伟涛娱乐有限公司、秦良其他合同纠纷一案，本院于2013年4月26日立案受理后，依法由代理审判员彭丽颖独任审判。审理中，根据原告申请，本院追加秦伟明为被告。因审理需要，本院依法组成合议庭进行审理。因无法向被告上海伟涛娱乐有限公司、秦伟明直接送达诉讼材料，本院向被告上海伟涛娱乐有限公司、秦伟明公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票。本院于2014年3月27日公开开庭审理，三被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向涛诉称：2011年10月11日，原告与第一被告法定代表人的丈夫秦伟明(即第三被告)签订了一份《卤制食品、小吃独家销售合同》，该合同约定由原告在第一被告所开设的某国际会所内销售卤制品及小吃、对客人提供毛巾服务，原告支付第一被告进场费人民币10万元，销售总额的50%归第一被告所有，50%归原告所有，每月结算一次。协议签订后，原告支付了10万元进场费并进入某国际会所销售卤制品等小吃。后第一被告拖欠原告进场费及销售额分成款共计15万元，虽经原告多次催讨仍未支付。第二被告系第一被告的股东，亦为第一被告的管理人员，其于2012年9月11日出具担保书，愿意为第一被告上述债务提供担保。但两被告至今未支付上述欠款。故原告诉至法院，请求判令：1、第一被告支付原告销售分成欠款15万元；2、第二被告对第一被告的上述支付义务承担连带责任。审理中，原告表示，其与第一被告间的销售合同为秦伟明签署，进场费的收条亦为秦伟明出具，故申请追加秦伟明为本案第三被告，并将诉请变更为：1、判令第一、三被告共同支付原告销售分成欠款15万元；2、判令第二被告为第一、三被告的上述支付义务承担连带责任。被告秦良书面辩称，第一，原告起诉的15万元小吃分成款中，有部分为缴纳给第一被告的进场费，该费用属于赞助费，不能退还。第二，销售分成款是第一被告的欠款，应由第一被告承担支付义务。第三，第二被告的担保书出具已超过半年，有效期间已经过，所以不承担担保责任，而且担保书所担保的第一被告的付款期限不明。被告上海伟涛娱乐有限公司、秦伟明未作答辩。经审理查明，2011年10月11日，原告与第三被告签署《卤制食品、小吃独家销售合同》一份，主要内容为，上海伟涛娱乐有限公司为甲方、原告为乙方，甲方在青浦区XXX号的某国际会所共有大小KTV包房56间，经双方协商，甲方同意乙方在会所内销售熟食、卤制食品、冷盘类小吃以及毛巾，不包括干果、包装食品及爆米花；本合同签订后，乙方即支付给甲方进场费10万元；根据乙方的销售额，销售总额的50%归甲方所有，50%归乙方所有，每月结算一次，不得拖欠，销售款由甲方收取，进甲方电脑核算；乙方加工的卤制食品及小吃必须符合卫生要求，原材料及食用油必须到正规渠道进货，如发现使用地沟油烹饪食品，立即取消销售资格，进场费不予退还。本合同期限为一年，自2011年10月至2012年10月，以实际进场销售日起算。到期后，经甲乙双方协商一致，可以续订合同。当天，第三被告出具收条一份，确认收到向涛小吃进场费10万元。2012年9月11日，第二被告出具承诺书一份，确认某公司欠原告小吃分成款及进场费计15万元左右，现公司定于本月14日协商还款计划，特此承诺。同日，第二被告还出具担保书一份，确认某公司欠小吃分成款及进场费计15万元左右，公司定于当月14日制定还款计划，第二被告愿意为第一被告提供担保。如公司不按付款计划支付，由第二被告本人负责支付。另查明，第三被告与第一被告的法定代表人滕某系夫妻关系。滕某、第二被告及案外人张某、汪某拟成立伟涛公司。2011年4月8日，第二、三被告及张某、孙某、汪某签订房屋租赁合同，租赁位于上海市青浦区某弄某栋(即第一被告注册地址)，用于开设KTV.作为伟涛公司的实际经营地。2012年1月17日，工商部门核发了企业名称预先核准通知书，同意预先核准的第一被告注册资本为50万元，其中藤某认缴出资20万元，持有公司40%股权，第二被告出资5万元，持有公司10%股权。并参与第一被告公司经营。2012年1月9日，第三被告在第一被告的股东会决议上签名，并于同日签署付款承诺，承诺第一被告将原告已付的188.70万元投资款全部付清。再查明，第二被告系第一被告的工作人员，并曾于2012年9月作为第一被告的诉讼代理人，出庭参加(2012)青民二(商)初字第850号案件。以上查明的事实，有以下证据证明：原告的陈述、第二被告提交的答辩状，原告提供的第三被告户籍信息、合同、收条、承诺书、担保书，本院调取的股东会决议、付款承诺、第一被告工商登记材料，(2012)青民二(商)初字第850号民事判决书、(2012)青民三(民)初字第1911号案件庭审笔录、房屋租赁合同，以上证据经本院出证，本院予以确认。审理中，原告陈述，原告与第三被告在第一被告的注册地即某国际会所内签订所涉合同，交纳进场费虽是原告进入第一被告场所销售产品的前提，但双方约定将进场费每月等额扣除退还原告，并每月结算销售分成，2012年8月，第二被告曾代表第一被告就销售分成欠款进行结算，金额为11万余元。因第一被告拖欠未付，而美高美会所又已歇业，原告无法联系法定代表人及第三被告，于2012年9月找到第二被告，由其出具承诺书及担保书，承诺书及担保书中的某公司就是第一被告，因为第一被告对外经营的场所名称为某KTV国际会所。原告表示，进场费的收条虽由第三被告出具，但其既是第一被告法定代表人的丈夫，也是第一被告的实际经营人，其收取钱款的行为是代表公司作出，第二被告后出具的承诺书也是代表公司确认欠款的存在，故要求第一被告支付系争欠款。原告为证明其与第二被告的结算过程，提供书面材料复印件一份，其中载明厨房小吃自2011年11月到2012年8月1日总欠人民币110,386元，落款处有第二被告的签名。根据庭审查明的事实，本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，双方当事人均应按约履行自己的义务。根据原告的陈述、原告与第三被告签订的合同、第一被告工商登记材料、股东决议以及第二被告提交的答辩状及出具的承诺书，可以认定原告与第一被告间存在前述协议中约定的合作关系，以及第一被告收取原告进场费及销售所得的事实，双方关系并未违反法律法规强制性规定，应为有效。第二被告作为第一被告的工作人员，并曾参与公司经营场地租赁及股东纠纷诉讼等公司重大经营事项，原告有理由相信第二被告出具承诺书的行为系代表第一被告的职务行为，该承诺书可以证明第一被告拖欠原告销售分成款及进场费的事实存在。因双方均未约定借款归还期限，故原告可以随时要求第一被告支付欠款，但应当给第一被告必要的准备时间，现原告已通过诉讼主张权利，第一被告应及时归还，故对原告要求第一被告支付系争欠款的诉请予以支持。第二被告虽主张该进场费为赞助费，不应退还，但未提供任何证据，且与所涉合同及其出具的承诺书无法印证，故对该主张本院不予认可。第二被告在出具承诺书当天出具担保书，自愿为第一被告承担担保责任，根据担保书内容，其保证方式应为连带责任保证，故其应按约承担连带担保责任。第二被告虽主张其保证责任的有效期已经过，但并未提供证据证明第一被告在其出具承诺书后有作出还款承诺，保证期间并未经过，故对第二被告的抗辩不予认可。原告认可第三被告系代表第一被告与其签订合同并出具收条，又要求第三被告就上述行为自行承担责任，支付系争欠款，于法无据，本院对原告要求第三被告支付欠款的诉请不予支持。三被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，系其自愿放弃答辩、质证等诉讼权利之行为，应承担由此而引起的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十二条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条第一款、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定、判决如下：一、被告上海伟涛娱乐有限公司应当于本判决生效之日起十日内支付原告向涛人民币150,000元；二、被告秦良对于被告上海伟涛娱乐有限公司的上述第一项支付义务承担连带清偿责任；三、对原告向涛的其余诉讼请求不予支持。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3,300元，由被告上海伟涛娱乐有限公司、秦良负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  吴桂臣代理审判员  彭丽颖人民陪审员  朱良江二〇一四年五月二十八日书 记 员  王张蕾附：相关法律条文附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当依照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解合同。依法成立的合同,受法律保护。第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：……（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿经济损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。……第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。