文书内容江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民初7号原告：东吴证券股份有限公司，住所地江苏省苏州工业园区星阳街5号。法定代表人：范力，该公司董事长。委托诉讼代理人：韦祎，江苏新天伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：许丽丽，江苏新天伦律师事务所律师。被告长城影视文化企业集团有限公司，住所地杭州市文一西路778号2幢3020号。法定代表人：赵光华。委托诉讼代理人：胡正广，北京炜衡（杭州）律师事务所律师。原告东吴证券股份有限公司（以下简称东吴证券）与被告长城影视文化企业集团有限公司（以下简称长城公司）质押式证券回购纠纷一案，于2019年1月7日向本院起诉。本院受理后，依法组成了合议庭，于2019年8月14日公开开庭审理了本案，原告东吴证券委托诉讼代理人韦祎、许丽丽，被告长城公司委托诉讼代理人胡正广到庭参加诉讼，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东吴证券向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付购回款本金290000000元、支付利息4263000元(暂计算至2018年12月13日，之后按年利率6.3%支付至全部本金还清之日止)；2、判令被告向原告支付违约金435000元(暂计算至2018年12月13日，之后按每日万分之三支付至全部本金还清之日止)；3、判令被告承担原告为实现债权而支付的律师费280000元；4、判令原告有权就证券代码600671的股票2500万股折价或者以拍卖、变卖该质押财产所得的价款在上述第一、二、三项债权的范围内优先受偿；5、本案诉讼费用由被告承担。审理中，东吴证券将诉讼请求中的第四项“判令原告有权就证券代码600671的股票2500万股折价或者以拍卖、变卖该质押财产所得的价款在上述第一、二、三项债权的范围内优先受偿”变更为“判令原告有权就证券代码600671的股票2500万股及全部孳息折价或者以拍卖、变卖该质押财产所得的价款在上述第一、二、三项债权的范围内优先受偿”被告长城公司辩称，本金无异议，我方认为利息、违约金不能重复计算，请求法院依据合同计算，律师费请求法院核实。案涉质押股票处于低位，请求东吴证券不要急于拍卖案涉股票。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，东吴证券提交了《股票质押式回购业务协议》、《股票质押式回购交易协议书》、交易信息截屏、《股票质押式回购业务协议》、《股票质押式回购(延期)交易协议书》、短信发送记录、《违约告知函》、快递寄送底单及签收记录、《聘请律师合同》、《送达地址确认书》、质押登记凭证等证据，本院组织当事人进行了证据交换。对各方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经过审查确认的证据，本院认定如下事实：2016年12月9日，长城公司（甲方）与东吴证券（乙方）订立《股票质押式回购业务协议》一份，约定：“为规范甲乙双方开展股票质押回购业务，明确甲乙双方在开展股票质押回购业务的权利、义务关系，根据相关法律规范，在平等自愿、诚实信用的基础上，就甲乙双方开展股票质押式回购交易的相关事宜，达成本协议，供甲乙双方共同遵守。第一条除非本协议另有解释或者说明，下列词语或简称具有以下含义：（一）股票质押式回购交易，是指甲方将其所持有股票或其他证券出质给乙方并融入资金，并约定在未来返还资金、解除质押的交易行为。（二十）违约金：指一方违约后，向另一方支付的罚息，按自然日计收。违约金金额=尚未归还本金*日罚息率*罚息天数。第四条甲方的权利和义务。（二）甲方的义务4.初始交易时，按照规定缴纳质押登记费；初始交易及购回交易时，按照乙方规定缴纳佣金等全部相关费用。第五条乙方的权利和义务（一）乙方的权利2.初始交易交收完成后取得标的证券及孳息的质权，购回交易交收完成后按本协议约定取得甲方应返还的资金，并按约定收取息费。3.甲方违约时，有权按本协议约定处置甲方违约交易及其相关补充质押所涉及的标的证券并就甲方应付金额优先受偿。处置所得资金不足以清偿甲方融资欠款的，有权向甲方继续追偿。第十二条乙方在每自然季度最后一个月的20号……应收利息=尚未归还本金*（利率/360*天数）……第二十二条待购回期间乙方不得主动要求甲方提前购回，但发现或发生下列情形时，乙方有权要求甲方在该等情形发现或发生的下一交易日提前购回，否则，视为甲方违约：（一）根据清算结果甲方股票质押式回购交易履约保障比例低于最低履约保障比例且未依约采取履约保障措施的……第二十四条甲方到期购回、提前购回或延期购回的，按实际交易天数计算实际购回的交易金额，其计算公式为：实际购回交易金额=尚未归还本金*（1+利率/360*天数）+待转利息。其中：尚未归还本金=初始交易金额-累计已还本金；利率=融资年利率；天数=购回交易日-成交日期，当有扣息日期时，天数=购回交易日期-上次扣息日期。待转利息=扣息日未扣收的利息之和。……第三十条待购回期间，标的证券产生的无需支付对价的股东权益，如送股、转增股份、现金红利等，一并予以质押。乙方于除权除息日调整相应交易的标的证券数量及质押资产总值，并根据调整后的数值计算相应交易的履约保障比例。第四十五条发生下列情形之一的，视为甲方违约（三）待购回期间，T日日终清算后履约保障比例低于预警履约保障比例，甲方须在T+3日13：00前完成补仓，恢复履约担保比例至预警履约保障比例以上，否则视为违约……（四）乙方根据协议约定要求甲方提前购回，甲方未提前购回的。上述情形发生的下一日为违约起始日。第四十七条，甲方违反本协议第四十五条第（三）、（四）项的，自违约起始日起乙方有权向甲方收取违约金并按以下程序处理：3、出售标的证券后，甲方先归还乙方利息、违约金再归还本金。第四十九条乙方为实现质权所产生的所有费用均由甲方承担，上述费用包括但不限于诉讼费（或仲裁费）、律师费、差旅费、评估费、拍卖费等。第五十四条股票质押式回购交易中通知与送达根据以下约定进行：（二）甲方同意并接受，乙方有权根据本协议中所载的甲方联络方式采用下列任意一种或几种通知方式对甲方发出本协议所载的各种通知：1、手机短信通知；2、录音电话通知。甲方承诺，只要乙方通过以上任何一种方式向甲方发送了通知，均视为乙方履行了本协议约定的通知义务。如果非因乙方原因使得甲方未能收到上述通知，由此造成的后果及损失，乙方不承担任何责任。”2016年9月5日，原告东吴证券（乙方）与被告长城公司（甲方）签订编号为43636的《股票质押式回购交易协议书》一份，载明：“标的证券简称天目药业，标的证券代码600671，标的证券数量为2500万股，初始交易日为2016年12月9日，购回交易日为2017年12月8日，购回价格（每百元年收益）为5.70元，违约金比率为0.03%，初始交易金额为350000000元，购回交易金额为370171666.67元，预警履约保障比例150%，最低履约保障比例130%。”协议签订的当日，被告长城公司办理了2500万股天目药业股票质押初始交易，融资本金为350000000元。扣除相关手续费后，被告长城公司股票账户内划入资金349992900元。2017年12月8日，原告东吴证券与被告长城公司签订《股权质押式回购业务协议》和编号为43636的《股票质押式回购（延期）交易协议书》，载明：“延期后购回交易日2018年12月7日，现购回价格（每百元年收益）6.3元，初始交易金额290000000延期后购回交易金额325186666.67元。”同日，被告长城公司向原告东吴证券归还了本金6000万元及部分利息。2018年12月10日，原告东吴证券向被告长城公司发送短信：“股票质押回购交易（协议号：43636）已逾期，我司根据协议约定有权正式启动违约处置流程。”2018年12月10日，原告东吴证券向被告长城公司寄送《股票质押回购交易业务违约通知函》，载明：“1、质押合约（合同号:43636）于2018年12月7日到期。……4、截止目前，您尚未履行相关业务，构成违约，合约43636违约起始日：2018年12月8日”2018年12月12日被告长城公司签收邮件。原告东吴证券陈述称：截至2018年9月20日之前的全部利息，长城公司已经结清（具体结息付息情况见下表），之后再未支付本息。自2018年9月20日至2018年12月13日应收取利息4263000元（以29000万元为基数按年6.3％计算，共计84天），自2018年12月8日至2018年12月13日应收取违约金435000元（以29000万元为基数按日0.03％计算，共计5天）。本院经审查，对东吴证券主张的2018年9月20日至2018年12月13日的利息及自2018年12月7日至2018年12月13日的违约金予以确认。            利息起始日              利息终止日              计息天数              年利率               计息本金               应收利息              实收利息                  2016年12月9日              2016年12月20日              11              5.70%              35000万              609583.33              609583.33                  2016年12月20日              2017年3月20日              90              5.70%              35000万              4987500.00              4987500.00                  2017年3月20日              2017年6月20日              92              5.70%              35000万              5098333.33              5098333.33                  2017年6月20日              2017年9月20日              92              5.70%              35000万              5098333.33              5098333.33                  2017年9月20日              2017年12月8日              79              5.70%              35000万              4377916.67              4377916.67                  2017年12月8日              2017年12月20日              12              6.30%              29000万              609000.00              609000.00                  2017年12月20日              2018年3月20日              90              6.30%              29000万              4567500.00              4567500.00                  2018年3月20日              2018年6月20日              92              6.30%              29000万              4669000.00              4669000.00                  2018年6月20日              2018年9月20日              92              6.30%              29000万              4669000.00              4669000.00                  合计                                                                      34686166.66              34686166.66      再查明，为本案诉讼，东吴证券作为甲方、江苏新天伦律师事务所作为乙方，签订《聘请律师合同》一份，约定江苏新天伦律师事务所代理东吴证券的本案诉讼，律师费金额为280000元。本院认为，本案所涉原告东吴证券与被告长城公司签订的、《股票质押式回购业务协议》、编号为43636《股票质押式回购交易协议书》、编号为43636《股票质押式回购(延期)交易协议书》系双方当事人的真实意思表示，内容亦不存在违反法律法规禁止性规定的情形，故属合法有效，双方当事人应按约履行义务。东吴证券依约向长城公司提供融资35000万元。2017年12月8日，双方约定延期后购回交易日为2018年12月7日，长城公司于同日归还6000万元。到期后，长城公司并未按照合同约定履行相应的购回义务，且无其他阻碍合同履行的事实，应当认定长城公司违反合同约定，并承担相应的违约责任。由于《股票质押式回购业务协议》第二十四条明确约定到期购回是按照实际交易天数计算购回交易金额，2017年12月8日双方明确约定回购价格（每百元年收益）6.3元，故按照协议约定的计算公式[实际购回交易金额=尚未归还本金*（1+利率/360*天数）+待转利息]，东吴证券公司主张长城公司支付回购款29000万元及利息4263000元（计算至2018年12月13日，之后利息按29000万元为基数按照年利率6.3%计算至实际清偿之日止），具有合同和法律依据，本院予以支持。关于东吴证券诉请主张的违约金，由于协议第四十七条以及第一条第（二十）等条款对于违约金的计算方式明确约定日罚息率为0.03%，且没有证据表明该约定的违约金标准过高，本案东吴证券诉请主张协议约定利息和违约金合计折合年利率为17.1%（6.3%+10.8%），亦未明显过高，故东吴证券有权要求长城公司按照约定的违约金计算方式即自2018年12月8日至实际清偿之日止以本金29000万元按照日利率0.03%计算违约金。关于东吴证券主张的律师费损失280000元，由于本案双方协议对此有明确的约定，东吴证券主张的律师费损失金额并未超出相关规定的限额，其委托的诉讼代理人亦到庭代理诉讼，律师费已经支付，且开具了相应发票，本院予以支持。由于本案长城公司将其持有的天目药业（证券代码600671）股票合计2500万股按照协议约定质押给东吴证券，且亦办理了出质手续，故东吴证券依法对质押股份享有优先受偿权。《股票质押式回购业务协议》约定“初始交易交收完成后取得标的证券及孳息的质权”，依据《中华人民共和国担保法》第六十八条，东吴证券有权就案涉质押股份所生孳息一并实现质权。综上，原告东吴证券的诉讼请求，于法有据，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百二十六条、第二百二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告长城影视文化企业集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告东吴证券股份有限公司回购款本金29000万元、利息4263000元（暂计算至2018年12月13日，之后的利息以未付本金为基数按照年利率6.3%计算至实际清偿之日止）及违约金435000元（暂计算至2018年12月13日，之后的违约金以未付本金为基数按照日利率0.03%计算至实际清偿之日止）；二、被告长城影视文化企业集团有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告东吴证券股份有限公司律师费损失280000元；三、若被告长城影视文化企业集团有限公司未能按期履行上述第一、二项债务，原告东吴证券股份有限公司有权以被告长城影视文化企业集团有限公司名下质押的天目药业（证券代码600671）2500万股的股份及相应孳息折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1516690元，财产保全费5000元，合计1521690元，由被告长城影视文化企业集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费。（江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京山西路支行账号：10×××75）。审 判 长 王   蔚   珏审 判 员 丁兵审判员水天庆二〇一九年九月十二日法官助理 刘      钰书 记 员 钱      曦