广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0307民初13026号原告：吴婷，女，汉族，1992年4月1日出生，身份证住址：广东省深圳市龙岗区，委托诉讼代理人：吴玲，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：麦淑芝，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。被告：深圳市方糖文化传播有限公司，住所地：广东省深圳市龙岗区龙城街道龙岗中心区东都花园一区4栋会所101，统一社会信用代码：91440300MA5DC8CK50。法定代表人：杨军。第三人：王慧，女，汉族，1980年12月3日出生，身份证住址：湖北省黄冈市黄州区，第三人：温晓丹，女，汉族，1988年11月15日出生，身份证住址：广东省深圳市龙岗区，原告吴婷诉被告深圳市方糖文化传播有限公司（以下简称方糖公司）、第三人王慧、第三人温晓丹公司解散纠纷一案，本院于2019年6月21日立案后，依法组成合议庭并适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人吴玲到庭参加诉讼。被告方糖公司、第三人王慧和温晓丹经本院合法传唤，均拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令解散被告方糖公司；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与第三人温晓丹、案外人郑重程于2016年5月9日共同出资设立方糖公司。2018年3月5日，第三人王慧与原告、温晓丹、郑重程签署《增资及股权转让协议》，约定王慧通过受让部分股权及增资方式成为公司股东，持有公司35%股权，郑重程退出。其后，原告和温晓丹按照协议约定执行并办理了工商变更登记，变更后，原告持有21.67%股权、王慧持有35%股权、温晓丹持有43.33%股权。但是，目前公司经营管理发生了严重困难：（一）公司权力机构和管理机构无法正常运行，股东会作出的决议均无法落实，公司已陷入僵局；公司股东长期冲突而无法享有决策及监督的权利，原告的股东权益受到重大损害。第一，根据增资协议约定，王慧应作为公司的实际经营管理人，但其出于个人原因，让其丈夫杨军担任公司的执行董事、总经理及法定代表人，实际上杨军并未实际履行任何职务，公司的决策机构及执行机构形同虚设，公司的大小事宜均由王慧一人独断独行，原告作为股东无法行使应有的决策及监督权，合法权益受到侵害。第二，公司登记的监事为案外人郑重程，但郑重程在2018年3月转让股权后已退出公司，之后并未实际履行监事职务，公司实际存在监事缺位的问题。第三，公司股东之间存在长期冲突。因王慧拒不履行增资义务以及侵害原告股东知情权，原告己对王慧分别提起诉讼，其中(2019)粤0307民初2164号股东知情权案件判决已经生效,但王慧作为公司实际控制人拒绝履行生效判决，且在(2019)粤0307民初2165号案件中恶意提出管辖权异议，拖延时间，拒绝履行其作为股东应当履行的出资义务，从而致使公司及其他股东的权益受到重大损失。王慧作为公司实际控制人，亦存在拒不履行股东会决议的行为。（二）公司经营不善、严重亏损，股东经济利益遭受重大损失。公司经营严重困难，开业至今并未有任何盈利，且自2018年底开始拖欠租金。王慧在公司资金紧缺的情况之下仍拒不履行出资义务，以及其存在未经股东会决议恶意使用公司公章对外签署借款合同的行为，以上种种，亦对公司的财务情况造成严重损害，公司继续存续将会使公司及股东遭受的损失继续扩大。鉴于上述情况，原告无法通过公司章程赋予的股东权利进行自力救济，王慧作为公司的控制人拒不履行增资协议及股东会决议，公司亦无任何人员行使监事职权，原告虽己向法院提起诉讼，但王慧却拒不执行或恶意拖延。为防止公司及原告损失进一步扩大，原告特诉至法院，请求解散方糖公司。被告方糖公司没有应诉，也没有提交书面答辩状。第三人王慧、温晓丹均没有到庭参加诉讼，但王慧在庭前提交了一份《同意书》，称其作为股东参与了方糖公司一年半的经营，而吴婷拒不履行股东义务，导致公司经营无法继续，失去共同信心的公司没有存在的意义，再绑在一起也无法发挥价值，因此其本人也同意解散公司。经审理查明：2016年5月9日，原告与第三人温晓丹、案外人郑重程共同投资设立方糖公司，注册资本100万元，温晓丹担任执行董事、总经理和法定代表人，郑重程任监事。2018年4月10日，方糖公司注册资本变更为120万元，股东变更为原告（出资比例21.67%）、第三人王慧（出资比例35%）和第三人温晓丹（出资比例43.33%）。2018年5月15日，公司的执行董事、总经理和法定代表人变更为杨军，公司监事仍登记为郑重程。郑重程于2019年5月22日出具一份《情况说明》，称其将股权转让后不再是公司股东，退出公司之日起已无法实际履行监事职责，亦不宜继续担任监事职务，方糖公司应立即停止以其本人作为公司监事。另查明，方糖公司章程约定，股东会是公司的最高权力机构，股东会行使选举和更换董事、选举和更换由股东代表出任的监事等职权；股东会会议由股东按认缴的出资比例行使表决权；公司增加或者减少认缴注册资本、分立、合并、解散、变更公司形式以及修改公司章程，必须经代表三分之二以上表决权的股东同意；除上述情形的股东会决议，应经全体股东人数半数以上，并且代表二分之一表决权以上的股东同意；公司设执行董事一名，由股东会选举产生；公司设经理一人，经理由执行董事聘任或解聘；公司法定代表人由执行董事担任，由股东会选举产生；公司设监事一名，由股东会委任。还查明，原告与被告之间的股东知情权纠纷案件【(2019)粤0307民初2164号】已进入强制执行阶段，原告与第三人王慧之间的股东出资纠纷案件【(2019)粤0307民初2165号】尚在审理中。还查明，原告提交了一份2018年11月14日的股东会决议（有原告与温晓丹签字），以证明第三人王慧拒不参加股东会，公司无法形成有效决议。庭审时，原告又称自2018年3月王慧进入公司之后，公司未曾召开过股东会。此外，原告还称方糖公司在2019年8月30日前仍有开业。本院认为，《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)》第一条第一款规定，单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十二条规定的，人民法院应予受理：（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。根据方糖公司章程的约定，除公司增加或者减少认缴注册资本、分立、合并、解散、变更公司形式以及修改公司章程等情形外，经全体股东人数半数以上，并且代表二分之一表决权以上的股东同意，即可形成有效的股东会决议，行使包括选举和变更公司的执行董事、法定代表人或监事等多项职权。被告方糖公司在2018年4月10日变更了注册资本、2018年5月15日变更了法定代表人和执行董事，以及原告提交的2018年11月14日的股东会决议，恰恰证明在两年内股东会还能正常召开并形成决议，因此，被告方糖公司并不存在上述司法解释第一条第一款第一项和第二项规定的情形。方糖公司设执行董事一名，不设董事会，不存在董事之间的长期冲突，因此，方糖公司亦不存在上述司法解释第一条第一款第三项的情形。被告方糖公司目前仍然开业，即使有拖欠租金的情形，亦不足以断定该公司出现了经营严重困难，也不能据此认定该公司的继续存续将使股东遭受重大损失。综上，原告提交的证据不足以证明被告方糖公司出现上述司法解释第一条第一款规定的情形，故本院对原告解散方糖公司的诉讼请求不予支持。而且，方糖公司的章程规定解散公司必须经代表三分之二以上表决权的股东同意，第三人王慧虽然书面确认同意解散，但其与原告的表决权相加尚未达到三分之二，在另一名股东没有表决的情况下，不能认定股东之间已对解散公司形成了有效决议。在起诉状中，原告还以其知情权等权益受损、公司亏损未曾有过盈利为由，主张解散方糖公司，但依上述司法解释第一条第二款的规定，股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。因此，原告的该等理由，本院不予采纳。被告方糖公司和第三人王慧、温晓丹经本院依法传唤，拒不到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告吴婷的全部诉讼请求。案件受理费100元，由原告自行负担。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  黄妙颜人民陪审员  杜志如人民陪审员  郭雪岸二〇一九年九月十七日书 记 员  陈凤丽附相关法律条文：《中华人民共和国公司法》第一百八十二条公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第一条单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十二条规定的，人民法院应予受理：（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。