宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民初2601号 原告：宁夏百力德建筑工程有限公司砼制品分公司 负责人：白某. 委托诉讼代理人：荣某，王宇欣，宁夏合天律师事务所律师。 被告：宁夏鼎辉置业有限公司 法定代表人：卢某，该公司董事长. 委托诉讼代理人：李某，北京市中银（银川）律师事务所律师。 被告：宁夏鼎辉世纪贸易有限公司。 法定代表人：桑某，该公司总经理 原告宁夏百力德建筑工程有限公司砼制品分公司（以下简称百力德公司）与被告宁夏鼎辉置业有限公司（以下简称鼎辉置业公司）、宁夏鼎辉世纪贸易有限公司（以下简称鼎辉世纪公司）买卖合同纠纷一案，向本院提起诉讼。本院于2019年7月26日立案受理后，依法组成合议庭于2019年10月10日开庭进行了审理。原告百力德公司委托诉讼代理人荣某，王宇欣，被告鼎辉置业公司委托诉讼代理人李某到庭参加诉讼。被告鼎辉世纪公司经本院传唤未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。 百力德公司提出诉讼请求：1、解除原告与二被告分别签订的两份《商品混凝土买卖合同》；2、判令二被告向原告支付商砼款16529605元、违约金4227956元（从2018年7月1日暂计算至2019年7月25日，要求判令至实际付清之日），暂合计20757561元；3、本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：鼎辉置业公司、鼎辉世纪公司分别与原告就“鼎辉时代城”工程签订《商品混凝土买卖合同》，原告依约履行了供货义务，但二被告至今拖欠原告商砼款16529605元未付。依照约定，被告拖欠商砼款的行为已构成违约，产生违约金192900490元，原告主动下调，实际主张违约金4227956元【16529605元×24%÷365天×389天（2018年7月1日至2019年7月25日）】，涉案工程因北奥原因处于停工状态，致使合同目的无法实现，涉案合同应依法解除。原告为维护合法权益，诉至法院。 原告百力德公司就其主张提交以下证据： 证据一、《DHZY-201302商品混凝土买卖合同》1份、《2017年8月25日商品混凝土买卖合同》1份，证明目的：1、原告与被告宁夏鼎辉世纪贸易有限公司签订的《商品混凝土买卖合同》系双方真实意思表示，合同合法、有效，被告宁夏鼎辉世纪贸易有限公司诉讼主体资格适格；合同5.1条明确付款方式为被告以鼎辉时代城17#、18#楼抵顶原告商砼款，但未明确履行期限。2、2017年8月25日，原告与鼎辉置业公司签订《商品混凝土买卖合同》系双方真实意思表示，合同合法、有效，鼎辉置业公司诉讼主体资格适格；合同1.3条明确原告供应的混凝土超出合同约定范围，被告接受的，按本合同条款执行；合同4.1条明确被告宁夏鼎辉置业有限公司指定刘子尧为涉案工程混凝土浇筑量的结算人员； 合同5.1条明确被告以鼎辉时代城20#写字楼第六层、第七层抵顶原告商砼款，但未约定履行期限；合同10.2条明确被告逾期付款违约责任的计算方式为所浇筑商砼总价款的每日3%。 证据二、《抵顶协议》1份、《补充协议》1份、《备案情况说明》，证明目的：1、鼎辉置业公司自愿以其开发的“鼎辉时代城”18号楼1层07、08室、2层07、08室及20#写字楼中的第六层、第七层抵顶原告商砼款；2、协议第四项明确2018年6月30日前，被告未向原告办理上述部分抵顶房源的备案手续，或抵顶房源存在权利限制，则以现金方式向原告支付商砼款；3、《备案情况说明》证实：截止2019年10月29日，“鼎辉时代城”18号楼1层07、08室、2层07、08室及20#写字楼中的第六层、第七层均未办理备案手续。依据协议第四项，被告应于2018年6月30日以现金方式向原告支付全部商砼款。 证据三、照片4张，证明目的：照片证实涉案工程至今处于停工状态，致使涉案两份合同无法继续履行，合同目的无法实现，涉案两份合同应依法解除。 证据四、《结算单》13份、《赔偿要求》1份，证明目的：1、2015年12月25日结算单载明原告向浙江创业宁夏中石化大厦工程供应商品砼方量322m?、金额96440元，2018年12月20日结算单载明原告向涉案工程2-3#、14#、15#、18#楼供应的商品砼均经被告鼎辉置业公司确认收货，依据合同1.3条约定，该部分商砼款按2017年8月25日合同条款执行；2、经被告鼎辉置业公司及其结算人员刘子尧在结算单上签章确认2013年9月13日至2018年11月22日，原告向被告供应商品砼合计16519605元；3、要求被告鼎辉置业公司赔偿原告1万元并计入商砼款一起结算的事实。综上，被告应向原告支付商砼款合计16529605元，但被告至今未向原告支付商砼款，显然构成违约；4、依据合同约定，被告逾期付款应向原告支付违约金，原告主动下调，实际主张违约金4227956元【16529605元*389天（2018年7月1日至2019年7月25日）*24%/365】。 被告鼎辉置业公司认为证据一中编号为DhZY-2013《商品混凝土买卖合同》不是我公司签订，不发表质证意见。另一份商品混凝土买卖合同予以认可。合同约定的违约金过高，应按照中国人民银行同期贷款年利率4.75%计算违约金。对抵顶协议真实性、合法性、关联性、证明目的予以认可。2017年8月25日，双方签订的抵顶协议，约定以房屋抵顶。虽然还没有办理备案手续，但是抵顶协议还没有解除，应该以房抵顶。备案情况说明还有两页照片真实性、合法性、关联性及证明目的无异议。对证据四的真实性、合法性、关联性及证明目的无异议。 被告鼎辉置业公司辩称，对原告诉请的总金额本金是认可的，本金16529605元。我方认为违约金过高，按照法律规定不应超过实际损失的30%，应该按照中国人民银行同期贷款利率年利率4.75%计算利息损失。对于原告诉请的货款，鼎辉置业公司与原告于2017年已经签订了抵顶协议，鼎辉置业公司以抵顶房屋的方式支付了欠付原告的货款。虽然鼎辉置业公司未按照抵顶协议履行，备案手续的义务，但是抵顶协议没有解除依然有效，如果原告诉请要以现金方式支付货款，那么应该先解除双方签订的抵顶协议。我方认为应该按照抵顶协议支付货款。对于原告诉请的第一项诉讼请求，解除商品混凝土买卖合同，鼎辉置业有限公司认为商品混凝土买卖合同中原告已经将这个货物提供完毕，现在没有商品混凝土买卖合同解除的法定条件，商品混凝土买卖合同不应该解除。 经审理查明，鼎辉置业公司与百力德公司签订《商品混凝土买卖合同》，合同约定百力德公司向鼎辉置业公司开发的“鼎辉时代城”供应商砼，鼎辉世纪公司指定牛怀权为收货人，自供货之日起双方应按每批次供货量及时进行结算，如不及时结算，拖延半个月以上的，则当月的供应量以现场收货人签字的随车供货单记载的方量为结算依据。付款方位为100%商砼款抵顶本公司的17.18门面房（或商住楼），以开盘成交价为依据，将已使用的商混量和明年的预估量折成总商砼款一次性抵顶完毕，待项目全部封顶后，最后结算多退少补。鼎辉置业公司未按照约定期限总额履行合同付款义务，每逾期一天承担所浇筑商砼总价款的千分之三（3‰）的违约金。 2017年7月25日，鼎辉置业公司与百力德公司签订《商品混凝土买卖合同》，合同约定工程名称鼎晖时代城6-7#、11-12#、21-22#、1-2#地下车库，计划用量约4万立方米，计划供应时间2017年8月10日至2018年10月30日，鼎辉置业公司指定刘子尧签收并作为结算人。付款方式为抵顶鼎辉时代城20#写字楼第六层、第七层，超出部分商砼款以商品房抵顶。鼎辉置业公司未按照约定期限总额履行合同付款义务，每逾期一天承担所浇筑商砼总价款的千分之三（3‰）的违约金。 2017年8月25日，鼎辉置业公司（乙方）与百力德公司（甲方）签订《抵顶协议》，就乙方预付2017年预供商砼款及商砼尾款转结事宜，本着平等自愿原则，签订本协议。一、甲方同意为乙方开发的“鼎辉时代城”项目供应商砼。商砼单价、预供方量、供砼部位、违约责任等具体事宜由双方签订2013年与鼎辉世纪公司《商品混凝土买卖合同》中具体约定。二、依据双方签订2013年与鼎辉世纪公司《商品混凝土买卖合同》、《抵顶协议》，乙方以其开发的“鼎辉时代城”中的18#商场-1层-7#商铺、18#商场-1曾-8#商铺、18#商铺-2层-7#商铺、18#商铺-2层-8#商铺营业房抵顶甲方商砼款11673210元，剩余商砼尾款3294930元，转结在本抵顶协议中进行支付。三、乙方同意以其开发的“鼎辉时代城”中的20#写字楼中第六层、第七层整体抵顶给甲方，依据双方签订2013年与鼎辉世纪公司《商品混凝土买卖合同》中转结的剩余尾款3294930元、以及2017年甲方向乙方供应商砼的预付款。抵顶20#写字楼第6层、第7层两套房屋的面积暂定为2200平米，最终面积以房管局实测面积为准，抵顶的总价款在实测面积变化基础上做相应的变更。四、乙方应在2018年6月30日前为甲方办理上述两层写字楼的备案登记手续。如乙方在上述约定时间内不能办理备案登记手续的，甲方有权停止供应商砼，并且有权要求乙方以现金方式全额支付甲方向乙方已供商砼款及转结商砼款。五、乙方承诺，抵顶于甲方的上述的第六层、第七层写字楼，甲方享有所有权及独立处分权，不存在抵押、法院查封、涉诉、向第三人租售等损害甲方实现债权等情形。如存在上述约定的情形，并且有权要求乙方以现金方式金额支付甲方向乙方已供商砼款及转结的商砼款。六、甲方持本协议向乙方要求办理备案登记等手续时，乙方应全力配合甲方向相关部门办理。 2017年8月25日，鼎辉置业公司（甲方）与百力德公司（乙方）签订《补充协议》，一、此协议为抵顶协议和DHZY-201302合同的补充条款，具有同等法律效力；二、考虑乙方的垫资压力实际情况，本着合作与共赢的原则，甲方在抵顶价格7000元/平米基础上，再给予优惠700元/平米，即20#写字楼（酒店）第6层、第7层每平方米6300元抵顶给乙方，抵顶面积为2200平方米，合计抵顶总金额1386万元；同时在原合同DHZY-201302混凝土价格的家畜商每立方上浮30元，从本协议签订之后，新产生的混凝土单价中开始执行。三、此次商品房抵顶后，超出乙方材料款一千余万元，视作材料款预付款，同时在商品房抵顶单价上优惠700元和混凝土单价上上浮30元，两项合计考虑乙方的垫资费用270余万元，乙方在混凝土供应上必须严格遵守合同和补充协议的约定，及时供应，不能和现金付款的合同区别对待。四、此次补充协议，是双方合作基础，甲方对乙方垫资压力的实际考虑作出的合作诚意，乙方需对此补充协议绝对保密，决不能泄露给第三人，否则乙方无条件赔付由此引起的差额和甲方的其他损失。 2014年1月3日，鼎辉置业公司刘子尧签署《供砼结算单》，载明百力德公司自2013年9月13日至2013年11月29日供应商砼价值1331850元。 2014年9月28日，鼎辉置业公司在百力德公司《赔偿要求》上盖章，刘子尧签字，赔偿经济损失1.98万元。 2015年1月12日，刘子尧签署《供砼结算单》，载明百力德公司自2014年3月21日至2014年12月7日，供应商砼价值为13420960元， 2015年12月25日，刘子尧签署《供砼结算单》载明百力德公司自2015年4月16日至2015年7月15日供应商砼价值96440元。 2015年12月25日，刘子尧签署《供砼结算单》载明百力德公司自2015年5月31日至2015年7月5日供应商砼价值21270元。 2015年12月25日，刘子尧签署《供砼结算单》载明百力德公司自2015年6月16日至2015年9月24日供应商砼价值87620元。 2017年11月15日，刘子尧签署《供砼结算单》载明百力德公司于2017年8月17日供应商砼价值23760元。 2018年6月26日，刘子尧签署《供砼结算单》载明百力德公司2018年4月5日至2018年4月7日供应商砼价值24670元。 2018年12月19日，刘子尧签署《供砼结算单》载明百力德公司自2018年10月1日至2018年10月31日供应商砼价值378705元。 2018年12月20日，刘子尧签署《供砼结算单》载明百力德公司自2018年8月20日至2018年8月31日供应商砼价值81865元。 2018年12月20日，刘子尧签署《供砼结算单》载明百力德公司自2018年9月2日至2018年9月29日供应商砼价值268415元。 2018年12月20日，刘子尧签署《供砼结算单》载明百力德公司自2018年9月2日至2018年9月29日供应商砼价值268415元。 2018年12月20日，刘子尧签署《供砼结算单》载明百力德公司自2018年9月6日至2018年9月18日供应商砼价值332090元。 2018年12月20日，刘子尧签署《供砼结算单》载明百力德公司自2018年9月15日至2018年10月15日供应商砼价值350710元。 2018年12月20日，刘子尧签署《供砼结算单》载明百力德公司自2018年11月3日至2018年11月22日供应商砼价值为101250元。 本院认为，百力德公司与鼎辉置业公司签订的买卖合同，百力德公司与鼎辉世纪公司签订的买卖合同均系各方真实意思表示，并不违反法律、行政法规禁止性规定，合同合法有效。从后续合同结算单来看，百力德公司与鼎辉世纪公司之间的买卖合同未实际履行，百力德公司与鼎辉置业公司之间的买卖合同履行。对于百力德公司主张解除与鼎辉世纪公司之间的买卖合同，本院予以支持。对于百力德公司主张解除其与鼎辉置业公司之间的买卖合同，因该合同实际已经履行，合同目的已经实现，本院不予支持该项解除诉请。双方之间的抵顶协议因“鼎辉时代城”未完成，抵顶房屋无法履行，抵顶协议的合同目的无法实现，鼎辉置业公司认可欠付百力德公司货款本金16529605元，但认为原告按照年利率24%主张违约金过高，请求法院予以调整。本院兼顾双方合同明确约定以房抵顶货款，故将违约金标准调整为按照全国银行间同业拆借中心贷款市场报价利率为标准，自2018年12月20日（最后一笔结算单确认日）至本判决确定的给付之日止的违约金。本院支持鼎辉置业公司向百力德公司支付货款16529605元、违约金（以货款16529605元为基数，2018年12月20日至2019年8月19日期间按照中国人民银行同期贷款利率为标准计算，2019年8月20日至本判决确定的给付之日止以全国银行间同业拆借中心贷款市场报价利率为标准）。原告的其他诉讼请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条之规定，判决如下： 一、解除原告宁夏百力德建筑工程有限公司砼制品分公司与被告宁夏鼎辉世纪贸易有限公司签订《商品混凝土买卖合同》； 二、被告宁夏鼎辉置业有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告宁夏百力德建筑工程有限公司砼制品分公司支付货款16529605元、违约金（以货款16529605元为基数，2018年12月20日至2019年8月19日期间按照中国人民银行同期贷款利率为标准计算，2019年8月20日至本判决确定的给付之日止以全国银行间同业拆借中心贷款市场报价利率为标准）； 三、驳回原告宁夏百力德建筑工程有限公司砼制品分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费145588元，由被告宁夏鼎辉置业有限公司负担136838元，由原告宁夏百力德建筑工程有限公司砼制品分公司负担8750元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。 审 判 长  解 杰 审 判 员  王文花 人民陪审员  马俊军 二〇一九年十二月十二日 书 记 员  王丽蓉 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。