安徽省歙县人民法院民 事 判 决 书(2019)皖1021民初2306号原告:姚丽青,女,1965年10月5日出生,汉族,住安徽省歙县。委托诉讼代理人：***，安徽一飞律师事务所律师。被告:歙县博升纺织(集团)有限公司,住所地安徽省歙县经济开发区，统一社会信用代码91341021595728251B。法定代表人:郑骏。委托诉讼代理人：胡莉莉，安徽望庭律师事务所律师。原告姚丽青诉被告歙县博升纺织(集团)有限公司（以下简称“博升公司”）劳动争议一案，本院于2019年9月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。姚丽青及其委托诉讼代理人、博升公司的委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。姚丽青向本院提出诉讼请求：1、判令解除与博升公司之间的劳动合同关系;2、判令博升公司支付拖欠工资1822元;3、判令博升公司支付经济补偿金48228元;4、判令博升公司支付住院伙食补助费、护理费、停工留薪工资等共计182516.3元;5、本案诉讼费用由博升公司承担。赔偿清单：住院伙食补助费50元/天×70%×7天=245元、护理费67927元／365天×7天=1302.7元、劳动能力鉴定费280元、停工留薪工资72342元／365天×209天=41423元、一次性工伤医疗补助金67927元／12月×6月=33963.5元、一次性伤残就业补助金67927元／12月×10月=56605.8元、经济补偿金8月×72342元／12月=48228元、拖欠工资1822元、重新鉴定产生的住宿费、交通费468.3元，共计232566.3元。事实与理由：姚丽青于2011年2月到博升公司工作。2018年8月9日,姚丽青在下班回家途中被一辆轿车撞倒受伤。姚丽青被送往歙县人民医院治疗。事故造成姚丽青左肩锁关节损伤,左侧肩锁关节炎。交警队作出事故认定,姚丽青无责任。后姚丽青依法向歙县人力资源和社会保障局申请工伤认定。2019年6月28日，该局作出《认定工伤决定书》,认定姚丽青为工伤。根据规定,姚丽青向黄山市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。该委于2019年8月6日作出结论,姚丽青的劳动障碍程度为九级。经博升公司申请，2019年11月6日，安徽省劳动能力鉴定委员会再次给出鉴定结论：姚丽青劳动功能障碍程度为九级。该次鉴定为最终结论。姚丽青在博升公司工作8年有余,但该公司未为姚丽青办理社会保险,故姚丽青享受的工伤保险待遇应由该公司承担。就工伤保险待遇等事宜，姚丽青与博升公司未能达成一致意见。2019年8月20日，姚丽青依法向歙县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。该仲裁委接收申请书后五天内,对姚丽青的申请未予受理。博升公司辩称：一、姚丽青系2016年10月到本公司上班的。对于原告认定工伤及劳动功能障碍程度九级均有异议。二、原告主张经济补偿金，无任何事实和法律依据。原告达到法定退休年龄，应按劳务关系处理。发生交通事故后，原告未向被告履行任何请假手续，未以任何形式、理由提出解除劳动合同，更没有以被告未缴纳社保为由提出解除，应按主动辞职处理。且原告早已不符合缴纳社保的条件。三、原告九级伤残的损害后果与其2018年8月9日发生交通事故之间无因果关系。其主张工伤保险待遇，不应支持。四、一次性伤残补助金按原告主张的8个月计算，本人月平均工资应当扣除公司发放的713元每月的社保补贴后计算，一次性工伤医疗补助金无异议。一次性伤残就业补助金，原告已达法定退休年龄，不应支持。对双方提交的主要证据本院认定如下：对姚丽青所举的《全日制劳动合同》、《道路交通事故认定书》、病历、出入院记录、工资表，博升公司不持异议，本院对其证明力予以认定；对姚丽青所举的《认定工伤决定书》、《工伤职工劳动能力鉴定结论书》、《工伤职工劳动能力再次鉴定结论书》，博升公司提出异议，但未举证证明，本院对该组证据的证明力予以认定；对姚丽青所举的博升公司出具的《证明》，因该公司成立于2012年，且证明用途为姚丽青处理交通事故，结合审查该证据取得的背景及关联性，本院对该《证明》的真实性不予认定。结合认证，本院认定事实如下：博升公司成立于2012年5月11日。2018年5月10日，姚丽青与博升公司签订《全日制劳动合同》，约定姚丽青从事倍捻工，工作地点在“博升7、8车间”，劳动合同期自2018年5月10日起至2019年5月9日止，按计件发放工资。2018年8月9日,陈波平驾驶的小型轿车与骑行电瓶车的姚丽青发生碰撞，致姚丽青受伤。交警部门认定,陈波平负事故全部责任，姚丽青无责任。经歙县人民医院治疗诊断,姚丽青左肩锁关节损伤、左侧肩锁关节炎。2019年2月12日，姚丽青在黄山市人民医院住院7日，并行左肩关节镜探查+肩峰下清理+锁骨远端切除术。2019年6月28日，歙县人力资源和社会保障局认定姚丽青为工伤。2019年8月6日，黄山市劳动能力鉴定委员会初次鉴定：姚丽青劳动功能障碍程度为九级。经博升公司申请，安徽省劳动能力鉴定委员会于2019年11月6日再次鉴定：姚丽青劳动功能障碍程度为九级，该次鉴定为最终结论。博升公司未为姚丽青办理五项社会保险，未缴纳社会保险费。交通事故发生后，姚丽青未再去博升公司上班，未履行书面的请假和销假手续。在停工留薪期满后至劳动合同期满前，姚丽青未向博升公司提出解除劳动合同，未依法行使劳动合同解除权。姚丽青向歙县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请。2019年8月20日，该仲裁委出具收件回执但五日内未予受理。2019年5月16日，姚丽青向本院以机动车交通事故责任纠纷为由对陈波平、中国人寿财产保险股份有限公司象山县支公司提起民事诉讼。2019年7月19日，姚丽青对该案撤回起诉后，于2019年9月10日提起本案诉讼。根据双方提供姚丽青的工伤前12个月的工资表，本院认定姚丽青月平均工资为6003.75元；一次性伤残补助金按姚丽青平均月工资计算9个月；一次性工伤医疗补助金应当以终止劳动关系时上一年度统筹地区职工月工资为计算基数，即以2018年安徽省职工月平均工资5028.35元为基数计算6个月；停工留薪期间的工资按照姚丽青月平均工资计算，姚丽青请求计算209日，但其从受伤到手术的期间长达6个月，本院参照《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》计算3个月；停工留薪期护理费按照2018年安徽省职工日平均工资60340.20元÷365日=165.32元/日的80%计算7日；住院伙食补助参照歙县国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准30元/日计算7日。初次劳动能力鉴定费280元，双方无异议，本院予以支持。重新鉴定的住宿费和交通费468.3元，因博升公司申请再次鉴定而支出，两次鉴定结论一致，该费用应由博升公司承担。综上，本院对姚丽青的工伤保险待遇确定如下：一次性伤残补助金6003.75元/月×9个月=54033.75元（姚丽青主张该项费用48228元，系其行使诉讼权利，本院予以支持）；一次性工伤医疗补助金5028.35元/月×6个月=30170.1元；停工留薪期工资6003.75元/月×3个月=18011.25元；住院伙食补助费30元/日×7日=210元；护理费165.32元/日×80%×7日=925.79元；初次劳动能力鉴定费280元；重新鉴定的住宿费和交通费468.3元。上述工伤保险待遇合计98293.44元。另，博升公司尚欠姚丽青劳动报酬1822元。本院认为：职工因工受伤，应享受工伤保险待遇。应参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。姚丽青主张工伤保险待遇，符合法律规定，本院予以支持。博升公司未为姚丽青缴纳工伤保险，应依法支付与劳动能力障碍九级相应的工伤保险待遇。双方签订《全日制劳动合同》时，姚丽青已经达到退休年龄，故博升公司依法无须支付一次性伤残就业补助金。姚丽青在法庭辩论终结后增加医疗费诉求，不符合法律规定，本院不予支持。姚丽青的工伤系第三人侵权造成，对于工伤待遇中应当由第三人支付的损失，博升公司在先行支付后有权向第三人追偿。博升公司对姚丽青的工伤、劳动能力障碍等级以及劳动能力障碍和工伤的因果关系有异议，但未举证证明，本院不予支持。在停工留薪3个月期满后至劳动合同期满前，姚丽青未向博升公司提出解除劳动合同，未依法行使劳动合同解除权，且双方再未继续履行劳动合同，应认定双方的劳动关系提前终止。同时，双方所签订的《全日制劳动合同》已于2019年5月9日期满，即日起劳动关系终止。基于此，姚丽青主张解除劳动合同，缺乏事实依据，本院不予支持；姚丽青主张经济补偿金，不属于依法享受经济补偿金的情形，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第四十一条第一款、第四十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一项，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《安徽省实施办法》第二十五条、第二十六条、第二十九条、第三十条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、歙县博升纺织(集团)有限公司于本判决生效之日起十日内支付姚丽青各项工伤保险待遇98293.44元；二、歙县博升纺织(集团)有限公司于本判决生效之日起十日内支付姚丽青劳动报酬1822元；三、驳回姚丽青的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由歙县博升纺织(集团)有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。审判员  叶国强二〇一九年十二月二十七日法官助理江颖莉书记员凌燕