湖南省双峰县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1321民初3682号原告谢增元，男，1963年2月22日生，汉族，双峰县人，农民，住湖南省双峰县。委托诉讼代理人邓细凡，系谢增元之妻。委托诉讼代理人聂凯群，湖南定胜律师事务所律师。被告谢平峰，男，1966年11月3日生，汉族，双峰县人，农民，住湖南省双峰县。被告朱建平，女，1968年3月12日生，汉族，双峰县人，农民，住湖南省双峰县，系谢平峰之妻。被告谢平湖，男，1971年12月18日生，汉族，双峰县人，农民，住湖南省双峰县。被告邹秀英，女，1973年11月9日生，汉族，双峰县人，农民，住湖南省双峰县，系谢平湖之妻。以上四被告的委托诉讼代理人陈伟，湖南定胜律师事务所律师。原告谢增元诉被告谢平峰、朱建平、谢平湖、邹秀英提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月24日受理后，依法适用普通程序，于2019年11月20日公开开庭进行了审理。谢增元的委托诉讼代理人邓细凡、聂凯群与谢平峰、邹秀英及谢平峰、朱建平、谢平湖、邹秀英的委托诉讼代理人陈伟到庭参加诉讼。现已审理终结。原告谢增元请求判令：1.众被告赔偿谢增元医疗费、继续治疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共557956.85元；2.众被告承担本案的诉讼费用。被告谢平峰、朱建平答辩要点：1.谢增元与被告之间是承揽关系，不是雇佣关系。谢增元在本次受伤前的农闲时经常承包周边村民房屋的建筑和翻修施工，也有相对固定的施工人员。2019年2月，谢平峰和谢增元约定由谢增元承包谢平峰、谢平湖兄弟的房屋翻修项目，施工人员由谢增元组织，大工工资为180元/天，小工170元/天，工资由谢增元统一领取后再向工人发放，如何赚取差价由谢增元决定；建筑器材由谢增元提供，谢平峰一方按实支付租赁费用。2.2019年3月1日，谢增元未佩戴安全帽即违章施工，从而在房屋二楼摔到一楼并致头部受伤，其未戴安全帽的行为和头部受伤的后果存在直接因果关系，谢增元具有重大过错，应对自己受伤的损害后果承担责任。3.谢增元受伤前即有高血压、肝功能异常等疾病，本次受伤后开支了巨额的医疗费用，请法院对其开支的医药费依法审查认定。被告谢平湖、邹秀英答辩要点：谢平峰儿子面临结婚，谢平峰家请谢增元翻修房屋，顺带给谢平湖、邹秀英的外墙进行粉刷，谢增元的受伤与谢平湖、邹秀英没有关系，对其损失，谢平湖、邹秀英不承担责任。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：一、双方当事人无争议的事实1.谢平峰与朱建平系夫妻，谢平湖与邹秀英系夫妻，谢平峰与谢平湖系兄弟，谢平峰与谢平湖两家共厅屋五弄房屋，谢平峰因考虑到儿子大了，想将旧房屋重新进行装修，便约弟弟谢平湖一起装修，这样装修的整体效果更好。谢平峰家需要装修的工程是二楼的门窗更换、二楼内、外墙粉刷，正面贴瓷砖，顶楼加防水工程，谢平湖家需要装修的工程是一楼正面的旧门窗拆除，正面墙贴瓷砖。谢增元与谢平峰是本村人，平时谢增元承包周边村民房屋的砌建，故谢平峰便喊谢增元帮他施工，谢平湖的妻子邹秀英也喊过谢增元做工。谢增元便喊了五个大工，一个小工，另外谢平峰自己做小工，于2019年2月22日开始施工，同时，谢平峰以半价租赁谢增元的搅拌机、吊机、扎架用的钢管等器材，并请人从谢增元家运到自家来使用。3月1日，粉刷谢平峰家二楼的墙面，谢平峰在一楼将和好的混凝土勾到吊机上，谢增元在二楼开吊机拉混凝土到二楼过程中，不幸从二楼摔到一楼而受伤，受伤时，原告没有佩戴安全帽。原告受伤后，先后在湖南省人民医院住院治疗20天，然后转至娄底市中心医院住院治疗29天，又转至湖南省脑科医院住院治疗24天。2019年11月8日，湘雅二医院司法鉴定中心对谢增元精神伤残程度进行了鉴定，鉴定意见为：被鉴定人谢增元目前诊断为脑挫裂伤所致精神障碍，精神损伤评定为八级伤残。2019年11月12日，湘雅二医院司法鉴定中心对谢增元的躯体损伤进行了鉴定，鉴定意见为：被鉴定人谢增元本次损伤躯体部分分别评定为十级伤残、十级伤残、十级伤残、十级伤残；预计后续治疗费用为0.7万元或以实际发生费用计算；误工时间评定为300日；伤后需一人护理150日；营养期限评定为150日；躯体情况不构成护理依赖；2.原、被告均认可装修前没有约定工程款是多少，所有请来做工的的大工工资为每天180元，小工工资为每天170元，工人在做工期间，谢平峰提供中餐，每人每天一包烟，谢平峰的妻子对工人做工的天数进行了统计，装修完工后，谢平峰请人将从谢增元处租赁的器材送回了谢增元家；3.谢平峰已支付谢增元83990元；4.谢增元尚有母亲需要赡养，其母亲出生于1933年10月26日，谢增元有一个姐姐。上述事实，有当事人陈述、司法鉴定意见书、庭审笔录等证据在卷佐证，可以认定。二、双方当事人有争议的事实：谢增元的损失是多少。1.谢增元主张医药费288177.78元。谢增元提交了医药费票据288795.04元。2019年11月10日，谢平峰申请对谢增元在本次事故中所开支的医疗费用的合理程度、因伤开支费用、因病开支费用的具体数额以及和损害后果是否存在因果关系予以审核。2020年3月25日，湖南省湘雅司法鉴定中心对医疗费合理性进行了鉴定，鉴定意见为：送检谢增元2019年3月1日至2019年3月21日湖南省人民医院住院部单项目汇总报表中，酚麻美敏片13.48元与本次外伤无直接联系；送检谢增元娄底市中心医院住院费用清单中，蒙脱石散16元及双歧杆菌三联活菌散36.64元与本次外伤无直接关系；送检谢增元2019年4月19日至2019年9月16日（出院日期2019年5月13日）湖南省第二人民医院病人费用清单中，美托洛尔片6.97元+8.14元、阿托伐他汀钙片134.81元与本次外伤无直接关系。根据司法鉴定意见，核减与本次外伤无直接关系的药品费用，谢增元的治伤医药费为288579元，谢增元主张288177.78元，审查认定谢增元的治疗医疗费为288178元；2.谢增元主张继续治疗费7000元。司法鉴定意见建议后续治疗费用为0.7万元或以实际发生费用计算，审查认定谢增元后续治疗费用为7000元；3.谢增元主张误工费43269.86元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。根据谢增元于2019年3月1日受伤，定残日为2019年11月12日，认定谢增元的误工损失日为256日。谢增元受伤前从事房屋的建筑和翻修工种，对其收入状况比照建筑行业的年平均收入标准计算，谢增元的误工费计算为53886元／年÷365天×256天=37794元；4.关于护理费，原告主张护理费33485.48元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人数和护理期限，应以医疗机构的意见为准。司法鉴定意见：伤后需一人护理150日。参照司法鉴定意见，酌情认定护理期限为150天，护理人数为1人，护理人员的收入状况比照居民服务和其他服务业标准计算，故原告的护理费计算为61227／年÷365天×150天=25162元；5.谢增元主张住院伙食补助费7300元。住院伙食补助费可以参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确认，酌情按100元每天计算，谢增元住院73天，故住院伙食补助费为100元/天×73天=7300元；谢增元另主张住宿伙食费3682元，因已按住院天数计算住院伙食补助费，不予认定；6.谢增元主张营养费7500元。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。司法鉴定意见建议营养期限为150日。根据谢增元伤情的实际情况，酌情认定谢增元营养费30元/天×150天=4500元；7.谢增元主张交通费5850元。交通费根据受害人及其必要的陪护人员就医和转院治疗实际发生的费用计算，根据谢增元就医治疗和治疗期限的实际情况，酌情认定谢增元的交通费为3750元；8、关于残疾赔偿金，原告主张残疾赔偿金（含被扶养人生活费）119192元。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五岁以上的，按五年计算。原告的伤残等级为一处八级伤残、四处十级伤残，原告系农业家庭户口，应按照上一年度农村居民人均纯收入标准计算其残疾赔偿金。故其残疾赔偿金计算为14093元/年×20年×38%=107106.8元；再加上被扶养人生活费（原告的母亲应扶养5年，原告有两姐弟，按农业家庭户口计算），计算为12721元/年×5×38%÷2=12084.95元，认定谢增元的残疾赔偿金为119192元；9.关于精神抚慰金，原告主张精神抚慰金30000元。原告因交通事故致一处八级伤残，四处十级伤残，原告在身体上受到伤害的同时，精神上也造成了损害，酌情认定原告的精神抚慰金为20000元；10.谢增元主张司法鉴定费及诉讼保全费9200元，谢增元提交了鉴定费票据5700元，申请费票据3500元，审查认定谢增元的鉴定费与诉讼保全费为9200元；11.谢增元主张腰椎固定架费1500元，谢增元没有提供正式发票，本院不予认定。综上，谢增元的损失总计为522076元。另谢平峰申请对谢增元医疗费合理性进行鉴定的鉴定费为2150元。上述事实，有医药费票据、住院资料等证据在卷佐证，可以认定。本案争议的焦点是：1.谢增元与谢平峰是雇佣关系还是承揽关系；2.本案该如何处理。判决的理由与结果本院认为：关于争议焦点1，谢增元与谢平峰之间是雇佣关系还是承揽关系。雇佣关系是指受雇人在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或者在其指定范围内从事生产经营活动或其他劳务活动，雇主接受受雇人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。雇佣关系的本质是提供劳务，承揽关系的本质是交付工作成果。本案中，被告方要重新装修房屋，原告按被告的要求对相关门窗拆除、墙体粉刷，在做工过程中，被告对原告的劳务进行了计数，每天发一包烟给做工人员，负责做工人员的中餐，工钱的结算是按做工的天数，大工每天180元，小工每天170元计算，此外，因被告房屋的装修，首先需要拆除门窗，这些劳务事先不好估算，双方在施工前并没有讲到完成整个工程量多少钱，而是做多少天，算多少工钱，从这些事实来分析，原、被告间的法律关系更接近于雇佣关系，原告为被告提供劳务，被告按提供劳务的天数支付原告报酬，而非承揽关系。另外，承揽关系中，生产工具、设备一般由承揽人提供，雇佣关系中，一般由雇主提供。本案中，搅拌机、吊机、扎架用的钢管等器材这些设备虽然是原告谢增元的，但这些器材是由被告谢平峰向谢增元租赁，请人从谢增元家拖运来使用，器材的提供者经过谢平峰的租赁后，变成了谢平峰提供，从这一点来分析，原、被告之间的关系亦更符合雇佣关系的特征。因此，原告谢增元与被告谢平峰、谢平湖等的法律关系属于雇佣关系。关于争议焦点2，本案该如何处理。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……；《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。本案中，原告谢增元接受四被告的雇请，为四被告提供劳务，四被告是雇主，原告是雇员，原告是在帮被告谢平峰、朱建平提供劳务过程中受伤，应由谢平峰与朱建平对原告的损失承担赔偿责任。被告谢平湖、邹秀英虽也雇请了原告做事，但谢平峰与谢平湖是各自装修各自的房子，各自支付原告工资，故对原告要求谢平湖、邹秀英承担赔偿责任的诉讼请求不予支持。原告作为从事多年建筑工作的工人，在作业时没有佩戴安全帽，且疏于安全注意义务，从二楼坠落，原告自身存在重大过错。故对谢增元的损失，谢增元自己亦应承担一定的责任。结合本案的法律关系的性质及谢增元过错程度，由谢平峰、朱建平承担60%的责任，谢增元自负40%的责任，谢平湖、邹秀英不承担责任。对谢增元医疗费合理性鉴定的鉴定费2150元，因鉴定结论只剔除了200余元与治伤无关的费用，该审查行为并非必须，故鉴定费由提出申请的谢平峰、朱建平承担。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、原告谢增元因受伤造成的医疗费、误工费等经济损失合计522076元，由被告谢平峰、朱建平赔偿313245.6元（已支付83990元），余款由原告谢增元自负；二、驳回原告谢增元要求被告谢平湖与邹秀英赔偿其损失的诉讼请求。案件受理费3000元，由谢平峰、朱建平承担1800元，谢增元承担1200元。上述款项限义务人在本判决生效后十日内自觉履行，将款汇入双峰县人民法院在华融湘江银行股份有限公司双峰县支行账号76×××75，并注明本案案号。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内通过本院或直接向湖南省娄底市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。审 判 长  杜江永人民陪审员  邓湘黔人民陪审员  熊卫兵二〇二〇年七月二十二日法官助理胡幸书记员张菲附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。