陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)陕01民初1223号原告:姚晓凤,女,汉族,1988年1月26日出生,住陕西省榆林市榆阳区。原告:刘龙龙,男,汉族,1994年12月18日出生,住陕西省咸阳市杨凌区。共同委托诉讼代理人：王琴，重庆万诚律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：陈耀芳，重庆万诚律师事务所实习律师。被告:西安熙木森服装有限公司,住所地陕西省西安市高新区丈八街办高新路51号尚中心1409室。法定代表人：王龙飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：王莹，陕西金镝律师事务所律师。第三人:王龙飞,男,汉族,1994年12月14日出生,住陕西省咸阳市杨凌区。委托诉讼代理人：王莹，陕西金镝律师事务所律师。原告刘龙龙、姚晓凤与被告西安熙木森服装有限公司，第三人王龙飞公司解散纠纷一案，本院于2019年4月22日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告刘龙龙,姚晓凤及其共同委托诉讼代理人王琴，被告西安熙木森服装有限公司法定代表人王龙飞及委托诉讼代理人王莹，第三人王龙飞及其委托诉讼代理人王莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘龙龙,姚晓凤向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令解散西安熙木森服装有限公司；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2018年9月13日，第三人与两原告签订《公司股份合作协议书》，三人合资成立被告西安熙木森服装有限公司，其中第三人持股51%，原告刘龙龙持股26%，原告姚晓凤持股23%，由第三人担任公司的法定代表人兼执行董事兼总经理。两原告已按照《公司股份合作协议书》履行出资义务，原告姚晓凤未参与实际经营。自被告成立之日起，公司的决策均由第三人个人做出，且第三人长期将被告账户与个人帐户混同，无法区分公司财产与个人财产。被告虽然处于运营状态，但第三人长期把控公司，其他股东完全无法参与公司的决策和经营性活动，现被告已被异化为第三人的一人公司，处于事实上的瘫痪状态，被告的自治治理机构完全失灵，不能正常进行经营活动；且第三人将被告公章以及重要文件擅自带走，如被告继续存续，将会造成被告及其股东利益的损失。综上，本案被告股东之间产生的严重分歧，已经导致公司经营管理发生了严重困难，无法行成有效的决议，继续存续会使被告股东权益受到重大损失。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十二条及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》的相关规定，两原告作为持有被告西安熙木森服装有限公司10%以上股权的股东，申请解散西安熙木森服装有限公司，以维护原告的合法权益。西安熙木森服装有限公司辩称：一、原告起诉解散公司不具备法定条件。原告称“公司长期无法做出有效决议”与事实不符，西安熙木森服装有限公司仅有三名股东，即原告刘龙龙、姚晓凤及第三人王龙飞，其中，王龙飞为法定代表人，刘龙龙为财务负责任人，刘龙龙、姚晓凤已经是西安熙木森服装有限公司的实际控制人。本案刘龙龙、姚晓凤作为西安熙木森服装有限公司股东，就其主张的事实和诉请，从未向西安熙木森服装有限公司及第三人提议召开股东会，从未通过公司内部救济途径解决公司问题，而单方认为公司无法形成有效决议显然无基础事实，不符合《公司法》第一百八十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条之规定。事实上，刘龙龙、姚晓凤诉请的长期无法作出有效决议，并非西安熙木森服装有限公司及第三人过错，西安熙木森服装有限公司积极主张通过内部途径商议公司经营问题，但刘龙龙、姚晓凤拒不配合，并实施了一系列侵害公司、股东、公司债权人利益的行为，又提起本案诉讼，有规避责任之嫌疑。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十二条之规定，公司经营管理发生严重困难是股东起诉解散公司的前提条件。而发生严重困难的界定是“公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的”。西安熙木森服装有限公司于2018年9月13日成立，至刘龙龙、姚晓凤起诉之日未满两年，且原告刘龙龙作为公司财务负责人长期参与公司经营，原告姚晓凤作为股东也经常参与公司股东会议，共同商讨公司经营决策方案，因此，西安熙木森服装有限公司不存在经营管理发生严重困难的法定情形。二、原告刘龙龙、姚晓凤起诉解散公司不符合程序规定。原告刘龙龙、姚晓凤称“通过其他途径无法解决公司僵局”无事实根据，本案中，刘龙龙、姚晓凤诉请依据的事实和理由，至少可以通过以下途径解决：第一、依据公司章程的规定，提议召开股东会，以全体股东商议的方式解决；第二、公司内部股东之间协议以一方转让股权退出公司的方式解决；第三、邀请双方亲友，共同协商，协助调解的方式解决；第四、寻找辖区政府或其他第三方机构协调，合理磋商的方式解决等。但是刘龙龙、姚晓凤未采用上述任何方案而直接提起诉讼，西安熙木森服装有限公司认为刘龙龙、姚晓凤的诉请没有事实以及法律依据，请求依法驳回。王龙飞述称：一、刘龙龙、姚晓凤从未向王龙飞提出解散公司的通知，也未与王龙飞磋商解散公司，鉴于公司目前处于亏损状态，且对外负债的情况，如果法院直接判决解散，公司将无力承担清算费用，以及可能面临的税费，如由股东协商转让公司，或采取其他切实可行的方式，将有利减少公司及股东的损失，王龙飞希望法院尊重股东意识的原则和精神，先由股东自行协商公司解散事宜。二、针对刘龙龙、姚晓凤在诉状中提到的王龙飞独自作出经营管理决策，这与客观事实不符。王龙飞虽为公司法定代表人，但公司财务一直由原告刘龙龙负责，且公司外聘了专门的财务公司会计负责公司相关工作，外聘在从财务避税的角度建议部分使用第三人账户，刘龙龙、姚晓凤对此均已知晓并且认同。王龙飞在此说明，公司无法正常经营，主要系因公司成立后刘龙龙、姚晓凤要求退股未果，多次采取非正常手段破坏公司的正常运营，并非如刘龙龙、姚晓凤所诉，系王龙飞阻拦刘龙龙、姚晓凤行使股东权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：西安熙木森服装有限公司成立于2018年9月13日，注册资本285万元。王龙飞认缴142.8万元，持股51%；刘龙龙认缴72.8万元，持股26%；姚晓凤认缴64.4万元，持股23%。西安熙木森服装有限公司章程规定：股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须代表三分之二以上表决权的股东通过，对其他事项的决议必须经过二分之一以上表决权的股东通过。召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东。定期会议每三个月召开一次。代表十分之一以上表决权的股东。执行董事、监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。股东会会议由执行董事召集和主持。公司不设董事会，设执行董事一人，由股东会选举产生。执行董事任期三年，任期届满，连选连任。西安熙木森服装有限公司成立后，一直没有召开股东会，经营处于亏损状态。本院认为，《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定：“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。”最高人民法院《关于适用若干问题的规定（二）》第一条进一步明确“单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十二条规定的，人民法院应予受理：（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。”本案中，西安熙木森服装有限公司成立于2018年9月13日，至今不满两年。虽然一直没有召开股东会，但是依照公司章程及公司股权结构，仍然能够召开股东会并就日常经营做出有效的股东会决议，因此，原告请求解散公司，依据不足，本院不予支持。综上所述，判决如下：驳回原告刘龙龙、姚晓凤的诉讼请求案件受理费100元，由原告刘龙龙、姚晓凤负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。审判长 张 熠审判员 周向红审判员 唐居文二〇一九年十月十六日书记员 ***