江苏省徐州市云龙区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0303民初1053号 原告：丁书良，男，1964年10月24日生，汉族，住江苏省徐州市云龙区。 委托诉讼代理人：王亚，江苏觉悟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘民，江苏觉悟律师事务所律师。 被告：周小军，男，1966年9月21日生，汉族，住徐州市云龙区。 被告：浙江省东阳木雕古建园林工程有限公司，住所地浙江省东阳市江北街道广福东街**。 法定代表人：卢中一，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘雪茹，江苏泰信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高波，江苏泰信律师事务所律师。 原告丁书良诉被告周小军、被告浙江省东阳木雕古建园林工程有限公司（以下简称东阳木雕公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年2月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告丁书良及其委托诉讼代理人王亚、被告东阳木雕公司的委托诉讼代理人刘雪茹到庭参加诉讼，被告周小军经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告丁书良向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令被告给付原告代其垫付的工程款及材料款997557元（其中工程款40070元，其余为材料款），支付逾期利息（按照月利率2%计算自2011年12月11日至实际支付之日）。事实和理由：2008年被告因建设徐州汉文化景区二期工程需要从原告处购买建筑材料，当时被告因资金紧张未能按时付款，被告承诺双方结算后一个月内付清。时至今日，被告仍未给付原告全部款项，尚欠997557元，原告现已替被告垫付了全部款项，为维护原告合法权益，故依法诉至法院。 被告东阳木雕公司辩称：1、我公司在竹林寺工程施工中是与张鹏发生的材料款和工程业务往来，和原告之间没有合同关系，与张鹏的欠款公司已经全部还清，在张鹏起诉我司一案中，张鹏自认他与我公司之间已经不存在债权债务关系。2、工程结束后，原告从未向我公司主张过权利，其诉讼已经超过诉讼时效。3、原告与周小军之间可能存在个人之间的民间借贷关系，周小军还不上，原告获悉云龙区政府给我公司支付了100万元维修款用于维修竹林寺工程，故找出以往的单据拼凑了约100万元，诉讼并保全。本案存在虚假诉讼，希望法庭能够严格审查本案，综上，原告的诉请无事实和法律依据，应予以驳回。 被告周小军未答辩。 本案经审理查明事实如下：2008年5月5日，周小军出具欠条一张，内容为：自2008年2月22日至2008年5月6日前所有工程款和材料款如下：工程款合计：人民币40070.00元。材料款合计：人民币121724元。总计161794.00元。周小军在负责人处签字，下方加盖浙江省东阳木雕古建园林工程有限公司徐州汉文化景区二期工程技术专用章。2009年1月15日，周小军出具的“张鹏材料单”材料单中列明了石子、黄沙、水泥、方正石的单价及数量，合计82180元。周小军在经办人处签名。2009年5月15日，“张鹏材料款清单”（从09年春节开工至09年5月14号），红砖、黄沙、碎石、水泥等，合计336558元,经手人处有“胡国培”字样。2009年9月2日，周小军出具的“张鹏材料单”，毛石、石子、黄砂、水泥等合计417025元。周小军另书写“以上材料款截止日期为2009.1.24（春节前），共计欠材料款417000元整。周小军”上述材料单均加盖浙江省东阳木雕古建园林工程有限公司徐州汉文化景区二期工程技术专用章。 庭审中，原告提供“欠款确认书”复印件一份，内容为：因徐州汉文化景区二期（竹林寺）工程建设需要，本工程项目部从2008年4月份至2009年8月份，已陆续向丁书良借款用于支付工程部人员工资、建材、机械等费用计人民币120万元整，另加《徐州汉文化景区二期工程材料工资欠款明细》中记载的丁书良欠款100万元整，合计欠款220万元，自签订本欠款确认书之日起计息，月息2分至本欠款本息还清止。欠款人：浙江省东阳木雕古建园林工程有限公司徐州汉文化景区二期工程项目部，今特立此书，之前所写借条、欠条、凭证等一律作废，以此为据。实际负责人处周小军签字。项目部（章）加盖浙江省东阳木雕古建园林工程有限公司徐州汉文化景区二期工程项目部章。 2013年3月31日，周小军、王乔出具证明，内容为：从2008年4月份-2009年8月份，浙江东阳木雕古建园林工程有限公司建设徐州汉文化景区二期工程（徐州市云龙区竹林寺），丁书良从事上述建设工程施工并向该工程提供建筑材料。至2011年12月10日，周小军及浙江东阳公司共计欠款为壹佰万元未付。2013年3月31日经双方协商，以上壹佰万元欠款本金记载在《徐州汉文化景区二期工程材料工资欠款明细》中，并承诺于2014年4月份之前付清，如未及时足额付清，周小军、王乔愿以名下所有的坐落在徐州市房屋（面积99.55平方米）抵押给丁书良，以偿还上述工程款及材料款。同日，周小军出具的徐州汉文化景区二期工程材料工资欠款明细，其中丁书良一栏工程款为2389660元，已付金额1389660元，应付金额1000000元。周小军在下方手写“以上为汉文化二期工程材料工资全部欠款。周小军”。 原告自认被告周小军于2016年12月9日向其转账30000元。 2017年10月，徐州市云龙区和平路东延工程建设指挥部出具证明一份，内容：汉文化景区二期工程（竹林寺）是徐州市2007年度市城建重点工程，由云龙区和平路东延工程建设指挥部负责组织实施。通过公开招标，浙江省东阳木雕古建园林工程有限公司中标，丁书良、张鹏承建了盘山道及游步道等部分土建工程。工程竣工决算审计后，前述二人多次找中标单位及周小军索要工程欠款，并因此曾到区政府上访过，且每年数次向我部询问支付中标单位工程尾款情况…… 2017年，案外人张鹏以本案案由及诉讼请求诉至本院，本院经审理查明，2008年东阳木雕公司承建徐州汉文化景区二期工程，由周小军担任项目经理。因工程需要，在张鹏处购买石子、黄沙、水泥材料等，张鹏在庭审中自认其诉求的材料款及工程款均由丁书良全部垫付，对此丁书良予以认可，证人证言亦予以证实。故本院认为，张鹏自认丁书良已清偿了其诉求的债务，其与被告之间的债权债务关系已然消灭，张鹏诉讼主体资格不适格，相关债权应由案外人丁书良另行主张。本院作出（2017）苏0303民初560号民事裁定书，裁定驳回张鹏的起诉。该裁定生效后，丁书良提起本次诉讼。在该案件审理中，丁书良曾到庭，审判人员询问其“欠款确认书中列明的所欠100万元，是否是本案原告起诉的欠款？”丁书良和张鹏均回答：“是的”。 原告称周小军和东阳木雕公司为挂靠关系，但未提供证据证实。 本院认为，被告东阳木雕公司在承建汉文化景区二期工程（竹林寺）时，将部分工程违法分包给不具备施工资质的原告，并由原告垫付部分材料款。被告先后出具了材料款清单及欠条，之后双方经结算，被告周小军出具了工程材料工资欠款明细和证明，确认其和东阳木雕公司因汉文化景区二期工程建设，拖欠原告工程款和建筑材料100万元。因原告自述材料单载明的款项已经包含在欠款确认书中，故应当以之后出具的欠款明细和证明作为计算依据，原告自认被告已经支付3万元。故对于原告主张的材料及工程款，本院支持97万元。对于原告主张的按照月利率2%计算逾期付款利息，因原告提供的欠款确认书系复印件，被告不予认可。被告逾期付款，给原告成损失，双方未约定付款时间，故对原告关于逾期利息的诉讼请求，本院支持以97万元为本金，按照同期银行贷款利率计算自周小军承诺的付款时间即2014年4月1日至实际支付之日的利息。 对于被告抗辩的已支付张鹏材料款，因未提供证据证实，本院对其抗辩不予采信。被告辩称的原告主张已超过诉讼时效，因原告已举证其曾多次向被告主张拖欠的工程款及材料款，本院对其抗辩不予采信。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告周小军、浙江省东阳木雕古建园林工程有限公司于本判决生效之日起十日内，支付原告丁书良工程款、材料款970000元及逾期利息（以970000元为本金，按照同期银行贷款利率计算自2014年4月1日至实际支付之日的利息）； 二、驳回原告丁书良其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13776元，保全费5000元、公告费560元，由被告周小军、浙江省东阳木雕古建园林工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  董 莉 人民陪审员  路振亚 人民陪审员  孙卫红 二〇一九年九月二十三日 书 记 员  耿海涛