安徽省阜阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）皖12刑终520号原公诉机关安徽省阜南县人民检察院。上诉人（原审被告人）唐成功，男，1976年3月4日出生于安徽省阜南县，汉族，小学，农民，住阜南县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月17日被阜南县公安局治安大队民警抓获并被刑事拘留，2019年1月17日经阜南县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于阜南县看守所。辩护人桑辰，安徽金睿律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张小伍，男，1972年11月2日出生于安徽省阜南县，汉族，初中文化，农民，住阜南县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月9日经阜南县公安局决定刑事拘留（执行未获），同年12月14日被阜南县公安局巡防大队民警抓获并被刑事拘留，2019年1月17日经阜南县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于阜南县看守所。原审被告人张跃伟，男，1966年8月7日出生于安徽省阜南县，汉族，初中文化，农民，住阜南县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月13日被临泉县公安局艾亭派出所民警抓获，当日被阜南县公安局刑事拘留，2019年1月17日经阜南县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于阜南县看守所。原审被告人王正东，曾用名王东，男，1975年8月23日出生于安徽省阜南县，汉族，初中文化，无业，住阜南县。曾因犯抢劫罪于1999年1月20日被临泉县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金一千元，2003年12月13日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年11月7日主动到阜南县公安局王堰派出所投案，同日因参与赌博被该局行政拘留15日，同年11月21日被该局刑事拘留，同年12月25日经阜南县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于阜南县看守所。原审被告人张跃刚，男，1974年3月12日出生于安徽省阜南县，汉族，文盲，农民，住阜南县。曾因犯开设赌场罪于2016年6月12日被阜南县人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金六千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月19日主动到阜南县公安局王堰派出所投案，同日因本案被该局行政拘留15日，同年11月2日被该局刑事拘留，同年12月6日经阜南县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。2019年8月18日被阜南县人民法院取保候审。原审被告人刘怀民，男，1969年3月28日出生于安徽省阜南县，汉族，小学文化，农民，住阜南县。因犯开设赌场罪于2016年6月12日被阜南县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金四千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月3日主动到阜南县公安局治安大队投案并被刑事拘留，同年1月17日经阜南县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于阜南县看守所。原审被告人吴本贵，男，1967年5月2日出生于安徽省阜南县，汉族，文盲，农民，住阜南县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月3日主动到阜南县公安局治安大队投案并被刑事拘留，同年1月17日经阜南县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于阜南县看守所。原审被告人胡进信，男，1961年4月18日出生于安徽省阜南县，汉族，初中文化，农民，住阜南县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月13日被浙江省杭州市公安局下城区分局潮鸣派出所民警抓获，同年12月18日被阜南县公安局刑事拘留，2019年1月17日经阜南县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于阜南县看守所。原审被告人李伟，女，1974年9月14日出生于安徽省阜南县，汉族，初中文化，无业，住阜南县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月14日被阜南县公安局巡防大队民警抓获，次日因本案被该局行政拘留15日，同年12月26日被该局刑事拘留，2019年1月17日经阜南县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。2019年8月13日被阜南县人民法院取保候审。原审被告人刘洪章，男，1962年6月15日出生于安徽省阜南县，汉族，初中文化，农民，住阜南县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月11日被杭州铁路公安处嘉兴站派出所民警抓获，同年12月14日被阜南县公安局刑事拘留，2019年1月17日经阜南县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。2019年8月13日被阜南县人民法院取保候审。安徽省阜南县人民法院审理由阜南县人民检察院指控的原审被告人张跃伟、王正东、张小伍、唐成功、张跃刚、刘怀民、吴本贵、胡进信、李伟、刘洪章犯开设赌场罪一案，于二0一九年七月二十九日作出（2019）皖1235刑初169号刑事判决。原审被告人唐成功、张小伍不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本院审理过程中，上诉人（原审被告人）张小伍申请撤回上诉。现已审理终结。原判认定：2018年3至8月份期间，被告人张跃伟、王正东、唐成功、张小伍单独或者合伙，在阜南县王堰镇、苗集镇、临泉县滑集镇等地开设赌场，抽头渔利。被告人刘洪章、张跃刚、刘怀民为张跃伟等人的赌场开车接送参赌人员，被告人吴本贵为张跃伟等人开设赌场联系场地，并与被告人胡进信共同布置赌场，胡进信为赌场站岗放哨，每次赌场结束后张跃伟等人向上述人员支付200至300元不等工资，张跃刚、刘怀民、吴本贵、胡进信、刘洪章均获取报酬约3000元。被告人李伟在张小伍开设的赌场看管钱箱、发工作烟。具体事实如下：1.2018年7、8月份，被告人张跃伟在阜南县王堰镇胡老村大张庄谢某家附近、堰沟村姜庄谢法才家、胡老村聂庄廖某家、贾长珍家、堰沟村胡小庄胡兴彪家、堰沟村吴庄吴杰刚家开设赌场。赌场以牌九作为赌博工具，每天晚上七、八点开始至次日凌晨四五点钟结束。张跃伟纠集王某2、陈某1、马某、陈某2、单某等三十余人参与赌博，按照庄家赢钱的百分之十及下牌九赢钱超过三百元抽头一百元的方式进行抽头。被告人吴本贵负责联系场地，并同被告人胡进信布置场地，张明辉（另案）为赌场看管钱箱，被告人张跃刚、刘洪章、刘怀民开工作车接送参赌人员，胡进信在赌场外站岗放哨。赌场累计开设七天，每天抽头数千元，每场张跃伟向吴本贵、胡进信、张跃刚、刘洪章、刘怀民支付200-300元不等的工资。2.2018年8月份，被告人张跃伟伙同被告人唐成功在阜南县王堰镇堰沟村余郢庄竹竿园、范洪刚家门口空地、吴庄杨某2新建楼房、临泉县滑集镇胡小庄村协庄南地、临泉县滑集镇陈新小学东侧竹竿园开设赌场。赌场以牌九作为赌博工具，每天晚上七、八点开始至次日凌晨四五点钟结束。张跃伟、唐成功纠集王某1、陈某1、唐某1、王正东、单某、陈某2等三十余人参与赌博，按照庄家赢钱的百分之十及下牌九赢钱超过三百元抽头一百元的方式进行抽头。张跃伟安排被告人吴本贵联系场地，并同被告人胡进信布置场地，被告人王正东等人为赌场看管钱箱，被告人张跃刚、刘洪章、刘怀民开工作车接送参赌人员，胡进信在赌场外站岗放哨。赌场累计开设七天，每天抽头数万元。每场张跃伟向王正东支付1000元工资，向吴本贵、胡进信、张跃刚、刘洪章、刘怀民支付200-300元不等的工资。3.2018年7、8月份，被告人张跃伟伙同被告人张小伍等人在阜南县王堰镇堰沟村胡小庄树林中开设赌场。赌场以牌九作为赌博工具，每天晚上七、八点开始至次日凌晨四五点钟结束。张跃伟、张小伍纠集王某1、张某3、刘某2等三十余人参与赌博，按照庄家赢钱的百分之十及下牌九赢钱超过三百元抽头一百元的方式进行抽头。张跃伟、被告人李伟、张小伍轮流看管抽头钱箱，被告人吴本贵联系场地，并同被告人胡进信布置场地，被告人张跃刚、刘洪章、刘怀民开工作车接送参赌人员，胡进信在赌场外站岗放哨。赌场累计开设三天，每天抽头约万余元，每场张跃伟向吴本贵、胡进信、张跃刚、刘洪章、刘怀民支付200-300元不等的工资。4.2018年7、8月份，被告人王正东在阜南县王堰镇关堂街“王朝足疗店”、关堂村东堰朱某家新建楼房、关堂村王郢庄马春花家简易房、小集村西小庄蔡金贺家门口树林、李腰村李老庄李爱行家门口空地开设赌场，赌场以牌九作为赌博工具，每天晚上七、八点开始至次日凌晨四五点钟结束。王正东纠集陈某1、马某、陈某2等二十余人参与赌博，按照庄家赢钱的百分之十及下牌九赢钱超过三百元抽头一百元的方式进行抽头。赌场累计开设二十余天，每天抽头数千元。5.2018年7、8月份，被告人王正东伙同被告人唐成功在阜南县关堂村后李郢庄南树林开设赌场。赌场以牌九作为赌博工具，王正东纠集王某2、陈某1、马某、陈某2、刘某3、唐某1等三十余人参与赌博，按照庄家赢钱的百分之十进行抽头。赌场开设一天，抽头数千元。2018年7、8月份，王正东伙同他人在阜南县王堰镇芦楼村马家湖魏某家简易房内开设赌场。赌场以牌九作为赌博工具，每天晚上七、八点开始至次日凌晨四五点钟结束，按照庄家赢钱的百分之十进行抽头。王正东纠集王某2、陈某1、王某7、陈某2、张某1等三十余人参与赌博。王正东安排阮某联系场地。赌场累计开设二天，每天抽头数千元。6.2018年3月至5月份，被告人张小伍在阜南县苗集镇杏集村乐棚村刘某4家、阜东园艺场刘某5大棚等地开设赌场。赌场以牌九作为赌博工具，每天聚集二十余人参与赌博、按照庄家赢钱的百分之十进行抽头。张小伍安排被告人李伟在赌场看管抽头钱箱，余某、焦某（均已判决）等人开工作车接送参赌人员。赌场累计开设十余天，每天抽头数千元。原判根据现场方位示意图、指认笔录、指认现场照片、辨认笔录，刑事判决书、户籍证明、前科查询证明、到案经过、行政处罚决定、非税收入一般缴款书、证人谢某、廖某、单某、陈某1、杨某1、李某、胡某1、陈某2、马某、杨某2、王某1、许某、张某1、何某、王某2、冯某、刘某1、王灼海、唐某1、唐某2、张某2、刘某2、柳某、刘某3、王某3、周某、郑某、张某3、宁某、朱某、阮某、许某、耿某1、段某、王某4、王某5、柳某、王某3、刘某3、吴某、王某6、田某、魏某、吴某、陈某3、王某7、刘某4、刘某5、耿某2、孙某、杨某3、王某8、任某、徐某、胡某2、刘某6、刘某7、王某9、程某、王某10、陶某、张某4、陈某4、熊某、方某、焦某、余某、张永平的证言以及各被告人的供述和辩解等证据认定上述事实。原判认为张跃伟、王正东、张小伍、唐成功系主犯。张跃刚、刘怀民、吴本贵、胡进信、李伟、刘洪章均系从犯，可从轻处罚。王正东、张跃刚、刘怀民有前科，均酌情从重处罚。王正东、张跃刚、刘怀民、吴本贵均系自首，可从轻处罚。张跃伟、张小伍、胡进信、刘洪章均系坦白，可从轻处罚。刘怀民、张小伍积极退赃，主动预缴罚金，有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚。张跃伟、唐成功、张跃刚、李伟、刘洪章主动预缴罚金，均有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚。张跃伟、王正东、张小伍、唐成功、张跃刚、刘怀民、吴本贵、李伟、胡进信、刘洪章均当庭自愿认罪，愿意接受处罚，可从宽处理。综上，对被告人张跃伟、张小伍，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十一条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条；对被告人王正东，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第六十一条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条；对被告人唐成功，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十一条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条；对被告人张跃刚、刘怀民，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十一条、第四十七条、第五十二条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条；对被告人吴本贵，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十一条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条；对被告人胡进信，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条；对被告人李伟，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条、第四十七条、第五十二条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条；对被告人刘洪章，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人张跃伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币四万元；二、被告人王正东犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万五千元；三、被告人张小伍犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万五千元；四、被告人唐成功犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万五千元；五、被告人张跃刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币七千元（已缴纳）；六、被告人刘怀民犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币七千元（已缴纳）；七、被告人吴本贵犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币七千元；八、被告人胡进信犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。九、被告人李伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。十、被告人刘洪章犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）；十一、对各被告人的违法所得，依法予以追缴（已追缴被告人张小伍人民币二千元、被告人刘怀民人民币三千元），上缴国库。上诉人唐成功上诉称，其在共同犯罪中起次要、辅助作用，应系从犯；其系初犯、偶犯，且系坦白，认罪态度较好，自愿退出违法所得，请求从轻处罚。其辩护人提出，在开设赌场中，唐成功没有组织、策划、召集行为，其在共同犯罪中地位、作用较轻，应系从犯，且系初犯、偶犯，具有坦白情节，并当庭自愿认罪，原判量刑偏重，建议对其从轻处罚。经二审审理查明的事实与一审相同，且经一审庭审举证、质证、认证的证据证实。二审审理期间，上诉人及其辩护人均未提出影响本案事实认定的新证据，对一审认定的事实和证据，本院予以确认。对于唐成功及辩护人提出的原判量刑偏重，要求从轻处罚的上诉理由和辩护意见，经查，唐成功归案后，在侦查阶段的多次讯问中均没有如实供述其参与开设赌场的犯罪事实，其行为依法不构成坦白。在共同犯罪中，其伙同他人不仅提供场所和赌具，还联系参赌人员，从中抽头渔利并发放赌场工作人员工资，作用积极、主动，应系主犯。原判鉴于其当庭认罪，有一定悔罪态度，已对其酌情从轻处罚，并根据其犯罪事实、性质、情节及社会危害性对其量刑，并无不当。二审审理期间，唐成功及辩护人亦未提供影响量刑的新的事实和证据，故对其要求从轻处罚的上诉理由和辩护意见不予采纳。本院认为：上诉人唐成功、原审被告人张跃伟、王正东、张小伍以营利为目的，单独或者伙同他人，提供场所和赌具供多人赌博，从中抽头渔利；原审被告人张跃刚、刘怀民、吴本贵、胡进信、李伟、刘洪章为开设赌场提供帮助，均已构成开设赌场罪。依法应予惩处。原判事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。上诉人张小伍申请撤回上诉，符合法律规定，应予准许。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项以及《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款之规定，裁定如下：一、准许上诉人张小伍撤回上诉。二、驳回上诉人唐成功的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  邓继军审判员  李 梅审判员  余 林二〇一九年九月九日书记员  刘大卫附：法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款上诉人上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判决认定事实清楚和适用法律正确，量刑适当，应当裁定准许撤回上诉；认为原判决事实不清，证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等，应当不予准许，继续按照上诉案件进行审理。