湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0102民初8657号原告：湖南乐购文化传媒有限公司，住所地长沙市芙蓉区浏阳河大道一段**红橡华园****。法定代表人：韩君。委托诉讼代理人：姜有为，湖南道宽律师事务所律师。被告：陈明，男，1960年11月9日出生，汉族，住江苏省泰州市海陵区。委托诉讼代理人：虢光辉、高彬菁，湖南湘军麓和律师事务所律师。被告：长沙蓝鸟文化传播有限公司，住所地长沙市芙蓉区，住所地长沙市芙蓉区蔡锷南路**天心华庭****v style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：陈明。原告湖南乐购文化传媒有限公司（以下简称乐购公司）与被告陈明、长沙蓝鸟文化传播有限公司（以下简称蓝鸟公司）民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告乐购公司的委托诉讼代理人姜有为，被告陈明的委托诉讼代理人高彬菁到庭参加诉讼。被告蓝鸟公司经传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。乐购公司向本院提出诉讼请求：1.陈明向原告偿还借款2230000元，并承担逾期付款利息380800元（暂计算至2019年5月15日，后续利息计算至全部欠款清偿之日）；2.陈明向原告赔偿违约金446000元；3.蓝鸟公司为陈明的上述所有付款义务承担连带担保责任；4.被告承担诉讼费。事实和理由：2015年9月16日，原告与蓝鸟公司就其获得的长沙市内几处户外看板广告或LED显示屏的经营权达成合作意向，并签订了《合作协议》。原告按协议约定支付了合作款项，但被告未完成其义务，按照约定应将全部款项退回，此后双方协商将上述款项转变为借款，被告还出具了还款承诺函，但到期未偿还款项。请求法院判如所请。陈明辩称：蓝鸟公司与乐购公司是投资合作关系，不存在民间借贷纠纷；现有证据无法证明乐购公司向蓝鸟公司支付了223万元；陈明作为法人代表以法人名义对外从事的民事活动属于职务行为，其法律后果由法人承受。蓝鸟公司提交答辩状称：同意陈明的意见，原告请求的利息及违约金总额已超过法律规定的最高上限，不应当支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了下列证据：身份信息、工商信息、合作协议、借条、收条、银行流水、承诺函等。本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案法律事实如下：2015年9月16日，甲方蓝鸟公司与乙方乐购公司签订《合作协议》，约定：基于甲方已取得关于《湖南清风晟德文化传媒有限公司LED电子屏项目》的合作开发经营权，在双方平等自愿的前提下，对合作协议内所有户外媒体，双方共同投资、共同经营、共担风险、共享权益；合作经营5个广告位的户外看板广告或LED显示屏；出资方式和义务：协议双方按合作及独家投资比例按时出资，乙方的审批总费用为330万元，在合同签订后7日内乙方支付给甲方总费用的20%即66万元至甲方法人代表私人银行卡上，经长沙市政府、城管规划签发的广告设置合法手续办理完成后补足至实际审批位置费用的30%，每个广告位建设完成并可投入运营后3日内支付该广告位70%审批余款；由甲方全权负责与湖南清风晟德文化传媒有限公司签订承包LED电子屏项目的协议，广告设置合法手续在该协议规定时间内未经长沙市政府、城管规划签发，甲方在该协议规定办理手续期满3日内负责无条件退回乙方支付的所有审批费。蓝鸟公司出函指定该协议收款为陈明。2015年11月6日，陈明出具收条，载明：今收到韩君电子屏审批费用66万元。此据，蓝鸟公司陈明。2015年12月17日，陈明出具借条，载明：今借到韩君20万元。2016年1月21日，陈明出具借条，载明：今借到韩君20万元。2016年2月1日，湖南清风晟德文化传媒有限公司向蓝鸟公司出具承诺书，承诺广告位置审批文件在2016年4月中旬办理完成，否则蓝鸟公司有权提出终止承包协议并退回相关审批费用。2016年2月3日，陈明在该承诺书上书写借条，载明借到韩君54万元。2016年2月2日，陈明向乐购公司韩君出具《承诺书》，承诺：1.除承诺《清风杂志社》对蓝鸟公司的相关承诺给乐购公司韩君外，另外承诺所有广告手续未完成之前，不再收取任何费用；2.在清风杂志社拿到相关手续之前，因提起建屏导致的所有损失由我陈明承担，同时在2016年4月中旬之前没有办理好所有合法审批手续，将先行退还前所有款项160万元。2016年7月6日，陈明签字盖蓝鸟公司章向乐购公司出具《承诺书》，载明：陈明向蓝鸟公司韩君承诺，即日起韩君及其公司可以开工建设3处LED显示屏，如因手续问题无法继续，陈明承担每处制作费200万元给乐购公司韩君，并在停工后2个月内付清，同时退还前期收取乐购公司以及韩君的160万元，在停工半个月退还全部款项；承诺书签订后，十个工作日支付管理费60万元。2016年7月19日，陈明收取了管理费60万元。2017年2月11日，乐购公司向陈明支付3万元。清风杂志社未能在承诺期限内完成审批。2018年3月22日，陈明签署《借款偿还承诺书》，载明：截至2018年2月7日尚欠债权人韩君及乐购公司223万元，承诺会尽快偿还，在不能一次性偿还的前提下，本人会分期偿还本金，从2018年5月15日起每月偿还28万元，直至2018年12月15日前偿还27万元，若有任一期未足额给付，则从违约之日起按所欠款总金额的日千分之一向债权人给付利息，直至欠款及利息、违约金全部还清，如违反本承诺，另外按实际每笔款借款或收款日期（以借条日期）开始按年息24%计算并支付利息并承担违约金，违约金为所欠总额223万元的20%。本院认为:乐购公司与蓝鸟公司存在合作关系，双方签订了《合作协议》，按照协议约定，乐购公司向蓝鸟公司预付了66万元审批费用，随着审批进度，乐购公司以借款的形式向蓝鸟公司支付了94万元，交管理费60万元，后又支付了3万元，前后共计223万元，因蓝鸟公司未按约定完成审批手续，依约应无条件退还所有费用，因此诉争款项包含民间借贷产生的债务和履行合同义务产生的债务，蓝鸟公司不能一次性还款，最终双方以陈明出具《借款偿还承诺书》的形式了结合同权利义务，故该债务是乐购公司与蓝鸟公司之间的债务，陈明收取款项和出具条据、承诺书是其作为法人代表代理蓝鸟公司事务的行为，其个人在此不担责。合同结算债务经双方确认转变为民间借贷借款，不违反法律规定，本院予以认可。乐购公司要求陈明还款付息的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。乐购公司要求蓝鸟公司承担还款付息的诉讼请求，理据充分，本院予以支持。乐购公司要求的利息、违约金过高，本院依法予以调整。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、第二十六条、第二十九条的规定，判决如下：一、长沙蓝鸟文化传播有限公司于本判决生效之日起五日内归还湖南乐购文化传媒有限公司欠款2230000元并支付利息（按月利率2%的标准，以66万元为基数从2015年11月7日起计，以20万元为基数从2015年12月18日起计，以20万元为基数从2016年1月22日起计，以54万元为基数从2016年2月4日起计，以60万元为基数从2016年7月20日起计，以3万元为基数从2017年2月12日起计，计算至本判决确定的给付之日止）；二、驳回湖南乐购文化传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费31254元，减半收取15627元，保全费5000元，共计20627元，由长沙蓝鸟文化传播有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  肖涌二〇一九年十月二十九日法官助理王洋书记员谭演