山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁09民终2699号 上诉人(原审被告)：新泰市云山铸件五金加工厂，住所地新泰市新汶街道张庄社区蒙馆路北华源矿医院对过。 法定代表人：王博贤，经理。 委托诉讼代理人：王乐贤，男，该厂职工。 委托诉讼代理人：许刚，山东杞都律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：山西汾西矿业集团南关煤业有限责任公司，住所地山西省灵石县南关镇。 法定代表人：李立，总经理。 委托诉讼代理人：李武生，山西天石律师事务所律师。 原审第三人：山东立业机械装备有限公司，住所地新泰市开发区发展大道中段路东。 法定代表人：于传利，董事长。 委托诉讼代理人：胡勇，男，该公司员工。 上诉人新泰市云山铸件五金加工厂（以下简称云山加工厂）因与被上诉人山西汾西矿业集团南关煤业有限责任公司（以下简称南关煤业公司）、原审第三人山东立业机械装备有限公司（以下简称立业公司）撤销权纠纷一案，不服新泰市人民法院（2019）鲁0982民初1235号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月19日立案后，依法组成合议庭，对案件进行了审理。上诉人云山加工厂的委托诉讼代理人王乐贤、许刚，被上诉人南关煤业公司的委托诉讼代理人李武生，原审第三人立业公司的委托诉讼代理人胡勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 云山加工厂上诉请求：撤销原判，依法驳回被上诉人对上诉人的起诉或发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定事实错误，适用法律错误。被上诉人履行50万元的付款义务合法有效。该付款是依据新泰市法院（2016）鲁0982执1972号《协助执行通知书》、《履行债务通知书》由双方当事人达成的《执行和解协议》。被上诉人履行50万元付款义务本身不违反自愿原则，且新泰法院当时已对被上诉人的账户冻结，被上诉人支付50万元势在必行。执行措施包括下达文书及冻结账户，上诉人申请执行后立即查封被上诉人的账户，上诉人的执行措施在前。而且，查封账户相对于仅向被执行人送达文书效力强。上诉人是依据新泰法院的生效法律文书领取50万元执行款，承担一审案件诉讼费没有理由。二、原审第三人未到庭参加诉讼，原审法院程序违法。 南关煤业公司辩称，一、本案所涉事实与一审查明的事实完全一致。二、本案依据《最高院关于执行工作若干问题的规定》第八十八条第一款，一审法院适用法律正确。三、基于同一案由、同一事实，被上诉人作为协助执行义务人，被同一法院重复划扣50万元，故对新泰法院的错误执行措施依法应予以纠正，并追究有关司法人员玩忽职守的法律责任。四、被上诉人对案外人殷西军的执行异议，已经泰安市中级人民法院终审裁定。五、被上诉人作为国有企业，国有资产的流失依法应通过法律途径予以追回。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。 立业公司述称，立业公司没有参加开庭，对情况不是很了解，本案与第三人没有直接关系。 南关煤业公司向一审法院起诉请求：被告偿还借款12000元并支付利息（利息自立案之日起按中国人民银行同期贷款利率计算至付清止），本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：南关煤业公司与第三人立业公司在业务往来过程中形成债权债务关系，截止2013年10月22日南关煤业公司共欠付立业公司往来款558126.15元。2013年10月22日,新泰市人民法院因案外人殷西军申请执行立业公司一案,向南关煤业公司送达(2013)新执字第2311号《协助执行通知书》和《履行到期债务通知书》,要求南关煤业公司协助执行到期债务55.8万元。2016年7月25日,新泰市人民法院因案外人云山加工厂申请执行立业公司一案,向南关煤业公司送达新泰市人民法院(2016)鲁0982执1972号《协助执行通知书》、《履行债务通知书》,并对南关煤业公司账户予以冻结。南关煤业公司与申请人云山加工厂达成《执行和解协议》,并实际履行付款义务50万元。2017年3月28日,新泰市人民法院依据(2013)新执字第2311号《协助执行通知书》和《履行到期债务通知书》再次对南关煤业公司账户予以冻结,后南关煤业公司以重复履行协助执行义务依法提起执行异议之诉,新泰市人民法院、泰安市中级人民法院一、二审裁定驳回南关煤业公司账户的起诉,并于2018年11月15日实际划拨对南关煤业公司账户内558126.15元。庭审中原告撤回对被告王博贤的诉讼请求。一审法院认为，本案的争议焦点问题为：被告是否应予返还原告执行款50万元。从本案查明的案件事实来看，截止到2013年9月30日，南关煤业公司实际共欠第三人立业公司款558126.15元。2013年10月22日,新泰市人民法院因案外人殷西军申请执行立业公司一案,向南关煤业公司送达(2013)新执字第2311号《协助执行通知书》和《履行到期债务通知书》,要求南关煤业公司协助执行到期债务55.8万元。2016年7月25日,新泰市人民法院因案外人云山加工厂申请执行立业公司一案,向南关煤业公司送达新泰市人民法院(2016)鲁0982执1972号《协助执行通知书》、《履行债务通知书》,并对南关煤业公司账户予以冻结。南关煤业公司与申请人云山加工厂达成《执行和解协议》,并实际履行付款义务50万元。2017年3月28日,新泰市人民法院依据(2013)新执字第2311号《协助执行通知书》和《履行到期债务通知书》于2018年11月15日划拨南关煤业公司账户内558126.15元。以上原告分两次支付的款项，超出了原告应协助执行的范围。新泰市人民法院（2019）鲁0982执异10号执行裁定书认可了原告的上述履行事实。根据《最高法院关于执行工作若干问题的规定》（试行）第八十八条第一款规定：“多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执人申请执行，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。”的规定，2013年10月22日,新泰市人民法院向南关煤业公司送达(2013)新执字第2311号《协助执行通知书》和《履行到期债务通知书》在先，2016年7月25日,新泰市人民法院因案外人云山加工厂申请执行立业公司一案,向南关煤业公司送达新泰市人民法院(2016)鲁0982执1972号《协助执行通知书》、《履行债务通知书》在后。因此，认定2013年10月22日,新泰市人民法院向南关煤业公司送达的(2013)新执字第2311号《协助执行通知书》和《履行到期债务通知书》有效，原告应据此履行到期债务，2016年7月25日,新泰市人民法院向南关煤业公司送达的新泰市人民法院(2016)鲁0982执1972号《协助执行通知书》、《履行债务通知书》在后，属重大误解。根据《中华人民共和国合同法》第五十四条第一款之规定,因重大误解而签署的合同依法应予以撤销,以避免国有资产的流失。另据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十六条，“当事人、利害关系人认为执行和解协议无效或者应予撤销的，可以向执行法院提起诉讼。执行和解协议被确认无效或者撤销后，申请执行人可以据此申请恢复执行。”据此，被告云山加工厂返还执行款后可以另行主张权利。庭审中原告撤回对被告王博贤的诉讼请求，对此予以准许。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条第一款、《最高法院关于执行工作若干问题的规定》（试行）第八十八条第一款、《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、撤销2016年9月2日原告山西汾西矿业集团南关煤业有限责任公司与被告新泰市云山铸件五金加工厂达成的《执行和解协议》；二、被告新泰市云山铸件五金加工厂于本判决生效之日起十日内返还原告执行款人民币50万元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，由被告新泰市云山铸件五金加工厂负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，新泰市人民法院2013年10月22日作出(2013)新执字第2311号《履行到期债务通知书》后，于2013年11月20日作出(2013)新执字第2311-5号执行裁定书，裁定对立业公司在南关煤业公司的到期债权558126.15元予以强制执行。之后新泰市人民法院依此裁定书冻结了南关煤业公司银行账户，冻结期满后账户自动解封。本院查明的其他事实与原审法院查明的事实相一致。 本院认为，首先，关于王博贤作为上诉人提起的上诉，一审中南关煤业公司已经撤回对王博贤的起诉，一审法院也予以准许。王博贤已退出本案诉讼，不应再列为本案当事人。故王博贤作为上诉人的诉讼主体不适格，不能作为二审当事人参加本案诉讼。关于上诉人与被上诉人之间的《执行和解协议》应否予以撤销的问题，被上诉人在立业公司处存在到期债务，新泰市人民法院2013年10月22日作出的(2013)新执字第2311号《履行到期债务通知书》和2013年11月20日作出的(2013)新执字第2311-5号执行裁定书，具有法律效力，被上诉人南关煤业公司作为协助执行人应予履行。而被上诉人并未按照上述法律文书履行协助执行义务，而于2016年9月2日因上诉人申请执行立业公司一案，就其对立业公司的同一笔到期债务与上诉人自行达成执行和解协议，并主动履行了付款约定。上诉人与被上诉人签订《执行和解协议》的时间在(2013)新执字第2311号《履行到期债务通知书》及(2013)新执字第2311-5号执行裁定书生效之后。在被上诉人尚未履行具有法律效力的(2013)新执字第2311号案件协助执行义务的情况下，其另行与执行措施在后的上诉人就同一笔到期债务自行达成执行和解并履行，显属不妥。被上诉人称：其对(2013)新执字第2311号《履行到期债务通知书》提出异议后新泰法院未予答复处理，且之后又收到(2016)鲁0982执1972号《协助执行通知书》、《履行债务通知书》,其误认为(2013)新执字第2311号案件已经执行终结，不需要其再协助执行，所以另行与上诉人达成执行和解协议并履行。故上诉人与被上诉人2016年9月2日签署的《执行和解协议》，是在被上诉人南关煤业公司对其协助执行义务存在错误认识及重大误解的情形下订立的，被上诉人向法院请求撤销该《执行和解协议》符合法律规定，应予支持。上诉人应向被上诉人返还执行和解的过付款50万元。上诉人向被上诉人返还执行款后，可以据此申请恢复执行。上诉人主张的原审法院程序违法不能成立，本院不予采纳。 综上所述，上诉人新泰市云山铸件五金加工厂的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8800元，由上诉人新泰市云山铸件五金加工厂负担。 本判决为终审判决。 审判长 陈 峰 审判员 梁丽梅 审判员 张 萍 二〇一九年十月二十五日 书记员 赵思敏