天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2015）一中园终字第0047号上诉人（原审原告）冯跃。被上诉人（原审被告）天津市丰隆生物技术开发有限公司，住所天津市南开区华苑产业区二纬路6号D1座301-3室。法定代表人展恒波，总经理。上诉人冯跃与被上诉人天津市丰隆生物技术开发有限公司（以下简称丰隆公司）因劳动争议纠纷一案，不服天津市南开区人民法院（2013）南民初字第5835号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，冯跃自述2012年10月经丰隆公司招聘入职，双方未签订劳动合同，双方约定其工作岗位为销售员，工资为底薪1800元加奖金加补助，每月最少3000元以上。丰隆公司曾以现金形式存入冯跃银行卡发放两笔工资及加班费，一笔是900元，另一笔是300元。丰隆公司未向冯跃发放工作服、工作证及考勤卡之类的物品。2012年11月5日丰隆公司以口头形式辞退冯跃，未向冯跃发过书面解除劳动合同通知书。冯跃就与丰隆公司的劳动争议事项向天津市滨海高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，其请求为1、裁决丰隆公司支付冯跃违法解除劳动合同赔偿金3000元和3000元的待通知金及3000元就业补助金；2、裁决丰隆公司支付冯跃误工费1931元、交通费80元、复印费100元；3、裁决丰隆公司支付冯跃补缴2012年10月23日至2012年11月30日期间的五项社会保险，并承担除本人负担外其他全部补缴保险费用6000元，补偿因丰隆公司原因导致冯跃不能享受社会保险待遇的赔偿5000元。2013年9月6日该仲裁委做出高新区劳仲案字（2013）第381号裁决书，裁决驳回冯跃的全部仲裁请求。冯跃因此诉至法院。庭审中，冯跃提供其与丰隆公司法定代表人往来短信截图照片，显示丰隆公司按每月30天，每天60元计算冯跃工资，按冯跃工作20天，给付冯跃1200元。一审时冯跃请求法院判令丰隆公司支付1、违法解除劳动合同赔偿金3000元和3000元的待通知金及3000元就业补助金；2、误工费70000元、交通费80元、复印费100元；3、以现金形式赔偿冯跃不能享受社会保险待遇的赔偿金5000元给冯跃自行补缴2012年10月23日至2012年11月30日期间的五项社会保险，除2012年10月和11月个人缴纳部分外，其余补缴当年当月一个月保险费及产生的滞纳金及利息，保值费等全部费用由丰隆公司承担；4、诉讼费由丰隆公司担负。一审法院认为，冯跃主张其与丰隆公司存在劳动关系，应提供证据证明。现冯跃提供的与丰隆公司法定代表人往来短信，可以证明冯跃与丰隆公司存在劳动关系，冯跃每月工资应为1800元，冯跃在丰隆公司处工作20天。现丰隆公司未提供证据证明其与冯跃解除劳动关系的合法性，因此冯跃主张丰隆公司违法解除劳动关系，予以支持。丰隆公司应给付冯跃违法解除劳动关系赔偿金1800元。因丰隆公司属违法解除劳动关系，冯跃要求给付代通知金，缺乏事实依据，不予支持。关于就业补助金、误工费，冯跃未就其损失提供证据证明，因此不予支持。关于交通费、复印费，属冯跃为诉讼支付的相关费用，不属于冯跃直接损失，不予支持。关于冯跃诉请第三项，不属于法院受理范围，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、判决生效后十日内，天津市丰隆生物技术开发有限公司给付冯跃违法解除劳动合同经济赔偿金1800元；二、驳回冯跃的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由丰隆公司负担，于判决生效后十日内直接给付冯跃。判决后，上诉人冯跃不服，向本院提起上诉，上诉请求：1、按劳动合同法第47、87条判令丰隆公司支付冯跃违法解除劳动合同双倍赔偿金3000元和3000元待通知金及3000元就业补助金；2、要求判令丰隆公司支付冯跃误工费70000元、交通费80元、复印费100元；3、要求丰隆公司赔偿冯跃不能享受养老、医疗、失业、工伤、生育等五项社会保险待遇的经济损失赔偿金500000元，赔偿5000元冯跃2012年10月23日至2012年11月30日期间的五项社会保险，除2012年10月至11月个人缴纳部分外其余补缴当年当月一个月保险费及产生的滞纳金及利息，保值费等全部费用由丰隆公司承担，以最终实际产生费用为准。冯跃的上诉请求依据的事实与理由是：1、冯跃2012年10月在招聘会拿了丰隆公司招聘简章，上印有客户代表工资1800＋奖金＋补助每月3000元以上。其于10月23日进入丰隆公司报到上班接受培训，职务为客服代表，从事德圣集团所经销的保健品销售和客户服务工作，虽然丰隆公司没有和冯跃签订劳动合同，按合同法的规定承诺即视为合同的要约，即视为劳动合同条款的约定，丰隆公司承诺约定每月不低于3000元支付冯跃工资。在工作期间单位未签订过劳动合同，也未给交纳过五险。按照劳动合同法第87条规定违法解除支付二倍的赔偿金，所以法院应判令丰隆公司按承诺的每月3000元工资支付冯跃违法解除劳动合同双倍赔偿金3000元。2、法院没有将冯跃每周休息日二倍加班计算在内。3、法院应改判丰隆公司支付冯跃待通知金。按劳动合同法第40条规定用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。丰隆公司未提前30天通知冯跃解除劳动合同关系，法院应判决其支付冯跃一个月工资作为待通知金。4、根据天津市高级人民法院（2004）13号《关于印发﹤关于审理劳动争议案件有关问题的通知﹥的通知》如单位违法败诉，其上述期间的误工损失由用人单位负担。所以应判决丰隆公司从违法解除劳动关系2012年11月6日至终审判决止每月按3000元支付冯跃违法解除劳动关系造成的经济损失和误工费。5、根据津人社局发（2013）24号天津市人力社保局关于印发天津市贯彻落实《劳动合同法》若干问题规定的通知第三条，用人单位与劳动者自用工之日起建立劳动关系，建立劳动关系应当订立书面劳动合同，并依法缴纳社会保险费。丰隆公司早在2012年就没有为一个人在滨海高新区社保缴纳社会保险，因丰隆公司处于倒闭状态，导致冯跃在丰隆公司工作期间2012年10月至11月的社会保险无法补缴。经审理查明，原审人民法院查明认定的事实无误，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益应受到保护，冯跃虽然没有与丰隆公司签订劳动合同，但一审法院依据其与丰隆公司法定代表人的往来短信认定双方存在劳动关系并无不当。关于冯跃主张月工资应为3000元，其提供的证据仅为广告宣传单，尚不足以认定该事实，一审法院依据往来短信认定冯跃月工资应为1800元并无不当。关于冯跃主张的就业补助金、误工费、因丰隆公司未缴纳社会保险费给其造成经济损失等项损失赔偿，因没有事实依据，本院不予支持。关于冯跃主张的社会保险费，不属于人民法院的审理范围，本院不予审理。关于其主张的交通费和复印费损失，没有法律依据，本院不予支持。综上所述，冯跃的上诉主张事实及法律依据均不足，本院均不予支持。原审人民法院判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费10元，由上诉人冯跃负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 岩代理审判员  王颖鑫代理审判员  沙跃瑞二〇一五年八月三十一日书 记 员  张荔颖附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查、询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；