广西壮族自治区南宁市良庆区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0108民初3225号 原告:广西福泽苑投资有限公司，住所地南宁市青秀区祥宾路63号旅游大厦1108室，统一社会信用代码91450100MA5KFMW0X0。 法定代表人：罗秀球，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：黄潘羽，广西欣源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韦良峰，广西欣源（百色）律师事务所律师。 被告：南宁晖华房地产有限公司，住所地南宁市古城路8号。 诉讼代表人:南宁晖华房地产有限公司清算组。 负责人：黄树生，清算组组长。 委托诉讼代理人：高国琦，广西创和律师事务所律师。 第三人：广西五座屋投资发展有限公司，住所地南宁市青秀区东葛路121号迷你居综合楼４层406号房，统一社会信用代码91450100752438326。 法定代表人：陈滨，该公司经理。 委托诉讼代理人：陈锋，该公司员工。 原告广西福泽苑投资有限公司（以下简称福泽苑公司）与被告南宁晖华房地产有限公司（以下简称晖华公司）及第三人广西五座屋投资发展有限公司（以下简称五座屋公司）合同纠纷一案，本院于2018年10月31日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年9月6日公开开庭进行了审理。原告福泽苑公司的委托诉讼代理人黄潘羽、韦良峰，被告晖华公司的委托诉讼代理人高国琦，第三人五座屋公司的委托诉讼代理人陈锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福泽苑公司向本院提出诉讼请求：1.晖华公司向福泽苑公司支付合作利润款23413650.64元；2.晖华公司向福泽苑公司支付逾期付款违约金300万元。3.案件受理费由晖华公司负担。事实和理由:因晖华公司的相关债权人对晖华公司提起财产清算的诉讼，晖华公司成立了清算组，并于2017年8月31日以清算组的名义与原告签订一份《委托代理协议》。《委托代理协议》约定：晖华公司全权委托福泽苑公司代理晖华公司所有的，土地使用权证号为邕国用（1996）字第0270031号约69亩国有土地使用权的拍卖工作，并据此进行合作，合作方式为福泽苑公司参与土地竞拍，确保拍卖成交价不低于310万元/亩，否则由福泽苑公司补足差价，如拍卖成交价在310万元-390万元/亩之间，则超出部分双方按福泽苑公司占80%，晖华公司占20%进行利润分配，超出390万元/亩的部分全部归福泽苑公司所有，利润分配款在晖华公司清算结束收到法院或者拍卖行转付拍卖土地出让款到晖华公司账户后5天内，晖华公司按约定比例一次性向福泽苑公司支付；福泽苑公司于协议签订后十五个工作日内，向晖华公司支付履约定金1023万元，如拍卖价低于310万元/亩，该定金作为支付土地差额款的一部分，如拍卖价超过310万元/亩，该定金需退回福泽苑公司；如晖华公司不按约定向福泽苑公司支付利润分配款，则晖华公司需向福泽苑公司支付300万元违约金及未付部分利息；代理协议经双方签字盖章且福泽苑公司按照合同约定支付了履约定金1023万元后生效。协议还对双方的其他权利义务进行了约定。协议签订后，2017年9月14日福泽苑公司向晖华公司支付了1023万元履约定金，并开始按协议约定履行了相应的义务。随着合作的进行和新情况的出现，2017年10月25日，晖华公司又以清算组的名义与福泽苑公司及五座屋公司签订了一份《承包合作协议》，《承包合作协议》约定：为使整个清算拍卖工作能按时按约完成并能争取最佳效益，晖华公司推荐有一定资金实力和良好人脉关系的五座屋公司以承包合作方式，与福泽苑公司共同完成上述土地的拍卖工作；由五座屋公司负责落实购买人从法院将晖华公司的全部债权债务及清算组确认的债权约3000万元全部收购完毕，并完成拍卖前应做的全部工作；五座屋公司于2017年11月1日前向福泽苑公司支付承包履约金500万元；福泽苑公司仍需报名参与竞拍，并争取竞拍价不低于420万元/亩；福泽苑公司、晖华公司仍按《委托代理协议》的约定对成交价在310万元-390万元/亩的差价进行利润分配，超出390万元/亩的部分全部归五座屋公司所有；协议自五座屋公司支付500万元履约保证金之日生效；协议还对各方权利义务作了相应约定。此后，各方均按照《委托代理协议》及《承包合作协议》的约定履行了义务。 2018年6月18日，约定的土地共46062.05平方米（折合69.09亩）以614771600元（折合8898127元/亩）成功拍卖。按上述两份协议的约定，福泽苑公司应得的利润为：（390万-310万）元/亩×69.09亩×80%=44219600元，扣除福泽苑公司应承担的税费及各项费用共11033949.36元，福泽苑公司应得利润款33183650.64元，加上晖华公司应退还福泽苑公司合作定金1023万元，晖华公司应向福泽苑公司支付43413650.64元，但晖华公司仅于2018年7月11日向福泽苑公司支付了2000万元（含1023万元履约定金及977万元的利润分配款），剩余23413650.64元晖华公司拒绝支付。晖华公司的行为已经构成违约，根据双方签订的《委托代理合同》约定，晖华公司除向福泽苑公司支付尚欠利润分配款外还需支付300万元违约金。 晖华公司答辩称，1.福泽苑公司与晖华公司签订《委托代理协议》约定由福泽苑公司参与拍卖是事实，晖华公司及其他合作方均参与了涉案土地的司法网拍，虽然最终福泽苑公司没有竞买成功，但晖华公司同意依据双方约定支付福泽苑公司相应比例的溢价款。2.对于福泽苑公司要求支付的溢价款额为23413650.64元没有异议，但由于晖华公司及晖华公司清算组的账户资金均被法院查封冻结，致使无法按照《委托代理协议》的约定支付相应比例溢价款给福泽苑公司，并非故意不支付，故不同意向福泽苑公司支付违约金300万元。 五座屋公司述称，福泽苑公司的诉请与五座屋公司没有关联，对福泽苑公司的起诉无异议。 综合各方当事人提交的证据及各方当事人的陈述，本院确认以下法律事实：晖华公司是于1993年4月成立的中外合资公司，该公司因经营不善于2009年8月被南宁市工商行政管理局吊销营业执照。经晖华公司董事会决议，于2017年3月3日依法成立清算组，并于同年4月18日在南宁市工商行政管理局备案，晖华公司股东授权清算组全权处理公司清算事务。同时晖华公司因债权债务纠纷，其名下位于南宁市五象新区亩土地【邕国用(1996)字第02700031号地块】被两家法院查封。 2017年8月31日,晖华公司清算组（甲方）与福泽苑公司（乙方）签订《合作协议》（又称《委托代理协议》，以下统称《合作协议》）。《合作协议》约定为保障晖华公司被查封土地（土地证号为【邕国用(1996)字第02700031号】）拍卖成交达到预期收益的目的，预防有人恶意进行围标低价拍售，甲方全权委托乙方代理该土地的全程拍卖工作，通过报名参与竞拍，进行土地拍卖时价格的保底合作。《合作协议》第二条第4款约定“无论最终土地拍卖成交价款多少，甲、乙双方均以保底成交价310万元/亩进行结算”，第5款约定“若无其他单位参与竞拍，乙方以起拍价310万元/亩为成交款核算给甲方，如拍卖成交价低于310万元/亩取得土地，乙方需负责补足差额部分给甲方”，第6款约定“若乙方参与竞拍，最后由乙方或其他人以高于310万元/亩取得该土地，甲方同意将高于310万元/亩以上部分款项收益按甲、乙双方2：8分成，即甲方占收益的20%，乙方占收益的80%”。《合作协议》第三条第2款约定“如成交价高于310万元/亩以上时，甲方在企业清算结束收到法院或者拍卖行转付拍卖土地出让款到甲方账户后5天内，甲方按约定分成比例一次性支付给乙方，汇入乙方指定的账户，具体账户以乙方出具的函件为准”。《合作协议》第四条第5款约定“乙方需在本合签订十五个工作日内，乙方向甲方支付1023万元作为履约定金，如拍卖价低于310万元/亩，该定金作为支付土地差额款的一部分，如拍卖价超过310万元/亩吧上。该定金需退回给乙方。如乙方或乙方指定的单位或个人不按约定参与竞拍，该定金不予退回”，第6款约定“甲、乙双方同意该定金的款项甲方可用于支付土地解封法律事务的费用或支付公司的部分欠款，以促进土地成交的进度”。第六条第6款约定“如甲方收到拍卖款后，未按第三条第2款履行约定的全额支付给乙方，属甲方违约，除需承担违约金300万元外，未付部分按银行同期贷款利息的4倍支付给乙方”。双方还就其他事宜进行了约定。 2017年9月11日，晖华公司清算组向福泽苑公司出具《委托付款函》，约定福泽苑公司应向晖华公司清算组支付的履约保证金1023万元支付至清算组负责人黄树生账户。同日，案外人李云江将100万元汇入黄树生账户中。2017年9月14日，福泽苑公司将923万元汇入黄树生账户。次日，晖华公司清算组出函确认收到福泽苑公司履约保证金1023万元。 2017年10月25日，晖华公司清算组（甲方）、福泽苑公司（乙方）、五座屋公司（丙方）三方签订《承包合作协议》，约定为使整个清算拍卖工作能按时按约完成并能争取到最佳效益，根据出现的新情况，甲方推荐有一定资金实力和良好人脉关系的丙方以承包合作方式，与乙方共同完成甲方的委托代理业务，乙方接受同意。《承包合作协议》第四条第1款约定：丙方在2017年11月30日前落实购买人从法院将甲方的全部债权债务及清算组确认的债权约3000万元全部收购完毕，除南国雄鹰律师事务所466万元（本金）的债务外。第四条第2款约定：丙方在2017年12月20日前，完成拍卖前应做的全部工作即土地评估、收购债权、通过法院委托拍卖并予以公告确定拍卖时间，并按期进入拍卖。《承包合作协议》还约定：丙方向乙方支付承包履约金500万元；丙方向乙方承包底价为390万元/亩为结算价格；乙方负责报名参与竞拍，争取竞拍价格不低于420万元/亩；甲方在法院拍卖后收到全部收益资金到账后5天内，扣除326万元/亩以后的剩余资金，在390万元/亩以内的那部分资金，甲方直接转入乙方指定账号；超过390万元/亩以上的那部分资金，甲方直接转入丙方指定账号；税费谁收益谁负担。 2017年11月1日，五座屋公司两次向福泽苑公司转账支付承包履约金共375万元。次日，五座屋公司又向福泽苑公司转账支付承包履约金125万元。以上付款共计500万元。 2017年6月18日，福泽苑公司指定的百色雅润置业投资有限公司在南宁市青秀区人民法院淘宝网司法拍卖网络平台参加了涉案地块的竞拍。同日，晖华公司清算组出具《确认函》，确认福泽苑公司指定的客户百色雅润置业投资有限公司已履行双方签署的《合作协议》，报名参加竞拍并完成合作协议约定的底价。 2018年6月18日，广西智道通投资有限公司通过淘宝网网络司法拍卖平台（执行法院为南宁市青秀区人民法院），成功竞拍“南宁市南蒲公路九公里处面积为46062.05平方米的土地使用权”【邕国用(1996)字第02700031号地块】，成交价格为614771600元（折合887.8万元/亩）。广西智道通投资有限公司于当月25日将全额拍卖款转入南宁市青秀区人民法院指定账户。 2018年7月11日，晖华公司清算组向南宁建坊业商务信息咨询有限公司转账支付52806900元。次日，晖华公司清算组又向南宁农工商集团有限责任公司转账支付50604600元。 根据福泽苑公司与晖华公司清算组及五座屋公司之间的系列协议约定，土地拍卖成交价款扣除相应税费后应支付给福泽苑公司的合作利润款为33183650.64元，该款扣除晖华公司2018年7月11日已退的履约定金1023万元及已分配的977万元的利润款后，晖华公司尚应支付给福泽苑公司23413650.64元。 本院认为，一、关于《合作协议》及《承包合作协议》的效力 关于《合作协议》的效力。本院认为《合作协议》不存在法律所规定的合同无效情形。该《合作协议》主要目的包括：其一，处理晖华公司涉诉债务。其二，为防止他人恶意围标，导致低价拍售，晖华公司清算组委托福泽苑公司代理涉案土地拍卖事宜，报名参与竞拍，确保至少按保底价拍售，即保底价310万元/亩，如最终成交价低于该价格，则由福泽苑公司补足。其三，如最终成交价高于310万元/亩，就溢价部分福泽苑公司可分取一定利益。据此可见，晖华公司清算组该委托行为符合公司利益最大化，协议目的及内容并不违反《中华人民共和国合同法》第五十二条及相关司法解释之规定，且人民法院委托估价确定的起拍价为199.40万元/亩，充分证明晖华公司清算组在协议中确定的保底价远高于法院委托评估认定的该地块市场价值，也充分证明该协议不仅未损害晖华公司利益，而且是确保了晖华公司及其股东利益最大化，同时亦充分证明晖华公司清算组该委托行为无论是主观意思表示还是客观行为效果都保障了晖华公司及其股东利益最大化。其四，福泽苑公司基于信赖合同利益实现，积极参与涉案土地竞拍，并加价竞买，使得实际成交价高达887.8万元/亩，远高于该评估价，远超市场预期，双方的合作不仅没有“做空”标的物，反而极大增强了晖华公司的偿债能力，晖华公司成为了受益者，并没有干扰司法拍卖秩序。综上，晖华公司清算组与福泽苑公司于2017年8月31日签订的《合作协议》，没有法律规定的无效情形，而且事后得到晖华公司董事会成员的追认，应当是合法有效的。 关于《承包合作协议》的效力。晖华公司清算组与福泽苑公司、五座屋公司签订的《承包合作协议》，实质是对前述《合作协议》的具体落实，是因福泽苑公司实力不足而与五座屋公司采取商业合作方式，以实现《合作协议》载明的委托事项，即清理晖华公司部分涉诉债务，实现宗地按保留价或高于保留价拍卖。《承包合作协议》约定五座屋公司“在2017年11月30日前落实购买人从法院将甲方的全部债权债务及清算组确认的债权约3000万元全部收购完毕”，“在2017年12月20日前，完成拍卖前应做的全部工作即土地评估、收购债权、通过法院委托拍卖并予以公告确定拍卖时间，并按期进入拍卖”，以及福泽苑公司“负责报名参与竞拍，争取竞拍价格不低于420万元/亩”。因此，该《承包合作协议》是各方基于正当的商业目的，配以资金资源，相互协助配合，以实现土地使用条件优化调整，清除地上抵押及诉讼查封，从而保证晖华公司上述宗地的市场价值最大化，最终实现晖华公司及其股东的利益最大化。关于双方在该《承包合作协议》约定“丙方向乙方承包底价为390万元/亩为结算价格；乙方负责报名参与竞拍，争取竞拍价格不低于420万元/亩；甲方在法院拍卖后收到全部收益资金到账后5天内，扣除326万元/亩以后的剩余资金，在390万元/亩以内的那部分资金，甲方直接转入乙方指定账号；超过390万元/亩以上的那部分资金，甲方直接转入丙方指定账号”。纵观协议全文，双方约定该条款的背景与前提是，五座屋公司须清理晖华公司清算组确认的债权及晖华公司涉诉债权债务约3000万元，确保清除地上抵押及诉讼查封，福泽苑公司负责参与竞拍。但即便如此，《承包合作协议》亦未保证福泽苑公司可当然竞拍到涉案宗地。可见，该条款中涉及的利益返还，可视为对福泽苑公司前期投入巨额资金与人力为晖华公司清理债务，参与土地竞拍增强公司的偿债能力，保障晖华公司及其股东利益最大化而给予的合理回报，《承包合作协议》带有风险投资补偿性质，类似风险代理。该约定符合我国民法对等有偿原则，也不违反法律及行政法规的强制性规定，应合法有效。 二、关于福泽苑公司的诉讼请求应否支持的问题 关于福泽苑公司要求晖华公司支付合作利润款23413650.64元应否支持的问题。根据涉案的《合作协议》《承包合作协议》的约定，福泽苑公司参加涉案土地拍卖竞买单价保底成交价为310万元/亩，若高出310万元/亩，在390万元/亩以内的溢价部分，晖华公司与福泽苑公司按2：8比例分配，税费谁收益谁负担。因此，晖华公司作为合同相对人，有义务向福泽苑公司支付该项费用。故福泽苑公司该项诉请，本院予以支持。 关于福泽苑公司要求晖华公司支付违约金300万元应否支持的问题。《合作协议》第六条第6款约定“如甲方收到拍卖款后，未按第三条第2款履行约定的全额支付给乙方，属甲方违约，除需承担违约金300万元外，未付部分按银行同期贷款利息的4倍支付给乙方”，该约定为当事人真实意思表示，且不存在违反法律、行政法规禁止的情形，应作为确认晖华公司承担违约责任的依据。晖华公司在收到土地拍卖款后未依《合作协议》全面履行付款义务，根据该协议约定应向福泽苑公司承担支付违约金300万元的民事责任。故福泽苑公司该项诉请，没有违反法律规定，亦符合双方约定，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条的规定，判决如下： 一、南宁晖华房地产有限公司向广西福泽苑投资有限公司支付利润款23413650.64元； 二、南宁晖华房地产有限公司向广西福泽苑投资有限公司支付逾期付款违约金300万元。 案件受理费173868元，财产保全费5000元，合计178868元，由南宁晖华房地产有限公司负担。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果义务人未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时，上诉人应在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交、免交申请，或提出缓交、免交申请不被批准仍不按期预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  廖辉燕 人民陪审员  黎金聘 人民陪审员  周树立 二〇一九年十月三十日 法官 助理  苏春倩 书 记 员  蔡海兰 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合合同约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。