天津市和平区人民法院民 事 判 决 书(2019)津0101民初3949号原告：徐涛，男，1982年3月2日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：孙贵双（原告之母），住址同上。被告：天津国际五金机电城有限公司，住所地天津市和平区南马路11号麦购国际大厦5楼505。法定代表人：周国栋，总经理。委托诉讼代理人：张宗泽，男，该公司员工。委托诉讼代理人：陈效琰，女，该公司员工。原告徐涛与被告天津国际五金机电城有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐涛及其委托诉讼代理人孙贵双、被告天津国际五金机电城有限公司的委托诉讼代理人张宗泽、陈效琰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐涛向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付2018年5月至2018年10月试用期期间克扣拖欠的工资1551.09元和2018年5月12日、13日的加班费492.88元；2.判令被告支付2018年11月至2019年4月过试用期克扣拖欠工资3779.15元；3.判令被告支付2019年5月1日至6日工资924.12元；4.判令被告支付2019年3月、4月平日加班工资差额60.61元；6.判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金6700元；7.判令被告支付解除劳动合同代通知金3350元；8.判令被告支付解除劳动合同经济补偿金3350元；9.判令被告支付未休年假工资4620.6元；10.判令被告向原告支付一次性医疗金11214元；11.判令被告支付一次性伤残就业补助金17613元；12.判令被告支付停工留薪期内住院90天生活护理费18000元；13.判令被告支付停工留薪期内住院90天营养费4500元；14.判令被告支付停工留薪期内90天伙食补助费9000元；15.判令被告支付停工留薪期内门诊看病期间交通费75元；16.判令被告支付住院垫付医疗费40.2元、住院护理餐费22元、门诊垫付医疗费10.4元、住院病历费15元；17.判令被告支付精神损害抚慰金1万元；18.判令被告支付停工留薪期内住院90天餐费739.5元、住院期间工会关爱慰问金2000元；19.本案诉费由被告承担。事实和理由：我通过招聘到被告公司，面试合格后办理入职手续，与被告签订自2018年5月7日至2021年5月6日劳动合同，岗位为工程部维修电工，工资为3350元，试用期6个月，工资按80%为2680元，每月扣五险一金648.22元。2018年5月7日正式上岗后成为工会会员，工作认真负责肯干，2018年6月3日在工作中摔伤，经门诊住院医治，劳动能力鉴定委员会定为伤残十级。2019年2月18日上班工作，公司未支付工伤医疗期间的相关费用和待遇。在工作期间我积极努力工作，公司未支付每月苛扣的工资及带薪年休假的工资，由于身体不适，2019年3月6日经就医登记批准去医疗机构就医治疗期间，被告未提前通知于2019年5月6日擅自解除与我的劳动合同关系，未向原告支付2019年5月1日至6日的工资、经济补偿金、赔偿金等一系列相关费用。天津国际五金机电城有限公司辩称，请求驳回原告的全部诉讼请求。原告自2018年5月7日入职，基本工资2680元，2018年5月原告并未上满月，但我公司是按照满月工资发放的，实际多发了446.09元。试用期和转正后工资均为2680元，不存在3350元的工资标准。已经发放2019年5月1日至5月6日期间的工资和加班费。原告病假已经超过6个月，不再享受带薪年休假，但我公司处于人道主义，已在2019年5月按照80小时工资方式向原告发了10天的带薪年假工资。一次性工伤医疗补助金是由工伤保险基金支付的，并非由我公司负担。对于原告主张的一次性伤残就业补助金，因是辞退原告，不应当支付，但我公司已在2019年5月、6月、7月向原告发放补助金。原告主张的停工留薪期内住院90天生活护理费、营养费、伙食补助费，属于侵权责任法中人身损害赔偿的内容，与本案性质不同，不同意给付。原告把工伤保险基金不予报销的费用及在工伤期间的日常消费向我公司主张没有法律依据，精神损害抚慰金也是人身损害侵权责任的范畴，与工伤没有关系，故不同意支付交通费、垫付的医疗费、住院护理餐费、病历费、精神损失抚慰金、餐费等主张。对于工会慰问金，原告不符合规定，故不同意给付工会慰问金。本院经审理认定事实如下：原告于2018年5月7日入职被告处，双方签订了2018年5月7日至2021年5月6日的劳动合同，约定试用期为六个月，自2018年5月7日至2018年11月6日止。原告为操作岗，每月15日发薪。第十二条约定，原告试用期期间的工资不低于天津市最低工资标准。第十三条约定，工资不低于天津最低工资标准，银行划转方式支付实行下发薪制。《员工手册》7.2.1规定，严重违反公司规章制度即触犯严重过失行为者，或受到最后警告处分后再次违反公司规章制度者，公司将有权辞退而不给予任何的补偿。2019年5月6日，被告向原告作出《辞退通知书》，以原告在岗期间屡次遭到客人及同事投诉，不接受岗位培训，拒绝服从上司合理指令且态度恶劣，不履行岗位职责，经批评教育仍不改善，已构成严重违反企业规章制度，依据《中华人民共和国劳动合同法》第39条第二项的规定，予以辞退。原告于2019年5月23日申请仲裁，2019年5月29日天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理通知书。另查，原告于2018年6月3日在更换单位商场负一层通道灯时，不慎从梯子上摔下受伤，天津市和平区人力资源和社会保障局于2018年6月28日作出《认定工伤决定书》，后做出《工伤职工停工留薪期确认通知》，自2018年6月3日至2018年10月17日，停工留薪期为4.5个月，后延长四个月至2019年2月17日。2019年2月25日原告被天津市和平区劳动能力鉴定委员会确定为伤残十级。本院认为，本案争议焦点之一为原告在岗期间被告是否足额支付工资。经庭审查明，原告主张六个月试用期的月工资标准为2680元，转正后的月工资标准为3350元，被告抗辩无论是试用期还是转正后工资均为2680元，原告对此认为是按照80%工资标准发放的，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十条规定：“劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。”现原、被告双方签订的劳动合同并未约定试用期的工资标准为六个月后工资的80%，实际履行的月工资标准2680元并未低于天津市最低工资标准，现原告未提交有效证据证明其工资应当为试用期月工资标准2680元和六个月后月工资标准3350元,对于原告第一项诉请中的克扣工资1551.09元，由于被告已经将在该期间的多扣除的保险费用和人事代理费退还，故经本院审核，被告并未克扣原告工资，对于原告主张2018年5月12日、5月13日加班费，因原告并未经仲裁前置，故本院不予处理。对于原告的第二项诉请，由于被告向原告支付的工资标准为2680元，故该期间的工资不存在克扣情况。对于第三项诉请，经本院审查，被告应当向原告支付492.87元，扣除被告给付的466元，还应向原告支付26.87元，关于原告主张的加班费差额，经本院审核，被告已向原告支付2019年3月、4月加班费311.89元，符合规定，故原告要求支付加班费差额的请求，本院不予支持。本案争议焦点之二为被告解除劳动合同的行为是否违法。被告以原告在岗期间屡次遭到客人及同事投诉，不接受岗位培训，拒绝服从上司合理指令且态度恶劣，不履行岗位职责，经批评教育仍不改善，已构成严重违反企业规章制度。经庭审查明，被告提供的证据为客户的投诉信，在书面警告的确认单中并无原告签字，故被告以原告已构成严重违反企业规章制度，依据《中华人民共和国劳动合同法》第39条第二项的规定予以辞退的依据不足，本院不予确认。被告应当承担向原告支付经济赔偿金，故被告应当向原告支付2680*2=5360元。对于原告主张的代通知金，根据法律规定，代通知金的规定适用于用人单位基于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定主动解除劳动合同，与本案被告解除劳动合同的理由不同，故对该项诉讼本院不予支持。对于原告主张的解除劳动合同补偿金，因本院已经确定被告为违法解除，故该项请求，本院不予支持。对于原告主张的未休年假工资，根据原告的工作年限和《职工带薪休年假条例》，原告应当享受10天年假，被告抗辩因原告休超过六个月病假，不再享受年假，但原告是因工伤享受的停工留薪期，并非病假，故被告的该抗辩理由不能成立，本院不予采纳，故被告应当向原告支付2680/21.75*10*2=2464.37元，扣除被告已经发放的1165.45元，还应向原告支付1298.92元。原告主张一次性医疗金11214元，因原告已经参加工伤保险，工伤医疗费从工伤保险基金支付，被告无支付该笔费用的法律责任。原告主张的一次性伤残就业补助金，按照《天津市工伤保险若干规定》，被告应当按照本市上年度职工月平均工资3个月的标准给付70452/12*3=17613元，扣除被告已经向原告发放的补助金6728.98元，被告还应支付10884.02元。《工伤保险条例》是保障因工作遭受事故伤害而获得的医疗救助和补偿。该条例第三十条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。职工住院治疗工伤的伙食补助费，从工伤保险基金支付。《天津市工伤保险若干规定》第二十四条规定：“工伤职工的下列工伤保险待遇从工伤保险基金中支付：（一）工伤医疗费；（二）工伤康复费；（三）住院伙食补助费；（四）到统筹地区以外就医所需的交通食宿费；（五）辅助器具安装配置费；（六）生活护理费；（七）一次性伤残补助金；（八）一级至四级伤残职工的伤残津贴；（九）一次性工伤医疗补助金；（十）丧葬补助金；（十一）供养亲属抚恤金；（十二）一次性工亡补助金。”第二十五条规定：“因工伤发生的下列费用，由用人单位支付：（一）停工留薪期内的工资福利待遇；（二）停工留薪期内的生活护理；（三）五级、六级伤残职工的伤残补贴；（四）一次性伤残就业补助金。”依据上述规定，对于原告主张的停工留薪期内住院产生的营养费、伙食补助费、交通费、垫付医疗费、住院病历费、餐费，因原告基于工伤十级已经享受相应的工伤保险待遇，符合规定的费用应从工伤保险基金中支付。原告对于停工留薪期内的生活护理，并未提交证据证明护理的医嘱且提交的护理费证据材料不符合证据形式，故原告主张停工留薪期间生活不能自理需要护理的证据不足，本院不予支持。因工伤的发生并非基于被告的侵权行为造成，故原告主张的精神损害抚慰金本院不予支持。对于原告主张的慰问金，因原告于2018年6月28日被确认为工伤，而天津市总工会《关于设立职工重病关爱资金的实施办法（试行）》自2018年8月1日起对因工伤、患职业病或重病住院的在职持卡会员开展慰问活动，故原告不享有该笔慰问金，对原告的该项请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十条、第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第八十七条、《工伤险条例》第三十四条、第三十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，天津国际五金机电城有限公司向徐涛支付2019年5月1日至5月6日工资差额26.87元；二、本判决生效之日起十日内，天津国际五金机电城有限公司向徐涛支付违法解除赔偿金5360元；三、本判决生效之日起十日内，天津国际五金机电城有限公司向徐涛支付未休年假工资差额1298.92元；四、本判决生效之日起十日内，天津国际五金机电城有限公司向徐涛支付一次性伤残就业补助金10884.02元；五、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，全部由被告负担（于本判决生效后十日内直接给付原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  陈亚洁人民陪审员  齐金惠人民陪审员  杨 琴二〇一九年十一月二十七日书 记 员  关 悦附：本裁判文书所依据的具体法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第二十条劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《工伤保险条例》第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。