新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0109民初4046号原告：宋兵，男，1969年10月1日出生，住四川省遂宁市。委托诉讼代理人：侯宪珍，新疆赛天律师事务所律师。委托诉讼代理人：高志娟，新疆赛天律师事务所律师。被告：何德俊，男，1976年2月7日出生，住四川省盐亭县。委托诉讼代理人：索玉新，新疆世源律师事务所律师。被告：新疆蓝天神宇钢结构工程有限公司，住所地：乌鲁木齐市米东区。法定代表人：张辉，该公司经理。委托诉讼代理人：李丽，乌鲁木齐市水磨沟区七道湾路法律服务所法律工作者。原告宋兵与被告何德俊、新疆蓝天神宇钢结构工程有限公司（以下简称蓝天公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月4日受理后依法适用简易程序，于2019年7月30日公开开庭进行审理。因案情复杂，本案于2019年9月16日转为普通程序。本院依法组成合议庭，于2019年9月17日、2019年11月6日公开开庭进行了审理。原告宋兵及委托诉讼代理人侯宪珍，被告何德俊的委托诉讼代理人索玉新，被告蓝天公司的委托诉讼代理人李丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宋兵向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿医疗费33392.92元、误工费66831.40元（76709元∕年÷365天×318天）、护理费66831.40元（76709元∕年÷365天×318天）、住院伙食补助费18840元（120元∕天×157天）、营养费4025元（25元∕天×161天）、伤残赔偿金183478.40元（32764元∕年×20年×28%）、鉴定费1000元、被抚养人生活费20320.44元〔24191元∕年×（18岁-12岁）÷2×28%〕、精神抚慰金6000元、交通费2000元，并承担本案的诉讼费用。事实和理由：被告蓝天公司将其位于乌鲁木齐市米东区铁厂沟的项目工程分包给被告何德俊，被告何德俊雇佣原告在该工地工作。2018年4月29日，原告作业时因大风刮起彩钢瓦打到原告，致其从厂房的房顶坠落受伤。该厂房的面积大概有20000平方米。原告受伤后住院治疗五次，前两次的医疗费由被告支付。关于商业保险，被告何德俊使用原告的工资购买，保险公司向原告理赔的100000元都交给被告何德俊。关于四川中益司法鉴定中心的鉴定意见书，原告认可治疗已经终结，医生建议不取出盆骨和髋关节内固定，三处的内固定已经取出一处。新疆恒正司法鉴定所于2018年11月13日作出的鉴定意见书系为了保险理赔而鉴定，鉴定意见比四川中益司法鉴定中心的等级低些，法律也未明确规定不能单方进行鉴定。关于乌鲁木齐市米东区安全生产监督管理局的行政处罚决定书及询问笔录，原告认可真实性，可以证实被告蓝天公司将工程发包给不具备资质的被告何德俊。根据相关的规定，因安全生产事故导致的损伤由发包人和承包人承担连带责任。原告为维护合法权益诉至法院。被告何德俊辩称：被告蓝天公司和我于2016年、2017年签订劳务分包合同，但本案中不存在劳务分包。本案的涉案工程系案外人完成一半后，因质量不合格，被告蓝天公司要求我完成剩余的工程。我和原告共同为被告蓝天公司提供劳务。原告具备行为能力，在大风天气作业，自身也有过错。关于原告提供护理人员曾艳扣发工资的证明，我认可真实性，但不能反映收入减少的情况。关于四川中益司法鉴定中心的鉴定意见书，我认为原告的治疗已经终结，原告的鉴定符合法律规定。关于乌鲁木齐市米东区安全生产监督管理局的行政处罚决定书及询问笔录，通过伤者席孔伦和黄德兵的笔录，原告在事发当天没有系安全带。我认为本案应适用按份承担赔偿责任，原告应承担20%的责任，被告蓝天公司应承担70%的赔偿责任。故驳回原告的诉讼请求。被告蓝天公司辩称：原告要求我公司承担赔偿责任无事实和法律依据。2017年9月9日，我公司和被告何德俊签订安装合同。合同约定，我公司将新建车间工程的彩钢板钢结构安装交付给何德俊完成。何德俊应设专人负责安全工作，安装中发生的一切人身伤亡事故及违规违法行为均由何德俊负责处理和赔偿。合同签订后，何德俊雇佣工人安装。2018年4月29日，原告等三人在提供劳务中受伤。我公司支付650000元用于支付三人的医疗费。被告何德俊为原告购买200000元的商业保险。原告已从被告何德俊购买的商业保险获得理赔，根据二被告的约定，被告何德俊向我公司支付理赔款，但并没有。关于四川中益司法鉴定中心的司法鉴定意见书，我公司不认可真实性、合法性和关联性。原告立案时提交新疆恒正司法鉴定所进行伤残等级鉴定，伤残等级轻，而时隔一年伤情更加严重。原告的伤残等级鉴定系自行委托，我公司申请重新鉴定。我公司认为原告的治疗算作终结。关于原告提供的居住证明，我公司不认可真实性、合法性及关联性。原告系农业户口，并在此期间有段时间在乌鲁木齐市居住。关于原告主张其儿子宋泽的抚养费，我公司认为没有法律依据。关于乌鲁木齐市米东区安全生产监督管理局的行政处罚决定书及询问笔录，我公司认可真实性、合法性，但伤者席孔伦不是我公司的员工。故驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2018年3月底，蓝天公司将新建厂房的侧墙、顶板打板作业口头承包给何德俊。2019年4月29日下午何德俊带领工人正在新建厂房屋顶进行作业，何德俊发现风有点大，就通知在厂房房顶铺面板的4名工人将铺好还未固定的5块彩板收起来捆好防止被风刮跑，在收到最后一块时，风把彩板掀起来，站在檩条上的4名工人，宋兵、席孔伦和黄德兵无处躲闪，由于未系挂安全带，从距离地面11米的屋顶檩条上坠落至地面。原告受伤后，被送往新疆医科大学第一附属医院住院治疗59天。原告伤情诊断为：高空坠落伤，腹部闭合性损伤，创伤性回肠破裂合并挫伤，创伤性肝破裂，急性腹膜炎，失血性休克失代偿期，腹膜后血肿，下颌骨粉碎性骨折，下颌面部皮肤裂伤，左桡骨远端闭合性骨折，骨盆骨折，左股骨颈闭合性骨折，泌尿系统损伤，膀胱血肿，低蛋白血症，双侧下肢静脉血栓形成，菌血症，颈椎退行性改变，颈3-4，颈4-5，颈5-6，颈6-7椎间膨出继发椎管狭窄，颈部脊髓损伤。2018年6月27日出院医嘱：加强营养，全休三月，住院及全休期间需陪护一人。被告支付医疗费358487.55元。2018年9月2日，原告在新疆医科大学第一附属医院，住院11天。原告伤情诊断为：左侧股骨颈骨折切开复位内固定术后，骨盆骨折切开复位内固定术后，下颌骨骨折切开复位内固定术后，颈椎前路椎间盘切除减压术术后，回肠部分切除术及回肠吻合术术后，肝破裂修补术术后。2018年9月13日出院医嘱：加强营养，全休3个月，住院及出院期间陪护一人。被告支付医疗费84197.89元。2018年11月1日，依原告的委托，新疆恒正司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定。该鉴定中心于2018年11月13日作出恒正司鉴（2018）法临鉴字第522号司法鉴定意见书，鉴定意见为：2018年4月29日被鉴定人宋兵因高处坠落致全身多处损伤，伤后经住院行手术治疗及恢复；被鉴定人下颌骨骨折切开复位内固定术后张口功能受限为九级伤残；腹部损伤后回肠部分切除，回肠吻合术为九级伤残；左股骨颈闭合性骨折后行左髋人工关节置换术为九级伤残；肝破裂后行修补术为十级伤残；左桡骨远端闭合性骨折术后遗留左腕关节活动功能丧失39%为十级伤残；骨盆多发骨折后骨盆畸形愈合为十级伤残。2018年12月20日至2019年2月3日，原告在乌鲁木齐市米东区中医医院住院45天，支付医疗费11443.70元。原告伤情诊断为：颈髓损伤，颈椎前路椎间盘切除减压+植骨融合+内固定术，回肠部分切除术+回肠吻合术+肠粘连松解术，肝破裂修补术，下颌骨骨折切开复位内固定术，左髋关节置换术。2019年2月12日，原告在新疆医科大学第一附属医院住院9天，支付医疗费14104.70元。原告伤情诊断为：左侧下颌骨骨折术后。2019年2月21日出院医嘱：出院后全休二周，住院期间陪护一人。2019年2月14日，原告在上述医院检查支付医疗费181.56元。2019年2月21日，原告在乌鲁木齐市米东区中医医院住院33天，支付医疗费7598.06元。原告伤情诊断为：颈髓损伤，颈椎前路椎间盘切除减压+植骨融合+内固定术，回肠部分切除术+回肠吻合术+肠粘连松解术，肝破裂修补术，下颌骨骨折切开复位内固定术+去除内固定术，左髋关节置换术。2019年3月27日出院医嘱：专人陪护，注意适当营养摄入，建议全休一周。2019年2月23日、2019年2月25日，原告在乌鲁木齐市米东区中医医院检查支付64.90元。原告护理期间护理人员系其妻子曾艳。2019年5月29日，依原告的委托，四川中益司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定。该鉴定中心于2019年5月30日作出川中司鉴（2019）临鉴字第668号鉴定意见书。鉴定意见为：对被鉴定人宋兵因本次损伤致创伤性回肠破裂合并挫伤、创伤性肝破裂、下颌骨粉碎性骨折、左桡骨远端闭合性骨折、骨盆骨折、左股骨颈闭合性骨折、颈部脊髓损伤的伤残程度比照《人体损伤致残程度分级》鉴定为三项九级、四项十级。为此，原告支付鉴定费1000元。四川省遂宁市安居区横山镇横鑫社区居民委员会于2019年4月23日出具证明，内容为：“……宋兵从2017年4月28日起到2018年4月29日一直在我辖区横山镇天灯街356号居住”。另查，2018年5月3日，被告蓝天公司、被告何德俊签订保证书，保证书的内容为：“新疆蓝天神宇钢结构工程有限公司4月29日自建厂房摔伤三名工人（宋兵、黄德兵、席孔伦）三人前期医药费由新疆蓝天神宇钢结构工程有限公司为其垫付。（宋兵、黄德兵、席孔伦）三人投保保险理赔后全部金额由何德俊代领后交付新疆蓝天神宇钢结构工程有限公司。新疆蓝天神宇钢结构工程有限公司保证不会扣除何德俊任何工程劳务费……”。乌鲁木齐市米东区安全生产监督管理局经查，蓝天公司在“施工许可证”及建设工程规划手续未办理完结前擅自开工建设，新建厂房。将新建厂房彩板铺设工程以口头方式发包给不具备相应资质的个人，未认真履行安全生产管理职责，对施工现场事故隐患检查不到位。高处作业属于建筑施工的八大类危险作业之一，未制定安全专项施工方案，填写作业票，进行安全交底；未按照规定对从业人员进行安全生产教育和培训；未如实记录安全生产教育和培训情况；未按照规定如实告知有关的安全生产事项，对该起事故发生负有重要责任。该管理局于2018年10月23日作出（米东）安监管罚（2018）执三18号行政处罚决定书，决定对蓝天公司作出罚款200000元的行政处罚。以上查明事实有行政处罚决定书、出院证明、出院证、医疗住院收费票据、医疗门诊收费票据、司法鉴定意见书、四川增值税普通发票、居住证明、住院病人费用清单、保证书及本院庭审笔录在卷为证。本院认为，本案的争议焦点为：第一，各个主体之间如何承担责任；第二，各个赔偿项目的具体金额。关于焦点一，本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国安全生产法》第四十六条规定，生产经营单位不得将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人。第一百条规定，生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人的……导致发生生产安全事故给他人造成损害的，与承包方、承租方承担连带赔偿责任。本案事实方面，被告何德俊与原告是否存在雇佣关系。首先，蓝天公司于2018年3月底将新建厂房的侧墙、顶板打板作业口头承包给何德俊。其次，根据乌鲁木齐市米东区安全生产监督管理局制作的询问笔录，因同一事故受伤者席孔伦、黄德兵的笔录均认可其工资由被告何德俊支付，但双方没有签订劳务合同。以上内容与原告在庭审中的陈述一致。最后，在庭审中，原、被告均认可部分医疗费由被告蓝天公司给付被告何德俊，再由被告何德俊向原告支付，而不是由被告蓝天公司直接向原告支付。综上可以印证被告何德俊与原告存在雇佣关系。被告何德俊关于被告蓝天公司雇佣其和原告的辩解意见，本院不予采信。作为雇主，何德俊未提供安全的工作条件，未采取安全防护措施，应对原告在提供劳务过程中造成的人身损害承担赔偿责任。原告在施工中未尽安全注意义务，对自身损害存在过错，故承担20%的责任，被告何德俊承担80%的赔偿责任。被告蓝天公司将新建厂房的侧墙、顶板打板作业承包给不具备安全生产条件及相应资质的个人何德俊，故应对原告的人身损害与被告何德俊承担连带赔偿责任。关于焦点二，原告各项损失的合理部分确定如下：1、关于医疗费，原告主张医疗费33392.92元，原告是按照五次住院产生医疗费及检查费476078.36元（358487.55元+84197.89元+11443.70元+14104.70元+7598.06元+181.56元+33.90元+31元）减去被告已付费用442685.44元，剩余33392.92元进行主张。本院认为，因为在本案中已确定被告承担80%的赔偿责任，故被告承担的医疗费应当为380862.69元（476078.36元×80%），被告已给付原告442685.44元，超过应承担款项，故在本案中不再承担给付医疗费责任。2、关于住院伙食补助费，原告住院157天，住院伙食补助费应为15072元（120元／天×157天×80%），因被告前期垫付了赔偿款442685.44元，该款项减去应当承担的医疗费380862.69元后尚余61822.75元，上述住院伙食补助费15072元可以在此款中抵扣，故对于原告的住院伙食补助费的请求不予支持。3、关于误工费，根据医嘱，原告误工期318天，按照2018年在岗人员平均年工资76709元／年标准计算，误工费为53465.12元（76709元／年÷365天×318天×80%），该款项扣除被告已付的46750.75元（61822.75元-15072元），故被告何德俊承担6714.37元（53465.12元-46750.75元）。4、关于护理费，因原告未向本院提供证据证明护理人员的收入状况，原告主张护理期318天，按照2018年在岗人员平均年工资76709元／年标准计算，护理费66831.40元（76709元／年÷365天×318天），本院予以支持。由被告何德俊承担53465.12元（66831.40元×80%）。5、关于营养费，根据原告第一次、第二次和第五次住院医嘱，原告主张4025元，本院予以支持。由被告何德俊承担3220元（4025元×80%）。6、关于残疾赔偿金，因原告受伤前在城镇居住一年以上，无固定工作及收入，原告按照2018年度新疆维吾尔自治区城镇居民家庭年人均可支配收入32764元/年计算，本院予以支持。根据原告伤情三项九级、四项十级，原告主张残疾赔偿金183478.40元（32764元／年×20年×28%），本院予以支持。由被告何德俊承担146782.72元（183478.40元×80%）。被告蓝天公司辩称因四川中益司法鉴定中心的鉴定意见比在此之前新疆恒正司法鉴定中心的鉴定意见伤残等级高申请重新鉴定。第一，原告在新疆恒正司法鉴定中心对伤残等级鉴定后又住院三次，三次出院后才在四川中益司法鉴定中心进行伤残等级鉴定。第二，被告蓝天公司未向本院提供足以反驳的证据，且原告也不同意重新鉴定。故对此抗辩意见，本院不予采信。7、关于精神抚慰金，根据原告的伤情，原告主张6000元，本院予以支持，由被告何德俊承担。8、关于鉴定费，原告主张1000元，本院予以支持，由被告何德俊承担800元（1000元×80%）。9、关于被抚养人生活费，因原告未能提供丧失劳动能力的证据，原告主张20320.44元的诉讼请求，本院不予支持。10、关于交通费，根据原告住院次数、住处与医院的距离，原告主张交通费2000元，本院予以支持，由被告何德俊承担1600元（2000元×80%）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国安全生产法》第四十六条、第一百条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款之规定，判决如下：一、被告何德俊赔偿原告宋兵误工费6714.37元（53465.12元-46750.75元）；二、被告何德俊赔偿原告宋兵护理费53465.12元（76709元／年÷365天×318天×80%）；三、被告何德俊赔偿原告宋兵营养费3220元（4025元×80%）；四、被告何德俊赔偿原告宋兵残疾赔偿金146782.72元（183478.40元×80%）；五、被告何德俊赔偿原告宋兵精神抚慰金6000元；六、被告何德俊赔偿原告宋兵鉴定费800元（1000元×80%）；七、被告何德俊赔偿原告宋兵交通费1600元（2000元×80%）；八、被告新疆蓝天神宇钢结构工程有限公司对被告何德俊的上述赔偿承担连带赔偿责任；九、驳回原告宋兵要求被告何德俊、被告新疆蓝天神宇钢结构工程有限公司赔偿医疗费33392.92元的诉讼请求；十、驳回原告宋兵要求被告何德俊、被告新疆蓝天神宇钢结构工程有限公司赔偿住院伙食补助费18840元的诉讼请求；十一、驳回原告宋兵要求被告何德俊、被告新疆蓝天神宇钢结构工程有限公司赔偿被抚养人生活费20320.44元的诉讼请求。以上何德俊向宋兵支付款项合计218582.21元，并由新疆蓝天神宇钢结构工程有限公司对上述款项承担连带责任，于本判决生效后五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7340.79元，由原告宋兵负担3356.46元，其余受理费3984.33元、邮寄送达费30元，合计4014.33元，由二被告负担。以上款项已由原告宋兵预交，二被告应当自判决主债务履行之日前一并向原告宋兵支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  刘亚军人民陪审员  朱 琳人民陪审员  栗 琴二〇一九年十二月三十日书 记 员  许晶友