济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0191民初1970号原告：叶福东，男，1973年5月1日出生，汉族，住济南市历城区。委托诉讼代理人：孔维明，山东润银律师事务所律师。被告：山东柯华健康科技有限公司，住所地山东省济南市高新区遥墙机场路1515-9号。法定代表人：李克明，总经理。委托诉讼代理人：张峰，男，该公司员工。原告叶福东与被告山东柯华健康科技有限公司（以下简称：柯华公司）新增资本认购纠纷一案，本院于2019年4月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告叶福东的委托诉讼代理人孔维明到庭参加了诉讼。被告柯华公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。叶福东向本院提出诉讼请求：1.判令依法解除叶福东与柯华公司签订的《山东柯华健康科技股份有限公司原始股认购协议书》；2.请求依法判令柯华公司返还叶福东投资款35万元，并赔偿叶福东损失17500元；3、诉讼费、保全费等费用由柯华公司承担。事实与理由：柯华公司是专门从事医用制氧机设备生产的企业，为了进一步扩大规模，柯华公司计划于2015年12月前实现新三板上市，并通过私募资金的方式进行增资扩股，总额为1500万股，股价认购价为每股3.5元。双方于2015年1月12日签订《山东柯华健康科技股份有限公司原始股认购协议书》，约定：叶福东以现金方式向柯华公司认购10万股，总金额为35万元，柯华公司承诺在叶福东认购股份的资金全部到位后完成相关法律手续，办理工商注册变更。另约定，因柯华公司违反合同约定导致合同无法履行的，合同解除，并按认购股份总额的5%计算向叶福东支付赔偿金。后柯华公司没有按招股说明书和认购协议书完成新三板挂牌上市的目标，也无法履行与叶福东签订的原始股认购协议书。柯华公司的违约行为给叶福东造成了严重损失，故叶福东诉至本院，请求判如所请。柯华公司未作答辩。叶福东围绕诉讼请求依法提交了山东柯华健康科技有限公司股改及新三板上市说明书、山东柯华健康科技股份有限公司原始股认购协议书、中国工商银行个人业务凭证、历史明细清单、柯华公司于2015年1月17日、3月4日出具的收款收据，柯华公司未予质证。对叶福东提交的上述证据，本院经审查予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年1月12日，叶福东（甲方）与柯华公司（乙方）签订《原始股认购协议书》，该协议约定，甲方已经详细阅览乙方的股改说明书，并完全同意乙方通过的股东大会决议和公司章程，愿意参与乙方的增资扩股活动。第二条认购增资扩股股份的条件1、增资扩股额度：乙方计划本次增资扩股总额为1500万股2、认购价格：本次增资扩股的股份认购价为每股3.5元人民币。3、认购方式：本次增资扩股全部以人民币现金认购。最低认购10万股，最高不超过150万股。4、认购时间：2014年12月18日至2015年2月28日，如遇特殊情况，认购时间将顺延，截止时间另行通知。第三条甲、乙双方同意，甲方以现金方式向乙方认购壹拾万股整，计人民币35万元（大写人民币：叁拾伍万元整）。第四条、甲、乙双方同意，甲方用于认购股份的全部资金于2014年之前存至乙方指定的银行账号。乙方指定的银行账号信息为：（账户名称：山东柯华健康科技有限公司开户银行中国工商银行济南市趵突泉支行账户号码16×××32）。第五条甲、乙双方同意，在乙方收到甲方存入的认购款项后的当日，向甲方开出认购股份资金收据。第六条二、乙方承诺：2、在本次认购股份资金全部到位后完成相关法律手续，办理工商注册变更。3、资金分红：公司每年依照公司章程按经济效益分配红利。4、资金退出：一年内自愿退出的，大股东按当时入股金额回购并支付不低于年15%的股息；上市后，股东可在证券交易所出售所持股份进行交易，也可与大股东协商由大股东直接回购。第七条违约责任：1、因乙方违反本合同约定导致本合同无法履行的，本合同解除，并按认购股份总额的5%计算向甲方支付赔偿金。山东柯华健康股份有限公司股改及新三板上市说明书（以下简称：股改及新三板上市说明书），载明：三、股改目标1、2015年12月前，实现新三板上市。2、2018年12月前，实现主板上市，年销售收入达到15亿元，净利润实现3亿元，按照市盈30倍计算，公司变成市值90亿元以上的上市公司。三年内打造亚洲医用制氧机第一品牌，五年内成为世界最大的医用制氧机生产产业。四、股改进程1、2015年2月底公司完成股改，完成股东及注册资本增加，增加1500万股，总股本达到5500万股。2、2015年2月，第一轮私募股金5250万元，银行授信5250万元，共筹集生产运营资金10500万元，公司进入快速发展期。3、2015年7月进行第二次增发，释放1500万股，募集资金10500万元，银行授信10500万。2015年12月前，实现新三板上市。4、一年内共募集股金15750万元，银行授信15750万元，公司增加31500万元的现金流。5、公司将严格按照主板上市公司财务规范，股东结构规范，管理结构规范，业务及发展战略规范的国际标准进行规范经营，达到公司主体独立，资产独立，业务独立，人员独立，财务独立的创业板上市公司要求。2015年1月17日，叶福东通过银行转账方式向柯华公司银行账号支付28万元，柯华公司于该日向叶福东出具该金额收款收据；2015年3月4日，叶福东通过银行转账方式向柯华公司银行账户支付7万元，柯华公司于该日向叶福东出具该金额收款收据。庭审中，叶福东主张柯华公司未在约定时间内实现挂牌新三板，也没有实际在市场监管部门把叶福东登记为公司原始股股东，柯华公司的行为构成违约，目前柯华公司没有实际经营能力，叶福东投入款项不能实现合同目的，请求解除合同，并依据认购协议书第七条第一款的约定，要求柯华公司按照认购股份总额的5%支付赔偿金17500元。本院认为，叶福东与柯华公司签订的《原始股认购协议书》系双方真实意思表示，不违反法律的强制性规定，该协议合法有效。股改及新三板上市说明书中载明柯华公司于2015年12月前实现新三板上市，但至今柯华公司仍没有实现新三板上市，且已经无法实现。根据《中华人民共和国合同法》相关规定及《原始股认购协议书》第七条约定，叶福东要求解除《原始股认购协议书》的诉讼请求，本院予以支持；关于叶福东要求返还投资款35万元的诉讼请求，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，刘雪营与柯华公司签订的《原始股认购协议书》已经解除，该《原始股认购协议书》一直未履行，柯华公司应当返还其投资35万元。关于叶福东要求柯华公司支付赔偿金17500元的诉讼请求，符合合同约定，本院予以支持。柯华公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，亦未提供相关证据，视为放弃答辩权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告叶福东与被告山东柯华健康科技有限公司于2015年1月12日签订的《山东柯华健康科技股份有限公司原始股认购协议书》于本判决生效之日起解除；二、被告山东柯华健康科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告叶福东投资款350000元；三、被告山东柯华健康科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告叶福东赔偿金17500元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6813元，由被告山东柯华健康科技有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  张 斌人民陪审员  王连勇人民陪审员  陈延华二〇一九年九月二十四日书 记 员  阮伟萍