天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津03民初203号原告：中国金融租赁有限公司，住所地天津自贸试验区（中心商务区）融和路681号宝策大厦（自贸区服务中心）第23层2304及2305-1。法定代表人：鲍世峥，董事长。委托诉讼代理人：张文达，天津金诺律师事务所律师。委托诉讼代理人：谷雨，天津金诺律师事务所律师。被告：中经国际新技术有限公司，住所地北京市东城区东直门外大街48号东方银座广场写字楼15J。法定代表人：吴万才，执行董事兼总经理。原告中国金融租赁有限公司（以下简称中金租公司）与被告中经国际新技术有限公司（以下简称中经公司）股东出资纠纷一案，本院于2019年8月20日立案，并依法组成合议庭。本院依据中金租公司提出的保全申请，于2019年9月11日作出（2019）津03民初203号民事裁定书，裁定冻结中经公司银行存款164250000元或查封、扣押其相应等值财产。后，本院于2020年4月23日公开开庭审理了本案。中金租公司的委托诉讼代理人张文达、谷雨到庭参加了诉讼。中经公司经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中金租公司向本院提出诉讼请求：1.确认中经公司分配150000000元利润的行为构成抽逃出资；2.判令中经公司立即向中金租公司返还抽逃出资的本金150000000元；3.判令中经公司立即向中金租公司偿还所抽逃出资的利息，自2018年2月9日至实际给付完毕之日，以150000000元为基数，按照中国人民银行同期同档金融机构贷款利率计算，暂计至2020年2月8日为14250000元；4.案件诉讼费用等由中经公司负担。事实和理由：中金租公司是中国银监会批准设立的非银行金融租赁机构，原是由天津新金融投资有限公司（以下简称新金融公司）和中经公司按照51:49的股权比例共同出资设立。中金租公司股东在资产分类不实、拨备计提不足的情况下，于2018年2月2日召开第一届董事会第八十七次（临时）会议，于2018年2月8日召开2018年第一次临时股东会，审议通过《关于2017年度利润分配方案的议案》，并于2018年2月8日由中金租公司分别向股东新金融公司、中经公司各支付150000000元，进行利润分配。天津银监局认为上述股东分红行为违反了《金融租赁公司管理办法》（中国银监会令2014年第3号）第51条“金融租赁公司应当按照相关规定建立准备金制度，在准备金分类的基础上及时足额计提资产减值损失准备，增强风险抵御能力。未提足准备的，不得进行利润分配。”及《中华人民共和国银行业监督管理法》第21条第3款“银行业金融机构应当严格遵守审慎经营规则”的规定，明确要求中金租公司股东立即转回已取得的分配利润。中经公司于2018年11月1日向中国银行保险监督管理委员会天津监管局出具承诺，明确表示在出具承诺函之日起半年内将分配利润转回。针对上述情况，中金租公司已向中经公司多次以律师函的形式催要返还款，但中经公司至今未返还所抽逃的资金。为保障自身合法权利，故呈诉。中经公司未发表答辩意见。中金租公司围绕诉讼请求依法提交了证据。根据确认的证据，本院查明以下事实：中金租公司于2013年6月6日成立，是由新金融公司与中经公司共同出资，并经中国银行业监督管理委员会批准设立的有限公司，属非银行金融机构，依法取得由中国银行业监督管理委员会颁发的《金融许可证》及由国家工商行政管理机构颁发的《企业法人营业执照》，是具有法人资格的金融租赁公司。中金租公司注册资本为贰拾亿元，由股东以货币形式一次足额缴纳，新金融公司出资拾贰亿贰仟万元，出资比例为百分之五十一。中经公司出资玖亿捌千万元，出资比例为百分之四十九。中金租公司的公司章程第九十六条规定“公司当年缴纳所得税后的利润，按下列顺序分配：（一）抵补已缴纳的在成本和营业外支出中无法列支的有关惩罚性或赞助性支出，包括：被没收的财物损失，延期缴纳各项税款的滞纳金和罚款；（二）提取税后利润百分之十作为法定公积金（该项公积金累计已达到注册资本的百分之五十时可不再提取）；（三）公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损；（四）经股东会决议提取任意公积金；（五）股东分红。股东会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，必须将违反规定分配的利润退还公司。”天津银监局对中金租公司2017年监管情况的通报中指出，中金租公司存在的主要问题之一为：“公司主要股东行为严重违反审慎经营规则。2018年2月公司召开股东会向股东分配利润3亿元，未按监管要求向我局报告。3月末报表显示公司通过减记拨备1347万元，将已经为负的利润总额调增到盈利，在公司不良资产日益增加、拨备计提不足、利润明显不实、面临严峻的信用风险暴露和流动性压力时，公司股东不但没有履行承诺，对公司提供流动性支持，补充资本，反而继续进行不当利益输送、通过分配利润的方式转移资金、变相抽逃出资，侵害公司整体利益，该行为严重违反审慎经营规则，必须立即纠正。”天津银保监局筹备组于2018年11月19日作出津银保监筹[2018]118号《特殊银保监措施决定书》，载明“经查明，你单位存在违规向股东分配利润的问题。2018年3月，原天津银监局在审核你单位非现场监管报表G04利润表附注项目时发现，你单位向股东分配利润3亿元。经查，你单位在资产分类不实、拨备计提不足的情况下，于2018年2月2日召开第一届董事会第八十七次（临时）会议、于2018年2月8日召开2018年第一次临时股东会，审议通过《关于2017年度利润分配方案的议案》，并于2018年2月8日分别向股东天津新金融投资有限责任公司、中经国际新技术有限公司支付150000000元，进行利润分配。你单位以上行为违反了《金融租赁公司管理办法》（中国银监会令2014年第3号）第五十一条‘金融租赁公司应当按照相关规定建立准备金制度，在准备金分类的基础上及时足额计提资产减值损失准备，增强风险抵御能力。未提足准备的，不得进行利润分配。’及《中华人民共和国银行业监督管理法》第二十一条第三款‘银行业金融机构应当严格遵守审慎经营规则’的规定。上述行为已违反审慎经营规则，原天津银监局在2018年4月18日召开的你单位2017年度审慎监管会议中明确责令你单位‘立即转回向股东分配的全部利润，严禁各股东通过各种方式转移资产、抽逃出资’，并要求你单位于会议纪要下发之日起60日内将整改措施和完成情况书面报告原天津银监局，你单位未按要求改正。依照《中华人民共和国银行业监督管理法》第三十七条‘银行业金融机构违反审慎经营规则的，国务院银行业监督管理机构或者其省一级派出机构应当责令限期改正；逾期未改正的……，可以区别情形，采取下列措施：……；（二）限制分配红利和其他收入……的’规定，天津银保监局筹备组决定对你单位实施以下特殊监管措施：责令你单位三年内不得分配红利和其他收入。同时责令你单位整改，整改完毕后，应当向天津银保监局筹备组（如届时新机构已成立，应当向新机构）提交整改报告，经验收符合有关审慎经营规则的，天津银保监局筹备组（或新机构）将在验收完毕之日起三日内解除对你单位采取的前述措施。如果对以上决定不服，你单位可以自收到本决定之日起六十日内向中国银行保险监督管理委员会提出行政复议申请，或者在收到本决定书之日起六个月内向人民法院提起行政诉讼。”中金租公司对上述《特殊银保监措施决定书》未提出行政复议、行政诉讼。2018年4月20日，中金租公司向中经公司出具《关于协助落实天津银监局监管意见的函》，载明“2018年2月，中国金融租赁有限公司（以下简称‘我司’）向股东中经国际新技术有限公司分配利润150000000元。天津银监局在对我司2017年度审慎监管会谈中指出，以上利润分配行为严重违反审慎经营规则，必须立刻纠正，责令我司立即转回向股东分配的全部利润。为避免天津银监局对我司采取进一步的特殊监管措施，请贵司在收函三日内将取得的150000000元资金划回我司账户。”中经公司于2018年11月1日向中国银行业监督管理委员会天津监管局出具《承诺函》，载明“2018年2月，中国金融租赁有限公司召开2018年第一次临时股东会，审议通过了《关于2017年度利润分配方案的议案》，决定进行利润分配，随后我司收到中国金融租赁有限公司向股东分配的利润150000000元。2018年4月20日，我司收到中国金融租赁有限公司发送的《关于协助落实天津银监局监管意见的函》（中金租赁函[2018]4号）。我司认真学习了年度审慎监管会谈通报文件及《金融租赁公司管理办法》，深刻认识到问题的严重性以及对中国金融租赁面临的流动性压力认识与估计不足，为落实贵局对中国金融租赁审慎监管会谈中关于立即转回向股东分配的全部利润的要求，我司作出如下承诺：我司承诺在出具本承诺函之日起半年内将分配利润转回，特此承诺。”此后，中经公司未将上述150000000元转回中金租公司。中金租公司在本案审理中支付保全费5000元。本院认为，依据《中华人民共和国公司法》第三十五条“公司成立后，股东不得抽逃出资。”及《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十二条第三项规定“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（三）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；……”的规定，以及原天津银监局、天津银保监局作为金融租赁企业的主管部门，出具的对中金租公司的监管通报、《特殊银保监措施决定书》中确定的中金租公司存在制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配的情形，可以确认中经公司作为中金租公司的股东，违反规定分配利润150000000元的行为构成抽逃出资。中经公司虽已向监管部门出具承诺将上述利润返还中金租公司，但并未履行其承诺。中金租公司在本案中主张中经公司返还抽逃的出资符合法律规定，中经公司应将其抽逃的出资返还中金租公司。中经公司占有中金租公司资本期间产生的利息，应一并返还中金租公司。中金租公司为本案申请保全支付保全费5000元，该费用亦应由中经公司负担。对中金租公司的全部诉讼请求，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国公司法》第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十二条第三项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条第四项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十二条之规定，缺席判决如下：一、中经国际新技术有限公司于本判决生效之日起十日内返还中国金融租赁有限公司资本金150000000元，并自2018年2月9日起至实际给付之日止以150000000元为基数，2019年8月19日前以中国人民银行同期贷款利率、2019年8月20日后以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）为标准支付利息；二、中经国际新技术有限公司于本判决生效之日起十日内给付中国金融租赁有限公司保全费5000元。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费863050元、公告费760元，由中经国际新技术有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市高级人民法院。审判长  王振英审判员  毕云生审判员  邓晓萱二〇二〇年六月十六日书记员  付洪顺附：本裁判文书依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国公司法》第三十五条：公司成立后，股东不得抽逃出资。2.《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十二条第三项：公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（三）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；3.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条第四项：下列事实，当事人无须举证证明：（四）根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实；4.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。5.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条：判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。