山东省烟台市福山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0611民初2633号 原告：王德文，男，1955年2月1日出生，汉族，住烟台市福山区。 委托诉讼代理人：林丰花，女，1954年10月5日出生，汉族，住烟台市福山区,系原告王德文之妻。 委托诉讼代理人：路婷婷，山东信谊律师事务所律师。 被告：董义国，男，1962年9月23日出生，汉族，住烟台市福山区。 被告：山东广耀牧业集团有限公司，住所地栖霞市桃村镇店西庄村。 法定代表人：柳洪耀，董事长。 委托诉讼代理人：徐源声，山东广耀律师事务所律师。 原告王德文诉被告董义国、山东广耀牧业集团有限公司（以下简称广耀牧业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王德文及委托诉讼代理人林丰花、路婷婷，被告董义国及被告广耀牧业公司委托诉讼代理人徐源声到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王德文向本院提出诉讼请求：1.依法判令两被告连带赔偿原告医药费39584.41元、伤残赔偿金63278.40元、误工费41140元、护理费10400元、住院伙食补助费1250元、营养费3000元、交通费186元，合计158838.81元。庭审中，原告申请变更诉讼请求为164158.78元，但是原告未在本院限定的期限内补缴诉讼费用。事实与理由：2015年，被告董义国承包了被告广耀牧业公司位于栖霞市铁口屠宰场的建设工程项目。2016年5月，被告董义国雇佣原告为其干活，当时约定原告工资为220元/天。2017年4月20日，原告在工地干活时不慎受伤。原告受伤后，被送往山东省文登整骨医院就诊，被诊断为右三踝骨骨折，入院治疗18天。2017年10月22日，原告伤情经烟台正禾司法鉴定所鉴定，原告伤情构成10级伤残。2019年6月21日，原告再次入院提取受伤腿部留存的钢板，为此住院治疗7天。现原、被告就该起事故的赔偿事宜，不能协商一致。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法判决。 被告董义国辩称，原告在我的工地干活，我的工地有驾驶员，任何人没有让原告开车。原告在工地干活都有保险，不可能花这么多钱。 被告广耀牧业公司辩称，第一、被告广耀牧业公司没有原告这个员工，没有查到原告为被告广耀牧业公司干活的情况，不能证明原告在给被告广耀牧业公司且受被告广耀牧业公司的雇佣的情况下发生的受伤事故，被告广耀牧业公司不应承担赔偿责任，请求依法驳回原告对被告广耀牧业公司的诉讼请求。第二、根据原告所述其是受雇佣干活，干的属于提供劳务的活，且有雇主，依法应当由雇主承担赔偿责任，而不应当由被告广耀牧业公司承担赔偿责任，亦不能证明被告广耀牧业公司在原告受伤的问题上存在过错，故应驳回原告对被告广耀牧业公司的诉讼请求。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：原告系被告董义国的雇工。被告广耀牧业公司曾将其位于栖霞市铁口屠宰场的猪圈建设等劳务分包给被告董义国。2017年4月20日，原告在驾驶叉车时，因发生意外而受伤。原告、被告董义国均认可本次事故发生后被告董义国已赔偿原告损失7000元。 对原、被告争议的事实及证据，双方举证、质证如下： 1、二被告对本次事故是否应承担连带责任。原告主张其与被告董义国系雇佣关系，在被告广耀牧业公司工地上受伤，被告董义国不具备相应的施工资质，被告广耀牧业公司在人员选用方面存在重大过失，故二被告应承担连带责任。为证明其主张，原告向本院提交证据如下：董义国于2017年4月20日出具的证明两份，其中一份载明：“董义国给王德文每天工资和工人工资在2017年开工时就谈托。兹证明，王德文系董义国的雇员，2017年4月20号，王德文在董义国承包的广耀牧业公司栖霞市桃村镇店西庄村山上盖猪圈、羊、牛圈等建设工程工地干活时，不慎受伤，受伤前，董义国给王德文的工资为每天220元/天。特此证明。”另一份载明：“2017年4月20号，王德文在山东广耀牧业有限公司建设工地干活时，烟台老板董义国按排王德文干活，摔伤在脚脖踝部位，当时急送文登医院，有山东广耀牧业有限公司安排车去送文登医院，司机姓孔，老板董义国当时按排两个工人跟去医院有于培江、姜志朋。”经庭审质证，被告董义国、广耀牧业公司对两份证明的真实性提出异议，认为证明中载明的山东广耀牧业有限公司主体不存在，且证明经过反复修改及落款处为烟台兴国拆迁有限公司及董义国，依据证明的内容，原告应起诉烟台兴国拆迁公司而不应起诉本案二被告，本案系诉讼主体错误，应当依法驳回起诉。此外，被告董义国认为证明系被告董义国于本次事故前向原告出具的，并加盖印章及签字，内容系原告后来填写的。庭审中，原告认可两份证明系先盖章后书写内容。 被告董义国主张其没有指示原告开车，也不知道原告开车走了，不应承担责任。为证明其异议主张，被告董义国向本院提交姜东海、姜国厚等人出具证明一份，载明：“我们在广耀工地干活我们有开车，三个开车的，王德文没有人叫他开，是自己开的。”经庭审质证，原告认为该证明系证人证言，证人应当出庭予以作证。被告广耀牧业公司对此不清楚。 被告广耀牧业公司对原告该项主张不予认可，但是未提交证据。 2、原告对本次事故是否存在过错。原告主张虽然其没有驾驶叉车的资质，但是其受被告董义国指示驾驶叉车，叉车属于被告广耀牧业公司，故原告对本次事故不存在过错。被告董义国不认可原告系受其指派，不清楚叉车所有人是谁。被告广耀牧业公司认为原告没有驾驶资质，驾驶叉车后发生本次事故，原告存在重大过失。 3、原告的具体损失数额。原告受伤后，在山东省文登整骨医院住院治疗18天。2017年10月30日，经原告委托，烟台正禾司法鉴定所出具关于对王德文伤残程度等鉴定事项司法鉴定意见书（正禾司鉴临鉴字第936号），该鉴定意见书中鉴定意见为：被鉴定人王德文于2017年4月20日因伤入院，右三踝骨折并踝关节脱位与此次外伤之间存在因果关系。右三踝骨折遗留右踝关节功能部分丧失构成10级伤残。误工期为180日。伤后住院期间1人护理，出院后1人护理45日。2019年6月21日，因取除内固定装置，原告在烟台市福山区卫生服务中心住院治疗6天。原告主张因本次事故，花费医疗费35591.53元+3962.85元=39554.38元，住院伙食补助费按照每天50元计算24天为1200元，原告为农村户口，但是残疾赔偿金按照城镇标准计算为63278.40元，误工费按照每天220元计算207天（180天+6天+21天）为45540元，护理费按照护理人员林丰花（为农村户口）每天200元计算51天（45天+6天）为10200元，营养费3000元，鉴定费2780元。为证明其主张，原告向本院提交门诊病历、住院病案、门诊收费票据、费用明细、诊断书、鉴定意见书、鉴定费收费票据及交通费发票等。经庭审质证，被告董义国、广耀牧业公司认为从原告提交的第一次住院病案中入院记录载明“患者于入院3小时前，因从1米高处跳下摔伤右踝部，当即肿痛受限”说明原告的伤情系其自己故意造成，二被告不应承担赔偿责任；对原告主张的医疗费中30560.72元、3996.01元两张票据提出异议，认为该部分费用未能提交原始票据；对住院伙食补助费计算标准无异议；对原告提交的鉴定意见书提出异议，认为虽然加盖了司法鉴定所的印章，但是没有鉴定人的身份资格证明；对残疾赔偿金不予认可；对原告主张的误工费计算标准提出异议，认为原告应提交证据证明其误工情况，原告在事发时已年满60周岁，即便确实存在误工，应根据其户口性质，按照农村标准计算；对护理费计算标准提出异议，理由同误工费；对营养费不予认可；对鉴定费不予认可。庭审中，原、被告均同意交通费按照500元计算。 4、原告已通过保险理赔保险金是否应予以扣除。原告主张本次事故后，中国太平洋人寿保险股份有限公司上海分公司依据保险合同的约定，分别因意外残疾、因意外伤害支付的直接用于治疗的医疗费及每日住院补贴金额给付原告保险金10000元、20000元、540元；中国人寿保险股份有限公司烟台分公司给付原告保险金2129.15元，以上合计32669.15元，上述保险金系原告自行出资购买意外伤害保险等所报销的费用，不应在原告的诉讼请求中予以扣除。被告董义国、广耀牧业公司认为原告应提交相应的保险单，原告已领取的保险金应从原告的诉讼请求中依法予以扣除，不应重复赔偿。 另查，2018年山东省城镇居民人均可支配收入为39549元，2018年山东省农村居民人均可支配收入为16297元。 本院认为，依照法律规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗支出的合理费用，以及因误工减少的收入。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告系被告董义国的雇工，双方雇佣关系明确，2017年4月20日，原告在从事雇佣活动中人身受到伤害的事实清楚，本院予以认定。虽然被告董义国主张其未指示原告驾驶叉车，并提交证人证言，但是证人未到庭作证不足以证明其该主张，故本院对被告董义国该项异议主张不予支持。被告董义国对于原告是否具有驾驶资格不予审查，允许其驾驶叉车，导致本次事故发生，造成原告人身损害，对原告的损失具有过错，原告主张被告董义国应承担赔偿责任，于法有据，本院予以支持。原告主张被告广耀牧业公司应承担连带赔偿责任，但是未提交证据证明涉案劳务需相关资质且被告广耀牧业公司在人员选用上负有过错，故本院对原告该项主张不予支持，被告广耀牧业公司不应承担连带赔偿责任。原告在提供劳务的过程中，明知道自己不具有驾驶叉车的资格，仍驾驶叉车，发生事故致自己受伤，原告自己也具有一定的过错，对自己的损失应承担相应责任。综上，根据原告、被告董义国的过错，关于原告损失的赔偿责任比例，应以原告自己承担30%、被告董义国承担70%为宜。 关于原告主张的损失，原告主张医疗费39554.38元、住院伙食补助费1200元，于法有据，本院予以认定；二被告虽然对原告提交的鉴定意见书真实性提出异议，但是未提交证据证明其异议主张，故本院对原告提交的鉴定意见书予以采信，对其载明的鉴定结论予以认定，对原告主张的鉴定费2780元予以支持；原告主张残疾赔偿金63278.40元，原告为农村户口，其所提交的证据也不足以证明其在事故发生前一年在城镇居住或者收入来源主要来源于城镇，且二被告对此均不予认可，故本院对原告主张残疾赔偿金按照城镇标准计算不予支持，应按照农村标准计算残疾赔偿金为16297元/年×18年×10%=29334.60元；原告主张误工费45540元、护理费10200元，但是其所提交的两份证明存在瑕疵且二被告均不认可，不足以证明原告主张的误工费、护理费的计算标准，应按照其户口性质即农村标准计算为宜，误工费为16297元/年÷365天×180天=8036.88元，护理费为16297元/年÷365天×（18天+6天+45天）=3080.80元；原告主张营养费3000元，但是未提交相关证据予以证明，且二被告对此不予认可，故本院不予支持；原、被告均认可交通费500元，系真实意思表示，应予准许。 二被告主张应从原告的诉讼请求中依法扣除原告理赔保险金合计32669.15元，原告不予认可。《中华人民共和国保险法》第四十六条规定,被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的,保险人向被保险人或者受益人给付保险金后,不享有向第三者追偿的权利,但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。该规定表明法律并不禁止被保险人人身损害后获得两种不同性质的赔偿,人身损害的受害人或受益人取得人身损害保险金后,不影响其向侵权人另行主张损害赔偿的请求权。保险金给付请求权的发生是以保险合同为基础,与侵权行为所产生的损害赔偿请求权,并非出于同一原因,二者不能互相替代。本案中,原告依人身意外伤害保险的保险合同等获得保险金后,仍可向侵权人主张权利，二被告要求从原告的诉讼请求中扣除保险金的主张于法无据,本院不予支持。 综上，原告的损失合计为84486.66元，被告董义国应赔偿84486.66元×70%=59140.66元，扣除被告董义国已付7000元，仍应赔偿52140.66元，对原告主张超出的部分本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国保险法》第四十六条的规定，判决如下： 一、被告董义国于本判决生效之日后十日内赔偿原告王德文损失52140.66元； 二、驳回原告王德文对被告山东广耀牧业集团有限公司的诉讼请求； 三、驳回原告王德文的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3476.78元，减半收取计1738元，原告王德文负担1167元，被告董义国负担571元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。 审判员  李玮 二０二０年一月二十一日 书记员  姜超