济南市槐荫区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0104民初3647、3767号原告（被告）：刘红田，男，1988年10月7日出生，汉族，住山东省临沂市。委托诉讼代理人：孔令珍，山东圣义律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐秀秀，山东圣义律师事务所律师。被告（原告）：济南元田人力资源管理咨询有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：隋丽丽，总经理。委托诉讼代理人：张东，男，1961年4月14日出生，汉族，系该单位职工，住济南市。被告：浙商银行股份有限公司济南分行，住所地济南市。负责人：张强，行长。委托诉讼代理人：兰海，女，1981年7月17日出生，汉族，系该单位职工，住济南市。委托诉讼代理人：董斌，男，1990年1月12日出生，汉族，系该单位职工，住济南市。原告（被告）刘红田与被告（原告）济南元田人力资源管理咨询有限公司（以下简称元田公司）、被告浙商银行股份有限公司济南分行（以下简称浙商银行济南分行）劳动争议案，本院受理后，适用简易程序，依法公开开庭进行了审理。原告刘红田及其委托诉讼代理人孔令珍、徐秀秀，被告元田公司委托诉讼代理人张东，被告浙商银行济南分行委托诉讼代理人兰海、董斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）刘红田向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告向原告支付未签订劳动合同的双倍工资78268元；二、请求判令被告向原告支付经济补偿金22120元；三、请求判令被告向原告支付未休年休假工资4068元；四、请求判令被告向原告支付2019年2月份及3月份工资3268元；五、请求判令被告为原告办理档案转移手续；六、案件受理费由被告负担。审理中，原告将第四项诉讼请求变更为：请求判令被告向原告支付2019年2月份未足额支付的工资590元。事实和理由：2016年5月10日，第一被告与原告签订期限为2016年5月10日至2018年5月9日的劳动合同，后将原告派遣至第二被告处从事营销工作。劳动合同到期后，原告继续在原岗位工作，但第一被告拒不与原告续签劳动合同且存在拖欠原告劳动报酬等侵犯原告合法权益的情形。为维护自身合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告（原告）元田公司向本院提出诉讼请求：不同意支付济槐劳人仲案[2019]第429号裁决的补偿金56781.81元。事实和理由：一、原槐荫仲裁认定事实不清，没有采用我公司提供的邮箱证据。刘红田与我公司签订的劳动合同2018年5月9日到期，我公司在刘红田合同到期前一个月，向用工单位浙商银行济南分行发函，由浙商银行济南分行通知刘红田本人与我公司续签劳动合同，浙商银行济南分行在接到我公司的续签函后，多次口头、电话、微信以及向刘红田工作邮箱发送与我公司签订续签劳动合同的通知邮件。刘红田在接到我们的通知后故意拖延拒绝与我公司续签劳动合同，证据是刘红田在工作邮箱已点开邮件信息的同时（续签劳动合同邮件），并同时用此工作邮箱继续向外发送工作邮件，由此可见刘红田已收到通知续签劳动合同的邮件内容，并且用回避、拖延的方式拒绝与我公司续签劳动合同。二、裁定我公司没有与刘红田续签劳动合同有过错。1、我公司在与刘红田劳动合同到期的10个月里，继续给刘红田发放工资，缴纳社会保险及发放过节等其它福利费，这些足以证明我公司是想继续留用刘红田的。2、刘红田在合同到期后的10个月里，利用我公司对其留用的意愿，用各种理由搪塞我公司，拒不签订劳动合同，另一方面想尽一切办法拖延时间，其目的为达到获取巨额双倍工资，为此我公司又不能强制与刘红田签订劳动合同。三、裁定我公司向用人单位浙商银行济南分行代为传达续签劳动合同的通知违法违规。1、用人与用工单位代传通知没有违反劳动法；2、作为派遣合作单位传达这样的通知每月都有，我们通知刘红田到用工单位人事部与我公司工作人员签订劳动合同没有错；3、刘红田明知到期续签劳动合同却主观故意躲避拒签不应得到法律的保护；4、对刘红田接收到续签劳动合同的邮箱证据视而不见，我公司认为刘红田在本案中属于主观故意拒签劳动合同，应裁定刘红田自动放弃续签劳动合同。被告浙商银行济南分行辩称，我行的答辩与元田公司的答辩大致相同，另外，我行与刘红田不存在劳动关系，刘红田属于元田派遣至我单位的员工，刘红田的经济诉求应向元田公司主张。原告（被告）刘红田辩称，一、济槐劳人仲案字[2019]第429号裁决书并未有“补偿金56781.81元”这一判项，元田公司的诉讼请求无事实与法律依据，请求法院依法驳回元田公司的诉讼请求；二、《山东省劳动合同条例》第五十七条规定，劳动合同期满，劳动者在用人单位安排下继续提供劳动，用人单位自劳动合同期满之日起超过一个月未满一年不与劳动者续订劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。元田公司从未口头、电话、微信通知过刘红田续签劳动合同的事宜。2018年7月20日前刘红田曾多次到浙商银行济南分行人力资源部续签劳动合同，但未找到元田公司的工作人员，也不知道谁负责这个事情，刘红田从未故意拖延拒绝与元田公司续签劳动合同。在提起仲裁前刘红田天天去浙商银行济南分行上班，元田公司从未就续签劳动合同事宜找过刘红田。因元田公司的原因刘红田未能续签劳动合同，元田公司应向刘红田支付未签订劳动合同二倍工资78268元；三、刘红田从未有过离职去其他单位工作的想法。刘红田的工作系营销，营销的业绩与市场等因素挂钩，并未由元田公司的主观意志所能控制。事实上，刘红田一直在努力工作，开拓市场，元田公司认为刘红田“离职另找工作的想法”，纯属其主观猜测。综上所述，元田公司的诉讼请求无事实和法律依据，请求法院依法予以驳回。本院经审理，查明以下事实：一、2016年4月26日，元田公司（甲方）与浙商银行济南分行（乙方）订立《劳务派遣协议》。协议约定：1、本协议自2016年5月1日起至2021年3月30日；2、乙方首次需要接受派遣人员(以下简称劳务派遣人员)的人员数量15名，如有增减，以乙方向甲方邮件或文本下达的任务通知单为准，该任务通知单与本协议具有同等法律效力；3、甲方与劳务派遣人员签订二年以上的固定期限劳动合同，乙方承担对劳务派遣人员的用工单位义务；4、劳务派遣人员享有与乙方同岗位或相近岗位劳动者同工同酬的权利，甲方不得克扣乙方支付给劳务派遣人员的劳动报酬；5、薪资由甲方发放，甲方负责派遣员工个人所得税的申报及缴纳，社保、公积金的个人应缴部分，由甲方代扣代缴；6、劳务派遣人员实行月薪制，具体办法按照乙方薪酬（工资）管理规定执行；7、劳务派遣人员在乙方连续工作的，乙方应当按照同工同酬的规定，为劳务派遣人员实行工资调整；8、劳务派遣人员劳动合同期满，乙方需要留用的，应当与甲方及劳务派遣人员协商续延劳动合同。乙方向甲方提供续签劳动合同人员名单，由甲方提前30日向乙方发出续签劳动合同人员名单通知函，并由甲方指派专人前往乙方指定部门与派遣员工签订劳动合同；乙方不留用的，劳务派遣人员由甲方依法终止劳动合同，并由乙方承担对劳务派遣人员的经济补偿费；9、乙方未按本协议约定承担对劳务派遣人员义务，或者出现《劳动合同法》第三十八条情形，致使劳务派遣人员行使单方解除权的，由乙方承担对劳务派遣人员的违约责任及相关赔偿；10、对于乙方自行招聘或现岗位已使用的人员，仅需要甲方与之签订合同、缴纳社保的情况下，如乙方提出不再使用该员工，符合《劳动合同法》第四十六条情形之一的，乙方承担对劳务派遣人员的经济补偿金；11、劳务派遣人员的工资应于每月25日前转入甲方银行账户，甲方根据乙方提供的劳务派遣人员的工资清单，转入每个劳务派遣人员的银行工资卡账户内，派遣劳务派遣人员的个人所得税由甲方累计预扣预缴。合同还约定了其他事项。二、2016年5月10日，元田公司（甲方）与刘红田（乙方）签订《劳动合同书》（派遣类）。合同书约定：1、本合同为固定期限合同；2、合同有效期自2016年5月10日至2018年5月9日；3、本合同如为固定期限，合同到期后，双方均未提出终止并继续履行的，本合同期限自动延续_/_(年/月)，依此类推；4、甲方派遣乙方到浙商银行济南分行从事营销工作；5、用工期间乙方的月基本工资为不低于当地最低工资标准；6、乙方同意：乙方的劳动报酬和劳动条件按用工单位所在地政府规定的标准执行。甲方保证在乙方提供正常劳动的情况下，月工资不低于用工单位所在地政府最低工资标准；7、乙方辞职应提前30日（试用期内提前3日）以书面形式通知甲方或用工单位（乙方辞职仅通知用工单位的，视为向甲方辞职），并应完成与甲方或用工单位的工作交接，归还甲方或用工单位的财物，履行与甲方或用工单位约定的其他义务；8、本合同期限届满，乙方与甲方可以协商续订，合同到期后，双方均未提出终止并继续履行本合同的，按本合同第一条第（二）款执行（即：本合同如为固定期限，合同到期后，双方均未提出终止并继续履行的，本合同期限自动延续_/_(年/月)，依此类推）。合同签订后，乙方被甲方派遣至浙商银行济南分行工作。三、2018年4月6日，元田公司致函浙商银行济南分行称“我司派遣至贵行员工刘红田的劳动合同将于2018年5月10日到期。为保障工作顺畅，提高工作效率，请贵行协助通知该员工于2018年4月10日前签订劳动合同。届时，我司将指派专人前往贵行办理劳动合同续签手续”。2018年7月12日，浙商银行济南分行人力资源部裴鹏通过其内部邮箱，向刘红田等十人发送邮件，通知刘红田于7月20日前到浙商银行济南分行人力资源部续签合同，刘红田收到此邮件。2019年3月8日，浙商银行济南分行通知刘红田续订劳动合同；3月11日，浙商银行济南分行办公室主任找刘红田谈话，告知刘红田如果愿意继续工作就签订合同，不愿意工作就离职。2019年3月12日，浙商银行济南分行人力资源部向刘红田等二人发送邮件，该邮件称“受济南元田人力资源管理咨询有限公司委托，请您于今日下班前，前往分行七楼人力资源部续签劳动合同”。四、2019年3月16日，刘红田向元田公司发出《解除劳动关系通知书》，该通知书称“2016年5月10日，贵公司与我签订劳动合同，合同到期后，贵公司并未与我续签劳动合同，且贵公司存在未及时足额向我支付劳动报酬等违反法律规定的情形。为维护我的合法权益，自2019年3月18日起我和贵公司解除劳动关系”。元田公司于2019年3月18日收到此通知书。五、刘红田原基本工资为2500元，2019年2月，浙商银行济南分行将刘红田的基本工资调整为1910元，并通知元田公司按基本工资1910元发放工资。刘红田离职前十二个月平均工资为7373.5元。六、2019年9月3日，被告浙商银行济南分行向本院出具证明，证明刘红田的人事档案保管在其单位，待案件结束，刘红田提交具有人事档案保管资质单位出具的调档函后，被告浙商银行济南分行将协助将档案寄出。七、刘红田以上述五项诉讼请求为申请仲裁请求，以元田公司、浙商银行济南分行为被申请人，向济南市槐荫区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年5月24日，济南市槐荫区劳动人事争议仲裁委员会制发了济槐劳人仲案字[2019]第429号仲裁裁决书，裁决“一、被申请人自本裁决书生效之日起十五日内向申请人支付未签订劳动合同二倍工资56781.81元；二、被申请人自本裁决书生效之日起十五日内为申请人办理档案转移手续”。上述事实有原、被告陈述，仲裁裁决书，劳务派遣协议，劳动合同书，浙商银行济南分行的两份说明，解除劳动关系通知书，元田公司给浙商银行济南分行的通知函，邮件的截图等为证。本院认为，针对刘红田与元田公司的劳务派遣合同到期后，元田公司与浙商银行济南分行、刘红田与元田公司、刘红田与浙商银行济南分行之间的关系；以及刘红田、元田公司的诉讼请求；本院从以下几个方面进行分析、认定。一、关于劳务派遣协议及劳动合同书的效力。元田公司作为合法的用人单位主体，浙商银行济南分行作为合法的用工主体，刘红田作为适格的劳动者主体，其所订立的劳务派遣协议、劳动合同书不违反法律、法规的强制性规定，协议书和合同书合法有效，本院予以确认。二、关于刘红田与元田公司之间的劳动合同是否可以自动延续。刘红田与元田公司订立的《劳动合同书》中约定：本合同期限届满，乙方与甲方可以协商续订，合同到期后，双方均未提出终止并继续履行本合同的，按本合同第一条第（二）款执行（即：本合同如为固定期限，合同到期后，双方均未提出终止并继续履行的，本合同期限自动延续_/_(年/月)，依此类推）。双方在合同中约定了《劳动合同书》自动延续条款。《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第一款规定：“劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况”。《劳动合同法》第十七条规定的劳动合同载明事项的规定仅为管理性规定，此款则为强制性规定，要求劳动合同必须载明此款所要求的事项；同时，此款也指示出劳务派遣合同应当为要式合同而非实践合同，劳务派遣关系只能是基于书面劳动合同所确立的劳动合同关系，而不能是基于劳动事实确立的事实劳动关系。第二款规定：“劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付报酬；……”这一条的规定，包函了四个意思：其一，劳动派遣合同应是书面合同；其二，合同的期限不低于二年；其三，劳务派遣合同只能是固定期限劳动合同；其四，劳务派遣法律关系中不允许存在事实劳动关系。根据此条规定，结合本案，刘红田与元田公司之间可以协商一致继续订立书面劳务派遣合同，但原有的劳务派遣合同不能自动延续为非书面劳动合同的事实劳动关系。三、关于刘红田与元田公司劳务派遣合同到期后，刘红田与元田公司之间是否还存在劳动关系。根据《劳动合同法》第五十八条第二款的规定，刘红田与元田公司的劳务派遣合同到期后，双方如有继续订立劳务派遣合同，继续从事原有工作的意愿，双方应协商一致，继续订立新的劳务派遣合同，不能存在未订立新的劳动派遣合同，而基于继续从事劳务派遣工作而产生事实劳务派遣关系的情形。本案中，由于双方未能协商一致，未能订立新的劳务派遣合同，原有的劳务派遣合同到期后，刘红田与元田公司之间的劳动关系终止。刘红田与元田公司的劳务派遣合同到期后，元田公司继续为刘红田发放工资、缴纳社会保险，这一表象使刘红田、元田公司、浙商银行济南分行误认为刘红田与元田公司之间继续存在劳务派遣合同关系，事实上，是浙商银行济南分行依据《劳务派遣协议》关于薪资发放的约定，通过元田公司向刘红田发放工资及缴纳社会保险而已；在劳务派遣法律关系中，被派遣劳动者与派遣单位是法律上的劳动关系，与用工单位是事实上的劳动关系。在劳动派遣期间，用工单位是劳动报酬的实际支付主体，为第一责任人；派遣单位是劳动报酬的名义支付主体，是第二责任人。因此，元田公司向刘红田发放工资、缴纳社会保险的行为，并不能证实刘红田与元田公司之间还存在劳务派遣关系，也不能否认他们之间的劳动关系已终止。四、关于刘红田与元田公司劳务派遣关系终止后，刘红田与浙商银行济南分行之间的法律关系。刘红田与元田公司的劳务派遣关系终止后，刘红田仍然在浙商银行济南分行工作，按照浙商银行济南分行的安排从事营销工作，服从浙商银行济南分行的管理，浙商银行济南分行按照薪酬（工资）管理规定确定刘红田的工资，并通过元田公司向刘红田发放工资、缴纳社会保险，刘红田与浙商银行济南分行间具备劳动关系中的人格从属性和经济从属性，具备事实劳动法律关系的构成要件，应认定刘红田与浙商银行济南分行自2018年5月10日至刘红田离开浙商银行济南分行之日止建立了事实劳动关系。五、关于元田公司与浙商银行济南分行是否需要向刘红田支付未签订劳动合同的双倍工资78268元。我国《劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”，第十条第二款规定：“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”，第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。上述条文规定了用工之日即是劳动关系建立之时，也规定了书面劳动合同既可以是劳动事实存在的基础，也可以在劳动事实存在之后即形成事实劳动关系之后的一个月内再签订书面劳动合同；《劳动合同法》第八十二条第二款的规定，是针对用人单位违反劳动合同法的规定，不与劳动者订立书面劳动合同的惩罚性规定，其前提是用人单位存在过错。《山东省劳动合同条例》第五十七条扩张性地规定：“劳动合同期满，劳动者在用人单位安排下继续劳动，用人单位自劳动合同期满之日起超过一个月未满一年未与劳动者续订劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。此条例规定用人单位与劳动者在劳动合同期满后，用人单位与劳动者在事实劳动关系存在一年之内未续订劳动合同，用人单位要承担自劳动合同期满第二个月至第十二个月的双倍工资义务。很显然，此条例中的关于允许事实劳动关系存在的规定，可适用于一般劳动合同关系中，不适用于劳务派遣合同关系中。本案中，刘红田与元田公司之间不允许存在事实劳务派遣合同关系，刘红田与元田公司之间只能在2018年5月9日之前才有机会续订劳务派遣合同，超过此时间点，原有的劳务派遣合同关系终止，双方无法再进行续订，如果双方仍有合意可以重新订立劳务派遣合同。本案中，元田公司于2018年4月6日发函浙商银行济南分行，请求浙商银行济南分行协助通知刘红田续订劳务派遣合同；2018年7月12日和2019年3月12日，浙商银行济南分行又以邮件的形式通知刘红田续签劳动合同，2019年3月8日和3月11日，浙商银行济南分行通知刘红田续订劳动合同，元田公司和浙商银行济南分行的上述行为形成一个完整的证据链，证明元田公司和浙商银行济南分行主观上有续签或重新订立劳动合同的意愿，且实施了具体的行为，没有续签或重新订立劳动合同的过错在于刘红田，元田公司和浙商银行济南分行在继续订立劳务派遣合同或重新订立劳动合同方面没有过错。综上，元田公司和浙商银行济南分行在续签劳务派遣合同或重新订立劳动合同上无过错，且刘红田错误地依据《山东省劳动合同条例》第五十七条作为此案主张二倍工资的请求权基础，刘红田请求元田公司与浙商银行济南分行向其支付未签订劳动合同的双倍工资78268元的诉讼请求，本院不予支持。六、关于元田公司、浙商银行济南分行是否需向刘红田支付经济补偿金22120元。原告主张经济补偿金的事实根据是元田公司未足额发放2019年2月的工资，未足额发放未休年休假工资。由于刘红田在2019年2月与浙商银行济南分行形成事实上的劳动关系，其工资标准双方并未约定，且三方在劳务派遣合同到期后一直误以为仍在延续劳务派遣合同，并以劳务派遣合同作为执行依据。《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定：“国家实行最低工资保障制度。……。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准”。浙商银行济南分行根据刘红田的工作表现，以济南市确定的当时最低工资标准1910元确定为刘红田的基本工资，并不违反法律的规定。原劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第53条规定：“劳动法中的工资是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。该条中的工资，并不包括年休假工资。事实上，职工带薪年休假是一种福利待遇,用人单位未安排职工年休假应支付的未休年休假工资报酬同样属于福利待遇,不同于正常工作时间的劳动报酬。《劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项中的“劳动报酬”，不包括未休年休假的工资。因此，刘红田以其基本工资调整为1910元及未支付未休年休假工资为由主张经济补偿金，本院不予支持。七、关于刘红田主张的未休年休假工资。2019年3月16日，刘红田向元田公司提出解除劳动合同，并离开浙商银行济南分行，浙商银行应向刘红田支付2019年未休年休假的工资。刘红田主张的2018年未休年休假工资，本院不予支持；2019年未休年休假工资，本院予以支持，但由于刘红田与元田公司的劳务派遣合同关系已终止，刘红田与浙商银行济南分行形成事实上的劳动关系，刘红田主张的2019年未休年休假的工资应由浙商银行济南分行支付。八、关于办理刘红田的档案转移手续。2019年9月3日，浙商银行济南分行证实刘红田的人事档案存放于浙商银行济南分行。在刘红田离开浙商银行济南分行，已与浙商银行济南分行解除事实劳动关系的情况下，浙商银行济南分行负有为刘红田办理档案转移手续的义务。刘红田此诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第二款、第五十八条第一款、第二款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，判决如下：一、被告（原告）济南元田人力资源管理咨询有限公司无须向原告（被告）刘红田支付二倍工资56781.81元；二、被告浙商银行股份有限公司济南分行，于本判决书生效之日起十日内，支付原告（被告）刘红田2019年未休年休假工资1017.04元；三、被告浙商银行股份有限公司济南分行，于本判决书生效之日起十五日内，为刘红田办理档案转移手续；四、驳回原告（被告）刘红田的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2019）鲁0104民初3647号案件受理费10元，减半收取5元，由原告（被告）刘红田负担4元，被告浙商银行股份有限公司济南分行1元；（2019）鲁0104民初3767号案件受理费10元，减半收取5元，由原告（被告）刘红田负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  刘昌珉二〇一九年九月二十三日书记员  李雅洁书记员  亓 媛