`安徽省萧县人民法院民 事 判 决 书(2019)皖1322民初5695号原告：宿州奇力新材料有限公司,住所地宿州市萧县龙城镇姬村工业园。法定代表人：黄志南,职务，执行董事。委托诉讼代理人：程卫，男，1984年10月10日生，汉族，住江苏省徐州市云龙区，该公司员工。委托诉讼代理人：汤梦甲，江苏新高的律师事务所律师。被告：萧县瑞友装饰有限责任公司,住所地萧县龙城镇小南门。法定代表人：任玉妹,职务，执行董事。委托诉讼代理人：贾亚峰，安徽烁光律师事务所律师。被告：任玉妹，女，1975年2月1日生，汉族，住安徽省萧县。原告宿州奇力新材料有限公司与被告萧县瑞友装饰有限责任公司、任玉妹建筑工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月23日立案受理后，依法适用简易程序，并于2019年12月3日公开开庭进行了审理，原告宿州奇力新材料有限公司的委托诉讼代理人程卫、汤梦甲，被告萧县瑞友装饰有限责任公司的法定代表人任玉妹及其委托诉讼代理人贾亚峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宿州奇力新材料有限公司向本院提出诉讼请求为：1、判令解除原告与被告签署的相关建筑施工合同；2、判令被告承担违约金939600元；3、判令被告赔偿原告直接损失54902元；4、判令被告承担原告律师费30000元；5、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由:2017年底，原告由萧县人民政府招商引资入驻了萧县姬村工业园,在进行完相关准备工作后,原告便开始与萧县瑞友装饰有限责任公司签订一系列建筑施工合同在厂址上进行建厂施工。原告先后在2018年12月24、2019年2月26日与萧县瑞友装饰有限责任公司分别签订了合同编号为QL20181224-01的《施工承包合同》、合同编号为QL20190225-02的《关于门岗、配电室、门洞合同的补充协议》、合同编号为QL20190226-003的《钢结构工程施工合同》,将新厂房的围墙砌筑工程，门岗、配电室、门洞等配套设施的建筑，生产车间钢结构工程交与萧县瑞友装饰有限责任公司承建,施工过程中原告方按约分阶段支付了相关费用,但萧县瑞友装饰有限责任公司的工期远远超过了合同约定工期，且截至原告起诉时亦尚未完工,同时就萧县瑞友装饰有限责任公司现有的施工成果而言,先后出现钢结构混凝土检测不合格、钢结构彩钢板厚度达不到设计要求、钢结构顶棚轻易被风刮坏、门卫室不符合质量要求等问题,亦存在肉眼已可辨别的质量问题。且被告多次以原告未支付工程款为由,指使工人封堵原告厂门闹事给原告的生产经营及企业形象造成了不良影响。上述问题,原告员工多次通过电话、微信与被告现场负责人郑某、朱海波沟通,要求尽快整改到位,但截止到目前,被告却一直未按约履行合同亦不进行整改,原告实属无奈,只能希望通过司法途径维护自身的合法权益。基于以上事实,原告认为:由于被告不止延误了工期还存在现有施工成果存在严重质量问题的情况,已构成违约,并给原告造成了损失。为此。(一)原告请求与被告解除合同,并按照合同第六条乙方违约责任(1)条规定,每逾期一天按本合同总价的1%由被告支付违约金,以2019年9月1日为基准点共逾期144天,故违约金为777600元;(二)请求法院指定第三方鉴定机构鉴定被告的施工工程质量是否达到原告的图纸要求及国家相关标准,若未达到要求或标准,照合同第六条乙方违约责任(2)条规定,由乙方按照合同总价的30%向甲方支付违约金162000元;(三)由被告根据合同第六条违约责任(3)条规定支付原告为了维护自己的正当权益而支付的30000元律师费;(四)支付直接损失即厂房租赁费用54902元。宿州奇力新材料有限公司针对其诉讼请求和理由提交证据及被告发表质证意见为：1、《钢结构工程施工合同》、《施工承包合同》、《关于门岗、配电室、门洞合同的补充协议》。证明原被告之间合同真实、有效，原告《起诉状》陈述的合同条款内容与合同约定一致。被告对三份合同真实性没有异议，但是认为该三份合同均违反行政法规的强制性规定应属无效合同，原告不能向法庭主张要求被告承担合同约定的违约责任；2、中国建设银行单位客户专用回单四份，证明原告于2019年3月5日、2019年5月20日、2019年6月13日支付了施工款共计364000元，原告已履行义务。被告对真实性没有异议，但认为该份证据也能证明，到目前为止原告没有向被告支付清案涉工程的工程款，原告的行为明显违反合同约定；3、施工现场拍摄照片、原告工作人员与被告工作人员微信聊天记录。证明被告的施工任务未能按时完成且存在巨大的质量问题。被告对该份证据真实性持有异议，认为施工现场所拍摄的照片，没有参照物无法证实系涉工程的照片，从该照片上，不能看出案涉工程存在质量问题；4、原告另行寻找厂址暂用的结算单及支付租金的凭证。证明被告未按时完工给原告带来的直接损失。被告对该份证据的真实性没有异议，但认为该组证据系原告与厂址对面的另外一个厂（欧华冷暖有限公司）签订的租赁厂房合同，该租赁行为并非被告迟延工期所致，而是原告在其新厂建设期间为了保证正常的生产而产生的租赁费，由此所产生的费用，应当有原告自行承担，与被告无关。被告的施工行为，没有给原告造成经济损失，案涉工程扣除掉合同约定及因客观原因应当扣除的顺延工期的情形，被告的施工行为没有延误，因此也不可能给原告造成经济损失；5、法律事务委托代理合同。证明原告为维护自己的合法权益聘请律师所花费的律师费用。被告对真实性没有异议，但认为该部分费用虽然系合同约定，但并非被告的原因所造成的，因此不应由被告承担；6、联络函两份。证明工程存在质量及延期问题，原告已多次和被告沟通。被告对该份证据真实性持有异议。认为从来没有收到原告交给这两份联络函，另外该联络函所反映的内容与案件事实、实际工程状况不相符，从案涉工程的施工及交付情况来看，原告在案涉工程完工后，没有通过竣工验收即擅自使用，依据相关司法解释规定，案涉工程应视为合格工程不存在质量问题；7、原告的施工图纸。证明被告施工质量不符合原告图纸要求。被告对施工图纸真实性有异议，认为该施工图上有设计单位（广州博厦建筑设计研究院有限公司），但是施工图上没有设计单位加盖的印章、签字确认，无法确认该施工图纸是否是为案涉工程所设计的。被告任玉妹同意委托诉讼代理人质证意见。被告萧县瑞友装饰有限责任公司辩称，原告宿州奇力新材料有限公司与被告分别于2018年12月24日签订了《施工承包合同》、2019年2月25日签订了《关于门岗、配电室、门洞合同的补充协议》、2019年2月26日签订了《钢结构工程施工合同》，上述合同及协议均违反了法律、行政法规的强制性规定，依法应属无效的合同。1、依据《中华人民共和国合同法》第52条之规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同应属无效合同。2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（一）第1条第2项规定“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”应当根据合同法第52条第5项的规定，认定合同无效；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第2条规定“当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持。”；《中华人民共和国建筑法》第七条规定“建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证”，该法第26条第2款规定“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”，案涉工程的施工合同虽然系答辩人的名义签订，但实际是实际施工人郑某借用答辩人的资质所签订，答辩人对案涉工程没有投入资金、没有设立项目部、也没有派出人员管理、答辩人与郑某之间不具有管理与被管理的关系，案涉工程原告也未领取建设工程规划许可证。3、案涉的三份建设工程施工合同在权利义务的条款设置上均显失公平，特别是2019年2月26日签订的《钢结构工程施工合同》在违约责任的条款约定中明显加重了答辩人违约责任。答辩人已经依据约定履行了合同义务，完成了合同约定的工程量，并将完工的工程交付原告使用。答辩人所施工的工程不存在质量问题，在施工过程中也没有延误工期，没有违反合同约定，不应承担违约责任；另外，案涉工程施工合同因违反法律、行政法规的强制性规定而无效，原告要求答辩人承担违约责任也没有法律依据。原告于合同签订后的第七日，也就是2019年3月5日向答辩人支付合同约定的第一笔款项108000元，其已经违反合同约定。并通知答辩人2019年3月9日进场施工，后由于原告没有按照合同约定的付款时间节点向答辩人付款，造成答辩人无法采购建材，施工过程中答辩人在原告违约的情况下垫资施工，由于原告施工的地坪进度缓慢造成答辩人无法施工，再加上施工期间天气恶劣影响施工，上述原因均应顺延工期。答辩人所施工的工程于2019年5月16日完工，通知原告验收并交付原告。虽然工程未经过竣工验收，但是原告在未经过竣工验收的情况下擅自使用，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第13条的规定，案涉工程应视为合格工程，不存在工程质量问题。原告的屡次违约行为是造成工期延误的原因，截至到庭审时原告仍拖欠答辩人数十万元的工程款未支付，答辩人将另行提起民事诉讼主张原告拖欠的工程款。依据《钢结构工程施工合同》约定，原告向答辩人支付工程款的时间节点分为五个节点，分别是：1、合同签订三日内付合同额的20%；2、钢结构基础完成付合同额的10%；3、钢梁及彩钢板进场三天内付合同额的30%；4、施工结束付合同额的30%；5、验收合格后一个月内付合同额的10%。依据原告提供的支付凭证可以看出原告每次的付款均违约，其违约行为严重影响了答辩人的施工。答辩人没有违约，更没有给原告造成任何经济损失，原告要求答辩人赔偿经济损失的诉求不应得到支持。另外假设本案需要审理、认定违约，那么合同约定的违约金及违约责任明显过高，对此法院依法应予调整。综上所述，答辩人认为原告与答辩人所签订的合同及协议均属无效。原告的各项诉讼请求没有任何事实和法律依据，更无证据支持。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。萧县瑞友装饰有限责任公司就其抗辩及陈述提交证据及宿州奇力新材料有限公司发表质证意见为：1、萧县瑞友装饰有限责任公司的营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件，证明被告公司的基本情况。原告对该份证据的三性均没有异议；2、《施工承包合同》、《钢结构工程施工合同》、《关于门岗配电室门洞合同的补充协议》，证明原被告之间签订了案涉工程相关的合同协议，实际施工人为郑某，是借用被告公司的资质与原告签订的合同。原告对三性没有异议，但认为除非被告能够证明原告非善意，否则根据合同相对性原告只能认可萧县瑞友装饰有限公司为施工对象，且在合同中也约定了郑某为萧县瑞友装饰有限公司的驻工地代表，表明了被告对郑某的授权；3、原告公司一期工程项目建设进度表，证明案涉工程的施工进度，原告自己施工的水泥地坪的浇筑时间、设备进场安装调试时间及正式生产时间。原告对该证据合法性没有异议，但对真实性、关联性不予认可，认为该表系被告制作，原告并没有承认内容；4、萧县2019年3月10日-5月10日的降水情况，证明在施工期间因下雨出现顺延工期的情况。原告对三性予以认可，但认为该证据并不足以支撑被告认为的可以延期的理由，原告认为只有极端恶劣的天气才可以延期，且从双方的微信聊天记录中可以看出，同一时间段，尚有其他公司的施工正常进行；5、原告施工所使用萧县隆达混凝土有限公司混凝土的发货单，证明原告在2019年5月7、8、9三日使用混凝土浇筑地坪，加上地坪混凝土的凝固期，由于原告的原因迟延了被告对钢结构围墙的施工，应顺延工期。原告对该份证据的关联性不予认可，认为该证据并不能表明发货单中的混凝土是用于原告的工地施工所用。退一步讲，如果这些混凝土确为原告所使用，从时间上讲也是因果倒置的，并非由于混凝土施工慢导致施工进度慢，而是由于被告的前期施工已经滞后，所以导致混凝土的施工也滞后了；6、被告施工所使用萧县隆达混凝土有限公司混凝土的发货单，证明被告于2019年3月23日、3月25日使用混凝土对钢结构进行浇筑，但是原告没有按照合同约定支付款项。原告对该份证据的关联性不予认可，认为不能证明发货单中所述的混凝土是用于原告的工地施工所用，且该发货单中的发货人为第三方，并不能证明被告所主张的原告没有按照合同约定支付款项；7、闫达、马兰云出具的证明，证明原告租赁欧华冷暖有限公司的厂房，租期为两个月，到2019年6月3日搬出至原告新建厂房生产，原告对案涉工程未经竣工验收擅自使用。原告对“三性”均有异议。认为从原告与欧华冷暖有限公司的结算单来看租金等费用并不是该数字；8、真金钢构有限公司销货清单3页，证明被告施工使用钢梁及彩钢板进场时间为2019年3月29日、3月31日、4月4日，原告没有按合同约定支付款项。原告对“三性”均不认可，微信对话表明铝合金窗户应当附含在钢梁及彩钢板中一起进场才可以施工，原告并没有违约；9、现场施工人员朱海波与原告项目负责人李向阳的微信聊天记录42页，证明案涉工程被告严格按照合同约定施工、工程质量合格，案涉工程因天气原因、原告地坪施工迟缓原因、原告不按照约定付款原因导致的工期顺延情形客观存在，原告拖欠工程款、迟延付款、工程未经验收擅自使用等事实。原告对该份证据“三性”予以认可，原告承认微信聊天的内容，但认为聊天内容更多的是证实了被告施工的延期与质量问题；10、萧县实科建筑工程质量检测有限公司检测报告，证明被告使用的混凝土抗压强度合格。原告对该份证据“三性”予以认可，但认为根据《混凝土结构工程质量验收规范GB5024-2015及建筑结构检测技术标准GB/T50344-2004》的标准，仅以回弹法难以准确测量混凝土抗压强度，应该辅以钻芯法予以核实，且该抗压强度报告为被告单方制作，与原告现场测量结果不一致，原告无法认可该报告内容。同时，被告还申请证人郑某出庭作证，证明郑某系案涉工程的实际施工人，郑某借用被告公司的资质与原告签订合同，公司没有派人参与工程施工和管理，原告没有办理建设工程规划许可证、国有土地使用证。被告任玉梅同委托诉讼代理人意见。本案经审理认定事实如下：2018年12月24、2019年2月26日，宿州奇力新材料有限公司与萧县瑞友装饰有限责任公司分别签订了合同编号为QL20181224-01《施工承包合同》、合同编号为QL20190225-02《关于门岗、配电室、门洞合同的补充协议》、合同编号为QL20190226-003《钢结构工程施工合同》，宿州奇力新材料有限公司将合同涉及厂房的围墙砌筑工程;门岗、配电室、门洞等配套设施的建筑;生产车间钢结构工程交与萧县瑞友装饰有限责任公司承建。宿州奇力新材料有限公司分别于2019年3月5日支付108000元、2019年3月22日支付54000元、2019年5月20日支付40000元、2019年6月13日支付162000元，共计364000元。宿州奇力新材料有限公司尚欠部分工程款。萧县瑞友装饰有限责任公司签订合同后，组织人员按照宿州奇力新材料有限公司的要求进行施工，现宿州奇力新材料有限公司已试生产。在施工工程中，双方因工程质量、工期发生纠纷协商未果。另查，宿州奇力新材料有限公司涉案工程未取得建设工程规划许可证及建设工程土地使用证。以上事实，有原被告证据及陈述佐证在卷。本院认为：原告宿州奇力新材料有限公司与萧县瑞友装饰有限责任公司签订合同编号为QL20181224-01的《施工承包合同》、合同编号为QL20190225-02的《关于门岗、配电室、门洞合同的补充协议》、合同编号为QL20190226-003的《钢结构工程施工合同》，没有取得建筑工程规划许可证和建设工程土地使用证。根据《最高人民法院》第二条规定：当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。2018年12月24日，原告宿州奇力新材料有限公司在没有取得规划许可证和土地使用许可的情况下与被告萧县瑞友装饰有限责任公司签订建设工程施工合同及补充合同等，违反《中华人民共和国合同法》第五十二条的相关规定应为无效合同。无效合同自开始就不具有法律效力。原告宿州奇力新材料有限公司要求解除同被告萧县瑞友装饰有限责任公司签订的合同，要求被告萧县瑞友装饰有限责任公司支付违约金，因无效合同自始无效，合同不需解除及履行，因此，原告宿州奇力新材料有限公司的该项诉讼请求不予支持。原告宿州奇力新材料有限公司要求被告赔偿直接损失54902元，未提交合法有效的证据证明系被告萧县瑞友装饰有限责任公司造成。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。所以，原告宿州奇力新材料有限公司的该项主张，本院不予支持。当然，原告宿州奇力新材料有限公司要求被告萧县瑞友装饰有限责任公司支付律师费的主张也不予支持。故依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《最高人民法院》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告宿州奇力新材料有限公司的诉讼请求。本案受理费14021元，减半收取7010元，由原告宿州奇力新材料有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审判员  王忠心二〇一九年十二月二十日书记员  胡镇涛附:本案适用相关法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院》第二条当事人以发包人未取得解释工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。