河南省南阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1391民初200号原告：河南融坤万象企业管理咨询有限公司，住所地郑州市郑东新区朝阳路北九如路****楼**106，统一社会信用代码91410100MA45MHNP65(1-2)。法定代表人：侯克，任总经理。委托诉讼代理人席云峰、王红玫，河南雷雨律师事务所律师。特别授权。被告：南阳鹏远肠衣有限公司，住所地，住所地河南省南阳市豫01线收费站东北侧会信用代码914113007507135797。法定代表人：魏德银，任总经理。委托诉讼代理人闫振伟，河南雷雨律师事务所律师。特别授权。被告：河南三色鸽乳业有限公司，住所地，住所地南阳市经一路**会信用代码91411300763147203M。法定代表人：张德中，任董事长。委托诉讼代理人景建超、李晓强，河南宛龙律师事务所律师。被告：南阳丰汇泰食业有限公司，住所地，住所地南阳市迎宾大道东段会信用代码91411300084201116D。法定代表人：刘金风,任董事长。委托诉讼代理人闫振伟，河南雷雨律师事务所律师。特别授权。被告：张明然，男，1948年2月23日出生，汉族，住南阳市卧龙区。被告：刘金风，女，1952年2月27日出生，汉族，住南阳市卧龙区。被告：张远坡，男，1975年8月16日出生，汉族，住南阳市卧龙区。被告张明然、刘金风、张远坡共同委托诉讼代理人闫振伟，河南雷雨律师事务所律师。特别授权。原告河南融坤万象企业管理咨询有限公司（以下简称融坤万象公司）诉被告南阳鹏远肠衣有限公司（以下简称鹏远肠衣公司）、河南三色鸽乳业有限公司（以下简称三色鸽乳业公司）、南阳丰汇泰食业有限公司（以下简称丰汇泰食业公司）、张明然、刘金风、张远坡金融不良债权追偿纠纷一案，本院于2019年8月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人席云峰、王红玫，被告三色鸽乳业公司的委托诉讼代理人景建超、李晓强，被告鹏远肠衣公司、丰汇泰食业公司、张明然、刘金风、张远坡共同委托诉讼代理人闫振伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告融坤万象公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告鹏远肠衣公司偿还原告借款500万元并按照约定向原告支付利息、逾期罚息、复利至款项还清之日止；2.被告三色鸽乳业公司、丰汇泰食业公司、张明然、刘金风、张远坡对上述本金、利息、罚息负连带清偿责任；3.诉讼费、保全费、律师费等为实现债权而产生的费用由被告连带承担。事实和理由：2016年11月22日，鹏远肠衣公司与中国光大银行股份有限公司南阳分行（以下简称光大银行南阳分行）签订最高授信额度为500万元的综合授信合同,合同约定:授信额度中一般贷款端授信额度为人民币500万元,授信额度的使用期间为2016年11月23日至2017年11月22日。合同项下债权的担保方式为保证方式。同日，保证人三色鸽乳业公司、丰汇泰食业公司、张远坡、张明然分别与光大银行南阳分行签订最高额保证合同，合同第2条约定；保证人所担保的主债权最高额为500万元。合同第3条约定：保证方式为连带保证责任。合同第4条约定：担保范围包括本金、利息、复利、手续费、违约金、损害赔偿、实现债权费用等。合同第6条约定：保证期间为债务人履行期限届满之日起2年。张明然配偶刘金风同意以夫妻共同财产对债务承担连带责任。2016年11月23日，被告鹏远肠衣公司与光大银行南阳分行签订流动资金贷款合同，合同约定流动资金贷款500万元，借款期间为2016年11月23日至2017年11月22日，于2016年11月23日一次性划拨至被告鹏远肠衣公司账户内，贷款年利率为5.655％，按月付息，结息日为每月20日，同时约定：贷款计息以每年360天为基数，从贷款划出贷款行之日起，按照实际划出贷款行的贷款金额和占用天数计收。如果未按照约定偿还贷款，贷款行有权自逾期之日起按照逾期罚息计收利息，直至借款人清偿全部贷款本息为止。逾期罚息利率为贷款利率水平加收50％。对于借款人不能按时支付的利息，贷款行有权按照罚息利率计收复利。合同期满一次性偿还本金。被告三色鸽乳业公司、丰汇泰食业公司、张明然、刘金风、张远坡为鹏远肠衣公司本合同下的债务提供连带责任保证。光大银行南阳分行于2016年11月23日一次性划款500万元至被告鹏远肠衣公司账户内。合同期限内，被告鹏远肠衣公司未按照约定支付利息。合同期满后，被告鹏远肠衣公司也未按照约定偿还贷款本息。2018年8月17日，中国光大银行股份有限公司郑州分行(以下简称光大银行郑州分行)与中国华融资产管理股份有限公司（以下简称华融公司）河南分公司签订债权转让协议，光大银行郑州分行将上述债权转让给华融公司。双方发布债权转让暨催收公告，对上述债务人及保证人进行债权转让通知和债务催收。2018年12月21日，华融公司与原告签订债权转让协议，华融公司将上述债权转让给原告。双方发布债权转让暨催收公告，对上述债务人及保证人进行债权转让通知和债务催收。经多次催要，因各被告未履行偿还义务，原告遂诉至法院。被告鹏远肠衣公司、丰汇泰食业公司、张明然、刘金风、张远坡辩称：1.原告与被告之间没有直接合同关系,被告不应承担还款责任；2.原告本可直接将债权转让通知送达各被告，以公告方式送达告知不符合法律规定；3.原告主张的权利部分比如复利属金融机构专属，原告作为咨询公司无权主张；4.原告主张的律师费系被告与金融机构之间的约定，不适用于原告，且律师费数额具有不确定性，不应予以支持。被告三色鸽乳业公司辩称：1.本案债权转让存在问题，金融机构将债权转让给资产管理公司，资产管理公司又将债权转让给原告，原告不是本案适格的主体；2.原告受让行为不合法，超出了原告的注册经营范围；3.债权转让是否支付对价情况不明，原告受让行为不合法；4.债权转让以公告方式通知，三色鸽乳业公司系正常经营企业，未收到债权转让通知，债权转让形式不合法；5.复利属金融机构专属权利，原告无资格享有该项权利；6.律师费意见同其他被告意见。原告为证明其诉讼请求向本院提交以下证据：第一组证据，综合授信协议一份，证明被告鹏远肠衣公司与光大银行南阳分行之间约定的最高额借款；第二组证据，最高额保证合同四份以及三色鸽有限公司股东会决议一份，证明被告三色鸽乳业公司、丰汇泰食业公司、张明然、刘金风、张远坡的最高额保证责任以及该笔借款是通过股东会决议的；第三组证据，流动资金贷款协议一份，证明被告鹏远肠衣公司与光大银行南阳分行之间的借款、利息等约定；第四组证据,贷款借据及转款凭证,证明光大银行南阳分行履行了合同义务；第五组证据,各被告营业执照及身份证,证明各被告身份信息；第六组证据,证明及承诺书各一份,证明被告张明然与刘金凤之间的关系；第七组证据,送达地址承诺函,证明被告确认送达方式及地址；第八组证据,光大银行与华融公司的联合公告,证明光大银行债权转让通知及华融公司的债权催收；第九组证据,华融公司与原告的联合公告,证明华融公司的债权转让通知与原告的债权催收；第十组证据,诉讼费、保全费票据、保单，证实为保全以及为保全担保支付的保费。被告鹏远肠衣公司、三色鸽乳业公司、丰汇泰食业公司、张明然、刘金风、张远坡均未就其答辩意见向本院提交证据。本院将原告提交的证据当庭予以出示，经各被告质证，对来源合法、客观真实且各被告无异议的证据，本院予以采信；对各被告有异议的第八、九组证据，本院认为，各被告对上述证据真实性均未提出异议且上述两组证据与本案的待证事实有关联，可作为本案的定案依据，本院予以采信。根据以上有效证据，结合庭审中当事人的陈述，本院确认以下法律事实：2016年11月22日，鹏远肠衣公司与光大银行南阳分行签订最高授信额度为500万元的《综合授信协议》（编号为光郑南分营ZH2016020）,双方约定最高授信额度中一般贷款授信额度为人民币500万元,授信额度的使用期间为2016年11月23日至2017年11月22日止，因违约给光大银行南阳分行造成的任何损失，鹏远肠衣公司均负有全部赔偿义务，包括但不限于全部融资本息和其他应付款项（包括但不限于诉讼费、保全费、拍卖费及律师费等）。合同项下债权的担保方式为保证方式。同日，保证人三色鸽乳业公司、丰汇泰食业公司、张远坡、张明然分别与光大银行南阳分行签订《最高额保证合同》，为鹏远肠衣公司与光大银行南阳分行签订的《综合授信协议》（编号为光郑南分营ZH2016020）提供最高额连带担保责任。合同第二条约定了保证人所担保的主债权最高额度为500万元，保证方式为连带责任保证，担保范围包括本金、利息（包括法定利息、约定利息及罚息）、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）和所有其他应付的费用（以上各项合称为“被担保债务”），保证期间为债务人履行期限届满之日起两年。刘金风以张明然配偶身份出具配偶承诺书，同意张明然以夫妻共同财产承担连带保证责任。2016年11月23日，被告鹏远肠衣公司与光大银行南阳分行签订编号为光郑南分营DK2016034的《流动资金贷款合同》，合同约定流动资金贷款500万元，借款期限自2016年11月23日至2017年11月22日止，光大银行南阳分行于2016年11月23日将贷款金额全部划入被告鹏远肠衣公司账户内，贷款年利率为5.655％，按月付息，结息日为每月20日，贷款计息以每年360天为基数，从贷款划出贷款行之日起，按照实际划出贷款行的贷款金额和占用天数计收；如果未按照约定偿还贷款，贷款行有权自逾期之日起按照逾期罚息计收利息，直至借款人清偿全部贷款本息为止。逾期罚息利率为约定贷款利率水平加收50％。对于借款人不能按时支付的利息，贷款行有权按照罚息利率计收复利；合同期满一次性偿还本金；被告三色鸽乳业公司、丰汇泰食业公司、张明然、张远坡为鹏远肠衣公司本合同下的债务提供连带责任保证。光大银行南阳分行于2016年11月23日一次性划款500万元至被告鹏远肠衣公司账户内。合同期限内，被告鹏远肠衣公司未按照约定支付利息。合同期满后，被告鹏远肠衣公司也未按照约定偿还贷款本息。2018年6月21日，光大银行郑州分行与中国华融资产管理股份有限公司河南分公司（以下简称华融公司河南分公司）签订《资产转让协议》，光大银行郑州分行将上述债权转让给华融公司河南分公司。2018年8月17日，双方发布债权转让暨催收公告，对上述债务人及保证人进行债权转让通知和债务催收，公告清单载明截止2018年5月20日鹏远肠衣公司的贷款本金为4989000元，欠息余额为142565.91元。2018年12月19日，华融公司河南分公司与原告融坤万象公司签订《债权转让协议》，华融公司河南分公司将上述债权转让给原告融坤万象公司。2018年12月21日，双方发布债权转让暨催收公告，对上述债务人及保证人进行债权转让通知和债务催收，公告清单载明截止2018年11月5日鹏远肠衣公司贷款本金为4989000元，欠息余额350179.53元。经原告催要，各被告未履行偿还及担保义务，原告遂诉至法院。原告融坤万象公司于2019年8月28日向本院提出财产保全申请，请求对被告鹏远肠衣公司、三色鸽乳业公司、丰汇泰食业公司、张明然、刘金风、张远坡价值650万元财产予以保全，并以中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司出具的诉讼财产保全责任险保函（保单号PZDM201941010000001050）提供担保，本院作出（2019）豫1391民初200号裁定书，对被告被告鹏远肠衣公司、三色鸽乳业公司、丰汇泰食业公司、张明然、刘金风、张远坡价值650万元的财产予以查封、扣押、冻结。原告支付保全费5000元。另查明,光大银行南阳分行隶属于光大银行郑州分行,是光大银行郑州分行的分支机构,光大银行郑州分行以自己名义处置光大银行南阳分行的债权。本院认为，首先,关于本案的案由,本案中原告融坤万象公司公司作为金融不良债权的受让人,向原金融借款合同的借款人、担保人主张权利,以实现债权，故本案案由应定为金融不良债权追偿纠纷。其次,双方的争议焦点为:一、融坤万象公司是否为适格的原告。首先，原告不属于《财政部关于进一步规范金融资产管理公司不良债权转让有关问题的通知》中规定的不得购买或变相购买不良资产的人员，具有受让资格；其次，债权人可以将合同权利转让给第三人，光大银行郑州分行将其不良资产转让给经国务院批准成立的具有处置不良资产资格的华融资产管理公司，华融资产管理公司收购该不良资产后与原告签订债权转让协议，以债权转让方式处置该不良资产，上述处置和转让行为均符合法律和行政法规的要求；再次，债权人转让权利的，应当通知债务人，光大银行郑州分行及华融资产管理公司转让债权时均以发布公告方式通知了债务人，上述转让行为均不违反法律、行政法规强制性规定，债权转让行为均合法有效，原告应当享有原金融借款合同约定的债权人所享有的全部权利，故原告是本案适格的诉讼主体。二、债权转让采取公告形式是否合法。按照合同法的规定，债权人转让权利的，应当通知债务人，但未对通知的方式明确规定，参照《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第六条的规定，金融资产管理公司受让国有银行债权后，原债权银行在全国或者省级有影响的报纸上发布债权转让公告或者通知的，人民法院可以认定债权人履行了《中华人民共和国合同法》第八十条第一款规定的通知义务，光大银行郑州分行及华融资产管理公司在《东方今报》上以公告形式通知各债务人并不违反法律及行政法规强制性规定，其通知方式合法有效。三、原告主张的复利、罚息应否得到支持。《中华人民共和国合同法》第八十一条规定,债权人转让权利的,受让人取得与债权人有关的从权利,但该从权利专属于债权人自身的除外。由于对金融不良债权计收罚息、复利的权利专属于商业银行和金融资产管理公司等金融机构,具有专属性,华融公司河南分公司作为金融资产管理公司有权继续对金融不良债权计收罚息、复利，故原告作为非金融机构性质的债权受让人,其从华融公司河南分公司受让债权后要求鹏远肠衣公司继续按原合同约定计付罚息、复利直至款项还清之日止的请求,与法不符,本院不予支持，但原合同约定的贷款年利率为5.655％的利息部分不属于金融机构专属权利，且不违反法律规定，应当予以支持。四、保证人应否承担保证责任。保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担担保责任，原告在保证期间要求各保证人承担保证责任符合法律规定，应当予以支持。关于各被告提出的律师费不应予以支持的辩解主张，本院认为，被告鹏远肠衣公司与原债权人约定因违约给光大银行南阳分行造成的任何损失，鹏远肠衣公司均负有全部赔偿义务，包括但不限于全部融资本息和其他应付款项（包括但不限于诉讼费、保全费、拍卖费及律师费等），各保证人与原债权人约定对鹏远肠衣公司的债务承担连带责任，担保范围包括本金、利息（包括法定利息、约定利息及罚息）、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）和所有其他应付的费用（以上各项合称为“被担保债务”），双方对律师费、诉讼费、保全费均作出明确约定，应当予以支持，但原告未就律师费具体数额提供相应的证据，其应当承担相应不利的法律后果，可在补充证据后另行主张。另,关于本案借款本息计算问题，2018年12月21日华融公司河南分公司与原告融坤万象公司发布的债权转让暨催收公告清单显示，截止2018年11月5日鹏远肠衣公司贷款本金为4989000元，欠息余额350179.53元，故本案中未偿还本金应为4989000元，原告主张的欠息应包括截止受让之日即2018年12月19日按照原《流动资金贷款合同》约定计算的未支付的利息（包括复利、罚息）以及自即2018年12月20日起至借款付清之日止按原合同约定的年利率5.655％支付的利息。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十八条，《金融资产管理公司条例》第二条、第十条、第十三条，《金融资产管理公司资产处置管理办法》第二条、第十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告南阳鹏远肠衣有限公司在判决生效后三十日内支付原告河南融坤万象企业管理咨询有限公司本金4989000元，并支付截止2018年12月19日按照原《流动资金贷款合同》约定方法计算的未支付的利息（包括复利、罚息）及按年利率5.655％计算的自2018年12月20日起至借款付清之日止的利息；二、被告河南三色鸽乳业有限公司、南阳丰汇泰食业有限公司、张明然、刘金风、张远坡对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回原告河南融坤万象企业管理咨询有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费57085元，减半收取28542.5元，保全费5000元，由被告南阳鹏远肠衣有限公司、河南三色鸽乳业有限公司、南阳丰汇泰食业有限公司、张明然、刘金风、张远坡共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  肖新征二〇一九年十一月八日书记员  宋嘉玉