安徽省太湖县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0825民初2592号 原告：安徽省信用担保集团有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区怀宁路**安徽担保大厦。统一社会信用代码91340000783060623N。 法定代表人：严琛，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张寒冰，该公司业务经理。 委托诉讼代理人：周娜，该公司业务经理。 被告：安徽省美妮纸业有限责任公司，住，住所地安徽省潜山市综合经济开发区一社会信用代码913408247349757204。 法定代表人：钟潜学，该公司董事长。 委托诉讼代理人：孙彦，安徽安潜律师事务所律师。 被告：安徽潜山县飞旋轴承制造有限公司，住，住所地安徽省潜山市经开区丹霞路**一社会信用代码91340824674232932W。 法定代表人：钱宜珠，该公司执行董事。 被告：钟潜学，男，1967年7月23日出生，汉族，安徽省美妮纸业有限责任公司法定代表人，住安徽省潜山市。 被告：陈结情，女，1968年11月27日出生，汉族，住安徽省潜山市。 原告安徽省信用担保集团有限公司（以下简称“省担保公司”）与被告安徽省美妮纸业有限责任公司（以下简称“美妮公司”）、安徽潜山县飞旋轴承制造有限公司（以下简称“飞旋公司”）、安徽省太湖县林星板业有限公司（以下简称“林星板业公司”）、钟潜学、陈结情追偿权纠纷一案，合肥市蜀山区人民法院于2019年5月5日立案受理，于2019年6月25日移送本院审理，本院于2019年8月5日立案后，经审查认为合肥市蜀山区人民法院移送不妥，报请安庆市中级人民法院指定管辖，安庆市中级人民法院经审查裁定，由本院审理。因案外人安徽中桥建设集团有限公司对林星板业公司的破产申请，安庆市中级人民法院于2018年10月9日裁定受理，故本院根据破产法的相关规定依法裁定驳回原告省担保公司对被告林星板业公司的起诉。本院于2019年10月28日依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告省担保公司的委托诉讼代理人张寒冰、周娜、被告美妮公司的委托诉讼代理人孙彦到庭参加了诉讼，被告飞旋公司、钟潜学、陈结情经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。在诉讼过程中，根据原告省担保公司申请，合肥市蜀山区人民法院依法对被告美妮公司的相关财产采取保全措施。 省担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令美妮公司立即向原告支付代偿款人民币4198163.7元、违约金839632.74元、代偿资金占用费514764.01元（代偿资金占用费暂计算至2019年4月18日，之后以4198163.7元为基数按日万分之五自2019年4月19日起计算至实际款清之日止）；2、判令飞旋公司、林星板业公司、钟潜学、陈结情对上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：美妮公司向招商银行股份有限公司安庆分行（以下简称“招商银行安庆分行”）借款3750000元，与之签订《借款合同》，委托原告为其贷款提供担保。原告向招商银行安庆分行出具一份《不可撤销担保书》。同时，为保证原告的权益，飞旋公司、林星板业公司、钟潜学、陈结情分别与原告签订反担保合同，为美妮公司的该笔贷款向原告提供连带保证责任反担保。2016年3月25日，招商银行安庆分行向美妮公司发放贷款3750000元。贷款到期后，美妮公司未按合同约定还本付息，招商银行安庆分行向其发出贷款催收通知书，同时，要求原告履行担保责任。应贷款行的要求，原告依据保证合同约定，于2017年7月19日为美妮公司向贷款行代偿利息142642.87元。同日，招商银行安庆分行与安徽担保资产管理有限公司（以下简称“担保资管公司”）签订《债权转让协议》，将上述《借款合同》项下主债权及担保权利等转让给担保资管公司，并将债权转让事宜通知了原告、美妮公司、钟潜学、陈结情。之后，担保资管公司向美妮公司及原告发出通知书，要求美妮公司还本付息，并要求原告履行担保义务。为此，原告分多次先后为美妮公司向担保资管公司代偿共计4055520.83元。原告代偿后多次向各被告催要上述款项未果，故提起诉讼。 美妮公司辩称：1、美妮公司向招商银行安庆分行借款以及原告为其提供担保属实，借款金额以实际金额为准；2、原告代偿的本息以实际代偿金额为准；3、原告第一项请求中既主张违约金又主张代偿资金占用费，没有法律依据，两者系重复计算，鉴于本案基础法律关系系民间借贷关系，建议法庭按照年息不超过24%计算。 飞旋公司、钟潜学、陈结情均未提出答辩，也未提供证据。 省担保公司围绕其诉讼请求向本院提交了如下证据：一、全国企业信用信息公示系统复印件、身份证复印件，证明各被告的主体资格；二、美妮公司与原告签订的《委托保证合同》（合同编号：委保字四部[2016]025号），证明原告接受美妮公司的委托就3750000元贷款承担相应的保证担保责任；三、美妮公司与招商银行安庆分行签订的《借款合同》、借款借据复印件，证明美妮公司与贷款人形成金额3750000元的债权债务关系；四、原告向招商银行安庆分行出具的《不可撤销担保书》，证明原告接受美妮公司的委托就该笔借款提供保证担保；五、飞旋公司与原告签订的《企业信用反担保合同》，证明飞旋公司就该笔债务向原告提供连带责任保证反担保；六、林星板业公司与原告签订的《企业信用反担保合同》，证明林星板业公司就该笔债务向原告提供连带责任保证反担保；七、钟潜学及陈结情与原告签订的《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，证明钟潜学、陈结情就该笔债务向原告提供连带责任保证反担保；八、贷款行出具给美妮公司的《贷款催收通知书》以及出具给原告的《催收函》、利息计算清单、网上银行电子回单复印件，证明贷款人要求美妮公司归还欠款并要求原告履行保证人责任，原告按约代偿利息142642.87元；九、招商银行安庆分行与担保资管公司签订的《债权转让协议》、债权收购款支付回单复印件、《债权本金转让及利息代偿与债务催收通知》、《债权转让及履约通知函》，证明贷款人已将该笔债权转让给担保资管公司并履行了通知义务；十、担保资管公司向美妮公司发出的《债务催收通知书》、向原告发出的《代偿通知书》及利息说明复印件各5份、招商银行付款回单1份、中国工商银行网上银行回单复印件4份，证明担保资管公司要求美妮公司归还欠款并要求原告履行保证人责任，原告按约分五次为美妮公司向担保资管公司代偿共计4055520.83元；十一、担保资管公司向原告出具的《保证责任解除通知》，证明原告代偿后已履行了保证人责任，具备债权人资格。美妮公司对上述证据一、二、三、九的真实性、合法性、关联性均无异议，对证据四、五、六、七，表示不清楚，证据八、十、十一上没有美妮公司签字、盖章，对其真实性持有异议。上述证据能够相互印证，与原告陈述基本吻合，虽然部分催收通知单上美妮公司没有签名，但结合证据九，能够证明债权人履行了催收义务，故对美妮公司对证据八、十、十一的质证异议，不予采纳，本院对省担保公司所举上述证据予以确认。 根据当事人当庭陈述及经审查确认的证据，审理查明的事实如下：2016年3月25日，招商银行安庆分行（甲方）与美妮公司（乙方）签订一份合同编号为2016年安公信字第11160301号《借款合同》，约定：乙方向甲方借款人民币3750000元，用于借新还旧；借款期限为12个月，即从2016年3月25日至2017年3月25日；贷款采用固定利率，即以定价日适用的中国人民银行公布的一年期金融机构人民币贷款基准利率上浮30%，乙方未按期偿还贷款的，对其未还部分从逾期之日起改按在原利率基础上加收50%计息。同日，美妮公司（甲方、委托人）与省担保公司（乙方、受托人）签订一份合同编号为委保字四部（2016）025号《委托保证合同》，约定：甲方向招商银行安庆分行（以下称“贷款人”）申请授信、借款等，乙方根据甲方的申请及提交的文件资料，同意接受甲方的委托，以保证方式为甲方向贷款人提供担保；乙方保证范围依据甲方与贷款人签订的2016年安公信字第11160301号《借款合同》（以下简称“融资合同”），乙方与贷款人签订的2016年安公保字第91160302-2号《不可撤销担保书》（以下简称“保证合同”）所约定的保证范围；乙方保证的方式为连带责任保证；乙方按照本合同的约定代甲方清偿融资合同项下未清偿的债务时，视同已征得甲方同意，无需另行取得甲方同意的书面文件；乙方自代偿之日起有权向甲方追偿乙方为甲方代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等，以及甲方违反本合同约定而产生的应支付给乙方的违约金、代偿资金占用费及未付担保费和乙方全部经济损失等；甲方应在乙方向贷款人出具《放款（出票）通知书》之前，按照乙方的要求落实反担保措施，依法签订反担保合同；违约责任，甲方未按期清偿到期债务由乙方代偿的，甲方除向乙方一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数向乙方另行支付自乙方代偿次日起的代偿资金占用费等。同一天，省担保公司向招商银行安庆分行出具一份编号为2016年安公保字第91160302-2号《不可撤销担保书》，约定：鉴于招商银行安庆分行同意向美妮公司（以下简称债务人）提供借款金额为375万元，并签订2016年安公信字第11160301号《借款合同》（以下简称主合同），经债务人请求，保证人自愿为债务人在主合同项下的全部债务承担连带保证责任；保证范围为主合同项下债务人的全部债务，包括但不限于主合同项下债务本金及相应利息、罚息、违约金及其他一切有关费用。担保方式为连带责任保证，保证责任期间为自本担保书生效之日起至借款履行期届满之日起两年。 上述合同签订的同日，省担保公司（甲方）与飞旋公司（乙方）签订了《企业信用反担保合同》，约定：甲方作为保证人为美妮公司与招商银行安庆分行签署的2016年安公信字第11160301号《借款合同》项下债务提供信用担保，为确保甲方权益，乙方受借款人的委托并自愿为借款人向甲方提供信用反担保；反担保的范围包括委托合同中约定的甲方为借款人代为清偿的全部款项，包括但不限于代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用，委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的违约金、代偿资金占用费（以代偿的全部款项为计算基数按日万分之五乘以实际占用天数）及甲方其他经济损失等，委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的担保费，甲方向借款人追偿债务而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等，甲方实现反担保权利的费用及其他费用、损失；信用反担保期限，自本合同生效之日起至甲方代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年；本信用反担保合同的保证方式为连带责任保证。同时，省担保公司亦与林星板业公司签订了《企业信用反担保合同》，合同内容与省担保公司和飞旋公司签订的上述反担保合同内容一致。 同一天，省担保公司（甲方）与钟潜学、陈结情（乙方）签订了《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，约定：个人信用反担保的范围包括委托合同中约定的甲方为借款人代为清偿的全部款项，包括但不限于代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用，委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的违约金、代偿资金占用费（以代偿的全部款项为计算基数按日万分之五乘以实际占用天数）及甲方其他经济损失等，委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的担保费，甲方向借款人追偿债务而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等，甲方实现反担保权利的费用及其他费用、损失；个人信用反担保期限，自本合同生效之日起至甲方代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年；本信用反担保合同的保证方式为连带责任保证。 2016年3月25日，招商银行安庆分行向美妮公司发放贷款3750000元。贷款到期后，美妮公司未按合同约定还本付息，贷款行向其发出贷款催收通知书，同时，要求省担保公司履行担保责任。应贷款行的要求，省担保公司依据保证合同约定，于2017年7月19日为美妮公司向贷款行代偿利息142642.87元。同一天，招商银行安庆分行与担保资管公司签订《债权转让协议》，约定：转让方拥有本息375万元的金融债权，且转让方同意按本协议的条款转让、受让方同意按本协议的条款整体受让上述债权之上的所有权利、权益；截至2017年7月19日合计债权本金余额375万元，协议后附债权明细表中列明贷款编号为2016年安公信字第11160301号。转让价款375万元，此后以转让价款为基数按年利率7%计息。同日，担保资管公司支付转让款375万元。受让债权后，担保资管公司及时向美妮公司、省担保公司、钟潜学、陈结情发出《债权本金转让及利息代偿与债务催收通知》，并向美妮公司发出《债权转让及履约通知函》，告知债权转让情况并敦促各方履行合同义务，美妮公司、钟潜学、陈结情在送达回执上签字、盖章，但未按约履行合同义务。之后，担保资管公司多次向美妮公司发出《债权催收通知书》，要求美妮公司还本付息，并向省担保公司发出《代偿通知书》及利息计算说明，要求担保人履行保证义务。为此，省担保公司分别于2017年9月22日、2017年12月20日、2018年3月21日、2018年6月27日、2018年9月11日为美妮公司向担保资管公司代偿45937.5元、66354.17元、65625元、67083.33元、3810520.83元。后担保资管公司向省担保公司出具《保证责任解除通知》，确认省担保公司已履行代偿义务，省担保公司连带责任保证义务自2018年9月11日起完全解除。 省担保公司代偿的上述款项合计4198163.7元，美妮公司一直未予清偿，反担保人飞旋公司、林星板业公司、钟潜学、陈结情亦未依约履行反担保责任。按照《委托保证合同》约定，省担保公司代偿本息，资金占用费按日万分之五分段计算，自2017年7月19起以代偿款142642.87元为基数，自2017年9月22日起以代偿款45937.5元为基数，自2017年12月20日起以代偿款66354.17元为基数，自2018年3月21日起以代偿款65625元为基数，自2018年6月27日起以代偿款67083.33元为基数，自2018年9月11日起以代偿款3810520.83元为基数，截至2019年4月18日，资金占用费为514764.01元。 本院认为，省担保公司向招商银行安庆分行出具的《不可撤销担保书》以及省担保公司与各被告分别签订的《委托保证合同》《企业信用反担保合同》《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》均系各方真实意思表示，内容不违反相关法律及行政法规的强制性规定，合法、有效，对各方均具有法律约束力。招商银行安庆分行将债权转让给担保资管公司，已通知债务人美妮公司，该转让对美妮公司发生效力。因美妮公司未依照借款合同的约定偿还招商银行安庆分行的借款本息，导致省担保公司承担了代偿的保证责任，省担保公司在承担保证责任后依法有权向美妮公司追偿。省担保公司要求美妮公司偿还其代为垫付的借款本息4198163.7元，有事实和法律依据，本院予以支持。省担保公司代偿上述款项后，美妮公司未按约定予以偿还，应承担相应的违约责任。关于违约金的约定是否过高,应否调整问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定,约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《委托保证合同》约定违约金为代偿款的20％，同时按日万分之五计算代偿资金占用费，鉴于违约金及资金占用费均是违约方承担违约责任的方式，主要功能是填补守约方因违约方违约造成的损失，省担保公司没有提供证据证明其代偿造成的损失是多少，在此情况下，通常理解资金占用的损失为利息损失，省担保公司无证据证明资金占用费不足以弥补损失的情况下，其又要求美妮公司支付违约金839632.74元，明显过高，本院依法予以调整。省担保公司主张自代偿之日按日万分之五计算至2019年4月18日资金占用费514764.01元及自2019年4月19日起以代偿款4198163.7元为基数按日万分之五计算至实际给付之日的资金占用费，符合合同约定且不违反法律规定，本院予以支持。对其要求美妮公司支付违约金839632.74元的诉请，不予支持。省担保公司要求飞旋公司、钟潜学、陈结情对美妮公司所欠款项承担连带清偿责任的诉讼请求，符合双方签订的反担保合同的约定及法律规定，本院予以支持。因林星板业公司已进入破产清算程序，《中华人民共和国企业破产法》第四十四条规定，人民法院受理破产申请时对债务人享有债权的债权人，依照本法规定的程序行使权利。省担保公司作为林星板业公司的债权人，应依照破产法的相关规定行使权利，即向人民法院指定的管理人申报债权，由管理人进行审查，对管理人审查结论有异议的，可依法向受理破产的人民法院提起破产债权确认之诉。省担保公司在林星板业公司已进入破产清算程序后，直接向人民法院提起给付之诉，不符合法律规定，本院已经依法裁定驳回其对林星板业公司的起诉，故对省担保公司主张林星板业公司对美妮公司的上述债务承担连带清偿责任，本院不予支持。飞旋公司、钟潜学、陈结情经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视为对举证、质证及抗辩权利的放弃，由此产生的不利诉讼后果应自行承担。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条之规定，判决如下： 一、被告安徽省美妮纸业有限责任公司于本判决生效后十日内偿还原告安徽省信用担保集团有限公司代偿的借款本息合计4198163.7元； 二、被告安徽省美妮纸业有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告安徽省信用担保集团有限公司截至2019年4月18日的资金占用费514764.01元，之后的资金占用费以代偿款4198163.7元为基数，自2019年4月19日起至实际给付日止，按日万分之五计算； 三、被告安徽潜山县飞旋轴承制造有限公司、钟潜学、陈结情对上述第一项、第二项确定的被告安徽省美妮纸业有限责任公司的债务承担连带清偿责任，被告安徽潜山县飞旋轴承制造有限公司、钟潜学、陈结情承担保证责任后，有权向被告安徽省美妮纸业有限责任公司追偿； 四、驳回原告安徽省信用担保集团有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费50668元，财产保全费5000元，合计55668元，由原告安徽省信用担保集团有限公司负担8418元，被告安徽省美妮纸业有限责任公司、安徽潜山县飞旋轴承制造有限公司、钟潜学、陈结情共同负担47250元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审 判 长  殷忠义 审 判 员  程明芳 人民陪审员  喻爱群 二〇一九年十一月三日 书 记 员  石月朗 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。