北京市西城区人民法院民 事 判 决 书(2017)京0102民初11799号原告：北京中小企业信用再担保有限公司，住所地北京市西城区平安里西大街**楼中海国际中心**。法定代表人：秦恺，董事长。委托诉讼代理人：岳明，男，1982年11月8日出生，汉族。委托诉讼代理人：岑蒙，男，1987年6月2日出生，汉族。被告：金达融资担保有限责任公司，住，住所地北京市东城区安定门东大街**雍和大厦**楼****/div>法定代表人：薛文清，任董事长职务。被告：杜丰，男，1968年1月12日出生，汉族，户籍地北京市海淀区。二被告共同委托代理人：陈锋，北京京法律师事务所律师。原告北京中小企业信用再担保有限公司（以下简称再担保公司）与被告金达融资担保有限责任公司（以下简称金达公司）、杜丰追偿权纠纷一案，本院于2017年4月12日立案。原告再担保公司提出诉讼请求：1、要求被告金达公司向原告再担保公司支付代偿款1680万元并支付相应利息（以1680万元为基准，自代偿之日2017年1月9日起至实际清偿之日，按年利率6%计算）；2、要求被告杜丰对上述债务承担连带责任；3、要求被告承担本案的诉讼费用、保全费用及其他实现债权的相关费用（以实际发生额为准）。事实与理由：再担保公司与金达公司（名称变更前为“金达信用担保有限公司”）于2012年6月30日签署《再担保合同》【编号为2012年（合同）字第12号】，该合同约定，再担保公司为金达公司符合合同约定条件的担保业务提供再担保支持，金达公司在《再担保合同》项下申请的担保项目主债务须于2012年6月30日至2013年7月1日期间发生。2013年6月27日，再担保公司为金达公司《再担保合同》范围内的担保项目“北京市合利看丹混凝土有限公司2013年中小企业私募债券”（债券简称“13合利债”，债券代码118173）提供再担保，再担保公司向国都证券股份有限公司（债券承销商及债券受托管理人，名称变更前为“国都证券有限责任公司”）出具了编号为ZDBH-JD-（2013)3号《再担保函》（以下简称《再担保函》)。金达公司就该项目向再担保公司出具了《承诺函》，承诺若再担保公司向债权人履行代偿责任后，再担保公司有权向金达公司行使追偿权；杜丰也向再担保公司出具了《承诺函》，承诺就金达公司的义务向再担保公司承担连带保证责任。现上述项目已逾期且北京市合利看丹混凝土有限公司及金达公司未能全额支付债券本息，再担保公司依据国都证券股份有限公司出具的《索偿申请书》及金达公司出具的《代为代偿申请》进行了项目代偿，代偿金额为人民币1680万元。依照约定，金达公司应向再担保公司偿还上述代偿款及代偿损失，杜丰应承担连带责任。再担保公司代偿后经多次沟通，金达公司、杜丰至今未履行相应还款或保证义务，现诉至法院。被告金达公司答辩称，再担保公司的代偿不是再担保行为，而是和金达公司的共同担保行为，共同担保人各承担一半的责任，再担保应该承担一半的担保责任。被告杜丰答辩称，杜丰是金达公司的经理，再担保公司当时坚持是再担保，并坚持要求杜丰出具再担保的保证，杜丰误解是担保行为所以才出具了保证。杜丰发生重大误解，承诺函是可撤销的，不应该承担责任。原告再担保公司围绕诉讼请求向本院提交了《再担保合同》、《承销协议》、《再担保函》、《承诺函》、《索偿申请书》、《兑付提示函》、《担保人履行担保责任通知书》、《代为代偿申请》、银行转账凭证、《代偿证明书》等证据材料；被告金达公司、杜丰未向本院提交证据材料。通过对上述证据材料的质证认证，本院认定如下事实：一、2012年6月30日，再担保公司与金达公司签订编号为2012年[合同]字第12号的《再担保合同》，再担保公司同意对金达公司符合《北京市融资性担保公司管理暂行办法》（经金融【2010】94号）及监管部门认可的担保业务提供再担保。再担保合作的担保项目，其主债务须于2012年6月30日至2013年7月1日期间发生，且所有担保项目的主债务本金累计余额不应超过最高再担保额即贰拾亿元。二、2013年6月20日，北京市合利看丹混凝土有限公司（以下简称合利看丹公司）作为发行人，与作为受托管理人的国都证券有限责任公司（以下简称国都证券）签订《关于北京市合利看丹混凝土有限公司非公开发行2013年中小企业私募债券承销协议》。合利看丹公司向合格投资者非公开发行总额不超过1500万元的2013年中小企业私募债券，合利看丹公司拟委托国都证券负责以余额包销的方式承销本期债券，国都证券同意接受此项委托。合同中明确担保人即为本期债券提供担保的金达公司，再担保人即为本期债券担保人提供担保的再担保公司。三、2013年6月27日，再担保公司向国都证券出具《再担保函》，对于金达公司为合利看丹公司发行的私募债券项目提供的保证担保，再担保公司为担保公司提供再担保，纳入再担保范围的主债务包括债权本金1500万元及利息、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的相关费用。并承诺如主债务履行期限届满，债务人及担保公司不能在国都证券指定的期限内足额清偿债务，再担保公司将在接到国都证券全部索偿文件后15个工作日内代担保公司向债权人偿付。四、2013年6月26日，杜丰向再担保公司出具《承诺函》，承诺为金达公司在《再担保合同》、所有《承诺函》及所有再担保项目（包括不限于中小企业私募债券项目）项下的义务向贵公司承担连带责任。再担保公司在接到担保受益人（含证券受托管理人）索偿申请后，可向本人提出同等金额的索款通知，本人将在再担保公司发出索款通知后10个工作日内或再担保公司通知的时限内（以先至者为准）依再担保公司的要求进行清偿，本人放弃任何抗辩权。2013年6月27日，金达公司向再担保公司出具《承诺函》，承诺若再担保公司按照证券受托管理人要求代金达公司履行了代偿义务，则再担保公司有权在代偿额度内，行使金达公司就代偿项目享有的反担保权，并向主债务人及/或金达公司行使追偿权。五、2016年12月16日，国都证券向再担保公司发出《索偿申请书》，载明合利看丹公司2013年中小企业私募债券目前不能履行还本付息义务。根据2016年12月12日召开的合利看丹公司2013年中小企业私募债券2016年第一次债券持有人会议决议：13合利债加速到期，到期日为2016年12月12日……国都证券作为该债券受托管理人已于2016年12月14日向13合利债担保人金达公司发出《担保人履行担保责任通知书》，该担保人未在指定期限内将债券本息汇入偿债保障金账户……依据再担保公司出具的《再担保函》约定，特向再担保公司发出索偿申请书，请再担保公司在接到本通知15个工作日内代担保公司向债权人偿付……偿付款项包括债券本息，如产生罚息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用也一并纳入偿付款项。2016年12月19日，再担保公司向金达公司、杜丰发出《担保人履行担保责任通知书》，载明合利看丹公司2013年中小企业私募债券已于2016年12月12日提前到期，债务人目前不能按期履行还款义务，鉴于金达公司不能按协议约定履行担保第一顺位责任人代偿职责，再担保公司已收到国都证券《索偿通知书》，通知再担保公司在金达公司不能履行代偿义务前提下，于2017年1月5日前履行代偿责任。……若债务人未能按时足额偿还，请金达公司、杜丰按照合同及承诺函履行代偿义务。若金达公司、杜丰未履行上述义务，导致再担保公司代偿，再担保公司将启动法律程序，向相关责任主体进行追偿。金达公司、杜丰声明已收到再担保公司签发的《担保人履行担保责任通知书》。六、2017年1月4日，国都证券向再担保公司发出《兑付提示函》，载明2017年1月9日为该债券兑付日，请再担保公司在该时点前将债券本息合计1680万元汇入债券持有人账户。同日，金达公司向再担保公司发出《代为代偿申请》，载明由金达公司担保，再担保公司再担保的1500万元13合利债项目，因企业无力偿付，金达公司亦无力代偿，申请由再担保公司按国都证券的要求，代金达公司代偿。七、2017年1月9日，再担保公司将1680万元汇入国都证券在《兑付提示函》中指定的银行账户。同日，国都证券开具《代偿证明书》，证明由于发行人合利看丹公司自身经营困难，自有偿债资金不足，未能按照规定期限如期兑付债权本金及利息，同时担保人金达公司也由于经营困难，无法代为偿还，根据再担保公司出具的《再担保函》约定，此笔债券逾期本金、利息将由再担保公司偿还，实际代偿金额为1680万元的本金、利息。再担保公司已将上述代偿资金于2017年1月9日划入指定账户。该笔债券本金、利息已由再担保公司全额代偿，特此证明。八、2017年1月23日，再担保公司分别向金达公司、杜丰发出《催收通知函》，记明再担保公司依据国都证券出具的《索偿申请书》向债权人进行了项目代偿，代偿金额为1680万元，要求金达公司、杜丰于本函发出之日起十个工作日内向再担保公司进行偿还。2017年2月14日杜丰向再担保公司发出《关于延缓立案、执行程序的申请》，记明再担保公司为金达公司《再担保合同》范围内在担保项目合利看丹公司2013年中小企业私募债券依据国都证券出具的《索偿申请书》向债权人进行了项目代偿，代偿金额为1680万元。本人正积极协助金达公司筹措资金，预计2017年2月28日前可偿还再担保公司该笔代偿款项，特此申请再担保公司在2017年2月28日前暂不启动该笔债务的立案或执行等法律程序。九、另查，2012年10月15日，金达信用担保有限公司更名为金达融资担保有限责任公司；自2011年12月19日开始，杜丰任金达公司经理。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。经庭审调查，本案涉及的《再担保合同》、《再担保函》、《承销协议》以及《承诺函》等协议，均系当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，各方当事人均应按约定履行自己的义务。根据《索偿申请书》、《兑付提示函》、《代为代偿申请》、银行转账凭证，以及《代偿证明书》等证据，再担保公司向国都证券代偿到期债券本金、利息共计1680万元，各方当事人在庭审过程中对合同的内容及代偿的事实、金额均未提出异议，本院对上述事实确认。结合双方的诉辩意见，本案的争议焦点在于再担保公司的代偿是再担保行为还是共同担保行为，进而应当向金达公司追偿全部代偿款，还是应当与金达公司各自承担一半的代偿责任。对此争议焦点本院的意见是，本案中再担保公司为金达公司的担保项目所提供的担保，按照合同约定为“再担保”。因此，首先要确定本案审理的基础法律关系，是再担保公司与金达公司之间形成的再担保法律关系。再担保作为一种特殊的担保方式，具有以下三个特点：1、再担保的设定必须以主债权之上已设定担保为前提；2、再担保人必须是主担保人之外的人；3、再担保的设立需要当事人明确约定。对于国都证券（其作为债权受托管理人代表债券持有人行使债权人权利，以下同理）与合利看丹公司之间的主债务关系而言，再担保公司与金达公司之间的再担保约定是一个独立的完整的保证合同法律关系，不同于金达公司与国都证券之间依附于主债务的从属保证合同关系。在这个独立的保证合同关系中，保证人是再担保公司，被保证人是金达公司，债权人是国都证券，保证范围是金达公司以连带保证责任应向国都证券代偿的本金、利息。由此可见，本案中主债务人合利看丹公司与再担保公司之间并不存在直接的合同关系。按合同约定，再担保公司承担代偿责任，是以主债务人及担保人均不能足额清偿（并经由合同约定的索偿程序）为前提的。当金达公司不能向债权人承担代偿责任时，由再担保公司取代金达公司向债权人代为偿付，并据此取得对金达公司的追偿权。根据庭审查明的事实，再担保公司已向国都证券支付代偿款1680万元，再担保公司代金达公司履行代偿义务后，有权在其代偿额度内，向金达公司行使追偿权。现再担保公司要求金达公司支付代偿款1680万元的诉讼请求，符合合同约定，本院予以支持。如前所述，再担保公司与金达公司之间形成的是一个独立的保证合同关系，而不是两个保证人对同一债务同时或者分别提供保证。金达公司答辩称其与再担保公司属于共同担保，应各自承担一半的代偿责任，是混淆了合同约定的再担保责任和法律规定的连带共同保证责任。故对于金达公司的答辩意见，本院不予采纳。关于利息的问题，金达公司未能履行约定义务，应当承担相应的违约责任，并赔偿由此给对方造成的损失。现再担保公司要求金达公司支付代偿款的资金占用期间利息损失，符合法律规定及合同的约定，其主张的利率也未超过合理限度，故对于再担保公司提出的，要求金达公司自代偿之日即2017年1月9日起，按照年利率6%的标准支付利息的诉讼请求，本院予以支持。杜丰答辩称，其基于重大意思误解订立合同，应属可撤销的法定情形。对此问题本院的意见是，杜丰向再担保公司出具的《承诺函》，明确记载“可向本人提出同等金额的索款通知……依再担保公司的要求进行清偿，本人放弃任何抗辩权。”在杜丰向再担保公司发出的《关于延缓立案、执行程序的申请》中，其再次明确表示“承诺为金达公司在《再担保合同》、所有《承诺函》及所有再担保项目项下的义务向再担保公司承担连带责任。”而且，本案中没有任何证据显示杜丰在订立或履行合同的过程中表示过任何异议，故对于杜丰的上述答辩意见，本院不予采纳。杜丰应当按照《承诺函》的内容，就金达公司的还款义务承担连带清偿责任，责任范围包括代偿款及相应利息。杜丰承担保证责任后，有权向金达公司追偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、本判决生效后十日内被告金达融资担保有限责任公司偿还原告北京中小企业信用再担保有限公司代偿款1680万元并支付相应利息（以1680万元中未清偿部分为基准，自2017年1月9日至实际清偿之日，按年利率6%计算）；二、被告杜丰对被告金达融资担保有限责任公司的上述金钱给付义务向原告北京中小企业信用再担保有限公司承担连带清偿责任；三、被告杜丰承担连带清偿责任后，有权向被告金达融资担保有限责任公司追偿。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费一十二万二千六百元，由被告金达融资担保有限责任公司、杜丰负担（于本判决生效后七日内交纳；如被告杜丰负担案件受理费，有权向被告金达融资担保有限责任公司追偿）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  张笑竹人民陪审员  田英杰人民陪审员  宋 冰二〇一九年九月二十六日法官 助理  郭晓婷书 记 员  苗雨丝