北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初70911号原告：深圳市前海梧桐母基金投资管理有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路******（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：谢文利，执行董事。委托诉讼代理人：王辰瑜，北京植德律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘尊思，北京植德（上海）律师事务所律师。原告：深圳市前海千意智合七期投资合伙企业（有限合伙），经营场所深圳市前海深港合作区前湾一路******（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。执行事务合伙人：深圳市前海梧桐母基金投资管理有限公司，委派代表黄芳。委托诉讼代理人：王辰瑜，北京植德律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘尊思，北京植德（上海）律师事务所律师。被告：北京中天嘉华通信技术有限公司，住，住所地北京市石景山区实兴大街**院**楼****/div>法定代表人：李吉军，董事长。委托诉讼代理人：李晓莉，北京乾成律师事务所律师。委托诉讼代理人：王府凤，北京乾成律师事务所律师。被告：宁波保税区毓安管理咨询合伙企业（有限合伙），经，经营场所浙江省宁波保税区鸿海商贸楼**/div>执行事务合伙人：宁波保税区嘉毓投资管理有限公司。委托诉讼代理人：李晓莉，北京乾成律师事务所律师。委托诉讼代理人：王府凤，北京乾成律师事务所律师。被告：宁波保税区毓定管理咨询合伙企业（有限合伙），经营场所浙，经营场所浙江省宁波保税区鸿海商贸楼**>执行事务合伙人：宁波保税区嘉毓投资管理有限公司。委托诉讼代理人：李晓莉，北京乾成律师事务所律师。委托诉讼代理人：王府凤，北京乾成律师事务所律师。被告：刘英魁，男，1976年10月21日出生，汉族，住北京市东城区。委托诉讼代理人：李晓莉，北京乾成律师事务所律师。委托诉讼代理人：王府凤，北京乾成律师事务所律师。原告深圳市前海梧桐母基金投资管理有限公司（以下简称梧桐公司）、深圳市前海千意智合七期投资合伙企业（有限合伙）（以下简称千意合伙企业）与被告北京中天嘉华通信技术有限公司（以下简称中天公司）、宁波保税区毓安管理咨询合伙企业（有限合伙）（以下简称毓安合伙企业）、宁波保税区毓定管理咨询合伙企业（有限合伙）（以下简称毓定合伙企业）、刘英魁企业借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，于2020年10月15日公开开庭进行了审理。梧桐公司、千意合伙企业的共同委托诉讼代理人王辰瑜、刘尊思，中天公司、毓安合伙企业、毓定合伙企业、刘英魁的共同委托诉讼代理人王府凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。梧桐公司、千意合伙企业向本院提出如下诉讼请求：1.中天公司向千意合伙企业返还借款本金2000万元；2.中天公司向千意合伙企业支付借款利息（以2000万元为基数，自2017年12月27日至2018年12月26日，按年利率8%计算；以2000万元为基数，自2018年12月27日至实际支付之日止，按照年利率12%计算）；3.中天公司承担律师费15万元；4.中天公司承担保全费5000元及保全保险费34425元；5.毓安合伙企业、毓定合伙企业、刘英魁对上述第1至第4项债务不能清偿部分承担赔偿责任；6.诉讼费由中天公司、毓安合伙企业、毓定合伙企业及刘英魁共同负担。事实与理由：2017年11月27日，梧桐公司与中天公司、毓安合伙企业、毓定合伙企业、刘英魁等签订《关于北京中天嘉华通信技术有限公司之投资协议》（以下简称《投资协议》），约定由梧桐公司或其管理指定的一支或多支基金向中天公司提供借款2000万元，借款为实际支付至中天公司账户之日起1年，如所借款项未按本协议约定转为中天公司股权，则借款利率为年利率8%，借款期限届满后，梧桐公司有权随时要求中天公司归还借款；各方同意在满足如下条件下，梧桐公司或中天公司有权要求将前述借款转化为对中天公司的股权，包括：（1）协议经各方有效签署，各方就签署协议取得全部必须的授权、同意、批准、许可或其他行为；（2）协议签署各方与中天公司的其他股东（如有）已就中天公司制定的新章程达成一致，并已共同签署新章程；（3）协议签署后中天公司未发生任何业务经营、财务状况或资产等方面的重大不利变化…。陈述与保证约定：中天公司现有或计划开展的业务的各种执照、政府批复、许可证、资质证书均有效存在…中天公司不存在其他任何进行中的诉讼、行政处罚、仲裁机构或其他司法、行政部门作出的判决、裁决或决定应受制于法律责任或义务的情形，中天公司和创始股东应承担任何因未披露的债务或民事诉讼、本次投资前的法律税务问题给本轮投资方带来的损失。《投资协议》签订后，梧桐公司根据中天公司的《付款通知函》，指定千意合伙企业向中天公司借款2000万元。中天公司于2017年12月27日出具《收款确认函》，确认了梧桐公司已按照约定履行放款义务，并确认此函可作为千意合伙企业向其主张《投资协议》项下还款义务的凭证。2018年11月20日，梧桐公司、千意合伙企业要求中天公司履行还款义务，但中天公司回函要求梧桐公司转股即表明中天公司拒绝还款。中天公司及创始股东违反《投资协议》中的“陈述与保证”，其全资子公司及关联公司北京中天嘉华基金销售有限公司（以下简称中天基金公司）存在违反证监会相关批复要求的情况，但其未在签订《投资协议》时告知，受到处罚后也未依照承诺将该情况以书面形式告知梧桐公司，使梧桐公司做出错误的投资决策，应承担相应的违约责任。故梧桐公司、千意合伙企业诉至法院。中天公司、毓安合伙企业、毓定合伙企业及刘英魁共同答辩称：首先，《投资协议》中约定的2000万元并非借款，而系梧桐公司、千意合伙企业向中天公司支付的投资款，目的为获取中天公司的股权，梧桐公司、千意合伙企业应自行承担相应的投资风险。按照《投资协议》约定，目标公司及其股东为转股实质条件的成就作出巨大努力，完成前期股权调整、VIE结构拆除等事项，故向千意合伙企业、梧桐公司转股的条件已成就，中天公司亦于2018年11月28日要求梧桐公司、千意合伙企业办理转股手续，梧桐公司、千意合伙企业在收到通知后拒绝进行转股操作，阻止条件成就，应视为《投资协议》约定的转股条件已成就。梧桐公司、千意合伙企业拒绝转股属违约。其次，中天公司、毓安合伙企业、毓定合伙企业及刘英魁已履行《投资协议》约定的信息披露义务，不存在违反《投资协议》陈述与保障的情形，无需承担赔偿责任。第一，梧桐公司、千意合伙企业主张应披露信息所涉及的主体为中天基金公司，即目标公司的子公司，并非《投资协议》约定应披露的目标公司。第二，梧桐公司、千意合伙企业提供中天基金公司被监管的相关文件作出时间为2018年1月9日，在《投资协议》签订前，中天公司、毓安合伙企业、毓定合伙企业及刘英魁在签订《投资协议》时无从知晓，故不属于应披露信息的时间范畴。第三，梧桐公司、千意合伙企业提供中天基金公司被监管的相关文件中由北京监管局发送的文件性质为行政监管措施决定书，并非行政处罚，由中国证券投资协会作出的文件属于纪律处分，亦非行政处罚。故从2份文件性质上看，不属于《投资协议》约定应披露的“诉讼、行政处罚、行政复议、申诉等法律程序”的范畴。第四，在《投资协议》未将目标公司子公司的经营管理状况约定为应当披露的事项的情形下，中天公司、毓安合伙企业、毓定合伙企业及刘英魁出于维护双方良好合作关系的目的，仍然完整地向梧桐公司、千意合伙企业披露了全部信息。北京证监局作出的《关于对中天基金公司采取暂停办理相关业务措施的决定》仅限制中天基金公司的公募基金销售业务，而中天基金公司主营业务中，公募基金销售业务占比极低，因此不会对目标公司的主营业务收入产生负面影响。此外，2018年2月2日中天公司、毓安合伙企业、毓定合伙企业及刘英魁知晓中国证券投资基金业协议《关于暂停中天基金公司私募基金募集业务的决定》后，于当日向梧桐公司、千意合伙企业完整地披露了全部信息，不存在违约，亦不存在过错。再次，即使中天公司、毓安合伙企业、毓定合伙企业及刘英魁信息披露存在瑕疵，该等披露瑕疵与梧桐公司、千意合伙企业未能获取投资收益不存在任何因果关系，不符合中天公司、毓安合伙企业、毓定合伙企业及刘英魁应承担赔偿损失的构成要件。梧桐公司、千意合伙企业未能实现投资本金及预期收益与目标公司股东是否向其披露监管机关及自律组织对目标公司子公司的展业限制并无任何因果关系，梧桐公司、千意合伙企业基于《投资协议》签署时对目标公司资产情况的判断向目标公司提供借款，并约定债权在一定条件下转为目标公司股权，前述监管机构及自律组织对中天基金公司的展业限制仅向未来产生影响，并未导致《投资协议》签订时目标公司已经所有的偿债资产流出企业，未导致目标公司偿债资产的减少。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据及陈述，本院确认事实如下：2017年11月27日，刘英魁、毓安合伙企业、毓定合伙企业、宁波保税区毓邦管理咨询合伙企业（以下简称毓邦合伙企业）、中天公司、宁波中嘉股权投资合伙企业（以下简称中嘉合伙企业）、宁波凯安股权投资合伙企业（以下简称凯安合伙企业）、宁波华盈盈晖股权投资基金合伙企业（以下简称盈晖合伙企业）与梧桐公司（包括梧桐公司及其管理或指定的一支或多支基金）签订关于中天公司之《投资协议》，约定：中天公司为目标公司；北京中天嘉华管理咨询有限公司（以下简称中天管理公司）与中天公司、北京中天嘉华资产管理有限公司（以下简称中天资产公司）签署VIE协议；2015年1月10日，中天管理公司与目标公司及其子公司签署《独家技术支持和咨询服务》、刘英魁、张欣签署《授权委托书》和《配偶同意函》；2011年9月23日，中天管理公司与目标公司签署《独家购股协议》《股权质押协议》（以上协议统称为VIE控制协议），中天管理公司、目标公司及其子公司拟签署关于终止VIE控制协议的《VIE终止协议》；梧桐公司（包括梧桐公司及其管理或指定的一支或多支基金）拟向目标公司提供借款，并在符合本协议约定的情况下，转为对目标公司新增注册资本；本协议项下最终出资主体可以是梧桐公司或其管理或指定的一支或多支基金；截至本协议签署之日，目标公司股权结构为股东包括刘英魁、毓安合伙企业、毓邦合伙企业、毓定合伙企业；在本协议约定的债转股前对目标公司的股权结构做前期股权调整，调整后目标公司的股东包括刘英魁、毓安合伙企业、毓邦合伙企业、毓定合伙企业、盈晖合伙企业、中嘉合伙企业、凯安合伙企业；梧桐公司拟向目标公司提供一笔金额为2000万元的借款，此外各方同意可由另外不超过4名投资者向目标公司提供借款；借款期限自梧桐公司将款项实际支付至目标公司的账户之日起1年；各方同意，如借款并未按照本协议约定转为目标公司的股权，则借款按照每年8%的单利，自目标公司收到相关款项的当日起至目标公司实际偿还借款之日期间的实际天数按照日利率计息，日利率=年利率/365；如借款按照本协议约定转为目标公司的股权，则本轮投资方不再向目标公司主张借款利息或要求偿还借款本金；借款用于支付目标公司收购中天管理公司股权的转让价款及梧桐公司认可的根据已经批准的预算和业务计划用于业务扩展、流动资金及其他目的；如在本协议第三条约定的债权转换为目标公司股权之前，发生以下情形，梧桐公司有权以书面通知的方式要求目标公司提前偿还借款与借款利息，目标公司应当按照梧桐公司书面通知中要求的期限归还借款本息，但书面通知中要求的还款期限不得早于书面通知发出之日起的30日：（1）借款期限届满后，梧桐公司有权随时要求目标公司归还借款；（2）目标公司实质性违反本协议条款的约定（包括但不限于各声明与承诺）或发生金额超过公司净资产10%的亏损，致使梧桐公司认为可能危及借款安全的；创始股东和目标公司承诺并保证确保梧桐公司本协议项下的债转股权利的实现，毓邦合伙企业和上一轮投资方认可并同意配合梧桐公司实现在本协议项下的债转股的权利；但若在借款期限内本协议3.1条约定的转股条件非因原股东和目标公司的主观原因而未能满足或在本协议第3.1条约定的转股条件完全满足后的30日内梧桐公司与目标公司均未要求按照本协议第三条约定将借款转化为目标公司的股权，则目标公司有权偿还借款本息，梧桐公司收到目标公司发出的偿还借款本息的书面通知后，除非目标公司另行同意，否则梧桐公司不得要求再行使本协议项下的债转股权利。第三条债权转化为股权约定：各方同意，在满足如下条件（转股条件），梧桐公司或目标公司有权要求将梧桐公司对目标公司的借款转为对目标公司的股权：（1）各方就本协议签署取得全部必须授权、同意、批准、许可或其他行为（包括但不限于股东会决议/股东决定、董事会决议/执行董事决定、目标公司相关股东放弃与债转股有关的优先购买权）；（2）协议签署各方与其他目标公司股东（如有）已就目标公司制定新的章程达成一致，并已共同签署新的章程；（3）协议签署后，目标公司未发生任何业务经营、财务状况或资产等方面的重大不利变化；（4）中国任何政府部门均没有对目标公司正在或可能采取足以限制或禁止本协议预期进行的任何交易的完成的重大行政处罚措施（指被行政机关责令停产停业、扣缴或者吊销证照、100万元以上重大罚款等）或程序，且中国任何政府部门均未制定可能使本协议的履行变得非法的任何法律、法规或其他规范性文件；（5）目标公司不存在任何会本协议预期进行的任何交易的合法性或对目标公司经营状况产生重大不利营业的诉讼或其他争议程序（已披露的诉讼除外）；（6）目标公司以及原股东已经完全并适时地履行了其在本协议项下自身的义务，且没有发生任何可能危及或可能损害梧桐公司在本协议项下的权利的情形；（7）前期股权调整的工商变更登记与备案已经完成；（8）VIE控制协议已经全部终止。梧桐公司有权决定全部或部分豁免前款所列的任何转股条件。如目标公司要求实施债转股，应当以书面通知的方式事先通知梧桐公司，梧桐公司、目标公司、创始股东及上一轮投资方应当全力配合债转股实施并保证于收到转股通知之日起30个工作日内完成关于债转股的工商变更手续，如届时未完成上述程序的，则守约方有权解除协议，各方互不追究其他各方的违约责任；如目标公司违约未完成债转股相关的股东会审议程序，梧桐公司有权解除本协议的，目标公司应在梧桐公司解除协议后15个工作日内向梧桐公司偿还借款本金与利息。目标公司以及创始股东在本协议签署日及投资日就投资事宜向梧桐公司做出陈述与保证，目标公司以及创始股东确认梧桐公司系建立在对下述陈述与保证充分信赖基础上方达成本协议，但目标公司已向投资人披露的情形（包括但不限于与前期股权调整、红筹充重组、可转债相关的交易及情形）除外：（5）目标公司及创始股东不存在可能严重影响到按照本协议项下条款和条件所达成的预期交易的实现的未清偿债务和法律责任；（6）目标公司现有或计划开展的业务的各种证照、政府批复、许可证、资质证书均有效存在，目标公司不存在任何违反上述证照、政府批复、许可证或者资质证书要求的行为或者情形；（10）目标公司以及创始股东从未从事或达成任何可能导致目标公司发生重大不利影响或可能导致对本协议履行造成重大不利影响的行为或协议；（14）目标公司以及创始股东不存在可能严重影响到按照本协议项下条款和条件所达成的预期交易的实现的未清偿债务和法律责任；（15）目标公司不存在任何未向本轮投资方书面披露的负债及或有负债，包括但不限于目标公司没有向任何实体和自然人作出任何形式的担保或保证，目标公司不存在任何未向本轮投资方书面披露的正在进行中的诉讼、仲裁、行政处罚或其他争议程序；（20）除向本轮投资方书面披露的诉讼、行政处罚、行政复议、申诉、调查或其他法律程序外，目标公司不存在其他任何进行中的诉讼、行政处罚、行政复议、申诉等法律程序，目标公司不存在未披露的依照法院、仲裁机构或其他司法、行政部门作出的判决、裁决或决定应受制于法律责任或义务的情形。前述任何及所有陈述与保证应被视为于投资日被重申。对于投资日之前目标公司的任何合规性瑕疵导致（包括但不限于税务、劳动人事、业务合规等方面的合规性瑕疵）负债或有负债，由创始股东对于目标公司承担补偿责任。目标公司、创始股东承诺如果其知悉在本协议签署日后发生任何情形，使任何陈述与保证在任何方面变得不真实、不准确或具误导性，则将立即书面通知本轮投资方。第六条终止约定：（2）如果本协议项下转股条件在借款期限届满前未全部得到满足或被梧桐公司豁免，则梧桐公司有权经书面通知要求目标公司偿还借款及利息，终止本协议且无须承担任何与终止本协议相关的责任；（3）若在本协议第3.1条约定的转股条件全部满足后30日内梧桐公司与目标公司均未要求按照本协议第三条约定将借款转为目标公司股权，则目标公司有权经书面通知梧桐公司要求偿还借款本息，终止本协议且无须承担任何与终止本协议相关的责任；（4）目标公司以及原股东违反本协议项下任何规定或其在本协议项下的任一陈述与保证被证明不真实或虚假，致使本协议项下交易目的无法实现的，梧桐公司可以单方面终止本协议且无须承担任何与终止本协议相关的责任；6.3如果梧桐公司已支付任何投资款项，则目标公司承诺在本协议终止之日起30个工作日内向梧桐公司退还全部投资款，还应在退还投资款同时向梧桐公司支付相应利息，利息按照全部投资款项自汇入目标公司指定账户之日至全部退还给梧桐公司指定账户之日止每日万分之六的标准计算；对于本协议项下的一方违反本协议的任何条款（包括但不限于承诺以及陈述与保证条款）而使其他方产生或遭受损害、损失和费用（包括但不限于法律费用和支出以及对任何权利请求进行调查的费用）的，违约方应当对非违约方进行赔偿；梧桐公司应确保并促使其本协议项下的实际投资主体按照本协议的约定提供借款并履行其他义务，并安排该实际投资主体与本协议签署各方签署投资协议。2017年12月18日，中天公司出具《付款通知书》，载明：梧桐公司（包括梧桐公司及其管理或指定的一支或多支基金），根据《投资协议》，贵方应向我司支付借款2000万元，请于收到本通知之日起3日内将该款项打入我司指定账户。2017年12月27日，中天公司出具《收款确认函》，载明：千意合伙企业，截至本确认后出具日，本公司已收到贵方支付的2000万元，贵方已完全履行《投资协议》项下的放款义务。梧桐公司、千意合伙企业在本案中申请诉讼保全，交纳保全费5000元，并提供中国太平洋财产保险股份有限公司北京分公司出具的诉讼财产保全责任保险单做担保，缴纳担保费34425元。对双方有争议的事实及证据，本院认定如下：梧桐公司、千意公司提供《关于归还借款的通知函》、微信聊天截屏、电子邮件及附件截屏、快递寄送凭证及签收凭证证明其于2018年11月21日通过微信向刘英魁发送《关于归还借款的通知函》，于2018年12月4日通过快递向中天公司发送《关于归还借款的通知函》，告知借款到期，不再转股。微信聊天截屏显示2018年11月21日向“刘英魁/中天嘉华创始人”发送《关于归还借款的通知》文档，并表示下个月12月26日借款到期，不再实施转股，请于2018年12月26日归还借款本金及利息合计2160万元。快递寄送凭证及签收凭证显示2018年12月4日，李某梅向中天公司寄送文件，2018年12月5日前台签收。中天公司、刘英魁、毓安合伙企业、毓定合伙企业对上述证据的真实性不认可，认为中天公司并未收到相关通知；涉案款项并非借款，而是投资款，中天公司已要求梧桐公司、千意合伙企业实施债转股，并提供《投资及重组战略投资合作条款》《通知函》、企业信用信息公示报告、内资企业变更登记（备案）表、《VIE终止协议》、千意合伙企业基金登记信息、《中国证券投资基金协会私募投资基金备案须知》予以证明。其中《通知函》载明的时间为2018年11月28日，内容为中天公司要求梧桐公司、千意合伙企业将2000万元投资款转为对其股权，其将配合办理相关工商变更登记手续及提供变更后的股东名册。梧桐公司、千意合伙企业对《投资及重组战略投资合作条款》的真实性不予认可，认为该条款并无其盖章确认，即使为真实，亦为双方在签订《投资协议》前的磋商，双方的具体权利义务仍应以《投资协议》为准；对《通知函》的真实性认可，证明目的不认可，认为中天公司系在收到其要求退款通知后向其发送该《通知函》，因双方并未满足《投资协议》约定的转股条件，故梧桐公司、千意合伙企业有权要求中天公司返还借款；对企业信用信息公示报告的真实性认可，对内资企业变更登记（备案）表、《VIE终止协议》的真实性表示无法核实，认为其并非协议的相对方，且《投资协议》约定的转股条件之一，即3.1.2为包括梧桐公司在内的签约各方形成新的公司章程，但中天公司、刘英魁、毓安合伙企业、毓定合伙企业所提供的上述证据中均无梧桐公司签字或盖章；对千意合伙企业基金登记信息、《中国证券投资基金协会私募投资基金备案须知》的真实性认可，关联性及证明目的不认可，认为千意合伙基金作为股权投资基金可投资涉案可转债，《中国证券投资基金协会私募投资基金备案须知》已废止，且该须知的发布时间晚于千意合伙企业的备案时间。梧桐公司、千意合伙企业提供《中天公司财务尽职调查报告》（2017年8月，节选）证明中天基金公司的营业收入系中天公司、中天公司母公司中天管理公司的主要收入来源，中天管理公司预测2018年净利润达到1亿元的前提系整个集团营业收入能保持30%/年的速度增长，其中也包含中天基金公司的营业收入快速增长。中天公司、刘英魁、毓安合伙企业、毓定合伙企业对上述证据的真实性及证明目的均不认可。2017年11月15日，中国证券监督管理委员会北京监管局出具《关于对中天公司采取暂停办理相关业务措施的决定》，载明：中天基金公司存在展业独立性不够、法定代表人及总经理兼任关联方公司其他管理实务、违规代销具有预期收益率性质的资产管理计划等违规行为，故对其采取责令改正并暂停办理公募基金销售业务6个月的行政监管措施。2018年1月9日，中国证券投资基金业协会出具《关于暂停中天基金公司私募基金募集业务的决定》，载明：近日协会收到北京证监局对你公司出具的《关于对中天公司采取暂停办理相关业务措施的决定》协会认为你公司存在展业独立性不够，法人代表及总经理兼任管理公司其他职务、且劳动关系不在公司，违规代销具有预期收益率性质资管计划、对私募产品推介信息管控不严，与关联公司共用“中天嘉华”商号，对未取得基金销售资格的关联公司公开推介私募基金产品行为未予管控、并存在不正常业务往来等违规行为，不符合开展私募基金募集业务要求。根据《私募投资基金募集行为管理办法》等相关自律规定，决定暂停你公司私募基金募集业务直至整改完毕并现场验收合格。2019年8月19日，中国证券投资基金协会出具《关于暂停中天基金公司私募基金募集业务的决定》，载明：协会发现你公司在2018年1月至2018年9月暂停私募基金募集业务期间，派员工参与无基金销售业务资格的关联机构“北京中天嘉华财务管理咨询有限公司”私募基金募集业务，与你公司向协会提交的《承诺函》中承诺“在暂停私募基金募集业务期间，未开展任何私募基金募集业务”严重不符，故决定暂停你公司私募基金募集业务，直至整改完毕并现场验收合格。梧桐公司、千意合伙企业认为中天公司、刘英魁、毓安合伙企业、毓定合伙企业未在《投资协议》签订前或之后向梧桐公司、千意合伙企业披露上述事实，属于违反《投资协议》陈述与保证的违约行为。中天公司、刘英魁、毓安合伙企业、毓定合伙企业对此不予认可，认为上述文件的受监管主体是中天基金公司，并非中天公司，所涉及的事项不属于《投资协议》约定披露事项及《投资协议》第五条约定的陈述保证范围之内，且中天基金公司在2017年公募基金销售收入仅为200元，故公募基金销售受限不会对中天公司财务状况产生任何影响，并提供北京证监局官网截图3张证明上述“监管措施”不属于“行政处罚”，不在《投资协议》约定的披露信息事项及陈述与保证范围内，且上述“监管措施”向公众公开的时间为2018年11月8日。梧桐公司、千意合伙企业对上述截图的真实性认可，但认为无论“监管措施”采取何种措辞均会对中天基金公司的基金业务遭受影响；上述信息对外发布的时间并非中天公司知悉处罚的时间，中天公司、刘英魁、毓安合伙企业、毓定合伙企业应早于公示时间知晓，但未向梧桐公司、千意合伙企业披露。中天公司、刘英魁、毓安合伙企业、毓定合伙企业提供《告知书》、邮件截图证明在中国证券投资基金协议下发上述决定后，中天基金公司已如实将情况告知股东进行陈述与保证，无任何违法情形。邮件截图显示2018年2月2日孙某（中天嘉华法务部）向易某发送《股东告知书》，同日易某向叶某生转发。梧桐公司、千意合伙企业对《股东告知书》的真实性不认可，对易某向叶某生转发的邮件的真实性认可，对孙某向易某发送邮件的真实性不认可，其表示叶某生为梧桐公司人员，易某为中天公司人员，但无法确定孙某为中天基金公司人员，不能证明中天公司在此时知晓《股东告知书》的内容，亦不能证明其履行告知义务，且告知的对象为中天基金公司股东，千意合伙企业、梧桐公司均非其股东。梧桐公司、千意合伙企业提供微信聊天截屏证明中天公司2018年4季度财务报表证明受中天基金公司基金业务被暂停影响，中天公司在2018年主营业务大幅下滑，利润为负。微信聊天截屏显示为“中天嘉华-前海梧桐沟通群（3）”，丁哲轩向李某梅发送《中天嘉华2018年Q4财务报表》，李某梅要求丁哲轩发送资产负债明细。中天公司、刘英魁、毓安合伙企业、毓定合伙企业对上述证据的真实性不予认可。梧桐公司、千意合伙企业提供《委托代理合同》、银行回单、增值税发票证明千意合伙企业为本案支出律师费15万元。中天公司、刘英魁、毓安合伙企业、毓定合伙企业对上述证据的真实性认可，但认为各方对律师费的负担并无约定，梧桐公司、千意合伙企业无权要求其承担。本院认为，关于千意合伙企业是否为本案适格原告。首先，《投资协议》载明的签约主体即为梧桐公司（包括梧桐公司及其管理或指定的一支或多支基金），故梧桐公司管理或指定的一支或多支基金为《投资协议》的主体系各方的真实意思表示。其次，根据中天公司出具《收款确认函》可知，其对千意合伙企业参与《投资协议》履行系明知且确认。故千意合伙企业应为本案适格原告。涉案各方当事人签署的《投资协议》系各方的真实意思表示，亦不违反法律法规的强制性规定，应属合法有效。关于梧桐公司支付2000万元款项的性质，结合《投资协议》条款的约定，该款项属于可转股权的债权，在未转股的情况下，该笔款项属于梧桐公司、千意合伙企业对中天公司出借的借款。关于中天公司是否应向梧桐公司、千意合伙企业返还2000万元。依据《投资协议》约定，“如在协议约定的债权转换为目标公司股权之前，发生以下情形，梧桐公司有权以书面通知的方式要求目标公司提前偿还借款与借款利息”，其中情形即包括“借款期限届满后，梧桐公司有权随时要求目标公司归还借款”。该条款约定的返款的前提条件即为“债权转换为目标公司股权之前”，而不论因何种原因导致债权未能转换为目标公司股权，此为其一。其二，《投资协议》约定的转股条件之一为“协议签署各方与其他目标公司股东（如有）已就目标公司制定新的章程达成一致并已共同签署新的章程”，但实际履行中，各方并未就目标公司制定新的章程达成一致并签署新的章程，未满足转股条件。其三，即使按照中天公司主张推定转股条件已成就，但梧桐公司、千意合伙企业未配合办理转股手续，中天公司亦仅有权不再实施债转股，并向梧桐公司返还本金。故梧桐公司、千意合伙企业有权要求中天公司返还本金。关于梧桐公司、千意合伙企业主张的利息。《投资协议》约定“如借款并未按照本协议约定转为目标公司的股权，则借款按照每年8%的单利，自目标公司收到相关款项的当日起至目标公司实际偿还借款之日期间的实际天数按照日利率计息”。故梧桐公司、千意合伙企业有权按照该条款约定主张中天公司支付利息，梧桐公司、千意合伙企业主张按照年利率12%计算2018年12月27日之后利息无合同依据，本院不予支持。关于梧桐公司、千意合伙企业主张的律师费、保全费及保全担保费。中天公司在接到梧桐公司要求返还借款的通知后未及时返还，构成违约，故应对梧桐公司、千意合伙企业因本次诉讼产生的上述费用承担赔偿责任。关于中天公司及创始股东是否存在违反《投资协议》中的“陈述与保证”的违约行为。《投资协议》所罗列需中天公司及创始股东“陈述与保证”的义务主体为目标公司或创始股东，并非目标公司的子公司或母公司。中天基金公司受到行政监管措施不属于“陈述与保证”的范围。故梧桐公司、千意合伙企业据此主张中天公司及创始股东违反“陈述与保证”义务，其要求创始股东对中天公司债务承担补充清偿责任的诉讼请求无事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告北京中天嘉华通信技术有限公司于本判决生效之日起十日向原告深圳市前海千意智合七期投资合伙企业（有限合伙）返还借款本金2000万元；二、被告北京中天嘉华通信技术有限公司于本判决生效之日起十日向原告深圳市前海千意智合七期投资合伙企业（有限合伙）支付利息（以2000万元为基数，自2017年12月27日起至实际返还借款之日止，按年利率8%计算）；三、被告北京中天嘉华通信技术有限公司于本判决生效之日起十日向原告深圳市前海千意智合七期投资合伙企业（有限合伙）支付律师费150000元、保全费5000元及保全保险费34425元；四、驳回原告深圳市前海梧桐母基金投资管理有限公司、深圳市前海千意智合七期投资合伙企业（有限合伙）其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费156550元，由被告北京中天嘉华通信技术有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  孙璟钰人民陪审员  王凤山人民陪审员  张 瑒二〇二〇年十二月十一日书 记 员  青 宇