宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民初2688号 原告：马某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：许某，宁夏天盛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李某，宁夏天盛律师事务所律师。 被告：宁夏佳兴房地产开发有限公司。 法定代表人：包某，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：沈某，宁夏天器律师事务所律师。 被告：包某，宁夏佳兴房地产开发有限公司执行董事，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：沈某，宁夏天器律师事务所律师。 被告：王某，住宁夏回族自治区银川市。 原告马某诉被告宁夏佳兴房地产开发有限公司（以下简称佳兴公司）、包某、王某民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月1日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年10月18日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人许某、李某，被告佳兴公司、包某的委托诉讼代理人沈某，被告王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告的诉讼请求：1.依法判令被告一、被告二共同偿还原告借款本金10070000元；2.依法判令被告一、被告二共同按照月利率2%标准偿还原告借款利息、逾期还款利息、违约金及债权人为实现债权花费的其他费用至借款本金全部清偿之日。暂计至起诉之日共计7220000元（9500000×2%×38=7220000）；以上金额共计17290000元；3.依法判令被告三对上述借款本金及借款利息、逾期还款利息、违约金及债权人为实现债权花费的其他费用承担连带担保责任；4.本案诉讼费用、保全费、保函费由三被告承担。事实和理由：包某系佳兴公司的法定代表人，因佳兴公司开发银川市兴庆区民族南街东侧、南塘巷南侧“百姓购物城”工程项目资金紧缺，由包某向原告提出借款请求，自2015年5月1日至2016年5月25日，包某共向原告借款9500000元，2016年5月25日，佳兴公司、包某同原告签订债权债务确认书，确认截止该债权债务确认书起订之日，佳兴公司、包某共向原告借款9500000元，利息570000元，经双方确认，佳兴公司、包某同原告之间的最终未偿还金额为10070000元。原告以银行转账的方式向包某提供了借款。在借款过程中，佳兴公司将位于银川市××区东侧、南塘巷南侧“百姓购物城”1号商业、2号综合楼、3号商业办公室701室、801室共计3022平米的房屋作为本借款的抵押物，与原告签订了房屋买卖合同，并将上述房屋备案至原告名下。被告王某对上述借款出具了担保函，承诺自愿为上述借款本息承担无限连带担保，担保期间自还款期限届满之日至所有借款本金、利息全部还清为止。现佳兴公司、包某承诺的偿还期限已经届满，但至今未能还款。为维护原告借款本金10070000元，按照月利率2%标准偿还原告借款本息、逾期还款利息、违约金及债权人为实现债权花费的其他费用至借款本金全部清偿之日（至起诉时被告借款利息、逾期还款利息、违约金暂计38个月共7220000元），以上金额共计17290000元；判令王某对上述借款本金及借款利息、逾期还款利息、违约金及债权人为实现债权花费的其他费用承担连带担保责任；本案诉讼费用、保全费、保函费由三被告共同承担。 被告佳兴公司、包某答辩意见：1.原被告之间确实存在民间借贷关系，但2015年5月1日至2016年5月25日期间原告实际出借金额为500万元，应当按照500万元的借款本金计算利息还本付息，原告诉称中950万元当中的450万元系原告制造银行流水信息并未实际出借；2.借款后被告按照月利率6%以现金方式向原告偿还了2015年11月至2016年4月期限的利息，共计263.4万元；3.就该案所涉及的债权被告佳兴公司与原告以签订商品房买卖合同及预售备案的方式进行抵押，抵押房屋为百姓购物城商业楼701室、801室，除此之外，原告还安排被告向原告的关联方翟晓辉、汪利敏、姜培柱、马宁名下备案了百姓购物城大量房屋，面积约为12000平米；4.就涉及本案的相关事实，被告包某已向银川市公安局报案，该局正在初查中。 被告王某答辩意见：我个人担保的时效已到期，不应当承担担保责任。 当事人围绕诉讼请求向法庭提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的借款合同6份、借条6份、宁夏银行网上银行电子回单18份、收条16份、《银川市商品房买卖合同（预售）》2份、收据8张、债权债务确认书1份、公司经营证明文件一套、百姓购物城项目资料一套、担保函6份、中国大地财产保险股份有限公司保险单1份、法院收费票据1份；被告包某提交的个人存款交易明细2张等证据，可以证明案件事实，本院予以确认。 经审理查明，包某系佳兴公司的法定代表人。2015年11月16日至2016年3月23日，被告包某作为乙方与原告马某作为甲方签订了6份借款合同，分别是：1.2015年11月16日包某向原告借款520万元，包某出具借条，载明今借到马某现金伍佰贰拾万元整。借款期限自2015年11月16日至2016年3月15日。马某分八次以银行转账方式向包某支付，包某出具收条予以确认；2.2015年11月19日包某向原告借款50万元，包某出具借条，载明今借到马某现金伍拾万元整。借款期限自2015年11月19日至2016年1月18日。马某以银行转账方式向包某支付；3.2015年11月30日包某向原告借款10万元，包某出具借条，载明今借到马某现金壹拾万元整。借款期限自2015年11月30日至2016年1月29日。马某以银行转账方式向包某支付，包某出具收条予以确认；4.2015年12月2日，包某向原告借款10万元，包某出具借条，载明今借到马某现金壹拾万元整。借款期限自2015年12月2日至2016年2月1日。马某以银行转账方式向包某支付，包某出具收条予以确认；5.2016年1月27日包某向原告借款100万元，包某出具借条，载明今借到马某现金壹佰万元整。借款期限自2016年1月27日至2016年2月26日。马某以银行转账方式向包某支付；6.2016年3月23日包某向原告借款260万元，包某出具借条，载明今借到马某现金贰佰陆拾万元整。借款期限自2016年3月23日至2016年4月23日。马某分八次以银行转账方式向包某支付，包某在网上银行电子回单上签名确认。以上6笔借款总金额为950万元。上述借款合同均约定借款利息以中国人民银行同期贷款利率的4倍，自借款之日起计算；以佳兴公司位于民族南街东侧、南塘巷南侧“百姓购物城”1号商业、2号综合楼、3号商业办公室701室、801室的房屋作为上述借款的抵押担保。但未办理抵押登记。上述合同还约定，因乙方不能按照约定还款发生纠纷的，由乙方承担甲方实现债权的全部费用，包括诉讼费、仲裁费、财产保全费用、律师代理费、执行费、评估费、拍卖费和其它实现债权的相关费用。 2015年11月16日，佳兴房地产公司与原告签订两份《银川市商品房买卖合同（预售）》，将上述房屋备案至原告名下，佳兴公司给原告出具了8份总额为950万元的收据，作为对本案借款的担保。被告王某于上述六份借款合同出具的当天出具六份《担保函》，承诺若包某不能在约定期限清偿马某的借款本息，由其本人负责全额清偿关承担无限连带责任；如果违背以上约定，由承诺担保人承担全部法律责任。担保期间自还款期限届满之日起至所有借款本金、利息全部还清为止。 2016年5月25日，原告马某作为甲方与被告包某、佳兴公司作为乙方签订了《债权债务确认书》，双方确认：一、乙方自2015年5月1日至2016年5月25日向甲方共借款人民币950万元，乙方确认已经收到甲方的出借款项，甲方对乙方享有债权。截止本协议签订时，乙方偿还甲方借款人民币950万元，利息人民币57万元，乙方至今未偿还。二、经甲乙双方确认，最终没有偿还甲方。对于以上事实，乙方确认无异议，甲乙双方之间的最终未偿还借款余额为1007万元，乙方特别确认签字（包某签字）。三、甲乙双方确认甲乙双方之间的借款合同约定期间内的利息按甲乙双方先前的约定，利率为人民银行同期贷款利率的四倍；逾期利息、违约金或及债权人为实现债权花费的其他费用标准按照每日万分之五的比率自2016年5月15日起算至乙方偿付全部本息时为止，乙方对此确认无异议。四、本确认书一式两份，双方各执一份，经双方签字后生效。原告马某、被告包某在《债权债务确认书》上签字，被告佳兴房地产公司在《债权债务确认书》盖公司公章及公司财务专用章。 被告佳兴房地产公司、包某称，原告诉称中950万元当中的450万元系原告制造银行流水信息并未实际出借；原告称，在2015年11月16日之前被告包某及佳兴公司通过王某向原告借款且未偿还的借款本金为450万元，在2015年11月16日，被告包某再向原告借款时，通过倒账方式偿还了上述450万元，该倒账并不影响原告当日给被告出借520万元的事实。被告王某亦同意原告关于倒账的观点，但称是否为450万元现在说不清楚，具体以转账凭证为准。在2015年11月16日算账的时候其也在现场，450万元有可能包含一些利息，现在具体有多少利息其不清楚。被告包某亦认可2015年11月16日以前，王某向马某所借的款项，王某均交由其本人实际使用。 另查明，2018年10月31日，佳兴公司出具的《关于宁夏佳兴房地产开发有限公司债务情况的说明》载明，截止到2018年11月1日，佳兴公司欠马某借款本金1000万元，可通过协商解决。 本院认为，原告马某与被告包某之间的民间借贷关系，有双方签订的6份《借款合同》及《债权债务确认书》予以证明，本院予以确认。被告包某向马某借款，并约定了利息，应承担还本付息的责任。 关于借款数额。原告出示的6份《借款合同》证明，被告包某向原告借款数额为950万元，本院予以确认。被告包某称借款数额实际为500万元，2015年11月16日的借款520万元中，有450万元系原告制作银行流水所作，并未实际交付，经查，原告称在2015年11月16日之前被告包某及佳兴公司通过王某向原告借款且未偿还的借款本金为450万元，在2015年11月16日，被告包某再向原告借款时，通过倒账方式偿还了上述450万元，并出具了相应的银行流水来证明；被告王某虽然同意原告倒账的观点，但认为该450万元中包含部分利息，并向本院提交了其与马某的银行流水往来，但其不能说明该450万元中本金及利息的具体数额，且其主张的时间节点也与原告主张的时间节点不符，故应承担举证不能的法律后果。被告包某认可2015年11月16日之前王某所借款项由包某实际使用。故上述倒账行为并不影响原告当日给被告出借520万元的事实，且被告包某不仅出具借条，还出具收条及《债权债务确认书》予以确认，被告王某也对全部借款出具了担保函，故本院确认借款数额为950万元。 关于原告诉请的要求各被告按照月利率2%标准偿还原告借款利息、逾期还款利息、违约金及债权人为实现债权花费的其他费用。因2016年5月25日，原告马某与被告包某、佳兴房地产公司签订的《债权债务确认书》明确约定了借款期限内的月利率为人民银行同期贷款利率的四倍，逾期利息、违约金或及债权人为实现债权花费的其他费用标准按照每日万分之五支付，而借款期限已过，故被告应当以每日万分之五的利率偿还逾期还款利息、违约金及债权人为实现债权花费的其他费用，至本判决确定的给付之日止。关于原告要求的保函费，因保函费属于原告为实现债权花费的费用，已包括在以日利率万分之五计算的费用中，故不予支持。 关于被告包某称借款后被告按照月利率6%以现金方式向原告偿还了2015年11月至2016年4月期限的利息，共计263.4万元，但没有提交证据予以证明，本院不予支持。被告包某称2016年3月23日包某以银行转账方式向原告还款20万元，但原告不认可，且在被告提交的银行交易流水中，在摘要一栏注明为购葡萄款，故本院不予支持。 关于佳兴公司的责任。因佳兴公司在《债权债务确认书》盖章并在《关于宁夏佳兴房地产开发有限公司债务情况的说明》中认可欠马某借款本金1000万元，故佳兴公司应与包某共同偿还本案借款及相应的利息。 关于王某的责任。本案中，王某出具担保函，承诺若包某不能在约定期限清偿马某的借款本息，由其本人负责全额清偿关承担无限连带责任；担保期间自还款期限届满之日起至所有借款本金、利息全部还清为止。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条第二款“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”的规定，该约定视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。王某担保的最后一笔借款的到期时间为2016年4月23日，担保期间截止2018年4月23日，原告无证据证明其在该时间之前向王某主张过权利，故担保期间已过，王某不再承担保证责任。 被告包某、佳兴公司称就涉及本案的相关事实，包某已向银川市公安局报案，该局正在初查中，但至本判决作出时，二被告没有提交相关的证据材料来证明其主张，故本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款之规定，判决如下： 一、被告包某、宁夏佳兴房地产开发有限公司于本判决生效后十日内，偿还原告马某借款本金950万元，支付2016年5月25日之前的利息57万元，并以950万元为基数，以日利率万分之五支付逾期还款利息、违约金及债权人为实现债权花费的其他费用，从2016年5月25日计算至本判决确定的给付之日止。 二、驳回原告马某的其他诉讼请求。 如果未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费125540元，由原告负担12582元，被告包某、宁夏佳兴房地产开发有限公司负担112958元；保全费5000元，由被告包某、宁夏佳兴房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。 审 判 长  赵和平 审 判 员  黑 琴 人民陪审员  李宁华 二〇二〇年四月二十七日 书 记 员  马 娟 附：法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率２４％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率２４％为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率６％支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释 第三十二条保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。 保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。