安徽省铜陵市铜官区人民法院民 事 判 决 书(2019)皖0705民初5004号原告（反诉被告）：吕涛松，男，1972年5月27日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。委托诉讼代理人：于树影，杨东青,铜陵市铜官区东郊办事处法律服务所法律工作者。被告(反诉原告)：安徽联运华琛环境工程有限公司，住所地合肥市瑶海区龙岗开发区华都城市花园12幢205号，统一社会信用代码：91340100MA2ROEXY5N。法定代表人：王永，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨涛，该公司员工。原告吕涛松诉被告安徽联运华琛环境工程有限公司（以下简称华琛工程公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，华琛工程公司提出反诉，本院决定合并审理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。吕涛松及其委托诉讼代理人杨东青、华琛工程公司的委托诉讼代理人杨涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吕涛松向本院提出诉讼请求：1、判令华琛工程公司支付吕涛松工程款95352.79元；2、诉讼费由华琛工程公司承担。事实和理由：2019年4月18日，吕涛松和华琛工程公司签订一份《施工合同》，约定，将34个小区垃圾分类场地基础建设工程交吕涛松施工，吕涛松依约完成了施工任务，且华琛工程公司不能按合同约定支付工程款，按工程进度统计表应支付款为155352.79元，按合同的95%工程款应支付147585.5元。经多次催讨华琛工程公司支付了60000元，尚欠95352.79元至今未付。请求法院依法判决。华琛工程公司辩称并反诉称：与吕涛松签订《施工合同》并由吕涛松实际施工是事实。但吕涛松只完成了工程量129574元，该价款是合同约定的包干价。多余的工程量是吕涛松单方增加的，没有与华琛工程公司签订变更协议，不予认可。且原告交付的部分工程质量不符合要求、材料不合格等，应扣减部分工程款，扣除已付的工程款后，华琛工程公司欠吕涛松工程款38127.26元。此外，吕涛松施工的工程没有按合同约定的时间2019年5月4日竣工，逾期37天交付竣工工程，按约定每日应承担工程总价款的0.5%的违约金共计23971.19元，反诉要求吕涛松向华琛工程公司支付。请求法院依法判决。吕涛松就反诉辩称：工程延期竣工是事实，但华琛工程公司没有按合同约定与小区的物业管理部门协调沟通，致使部分工程延期进场施工。同时，华琛工程公司在施工过程中变更施工计划，导致工程期限顺延。因此，吕涛松对工程延期竣工没有违约行为，要求驳回华琛工程公司反诉请求。本院经审理认定事实如下：2019年4月18日，吕涛松和华琛工程公司签订一份《施工合同》，约定，吕涛松（乙方）负责施工华琛工程公司（甲方）承建的34个小区垃圾分类场地基础建设工程；施工内容为硬化地面；工程造价为129574元，任何政策性因素和市场因素均不调整包干价；工程工期为2019年4月18日开工至2019年5月4日竣工，施工过程中，如遇到因甲方不能按期协调工作，被迫停工或不能顺利施工，得顺延工期；工程质量应符合国家及行业规定的建筑工程质量检验评定的“合格”标准；工程款结算按施工要求和数量确定包干造价，包干范围以外的费用，另接有关规定调整；付款方式为进场支付合同价款的30%，施工进度至80%时支付工程款的50%，工程结束支付15%，剩余5%作为质保金，质保期为一年；违约责任：乙方未能按时竣工，每延期一日应按工程总价款的0.5%向甲方支付违约金。双方还在合同中约定了其他条款。合同签订后，吕涛松即组织人员进行施工，由于华琛工程公司与部分小区物业管理部门沟通协调出现问题，吕涛松未能及时进入部分小区内的场地施工，致使施工工期顺延。2019年6月10日后，吕涛松承建的工程施工结束并交付华琛工程公司投入使用，华琛工程公司向吕涛松支付工程款60000元。工程完工后，华琛工程公司原工作人员成某（已于2019年7月从华琛工程公司离职）制作了《小区基础硬化工程量统计表》，载明原告施工的工程量为155352.79元，并于2019年9月2日在该统计表中签字，但吕涛松与华琛工程公司并没有就施工工程进行结算，也没有签订变更工程量的补充协议。上述事实，有吕涛松提供的当事人诉讼主体资格证明、《施工合同》复印件、成某签字的《小区基础硬化工程量统计表》复印件、申请证人成某出庭作证的证人证言，华琛工程公司提供的微信聊天记录影印件、《小区基础硬化工程量统计表》复印件等证据，经庭审质证，予以认定。本院认为，吕涛松与华琛工程公司签订的《施工合同》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。双方在合同中约定的工程价款129574元，系采用包干价（固定价）的方式进行结算。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款”和第二十二条“当事人约定按照固定价结算工程款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持”的规定，吕涛松与华琛工程公司应当按照《施工合同》约定的固定价结算工程款。吕涛松提供的华琛工程公司原工作人员成某签字的《小区基础硬化工程量统计表》记载的工程量虽有变更，但该签字是在成某从华琛工程公司离职后补签，事后又未得到华琛工程公司的追认，不能视为华琛工程公司的行为，且吕涛松与华琛工程公司就工程量的变更未协商一致，因此，《小区基础硬化工程量统计表》不能认定为工程价款变更后的结算依据，吕涛松仍应按《施工合同》约定的固定价与华琛工程公司结算工程款，并按合同约定扣除5%的质保金。对吕涛松要求华琛工程公司支付工程款的诉讼请求，本院予以部分支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。本案中，吕涛松将施工完毕的工程交付给华琛工程公司并投入使用，已履行了合同义务，华琛工程公司提出部分工程质量不符合要求、材料不合格的主张，没有事实和法律依据，本院不予采纳。吕涛松施工的工程竣工时间虽超出了合同约定的时间，但证人成某的证言能够证明逾期竣工是华琛工程公司的行为所致，不能认定吕涛松构成违约行为。因此，对华琛工程公司反诉吕涛松支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，华琛工程公司尚欠吕涛松的工程款为：129574元－60000元－129574×0.05＝63095.3元。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十六条第一款的规定，判决如下：一、安徽联运华琛环境工程有限公司于本判决生效后十日内支付吕涛松工程款63095.3元；二、驳回吕涛松的其他诉讼请求；三、驳回安徽联运华琛环境工程有限公司的反诉请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2184元，减半收取1092元，反诉案件受理费199.5元，合计1291.5元，吕涛松负担403元，安徽联运华琛环境工程有限公司负担888.19元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审判长 邢 超二〇一九年十二月六日书记员 李曼曼附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助保密等义务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十六条第一款当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。