宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2019）宁0104民初11620号原告（反诉被告）：宁夏宁贸通贸易发展有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区民族北街东侧蓝泰广场A座公寓式办公1001室。法定代表人：闫琨，该公司执行董事。委托诉讼代理人：吴微，宁夏辅德律师事务所律师。被告（反诉原告）：宁夏新合作日用百货配送中心有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区民生街14号办公楼五层。法定代表人：庄兴明，该公司总经理。委托诉讼代理人：何凤梅，宁夏天盛律师事务所律师。被告：宁夏新合作农村物流发展有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市民生巷14号办公楼。法定代表人：王金林，该公司执行董事。委托诉讼代理人：何凤梅，宁夏天盛律师事务所律师。被告：永宁县新合作农村物流发展有限公司，住所地宁夏回族自治区永宁县杨和镇团结西路。法定代表人：年安，该公司总经理。委托诉讼代理人：何凤梅，宁夏天盛律师事务所律师。原告宁夏宁贸通贸易发展有限公司（以下简称宁贸通贸易公司）与被告宁夏新合作日用百货配送中心有限公司（以下简称宁夏新合作配送公司）、宁夏新合作农村物流发展有限公司（以下简称宁夏新合作物流公司）、永宁县新合作农村物流发展有限公司（以下简称永宁新合作物流公司）买卖合同纠纷一案，根据宁贸通贸易公司的诉前财产保全申请，本院依法作出（2019）宁0104执保722号执行裁定书，裁定冻结了宁夏新合作配送公司、宁夏新合作物流公司、永宁新合作物流公司名下价值215万元的财产。本院于2019年7月19日立案后，被告宁夏新合作配送公司提起反诉，本院予以受理，并依法适用普通程序，于2019年10月23日公开开庭进行了合并审理。宁贸通贸易公司委托诉讼代理人吴微、宁夏新合作配送公司、宁夏新合作物流公司、永宁新合作物流公司共同委托诉讼代理人何凤梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宁贸通贸易公司向本院提出诉讼请求：1.宁夏新合作配送公司向宁贸通贸易公司支付货款2635665.95元、承担违约金259961.77元（按日万分之五，自2019年1月15日分段计算至2019年7月15日），违约金主张至实际付款之日，并支付律师费140000元；2.宁夏新合作物流公司、永宁新合作物流公司对宁夏新合作配送公司的上述债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用由宁夏新合作配送公司、宁夏新合作物流公司、永宁新合作物流公司承担。事实和理由：宁贸通贸易公司系“娃哈哈”品牌系列产品在银川市场的授权经销商。2018年11月1日，宁夏新合作配送公司、宁夏新合作物流公司与原告签订《购销协议》，约定宁夏新合作配送公司从原告处购销原告代理经销的“娃哈哈”产品，宁夏新合作配送公司在每个业务周期（三个月为一个业务周期）内，以购销订单方式向宁贸通贸易公司采购约定的商品，宁夏新合作配送公司在业务周期内的15日前一次性支付本周期价款；逾期超过30日的，自逾期之日起按每日万分之五承担违约金；宁夏新合作物流公司为该合同的担保人，担保形式为连带责任担保。2019年5月28日，永宁新合作物流公司与宁贸通贸易公司签订《保证合同》，约定永宁新合作物流公司为上述协议提供连带担保责任。截止宁贸通贸易公司起诉，宁贸通贸易公司向宁夏新合作配送公司供应了3075665.95元的商品，宁夏新合作配送公司仅付款440000元，下剩2635665.95元货款未付。宁夏新合作配送公司、宁夏新合作物流公司、永宁新合作物流公司辩称，请求人民法院驳回宁贸通贸易公司的全部诉讼请求。首先，宁夏新合作配送公司与宁贸通贸易公司之间是合作关系，并非买卖合同关系；宁夏新合作配送公司与“娃哈哈”产品生产厂家有十多年的产品销售合作，后由于宁夏新合作配送公司缺乏资金，才推举宁贸通贸易公司与“娃哈哈”产品生产厂家合作，条件是由宁贸通贸易公司委托宁夏新合作配送公司为其进行货物代销，并由宁夏新合作配送公司扣除司机工资、业务员工资、库房租金等费用后，宁夏新合作配送公司向宁贸通贸易公司在合作周期内支付10%的利润；完成年度1200万元的购销目标后，“娃哈哈”产品生产厂家支付利润返点3%归宁夏新合作配送公司。故宁夏新合作配送公司不欠宁贸通贸易公司货款2635665.95元。其次，由于宁贸通贸易公司未将宁夏新合作配送公司支付的590000元货款支付给“娃哈哈”产品生产厂家，导致宁夏新合作配送公司代销的产品品种不全，使终端店和二级批发商不进货，导致库存货物积压；又因宁贸通贸易公司未开具发票，致使宁夏新合作配送公司不能给终端店和二级批发商出具发票、制定销售价格和政策支持。故宁贸通贸易公司诉请的违约金不成立。再次，宁夏新合作配送公司代销的产品可以退回宁贸通贸易公司，外欠的货款由宁贸通贸易公司自行处置。最后，《购销协议》《保证合同》并非双方真实意思表示，签订两份协议的原因是宁夏新合作配送公司、宁夏新合作物流公司、永宁新合作物流公司的领导成员发生了变化，宁贸通贸易公司担心不能退还货款，永宁新合作物流公司考虑到宁夏新合作配送公司能够退货才签订的保证合同。故宁夏新合作配送公司向本院提出反诉请求：1.宁贸通贸易公司向宁夏新合作配送公司支付双方合作业务发生的费用723592.79元、代销“娃哈哈”产品的厂家利润返点125000元；2.本案诉讼费用由宁贸通贸易公司承担。宁贸通贸易公司对宁夏新合作配送公司的反诉辩称，宁贸通贸易公司与宁夏新合作配送公司之间不存在合作关系。首先，《购销协议》明确约定宁夏新合作配送公司从宁贸通贸易公司处购买相关产品进行销售。其次，根据《购销协议》合同相对性原则，即使宁夏新合作配送公司与“娃哈哈”产品生产厂家存在产品销售合作业务，也与宁贸通贸易公司无关。最后，本案为买卖合同纠纷，宁夏新合作配送公司以合作关系提起的反诉与本诉并非同一法律关系。故宁夏新合作配送公司的反诉请求应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月1日，宁贸通贸易公司与杭州娃哈哈宏辉食品饮料有限公司、杭州娃哈哈宏盛食品饮料营销有限公司、浙江娃哈哈食品饮料营销有限公司、杭州娃哈哈启力食品集团有限公司、娃哈哈商业股份有限公司签订《系列产品三级通路经销商联销体协议》，杭州娃哈哈宏辉食品饮料有限公司、杭州娃哈哈宏盛食品饮料营销有限公司、浙江娃哈哈食品饮料营销有限公司、杭州娃哈哈启力食品集团有限公司、娃哈哈商业股份有限公司授权宁贸通贸易公司为银川市金凤区约定产品的特约经销商。同日，宁贸通贸易公司与宁夏新合作配送公司、宁夏新合作物流公司签订《购销协议》，约定鉴于宁贸通贸易公司与杭州娃哈哈宏辉食品饮料有限公司等签订《系列产品三级通路经销商联销体协议》，现宁夏新合作配送公司购销宁贸通贸易公司经销的“娃哈哈”品牌系列产品，年度购销目标为1200万元，自本合同履行之日起每三个自然月为一个业务周期，进行一次结算支付，每个业务周期购销额度300万元，应于每个业务周期结算月的15日前支付本周期商品价款；每个业务周期以购销订单向宁贸通贸易公司购销商品，商品价格根据娃哈哈销售定价规定等由双方协商确定；本合同签订之日起5个工作日内由宁夏新合作配送公司向宁贸通贸易公司支付履约保证金50000元，如发生违约，宁贸通贸易公司有权从履约保证金中扣除宁夏新合作配送公司应承担的赔偿金或违约金，宁夏新合作配送公司完成本合同及全部购销订单义务，经宁贸通贸易公司书面确认无任何遗留问题的，10个工作日内宁贸通贸易公司将该保证金一次性无息退还给宁夏新合作配送公司；宁夏新合作配送公司未按合同约定按时支付货款的，逾期30日内的，从逾期之日起按日按逾期金额的万分之三向宁贸通贸易公司支付违约金，逾期30日以上，从逾期之日起按日按逾期金额的万分之五向宁贸通贸易公司支付违约金；宁贸通贸易公司接受除宁夏新合作配送公司外的第三人提供的担保，担保责任形式为连带责任担保；合同有效期自2018年11月1日至2019年10月31日。宁夏新合作物流公司在该合同签署栏担保人处加盖其公司印章，并由其公司法定代表人王金林签字。合同签订后，宁贸通贸易公司开始供货。宁贸通贸易公司提供的2018年11月13日至2019年4月28日期间的出库单显示，宁贸通贸易公司在该期间向宁夏新合作配送公司供应各种“娃哈哈”产品，货款共计3379250.90元。2019年5月15日，宁贸通贸易公司向宁夏新合作配送公司发送一份《催告函》，载明：2018年11月1日，宁夏新合作配送公司与宁贸通贸易公司签订“娃哈哈”系列产品购销合同，宁贸通贸易公司履行合同义务后，宁夏新合作配送公司签署了货物接收单，结算货款总金额为3058044.28元，宁夏新合作配送公司已付货款300000元，尚欠货款2758044.28元（不含违约金），截止2019年5月9日，宁夏新合作配送公司仍欠货款2758044.28元；现宁贸通贸易公司催告宁夏新合作配送公司，于收到本函之日起7日内一次性支付该货款。宁夏新合作配送公司于2019年5月15日盖章确认收到该《催告函》。2019年5月28日，宁贸通贸易公司与宁夏新合作配送公司签订《补充协议》，双方在上述《购销协议》基础上补充：宁夏新合作配送公司承诺从补充协议签订之日起每月向宁贸通贸易公司支付不低于50000元货款，于2019年12月20日前付清所欠宁贸通贸易公司全部货款。同日，宁贸通贸易公司与永宁新合作物流公司签订《保证合同》，约定因宁贸通贸易公司与宁夏新合作配送公司签订了《购销协议》，为保证宁夏新合作配送公司如约履行合同，永宁新合作物流公司同意以保证人身份向宁贸通贸易公司就300万元交易金额的支付、《购销协议》项下的义务等，提供不可撤销的连带责任保证担保；如还有其他保证人或其他担保形式，各保证人承担连带保证责任；担保范围为《购销协议》项下全部货款、违约金、损害赔偿金和债权人实现债权而发生的费用等，保证期间自主合同债务履行期限届满之日起两年。2019年6月27日，宁夏新合作配送公司、宁夏新合作物流公司向宁贸通贸易公司出具一份《承诺函》，载明宁夏新合作配送公司因自身原因不能按合同约定支付货款，现承诺：宁夏新合作配送公司现有库存商品价值120万元，宁夏新合作配送公司销售库存商品的同时向宁贸通贸易公司支付相应价值的货款；宁夏新合作配送公司现有应收账款195万元，宁夏新合作配送公司收回的应收账款用于支付欠款。2019年5月21日至2019年7月22日，宁夏新合作配送公司共计支付宁贸通贸易公司货款190000元；本案审理中，宁夏新合作配送公司于2019年7月31日，支付宁贸通贸易公司案涉货款100000元。综上，宁夏新合作配送公司支付宁贸通贸易公司案涉货款共计590000元。庭审中，宁贸通贸易公司与宁夏新合作配送公司确认双方在2019年4月28日后仍有“娃哈哈”产品购销。宁贸通贸易公司因本案诉讼，向宁夏辅德律师事务所支付律师代理费140000元。对于违约金的计算方式，宁贸通贸易公司在庭后自愿进行了调整，即自2019年4月28日（最后一批供货之日）起，按日万分之五计算2635665.95元货款的违约金至实际付款之日。宁夏新合作配送公司提交了人工工资、加油费、车辆修理费、库房租金、装卸费等金额共计730111.65元的票据及“出库单”等，以证明为宁夏新合作配送公司与宁贸通贸易公司合作期间的费用，宁贸通贸易公司应承担；宁夏新合作配送公司还提交了“杭州娃哈哈集团有限公司银川办事处”2019年1-9月的“任务下达”等，以证明宁贸通贸易公司应支付宁夏新合作配送公司利润返点。宁贸通贸易公司对该证据不予认可。本院认为，宁贸通贸易公司与杭州娃哈哈宏辉食品饮料有限公司等签订《系列产品三级通路经销商联销体协议》后，再与宁夏新合作配送公司、宁夏新合作物流公司签订《购销协议》，由宁夏新合作配送公司购销宁贸通贸易公司经销的“娃哈哈”品牌系列产品，再结合2018年11月13日至2019年4月28日期间的出库单及宁夏新合作配送公司的付款情况，能够确认宁贸通贸易公司与宁夏新合作配送公司之间成立买卖合同关系。对宁夏新合作配送公司、宁夏新合作物流公司、永宁新合作物流公司关于双方是合作关系而非买卖合同关系的辩解意见，本院不予采纳。案涉《购销协议》属有效协议，双方应予遵守。截止2019年4月28日，虽然宁贸通贸易公司向宁夏新合作配送公司供应产品货款共计3379250.90元，但宁贸通贸易公司在2019年5月15日向宁夏新合作配送公司发送的《催告函》明确载明结算货款总金额为3058044.28元，宁夏新合作配送公司已付货款300000元，尚欠货款2758044.28元。也即截止2019年5月15日，宁夏新合作配送公司尚欠2019年4月28日前的货款2758044.28元。后宁夏新合作配送公司又支付宁贸通贸易公司案涉货款290000元，故宁夏新合作配送公司还应支付宁贸通贸易公司货款2468044.28元。宁夏新合作配送公司未按约付款，已构成违约，应承担违约责任。因宁夏新合作配送公司所欠的货款系累计形成，宁贸通贸易公司现主张自最后一次供应案涉产品之日（2019年4月28日）起按日万分之五计算违约金，系自行处分自己的权利，且未超出《购销协议》约定，本院予以确认。对于违约金的计算基数，应以宁夏新合作配送公司实际所欠的货款分段计算：2019年4月28日至2019年7月31日（宁夏新合作配送公司最后一笔支付案涉货款100000元之日）期间的违约金为120698.08元（货款2568044.28元×日万分之五×94日），2019年8月1日至本判决确定的付款之日的违约金以2468044.28元为基数。宁夏新合作物流公司在《购销协议》担保人处盖章，且《购销协议》约定担保人的担保方式为连带责任保证；永宁新合作物流公司与宁贸通贸易公司签订《保证合同》，为宁贸通贸易公司与宁夏新合作配送公司签订的《购销协议》项下的付款提供连带责任保证担保。故宁夏新合作物流公司、永宁新合作物流公司应对宁夏新合作配送公司的上述债务承担连带清偿责任；承担清偿责任后，有权向宁夏新合作配送公司追偿。宁贸通贸易公司主张的律师费140000元并非本案必然发生的费用，本院不予支持。因宁夏新合作配送公司与宁贸通贸易公司之间建立的是买卖合同关系，且《购销协议》中并未约定由宁贸通贸易公司承担宁夏新合作配送公司的相关费用，亦无关于利润返点的约定，故对宁夏新合作配送公司提交的相关证据，本院不予采信，对宁夏新合作配送公司的全部反诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条规定，判决如下：一、被告宁夏新合作日用百货配送中心有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宁夏宁贸通贸易发展有限公司货款2468044.28元，承担违约金120698.08元（截止2019年7月31日），并按日万分之五的标准承担2468044.28元货款自2019年8月1日至本判决确定的付款之日的违约金；二、被告宁夏新合作农村物流发展有限公司、永宁县新合作农村物流发展有限公司对被告宁夏新合作日用百货配送中心有限公司的上述债务承担连带清偿责任，承担清偿责任后，有权向被告宁夏新合作日用百货配送中心有限公司追偿；三、驳回原告宁夏宁贸通贸易发展有限公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告宁夏新合作日用百货配送中心有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费31086元，宁夏宁贸通贸易发展有限公司负担3652元，宁夏新合作日用百货配送中心有限公司、宁夏新合作农村物流发展有限公司、永宁县新合作农村物流发展有限公司负担27434元及诉前财产保全费5000元；反诉案件受理费6143元，由宁夏新合作日用百货配送中心有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  任旭昊人民陪审员  王静芳人民陪审员  白彩霞二〇一九年十一月四日法官 助理  张 艳书 记 员  季宇萌附：适用相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境;4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施;5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。