山西省太原市迎泽区人民法院民事判决书（2019）晋0106民初4956号原告:山西华商融资担保股份有限公司，住所地太原市迎泽区解放南路**菜园广场**。法定代表人：李计划，总经理。委托诉讼代理人：李亚飞，山西东奥律师事务所律师。委托诉讼代理人：张卓越，山西东奥律师事务所律师。被告：刘元，男，1974年9月14日出生，汉族，住山西省临县。被告：王秀英，女，1976年7月17日出生，汉族，住山西省临县。被告：樊海明，男，1970年12月15日出生，汉族，住山西省临县。被告：山西万鑫源物贸有限公司，住，住所地太原市小店区太榆路**普国电子城大**商铺/div>法定代表人：刘元，总经理。被告：赵立萍，女，1967年7月10日出生，汉族，住山西省太原市。委托诉讼代理人：张安虎，山西隆诚律师事务所律师。被告：王友福，男，1969年1月23日出生，汉族，住山西省太原市。委托诉讼代理人：张安虎，山西隆诚律师事务所律师。原告山西华商融资担保股份有限公司与被告刘元、王秀英、樊海明、山西万鑫源物贸有限公司、太原银桥电力设备有限公司追偿权纠纷一案，本院于2019年8月8日立案后，因太原银桥电力设备有限公司于2019年8月23日办理注销手续，本院依法通知太原银桥电力设备有限公司的投资人赵立萍、王友福参加诉讼。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山西华商融资担保股份有限公司的委托诉讼代理人李亚飞、张卓越，被告赵立萍及其与被告王友福的共同委托诉讼代理人张安虎到庭参加诉讼。被告刘元、王秀英、樊海明、山西万鑫源物贸有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山西华商融资担保股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告刘元向原告偿还债权本金456960元及自2017年10月21日起至全部债务清偿完毕之日止以406960元为基数按年利率24%计算的利息，及自2017年11月29日起至全部债务清偿完毕之日止以50000为基数按年利率24%计算的利息；2、判令被告王秀英、樊海明、山西万鑫源物贸有限公司、赵立萍、王友福对上述债务承担连带清偿责任；3、判令原告对被告刘元所有的太原市万柏林区白家庄街道桃杏村集资房第5号楼3单元1层102号、太原市小店区荣军南街颐龙佳园A3号楼1单元502室、太原市小店区黄陵街道颐龙佳园C区1号楼2单元4层401号三套房屋享有优先受偿权；4、判令本案的诉讼费、保全费、律师代理费等实现债权的全部费用由被告承担。事实与理由：2015年12月30日，原告与被告刘元签订编号为HSBH（201508）-0267的《担保服务合同》。合同约定：1、原告为被告刘元在中信银行股份有限公司太原分行的借款业务提供保证担保；2、拟定担保金额2000000元整，实际担保金额、担保范围、担保期间以原告与债权人签订的《保证合同》约定为准；3、被告刘元无条件偿还原告在《保证合同》项下所支付的款项，并应按实际代偿金额的日千分之二向原告支付利息，直到被告刘元付清上述全部款项为止；4、被告刘元承担原告因此而产生的全部损失(包括但不限于律师费、诉讼费等各种费用开支损失、期待利益损失等)。同日，被告王秀英、樊海明、山西万鑫源物贸有限公司、太原银桥电力设备有限公司与原告签订编号为HSBH（201508）-0267的《保证反担保合同》，为HSBH（201508）-0267的《担保服务合同》所担保的内容提供连带责任保证。同日，被告刘元与原告签订编号为HSBH（201508）-0267的《抵押反担保合同》。合同约定，被告刘元以名下房产太原市万柏林区白家庄街道桃杏村集资房第5号楼3单元1层102号、太原市小店区荣军南街颐龙佳园A3号楼1单元502室、太原市小店区黄陵街道颐龙佳园C区1号楼2单元4层401号三套房屋，为HSBH（201508）-0267的《担保服务合同》所担保的内容提供抵押担保。被告王秀英作为被告刘元的配偶，于当日出具《承诺书》，愿以上述房产为HSBH（201508）-0267的《担保服务合同》所担保的内容提供抵押担保。2016年1月6日，被告刘元与中信银行股份有限公司太原分行签订《中信银行个人经营借款合同》，借款2000000元。原告与中信银行股份有限公司太原分行签订《保证合同》，约定：原告为被告刘元在中信银行股份有限公司太原分行的2000000元借款业务承担连带保证责任。原告与中信银行股份有限公司太原分行签订《保证金质押合同》，约定：原告在中信银行开设保证金账户并存入400000元，为被告刘元在中信银行股份有限公司太原分行的2000000元借款业务提供质押担保。借款合同约定的还款期限到期后，被告刘元未能依约偿还本息，原告依照约定代被告刘元偿还中信银行股份有限公司太原分行借款本息共计456960元。至今，被告仍欠原告代偿款共计456960元。为维护原告的合法权益，依据相关法律规定，向贵院提起诉讼，请求贵院依法判决，支持原告的诉讼请求。庭审中，原告当庭陈述：因太原银桥电力设备有限公司已于2019年8月23日注销，依据该公司投资人赵丽萍、王友福申请注销登记时出具的承诺书，对太原银桥电力设备有限公司的诉求变更为对投资人赵丽萍、王友福的诉求。被告刘元、王秀英、樊海明、山西万鑫源物贸有限公司未作答辩。被告赵丽萍、王友福答辩称，一、鉴于抵押权人原告和担保人兼债务人刘元所签《抵押反担保合同》明确约定“物的担保”清偿顺序优先于原告和保证人太原银桥电力设备有限公司所签《保证反担保合同》“人的担保”。据此，原告依法依约应先以担保人兼债务人刘元提供的三处担保房产优先清偿原告诉请的债权；若原告放弃该物的担保的，二答辩人则在原告放弃权利的范围内免除保证责任。根据：1、合同编号为HSBH(201508)-0267《抵押反担保合同》第七条约定：被告刘元没有按期足额履行清偿或给付义务的，原告有权依照法律规定折价或拍卖、变卖的形式处分刘元的抵押物，或采取其他合法方式通过法院对抵押物强制执行，刘元均自愿接受。刘元及其配偶王秀英对此还共同出具有《承诺书》，且明确承诺：“出现需要担保人承担担保责任的情况下，原告有权对抵押财产优先受偿”。该合同附有债务人刘元提供担保的三处房产具体信息，且由原告与刘元共同签字或盖章予以确认。据此，该合同明确约定原告对上述“物的担保”享有优先受偿权。2、原告与保证人太原银桥电力设备有限公司所签合同编号为HSBH(201508)-0267《保证反担保合同》并未对实现债权的顺序作出明确约定。结合上述《抵押反担保合同》及《承诺书》内容可知：清偿原告债权的顺序是明确的，即物的担保清偿顺序优先于银桥公司人的担保，其效力当然及于二答辩人。基于此，依据《物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权”之规定，原告依法依约均应先以债务人兼担保人刘元提供的三处担保房产优先清偿其诉请的债权。若原告放弃担保人兼债务人刘元所提供的物的担保之权利，依据《担保法》第二十八条之规定，二答辩人则在原告放弃权利的范围内免除保证责任。二、据债务人兼担保人刘元提供的三处担保房产的具体信息，依日常常识便知，该三处担保房产的市场价值已远超过原告诉请之债权金额，足以清偿原告诉请的债权。据此，二答辩人履行保证责任的约定条件至今尚未成就。综上，原告对刘元所提供的“物的担保”享有优先受偿权，而三处担保房产市场价值已远超过原告诉请的债权金额。据此，二答辩人履行保证责任的约定条件尚未成就，故请驳回原告对二答辩人的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年12月30日，原告山西华商融资担保股份有限公司作为担保人（甲方）、被告山西万鑫源物贸有限公司作为借款人（乙方1）、被告刘元作为借款人（乙方2）签订合同编号为HSBH(201508)-0267的《担保服务合同》。合同约定，1、鉴于乙方拟向银行、担保机构或其他主体（以下简称“债权人”）申请借款、授信等融资事宜，并与债权人签订《人民币借款合同》等相关合同（以下简称“主合同”），乙方就该主合同项下之相关债务向甲方申请提供保证担保，甲方同意为乙方提供保证担保服务；2、乙方委托甲方向债权人中信银行等提供担保服务，甲方并与债权人签订保证合同承担保证责任。最高担保金额为2000000元整。实际担保金额以甲方与债权人签订的《保证合同》约定为准；3、甲方与乙方签订本合同之前，乙方必须向甲方提供反担保，对甲方在本合同项下承担的担保责任，乙方或者其他第三方提供的反担保，以乙方或者其他第三方与甲方实际签订的《保证（定金/抵押/质押）反担保合同》为准；4、因乙方未履行主合同的约定导致甲方部分或全部承担担保责任的，甲方有权进行追偿，乙方应同时无条件偿还甲方在《保证合同》项下所支付的款项（甲方按《保证合同》约定向债权人支付的本金、利息、罚息、逾期利息、《保证合同》无效的赔偿、违约金及其他费用等），并按实际代偿金额的日千分之二向甲方支付利息，直到乙方付清上述全部款项为止；5、乙方应承担甲方因行使追偿权而产生的全部损失（包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、差旅费等各种费用开支损失、期待利益损失等）。同日，原告山西华商融资担保股份有限公司作为担保人（甲方）、被告刘元（保证人1）、被告王秀英（保证人2）、被告樊海明（保证人3）、被告山西万鑫源物贸有限公司（保证人4）作为乙方签订合同编号为HSBH(201508)-0267的《保证反担保合同》。合同约定，1、甲方与刘元/山西万鑫源物贸有限公司（以下简称借款人）签订了编号为HBSH（201508）-0267号的《担保服务合同》，甲方为借款人提供有偿担保服务。为保证甲方担保债权的实现，按照该合同约定，乙方应借款人的要求，同意并确认以保证人的身份自愿向甲方提供反担保，现与甲方签订以甲方为唯一受益人的无条件的、不可撤销的、连带责任的保证反担保合同；2、保证反担保的债权为根据甲方与借款人签订的《担保服务合同》，甲方承担保证责任后而对借款人享有的担保债权；3、保证反担保的范围为甲方履行了保证义务代借款人偿还的主合同项下的本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（如诉讼费、律师费）及甲方代偿之日起至甲方追偿回代偿债务之日止的利息（按照每日千分之二执行）及其他相关费用；《担保服务合同》约定借款人应向甲方承担的担保费、逾期保费、违约金及其他费用；4、本反担保保证合同债权的保证期间为自甲方代借款人向债权人偿还贷款、利息及其他相关费用之日起两年；本反担保保证合同的保证方式为连带责任保证。同日，原告山西华商融资担保股份有限公司作为担保人（甲方）、太原银桥电力设备有限公司作为保证人（乙方）签订合同编号为HSBH(201508)-0267《保证反担保合同》。合同约定，1、甲方与刘元/山西万鑫源物贸有限公司（以下简称借款人）签订了编号为HSBH（201508）-0267号的《担保服务合同》，甲方为借款人提供有偿担保服务。为保证甲方担保债权的实现，按照该合同约定，乙方应借款人的要求，同意并确认以保证人的身份自愿向甲方提供反担保，现与甲方签订以甲方为唯一受益人的无条件的、不可撤销的、连带责任的保证反担保合同；2、保证反担保的债权为根据甲方与借款人签订的《担保服务合同》，甲方承担保证责任后而对借款人享有的担保债权；3、保证反担保的范围为甲方履行了保证义务代借款人偿还的主合同项下的本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（如诉讼费、律师费）及甲方代偿之日起至甲方追偿回代偿债务之日止的利息（按照每日千分之二执行）及其他相关费用；《担保服务合同》约定借款人应向甲方承担的担保费、逾期保费、违约金及其他费用；4、本反担保保证合同债权的保证期间为自甲方代借款人向债权人偿还贷款、利息及其他相关费用之日起两年；本反担保保证合同的保证方式为连带责任保证。同日，原告山西华商融资担保股份有限公司作为抵押权人（甲方）、被告刘元作为抵押人（乙方）签订合同编号为HSBH（201508）-0267的《抵押反担保合同》。合同约定，1、甲方与刘元/山西万鑫源物贸有限公司双方签订了编号为HSBH（201508）-0267号的《担保服务合同》，甲方为借款人提供有偿担保服务。为保障甲方担保债权的实现，乙方同意向甲方提供抵押反担保；2、抵押反担保的范围为甲方履行了担保责任代借款人偿还的主合同项下的本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（如诉讼费、律师费）及甲方代偿之日起至甲方追偿回代偿债务之日止的利息（按照每日千分之二执行）实现抵押权的费用（如诉讼费、律师费等）及其他相关费用；《担保服务合同》约定借款人应向甲方承担的担保费、逾期保费、违约金及其他费用。3、乙方刘元以名下房产太原市万柏林区白家庄街道桃杏村集资房第5号楼3单元1层102号、太原市小店区荣军南街颐龙佳园A3号楼1单元502室、太原市小店区黄陵街道颐龙佳园C区1号楼2单元4层401号三套房屋为HSBH（201508）-0267的《担保服务合同》所担保的内容提供抵押担保。被告王秀英作为被告刘元的配偶，向原告出具《承诺书》，同意以上述房产为HSBH（201508）-0267的《担保服务合同》所担保的内容提供抵押反担保。2016年1月6日，被告刘元作为借款人（甲方）、案外人中信银行股份有限公司太原分行作为贷款人（乙方）签订编号为银并2016个经字/第811552004258号《中信银行个人经营借款合同》。合同约定，1、本合同贷款金额为2000000元；2、本合同贷款期限为12月，自2016年1月6日起至2017年1月4日止；3、本合同项下的贷款利率为固定利率，以贷款实际提款日的定价基础利率上浮35%，即本合同的贷款利率为5.8725%。同日，原告山西华商融资担保股份有限公司作为保证人（甲方）、中信银行股份有限公司太原分行作为债权人（乙方）签订《保证合同》，为被告刘元向中信银行股份有限公司太原分行的2000000元借款提供连带责任保证。同日，原告山西华商融资担保股份有限公司作为出质人（甲方）、中信银行股份有限公司太原分行作为质权人（乙方）签订编号为（2016）并银金质字第811552004258号《保证金质押合同》，原告山西华商融资担保股份有限公司以其在中信银行股份有限公司太原分行开立的保证金专用账户的保证金400000元为被告刘元向中信银行股份有限公司太原分行的2000000元借款提供质押担保。上述合同签订后，被告刘元在履行《中信银行个人经营借款合同》还款义务的过程中出现逾期。2017年10月19日，中信银行股份有限公司太原分行从原告山西华商融资担保股份有限公司保证金账户中扣划406960元。2017年11月28日，原告山西华商融资担保有限公司代被告刘元偿还中信银行股份有限公司太原分行借款本金50000元。被告刘元至今未向原告偿还代偿款项，其余被告也未承担保证责任。审理中，原告山西华商融资担保股份有限公司、被告赵丽萍、王友福均认可未对实现债权的顺序进行约定。本院认为，原告山西华商融资担保股份有限公司与被告山西万鑫源物贸有限公司、刘元签订的《担保服务合同》、原告山西华商融资担保股份与被告刘元、王秀英、樊海明、山西万鑫源物贸有限公司、太原银桥电力设备有限公司签订的《保证反担保合同》、原告山西华商融资担保股份有限公司与被告刘元签订的《抵押反担保合同》均系合同各方当事人在协商一致的基础上形成的合意，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，合同双方均应按照合同约定履行各自的义务。本案中，因被告刘元未按约偿还案外人中信银行股份有限公司太原分行贷款，原告山西华商融资担保股份有限公司依据其与中信银行股份有限公司太原分行签订的《保证合同》和《保证金质押合同》代被告刘元偿还银行贷款456960元后，有权根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定向被告进行追偿，故对原告山西华商融资担保股份有限公司要求判令被告刘元向原告偿还代偿款本金456960元及自2017年10月21日起至全部债务清偿完毕之日止以406960元为基数、自2017年11月29日起至全部债务清偿完毕之日止以50000为基数按年利率24%计算的利息的诉讼请求予以支持。被告刘元、王秀英、樊海明、山西万鑫源物贸有限公司、太原银桥电力设备有限公司作为保证反担保人，与原告山西华商融资担保股份有限公司签订《保证反担保合同》，应对被告刘元的上述债务承担连带保证责任。因太原银桥电力设备有限公司已注销，被告赵立萍、王友福作为太原银桥电力设备有限公司的投资人，应对太原银桥电力设备有限公司的债务承担清偿责任。故对原告山西华商融资担保股份有限公司要求判令被告王秀英、樊海明、山西万鑫源物贸有限公司、赵立萍、王友福对上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求予以支持。被告刘元与原告山西华商融资担保股份有限公司签订《抵押反担保合同》，以其名下太原市万柏林区白家庄街道桃杏村集资房第5号楼3单元1层102号、太原市小店区荣军南街颐龙佳园A3号楼1单元502室、太原市小店区黄陵街道颐龙佳园C区1号楼2单元4层401号三套房屋向原告提供抵押担保，应承担抵押担保责任，因双方未办理抵押登记手续，原告山西华商融资担保股份有限公司有权以上述抵押物拍卖、变卖所得价款优先受偿，但不得对抗善意第三人。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本案中，因原、被告未对实现债权的顺序进行约定，故原告山西华商融资担保股份有限公司应先就被告刘元名下太原市万柏林区白家庄街道桃杏村集资房第5号楼3单元1层102号、太原市小店区荣军南街颐龙佳园A3号楼1单元502室、太原市小店区黄陵街道颐龙佳园C区1号楼2单元4层401号三套房屋拍卖、变卖所得价款优先受偿。若上述房产未能清偿原告债权，原告有权要求被告王秀英、樊海明、山西万鑫源物贸有限公司、赵丽萍、王友福继续清偿。因原告未提交相应证据予以证明其为实现涉案债权实际支付的律师费用，故对原告要求判令被告承担律师代理费的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告刘元于本判决生效之日起十日内偿还原告山西华商融资担保股份有限公司代偿款本金456960元及自2017年10月21日起实际清偿完毕之日止以406960元为基数、自2017年11月29日起至实际清偿完毕之日止以50000为基数按年利率24%计算的利息；二、原告山西华商融资担保股份有限公司有权以被告刘元抵押的太原市万柏林区白家庄街道桃杏村集资房第5号楼3单元1层102号、太原市小店区荣军南街颐龙佳园A3号楼1单元502号、太原市小店区黄陵街道颐龙佳园C区1号楼2单元4层401号三套房屋拍卖、变卖所得价款优先受偿，但不得对抗善意第三人；三、在原告山西华商融资担保股份有限公司先就本判决第二项确定的抵押物的担保实现债权后，不足部分由被告王秀英、樊海明、山西万鑫源物贸有限公司、赵丽萍、王友福对本判决第一项确定的债务承担连带保证责任；四、驳回原告山西华商融资担保股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8154元，由被告刘元、王秀英、樊海明、山西万鑫源物贸有限公司、赵丽萍、王友福连带负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长 郭卫斌人民陪审员 庹恭博人民陪审员 武 华 二〇二〇年八月二十四日书 记 员 李小溪相关法律规定《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。