宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）宁01民初1328号 原告：赵某1，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人:刘某、赵某2，宁夏法思成律师事务所律师。 被告：陈某1，住宁夏回族自治区银川市。 被告：C某（国籍：马来西亚），住宁夏回族自治区银川市。 被告：陈某2，住宁夏回族自治区银川市。 被告陈某1、C某、陈某2共同委托诉讼代理人卢某，北京市盈科（银川）律师事务所律师。 被告：胡某，住宁夏回族自治区银川市。 原告赵某1与被告陈某1、胡某、C某、CHANGRENDAR、陈某2股权转让纠纷一案，向本院提起诉讼。本院于2018年11月7日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年6月28日开庭进行了审理。原告赵某1的委托诉讼代理人赵某2，被告陈某1、陈某2、C某的委托诉讼代理人卢某到庭参加诉讼。被告胡某经本院依法传唤未到庭参加诉讼。原告赵某1当庭撤回对CHANGRENDAR起诉，本院予以准许。本案现已审理终结。 原告赵某1提起诉讼请求：1、判令被告陈某1、胡某、C某支付股权转让款970万元；2、判令被告陈某1、胡某、C某连带支付原告延迟付款违约金650万元，并按月利率1.5%支付至实际付款之日以上二项总计1620万元；3、判令被告承诺方对上述欠款及违约损失承担连带担保责任。4、本案诉讼费、保全等相关费用由被告承担。事实与理由：陈某1、陈某2系父子关系，被告陈某2与C某（中文名郑夙玲）系夫妻关系、C某与CHANGRENDAR系兄妹关系。2014年9月，原告与被告陈某1、胡某、C某、CHANGRENDAR签订《宁夏虹安花卉物流交易市场股权转让合同》，约定由私人共同受让原告所有“宁夏虹安花卉物流交易市场（有限公司）”（以下简称虹安公司）40%股权，转让价款2300万元，合约定付款时间即违约责任，并由陈某2为该合同的履行及相关责任提供连带担保。合同签订后，虹安公司的经营及收益权实际由被告陈某1、胡某等四人享有，但四人始终未能依约履行支付全部股权转让款的义务，至今仍有970万元没有支付，后虽经原告多次催要，但四被告一致拒绝支付该款。原告为维护合法权益，诉至法院，请求判如所请。 原告赵某1就其主张提交以下证据： 证据一、《宁夏虹安花卉物流交易市场股权转让合同》1份，证明目的：2014年9月2日，原告、被告陈某1、C某（中文名：郑素玲）、胡某、案外人CHANGRENDAR签订《宁夏虹安花卉物流交易市场股权转让合同》，约定由上述四人购买原告持有“虹安花卉公司”40%的股权，其中第二条约定股权转让总价为2300万元，第三约定购股款支付方式，第五条约定购股款支付完毕后2日内办理股权变更登记，第八条约定违约责任（逾期付款支付日万分之五的违约金），第九条约定由被告陈某2提供履约担保责任及担保范围、期限等的事实。 被告陈某1、C某对证据真实性、合法性、关联性、证明目的均有异议，股权转让合同签字属实，但股权转让合同明确约定注册资金300万元，原告转让40%即对价120万元，也就是转让金额应当是120万元，但合同又约定的转让金最后变成了2300万元。真实情况是各方签订这份转让合同目的是陈某1同意退还原告的父亲赵宁在公司的2300万元的投资款，而不是转让公司股权。同时赵宁对公司实际投资金额双方没有核对账目，公司也没有给原告的父亲赵宁出具出资证明书，也没有给原告出具收到投资款的收据。因为虹安花卉物流市场的会计师原告方派来的，所以合同约定的2300万元股权转让款并不真实。原告并没有在虹安公司投入注册资金2300万元，赵宁把投资款打入陈某1的个人账户，赵宁不是公司股东，陈某1也不是公司股东，该行为只能视为赵宁与陈某1两人之间的合伙投资行为，股权转让合同实质是退还合伙出资款行为。 被告陈某2同意第一被告意见，担保已经过了担保期限，不承担责任，违约金约定过高。 证据二、1、《国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告》；2、“虹安花卉公司”设立工商档案16页，证明目的：涉案虹安市场原告持有的股权比例为40%，该市场由原被告于2010年投资设立并开展建设，公司自成立始由被告陈某2作为法定代表人，并由其父亲陈某1和陈某2实际控制经营。 被告陈某1、C某、陈某2对证据真实性、合法性、关联性没有异议，对证明目的有异议。该证据证实虹安花卉公司注册资本是300万元，原告占40%的股份，实际可转让的股份金额对价为120万元。该证据不能证明股权转让合同约定的股权转让款2300万元的真实性。再一个就是这个公司的章程明确的记载了公司成立后，应向股东发出资证明，证明由公司盖章。原告现在主张的2300万元出资款并不真实，公司没有向原告出具过出资证明，也没有向原告出具过公司盖章的收款收据，所以原告主张2300万元的股权转让不真实，没有事实依据。 证据三、录像视频1份，录像语音书面文字摘录1份，证明目的：被告陈某2自认本案股权交易中涉及的案外人CHANGRENDAR其应付的购股款实际已由被告陈某1、陈某2父子收取，本案剩余购股款应当由被告陈某1、C某（中文名：郑素玲）、胡某、陈某2承担共同连带支付责任。 被告陈某1、C某、陈某2对真实性、合法性、关联性、证明目有异议，陈某1说CHANGRENDAR并没有给他付过转让款，因为在合同中没有约定四个受让人的受让比例，合同中没有约定每个人要支付多少转让款，只是说这个公司现在是由陈某1控制，陈某1同意原告的父亲赵宁把公司的合伙投资款算清以后，赵宁凭投资款凭据，陈某1给赵宁退还投资款。涉及股权转让的就是120万元，不存在2300万元股权转让的事实。 证据四、《虹安花卉市场股权付款明细》1份，证明目的：陈某1已支付购股款的具体时间，同时证明被告陈某1认可双方股权交易及其价格，并已部分履行的事实。 被告陈某1、C某、陈某2对这份证据的合法性、关联性、证明目的有异议，被告陈某1向原告的父亲赵宁用现金方式退还1330万元的数额属实，但这不是全部的退款金额。被告还以向原告的父亲赵宁指定的公司提供货物的方式、用欠款抵顶退款的方式支付过4053515.48元。 证据五：宁夏虹安花卉物流交易市场合作协议一份，证明：2013年1月11日原告的父亲赵宁和陈某1签订协议确认截止至2012年年末按照原被告双方持股比例，原告实际出资2277.38万元，被告实际出资3432.11万元，故股权转让价款是按照协议约定的，我方不存在出资不足的情况。 被告陈某1、C某、陈某2对证据的真实性、合法性、关联性、证明目的均有异议，协议双方不是陈某1和赵某1，赵某1不是协议当事人，无权用此证据主张退还2300万元。公司成立于2010年8月16日，也明确了注册资金是300万元，原告占40%即出资120万元，从公司的股份转让角度来看，原告只能转让这120万元的出资额，原告的父亲和陈某1合伙建设花卉市场，赵宁有投资，实际投入多少，申请法院司法鉴定。公司的会计是原告父亲赵宁派来的，账目是原告控制。原告提交的虹安花卉市场收支明细表，这个收支明细表中有450万元陈某1没有收到，另外由200万元原告是重复计算，所以赵宁投资中有650万元是有虚假成分。 被告陈某1、C某辩称，原告和被告签订的股权转让合同实质上是一个虚假的股权转让合同，因为虹安花卉物流交易市场他的注册资金是300万元。原告占40%的股份，陈某2占60%的股份，原告实际出资120万元。但该股股权转让合同约定的转让股权40%实际应转让的股权价值是一百二十万但该转让合同约定的股权转让款时转让价款是2300万元。因为原告实际在公司出资登记的。股份即注册资金只有300万元。尤其这个公司虹安花卉物流交易市场公司，是在原告的父亲、被告陈某1当时作为朋友关系、共同合伙，投资该市场，在投资达到六七百万元的情况下，原告代表陈德锋、陈某1两个人共同出注册了虹安花卉，所以在后期经营过程中原告委派了会计在这个公司进行财务管理。原告在该公司出资没有经过双方的最终核算，原告投入该公司的资金账目，被告陈某1至今没有看到，所以在2014年9月双方签订股权转让合同时，名义上是股权转让合同。实质上是陈某1同意退还原告父亲赵宁的在这个公司的投资款。该股权转让合同实际无法履行，该股权截止到现在仍然没有做任何变动。注册资金仍然是300万元。受让人就是这个合同约定的这四个受让人也没有实际受让。该公司的股份只是陈某1自筹资金，退还投资款现金1330万元。然后向原告的父亲指定的宁夏四维金属表面处理技术有限公司提供矿山设备，同时原告的父亲赵宁和陈某1商议用赵宁以前欠陈某1的货款冲抵部分股权转让款。陈某1愿意按实际投资到位的资金来清退偿还给原告。股权转让协议因为不真实所以不应承担违约金。 被告陈某2辩称庭后提交书面答辩意见，保证期间已经失效，但庭后陈某2未提交书面答辩意见。 被告就其辩称提交以下证据: 证据一、交货清单29页及发票18张，证明目的：被告陈某1出资的宁夏虹安工矿物资有限公司按照原告父亲赵宁要求向赵宁控制的宁夏四维金属表面处理技术有限公司提供了价值3981616.62元的矿山电器设备，当时口头约定用设备款冲抵清退赵宁的投资款，交货的时间是2017年11月2018年6月向宁夏四维金属表面处理技术有限公司交付的货物。 原告赵某1对证据真实性、合法性、关联性、证明目的不认可，该证据与本案无关，是宁夏四维金盾和虹安公司的关系，与我方无关。 证据二、虹安花卉市场资金收支明细表，证明目的：原告向被告提交一个出资支付的明细表，明细表中原告派到虹安花卉市场的会计说赵宁向公司出资额是2287多万元，该份明细表可以看出其中有200万元是重复计算，另外有450万元被告经核查，实际没有收到该笔款项，另外由773760.82元是原告以前欠被告货款。2013年1月9日、2013年1月16日分别支付的过去欠款，所以会计把这个货款也算作向虹安花卉市场的投资款。所以原告起诉说实际投资2287多万元是不真实的。 原告赵某1对证据真实性、合法性、关联性、证明目的不认可，原告提交的证据一、证据五可以证明原告的投资款具体金额。 对证据分析认定如下： 被告陈某1、C某、陈某2对证据一的签字认可，本院对真实性予以采信，对证明目的结合其他证据评判分析。被告陈某1、C某、陈某2对原告提交的证据二真实性没有异议，本院对真实性予以采信。原告证据三，因案外人CHANGRENDAR并未到庭，案外人CHANGRENDAR应付的股权对价款是否已经支付给陈某1、陈某2，陈某1、陈某2并不认可，对该证据三的证明目的本院不予采信。原告证据四被告陈某1向原告的父亲赵宁用现金方式支付1330万元，双方不持异议，这一点本院予以采信。对被告举证证据一欲证明被告以物抵顶股权转让款，原告并不认可，且发票及服务清单显示系宁夏四维金属表面处理基数有限公司与宁夏虹安工矿物资有限公司之间的纠纷，被告可另行诉讼解决。被告提交证据二，原告不认可，且被告提交证据二与《宁夏虹安花卉物流交易市场合作协议》确认的实际投资款并不一致，本院不予采信。 经审理查明，虹安花卉公司成立于2010年8月17日，注册资本300万元人民币，赵某1认缴120万元，占股40%，陈某2认缴180万元，占股60%。 2013年1月10日，陈某1（甲方，陈某2的父亲）与赵宁（乙方，赵某1的父亲）签订《宁夏虹安花卉物流交易市场合作协议》，甲乙双方共同投资成立“场”及市场目前已建成的双方最终投资额等事宜，根据《中华人民共和国合同法》相关规定签订本协议。“宁夏虹安花卉物流交流市场（有限公司）2010年8月16日在宁夏回族自治区工商局注册成立，公司住所：银川市大新镇塔桥村，公司经营范围：花卉苗木培育、种植、花卉仓储、租赁；林业机械设备，五金焦点、机电产品的销售；物流信息服务；电线电缆，矿山机械。公司注册金额300万元，其中陈某2180万元，占总注册资金60%，赵某1120万元，占总注册资金40%。……四、截止2012年12月31日双方股东最终确定投资总额，其中赵某1实际出资22773760.82元，陈某2实际已出资3432.11万元……资产合计60894905.32元……五、合作协议及其他事项说明2、甲乙双方同意以其各自儿子的名义向工商局注册设立宁夏虹安花卉物流交易市场，甲乙双方本人均以隐名股东参与市场的管理。双方约定：2013年1月1日起，市场股东会需由陈某1、赵宁、陈某2、赵某1共同参加……3、鉴于目前市场已投资6089.50万元，并已试营业……。尾页有陈某1、赵宁签字及捺印。 2014年9月2日，转让人赵某1与受让人胡某、C某、陈某1、CHANGRENDAP、担保人陈某2签订《宁夏虹安花卉物流交易市场股权转让合同》，鉴于1、宁夏虹安花卉物流交易市场（有限责任公司）（以下简称“虹安市场”）于2010年3月17日在银川市工商行政管理局注册成立。注册股东为自然人股东陈某2、赵某1，法定代表人陈某2；注册资金为300万元，陈某2投资180万元占注册资金的60%，赵某1投资120万元占注册资金的40%；注册的住所为：银川市××区，公司经营范围以营业执照核定的范围为准。2、转让方赵某1为虹安市场合法登记的股东。3、虹安市场另一股东陈某2放弃优先受让权，并同意转让方赵某1将所持有的虹安市场全部股权转让本协议受让各方。4、受让各方同意以整体的方式集体受让转让方所持有的虹安市场全部股份。经转让方和受让方协商同意。受让方共同委托陈某2为代理人，受让方将每期所有受让款全部转到陈某2账户中，陈某2在收到每期受让款后的2个工作日内，将受让款支付到转让方指定账户。受让各方各自受让收购金额以及股份份额由受让各方另行签订协议确认。5、担保方自愿就双方履行本合同义务向双方提供共同担保。双方就虹安市场股权转让，受让事宜达成如下合同条款：第一条、股权转让1.1转让方同意将所持有的虹安市场全部占注册资金40%的股权转让给受让方，受让各方同意受让上述全部股权，并共同以受让方的名义与转让方磋商并订立本合同。受让方成员之间就本合同属于受让方的支付转让款的义务及违约责任承担共同责任并相互承担连带保证担保的责任；1.2本合同约定的股权转让，其转让内容与范围同时包含转让方所持有的花卉市场全部股权及本合同生效之前按比例应享受的投资收益。第二条股权转让价款2.1转让方转让所持虹安市场占注册资金40%的股权（实际出资额2300万元）的转让价款为人民币2300万元，受让方同意以上述转让价款受让给股权。2.2经双方协商确定，本合同生效后，除双方另行协商一致，任何乙方不得以任何理由减少或增加转让价款。第三条转让价款的支付方式及期限，3.1受让方采取分期分批支付方式将转让价款支付给转让方，款项以银行转账方式或汇款支付至转让方指定的账户。即：收款人：王涛，账号×××，开户行：中行宁夏灵武市宁东支行。3.1.1第一期：本合同生效之日起15日天内，受让方向转让方支付转让价款人民币1000万元。转让价款以银行转让方式或汇款方式支付到本合同3.1条约定的转让方指定的账户。收到上述转让款后，由转让方向受让方开具收款收据。3.1.2第二期：本合同生效之日起2个月内，受让方向转让方支付转让价款人民币500万元整。转让价款以银行转款方式或汇款方式支付到本合同3.1条约定的转让方指定的账户。收到上述转让款后，由转让方向受让方开具收款收据。3.1.3第三期：本合同生效之日起6个月内，受让方向转让方支付剩余转让价款人民币800万元整，转让价款以银行转款方式或汇款方式支付到本合同3.1条约定的转让方指定的账户。收到上述转让款后，由转让方向受让方开具收款收据。第四条股权转让所涉税费承担。4.1经双方协商一致，转让方收取的股权转让款为净收入，如涉税由受让方承担；办理工商变更登记手续相关费用由受让方承担。第五条工商变更登记5.1转让方收到第三期转让款后2日内协助受让方签署工商变更所需全部资料，并无条件配合受让方到工商注册机关办理工商变更事宜。第六条合同的变更、解除和终止。6.1非经协商一致，本合同任何一方不得擅自变更、解除和终止，但法律法规和本合同另有规定的除外。对本合同的任何变更、解除和终止，必须由转让方和受让方一致同意后以书面形式作出方能生效。6.2出现下列情形之一，一方或双方可书面通知对方解除本合同，并列明解除所依据的合同条款及法律依据；6.2.1因不可抗力致本合同目的无法实现，任何一方可解除本合同。6.2.2一方严重违约致使本合同目的无法实现，另一方有权单方解除合同。6.2.3一方因丧失履约能力致使本合同目的无法实现，另一方有权解除本合同。6.2.4本合同其他条款约定的解除合同情形。……第八条违约责任，8.1受让方未按照本合同约定支付转让价款的，按逾期付款金额的日万分之五向转让方支付违约金；若逾期超过30日，转让方有权单方解除合同，除承担按逾期付款金额的日万分之五的违约金，同时受让方还应赔偿转让方因此产生的全部损失。8.2因一方原因不协助另一方办理工商变更登记，经对方书面催告的期限届满之日起仍然拒不协助的，应承担违约责任。从约定办理工商变更登记之日起按转让总价款日万分之五标准向对方支付违约金。8.3除本合同另有约定外，任何一方违反本合同其他条款给对方造成损失的，应按转让价款总额的1%向对方支付违约金，违约金不足以弥补损失的还应当赔偿损失的责任。……第九条担保条款9.1担保方将促使双方全面适当履行本合同义务，并对双方履约的行为提供连带责任的保证担保。担保范围：本协议约定的转让价款、违约金以及本协议约定的损失等。担保期限为本协议约定转让款全部支付完毕之日起两年。……尾页：转让方：赵某1签字捺印，受让各方：胡某、陈某1、C某、C某，担保方：陈某1、陈某2。 本院认为，陈某1、赵宁投资兴建“虹安花卉市场”，双方共同确认以陈某2（陈某1之子）、赵某1（赵宁之子）名义注册成立“虹安花卉公司”，陈某1、赵宁为“虹安花卉公司”的隐名股东，陈某2、赵某1为“虹安花卉公司”的显名股东，各方对此并无争议，本院予以确认。转让人赵某1与受让人胡某、C某、C某、陈某1、担保人陈某2签订《股权转让合同》，约定赵某1将其持有“虹安花卉公司”40%的股权以2300万元对价转让给胡某、陈某1、C某、CHANGDENDAR，但是合同并未约定每个受让人受让多少股份的份额及各自股权转让对价款，而是约定受让人整体受让，转让股权对价为2300万元，原告自认已经支付了1330万元，被告陈某1亦认可向原告的父亲赵宁支付1330万元（现金）。被告提出“工商注册注册资本仅有300万元，请求对公司股东实际投入进行司法鉴定”，因陈某1、赵宁确认“截止2012年12月31日，就“虹安花卉市场”赵某1实际出资22773760.82元，陈某2实际已出资3432.11万元……资产合计60894905.32元”，在双方已就实际出资达成确认，且“虹安花卉公司”作为实体投资资产存在，本院未予准许司法鉴定。被告提出原告主张逾期付款违约金过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条之规定“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿”，合同约定“逾期超过30日，转让方有权单方解除合同”，被告没有按约定支付股权价款，原告不及时行使解除权，也不在合理期间内诉讼主张权利及时止损，对于扩大损失部分，本院不予支持。对于逾期付款违约金，被告认为违约金过高，本院将违约金标准调整为中国人民银行同期贷款利率6%，仅支持2014年9月17日至2015年9月16日两年期间的逾期付款违约金487450元（按照合同约定应付款、实付款、调整为中国人民银行同期贷款利率6%）及2018年11月7日至本判决确定的给付之日止的逾期付款违约金（从2018年11月7日至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率6%计算，2019年8月20日至本判决确定的给付之日止以全国银行间同业拆借中心贷款市场报价利率为标准）。本院支持被告陈某1、胡某、C某向原告支付股权转让款970万元、逾期付款违约金487450元及2018年11月7日至本判决确定的给付之日止的逾期付款违约金（以970万元为基数，从2018年11月7日至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率6%计算，2019年8月20日至本判决确定的给付之日止以全国银行间同业拆借中心贷款市场报价利率为标准）。被告陈某2为担保人，合同对担保期限的约定为“本协议约定转让款全部支付完毕之日起两年”，根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第三十三条“主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算”，涉案合同明确约定了主债务分三期履行，每期的时间也是确定的，担保人的保证期间从主债务履行期限届满之日（第三笔应付800万的日期为2015年3月2日）起算两年，陈某2的保证期间已经经过。原告主张被告陈某2承担保证责任，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国公司法》第七十一条、《中华人民共和国合同法》第一百一十九条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百六十三条，判决如下： 一、被告陈某1、胡某、C某于本判决生效之日起十五日内向原告赵某1支付股权转让款970万元、逾期付款违约金487450元及2018年11月7日至本判决确定的给付之日止的逾期付款违约金（以970万元为基数，从2018年11月7日至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率6%计算，2019年8月20日至本判决确定的给付之日止以全国银行间同业拆借中心贷款市场报价利率为标准）； 二、驳回原告赵某1的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费119000元，由被告陈某1、胡某、C某负担74834元，由原告赵某1负担44166元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。 审判长 解 杰 审判员 李玉霞 审判员 王 刚 二〇二〇年一月十六日 书记员 王丽蓉 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国公司法》 第七十一条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 《中华人民共和国合同法》 第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百六十三条外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉，需要委托律师代理诉讼的，必须委托中华人民共和国的律师。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》 第三十三条主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。