宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2019）宁0104民初12229号原告：杨启源，男，2014年9月30日出生，汉族，幼儿园学生，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。法定代理人：杨静波（系原告父亲），宁夏资产处置公司总经理，住宁夏回族自治区银川市。被告：马筠汐，女，2012年10月2日出生，回族，学生，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：马丽娟，宁夏黄河志律师事务所律师。被告：马登军，男，1978年5月24日出生，回族，宁夏回族自治区技术质量监督局职员，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：马丽娟，宁夏黄河志律师事务所律师。被告：杨培，女，1978年11月11日出生，回族，宁夏医科大附属医院医生，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：马丽娟，宁夏黄河志律师事务所律师。被告：银川市兴庆区爱依宝兴庆府幼儿园，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区兴庆府大院东区北门。法定代表人：刘文锦，该园理事长。委托诉讼代理人：李凯，宁夏维誉律师所事务所律师。原告杨启源诉被告马筠汐、马登军、杨培健康权纠纷一案，本院于2019年7月30日立案受理，依法追加银川市兴庆区爱依宝兴庆府幼儿园（以下简称：爱依宝兴庆府幼儿园）为本案被告，后适用普通程序依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告杨启源的法定代理人杨静波，被告马筠汐、马登军、杨培的委托诉讼代理人马丽娟，被告爱依宝兴庆府幼儿园的委托诉讼代理人李凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨启源向本院提出诉讼请求：1.被告的法定代理人赔偿原告各项损失经济损失183239.19元(医疗费14986.29元、康复费19688元、住院伙食补助费700元、营养费9000元、残疾赔偿金63790.4元、护理费12000元、交通费10000元、住宿费1440元、档案复印费34.5元、鉴定费1600元、精神损害费10000元、后续治疗费40000元)；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告均在爱伊宝兴庆府幼儿园上学。2018年6月28日，原告在爱依宝兴庆府幼儿园滑梯上玩耍时被被告踹落摔伤，经宁夏医科大学总医院诊断：1、左侧肱骨髁上骨折并骨骺损伤；2、左桡骨远端骨折并骨骺损伤；3、左上臂血管、神经损伤。后经两次住院治疗。2019年7月2日，经宁夏泰和司法鉴定中心银川分所鉴定，原告的伤情构成十级伤残，护理期为90日，营养期为90日。被告马筠汐的行为侵犯了原告的身体健康权，给原告身心造成了创伤。被告马筠汐的侵权行为给原告造成了巨大经济损失，因被告马筠汐系无民事行为能力人，其行为造成的后果，应当由被告马筠汐的法定代理人承担赔偿责任，故原告诉至法院。马筠汐、马登军、杨培辩称，原告自身存在严重的错误，玩耍滑梯时违反提示规定。本案系共同侵权，即使幼儿园有证据证明其尽到了一定责任，也应当承担赔偿责任。原告在治疗期间被告垫付医疗费10000元，恳请人民法院查清事实后，应当按照几方责任比例承担费用。残疾赔偿金中已经包含了精神抚慰金，医药费应当以原告的伤情及医院医嘱为依据酌情赔偿，护理费明显过高，以提供证据证实的损失为限。爱依宝兴庆府幼儿园辩称，原告所受伤由第三人侵权造成，应当由第三人承担赔偿责任；被告幼儿园已经尽到教育、管理义务，对于本次事故的发生并无过错，不应承担责任。当事人围绕其诉讼请求及辩称主张向本院提交了证据，本院组织双方进行了质证。根据双方提交的证据及当庭陈述，本院经审理查明以下事实：原告于2014年9月30日出生，被告马筠汐于2012年10月2日出生。被告马登军、杨培系被告马筠汐父母。2018年，原告与被告马筠汐均在被告爱依宝兴庆府幼儿园处上学。同年6月28日下午，幼儿园放学，被告马筠汐由其外婆接园，原告由其爷爷接园。双方在被告爱依宝兴庆府幼儿园操场滑梯处玩耍，原告自下而上至滑梯上端，被告马筠汐在滑梯上端蹬踹原告，致原告从滑梯坠落致伤。后原告入住宁夏医科大学总医院住院治疗，诊断为：左侧肱骨髁上骨折并骨骺损伤；左桡骨远端骨折并骨骺损伤；左上臂血管、神经损伤。2018年6月29日，行左肱骨髁上、左桡骨远端骨折切开复位克氏针固定术，于2018年7月3日出院。共计住院5天。出院医嘱：休息3月，加强营养，术区每2-3天换药1次；2周后来我科复查，根据复查情况决定是否拆除左前臂石膏及何时拔出克氏针，并指导功能锻炼；术后每月门诊拍片复查；何时持重由具体门诊复查情况决定……。后原告于2018年8月6日再次入住上述医院，诊断：左侧肱骨髁上骨折术后；左桡骨远端骨折术后；左肘关节僵直。并于2018年8月8日行“左侧肱骨髁上骨折术后克氏针取出+肘关节松解术”，于2018年8月9日出院。共计住院4天。出院医嘱：休息一月，加强营养，术区每2-3天换药1次，2周后拆线；术后适量行功能锻炼，渐过渡至正常活动，术后1月门诊拍片复查；3、是否复查以门诊病历为准……。原告上述两次住院共计支付医疗费12617.69元，统筹支付4671.81元，自行支付7945.88元。原告在宁夏医科大学总医院康复治疗，支付康复治疗费2980元及挂号费47元。原告于2018年7月27日在宁夏张氏回医正骨医院治疗支出1368.6元。原告于2018年8月28日在北京积水潭医院治疗支出218.08元。以上原告治疗共计支出12559.56元。被告马登军于2018年8月20日向原告垫付医疗费10000元。2019年6月25日，原告复印病案支出34.5元。2019年7月2日，宁夏泰和司法鉴定中心银川分所出具司法鉴定意见书，原告上述伤情属十级伤残，误工期270日、护理期90日、营养期90日。原告支付鉴定费1600元。现原告诉至法院，请求判如所请。另查明，涉案滑梯器械使用安全提示载明：……严禁由滑梯下端向上走及爬出护栏……。庭审中，原告称康复费19688元包括宁夏医科大学总医院出具证明中载明的康复费用、爱心陪护费用、北京康复治疗15天的费用，票据均丢失。其护理费按照每月4000元的标准主张。本院认为，侵害他人造成人身损害的，被侵权人有权要求侵权人承担赔偿责任。被告马筠汐在滑梯上玩耍时，对逆行而上的原告蹬踹，致原告从滑梯上坠落致伤，应当承担相应的侵权责任。被告马筠汐、马登军、杨培关于被告爱依宝兴庆府幼儿园未尽到教育、管理职责应当承担赔偿责任的辩解，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十条的规定：“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任”。被告马筠汐已经由其外婆接园，被告爱依宝兴庆府幼儿园的管理职责已经转移。被告马筠汐在其外婆的看护下，在涉案滑梯上玩耍时将原告从滑梯上蹬踹致原告坠落受伤，损害行为发生在幼儿园闭院期间，原告并非在幼儿园生活、学习期间受伤。综上，对被告的上述辩解本院不予采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条的规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任”。被告马筠汐系无民事行为能力人，被告马登军、杨培未尽到监护责任，上述侵权责任应当由被告马登军、杨培承担。原告自下而上攀爬滑梯，违反滑梯游戏规则，自身存在过错。本院认定被告马登军、杨培承担责任的80%，原告自身承担责任的20%。关于原告诉请各项费用的确认：原告主张支付医药费14986.29元、康复费19688元，根据其提交的票据，本院支持12559.56元。其提交的银川市爱心陪护服务中心出具的收据，载明收取原告康复治疗费3600元，该证据无其他服务合同、治疗病案等证据相佐证，本院不予采信。原告称其在北京康复治疗15天，无相应证据证实，故本院不予采信；原告主张住院伙食补助费700元，根据原告住院时间，不违反法律规定，本院予以支持；原告主张营养费9000元，根据原告的住院时间、医嘱及鉴定意见，本院支持4500元（50元/天×90天）；原告主张残疾赔偿金63790.4元，不违反法律规定，本院予以支持；原告主张护理费12000元（4000元/月×3个月），根据原告的伤情、住院时间及鉴定意见，原告称按照4000元/月的标准主张护理费，其虽未提交护理人员工资收入的相关证据，但上述标准不高于2019年度宁夏回族自治区道路交通事故赔偿标准居民服务业年均工资标准，本院予以支持；原告主张交通费10000元、住宿费1440元，因其提交的证据不能证实原告因治疗疾病支出的交通费10000元、住宿费1440元，但根据原告住院、治疗及康复等情况，交通费、住宿费为实际发生的费用，本院酌情支持3000元；原告主张档案复印费34.5元及鉴定费1600元，有相应票据为证，本院予以支持；原告主张后续治疗费40000元，未提交证据予以证实，本院不予支持，待原告实际发生相关费用后，可另行主张权利；原告主张精神抚慰金10000元，考虑到原告的伤残情况及年龄，本院支持2000元。综上，被告马筠汐应当向原告赔偿的款项为70547.57元78547.57元[（医疗、康复费12559.56元+营养费4500元+住院伙食补助费700元+护理费12000元+交通、住宿费3000元+鉴定及复印费1634.5元+残疾赔偿金63790.4元）×80%]+精神抚慰金2000元-垫付费用10000元。因被告马筠汐系无民事行为能力人，故上述款项应当由其法定监护人被告马登军、杨培支付给原告杨启源。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第三十二条、第四十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告马登军、杨培于本判决生效之日起七日内赔偿原告杨启源医疗、康复费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通、住宿费、鉴定、复印费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计70547.57元；二、驳回原告杨启源的其他诉讼请求。如果被告马登军、杨培未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3964元，由原告杨启源负担2000元，被告马登军、杨培负担1964元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  保 清人民陪审员  杨俊英人民陪审员  杨焕民二〇一九年十二月二十四日法官 助理  赵 慧书 记 员  顾秀英附：本案适用的相关法律规定：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。第四十条无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为办理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2将被执行人纳入失信人员名单；3对被执行人限制高消费、限制出入境。4采取罚款、搜查、拘留等强制措施。5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。