河南省开封市祥符区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0212民初3193号原告李顺堂，男，汉族，1952年12月3日生，住河南省延津县。委托代理人郭睿，河南联盟律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告边二帅，男，汉族，1989年2月28日生，住河南省开封县。被告开封和谐汽车救援服务有限公司。住所地开封市祥符区李太路**。统一社会信用代码91410212075409150W。法定代表人范文献，任总经理。被告泰山财产保险股份有限公司河南分公司。住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务内环路**中储粮大厦****统一社会信用代码91410100MA3XET753N。负责人赵峰，任总经理。委托代理人左百梅，河南卿缘律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告李顺堂诉被告边二帅、开封和谐汽车救援服务有限公司、泰山财产保险股份有限公司河南分公司机动车交通事故责任纠纷一案，于2019年9月29日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年1月15日公开开庭进行了审理。原告李顺堂的委托代理人郭睿到庭参加诉讼，被告开封和谐汽车救援服务有限公司法定代表人范文献到庭参加诉讼，被告泰山财产保险股份有限公司河南分公司的委托代理人左百梅到庭参加诉讼，被告边二帅经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李顺堂诉称，2018年7月13日21时许，被告边二帅驾驶豫Ｂ×××**（临）重型专项作业车在开封市××区G310与工业路交叉口倒车时，碾压到步行的原告，造成原告受伤的交通事故，经开封市祥符区公安局交通警察大队处理，认定边二帅负事故全部责任，原告李顺堂无责任。被告开封和谐汽车救援服务有限公司系肇事车辆豫Ｂ×××**（临）的所有人，该车在被告泰山财产保险股份有限公司河南分公司投有交强险、商业险，本次事故发生于保险期内。为维护原告合法权益，现诉至人民法院要求：1、被告赔偿原告医疗费36038.46元（1972.65元+22630.84元+11434.97元）、护理费58767.12元（住院期（住院期间护理费150000元÷365天×53天=21780、出院后护理费150000元÷365天×90天=36986.3元）、住院伙食补助费2000元（50元/天×40天）、营养费3200元（住院期间营养费20元/天×40天=800元、出院后营养费20元/天×120天=2400元）、误工费36666.74元（住院期（住院期间误工费45677元/年÷365天×53天=6632、出院后误工费45677元/年÷365天×240天=30034.19元）、残疾赔偿金41436.45元（31874.19元/年×13年×10%）、交通费800元（20元/天×40天）、鉴定费1900元、鉴定检查费140元、精神损害抚慰金10000元，共计190948.77元；2、被告泰山财产保险股份有限公司河南分公司在保险限额内承担赔偿责任，不足部分由被告边二帅和被告开封和谐汽车救援服务有限公司承担连带责任；3、被告承担本案的诉讼费。被告边二帅未到庭参加诉讼也未提交书面答辩状，本院视为其放弃答辩权、质证权、举证权。被告开封和谐汽车救援服务有限公司辩称，对事故认定无异议，事故发生时边二帅是我公司的职工，属于职务行为。事故车辆在被告保险公司投保有交强险及商业险（50万元、含不计免赔），应当由保险公司进行赔偿。我公司为原告方垫付1800元。车辆是在正常行驶倒车中发生的事故，不是在专项作业过程中发生的事故，所以这时候的司机没有必要提供特种车专项操作证。被告泰山财产保险股份有限公司河南分公司辩称，根据本案事故认定书，不能显示事故发生时驾驶员边二帅是否存在无证、醉驾、逃逸等违法行为，任何违法条款均没有写明，直接认定边二帅承担事故全部责任，因违法行为有可能涉及保险公司合同约定或法定免责事项，要求法庭依法查明驾驶员及车辆是否存在免责事由，根据证据显示涉案车辆属于重型专项作业车，须具备合法有效驾驶证、行驶证、特种车专项操作证，本案边二帅没有特种车专项操作证，属于保险合同约定的免责事由，保险公司在商业险项下不承担赔偿责任。关于交强险内由法庭依法查实是否属于保险公司承保范围，如属于保险责任，交强险限额内同意依据保险合同约定在各分项限额内对原告合理合法损失予以赔偿。事故发生时原告已经66周岁，依据河南省豫高法372号文件，超出法定退休年龄不予支持误工费，致使原告诉讼的原因系被告边二帅的侵权行为，我公司承担合同责任，故对本案产生的诉讼费、鉴定费等任何承保范围之外间接损失不予承担。原告多项诉求不合理及请求过高，请求法庭不予支持。经审理查明，2018年7月13日21时许，边二帅（持B2型驾照）驾驶豫Ｂ×××**（临）重型专项作业车（现豫Ｂ×××**号牌）在开封市××区G310与工业路交叉口倒车时，碾压到步行的李顺堂，造成李顺堂受伤的交通事故。2018年8月27日开封市祥符区公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书（简易程序），认定边二帅负事故全部责任，李顺堂不负事故责任。事故发生后，原告李顺堂于2018年7月13日到开封市××区第一人民医院住院治疗，经诊断为左跟骨粉碎性骨折。原告李顺堂于2018年7月14日出院，住院治，住院治疗1天疗费1973.15元。原告李顺堂于2018年7月15日到中国人民解放军第三七一医院住院治疗，经诊断为1、左跟骨粉碎性骨折2、陈旧性心肌梗塞3、××-冠脉支架植入术后。原告李顺堂于2018年8月6日出院，住院治，住院治疗22天疗费22490.84元。原告李顺堂分别于2018年8月23日、2018年10月22日、2019年4月10日、2019年6月3日、2019年8月16日到中国人民解放军第三七一医院复查、治疗，分别支出医疗费140元、140元、186.6元、140元、140元计746.6元。原告李顺堂于2019年8月20日到中国人民解放军第三七一医院住院治疗，经诊断为1、左跟骨骨折术后；2、陈旧性下壁心梗；3、冠脉支架置入术后；4、肋骨骨折。原告李顺堂于2019年9月6日出院，住院治，住院治疗17天疗费10504.37元。原告李顺堂共住院治疗40天（1天+22天+17天），共计支出医疗费35714.96元（1973.15元+22490.84元+746.6元+10504.37元）。经原告申请及原、被告协商，本院委托开封医科法医临床司法鉴定所对原告李顺堂的伤残等级、误工期、护理期、营养期及护理依赖程度进行鉴定，2019年11月26日开封医科法医临床司法鉴定所作出法医临床司法鉴定意见书：1、被鉴定人李顺堂左足跟骨粉碎性骨折术后，目前其伤残程度属于人体损伤致残程度X（十）级伤残。2、被鉴定人李顺堂左跟骨粉碎性骨折，误工90-240日，护理60-90日，营养90-120日。被鉴定人李顺堂手术取出内固定物时，自住院之日起需要休息30日，护理15日。3、被鉴定人李顺堂无护理依赖。为此，原告李顺堂支出鉴定费1900元、鉴定检查费140元。原告李顺堂因此事故受伤致残，给其精神上造成了一定的伤害。原告李顺堂的住院伙食补助费为2000元(50元/天×40天)、营养费为2200元（20元/天×营养期110天)、交通费为800元（20元/天×40天）、护理费为9745.15元【（39522元/年÷365天）×(护理期75天+二次手术护理15天)】、残疾赔偿金为44623.87元（31874.19元/年×14年×伤残系数10%）。被告边二帅驾驶的豫Ｂ×××**（临）重型专项作业车登记车主为被告开封和谐汽车救援服务有限公司。被告边二帅是被告开封和谐汽车救援服务有限公司的司机，事故发生时被告边二帅在从事职务行为。豫Ｂ×××**（临）重型专项作业车以被告开封和谐汽车救援服务有限公司为被保险人在被告泰山财产保险股份有限公司河南分公司投保有交强险和第三者责任保险（保险金额为500000元、含不计免赔），事故发生在保险期间。事故发生后，被告开封和谐汽车救援服务有限公司已为原告李顺堂垫付医疗费1800元。上述事实有保险单，道路交通事故认定书、驾驶证、临时行驶车号牌、行驶证，诊断证明书、住院病历、医疗费票据，开封医科法医临床司法鉴定所的法医临床司法鉴定意见书、鉴定费票据、鉴定检查费票据，当事人无异议的陈述等证据相印证，予以认定。本院认为，公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。开封市祥符区公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书真实、合法、有效，本院予以采信。被告边二帅负事故全部责任，原告李顺堂无责任。因被告边二帅是被告开封和谐汽车救援服务有限公司的司机，事故发生时被告边二帅系从事职务行为，故本案应由被告开封和谐汽车救援服务有限公司承担赔偿责任，被告边二帅不承担赔偿责任。因被告边二帅驾驶的豫Ｂ×××**（临）重型专项作业车以被告开封和谐汽车救援服务有限公司为被保险人在被告泰山财产保险股份有限公司河南分公司投保有交强险和第三者责任保险（保险金额为500000元、含不计免赔），事故发生在保险期间，故原告李顺堂的合理损失应由被告泰山财产保险股份有限公司河南分公司在交强险责任限额内先行承担赔偿责任，剩余部分在第三者责任保险责任限额内承担赔偿责任，仍有不足的部分由被告开封和谐汽车救援服务有限公司承担赔偿责任。原告李顺堂要求医疗费36038.46元，本院查明合理的医疗费为35714.96元，予以认定，原告李顺堂提供的2019年9月18日中国人民解放军第三七一医院金额为184元的票据，不显示治疗项目，不能证明与本案交通事故之间具有关联性，不予认定，对该部分诉讼请求本院不予支持。原告李顺堂要求护理费58767.12元，结合其伤情及鉴定结论，本院酌情支持其护理期75天加上二次手术护理15天共计护理期90天，按照居民服务业39522元/年的标准计算，认定原告李顺堂的护理费为9745.15元，对其诉求过高部分本院不予支持。原告李顺堂要求按照其子李明江年收入150000元的标准计算其护理费，仅提供了新乡高新王向欣口腔诊所出具的工资证明，未提供银行工资流水、纳税记录等相关证据加以佐证，故对原告李顺堂提供的新乡高新王向欣口腔诊所出具的工资证明不予认定，对原告李顺堂要求按照其子李明江年收入150000元的标准计算其护理费的诉讼请求本院不予支持。原告李顺堂要求营养费3200元，结合其伤情及鉴定结论，本院酌情支持其营养期110天的营养费为2200元，对其诉求过高部分本院不予支持。原告李顺堂要求住院伙食补助费2000元、交通费800元、鉴定费1900元、鉴定检查费140元，与本院查明部分一致，予以认定。原告李顺堂要求误工费36666.74元，由于事故发生时原告李顺堂已超过65周岁，原告李顺堂仅提供了新乡市卫滨区胜利路办事处城建管理科出具的证明1份，该证明没有负责人、经办人签字，原告李顺堂未提供工商营业执照、商铺租赁合同、银行流水等相关证据加以佐证，故对原告李顺堂提供的新乡市卫滨区胜利路办事处城建管理科出具的证明不予认定，对原告李顺堂此诉讼请求本院不予支持。原告李顺堂要求残疾赔偿金41436.45元，符合法律规定，本院予以支持。原告李顺堂要求精神损害抚慰金10000元，结合事故认定及其伤残程度，本院酌情支持其精神损害抚慰金5000元，对其诉求过高部分本院不予支持。综上，原告李顺堂的合理损失为98936.56元（医疗费35714.96元+住院伙食补助费2000元+营养费2200元+护理费9745.15元+交通费800元+残疾赔偿金41436.45元+精神损害赔偿金5000元+鉴定检查费140元+鉴定费1900元）。除鉴定费1900元外，原告李顺堂的损失为97036.56元（98936.56元-1900元），被告泰山财产保险股份有限公司河南分公司应在交强险责任限额内赔偿原告李顺堂医疗费用10000元、伤残费用56981.6元（护理费9745.15元+交通费800元+残疾赔偿金41436.45元+精神损害赔偿金5000元）计66981.6元，在第三者责任保险责任限额内赔偿原告李顺堂30054.96元（97036.56元-66981.6元），共计97036.56元。原告李顺堂的鉴定费1900元，由被告开封和谐汽车救援服务有限公司承担赔偿责任，扣除其垫付款1800元后，被告开封和谐汽车救援服务有限公司还需赔偿原告李顺堂100元。被告泰山财产保险股份有限公司河南分公司辩称涉案车辆属于重型专项作业车，须具备合法有效驾驶证、行驶证、特种车专项操作证，本案边二帅没有特种车专项操作证，属于保险合同约定的免责事由，保险公司在商业险项下不承担赔偿责任，被告泰山财产保险股份有限公司河南分公司为支持其主张，提供了投保人声明、投保单、商业险条款。首先，本案车辆是在正常行驶倒车过程中发生的事故，不是在专项作业过程中发生的事故，所以这时候没必要要求司机必须提供特种车专项操作证。其次，被告泰山财产保险股份有限公司河南分公司未能就其免责条款尽到告知释明义务，该免责条款没有法律效力。被告泰山财产保险股份有限公司河南分公司提供的投保人声明、投保单，经被告开封和谐汽车救援服务有限公司法定代表人范文献质证，认为该车的保险是其本人办理的投保手续，投保人声明上“保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果”的字样不是其本人所写，投保单、投保人声明下方所盖印章不是其公司的印章，经与被告开封和谐汽车救援服务有限公司印章比对，被告开封和谐汽车救援服务有限公司印章除文字图形外还有数字编码，而被告泰山财产保险股份有限公司河南分公司提供的投保人声明、投保单上所盖印章没有数字编码，很明显不是被告开封和谐汽车救援服务有限公司的印章。更重要的是被告泰山财产保险股份有限公司河南分公司提供的投保单、投保人声明中没有附着免责条款，被告泰山财产保险股份有限公司河南分公司就其免责条款没有尽到告知释明义务，不应当免责，应当由被告泰山财产保险股份有限公司河南分公司进行赔偿。鉴于上述理由，对被告泰山财产保险股份有限公司河南分公司提供的投保人声明、投保单、商业险条款不予认定，故对被告泰山财产保险股份有限公司河南分公司此辩解意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告泰山财产保险股份有限公司河南分公司于本判决生效之日起5日内在保险范围内赔偿原告李顺堂97036.56元。二、被告开封和谐汽车救援服务有限公司于本判决生效之日起5日内赔偿原告李顺堂100元。三、驳回原告李顺堂的其他诉讼请求及对被告边二帅的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4119元，原告李顺堂负担1891元，被告开封和谐汽车救援服务有限公司负担2228元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。审 判 长  曹自强人民陪审员  李新愿人民陪审员  张婉晴二〇二〇年六月三日书 记 员  李双丽