江西省吉安市吉州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0802民初3462号 原告：罗艳萍，女，1969年12月22日出生，住吉安市吉水县，李勇妻子。 原告：李开金，男，1941年12月3日出生，住址同上，李勇父亲。 原告：宋琼，女，1943年3月23日出生，住址同上，李勇母亲。 原告：李承宇，男，1997年1月11日出生，住址同上，李勇儿子。 原告：周节厚，男，1968年1月23日出生，住吉安市吉州区。 五原告的委托诉讼代理人：蔡峰，江西钧略律师事务所律师，联系。 被告：郭建武，男，1960年1月1日出生，住吉安市吉州区。 委托诉讼代理人：邱洪浩、马彦彦，江西赣中律师事务所律师，联系电话17707960310。 被告：习先勇，男，1975年12月19日出生，住吉安市吉州区。 委托诉讼代理人：习信佑，系被告习先勇父亲。 原告罗艳萍、李开金、宋琼、李承宇、周节厚与被告郭建武、习先勇合同纠纷一案，本院于2019年7月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗艳萍、李开金、宋琼、李承宇、周节厚的委托诉讼代理人蔡峰，被告郭建武的委托诉讼代理人邱洪浩、马彦彦，被告的习先勇委托诉讼代理人习信佑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告罗艳萍、李开金、宋琼、李承宇、周节厚向本院提出诉讼请求：1、判令两被告共同支付2015年承包利润款80万元及逾期付款违约金20万元；2、判令两被告共同偿还原告出资款500万元及其利息（自2016年1月1日起按年利率6%计算至实际清偿日止）。事实和理由：2012年8月8日，两被告与原告周节厚、李勇签订《协议书》，约定，两被告与原告周节厚、李勇与以前股东共同投资组建毕节市七星关区安鑫小额贷款公司，公司注册资金人民币5000万元，其中原告周节厚、李勇共出资500万元，占公司百分之十的股份。两被告提出对公司利润承包经营，原告周节厚、李勇表示同意，2012年12月31日前为试营期，2013年1月1日起为正常经营期，经营期至2015年12月31日止，两被告承包经营期间，原告周节厚、李勇不参与公司日常经营管理，两被告按财务年度向原告周节厚、李勇支付承包利润，其中，试营期间承包利润为50万元，于2012年12月31日前支付，2013年度支付承包利润130万元，2014年度支付承包利润140万元、2015年度支付承包利润150万元。上述年度利润每半年支付一次，具体为每年度的6月30日前和12月30日前各一次性支付当年度一半的承包利润；原告周节厚、李勇投入的资金汇入两被告以原告周节厚、李勇名义开设的个人账户后，其出资义务完成。协议约定了违约责任即两被告未按期全额支付承包金，超过3个工作日的，两被告应按次承担违约金20万元，并按日承担千分之五的滞纳金，两被告逾期支付承包金超过三个月，或两被告二次以上（含两次）逾期支付承包金的，两被告同意对公司进行清算，优先偿还原告周节厚、李勇的出资，公司资金不足清偿原告周节厚、李勇出资的部分，由两被告承担等等。协议签订之后，原告周节厚、李勇按照两被告的要求完成了出资义务。但是两被告并从2014年年底开始没有按照协议约定的时间和金额支付承包利润，截至起诉日，尚欠80万元的承包利润，两被告应按照协议约定支付逾期支付承包利润的违约金20万元，并且由于两被告的多次违约，根据协议约定，原告周节厚、李勇多次要求两被告偿还其出资款500万元以及资金占用期间的利息，但是两被告一直以各种理由拖延。李勇于2017年10月病逝，原告罗艳萍、李开金、宋琼、李承宇系其法定继承人。 被告郭建武辩称，案涉小贷公司并未设立，原告投入资金的返还应由实际占用人承担，已向原告支付421.5万元，其占用的250万元已经全部退还，余款应当由被告习先勇返还，要求驳回原告的诉讼请求。 被告习先勇辩称，案涉小贷公司并未设立，无法开展经营活动；截至2017年3月，两被告累计偿还投资款424.5万元；原、被告属投资设立公司的合作关系而非民间借贷关系，原告要求支付投资款及其利息无法律依据。 原告围绕诉讼请求依法提交了《协议书》、存折、网银转账回单、账户明细等证据；被告郭建武依法提交了转账记录等证据。 根据上述证据及当事人陈述，可以认定以下事实：2012年8月8日，原告周节厚、李勇（甲方）与被告郭建武、习先勇（乙方）签订《协议书》，约定，甲、乙双方与其他股东共同投资组建毕节市七星关区安鑫小额贷款公司，公司注册资金人民币5000万元，其中甲方共出资500万元，占公司百分之十的股份。乙方提出对公司利润承包经营，甲方表示同意，2012年12月31日前为试营期，2013年1月1日起为正常经营期，自公司成立之日起至2015年12月31日止，乙方承包经营期间，甲方不参与公司的经营管理；公司整体出让、股权转让、对外担保等重大事项按法律规定及公司章程的规定实施；乙方在承包经营期间应建立完整的财务账册并向甲方提交相关财务报表；乙方承诺承包经营期间，公司保值增值，即确保甲方投资不受损失；乙方按财务年度向甲方支付承包利润，其中，试营期间承包利润为50万元，于2012年12月31日前支付，2013年度支付承包利润130万元，2014年度支付承包利润140万元、2015年度支付承包利润150万元。上述年度利润每半年支付一次，具体为每年度的6月30日前和12月30日前各一次性支付当年度一半的承包利润；承包期限届满，甲方要求参与经营管理的，应提前3个月书面通知乙方，否则视为同意乙方继续承包，如乙方不继续承包，应在承包期限届满前3个月书面通知甲方，甲方有权自行参与公司的经营管理，或将股权全部转让给乙方，或由公司收购，乙方及公司须无条件接受，股权转让价款不低于甲方的出资额；甲方投入的资金汇入乙方以甲方名义开设的个人账户后，甲方的出资义务完成，由乙方代办注册资金进账的相关手续；乙方未按期全额支付承包金，超过3个工作日的，应按次承担违约金20万元，并按日承担千分之五的滞纳金，逾期支付承包金超过三个月，或两次以上（含两次）逾期支付承包金的，乙方同意对公司进行清算，优先偿还甲方的出资，公司资金不足清偿甲方出资的部分，由乙方承担等等。 协议签订之后，原告周节厚、李勇按照协议约定，向两被告以周节厚、李勇开设的银行账户共计转账500万元，完成了出资500万元的义务，该款由两被告支用。 2013年1月1日，被告通过郭建武账户向李勇账户转账支付52万元，7月1日，转账支付67万元，2014年1月3日，转账支付66万元，7月2日，转账支付72万元，2015年1月16日，转账支付36万元，7月13日，转账支付38.5万元，2016年2月6日，转账支付10万元，6月8日转账支付28万元，2017年2月26日，转账支付30万元，合计399.5万元。李勇于2017年10月病逝，原告罗艳萍、李开金、宋琼、李承宇系其第一顺序法定继承人。 本院认为，原告周节厚、李勇与两被告签订的《协议书》系双方的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据《协议书》约定，原告周节厚、李勇出资500万元、占股份10%与两被告及他人设立贷款公司，两被告对公司承包经营，原告周节厚、李勇不参与经营管理，只收取固定利润，不承担任何投资风险，结合协议签订后，公司并未实际设立，两被告支用原告周节厚、李勇上述出资款500万元及陆续支付“利润款”的事实，可以认定，双方名为投资后的发包、承包关系，实为民间借贷关系。两被告支用的“投资款”500万元实为本金，支付的“利润款”399.5万元实为利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，对于2015年度的借款利息，作如下认定：399.5万元-50万元（2012年利息）-130万元（2013年利息）-140万元（2014年利息）=79.5万元，按照2015年度的借款利率2.5%/月计算，该79.5万元属支付至2015年7月10日止的利息，之后的利息按2%/月计算，至2015年12月底，两被告的欠息额为56.6万元。原告主张2015年承包利润款（利息）80万元及逾期付款违约金无法律依据。原告罗艳萍、李开金、宋琼、李承宇系李勇第一顺序法定继承人，有权承继李勇依据案涉《协议书》享有的民事权益。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，判决如下： 被告郭建武、习先勇共同向原告罗艳萍、李开金、宋琼、李承宇、周节厚返还借款500万元及利息（截至2015年12月31日的利息为56.6万元；从2016年1月1日至实际清偿日止的利息，以500万元为基数按年利率6%计算），限判决生效后十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费60800元，减半收取30400元，财产保全费5000元，合计35400元，由原告共同负担2500元，被告共同负担32900元。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。 审判员  刘文起 二〇一九年九月二十三日 书记员  王 敏