河北省滦平县人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0824民初1963号原告：王天明。委托诉讼代理人：牛玉平，河北金山岭律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：王秋明。被告：吴宏启。委托诉讼代理人：孙志伟，河北汇林律师事务所执业律师。被告：滦平县张百湾镇祥春采摘园，住所地：滦平县张百湾镇西井沟村。经营者：周淑春。委托诉讼代理人：包俊波，河北智辩律师事务所执业律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司有限公司承德中心支公司，住所地：承德市双滦区站前路武阳花园东区1号办公楼。法定代表人：杜玮，职务：经理。委托诉讼代理人：成立伟，河北滦江律师事务所执业律师。原告王天明与被告吴宏启、被告滦平县张百湾镇祥春采摘园、被告中国平安财产保险股份有限公司有限公司承德中心支公司生命、健康、身体权纠纷一案，本院于2019年4月29日立案后，依法适用普通程序于2019年6月6日、2019年9月20日公开开庭进行了审理，原告王天明的其委托诉讼代理人牛玉平、王秋明、被告吴宏启及其委托诉讼代理人孙志伟、被告滦平县张百湾镇祥春采摘园的委托诉讼代理人包俊波、被告中国平安财产保险股份有限公司有限公司承德中心支公司的委托诉讼代理人成立伟到庭参加诉讼，原告王天明、被告滦平县张百湾镇祥春采摘园的经营者周淑春、被告中国平安财产保险股份有限公司有限公司承德中心支公司的法定代表人杜玮经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王天明向本院提出的诉讼请求：要求被告赔偿原告王天明医疗费73,442.46元、误工费20,550.00元、护理费600.00元、住院伙食补助费300.00元、住院期间营养费120.00元、交通费1,000.00元、伤残赔偿金84,186.00元、精神损害抚慰金15,000.00元、鉴定费2,450.00元，合计197,648.46元；本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年7月14日，原告王天明与朋友到被告滦平县祥春采摘园在开设的水上乐园游玩，2018年7月14日下午大约13时30分左右，纪某先从水上乐园的滑梯上滑下来，随后原告王天明从滑梯上滑下来进入水里，原告王天明身体刚要从水里站起，还没站起，被告吴宏启就很快地从滑梯上滑了下来，被告吴宏启用双脚直接踹到了原告王天明的后腰上，原告王天明腰部巨痛，导致原告王天明身体受伤。事发后，纪某、叶世龙、许某共同把原告王天明从水里搀出。叶世龙、许某将原告王天明送回家，原告王天明的家人及时将原告送往滦平县医院就医治疗，经拍片发现伤势严重，被当天转往承德医学院附属医院就医治疗。现原告王天明的伤情基本稳定，就赔偿问题没有达成一致，故向法院提起诉讼。原告王天明认为，被告吴宏启的侵权行为直接导致原告王天明身体受到伤害，对于原告王天明的经济损失，被告吴宏启应该承担赔偿责任；被告滦平县祥春采摘园开设的水上乐园在经营过程中没有尽到任何的安全注意提示义务，也没有相应的管理人员对现场进行管理，是导致原告王天明受伤的另一重要因素。另了解，被告滦平县祥春采摘园在被告中国平安财产保险股份有限公司有限公司承德中心支公司为游客投有相应的保险，保险公司应在保额范围内承担赔偿责任，不足部分由被告滦平县祥春采摘园承担连带赔偿责任。被告吴宏启辩称，1、被告吴宏启参与娱乐的行为具有合法正当性，且对于原告王天明的损害后果，被告吴宏启不存在故意和过失，原告王天明诉称的损害后果即使与被告吴宏启存在关联关系，也缺乏被告吴宏启实施违法加害行为和主观过错的证据，被告吴宏启未构成侵权行为成立的四个必备要件，不应承担侵权赔偿责任。被告吴宏启在案发当天是正常参与游乐活动，其娱乐行为具有合法性、正当性，如果将这个行为认定为存在加害行为，构成侵权行为要件之一，以后谁还敢旅游、娱乐和消费？在原告王天明诉称案发时间和场地内，被告吴宏启根本没有发现和意识到对原告王天明造成了侵权伤害，被告吴宏启主观上不存在伤害的故意；其不能预见本案损害后果的发生，也不存在疏忽大意或者过于自信的过失。原告王天明没有证据证明被告吴宏启实施了“用脚直接踹到了腰上”的外力，况且原告王天明诉状陈述“吴宏启很快从滑梯上滑了下来，用双脚直接踹在原告后腰上”造成其受伤后果的原因力明显自相矛盾。现代汉语词典中对于“踹”的词义解释是“脚底朝外用力踢”这显然强调行为人主动而为的动作。原告王天明诉称被告吴宏启很快从滑梯上滑了下来，这显然说明初次在水上乐园正常消费体验中的被告吴宏启，是在自身重力和加速度作用下，顺势而为的一个下滑的力量，被告吴宏启自身没有主动发力。被告吴宏启在滑落过程中，根本无从选择和控制自己的下滑力量，更无法主动用双脚同时去主动实施和完成原告诉称“踹”的动作。按原告王天明身高167CM、体重63公斤的吴宏启，在初次到该水上乐园娱乐滑落时对其造成伤害，这个外力是吴宏启无法克服、选择和避免的，更无法预见。原告不能证明吴宏启实施了违法加害行为，及其行为与原告伤残后果之间具有法律上的因果关系。2、原告王天明作为完全民事行为能力人，自身具有判别风险的识别、防范和处理能力，其明知案涉的水上乐园并未正式营业，其应当对该活动可能造成伤害，具有常人应有的认识和理解，原告王天明在免费体验期间内自愿入园进行游乐，应当适用侵权法上的自甘冒险规则，而自行承担一定的责任。3、被告吴宏启不了解本案于营业游乐场所、娱乐设施、保障设施、运营手续在案发时是否合法完备齐全；被告吴宏启也不清楚游乐园在案发时的人员配备、视频监控等人、物等软、硬件服务设备和设施方面是否具有合法合规的完全设施和保障服务条件；案发时的娱乐项目在组织、宣传和娱乐过程中，游乐园是否安排有专业的服务人员进行提示、安排和引导参与娱乐项目的人中排队顺序、前后间隔时间、入水位置等；吴宏启并不知晓被告滦平县祥春采摘园是否已经尽到安全警示和注意义务。请法院依法核查认定上述事项，以准确判断本案的责任人及过错责任。4、如果原告王天明诉请及证据符合侵权行为与责任的法定构成要件，那么同时也就符合了案涉公众责任保险的理赔条件和保险责任范围，原告王天明单方认定并以第三方吴宏启侵权为由，而放弃保险责任的观点是无效不能成立的，请法院依法重新核查认定。综上所述，原告王天明要求被告吴宏启承担侵权赔偿责任，缺乏事实根据和法律依据，请法院驳回原告王天明对被告吴宏启的诉讼请求。被告滦平县祥春采摘园辩称，1、原告王天明的损害结果与被告滦平县祥春采摘园不存在直接因果关系，原告王天明在诉状中称其所受伤是被告吴宏启造成，假如事实成立，应当由直接责任人承担侵权责任，而不是被告滦平县祥春采摘园。2、原告王天明是否在被告滦平县祥春采摘园处受伤，存在疑议，原告王天明诉状中称其从滑梯上滑入水中，站起后被被告吴宏启滑下来双脚踹到原告王天明的腰部，而原告王天明的伤却是胸椎骨折，原告王天明摔倒在水里，水有浮力，不可能造成原告王天明胸椎骨折，被告滦平县祥春采摘园认为原告王天明的伤与被告滦平县祥春采摘园无关，被告滦平县祥春采摘园不承担赔偿责任。3、原告王天明自行放弃保险公司的赔偿，说明也放弃被告滦平县祥春采摘园进行赔偿。综上，请法院驳回原告王天明的诉讼请求。被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司辩称，1、原告王天明的诉讼请求不明确，应予明确。2、原告王天明所述的受伤情况不真实，首先原告王天明在诉状中陈述其所受伤情因被告吴宏启的不当行为所致，而原告王天明却在承德附属医院就诊时，自述“4小时前于3米高处梯子上坠落所致”，本案中，原告王天明所受伤是其自身原因所致还是被告吴宏启的直接侵权所致，本案原告王天明没有相关证据予以证实，故被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司认为原告王天明所受伤情事实部分不清，应驳回原告王天明的诉讼请求。3、被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司作为被告参加诉讼，主体不适格。本案案由为保险合同纠纷，被告滦平县祥春采摘园于2018年7月12日向被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司投保“平安公众责任保险”，保险期间为2018年7月13日00时至2018年10月13日24时，根据合同相对性原则，原告王天明并非“平安公众责任保险”的投保人或被保险人，其无权对被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司以保险合同纠纷的案由进行诉讼。4、根据被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司与被告滦平县祥春采摘园签订的保险合同约定：赔偿限额为：每次事故人身伤亡限额50万元，每人赔偿限额10万元，每人医疗赔偿限额2万元；每次事故绝对免赔为500.00元或损失金额5%，两者以高者为准。5、被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司与被告滦平县祥春采摘园均不应承担赔偿责任。根据在原告王天明的诉状中所述事实，被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司与被告滦平县祥春采摘园并非侵权主体；原告王天明受伤后以其在被告滦平县祥春采摘园处游玩时受伤为由，向被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司提起索赔，被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司认为原告王天明具有保险诈骗行为，故委托北京众达成保险公估有限公司对原告王天明的受伤事实进行调查，调查结果为原告王天明的伤情系第三人侵权所致，并由原告王天明签订《放弃理赔声明书》，损失由其向第三人主张。6、原告王天明所受伤情与被告吴宏启无因果关系，不应由被告吴宏启承担侵权责任。在原告王天明所提交的证据中，可以确定，被告吴宏启的侵权部位为原告王天明的腰部，而原告王天明医院治疗的部位是胸部，而且，本案发生的时间为2018年7月14日下午1点半左右，原告王天明就诊是在下午5点左右，无法排除原告王天明的伤情因其个人或其他原因所致。原告王天明为证明自己的诉讼请求，当庭出示证明材料如下：1、承德附属医院疾病诊断书，用以证明原告王天明的伤情。2、承德附属医院病历，用以证明原告王天明受伤后的治疗情况。3、承德附属医院出院记录，用以证明原告王天明住院天数为6天。4、承德附属医院医疗费票据4张、滦平县医院收费票据2张。5、承德附属医院用药清单。4-5号证实原告支出医疗费73,442.46元。6、辅助器具费票据，用以证明支出辅助器具费1,800.00元。7、司法医学鉴定意见书，用以证明原告王天明的伤为八级伤残，也是主张伤残赔偿金及精神损害抚慰金的依据。8、鉴定费票据，用以证明鉴定费数额为2,450.00元。9、滦平县救护车费票据，证明交通费支出600.00元。10、交通费票据。11、2018年7月14日滦平县医院放射诊断报告单。承德市附属医院出具的病情说明一份，证实原告王天明提交的承德市附属医院病例入院情况中5记载的外院辅助检查胸椎正侧位记录时间错误，应该为2018年7月14日拍的片，印证了原告王天明系受伤当天在滦平县医院检查伤势严重当日转入承德市附属医院就医治疗，原告王天明在被告滦平县祥春采摘园受伤之前身体没有伤。原告王天明与被告吴宏启的微信聊天记录，证明原告王天明在当天晚上与被告吴宏启微信聊天所说情况，另证实滦平县祥春采摘园在搞活动期间门票免费，随意畅玩。14、光盘一张，证明滦平县祥春采摘园经营过程中没有任何安全提示、管理人员，安全防护管理不当，是导致原告王天明受伤的重要因素。15、对纪某、许某的调查笔录，证实原告王天明在滦平县祥春采摘园游玩时，被告吴宏启造成原告王天明受伤。16、申请法院调取存于（2018）冀0824民初3234号卷宗中纪某、许某的证人证言。证人许某出庭后称，证人许某与原告王天明是朋友关系。原告王天明提交的在18年7月24日做的笔录属实，做笔录时证人许某、纪某、原告王天明及原告王天明的律师在场。证人许某是在事故发生当天13时左右到的现场，事情的由来是听别人说的。证人纪某出庭后称，证人纪某与原告王天明是朋友关系。原告王天明提交的询问笔录是证人纪某的真实意思表示，笔录是在原告王天明律师的律师事务所作的，是原告王天明的父亲让证人纪某和其他几个人去做的证，询问笔录证人纪某看过，内容属实。水上乐园没有安保人员。17、青岛西海岸新区关于王天明的证明，证实原告王天明在出事时，已经不是在校学习，已经毕业，可以证明事故发生时实习期已满，这也是误工费的依据。被告吴宏启的质证意见为：被告吴宏启不同意承担责任。原告王天明提交的证据不能证明原告王天明的伤情是被告吴宏启所致，且出院记录中记载患者为四小时前从高处坠落造成损伤，与原告王天明所称不符。对6号证据辅助器具票据不予认可，不属于合法票据，没有收款人印证签字，不能确认属于实际支出，其他的损失由法院依法核定。对8号证据，认为原告提交的鉴定费为三项，有一个文证审查费，原告应说明另外两项的组成部分及相应检查资料。对7号证据认为，该鉴定意见非本次诉讼所做，请法院核定。对10号证据交通费单据不予认可。对11号证据滦平县医院诊断报告单不予认可，该报告没有医院盖章，报告医师签字，不能确定其具有真实性。对12号证据不认可，该病情说明不具有证据的客观性，记载的X线片不是承德市附属医院检查形成，承德市附属医院不能认定。对13、14号证据不认可，认为几份证据与原告证据目的之间不具有因果关系，原告王天明对于被告吴宏启的行为认定不清、表述矛盾，无证据证明被告吴宏启存在侵权行为，医院病例记载被告吴宏启的表述是同梯子上坠落，在刚才保险公司提供的证据上体现是蹲，原告王天明提交的证据目录显示的是致伤，原告诉状显示的是踹伤，四处不同表述体现的作用力是不同的。对15、16号证据不认可，纪某的证言不具有客观性，在律师委托前就已经调查取证，不符合办案规范，同时原告王天明诉状记载纪某的证言，用的是踹，因此证言表述不正确，原告用该证言起诉，不具有客观性。对17号证据不认可，证明中只提出毕业时间是至2018年7月，没有载明具体毕业时间，且没有毕业证印证具体毕业时间，不能证明事故发生时原告王天明已毕业有工资收入。被告滦平县祥春采摘园的质证意见为：同意被告吴宏启的质证意见。补充：原告王天明在滦平县医院治疗过程中没有建议到上一级医院治疗的相应诊断，其到承德市附属医院住院所造成的费用属于扩大经济损失，请法院不予支持。对原告王天明提交的13-14号证据不认可，不能证实本案原告伤情是被告吴宏启所致，采摘园在搞活动期间，不能证实原告王天明是在采摘园内游玩造成的损失，也不能证明是采摘园没有尽到安全义务。而证据能够证实采摘园蓄水量大、数位高，不能造成原告脊椎骨骨折的严重伤情。对15-16号证据不认可，证人均是原告王天明的朋友，对其陈述的真实性不予认可。对17号证据对证据的真实性有异议，该证明上只有公章，没有法定代表人签字，不能证明真实性，该证明也不能证明王天明已毕业且在社会上有工作，不予认可。被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司的质证意见为：对原告王天明提交的1-9号证据均不予认可，该9份证据在围绕着原告伤情胸椎骨折及胸10椎体骨折展开的医疗诊断救治的医疗行为，而在原告提交的1-9号证据中，出院记录中明确记载，现病史：患者于4小时前于3米高处梯子上坠落至胸腰处不适就诊，原告王天明在提交证据中并没有区分二者是否为同一事件，因此被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司认为原告王天明所提交的9份证据与本案没有关联性。对10号证据对交通费票据不予认可，与本案没有关联性，记载的数额出发事件、地点及到达地是否与此次时间有因果关系，在该证据中没有体现。对11-12号证据同被告吴宏启质证意见一致。对13-16号证据同其他两位被告质证意见一致，补充：原告王天明所提的调查笔录我公司不予认可，没有经过我公司的询问，不能体现证据真实性。对17号证据不认可，不能达到原告王天明的证明目的。被告吴宏启为证明自己的主张，当庭提交如下证据材料：体检报告，证明被告吴宏启身高167CM、体重63KG，在滑梯滑落的状态下，不能造成原告王天明的损伤。《游乐设施安全监察规程》，根据该规程对水滑梯的要求，滑梯的入口至少由一名工作人员指导和监督游客按照规定姿势滑行，按距离或按时间间隔放行游客，以保证前后之间不碰撞，出口处至少设一名救生员。在事发当天，被告滦平县祥春采摘园水上乐园水滑梯项目入口处没有工作人员指引，出口处也没有相应的救生员，并且其开设水上乐园没有相关的经营许可。原告王天明的质证意见为：对1号证据不认可，认为该证据与本案没有关联性，且证据为复印件。对2号证据无异议。被告滦平县祥春采摘园的质证意见为：对1号证据无异议。对2号证据不认可，认为被告滦平县祥春采摘园有营业执照，并不是像被告吴宏启所说的没有相关经营手续。被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司的质证意见为：对1号证据没有意见。对2号证据认为如果被告滦平县祥春采摘园属于非法经营，签订的保险合同就是无效的。被告滦平县祥春采摘园为证明自己的主张，当庭提交证据材料如下：单号为12420033900469610651的中国平安财产保险股份有限公司保险单一套。放弃理赔说明书。3、被告滦平县祥春采摘园的入园须知。原告王天明的质证意见为：对1号证据保险单的真实性认可。对2号证据放弃理赔说明书不认可，不能证明被告的证明目的。对3号证据入园须知不认可，该证据是复印件且该须知上没有具体的实施措施及方案，不能证明被告的证明目的。被告吴宏启的质证意见为：对1号证据保单的真实性认可。对2号证据放弃理赔书不予认可，不能证明其证明目的，对其内容缺乏证据证实。对3号证据入园须知不知情。被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司的质证意见为：对该证据认可。被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司为证明自己的主张，当庭提交证据材料如下：1、北京众达城保险公估有限公司出具的调查报告、放弃理赔声明书、入园通知、入园须知。报告是被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司委托的北京众达城保险公估有限公司对该起事故走访调查，形成的报告，该组证据共同证明以下事实：原告王天明在发生事故后虚构事实，认为其是在水上乐园造成伤害，向我公司申请赔偿，我公司收到原告王天明申请后，认为原告王天明在此次事故中存在保险诈骗行为，故委托公估公司对本案进行调查。我公司委托公估机构进行调查后形成以下报告：被告采摘园在开设水上乐园，该游乐园中提供的设施设备完善，不存在质量问题及造成第三人损害的其他情形；原告所受到的损害并非为因游乐园内部设施导致的意外事故；根据公估机构调查结果，公估机构调查人员与我公司工作人员将结果告诉原告及采摘园，并形成放弃理赔声明书，我公司考虑原告的年纪尚小，且此次事件影响不大，未造成严重后果，故没有将该时间移交公安机关立案审查，因此证实我公司不再向原告承担责任，不再向被告采摘园承担保险责任。同时，报告中对原告本人做的询问笔录，可以证实原告身份为学生。因此不认可原告误工费。2、对王天明的询问笔录。3、保险单、保险条款。原告王天明的质证意见为：对1号证据不认可，其中对于公估报告，不认可被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司的证明目的，对公估报告结论不认可，报告结论是不属于保险责任，拒绝理赔，而本案属于保险责任，应由保险公司理赔，同时，该报告可以印证以下事实：2018年7月14日，原告伤在采摘园游玩过程中被吴宏启踹伤所致，符合保险理赔情况；原告受伤后，乘坐叶世龙所驾驶的摩托车送往滦平县医院就医。因伤势严重，当天去往承德市附属医院就医；采摘园当天搞活动，门票免费，原告受伤时，游乐园并不知情，游乐园没有监控设备，没有管理人员，安保工作存在重大失误行为；该报告记载，2018年7月31日，调查人员见到游乐园负责人告知原告伤是吴宏启从后面撞伤，不是游乐园的设备造成，不属于保险理赔范围，这种误导性的报告导致游乐园放弃理赔。对于2018年7月29日14时的询问笔录，询问人是谁看不清，显示王天明的工作单位为青岛黄海学校，庭下会向王天明本人进行核实，该笔录不能证实原告事发当时为学生。对于该组证据中的放弃理赔声明书不认可保险公司的证明目的，通过形式上看，该说明书没有保险公司盖章及签字，并且该说明书不真实，不是原告真实意思表示，该说明书系自称是保险公司员工在原告住院期间提供，原告在签字的时候，也没有另一被告采摘园的公章，也没有采摘园负责人的签字，不是王天明真实意思表示，内容是保险公司对被告采摘园报案案号及承保金额的说明，当时约定的是保险合同是否自行终止的问题，因此该说明书是保险公司与采摘园之间的意思表示，原告在该说明书签字，只是对被告吴宏启对原告王天明造成受伤的印证，其他不知情，根据保险合同，保险期间为4个月，起始日期为原告王天明受伤前两天。对入园通知、入园须知不予认可，不能证明采摘园在安保方面做到位。对2号证据的证明目的不认可，该证据印证了原告王天明的伤是2018年7月14日在水上乐园游玩，原告王天明从水中想站立时，被告吴宏启直接造成原告王天明受伤，后被叶世龙从摩托车送回，整个过程纪某都看到了，也印证了原告王天明受伤符合保险公司理赔范围。对3号证据无异议，从保险条款第三条第四条可以看出原告王天明的伤属于保险合同中的赔偿责任，被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司应该承担赔偿责任。被告吴宏启的质证意见为：对被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司提交的证据有异议，但是对其证明观点认可。对于1号证据中的公估报告不予认可，该报告是基于相关人员调查作出的报告，但是该报告没有相关的调查记录。对放弃理赔声明书不认可，该声明书属于格式条款，根据《中华人民共和国合同法》第41条之规定，应作出不利于提供格式条款方的解释，《中华人民共和国合同法》第53条规定，造成对方人身伤害的免责条款无效，因此该说明书不能证明是被告吴宏启的撞击导致原告王天明受伤。对入园须知、入园通知不认可，被告并不能证明事故发生时须知及通知就已经存在，并且游乐园和保险公司的调查均没有提供事发时游乐园的人员组织、引导排队等相关的提示，不能证明游乐园已经做到安全警示及注意义务。对2号证据不认可，因询问人是一个人，对询问人身份有异议，该笔录实质上是当事人陈述而非证人证言，陈述的内容与原告诉状不符，不予认可，且没有其他证据印证，孤证不能证明被告的证明要点。对3号证据无异议。被告滦平县祥春采摘园的质证意见为：对被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司提交证据的证明观点认可。对1号证据没有异议，同意保险公司意见，能够证明采摘园已经尽到相关的安全措施。采摘园的设施设备没有问题，侵权责任由第三人造成，采摘园不承担相应的赔偿责任。对2号证据不认可，王天明在询问笔录中，王天明提出旁边一个不认识的人把他扶起，与当庭陈述是他的朋友将他扶起矛盾，能够证实，原告的伤情是由被告吴宏启撞击造成，与采摘园无关。且从王天明的陈述看，他说明自己是坐的叶世龙的摩托车回的家，如果王天明的伤情属实，他在这么严重的伤情下，不可能坐朋友的车回家，也说明王天明的伤与被告无关。对3号证据无异议。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告滦平县祥春采摘园系登记的个体工商户，经营范围：农业种植采摘观光活动；餐饮服务、旅馆住宿服务；种植销售水果、蔬菜；水上乐园服务**（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。经营者为被告周淑春。被告滦平县祥春采摘园未通过滦平县文化广播电影电视局、滦平县市场监督管理局的相关审批。2018年7月14日，原告王天明与朋友到被告滦平县祥春采摘园在开设的水上乐园游玩，2018年7月14日下午大约13时30分左右，纪某先从水上乐园的滑梯上滑下来，随后原告王天明从滑梯上滑下来进入水里，原告王天明身体刚要从水里站起时，被告吴宏启从滑梯上滑了下来，与原告王天明发生肢体接触，原告王天明受伤。事发后，原告王天明的家人将原告送往滦平县医院就医治疗，经X光检查后，怀疑胸10-12椎体压缩骨折；胸10椎体棘突骨折。后原告王天明被送到承德医学院附属医院住院治疗，入院诊断：1、胸椎骨折（爆裂性、压缩性、T10-12）；2、胸10椎体棘突骨折。诊疗经过：入院后依据病史、查体及辅助检查，诊断：胸椎骨折（爆裂性、压缩性、T10-12）；胸10椎体棘突骨折，患者胸背部疼痛明显，伴活动受限，有手术指征，完善术前相关检查，无明显手术禁忌，于2018-07-17在全麻下行胸椎骨折闭合复位经皮椎弓根钉棒内固定术，手术顺利，术后患者清醒后，四肢活动良好。术后给予头孢替安2日二次静点预防切口感染，泮托拉唑60mg日二次静点预防应激性溃疡，氟比洛芬酯注射液50mg日二次静点对症止痛治疗，对症补液。手术切口定期换药，患者目前胸腰部疼痛较前明显改善，病情平稳，要求出院。出院诊断：1、胸椎骨折（爆裂性、压缩性、T10-12）；2、胸10椎体棘突骨折。出院情况：全班状况可，饮食、睡眠可，二便正常，患者自述手术切口处疼痛，无腹痛，稍腹胀，无恶心呕吐、头痛头晕、胸闷憋气等不适，查体：体温36.6℃，脉搏76次/分，呼吸18次/分。神志清，精神可，切口敷料清洁干燥无渗出，手术切口部位压痛，无放散，双下肢肌肉无明显萎缩，皮温、皮色正常，四肢肌力、肌张力正常。肢体及鞍区皮肤感觉正常。双下肢无水肿。双下肢直腿抬高试验阴性。“4”字试阴性。双下肢膝腱、跟腱反射正常。四肢病理征阴性。足背动脉搏动正常。出院医嘱：1、保持切口干燥清洁，每三天换药一次。2、加强营养，注意休息，避免重体力劳动。3、3月内胸腰部支具保护下地，术后1、3、6、12个月复查胸椎X线，观察骨折愈合及内固定物情况。4、术后1年视骨折愈合情况取出内固定物。5、病情变化随诊。本案审理过程中，原告王天明申请本院委托有资质的鉴定机构对其伤残等级进行鉴定，本院接受申请后，委托北京中衡司法鉴定所进行鉴定，北京中衡司法鉴定所作出北京中衡司法鉴定所[2018]临床鉴字第4722号司法鉴定书，依据《人体损伤致残程度分级》标准第5.8.62）条之规定，认定原告王天明的伤残等级为八级。被告滦平县祥春采摘园在被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司投保平安公从责任保险，保险期间自2018年7月13日起至2018年10月13日止，每次事故每人赔偿限额100,000.00元。保险合同约定：“在保险期间内，被保险人被告滦平县祥春采摘园在保险单载明的区域范围内经营业务发生意外事故，造成第三人伤亡或财产损失，依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人被告滦平县祥春采摘园承担的经济赔偿责任，保险人中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司按照保险合同约定负责赔偿；在保险期间内，发生意外事故造成第三者的人身伤亡，受害人或其近亲属提出精神损害赔偿的，依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人被告滦平县祥春采摘园承担的经济赔偿责任，保险人中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司按照保险合同约定负责赔偿；保险事故发生后，被保险人被告滦平县祥春采摘园因保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，对应由被保险人支付的仲裁或诉讼费用以及事先经保险人书面同意支付的其他必要的、合理的费用，保险人也负责赔偿”。事故发生在保险期间内。原告王天明于2015年9月至2018年7月入青岛西海岸新区黄海职业学校学习，专业为汽车运用与维修，学制三年，实习时间为：2017年12月15日至2018年6月15日。原告王天明因此事造成的经济损失为：医疗费，原告王天明主张医疗费73,442.46元，提交证据为滦平县医院诊断书、承德附属医院病历、承德附属医院出院记录、承德附属医院医疗费票据6张、承德附属医院用药清单，以上证据可以证实原告王天明住院治疗花费医疗费情况，故对原告王天明的医疗费依法予以确认。误工费，原告王天明主张误工费为150.00元/天×137天=20,550.00元。因原告王天明在青岛西海岸新区学习，事故发生时实习期已过，原告王天明未举证证明自己在实习期过后依然有固定工作，但考虑到原告王天明于2018年7月毕业，而事故发生于2018年7月14日，属于学校毕业季，事故发生后，原告王天明毕业，只是因为计算机证的问题毕业证待发，未发毕业证不影响原告王天明毕业后通过劳动获取收入，对原告王天明的误工费应按农业从业人员平均工资给付至定残前一日，故对原告王天明的误工费，依法确认为64.07元/天×136天=8,713.52元。护理费、住院伙食补助费，原告王天明主张护理费为6天×100.00元/天=600.00元、住院伙食补助费6天×50.00元/天=300.00元，以上两项主张符合法律规定，依法予以确认。住院期间营养费，原告王天明主张住院期间营养费为6天×20.00元/天=120.00元，因原告王天明未就住院期间需要加强营养提交医院医嘱予以证实，故对其该项主张，依法不予确认。交通费，原告王天明主张交通费1,000.00元，综合考虑原告王天明住院地点、家庭住址、入院出院所需费用、护理人员往返、住院天数等因素，酌情认定交通费为500.00元。残疾赔偿金，原告王天明主张残疾赔偿金为：12,881.00元/年×20年×30%=77,286.00元，因原告王天明被评定为八级伤残，其主张的残疾赔偿金符合法律规定，故依法予以确认。精神损害抚慰金，原告王天明主张精神损害抚慰金15,000.00元，考虑到原告王天明的伤残等级，应认定其主张符合法律规定，故对该项主张依法予以确认。鉴定费，原告王天明主张鉴定费2,450.00元，该项鉴定费系因伤残等级鉴定产生，其主张符合法律规定，故对该项主张，依法予以确认。综上所述，原告王天明的损失项目及数额为：医疗费73,442.46元、误工费8,713.52元、护理费600.00元、住院伙食补助费300.00元、交通费500.00元、残疾赔偿金77,286.00元、精神损害抚慰金15,000.00元、鉴定费2,450.00元，以上合计175,841.98元。本院认为，公民享有生命健康权。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。被告吴宏启作为成年人，应该知晓在前面滑下的人未起身的情况下，自己仓促滑下滑梯可能与前者相撞，但仍不注意，造成与原告王天明发生身体接触，使原告王天明受伤，其存在过错，应承担赔偿责任。原告王天明同样应该对滑梯项目的危险性有一定的认识，应在后面有人等待滑下时马上起身闪避，但原告王天明未做到及时闪避，其自身亦存在一定的过错，应减轻一部分被告吴宏启的赔偿责任。被告滦平县祥春采摘园作为娱乐场所的经营人，未按《娱乐场所管理条例规定》要求向所在地县级人民政府文化主管部门即滦平县文化广播电影电视局提出申请、审批，也未就娱乐设施的安全性向滦平县市场监督管理局提出申请、审批，其经营行为本身存在瑕疵，且被告滦平县祥春采摘园作为娱乐场所的经营人应对滑梯项目的危险性有充分的认识，从而应采取各种措施减少或者避免危险的发生，但被告滦平县祥春采摘园未安排工作人员控制游玩人员的间隔，亦未安排人员或设置安全保障设施对游客进行安全保护，其存在过错，也应当承担相应的赔偿责任。综合考虑原告王天明、被告吴宏启、被告滦平县祥春采摘园的过错程度，应认定被告滦平县祥春采摘园承担60%赔偿责任即104,035.19元、被告吴宏启承担30%赔偿责任即52,017.59元、原告王天明自行承担10%责任即17,339.20为宜。被告滦平县祥春采摘园在被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司投保平安公众责任保险，事故发生在保险期间内，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金”及保险合同的约定，被告滦平县祥春采摘园因经营业务发生意外事故，造成原告王天明受伤，原告王天明主张应由被告滦平县祥春采摘园承担的经济赔偿责任，由保险人被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司在保险限额内按照保险合同约定负责赔偿各项经济损失包括诉讼费的请求符合法律规定及合同约定，故对原告王天明要求被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司在保险限额即100,000.00元内承担赔偿责任的诉讼请求，依法予以支持，超出保险限额部分即4,035.19元，由被告滦平县祥春采摘园承担。对于鉴定费，因该项费用不属于保险合同明确约定应由保险人承担的范围，原告王天明及被告滦平县祥春采摘园也未提交被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司书面同意承担的相关证据，故对该项鉴定费用，应由原告王天明、被告吴宏启、被告滦平县祥春采摘园依过错责任承担。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第三十七条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告王天明各项经济损失100,000.00元。二、由被告滦平县祥春采摘园于本判决生效后十日内赔偿原告王天明各项经济损失4,035.19元。三、由被告吴宏启于本判决生效后十日内赔偿原告王天明医疗费73,442.46元、误工费8,713.52元、护理费600.00元、住院伙食补助费300.00元、交通费500.00元、残疾赔偿金77,286.00元、精神损害抚慰金15,000.00元，以上合计173,391.98元的30%即52,017.59元。四、由被告吴宏启于本判决生效后十日内赔偿原告王天明鉴定费2,450.00元的30%即735.00元；由被告滦平县祥春采摘园于本判决生效后十日内赔偿原告王天明鉴定费2,450.00元的60%即1,470.00元。五、驳回原告王天明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3,880.00元，由被告吴宏启承担1,164.00元，由被告滦平县祥春采摘园承担2,328.00元，由原告王天明承担388.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于承德市中级人民法院。审 判 长  高 峰人民陪审员  李秀芹人民陪审员  王久芹二〇一九年九月三十日书 记 员  王玉庆河北省滦平县人民法院民事判决书附页一、判决主文引用的相关的法律条款：1、《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第三十七条宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。《最高人民法院》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称"城镇居民人均可支配收入"、"农村居民人均纯收入"、"城镇居民人均消费性支出"、"农村居民人均年生活消费支出"、"职工平均工资"，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。"上一年度"，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理:(一)生命权、健康权、身体权;(二)姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权;(三)人格尊严权、人身自由权。违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定:(一)侵权人的过错程度，法律另有规定的除外;(二)侵害的手段、场合、行为方式等具体情节;(三)侵权行为所造成的后果;(四)侵权人的获利情况;(五)侵权人承担责任的经济能力;(六)受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。3、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第2条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。二、当事人不服一审判决，应提交上诉状正本一份，副本二份，交至滦平县人民法院张百湾法庭。同时，向张百湾法庭领取上诉费用通知单到立案庭交纳上诉费，法定上诉期内不交纳上诉费用，将失去上诉的权利。三、双方当事人均服判的，上诉期满后，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请执行庭予以强制执行，申请强制执行的期限为二年。自本判决规定的自动履行期限届满之次日起计算。