河北省秦皇岛市海港区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0302民初6474、7130号 原告（被告）党超，男，1985年9月25日出生，汉族，现住河北省秦皇岛市海港区。 委托诉讼代理人：付界勇，河北秦海律师事务所律师，执业证号：11303200310604689。 被告（原告）:北京首钢建设集团有限公司，住所地北京市石景山区古城路首钢总公司第一机械运输工程公司院内，统一社会信用代码：91110000633700269T。 法定代表人：杨波，董事长。 委托诉讼代理人：黄晓旭，男，1984年1月27日出生，汉族，系公司职员，现住河北省迁安市。 委托诉讼代理人：赵振彬，河北正广律师事务所律师，执业证号：11303199310939960。 原告党超与被告北京首钢建设集团有限公司(以下简称首钢建设)司劳动争议纠纷一案及原告北京首钢建设集团有限公司与被告党超劳动争议纠纷一案，双方不服同一仲裁裁决向本院提起诉讼，本院受理后，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(二)第十一条之规定，依法并案公开开庭进行了审理。原告（被告）党超及其委托代理人付界勇，被告（原告）北京首钢建设集团有限公司委托代理人黄晓旭、赵振彬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 党超向本院提出诉讼请求：一、判决首钢建设支付违法解除劳动合同赔偿金104075元；二、判决首钢建设支付加班工资29796元；三、判决首钢建设支付年休假加班费17190元；四、判决首钢建设支付2018年8月至11月13日的生活费4620元；五、判决首钢建设为党超办理社会保险转移等手续；六、判决首钢建设为党超办理领取失业保险手续；七、判决首钢建设退还党超的焊工高级等级证书及天车操作证书。事实与理由：党超于2006年6月1日到原北京首钢建设集团修理厂参加工作，党超一直在该处从事电焊工工作。2011年10月1日党超与北京首建设备维修有限公司签订了书面劳动合同。2017年10月1日双方续订了无固定期限劳动合同。2018年7月31日，首钢建设单位工作人员通知党超等称首钢建设单位准备整体搬迁，要求党超等签写辞职申请书。党超不同意辞职，首钢建设就让党超放假，回家等信。2018年11月1日，党超收到了首钢建设单位发出的《责令上班通知书》要求党超2018年11月5日之前回所在单位报到。党超于2018年11月2日到首钢建设单位现场，发现办公室无办公人员。2018年11月5日，党超早晨7点多钟就到北京首秦公司门口，等待首钢建设单位的工作人员，但首钢建设单位员工一直未出现。党超无奈于2018年11月11日给首钢建设单位邮寄了《工资催告函》。2018年11月13日，首钢建设单位向党超发出了《解除终止劳动合同证明书》违法解除了与党超的劳动合同。另，党超在工作期间每周休息日仅休一天，法定节假日党超均上班，首钢建设未支付加班工资，首钢建设也未安排党超休年休假。首钢建设违法解除党超前一年的平均工资为每月4163元。至今首钢建设单位还扣着党超的高级焊工证及天车操作证。现党超依法向贵院提起诉讼，请求法院依法支持党超诉讼请求。 首钢建设辩称，一、关于本案事实中党超称2006年6月1日到首钢建设处工作，事实上党超到首钢建设处工作时间为2011年10月。二、首钢建设因党超连续旷工，依照公司规章制度和劳动法的相关规定，解除与党超的劳动合同是合法行为，无需为党超支付解除劳动补偿金。三、党超所称的加班及未进行年休的事实不存在，如单位中有偶尔的加班已经支付了加班费用。四、党超要求2018年8月至11月的生活费，因该时段是党超无故旷工期间，其要求生活费用的请求无事实和法律依据。五、关于党超要求办理社会保险转移和失业保险手续问题，应由党超依照劳动法规定向相关部门自行办理。 首钢建设向本院提出诉讼请求：一、请求判令首钢建设不需对党超支付解除劳动关系赔偿金；二、请求判令首钢建设无须支付党超旷工期间补偿生活费；三、请求判令首钢建设无须对党超社保险关系办理转移手续。事实与理由：一、因为首秦公司全面停产，施工单位全面撤出，为此第二治金建设工程公司制定了首秦服务人员安置意见，并对长期居住在抚宁及秦皇岛市区的员工，通过公司项目部指导、做工作，仍坚持不同意分流的，采取员工个人提出解除劳动合同申请，公司按协商一致办理解除劳动合同，支付经济补偿金。党超原是首钢建设集团维修公司员工，2014年3月划转到第二冶金建设工程分公司，人力资源程序中显示参加工作时间为2011年6月（加入本企业为2011年10月）。在核对个人信息时，党超提出异议，经单位人力资源部与维修公司核对，维修公司最终确认党超参加工作时间为2011年6月，单位专业员及时将核对信息通知党超，并同意他一边工作去维修公司核对信息，并多次催促党超将信息结果上交单位。但党超推脱说快办好却一直未上交。党超从2018年8月1日起未上班，一直旷工，在此期间单位多次电话催促上班，并于2018年10月30日、11月6日两次发挂号信，要求其回单位上班（其中8月14日短信通知他上班），但党超本人以各种理由拖延一直未回单位上班，截止11月12日，旷工98天。根据首建集团【2014】8号文件关于颁发《北京首钢建设集团有限公司员工违规行为处理办法》的通知文件，第三章第二十八条规定，连续旷工7天以上或1年内累计旷工15天的，解除劳动合同。2018年11月20日给其办理了过失解合，党超再拒绝经济补偿金、工伤人员医疗补助金及失业救济金等。我公司将安排党超适宜工作，所以我公司不存在非法解除劳动合同。二、党超从2018年8月1日起未回单位上班，一直旷工，在此期间多次催促上班都敷衍塞责。因党超无法到岗工作，需聘请外援员工代替党超岗位给公司带来了损失。三、公司于6月30日开始办理员工解合工作，截止7月31日，分三批共办理了143人的解合手续，支付经济补偿金4693907.72元，工伤人员医疗补助金及失业救济金335893元。同时员工等相关手续已经转移完毕。因党超长期旷工已经办理过失解合，故不予办理。 党超辩称,首钢公司的起诉没有任何事实和法律依据，党超曾接到首钢公司要求回原单位工作的通知，我分别于11月2日和5日到原首钢公司的办公地点报道，但发现单位没有人，公司内一片狼藉，本案中不存在党超旷工的事实。从8月1日后首钢公司并未向党超支付生活费和工资，为此党超以邮寄方式向首钢公司邮寄了工资催告函，才导致了首钢公司做出了解除与党超的劳动关系的决定。党超认为解除劳动关系从实体上并没有旷工事实，程序上没有履行任何法律规定的程序，首钢做出的解除劳动关系的行为明显违法，应该支付赔偿金。党超在工作期间每周只休息一天，单位未支付相关工资，也没有安排党超修年休假。所以要求支付加班工资，从2018年8月1日后至首钢违法做出解除劳动合同之日期间，首钢公司应当支付党超的生活费，办理相关的保险手续的转移只能由用人单位办理，个人无法办理，用人单位不能克扣职工的个人证书。 经审查本院认定事实如下，一、党超原为北京首建设备维修有限公司员工，后转入首钢建设处从事铆工工作。2018年7月31日因首秦搬迁，造成首钢建设撤场。由于首钢建设与党超因解除劳动合同关系产生矛盾，致使党超一直停工在家。2018年10月30日首钢建设以挂号信方式通知责令党超上班，要求党超11月5日之前回单位上班。否则，按规章制度与党超解除劳动合同。2018年11月20日首钢建设将《劳动合同解除/终止审批表》用挂号信邮寄给党超。首钢建设自2018年8月1日未给党超发放工资及生活费。党超在首钢建设处2017年8月至2018年7月平均工资为3760元。首钢建设2018年9月3日为党超支付工资为310元。2018年12月17日党超向秦皇岛市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，仲裁委作出秦劳人仲案字[2019]第037号仲裁裁决书。裁决：一、首钢建设自收到裁决书之日起十五日之内办理解除劳动关系和社会保险关系转移手续；二、首钢建设自收到裁决书之日起十五日之内支付党超非法解除劳动关系赔偿金91586元(4163元×11个月×2倍)；三、首钢建设自收到裁决书之日起十五日之内支付党超2018年8月工资，2018年9月1日至2018年11月20日的生活费3482元[(1650元-460.36元)+(1650元x80%-460.36元)×2个月+(1650元×80%-460.36)/30天×20天]；四、首钢建设自收到裁决书之日起十五日之内返还党超焊工高级等级证书、天车操作证书。五、对党超的其他仲裁请求不予支持。党超和首钢建设在收到裁决书后，十五日内均向本院提起诉讼。 关于党超的工作年限问题。党超提供的劳动合同，签订时间为2011年10月1日，合同中登记的信息为党超初次参加工作时间为2007年3月，参加本企业工作时间为2008年3月16日。首钢建设认可原告参加工作时间在2011年6月。 解除劳动关系赔偿金问题。党超主张北京首钢建设集团有限公司违反劳动合同二十三条的约定，系违法解除劳动关系，应支付赔偿金，北京首钢建设集团有限公司应按照经济补偿金的二倍支付解除劳动合同赔偿金。 党超对其主张提交如下证据：证据一，劳动合同书一份，证明劳动合同中记载参加本企业工作时间是2008年3月16日。证据二、上岗证一份，证明2007年1月8日被告单位给办理的上岗证，证明2007年1月8日前党超已到被告处参加工作，证明工作时间。证据三、中国民生银行代发工资明细表，证明党超的每月实发工资数。2018年3月、4月、5月的党超工资发放表，证明党超每月应发工资为实发工资411.88元系其应发工资。证据四、责令上班通知书，证明党超接到该通知。证据五、录像资料，证明党超接到责令上班通知后，到原单位上班，但发现在原单位门口单位没有人。证据六、工资催告函，证明从2018年8月1日后被告单位未支付工资，党超向被告单位追要工资和生活费。证据七、解除终止劳动合同证明书，证明被告单位违法解除了党超的劳动合同关系，单位需向党超支付赔偿金。证据八、党超所在的班组考勤记录照片一份，证明被告单位有考勤记录，每周休息一天，证明加班的事实。证据九、包括党超在内的几个班组考勤记录，证明被告单位对每个班组都有考勤记录，明确记载每个班组都是每周休息一天的事实。 首钢质证意见，对证据一劳动合同无异议，但须说明的签订时间是2011年10月1日，党超说2008年3月16日参加工作，是党超自己书写的，党超应提供2011年前的劳动合同。对证据二，上岗证不能作为参加工作日期的证明，应以劳动合同为准。对证据三，民生银行的发放明细无异议，明细同时证明2018年8月后党超未上班。对证据四，没有异议。对证据五，录像资料有异议，这些资料不能证明党超按要求到公司上班，首钢公司拆迁厂区转移是不争的事实，原告作为自认十几年的首钢工人找不到单位，从情理和事实上不可能存在。对证据六和对证据七没有异议。对考勤记录的证据来源有异议，不能作为党超加班的证据。 首钢向法庭提供证据如下：证据一、劳动合同解除/终止审批表一份，证明党超旷工办理解除终止审批手续。证据二、关于首秦项目部党超过失解合说明一份，证明党超过失解合原因情况说明。证据三、《北京首钢建设集团有限公司员工违规行为处理办法》，证明根据员工违规行为办法第三章第二十八条与党超解除劳动合同。证据四、责令上班通知书（存根）（附国内挂号信函收据复印件），证明2018年10月30日、2018年11月6日分别两次挂号信发通知责令党超上班。证据五、党超旷工考勤（2018年8月至2018年11月），证明2018年8月1日至2018年11月12日党超未上班，存在旷工事实。证据六、解除/终止劳动合同证明书（附国内挂号信函收据复印件），证明2018年11月22日已发挂号信告知党超解除终止劳动合同。证据七、首秦轧钢4300拆除班组考勤记录（2018年8月至2018年10月），证明2018年8月我单位在首秦厂区正常进行轧钢4300拆除工作，补充提交证据1、2018年8月4日通知党超上班信息截图，截图上告知了去营口上班。2、2018年6月20日的首秦人员安置通知单，说明首钢告知了新的工作地点。3、党超现场听取首钢宣讲资料照片3张，4、安置意见一份。5、首钢公司人力资源系统的原始表格。证明党超参加工作日期是2011年。6、宋波、高明证人证言。 党超质证意见，对证据一三性均不认可，该证据没有向党超出示过，仅是审批表是内部程序。对证据二的三性均不认可，是首钢自行制作的，没有任何职工的意见，包括8月1日要求党超原岗位工作，原岗位没有明确确定。对证据三的三性均不认可，党超从未见过，也未向职工公示过。该证据仅是格式，没有查明违规的实际情况，报表职工未见过。责令通知书党超见过一份，到原单位办公室报道，但没有人。对班组考勤记录，证明首钢对各班组考勤是有记载的，只提供8月1日后的记录与本案无关，党超不知道到哪个原单位工作。对解除合同的证明书，党超未见过，我们认为是虚假的。是存单的东西党超肯定是看不到的。对班组考勤表的证明目的不清楚，可以看出首钢是有考勤记录的。4米3的工作原来一直都有。提交的证据与党超没有关联。对短信不认可，党超没有接到该短信，短信与首钢的主张相矛盾，到营口何地也没有说清。对首秦人员停产宣传材料真实性不认可，没有人向党超下发过该材料。对照片真实性认可。照片中不是首钢所称的宣讲，是首钢公司让党超写辞职报告，党超不同意。双方对辞职有些争议。对人员统计时间真实性不认可。只是签订劳动合同时间，并不是参加工作时间，在2011年前签订过劳动合同，并未交给党超。劳动合同中关于工作岗位的要求党超要求首钢出具，首钢一直未出具。对两位证人证言，不具有关联性，二证人都不认识党超，首钢也没有证据证明要求党超到4米3参加工作，但两位证人证明首钢均有考勤记载记录，也证明了有时候是每周休一天，不是休2天。 本院认为，一、关于党超工作年限，首钢建设称党超工作时间为2011年6月。党超提交的与北京首建设备维修有限公司签订的《劳动合同书》中显示党超初次参加工作时间2007年3月，参加本企业工作时间为2008年3月16日。北京首建设备维修有限公司和首钢建设同属于北京首钢建设集团有限公司。首钢建设对党超提交的《劳动合同》真实性无异议，本院对党超提交的劳动合同的真实性予以采信。由于党超由北京首建设备维修有限公司转入首钢建设处，首钢建设未提交北京首建设备维修有限公司已支付党超经济补偿金的证据，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释四》第五条之规定，党超在首钢建设处的工作年限应连续计算，党超入职年限应为2008年3月16日。 二、首钢建设因为停产搬迁造成的人员闲置，大部分人员采取协商解除劳动合同、支付补偿金，个别劳动者根据搬迁工作需要，实行内部分流政策进行安排。2018年6月份首钢建设已经停产，进行人员安置。首钢建设在2018年10月29日才通知党超2018年11月5日之前回单位报到上班，并且没有明确告知到新的岗位，党超回原工作岗位发现已经搬迁，不能视为党超旷工。首钢建设发出的《责令上班通知》和《劳动合同解除/终止审批表》没有效力。双方应当根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款第（四）项其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的，用人单位应当向劳动者支付补偿金。根据《劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，计算经济补偿金或赔偿金应按党超应得工资计算，所以党超2017年8月至2018年7月应得工资计算，其平均平均工资为4163元。关于对党超的补偿，应当按照党超在本企业的工作年限计算，自2008年3月计算至2018年11月，为11个月，11月×4163元=45793元。根据《河北省工资支付规定》第二十八条，首钢建设应支付党超2018年8月工资和2018年9月1日至2018年11月20日的生活费。由于首钢建设为党超缴纳社会保险费至2018年11月，所以首钢建设为党超缴纳社会保险应由个人承担的部分计算在生活费内。党超要求首钢建设支付加班工资和带薪年休假工资，但所提交证据不足以证明其加班和未休年休假事实，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若千问题的解释(三)》第九条之规定，本院不予支持。根据《劳动合同法》第九条之规定，首钢建设应返还党超焊工高级等级证书、天车操作证，根据《劳动合同法》第五十条之规定，首钢建设应为党超办理社会保险关系转移、配合党超领取失业保险。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款第（四）项、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若千问题的解释(三)》第九条之规定，判决如下： 一、北京首钢建设集团有限公司本判决生效后十五日内为党超办理解除劳动关系手续和社会保险关系转移手续。 二、北京首钢建设集团有限公司本判决生效后十五日之内支付党超解除劳动合同经济补偿金45793元； 三、北京首钢建设集团有限公司自收到裁决书之日起十五日之内支付党超2018年8月工资，2018年9月1日至2018年11月20日的生活费3482元； 四、北京首钢建设集团有限公司自收到裁决书之日起十五日之内返还党超焊工高级等级证书、天车操作证书。 五、对党超的其他诉讼请求不予支持。对北京首钢建设集团有限公司其他诉讼请不予支持。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，由北京首钢建设集团有限公司负担，本判决生效后七日内缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。 审 判 长  刘长利 人民陪审员  陈永清 人民陪审员  吕凤玲 二〇一九年十月十六日 书 记 员  吴 迪