青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2014）西刑终字第38号原公诉机关都兰县人民检察院。上诉人朱某某（原审被告人暨附带民事诉讼原告人、反诉被告人）朱某某，男，汉族，1960年2月15日出生于河南省周口市，小学文化，农民。2013年10月14日因涉嫌故意伤害罪一案被都兰县公安局取保候审。2014年2月21日被都兰县人民法院取保候审。原审被告人万某某（原审附带民事诉讼被告人、反诉原告人），男，汉族，1951年4月1日出生于宁夏银川市，小学文化。2013年9月11日因涉嫌故意伤害罪一案被刑事拘留，同年9月17日被依法逮捕。2014年4月25日被都兰县人民法院取保候审。委托代理人万某，男，1976年10月9日出生于宁夏中宁县，无业。系万某某之子。都兰县人民法院审理都兰县人民检察院指控原审被告人万某某、朱某某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人朱某某及附带民事诉讼反诉原告人万某某提起附带民事诉讼一案，于2014年4月24日作出（2014）都刑初字第8号刑事附带民事判决。宣判后，在法定期限内，检察院未提出抗诉，原审被告人万某某及朱某某对其本人刑事部分亦未提出上诉，本案刑事部分已经生效。原审被告人朱某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问原审被告人、并听取委托代理人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2013年5月26日23时许，被告人朱某某等人酒后驾车到被告人万某某家门口，因打了万某某的狗两人发生口角并相互厮打，期间朱某某用右拳打击万某某的面部，致万某某鼻骨骨折，经鉴定构成轻伤。被告人万某某用木棒击打朱某某的头部，致朱某某急性开放性颅脑损伤，左额颞骨骨折等，经鉴定构成重伤，属七级伤残。期间，被告人朱某某花费医疗费61042元，护理费8000元，交通费3304元，住宿费4014元，鉴定费680元，伙食补助费600元，营养费600元。被告人万某某花费医疗费7988.27元，护理费240元，交通费120元，伙食补助费240元，营养费240元。另查明，被告人万某某主动让其子万某报案，并如实供述自己的罪行，有自首情节。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、报案材料、现场勘察笔录及现场照片、现场方位示意图证实，现场位于都兰县宗加镇诺木洪农场工副业大队北点晒场内，万某于2013年5月26日晚报案称，我和邻居小马、在老赵家闲聊，在23时许，听到外面有打喊声，就跑出去，出去后发现，其父被人打倒在地。因父亲让我报警，我就报警了。2、立案决定书、派出所接处警登记表、接受刑事案件登记表均证实，2013年5月26日23时许，被告人朱某某等人酒后驾车到万某某家门口，因打了被告人万某某的狗，两人发生口角并相互厮打，万某某和朱某某均受伤。3、被告人万某某供称，2013年5月26日23时许，朱某某等人酒后驾车到我家门口，因打了我的狗两人发生口角并相互厮打，期间朱某某用右拳打击我的面部，我用木棒击打朱某某的头部，后来，我叫儿子报案，警察及大队的领导到现场后，我到格尔木医院住院治疗的。4、被告人朱某某供称，2013年5月26日23时许，我到万某某家门口，因打了万某某的狗两人发生口角并相互厮打，期间我用右拳打击万某某的面部，万某某用木棒击打我的头部，后来，警察及大队的领导到了现场。我是到格尔木医院住院治疗的。5、证人冶某某某、马某某证实，2013年5月26日23时许，朱某某等人酒后驾车到万某某家门口，因打了万某某的狗，两人发生口角并相互厮打，双方均受伤。当时万某不在打架现场。6、证人葛某甲、葛某乙、葛某丙证实，2013年5月26日23时许，朱某某在万某某家门口，与万某某相互厮打，双方均受伤。7、证人赵某某证实，在都兰县宗加镇诺木洪农场工副业大队北点万某家的门口有人打架，我们到现场时，有两个人受伤，一个是万某的父亲，另一个不认识。万某不在打架现场，在我房间内聊天，聊天的还有刘某某、小马、王某某。8、证人王某某证实，2013年5月26日23时许，朱某某等人酒后驾车到万某某家门口，在万某家的门口打的架，我们到现场时，有两人受伤，一个是万某的父亲，另一个不认识。万某不在打架现场，和我们一起在赵某某房间聊天。9、格尔木市人民医院疾病证明证实，朱某某急性开放性颅脑损伤，左颞极部硬膜外血肿，蛛网膜下腔出血，气颅，左颞极部硬膜下积液，左额颞骨骨折，左侧上颌窦前，内外侧壁，眼眶侧壁，筛板蝶窦壁、颧弓、鼻骨粉碎性骨折。10、医疗费收据证实，朱某某支付医疗费76306.71元。11、住宿费收据证实，朱某某接受治疗以及鉴定期间支付住宿费5018元。12、都兰县公安局法医学人体损伤程度鉴定意见证实，被告人朱某某所受损伤构成重伤。13、青科司鉴（2013）临鉴字第4186号司法鉴定意见及发票证实，朱某某因损伤构成七级伤残。鉴定费850元。14、格尔木市人民医院住院病历证实，经诊断，万某某闭合性颅脑损伤、鼻骨骨折。15、医疗费收据证实，万某某支付医疗费7988.27元。16、都兰县公安局法医学人体损伤程度鉴定意见证实，被告人万某某所受损伤构成轻伤。17、东莞市迈盛伦文具用品公司的证明及工资表证实，朱某某之子朱勇鑫系该公司员工，月薪12000元，在陪护其父亲期间，扣发工资10000余元。18、保险单及客票凭证证实，机票价格为2170元。19、被告人万某某归案经过证实，到案过程中，万某某没有抗拒、拒绝、阻碍、逃跑行为，予以配合并如实交代犯罪事实。20、户籍证明证实，被告人万某某出生于1951年4月1日。21、被告人朱某某归案经过证实，到案过程中，朱某某没有抗拒、拒绝、阻碍、逃跑行为，予以配合并如实交代犯罪事实。22、户籍证明证实，被告人朱某某出生于1960年2月15日。原判认为，被告人万某某、朱某某故意伤害对方身体，致人重伤、轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。被告人万某某自动投案，如实供述犯罪事实，系自首。并积极赔偿朱某某经济损失69412元。被告人朱某某归案后，能如实供述犯罪事实。鉴于上述法定、酌定情节，并根据宗加镇司法所和都兰县社区矫正机关，对被告人万某某、朱某某适宜适用非监禁刑罚意见，对被告人万某某、朱某某适用非监禁刑罚。附带民事诉讼原、被告人双方所提诉讼请求，合理部分予以支持。被告人朱某某应赔偿万某某医疗费、护理费等共计8828；在本案中朱某某具有明显过错，应承担其过错责任。被告人万某某赔偿朱某某医疗费76302.71元、护理费10000元、交通费4130元、住宿费5018元、鉴定费850元、伙食补助费750元、营养费750元等损失的80%。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二款、第六十七条、第七十二条、最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围的规定》第一条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，以被告人万某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零四个月，缓刑四年；以被告人朱某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；反诉原告人万某某赔偿附带民事诉讼原告人朱某某医疗费、护理费、交通费、住宿费、伙食补助费、营养费合计78240元；原告人朱某某赔偿附带民事诉讼反诉原告人万某某医疗费、护理费、交通费、住宿费、伙食补助费、营养费、鉴定费合计8828元；上述三、四判项合并互支付后，反诉原告人万某某赔偿附带民事诉讼原告人朱某某69412元；驳回附带民事诉讼原告人、反诉原告人的其他诉讼请求。上诉人朱某某上诉提出：1、万某某犯故意伤害罪，致人重伤，原判对其适用缓刑错误；2、上诉人在本案中无明显过错，原判不应该按照80%划分赔偿数额；3、要求万某某赔偿其交通费24066.50元、误工费15210元、残疾赔偿金140530.24元、后续治疗费30000元，共计209806.74元。经审理查明，2013年5月26日23时许，上诉人朱某某等人酒后驾车到原审被告人万某某家门口后，朱某某因琐事与万某某发生争执，继而相互厮打，期间朱某某用右拳打击万某某的面部，致万某某鼻骨骨折，经鉴定构成轻伤。万某某用木棒击打朱某某的头部，致朱某某急性开放性颅脑损伤，经鉴定构成重伤，属七级伤残。案发后，万某某主动投案，如实供述犯罪事实，系自首。另查明，因此次伤害行为，原审被告人万某某产生医疗费7988.27元、护理费240元、伙食补助费240元、营养费240元、交通费120元，共计8828.27元；上诉人朱某某产生医疗费76302.71元、护理费10000元、交通费4131元、住宿费5018元、鉴定费850元、伙食补助费750元、营养费750元、误工费5850元、并有医疗机构证明，需后续治疗费30000元，以上共计133651.71元。上述事实经一审举证、质证、采信的证据来源合法，内容真实客观，本院予以确认。在二审期间，经本院主持调解，双方对民事赔偿未达成协议。上诉人朱某某关于万某某犯故意伤害罪，致人重伤，原判对其适用缓刑错误的上诉理由，经查，本案系公诉案件，一审宣判后，在法定期限内检察院未提出抗诉、朱某某及万某某对其刑事部分亦未提出上诉，本案刑事部分已发生法律效力。朱某某对万某某的量刑提出的异议，不影响本案刑事部分已经发生法律效力的法律事实，其该上诉理由不能成立。上诉人朱某某关于后续治疗费30000元的上诉理由，经查，青海省交通医院于2013年9月18日出具证明证实，朱某某因颅脑损伤，需行“颅骨修补术”，治疗费需30000元左右。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定，根据医疗证明确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，故原判告知朱某某另行起诉不当。上诉人关于30000元后续治疗的上诉理由成立，应予认定。上诉人关于误工费15210元的上诉理由，经查，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。上诉人朱某某从事种植业，其误工时间117天。参照2013年海西州种植业生产人员工资指导价每人每月1500元计算，其误工费应为5850元（50元／天×117天）。上诉人该项上诉理由部分成立。上诉人朱某某关于其在本案中无明显过错，原判不应该按照80%划分赔偿数额的上诉理由，经查，因朱某某在本案中确有过错，原判对此认定，并无不当，其该上诉理由不能成立。上诉人朱某某关于要求万某某赔偿交通费24066.50元、残疾赔偿金140530.24元的上诉理由，经查，对交通费，在二审期间其未提供新的证据，原判按照其提供的票据认定交通费4131元，并无不当。因伤残赔偿金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，故其上述上诉理由不能成立。本院认为，上诉人朱某某及原审被告人万某某因琐事发生争执，继而在相互厮打中，均致对方身体受到伤害，其中朱某某的损伤构成重伤，万某某损伤构成轻伤，故其行为均已构成故意伤害罪。原判认定万某某各项经济损失8828元，并无不当，应予维持。但对上诉人朱某某的后续治疗费及误工费未予认定不当，应予纠正。原审被告人万某某因伤害行为，对朱某某造成医疗费、后续治疗费、误工费等各项经济损失共计133651.71元。因朱某某在本案中存在一定过错，故对其造成的经济损失，其应承担20%的责任，万某某应承担80%的责任即106921.37元［（97801.71元＋5850元＋30000元）×80%=106921.37］。上诉人朱某某的上诉理由部分成立。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持都兰县人民法院（2014）都刑初字第8号刑事附带民事判决第四项，即：原告人朱某某赔偿附带民事诉讼反诉原告人万某某医疗费、护理费、交通费、住宿费、伙食补助费、营养费合计8828元。并维持第六项，驳回附带民事诉讼反诉原告人的其他诉讼请求部分。二、撤销都兰县人民法院（2014）都刑初字第8号刑事附带民事判决第三项、第五项。即：反诉原告人万某某赔偿附带民事诉讼原告人朱某某医疗费、护理费、交通费、住宿费、伙食补助费、营养费合计78240元；上述三、四判项合并互支付后，反诉原告人万某某赔偿附带民事诉讼原告人朱某某69412元；并撤销第六项，驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求部分。三、原审被告人万某某赔偿上诉人朱某某医疗费、护理费、交通费、住宿费、伙食补助费、营养费、误工费、后续治疗费共计106921.37元；四、本判决第一项、第三项的赔偿款相抵后，原审被告人万某某应赔偿上诉人朱某某各项经济损失98093.37元。自本判决生效后三十日内付清。五、驳回上诉人朱某某的其他诉讼请求。本判决为终审判决。审 判 长  劲 松代理审判员  王金水代理审判员  乔巴图二〇一四年九月二十三日书 记 员  海 洋