贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0302民初5489号 原告：杨登万,男,汉族,1975年3月1日出生,住遵义市播州区。 委托代理人：冉松，贵州正气律师事务所律师。 被告：谢世娟，女，仡佬族，1971年3月12日出生，住遵义市红花岗区。 委托代理人：黄金华，贵州上善律师事务所律师。 第三人：遵腾建设工程集团有限公司，住所遵义市红花岗区珍珠路中环花园A区二期5幢2-4-2号。统一社会信用代码915203000903017382。 法定代表人：袁付明。 委托代理人：唐正尤，公司员工。 委托代理人：赵温奇，公司员工。 原告杨登万与被告谢世娟合伙协议纠纷一案。本院曾于2018年11月29日作出（2018）黔0302民初10513号民事判决书。被告谢世娟不服，上诉至遵义市中级人民法院，该院以原判决基本事实认定不清，可能影响案件正确判决为由，撤销原判，发回重审。本院在重审过程中依原告杨登万申请，依法追加遵腾建设工程集团有限公司（以下简称遵腾公司）参加诉讼。本院组成合议庭公开开庭审理了本案。原告杨登万及其委托代理人冉松，被告谢世娟及其委托代理人黄金华，第三人遵腾公司委托代理人赵温奇、唐正尤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告杨登万向本院提出诉讼请求：判决解除原、被告于2014年11月10日签订的《合伙经营协议书》；判令被告向原告支付合伙收益337706.8元；诉讼费用由被告承担。事实及理由：我与被告合伙经营遵腾公司发包的长征文化博览园平场、基础开挖等工程。由我负责施工，被告负责记账、财务管理、对外协调等事务。2014年12月16日，我们以谢世娟的名义与遵腾公司签订《土石方内部承包施工合同》。经我们与遵腾公司结算后，被告领取合伙经营的全部收益占为己有。经我与被告结算，我还应分得合伙收益337706.8元，被告谎称该金额正好与遵腾公司差欠我们的款项一致，要求我直接向遵腾公司索要。我将遵腾公司诉至法院[（2018）黔0302民初8659号]后，生效判决以我并非《土石方内部承包施工合同》的合同相对方，未举证证明遵腾公司应将该款支付给我为由，驳回了我的诉请。为此，特诉至人民法院，请求维护我的合法权益。 被告谢世娟辩称，因原告未履行出资义务，不应参与合伙事务的盈余分配。我也没有承诺过还应分给原告合伙收益337706.8元，其诉请不应得到支持。遵腾公司在（2018）黔0302民初8659号案中称，遵腾公司还欠我337706.08元,扣除遵腾公司为我与原告垫付的相关费用后，我和原告倒欠遵腾公司96748.14元。原告应对该笔债务承担50%的责任。 第三人遵腾公司述称，我公司与原、被告的欠款已结清，原、被告之间的协议与我公司无关。 本院经审理认定事实如下： 就被告谢世娟承包长征文化博览园项目地下室的土石方爆破、开挖、装载等工程，第三人遵腾公司与被告谢世娟于2014年12月16日签订《土石方内部承包施工合同》。起初，被告谢世娟系与案外人何某合伙承包该工程。原告在为工程供应材料的过程中与被告谢世娟相识，并加入合伙共同承包该项目，但未签订书面合伙协议。案外人何某在合伙过程中退出了合伙，由原告杨登万与被告谢世娟继续合伙承包该项目。原、被告合伙期间由被告谢世娟管理合伙收支，并记录、保管账本。被告谢世娟曾向原告杨登万分配合伙利润。原、被告合伙施工的项目已完工并交付给遵腾公司。 2017年1月15日，原、被告与遵腾公司就合伙应得的工程款进行了结算，并形成《关于长征文化博览园一标段工程劳务班组结算有关事项的协议》，载明参与人员有遵腾公司袁付明，劳务清包班组谢世娟、杨登万等人；明确工程款合计4105592.08元。被告谢世娟已领走了绝大部分款项。同日，原、被告倒签了一份落款时间为2014年11月10日的《合伙经营协议书》，约定双方各出资100万元，风险共担、共负盈亏、合伙经营涉案项目。 2018年8月7日，原告以遵腾公司、项目业主方遵义红色旅游（集团）有限公司为被告，谢世娟为第三人诉至本院，要求遵腾公司和项目业主方向其支付劳务款337706.8元。第三人遵腾公司在该案中辩称，该公司还差欠谢世娟337706.08元，与原告杨登万主张的金额相同。但该公司为谢世娟代缴税214454.22元，且谢世娟还向遵腾公司法人袁付明借款22万元。扣除税款和谢世娟的借款后，谢世娟倒欠遵腾公司96748.14元。该案认为杨登万与遵腾公司、项目业主方之间没有合同关系。虽然杨登万参与了劳务清包班组的工程款结算，但结算协议未明确应将工程款付给杨登万。据此驳回了杨登万的诉讼请求。 本案双方争执的焦点为原告是否还应分得合伙利润337706.8元。针对该焦点问题，本院原计划组织双方对合伙的剩余财产、债权债务等事宜进行清算。但被告谢世娟称，其不慎丢失了可以反映财务收支、利润、债权债务等合伙经营情况的账本,再无可供清算合伙事务的相关材料。双方在接受本院质询时，均称合伙没有对外负债。除此之外，原告杨登万举示其与被告谢世娟的通话录音，以证明其还应分得合伙利润337706.8元。原告杨登万在录音中询问其三十几万元该怎么办时，谢世娟说“你那个不划过去，一切都整好了。整过去、整过来、整些麻烦事情出来。这样整起烦，你那个不划过去，我这边一起整出来了，什么事都没得。”·····“如果你当时不分过去，那么我就拼了命把那几十万要回来了，关键是你分过去了，我什么都没有，问我什么我都不知道，我也没办法。”。 以上事实，有原、被告的陈述及双方举示的（2018）黔0302民初8659号民事判决书、土石方内部承包施工合同、关于长征文化博览园一标段工程劳务班组结算有关事项的协议、通话录音光盘、转款凭证、合伙经营协议书等书证在卷佐证，足以认定。 本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案中，被告谢世娟对其与原告之间的合伙关系不持异议。原、被告合伙施工的工程已完工交付给遵腾公司，并与遵腾公司进行了结算，合伙目的已实现。原告请求解除《合伙经营协议书》，该协议形成于合伙目的达成之后，只是对双方之前合伙关系的确认。而原、被告争执的是合伙目的实现后的盈余分配问题。原告也未举证证明该协议存在解除的事实基础。因此，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，对于原告请求解除《合伙经营协议书》的诉请，本院不予支持。 对于原告是否还应分得合伙利润337706.8元。非法人组织解散的，应当依法进行清算。对比原告杨登万与被告谢世娟在合伙事务中的地位，被告谢世娟明显占优势。特别是谢世娟负责管理财务收支，记录和保存账本。被告谢世娟凭借优势地位不提供账本以供清算，不排除其主观故意嫌疑。因此，账本丢失导致合伙事务无法清算的责任应由被告谢世娟承担。本院只能结合电话录音等证据对合伙经营的情况进行认定。原告在录音中询问被告其三十几万元该怎么办时，被告谢世娟称如果杨登万不划过去，其就把该几十万元要回来了。结合录音，和遵腾公司在之后的纠纷中陈述确实还有337706.8元未付给谢世娟的事实，可知被告谢世娟认可原告还应分得利润337706.8元，只是原告杨登万应向遵腾公司主张。原告杨登万向遵腾公司主张该款时，生效判决以其不是合同相对方为由，驳回了其诉请。因而原告只能向被告谢世娟主张该款。根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第五十五条的规定，对于原告请求被告谢世娟支付合伙利润337706.8元的诉请，本院予以支持。被告谢世娟辩称原告应按照约定足额出资，才有权分配利润，双方合伙目的已达成，原告再无出资必要，故对被告谢世娟的该辩解意见，本院不予采纳。至于第三人所称的税款和被告谢世娟的借款，因合伙账务由被告管理，在有充分证据证明该合伙债务属实的情况下，被告谢世娟可视情况另案向原告主张分摊。 综上，根据《中华人民共和国民法总则》第一百零七条、第一百三十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第五十五条的规定，判决如下： 一、由被告谢世娟在本判决生效后十日内向原告杨登万支付合伙分配款337706.8元； 二、驳回原告杨登万的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6365元，由被告谢世娟负担。 如不服本判决，应在判决书送达后十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期届满后七日内向本院或直接向遵义市中级人民法院交纳案件上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。 本判决发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请执行。 审 判 长  刘俊森 人民陪审员  杨武强 人民陪审员  刘等良 二〇一九年十月十日 法官助理孟荣钊 书记员王旭 附本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百零七条非法人组织解散的，应当依法进行清算。 第一百三十六条民事法律行为自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 行为人非依法律规定或者未经对方同意，不得擅自变更或者解除民事法律行为。 《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》 ５５．合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第一百一十二条书证在对方当事人控制之下的，承担举证证明责任的当事人可以在举证期限届满前书面申请人民法院责令对方当事人提交。 申请理由成立的，人民法院应当责令对方当事人提交，因提交书证所产生的费用，由申请人负担。对方当事人无正当理由拒不提交的，人民法院可以认定申请人所主张的书证内容为真实。