上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2014）青民一(民)初字第72号原告众利投资(上海)有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人袁建春，总经理。委托代理人项滢漪，上海市雄风律师事务所律师。被告凌海云，女，1984年3月4日生，汉族，户籍地上海市杨浦区。原告众利投资(上海)有限公司诉被告凌海云追偿权纠纷一案，本院于2014年1月2日立案受理，依法适用简易程序，依法由代理审判员沙袁媛独任审判。因无法向被告送达诉讼材料，本院于2014年1月21日依法组成合议庭进行审理，并依法向被告公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票。本案于2014年4月24日公开开庭进行了审理，原告众利投资(上海)有限公司的委托代理人项滢漪到庭参加诉讼，被告凌海云经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭,本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告众利投资(上海)有限公司诉称：互利网是原告成立并管理的网站，被告系互利网的会员。2013年7月，二被告与互利网签订了《个人信用最高额借款担保合同》，约定通过互利网的平台借款人民币5万元(以下币种均为人民币)，年利率22%。合同同时还约定了违约责任，管辖争议等，原告作一般保证。《个人信用最高额借款担�合同》签订后，原告在互利网上发布了上述借款信息。案外人刘某通过网上银行转账，放贷5万元给被告。后被告签署了《借款确认书》。根据确认书，二被告应从2013年8月份开始，分12个月，每月归还等额本息，但二被告未按约归还。于是原告向案外人代偿了9、10、11、12月份的本息以及剩余本金以及剩余本金从2013年12月4日计算至2013年12月19日之间的利息共计49,449.04元整。原告认为被告的行为已构成违约，故请求：1、判令两被告归还原告代偿款49,449.04元整；2、判令两被告支付违约金，以49,449.04元为本金，按照每日千分之二，自2013年9月5日起计算至实际支付之日止；3、判令两被告承担律师费14,000元。庭审中原告变更诉讼请求，请求判令被告偿还原告代偿款49,449.04元，支付违约金损失，以49,449.04元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率的四倍，从2013年12月20日起计算�判决生效之日止。被告凌海云未作答辩。经开庭审理查明：2013年7月1日，被告凌海云(以借款人、债务人的名义)与上海利网商务信息咨询有限公司(以下简称互利网公司)(以居间人、担保保证人名义)签订个人信用最高额借款担保合同一份，内容主要约定：借款人向互利网申请，经审核后签订借款、抵押、担保等合同，在互利网上发出借款要约。互利网会员在审阅借款人的资信、抵押物等情况后，自愿借款给借款人的，在互利网上进行投标，投标成功后通过银行汇款给借款人，并能提供相关的汇款凭证(借款金额以汇款凭证为准)及互利网公司发送的借款合同等材料的，即成为本合同的放贷人。为确保放贷人的本息等合法权益免受损失，互利网公司自愿向放贷人保证，当借款人不能履行债务时，由互利网公司承担偿还责任。互利网公司偿还后有权向借款人继续追偿，互利网公司担保金额为合同下的贷款本金及利息。合同借款金额为5万元，实际借款金额以银行汇款凭证为准。借款额度有效期为12个月，自2013年7月1日起至2014年6月30日止。借款期限内的年利率为22%，还款方式为按月支付本息，本息支付根据借款确认书，每月支付相同本息。根据双方签订的《个人信用最高额借款担保合同》第十六条第三款的约定，借款人应按约定期限支付本金及利息，未足额支付的，按未支付部分金额，从欠费之日起按日支付千分之二的违约金。并承担放贷人为实现债权支付的诉讼费用、律师费用、通知费用、催告费用等全部费用。若因借款人没有按照约定期限支付本金及利息，由互利网先行垫付本金和利息的，本金和利息及上述约定的违约金等由借款人支付给互利网公司。2013年7月3日，案外人刘某通过网上银行转账5万元。2013年9月份、10月份、11月份、12月份，被告未归还案外人刘某四个月等额本息，以每月4679.72元计算。从2013年12月19日，应案外人刘某的要求，原告为被告代偿了剩余的本金30482.08元，并支付了利息，以30482.08元为本金，按照年利率22%，从2013年12月4日计算至2013年12月19日，共298.08元，以上原告共为被告代偿了49499.40元。上海利网商务信息咨询有限公司已于2013年5月28日变更企业名称为众利投资(上海)有限公司，故《个人信用最高额借款担保合同》中签约方上海利网商务信息咨询有限公司即为原告众利投资(上海)有限公司。现被告未按约支付原告为被告垫付的本息，遂原告诉于本院。以上查明的事实，有以下证据证明：原告的陈述，《个人信用最高额借款担保合同》1份，汇款凭证1份，借款确认书1份，代偿凭证1组，企业名称准予变更登记通知书1份等，上述证据并经庭审出证，本院予以确认。根�庭审确认的事实，本院认为：合法的借贷关系受法律保护。本案中原告提供的汇款凭证与借款确认书足以证明被告与案外人刘某之间的借款关系、借款金额，被告与案外人之间的借款关系合法有效，被告收取案外人借款后应按约及时履行还款义务。现被告未在合理期限内履行还款义务，原告作为保证人为被告向案外人代偿了债务，故原告有权向被告予以追偿，本院予以支持。原告违约金诉请的计算方式及起算时间符合法律规定及当事人约定，原告要求从2013年12月20日起计算违约金，与法无悖，本院予以准许。原告诉请的律师代理费，虽然借款合同中约定由被告承担，但原告未提供相关证据予以证明，故本院不予支持。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，系其自愿放弃答辩、质证等诉讼权利之行为，应承担由此而引起的法律后果。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条，第一百四十八条，判决如下：一、被告凌海云应于本判决生效之日起十日内支付原告众利投资(上海)有限公司代偿款人民币49908.04元；二、被告凌海云应于本判决生效之日起十日内偿付原告众利投资(上海)有限公司违约金，以本金49499.04元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的4倍，从2013年12月20日起计算至判决生效之日止；三、驳回原告众利投资(上海)有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1,387.4元，由原告负担305.40元，被告负担1082元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  吴桂臣代理审判员  沙袁媛人民陪审员  朱良江二〇一四年四月二十四日书 记 员  许雪燕附：相关法律条文一、《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第九十条合法的借贷关系受法律保护。二、《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳�方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。宣告判决时，必须告知当事人上诉权利�上诉期限和上诉的法院。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。