安徽省铜陵市铜官区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0705民初4923号原告:铜陵国誉融资担保有限公司，住所地安徽省铜陵市翠湖二路1258号，统一社会信用代码913407006957139546（1-1）。法定代表人：刘奇。委托代理人朱年友，安徽徽风律师事务所律师。被告：铜陵亚通建筑工程有限公司，住所地安徽省铜陵市开发区齐潭村，统一社会信用代码91340700573014119D。法定代表人：孙后田。委托代理人朱春阳，安徽智全律师事务所律师。被告：铜陵亚通牡丹产业发展有限公司，住所地安徽省铜陵市义安区西联乡加兴村，统一社会信用代码913407640772096899。法定代表人孙后田。被告：安徽建海建设工程有限公司铜陵分公司，住所地安徽省铜陵市狮子山区西湖镇，统一社会信用代码9134070055184113X3。被告：孙后田，男，汉族，住安徽省铜陵市。被告：查腊月，女，1954年12月20日出生，汉族，住安徽省铜陵市。被告：**，男，1989年1月19日出生，汉族，住安徽省铜陵市狮子山区。被告：查萍，女，1989年2月12日出生，汉族，住安徽省铜陵市狮子山区。原告铜陵国誉融资担保有限公司（以下简称：国誉担保公司）诉被告铜陵亚通建筑工程有限公司（以下简称：亚通建筑公司）、铜陵亚通牡丹产业发展有限公司（以下简称：亚通发展公司）、安徽建海建设工程有限公司铜陵分公司（以下简称：建海铜陵分公司）、孙后田、查腊月、**、查萍追偿权纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告国誉担保公司委托诉讼代理人，被告亚通建筑公司委托诉讼代理人到庭参加诉讼。被告亚通发展公司、建海铜陵分公司、孙后田、查腊月、**、查萍经本院合法传唤，未到庭。本案现已审理终结。国誉担保公司向本院提出诉讼请求：1.要求亚通建筑公司支付代偿款本金400万元，利息40310元，并承担利息损失（以未付款项为基数，自2019年8月27日起至实际支付之日止，按年利率7.83%计算）；2.要求亚通建筑公司承担合同约定20%的违约金80.862万元及代理费8.086万元；3.要求亚通发展公司、建海铜陵分公司、孙后田、查腊月、**、查萍对上述两项请求承担连带偿还责任；4.判令国誉担保公司对位于铜陵市联盟大厦12层717.32平米的办公房（皖2018铜陵市不动产证明第0019012号）有权行使抵押权，并就折价、拍卖、变卖的价款对前述两项诉讼请求享有优先受偿权。事实和理由：亚通建筑公司就其向铜陵皖江农村商业银行借款500万元于2018年8月21日同国誉担保公司达成《委托保证合同》，约定由国誉担保公司为其向铜陵皖江农村商业银行500万元借款提供连带责任担保，同时约定亚通建筑公司违约导致国誉担保公司代偿后，由其承担代偿的本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权费用及其他经济损失并承担代偿金额20%的违约金，其中利率按贷款凭证约定的利率上浮50%直至清偿完毕，实现债权费用包括但不限于诉讼费、律师费等费用。同日，孙后田、查腊月就其共有的位于铜陵市联盟大厦12层的办公用房与国誉担保公司签订了《不动产抵押反担保合同》，并于2018年8月23日办理了抵押登记。抵押反担保的范围：代偿的全部债务（包括但不限于本金、利息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。利率按贷款凭证约定的利率上浮50%计算，违约金按代偿金额的20%计算，抵押物折价或拍卖、变卖所得价款应当首先清偿甲方，如不足以清偿的，甲方依法就不足部分另行向乙方或借款人追偿。2018年8月21日，亚通发展公司、孙后田、查腊月、**、查萍分别签订了内容相同的《保证反担保合同》。约定亚通发展公司、孙后田、查腊月、**、查萍分别向国誉担保公司提供连带反担保。反担保的范围：已代偿的全部款项、自代偿之日起乙方应支付的利息、违约金及实现债权费用（诉讼费、差旅费、律师费等），同时约定：在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响甲方本合同项下的任何权利及其行使，甲方有权决定各担保权利和行使顺序，无需先就物的担保实现债权而可直接要求丙方承担连带责任，丙方不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩。2018年8月21日，国誉担保公司与铜陵皖江农村商业银行签订《保证合同》，为亚通建筑公司向该行的借款500万元提供连带责任保证。同时约定此次担保贷款按照银政担框架协议操作，银行承担20%。同日，铜陵皖江农村商业银行与亚通建筑公司签订《流动资金借款合同》，约定借款期限为2018年8月21日至2019年8月31日，按季付息，到期一次还本，付息日为每季末月20日。铜陵皖江农村商业银行按约定将上述款项汇入亚通建筑公司账户。亚通建筑公司在《借款凭证》签章，该贷款为年利率5.22%。借款到期后，国誉担保公司得知亚通建筑公司未按约定还本付息，于2019年8月23日向亚通建筑公司发出《贷款到期通知函》，但该公司称无力还款。2019年8月26日铜陵皖江农村商业银行向国誉担保公司发出《代偿函》要求代偿。国誉担保公司遂代偿了4040310元。同日，建海铜陵分公司向国誉担保公司承诺偿还代偿款，并提出该分公司对铜陵市建诚置业有限责任公司有不低于70万元的未收回工程款。为维护自身权益，故起诉至法院。亚通建筑公司辩称，本案是担保代偿权，主合同属于借款合同，原告主张的借款本息没有意见。代偿后的利息按7.83%主张与主合同是不一致的，主张的20%的违约金显然是无效的，已超出主合同约定。主张的律师费按委托代理人协议，是总诉讼过程，目前只发生一审，其后是否发生二审及执行不确定，且只支付了2万余元。亚通发展公司、建海铜陵分公司、孙后田、查腊月、**、查萍未到庭，也未提交书面答辩状。本院经审理认定事实如下：2018年8月21日，亚通建筑公司同国誉担保公司签订《委托保证合同》，约定由国誉担保公司为其向铜陵皖江农村商业银行500万元借款提供连带责任担保，同时约定亚通建筑公司违约导致国誉担保公司代偿后，由其承担代偿的本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权费用及其他经济损失并承担代偿金额20%的违约金，其中利率按贷款凭证约定的利率上浮50%直至清偿完毕，实现债权费用包括但不限于诉讼费、律师费等费用。同日，国誉担保公司与铜陵皖江农村商业银行签订《保证合同》，为亚通建筑公司向该行的借款500万元提供连带责任保证。同时约定此次担保贷款按照银政担框架协议操作，银行承担20%。铜陵皖江农村商业银行与亚通建筑公司签订《流动资金借款合同》，约定借款期限为2018年8月21日至2019年8月31日，按季付息，利率为每年5.22%，到期一次还本，付息日为每季末月20日。孙后田、查腊月以其共有的位于铜陵市联盟大厦12层的办公用房[皖（2018）铜陵市不动产证明第0019012号]与国誉担保公司签订《不动产抵押反担保合同》，并于2018年8月23日办理了抵押登记。抵押反担保的范围：代偿的全部债务（包括但不限于本金、利息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）以及应由亚通建筑公司支付给国誉担保公司的其他款项，包括但不限于利息、违约金、担保费等。利率按贷款凭证约定的利率上浮50%计算，违约金按代偿金额的20%计算，抵押物折价或拍卖、变卖所得价款应当首先清偿甲方，如不足以清偿的，国誉担保公司依法就不足部分另行向孙后田、查腊月或亚通建筑公司追偿。2018年8月21日，亚通发展公司、孙后田、查腊月、**、查萍分别与国誉担保公司签订了内容相同的《保证反担保合同》。约定亚通发展公司、孙后田、查腊月、**、查萍分别向国誉担保公司提供连带反担保。反担保的范围：已代偿的全部款项、自代偿之日起亚通建筑公司应支付的利息、违约金及实现债权费用（诉讼费、差旅费、律师费等），同时约定：在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响国誉担保公司本合同项下的任何权利及其行使，国誉担保公司有权决定各担保权利和行使顺序，无需先就物的担保实现债权而可直接要求亚通发展公司、孙后田、查腊月、**、查萍承担连带责任，亚通发展公司、孙后田、查腊月、**、查萍不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩。同时，建海铜陵分公司向国誉担保公司出具《承诺函》，承诺将于2019年2月21日前提前归还上述贷款本金50万元，2019年8月21日前再归还50万元，并以应收铜陵市建城置业有限责任公司的工程款（不低于100万元）提供质押反担保。上述合同签订后，铜陵皖江农村商业银行于2018年8月24日将500万元汇入亚通建筑公司账户。2019年8月23日国誉担保公司向亚通建筑公司发出《贷款到期通知函》，亚通建筑公司称无力还款。2019年8月26日铜陵皖江农村商业银行向国誉担保公司发出《代偿函》要求代偿。国誉担保公司遂代偿了4040310元。同日，查萍向国誉担保公司出具《债务偿还承诺书》，承诺建海铜陵分公司对国誉担保公司的代偿款承担偿还责任。另查明，2019年8月29日，国誉担保公司与安徽徽风律师事务所签订《委托代理协议》，约定由安徽徽风律师事务所代理本案，代理费为80860元。2019年8月30日，国誉担保公司向安徽徽风律师事务所交纳代理费24258元。本院认为，案涉《保证合同》《委托保证合同》《不动产抵押反担保合同》及《保证反担保合同》均系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，又无导致合同无效的其他情形，均合法有效。合同各方均应按照合同约定全面履行自己的义务。亚通建筑公司未按约定归还借款本息，国誉担保公司依据《委托保证合同》的约定，代亚通建筑公司履行了代偿贷款本息4040310元的义务。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，国誉担保公司有权向亚通建筑公司追偿。亚通建筑公司负有给付国誉担保公司4040310元代偿款项的义务。《委托保证合同》中约定如果发生代偿，利率按贷款凭证约定的利率上浮50%直至清偿完毕，故对于利息的诉求，依法予以支持。《委托保证合同》中约定，亚通建筑公司违约导致国誉担保公司代偿后，应承担代偿金额20%的违约金，但同时该合同中也约定了按每年1%收取担保费，且按贷款凭证约定的利率上浮50%计算利息，故该违约金约定过高，依法调整为按代偿金额的10%计算，应为404031元。对于律师代理费用，因《委托代理合同》属于诺成性合同，且其主张的80086元律师代理费也符合律师收费标准，故予以支持。亚通发展公司、孙后田、查腊月、**、查萍与国誉担保公司签订的《保证反担保合同》中约定反担保的范围为已代偿的全部款项、自代偿之日起亚通建筑公司应支付的利息、违约金及实现债权费用（诉讼费、差旅费、律师费等）。故对国誉公司要求亚通发展公司、孙后田、查腊月、**、查萍对代偿款、利息、违约金及律师代理费承担连带偿还责任的诉求，依法予以支持。孙后田、查腊月以其共有的位于铜陵市联盟大厦12层的办公用房[皖（2018）铜陵市不动产证明第0019012号]与国誉担保公司签订《不动产抵押反担保合同》，约定抵押反担保的范围为代偿的全部债务（包括但不限于本金、利息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）以及应由亚通建筑公司支付给国誉担保公司的其他款项，包括但不限于利息、违约金、担保费等，并于2018年8月23日办理了抵押登记。故对国誉担保公司主张的对该抵押物折价、拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权的诉求，予以支持。建海铜陵分公司向国誉担保公司出具的《承诺函》，承诺将于2019年2月21日前提前归还上述贷款本金50万元，2019年8月21日前再归还50万元，并以应收铜陵市建城置业有限责任公司的工程款（不低于100万元）提供质押反担保。因该《承诺函》并没有其总公司授权，也未经过其公司股东会或董事会的决议程序，属越权无效行为。国誉担保公司也并未对上述事实进行审查，也具有过错。对此，建海铜陵分公司不承担担保责任，但其应承担100万元范围内不超过二分之一的缔约过失责任，本院酌定建海铜陵分公司应在上述给付范围内承担50万元的给付责任。《债务偿还承诺书》因没有建海铜陵分公司盖章，本院不予以采信。综上，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、铜陵亚通建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付铜陵国誉融资担保有限公司代偿款4040310元及利息（利息计算：以4040310元为基数，自2019年8月27日起按年利率7.83%计算至实际付清时止）。二、铜陵亚通建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付铜陵国誉融资担保有限公司违约金404031元。三、铜陵亚通建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付铜陵国誉融资担保有限公司律师代理费80086元。四、铜陵国誉融资担保有限公司对铜陵市联盟大厦12层的办公用房[皖（2018）铜陵市不动产证明第0019012号]享有以抵押物变卖、拍卖所得价款优先受偿的权利。五、铜陵亚通牡丹产业发展有限公司、孙后田、查腊月、**、查萍对上述第一、二、三项判决承担连带清偿责任。六、安徽建海建设工程有限公司铜陵分公司在上述应付款项范围内向铜陵国誉融资担保有限公司承担500000元的给付责任。六、驳回铜陵国誉融资担保有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46261元，保全费5000元，由铜陵亚通建筑工程有限公司、铜陵亚通牡丹产业发展有限公司、安徽建海建设工程有限公司铜陵分公司、孙后田、查腊月、**、查萍负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审 判 长  郑宏伟审 判 员  王 云人民陪审员  陈 艳二〇二〇年四月七日书 记 员  朱艳妮附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。