江苏省无锡市锡山区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0205民初5997号原告（反诉被告）：无锡市中旺环保机械设备有限公司，住所地江苏省无锡市锡山区东港镇黄土塘村坝里桥。法定代表人：蒋建忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋军烨，该公司员工。委托诉讼代理人：浦忠吉，无锡市锡山区东湖塘法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：广东昕旺环保科技发展有限公司，住所地广东省广州市番禺区东环街番禺大道**番禺节能科技园番山创业中心**楼**610B。法定代表人：吴孔根，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈文胜，广东金桥百信（黄埔）律师事务所律师。原告（反诉被告）无锡市中旺环保机械设备有限公司（以下简称中旺公司）与被告（反诉原告）广东昕旺环保科技发展有限公司（以下简称昕旺公司）定作合同纠纷一案，本院于2019年10月14日受理后，依法适用简易程序进行审理。后因案情复杂，遂转为普通程序再次公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）中旺公司法定代表人蒋建忠（参加第一次庭审）及其委托诉讼代理人浦忠吉、蒋军烨（参加第二次庭审），被告（反诉原告）昕旺公司委托诉讼代理人陈文胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中旺公司向本院提出本诉诉讼请求：1、判令终止履行双方2019年6月19日所签订的设备购销合同。2、判令昕旺公司立即归还给中旺公司预付款计人民币250000元，并偿付按合同总金额自2019年7月30日起至归还全部预付款之日止按每日万分之五计算的违约金。3、本案诉讼费、保全费均由被告承担。事实与理由：2019年6月12日，中旺公司与昕旺公司口头商定由昕旺公司向中旺公司供应环保设备，中旺公司于当日向昕旺公司支付预付款50000元。后双方于2019年6月19日签订书面设备购销合同，该合同约定，中旺公司预付总金额的50%即25万元，昕旺公司于10个工作日内交货。后中旺公司于2019年7月8日另支付预付款20万元，但昕旺公司未能按约交货。后经中旺公司两次书面催讨，昕旺公司仍未发货，故诉至法院，请求判如所请。针对中旺公司的本诉，昕旺公司辩称，昕旺公司与中旺公司实际共合作三个项目，第一个项目玉祁项目已经竣工，但昕旺公司作为实际施工人尚未收到工程款；双方合作的第三个项目系长泾项目，即双方于2019年6月19日签订的合同；第二个项目钱桥项目原由案外人坤元公司负责，但后因中旺公司未及时付款导致坤元公司无法施工，故由昕旺公司接手该工程，双方于2019年7月25日签订了书面合同；合同签订后，应中旺公司要求，第二、三个项目同时进行，昕旺公司需同时交付设备，但中旺公司未能按照合同约定支付预付款47.5万元，其仅付款25万元；实际施工过程中，因长泾项目现场不符合施工条件，经中旺公司指示先做钱桥项目，为考虑施工成本，昕旺公司同意中旺公司的要求，但中旺公司未能按照合同约定支付预付款，反而要求昕旺公司发货。昕旺公司因担心中旺公司不付款，故暂停履行合同。昕旺公司向本院提出反诉诉讼请求1、请求判令中旺公司赔偿昕旺公司因终止合同所造成的设备以及材料损失合计565422.5元（其中已发货设备安装辅料37422.5元、设备528000元）；2、本诉及反诉诉讼费用均有中旺公司承担。事实与理由：2019年6月19日、7月25日，昕旺公司与中旺公司签订设备购销合同2份，约定中旺公司向昕旺公司购买生活垃圾压滤液废水处理设备2套，合同总价为95万元。合同约定中旺公司应先支付50%货款，昕旺公司再交货并安装。2019年6月12日，中旺公司支付了5万元定金，并告知该定金系第二个项目定金。合同签订后，中旺公司于2019年7月8日给付货款20万元。昕旺公司并组织生产。后昕旺公司多次催促中旺公司支付剩余预付货款，但中旺公司未能支付。后中旺公司自行终止合同，并向他人购买设备，该行为属于违约。另外，昕旺公司为了履行合同于2019年7月11日至8月6日间向中旺公司发送金额为37422.5元有关设备安装和运行的辅料。中旺公司的违约行为给昕旺公司造成了巨大损失，故诉至法院，请求判如所请。针对昕旺公司的反诉，中旺公司辩称，2019年6月，中旺公司与昕旺公司口头商定由昕旺公司为中旺公司定作环保设备，并于2019年6月12日向昕旺公司支付设备预付款5万元，后双方于2019年6月19日签订书面合同。按照合同约定，预付款为设备总金额的50%即25万元，并明确交货期为10个工作日。2019年7月8日，中旺公司向昕旺公司支付预付款20万元，但昕旺公司未能按照合同约定交货。后经中旺公司多次催讨，昕旺公司未能交货。2019年7月25日，双方另就钱桥项目签订合同，但该合同的生效条件为中旺公司支付预付款后生效。后昕旺公司在2019年6月19日合同未能按约交货的情况下要求中旺公司履行2019年7月25日合同别有用心，故请求法院驳回昕旺公司的反诉请求。本院经审理认定事实如下：2019年6月12日，中旺公司向昕旺公司转账5万元，附言为货款。2019年6月19日中旺公司与昕旺公司签订设备购销合同（长泾项目），约定中旺公司向昕旺公司购买垃圾压滤液废水处理设备一套，金额为50万元。付款方式为中旺公司先付50%，安装调试验收合格正常使用付40%，10%余款自收到验收合格报告日第二日开始计满一年后在第5日内付清。交货期自收到中旺公司50%预付款后的10个工作日内。如中旺公司不按合同约定或故意拖延支付设备进度款的，昕旺公司有权向中旺公司追讨全部未付款，每逾期一天，中旺公司需向昕旺公司每日偿付合同总金额万分之五的违约滞纳金。如昕旺公司不能交货或不能按合同规定期限交货，每逾期一天，昕旺公司应向中旺公司每天支付合同总额的万分之五作为违约金。合同另约定双方签字或盖章及昕旺公司收到中旺公司首笔定金之日起生效。2019年7月8日，中旺公司向昕旺公司支付货款20万元。2019年7月25日，中旺公司与昕旺公司通过微信签订了产品购销合同（钱桥项目），约定中旺公司向昕旺公司购买垃圾压滤液废水处理设备一套，总金额为45万元，付款方式为中旺公司先付50%，安装调试验收合格正常使用付40%，10%余款自收到验收合格报告日第二日开始计满一年后在第5日内付清。交货期自收到中旺公司50%预付款后的10个工作日内。合同另约定双方签字或盖章及昕旺公司收到中旺公司首笔定金之日起生效。2019年8月5日，昕旺公司向中旺公司发送要求及时汇款的函，载明：中旺公司于2019年6月12日汇款5万元后通过樊工通知昕旺公司，该款项为第二个项目的定金，昕旺公司即组织第二个项目的生产；2019年6月19日双方就第三个项目签订合同收到20万元定金后，昕旺公司即组织生产，现昕旺公司已完成二个项目的生产，并陆续发出耗材，故要求中旺公司支付第二个项目的定金17.5万元，第三个项目的定金5万元。2019年8月17日，中旺公司向昕旺公司发送通知，载明：“根据合同第三个项目已经具备安装条件，请把该项目设备接到通知后即发往我公司或安装地。”2019年8月20日，中旺公司向昕旺公司发送通知，载明“根据2019年6月19日合同，贵公司收到我公司预付款25万元后在十日内发货，全部货物发至我公司，我们多次催促，至今未发，请你们在3日内把货发至我方。8月23日内不发，我公司按违约取消与贵公司的所有协议合同，并要求归还预付货款。”同日，昕旺公司回函称：昕旺公司解除7月25日第二个项目的协议，原口头要求第二个项目的5万元定金转为第三项目定金。保留昕旺公司要求中旺公司赔偿昕旺公司垫资完成第二套设备的制造及材料采购的损失并要求就第三个项目，中旺公司尽快完成危险源的解除。审理中，昕旺公司提供微信聊天记录，欲证明双方就2019年6月19日签订的合同和2019年7月25日签订的合同同时履行达成一致意见，且双方明确2019年6月12日支付的5万元为2019年7月25日合同项下的定金。中旺公司蒋建忠与昕旺公司的微信聊天记录显示：中旺公司蒋建忠于2019年7月24日发送微信消息：“吴总第一单还请你多费心加快速度，第二单水池内可装填料，第三单已经在做防腐，几天后也可装填料”；2019年7月25日，双方通过微信发送合同后，昕旺公司向中旺公司发送微信消息：“二套设备下周一起发出”。随后中旺公司向昕旺公司发送多张尺寸图片，并要求昕旺公司至现场测量池子。后中旺公司又发送消息称：“吴总明天你们陈师傅不要去了，我们有师傅在第二单工地让他们量一下，第三单我过去量一下”。2019年7月27日昕旺公司向中旺公司发送微信消息：“蒋总，早上好，听樊工说，您在催促第一个项目尽快完成验收，待验收后的政府付款来安排第二个项目的定金，若这样，我有几句话供参考，协议是君子之约，当然要按协议执行……第一个项目已经亏损，目前第三个项目设备已完成，第二个项目设备在收尾了，若要等第一个项目验收款来支付第二个项目定金，那会造成二三项目人为延迟交付及验收。我的设备下周需要出货安装了，连带第一个项目可以一起完成并交付政府验收”。中旺公司未予回复。2019年7月30日，中旺公司回复：“吴总不必担心第二单，我们是信守合同的”。昕旺公司回复：“我做事不仅守合同，还守承诺，第一个项目因为种种原因，我二话不说，出人出钱先做了再说，你的一句话，我设备都做了，我只是要求一起发货，尽量减轻预算压力，我的函交给公司了，公司没答复我发不了货。”中旺公司回复：“你守合同守承诺把一单货发过来。你要一起发的要求我暂时不会满足你”。昕旺公司回复：“技术不过关只是借口，这个设备要十天半月完成也是不可能的，让公司提早备货是你们要求的，现要求一起发货却不能满足。”中旺公司回复：“让你备货有合同”。2019年8月15日，昕旺公司发送微信消息：“蒋总，我现在是收到长泾的预付款，函件与照片已经很清楚了……钱桥项目的定金如何安排？”，中旺公司回复到：“我们决定先装钱桥，后装长泾”，昕旺公司回复：“第二项目（钱桥）的定金仍未收到，你决定先装钱桥与我无关。”，中旺公司回复：“我们是根据土建实际状况确定安装地方，同样设备安装地变更在情理之中。”，昕旺公司回复：“你根据土建，我根据合同，第二项目待定金到位自然按合同办理。”，中旺公司回复：“根据合同有一单货应该在收预付款十日内交货，请你按合同办理”。对此，中旺公司对上述微信聊天的真实性无异议，但认为双方并未约定两份合同一起履行，中旺公司认为先签订的合同先付款，第一份合同的款项已经支付，但昕旺公司未发货，故中旺公司未支付第二份合同的预付款。第二份合同因未付款，故尚未生效。审理中，昕旺公司提供中旺公司蒋建忠与案涉合同介绍人广州绿澄环保公司樊工的微信聊天记录。该聊天记录显示：2019年6月11日蒋建忠发送消息：“你把第二个项目合同确认，要打款的。”6月12日，蒋建忠发送消息：“樊工，第一单工程已经到了最后安装。蔡欢宜明天不来人，你要迅速安排其他人员，或你指导我组织人员把它搞好。蔡工来了你也要定个时间什么时间安装结束。”樊工回复：“好的，我们已经将图及技术交底给蔡先生……”。中旺公司发送消息：“樊工款已汇请查收”。2019年6月24日，中旺公司发送消息：“樊工东莞坤元绿月的合同寄过来了，钱转账给谁”。樊工回复：“你今天按合同约定足额打定金到所签合同单位，尽快打合同定金，第三个项目还没备货，厂里要有定金才能备货”。中旺公司回复：“打到哪个账上”。樊工回复：“打25万到昕旺环保，打25万元到坤元绿月公司，注明是第几个项目的首期定金”。审理中，双方对以下事实存在争议：一、2019年6月12日的付款5万元系针对2019年6月19日的合同还是2019年7月25日合同项下的付款？对此，中旺公司认为该5万元付款系针对2019年6月19日的合同，因双方当时仅就第三个项目与昕旺公司进行磋商，第二个项目系中旺公司与案外人坤元公司在磋商；昕旺公司则认为该5万元系针对2019年7月25日合同项下的付款，系双方口头约定；二、2019年7月25日的合同有无生效？中旺公司认为因该合同约定昕旺公司收到首笔定金后生效，但实际中旺公司并未就该合同支付昕旺公司任何款项，故该份合同尚未生效。昕旺公司认为虽该合同约定支付定金生效，但双方在实际履行合同的过程中，变更了合同，双方约定为两份合同同时履行，同时发货，故该份合同已经生效。审理中，昕旺公司提供购销合同、送货单、汇款凭证，欲证明其为了履行本案所涉两份合同提前向案外人采购设备合计528000元。对此，中旺公司对上述合同的真实性不予认可，认为合同总金额为528000元，根据合同约定的付款节点，设备已经到昕旺公司处，昕旺公司应当支付货款，但昕旺公司仅付款115000元，价格悬殊较大。昕旺公司提供无锡项目代收货物清单、微信聊天记录、购销合同，欲证明其向中旺公司发送设备安装辅料共计37422.5元。具体辅料明细如下：2019年7月11日网购的流量机2台价值228元；2019年7月17日意力（深圳）科技有限公司供应的物品价值2520元；2019年7月29日河南洁康环保科技有限公司的填料价值7895元，2019年7月30日，宜兴市联宜环保有限公司供应的填料价值7872.5元，2019年8月1日福杰阀门供应的阀芯价值1107元，2019年8月6日，佛山市宜思杰环保科技有限公司供应的填料价值17800元，以上合计金额37422.5元。对此，中旺公司认可收到第一项物品，但该物品系其他项目，与本案无关，昕旺公司亦表示与本案无关；中旺公司表示第三、四项填料实际为同一物品即7包填料，其确收到，愿意返还。中旺公司表示第五项物品确实收到，但与本案无关，第六项物品并未收到。后中旺公司补充陈述，其认可上述物品均收到，但第一项及第五项与本案无关，并同意按照昕旺公司主张的金额予以返还。上述事实，有中旺公司提供的购销合同、转账凭证、通知，昕旺公司提供的微信聊天记录、函及本院庭审笔录等在卷佐证。本院认为：依法成立的合同原则上自成立时生效。附生效条件的合同，自条件成就时生效。因双方对2019年6月19日合同成立并生效并无异议，本院予以确认。根据该合同，中旺公司应先预付50%，双方对于2019年7月8日中旺公司针对该合同预付货款20万元并无异议，本院亦予确认。双方对于2019年6月12日中旺公司支付的5万元是否为该合同项下的付款存在争议。对此，本院认为，根据昕旺公司提供的中旺公司法定代表人蒋建忠与广州绿澄公司樊工的聊天记录，截至2019年6月25日，就第二个项目，中旺公司磋商的对象为案外人坤元公司，故2019年6月12日的汇款应为就中旺公司与昕旺公司磋商的第三个项目即双方于2019年6月19日签订的合同项下的付款。根据合同约定，中旺公司先预付50%，昕旺公司应自收到中旺公司50%预付款后的10个工作日内交付货物，现中旺公司于2019年7月8日付清预付款50%，故昕旺公司理应在2019年7月22日前交付合同项下设备，现昕旺公司未能按约交付货物，应属违约。中旺公司于2019年8月20日发函要求昕旺公司于8月23日前发货，否则就取消所有合同，但昕旺公司仍未发货，故双方于2019年6月19日签订的合同于2019年8月23日解除。现中旺公司要求昕旺公司返还预付款25万元的本诉诉讼请求，于法有据，本院予以支持。至于中旺公司主张的违约金，本院现认定以250000元为基数，自合同解除次日即2019年8月24日起至实际给付之日止按日万分之五计算。合同解除后，中旺公司因该合同取得物品应当返还昕旺公司。针对昕旺公司提供的代收货物清单，因双方明确第一项物品并非案涉合同项下的交付，本院予以确认。涉及双方存在争议的第五项物品，本院注意到昕旺公司提供的聊天记录中注明该物品系交付的第一个项目的设备，故本院现认定该项物品亦与本案无关。至于其他物品，中旺公司确认收到并同意按照昕旺公司主张的金额赔偿，故中旺公司应按照清单载明的金额36087.5元予以赔偿。涉及双方于2019年7月25日签订的合同，因该合同约定自双方签字或盖章及昕旺公司收到中旺公司首笔定金之日起生效，虽合同就定金的给付并未作约定，但结合合同上下文之文义及双方微信往来中的意思表示，该条款应理解为该合同自中旺公司支付款项后生效。现中旺公司在合同成立后并未支付任何款项，故该合同尚未生效。至于昕旺公司主张双方在合同履行过程中对该合同做了变更即两份合同同时履行的意见，因昕旺公司未能提供双方就变更或取消合同约定的生效条件的作出明确意思表示的证据，且结合双方微信聊天记录，系昕旺公司为了节约成本，单方面主张两台设备一起发货，对此，中旺公司并未作出同意的意思表示，故本院对昕旺公司主张双方在实际履行过程中变更了合同约定的意见不予采信。涉及到昕旺公司的反诉诉讼请求，因2019年6月19日的合同系昕旺公司违约，2019年7月25日的合同尚未生效，故昕旺公司要求中旺公司赔偿损失，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第九十四条、第九十七条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认中旺公司与昕旺公司于2019年6月19日所签订的设备购销合同解除；二、昕旺公司于本判决生效后10日内返还中旺公司预付款25万元及该款自2019年8月24日起至实际给付之日止按日万分之五计算的违约金。三、中旺公司于判决生效后10日内赔偿昕旺公司已发货物品损失36087.5元；四、驳回中旺公司的其他本诉诉讼请求；五、驳回昕旺公司的反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费5050元，案件申请费1820元，合计6870元，由昕旺公司负担6800元，由中旺公司负担70元（上述案件诉讼费已由中旺公司先行垫付，中旺公司同意其预交案件诉讼费由被告直接给付，本院不再退回。昕旺公司应于本判决生效后10日内将应负担的案件诉讼费给付中旺公司）。反诉案件受理费9460元，减半收取计4730元，由昕旺公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  谢 妍人民陪审员  钱荣源人民陪审员  戴丽红二〇二〇年八月十三日书 记 员  洪明琪