广东省佛山市三水区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0607民初3511号原告：张万恩，男，1968年3月14日出生，土家族，住贵州省沿河土家自治县，委托诉讼代理人：何巨华、曾俊庭，广东千庭律师事务所律师。被告：李传祥，男，1968年2月5日出生，汉族，住四川省南部县，委托诉讼代理人：**华，广东华生律师事务所律师。被告：叶少平，女，1970年12月3日出生，汉族，住广东省佛山市三水区，被告：张万书，男，1976年4月25日出生，土家族，住贵州省沿河土家族自治县，原告张万恩与被告李传祥、叶少平、张万书提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月17日立案后，于2019年8月21日适用简易程序公开开庭进行了审理。2019年10月10日，本案依法转换为普通程序，并于2019年11月4日组成合议庭公开开庭进行了审理。首次开庭时，原告张万恩及其委托诉讼代理人何巨华、被告李传祥及其委托诉讼代理人**华，被告叶少平、张万书到庭参加诉讼。第二次开庭时，原告张万恩及其委托诉讼代理人何巨华，被告李传祥及其委托诉讼代理人**华，被告叶少平、张万书到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张万恩向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告李传祥向原告支付医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、误工费、残疾赔偿金、法医鉴定费、精神损害抚慰金等共计273659.9元；二、判令被告叶少平、被告张万书对上述第一项赔偿承担连带赔偿责任；三、请求判令本案的全部诉讼费由三被告承担。事实与理由：2018年10月6日，被告张万书叫原告到被告李传祥承包位于大塘圩建设路68号的房屋工程进行装修工作，该房屋屋主为被告叶少平。2018年10月9日17时许，原告在该房屋拆墙过程中被墙上的砖块砸中头部和背部，后被送往佛山市三水区人民医院就医治疗，经该医院诊断为：右侧肩胛骨骨折（粉碎性）、胸椎压缩性骨折（T7）、右侧锁骨骨折等创伤。后原告伤情稳定到广东宏正司法鉴定所进行伤残等级鉴定，经该鉴定机构鉴定为八级伤残。原告为维护自身的合法权益，依据《民事诉讼法》第119条等相关法律的规定，特向贵院起诉，恳请贵院查明事实，依法公正判决，支持原告的诉讼请求。被告李传祥辩称，1.被告与原告是承揽关系，被告承揽叶少平的装修工程后，交由被告张万书完成，原告与被告张万书是共同承揽人。2.原告不具备资质，不按照程序操作，在危险时，不听从指挥，事故发生应当承担主要责任。3.被告已经向张万书以支付工程款的形式向原告支付了相关的医疗费用。被告叶少平辩称，被告将需要装修的房屋给被告李传祥做，双方有签合同，有跟李传祥说过需要找人资质的人进场施工，原告受伤不应由被告承担责任。被告张万书辩称，李传祥接到的工程分包给被告去做，被告与原告是兄弟关系，原告是和被告一起打工的，被告认为李传祥是原告的雇主，也是被告的雇主。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的疾病证明书，该证据由医疗机构出具，内容客观真实，本院予以确认。被告李传祥提供的工程计算单，该证据无当事人签名，本院不予确认；被告李传祥提供的《协议书》，原告虽有异议，但无证据反驳，本院予以确认。证人杜某、吴某、张某的证言，其来源及形式合法，能佐证证明本案事实，本院予以确认。关于被告张万书与原告的法律关系，根据上述《协议书》，被告李传祥将工程分包给被告张万书，由张万书自行组织施工，因此被告张万书为工程的实际施工人。被告张万书与原告虽然口头约定不明，但是原告施工听从被告张万书的指示，因此被告张万书与原告存在雇佣关系。经审理查明：2018年10月8日，被告叶少平将其位于佛山市三水区大塘镇大塘圩建设路68号的房屋翻新工程发包给被告李传祥。2018年10月10日，被告李传祥与张万书签订《协议》一份，约定被告李传祥将涉案房屋的翻新工程分包给被告张万书。2018年10月11日，原告受被告张万书雇佣，在涉案房屋拆除旧墙过程中，因违反安全操作规范，导致墙体倒下后压伤原告。事发后，原告被送往佛山市三水区人民医院住院治疗28天。原告住院期间自费支出医疗费45152.70元。原告购买胸腰支具，支出2500元。2018年11月6日，佛山市三水区人民医院向原告出具疾病证明书，医嘱原告全休60天，轻工30天。事发前原告在广东三水大鸿制釉有限公司工作超过一年，有固定收入。2019年5月13日，广东弘正司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定原告张万恩因第7胸椎压缩性骨折,压缩程度达1/3,评定为十级伤残;因右锁骨骨折、右肩胛骨粉碎性骨折致右肩关节丧失功能35.6%,评定为十级伤残。2019年6月18日，佛山市三水区人民医院出具诊断证明书，建议原告后续治疗费为30000元。另查明，事发后，被告李传祥向原告赔偿了43000元。本院认为，本案的争议焦点为：一、本案赔偿责任主体以及各方当事人的责任划分？二、原告的损失数额？争议焦点一：原告受张万书的雇佣，在工地中从事施工工作，原告与被告张万书之间形成了劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告张万书作为雇主，明知原告不具备建筑施工专业知识，在原告施工过程中并未履行安全保障义务，未对其进行施工技能指导，也未向原告提供安全防护装置，依法应当承担侵权责任。而原告未为自己做好防护措施，且施工过程中违反安全操作规范，也存在过错，应自行承担部分责任。根据双方的过错程度，本院认定被告张万书承担60%的责任，原告自行负担40%的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”被告叶少平将其房屋的建设工程发包给李传祥，被告李传祥再将工程分包给被告张万书，由于被告李传祥以及张万书均并不具备相应的施工资质，根据上述规定，被告叶少平与李传祥应当承担连带赔偿责任。争议焦点二，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）的规定，本院对原告在本案中的所有损失作如下认定：1、医疗费：根据原告提供的医疗费发票、病历、住院证明等证据可以确认原告因本案自费支出的医疗费为45152.70元，本院予以认定。2、后续治疗费：该费用虽然尚未发生，但根据原告提供的疾病证明书，该费用是原告康复所须的必要支出，原告主张在本案中一并处理，本院予以准许。但数额本院根据疾病证明书认定为30000元。原告主张数额过高部分，本院不予认定。3、住院伙食补助费：根据原告提供的出院记录，原告住院治疗共计28天。按照每天100元计算为2800元。4、营养费：原告在本次事故中，造成两处十级伤残，结合其伤残赔偿指数，本院认定为550元（5000元×11%）。5、护理费：原告住院治疗28天，按每天150元标准计算，为4200元（150元/天×28天）。6、交通费:根据原告住院天数，按照30元/天标准，本院认定为840元（30元/天×28天）。7、残疾辅助器具费：根据原告提供的诊断证明书、医嘱及发票，本院认定为2500元。8、误工费：根据原告提供的银行流水、工作证明，事发前原告有固定工作，结合其银行流水反映的工资情况，酌定按5500元/月的标准计算误工费。误工时间问题，结合原告住院天数，以及疾病证明书中“全休60天，轻工30天”的医嘱，本院酌情支持90天，故误工费为16500元（5500元÷30天×90天）。原告诉请金额过高部分，本院不予认定。9、残疾赔偿金：原告定残时年未满六十周岁，依照《解释》第二十五条的规定，可计算20年；原告经评定身体两处十级伤残，赔偿比例为11%。事发前原告已经在佛山地区居住超过一年，因本案一审辩论终结前，《广东省2019年人身损害赔偿计算标准》已经施行，故其残疾赔偿金按照该标准计算，应为92545.20元（42066元/年×20年×11%）。原告诉请金额过高部分，本院不予认定。10、鉴定费：原告诉请鉴定费1630元，是原告主张权利的必要支出，本院予以认定。11、精神损害抚慰金：由于本次事故造成原告两处十级伤残，确已造成较为严重后果，原告诉请赔偿精神损害抚慰金15000元合法有理，本院予以支持。经核算，原告上述损失金额共计211717.90元。按照责任比例，被告张万书、李传祥、叶少平应当负担60%，即赔偿127030.74元（211717.90元×60%）。因事发之后，被告李传祥赔付了43000元，该款应当扣减。扣减后，三被告仍须赔偿84030.74元（127030.74元-43000元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决如下：一、被告张万书于本判决生效之日起十日内赔偿原告张万恩84030.74元；二、被告李传祥、叶少平对本判决第一项所确定的债务承担连带赔偿责任；三、驳回原告张万恩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5406元，由原告张万恩负担3746元，被告张万书、李传祥、叶少平共同负担1660元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  卢泽辉人民陪审员  吴永标人民陪审员  刘国立二〇一九年十二月十九日书 记 员  麦倩雯