湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘31民终1412、1413号上诉人（原审互为原被告）：杨承利，男，1974年12月26日出生，汉族。委托诉讼代理人：孙冬冬，北京盈科律师事务所律师。上诉人（原审互为原被告）：湘西芙蓉资源农业科技有限公司。法定代表人：刘钧贻。委托诉讼代理人：王云志，北京市浩伟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：北京资源亚太饲料科技有限公司。法定代表人：刘钧贻。委托诉讼代理人：王云志，北京市浩伟律师事务所律师。上诉人杨承利、湘西芙蓉资源农业科技有限公司（以下简称“芙蓉资源公司”）因与被上诉人北京资源亚太饲料科技有限公司（以下简称“亚太饲料公司”）劳动争议纠纷一案，不服永顺县人民法院（2018）湘3127民初1837号、（2019）湘3127民初898号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。杨承利上诉请求：1、请求依法撤销(2018)湘3127民初1837号、(2018)湘3127民初898号民事判决书第五项、第六项判决；2、请求依法改判被上诉人芙蓉资源公司向上诉人支付拖欠的2017年3月-2017年8月的工资5700元并按拖欠金额的100%支付赔偿金即5700元；3、请求依法改判被上诉人亚太资源公司向上诉人支付2003年3月-2009年9月期间加班费385397.7元；4、请求依法改判被上诉人亚太资源公司向上诉人支付2003年3月-2009年9月期间未休年休假工资23944.8元;5、请求依法改判被上诉人亚太资源公司向上诉人支付2015年5月14日-2016年10月期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额105400元；6、请求依法改判被上诉人芙蓉资源公司向上诉人支付2016年11月-2017年8月期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额62000元;7、请求依法改判被上诉人亚太资源公司为上诉人补办2003年3月-2008年11月期间社会保险。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。理由如下：1、从一审中上诉人提交的工资流水可看出，上诉人的月工资数额较为固定，结合上诉人在职期间从事行政后勤的工作岗位这一客观事实来看，上诉人并非处在销售等与绩效工资挂钩的工作岗位，因此，上诉人的工资中并不含有绩效工资，而是每月领取固定数额工资，一审判决认定上诉人工资中含有绩效工资无事实依据。因此，被上诉人在发放上诉人2017年3月-2017年8月的工资时无故减少工资，明显属于非法克扣。一审判决依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，认为不存在劳动行政部门责令支付而未支付的情形，不应计算拖欠工资赔偿金。是对劳动合同法第八十五条的理解错误。2、一审中通过上诉人提交的考勤表及证人的证言足以证明上诉人在被上诉人处任职期间存在加班现象，因上诉人处于弱势一方，且能证明上诉入全面加班情况的考勤表存于被上诉人处，在上诉人有证据证明存在加班事实的情况下，一审判决要求上诉人进一步举证证明存在加班事实，明显属于举证责任分配错误，被上诉人未能提供上述考勤表等材料，应当承担举证不能的不利后果。3、一审判决已查明2003年3月-2009年9月期间上诉人在被上诉人亚太资源公司任职期间未休年休假，但又以任职当时的日工资标准无法证明为由驳回了上诉人上述期间年休假工资的请求，实属不解。4、根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，上诉人自入职以来分别于2009年11月25日、2011年10月1日、2012年11月26日、2016年11月1日与被上诉人及其关联公司签订了固定期限劳动合同，根据上述法律规定，从签订固定期限劳动合同的次数上看被上诉人应当自2012年11月26日起就应当与上诉人签订无固定期限劳动合同。但是迫于被上诉人的强势地位下，双方2016年11月1日签订的是固定期限劳动合同，但该份固定期限劳动合同并非上诉入主动要求与被上诉人签订，被上诉人也无证据证明是上诉人提出要求签订，根据上述事实及法律规定即使是双方协商一致签订的固定期限劳动合同也是无效的，两被上诉人必须与上诉人签订无固定期限劳动合同，因此，被上诉人亚太资源公司应当依法支付上诉人2015年5月14日至2016年10月31日期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额。被上诉人芙蓉资源公司应当依法支付上诉人2016年11月1日至2017年8月31日期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额。5、根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条的规定，劳动者与用人单位因社会保险发生争议属于劳动争议案件范畴，劳动者因此提起劳动仲裁和诉讼，仲裁机构和人民法院应当予以受理。一审判决已查明2003年3月至2008年10月，被上诉人亚太饲料公司未为上诉人缴纳社会保险，一审法院应当依法判决被上诉人亚太资源公司为上诉人补办2003年3月-2008年11月期间社会保险，而不是无任何依据的将该纠纷踢给社保经办部门。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，恳请二审法院依法查明事实，并依法公正判决。上诉人芙蓉资源公司与被上诉人亚太饲料公司未提交书面答辩状。上诉人芙蓉资源公司上诉请求，一、撤销一审判决主文第一项、第二项、第三项、第四项、第五项；二、依法改判确认上诉人与被上诉人之间的劳动关系于2017年8月1日终止；三、改判确认上诉人无需向被上诉人支付2017年8月工资5943.91元；四、改判确认上诉人无需向被上诉人支付2016年11月至2017年8月未休年休假工资6558元；五、改判确认上诉人无需向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金86186.7元；六、由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一、原审判决认定双方劳动关系于2017年8月31日终止，没有事实根据，且于法相悖。本公司于2017年7月26日向杨承利发出《返岗通知》，此后杨承利未到岗考勤，按照《劳动合同》第27条约定“乙方擅自离岗连续超过三日视为自动解除合同”，2017年8月1日劳动合同自动解除，本公司遂于2017年8月7日向杨发出《办理离职交接手续通知》，同日，杨承利的律师向本公司发送《律师函》，表示立即解除劳动关系。《合同法》第九十六条第一款规定“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。”显然，解除权系法理上的形成权，自作出解除的意思表示并通知对方，即发生法律效力。而根据《合同法》第九十一条规定合同解除系合同权利义务终止的情形之一。本案虽为劳动合同的解除问题，但在《劳动合同法》没有特别规定解除权行使方式的情况下，就应适用《合同法》相关规定及相应法理。故本方依据《劳动合同》约定情形认定杨承利自动解除劳动合同，并发送相应通知，杨承利也通过《律师函》明确表示立即解除劳动关系，必然发生相应合同终止的法律效力。杨承利提供的所谓案外人“股东决定”仅显示连公司名称都不完整的半截印文，并无法人签章，文中日期2017年8月20日和姓名皆为杨本人手工添加，毫无真实性可言。况且，即使该案外人授权真实，也不属于劳动合同法律关系，并非以案涉双方劳动关系存续为基础，更不能证明杨承利每天执行了本公司劳动作息制度，并履行相应岗位职责至2017年8月31日。因此，该证据不足以推翻上述关于解除劳动合同往来函件的效力。二、原审判决认定本公司欠发杨承利2017年8月工资5943.91元，没有事实根据，且对月平工资计算错误。如上节所述，因杨承利以自己连续脱岗的行为及其《律师函》，单方解除劳动合同，双方劳动关系于2017年8月1日终止，且其应系全日制员工，在2017年8月没有考勤记录，亦没有为本公司提供任何劳动，依法不应计发其工资。杨承利在离职前12个月的平均工资应为5276.55元，但原审判决误算为5943.91元，并以此为基数计算一系列支付款项。三、原审判决对杨承利签名的2017年度年假休息确认单的效力不予认定，加重本方举证责任，并错误适用关于年休假的法律规范。2008年人力资源和社会保障部施行的《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。年假休息确认单是足以证明劳动者已休年假并免除公司相应责任的直接证据。杨承利专职负责公司人事工作，应当明知在该确认单上签名的意义和法律后果，在杨未提供反证的情况下，本方已尽到法定举证责任，没有继续就此举证的义务。然而，一审判决认定因本方未提供其他证据佐证而承担不利后果，如此分配举证责任，显失公允。此外，一审判决按300%计算相应未休年休假工资，未依法减除已支付的正常工作期间的工资。与仲裁机构及其他法院判例就此适用法律不统一，同案不同判。四、原审判决错将劳动合同解除后引发的2017年未休年休假和2017年8月工资争议，充当杨承利解除合同所依据的法定事由，从而判本公司支付经济补偿金，违背事实认定和法律适用的基本逻辑。如上节所述，合同解除时间、是否提供劳动、是否休年假、工资计算标准等，均存在争议，即使没有争议，本公司也不存在导致合同解除的过错。2016年11月至2017年8月不满一年，并未到清算年假的时点，《企业职工带薪年体假实施办法》第十二条规定是对劳动合同解除状态下未休年假折算补偿的规范，是解除合同的法律后果之一。2017年《北京市高级人民法院、北京市劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答》第20条规定：劳动者未休年休假，根据《职工带薪年休假条例》第5条规定，用人单位按职工日工资收入300%支付年休假工资报酬。支付未休年休假的工资报酬与正常劳动工资报酬，与加班工资报酬的性质不同，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入（100%部分)及法定补偿（200%部分）。《职工带薪年休假条例》在于维护劳动者休息休假权利，劳动者以用人单位未支付其未休带薪年休假工资中法定补偿（仅200%部分）而提出解除劳动合同时，不宜认定属于用人单位“未及时足额支付劳动报酬”的情形。杨承利在2017年8月7日的律师函中主张支付的款项，亦即解除劳动合同的理由，并未包括2017年8月的工资，而是主张其之前的所谓“克扣工资”部分。按照劳动用工的基本常识和相关工资支付法律规范，即使8月应计工资，也应在下一个工资支付周期即9月内发放。无论在2017年8月1日，还是8月7日，或是8月31日，均不可能存在无故拖欠2017年8月工资的情形。并且，双方《劳动合同》第29条约定“遇合同解除或终止，乙方不按要求进行工作移交，甲方有权暂停支付乙方的劳动报酬”，故即使有最后一期工资未发，在杨未办理离职交接手续的情况下，本公司也有权暂停支付，并不构成无故拖欠。综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，裁判结果不公，恳请二审法院明察秋毫，依法纠错上诉人杨承利与被上诉人亚太饲料公司未提交书面答辩状。上诉人杨承利向一审法院起诉请求：1、请求判令确认杨承利与芙蓉资源公司于2017年8月31日终止劳动关系，2、请求判令芙蓉资源公司向杨承利支付拖欠的2017年3月至2017年8月的工资11900元，并按拖欠金额的100%支付赔偿金，3、请求判令两公司向杨承利连带支付解除劳动关系经济补偿金89900元，4、请求判令亚太饲料公司向杨承利支付2003年3月至2009年9月期间加班费385397.7元，5、请求判令亚太饲料公司向杨承利支付2003年3月至2009年9月期间未休年休假工资23944.8元，6、请求判令芙蓉资源公司向杨承利支付2016年11月至2017年8月期间未休年休假工资6841.4元，7、请求判令亚太饲料公司向杨承利支付2015年5月14日至2016年10月期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额105400元，8、请求判令芙蓉资源公司向杨承利支付2016年11月至2017年8月期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额62000元，9、请求判令亚太饲料公司为杨承利补办2003年3月至2008年11月期间的社会保险。上诉人芙蓉资源公司向一审法院起诉请求：请求：1、确认芙蓉资源公司无需向杨承利支付解除劳动关系经济补偿86186.7元，2、确认芙蓉资源公司与杨承利之间的劳动合同于2017年8月1日终止，3、确认芙蓉资源公司无需向杨承利支付工资5943.91元，4、确认芙蓉资源公司无需向杨承利支付未休年休假工资4372.53元，5、确认芙蓉资源公司无需为杨承利补缴2003年3月至2008年10月期间的各项社保，6、确认芙蓉资源公司无需负担笔迹鉴定费4000元。一审法院认定事实：亚太饲料公司于1998年10月29日注册成立，法定代表人刘钧贻。安徽资源益君农业科技有限公司于2009年10月12日注册成立，法定代表人刘钧贻。芙蓉资源公司于2014年1月7日注册成立，法定代表人刘钧贻。上述三家公司均系北京资源亿家控股集团有限公司（法定代表人刘钧贻）的下属公司。北京资源亿家控股集团有限公司持有芙蓉资源公司100%的股权。芙蓉资源公司持有亚太饲料公司100%的股权。北京资源亿家控股集团有限公司通过北京资源亚太食品有限公司（法定代表人刘钧贻）控制安徽资源益君农业科技有限公司80%的股权。2003年3月，杨承利入职亚太饲料公司工作。2008年11月，亚太饲料公司开始为杨承利缴纳社会保险。2009年11月25日，杨承利与安徽资源益君农业科技有限公司续订了劳动合同，合同期限自2009年11月25日至2012年11月25日。在前一合同期内，双方又于2011年10月1日续订了劳动合同，合同期限自2011年10月1日至2014年9月30日。在前一合同期内，杨承利于2012年11月26日与亚太饲料公司签订劳动合同，合同期限自2012年11月26日至2018年11月25日。在前一合同期内，杨承利于2014年10月1日与安徽资源益君农业科技有限公司续订自当日开始的无固定期限劳动合同。2015年5月13日，安徽资源益君农业科技有限公司因决议解散而注销。2016年11月1日，杨承利与芙蓉资源公司签订劳动合同，合同期限自2016年11月1日至2019年10月31日。2017年7月26日，芙蓉资源公司向杨承利发出返岗通知，要求杨承利在收到通知后三日内到湖南永顺县芙蓉镇雨龙村的公司人事部报到考勤（此前，杨承利工作地点均在安徽）。2017年8月7日，芙蓉资源公司向杨承利发出办理离职交接手续通知，以杨承利擅自脱岗三天，按劳动合同约定视为自动解除劳动关系，要求杨承利在收到通知三个工作日内到公司人力资源部办理离职交接手续。2017年8月7日，杨承利委托律师向芙蓉资源公司发出律师函，解除与芙蓉资源公司的劳动合同，并要求芙蓉资源公司支付被克扣的工资、加班费、未休年休假工资、经济补偿等。2017年8月20日，北京资源农业科技咨询有限公司（原北京资源饲料有限公司，法定代表人刘钧贻）授权杨承利负责办理北京资源饲料有限公司合肥办事处注销的相关工作。芙蓉资源公司给杨承利支付工资至2017年7月底，此前杨承利十二个月的平均工资为5943.91元。2017年11月28日，杨承利就与亚太饲料公司、芙蓉资源公司之间的劳动争议申请合肥市劳动人事争议仲裁委员会仲裁。仲裁过程中，杨承利申请对亚太饲料公司提交的2016年10月31日《解除劳动合同协议书》“杨承利”的签名是否为杨承利所签进行鉴定，合肥市劳动人事争议仲裁委员委托安徽龙图司法鉴定中心进行了鉴定，结论是该落款处“杨承利”的签名笔迹与杨承利认可并当场书写的笔迹不一致，花鉴定费4000元。该院审理中，杨承利申请对芙蓉资源公司提供的2016年11月1日《劳动合同》“杨承利”的签名是否为杨承利所签进行鉴定，该院委托湖南大学司法鉴定中心进行了鉴定，结论是该落款处的签名笔迹与双方认可的样本上杨承利本人的签名是同一人所写，花鉴定费2300元。亚太饲料公司申请对其提供的2016年10月31日《解除劳动合同协议书》中“杨承利”的签名是否为杨承利所签进行鉴定，但申请人亚太饲料公司拒交鉴定费，湖南大学司法鉴定中心未作出鉴定意见。一审法院认为，劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。关于杨承利的入职时间。2007年4月10日安徽分公司陈卫东写给刘钧贻和集团人力资源部的《关于推荐杨承利先生为安徽分公司总经办主任的请求》中有“杨承利先生入职安徽分公司四年以来”的表述，刘钧贻作了“同意陈总意见”的批示。2008年11月，亚太饲料公司开始为杨承利缴纳社保。2014年2月北京资源集团薪资异动表中记载，杨承利入职时间2003年3月。因此，应认定杨承利于2003年3月入职亚太饲料公司。关于杨承利的离职时间。亚太饲料公司提供了2016年10月31日签有杨承利名字的《解除劳动合同协议书》，主张亚太饲料公司已于2016年10月31日与杨承利的劳动关系已终止。仲裁中经鉴定，该落款处“杨承利”的签名笔迹与杨承利认可并当场书写的笔迹不一致。该院审理中，亚太饲料公司又申请对该签名进行鉴定，但拒交鉴定费。因此，亚太饲料公司的该项主张，该院不予采纳。杨承利最后与芙蓉资源公司建立劳动关系，至2017年8月7日双方仍存在劳动关系，其工作地点一直在安徽。2017年8月20日，北京资源农业科技咨询有限公司（原北京资源饲料有限公司）授权杨承利负责办理北京资源饲料有限公司合肥办事处注销的相关工作，北京资源农业科技咨询有限公司与芙蓉资源公司的法定代表人均是刘钧贻，如果杨承利与芙蓉资源公司已终止劳动关系，刘钧贻则不会有此授权。因此，应认定杨承利与芙蓉资源公司于2017年8月31日终止劳动关系。法律规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受一年仲裁时效期间的限制，但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。杨承利自2003年入职亚太饲料公司至2017年8月离职芙蓉资源公司，期间，非因杨承利本人原因先后被安排到关联企业安徽资源益君农业科技有限公司、芙蓉资源公司工作，三关联企业轮流与杨承利签订劳动合同，杨承利的工作年限依法应合并计算，即2017年8月31日离职芙蓉资源公司时劳动关系终止，杨承利于2017年11月28日申请仲裁，本案杨承利的诉讼请求未超过诉讼时效期间。关于杨承利主张芙蓉资源公司拖欠克扣其2017年3月至8月的工资。仲裁时，双方确认芙蓉资源公司已给杨承利支付工资至2017年7月底，那么芙蓉资源公司尚有2017年8月的工资未给杨承利支付，芙蓉资源公司应按杨承利此前十二个月的平均工资5943.91元给杨承利支付。杨承利与芙蓉资源公司的劳动合同约定，杨承利基本工资2900元，绩效工资按公司有关管理制度执行。2017年3月至7月，杨承利的工资均高于2900元，说明含有绩效工资。绩效工资一般并不固定，杨承利主张芙蓉资源公司克扣其2017年3月至7月的工资，无相关证据证实，该院不予采信。芙蓉资源公司欠发杨承利2017年8月工资5943.91元，但不存在劳动行政部门责令限期支付而芙蓉资源公司仍未支付的情形，不应计算拖欠工资赔偿金。关于杨承利主张其于2003年3月至2009年9月在亚太饲料公司加班676天，要求支付加班费，但其所举证据不足以证实加班事实的存在，也不足以证明亚太饲料公司掌握加班事实存在的证据，杨承利应承担举证不能的法律后果，该项请求该院不予支持。关于杨承利主张2003年3月至2009年9月其在亚太饲料公司未休年休假，亚太饲料公司应支付相应工资。亚太饲料公司虽未提出杨承利已休假的证据，但杨承利未举证证明其当时的日工资标准，该项请求该院不予支持。关于杨承利主张2016年11月至2017年8月其在芙蓉资源公司未休年休假，芙蓉资源公司应支付相应工资。芙蓉资源公司举出有杨承利签名的2017年度休假确认书，主张杨承利已休假，但杨承利述系在公司要求下签的名，实际未休，芙蓉资源公司举不出杨承利已休假的其他证据加以佐证，应认定杨承利未休年休假。2016年11月至2017年8月杨承利应休年休假8天，芙蓉资源公司应给杨承利支付未休年休假工资5943.91元÷21.75×8天×300%=6558元。关于亚太饲料公司、芙蓉资源公司未与杨承利签订无固定期限劳动合同。芙蓉资源公司举出2016年11月1日的《劳动合同》，证明其已与杨承利签订固定期限劳动合同，杨承利否认系其签名并申请笔迹鉴定，经鉴定，证实系其所签。杨承利未向本院举证证明其已向用人单位提出签订无固定期限劳动合同的要求，而用人单位不与其签订。因此，杨承利要求二公司按二倍工资支付其工资差额的请求，该院不予支持。关于杨承利要求支付解除劳动关系经济补偿金。芙蓉资源公司存在未支付杨承利2016年11月至2017年8月未休年休假工资及2017年8月工资的事实，杨承利可以解除劳动合同，芙蓉资源公司应当支付解除劳动合同经济补偿金。杨承利自2003年入职亚太饲料公司至2017年8月离职芙蓉资源公司，期间，非因杨承利本人原因先后被安排到关联企业安徽资源益君农业科技有限公司、芙蓉资源公司工作，三关联企业轮流与杨承利签订劳动合同，杨承利要求将其在亚太饲料公司、安徽资源益君农业科技有限公司的工作年限合并计算为在芙蓉资源公司工作年限的主张，于法有据，本院予以采纳，其工作年限为十四年零五个月。芙蓉资源公司应按杨承利离职前十二个月平均工资5943.91元支付解除劳动合同经济补偿金5943.91元×14.5月=86186.7元。关于杨承利要求亚太饲料公司为其补缴2003年3月至2008年10月期间的社保。法律规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳;逾期不缴的，可以加收滞纳金。因此，杨承利的该项请求应申请社保经办部门处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款第三款、第八十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款第四款，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、杨承利与湘西芙蓉资源农业科技有限公司之间的劳动关系于2017年8月31日终止。二、由湘西芙蓉资源农业科技有限公司给杨承利支付欠发的2017年8月工资5943.91元。三、由湘西芙蓉资源农业科技有限公司给杨承利支付2016年11月至2017年8月未休年休假工资6558元。四、由湘西芙蓉资源农业科技有限公司给杨承利支付解除劳动合同经济补偿金86186.7元。上述款项，限本判决发生法律效力之日起十日内付清。五、驳回杨承利、湘西芙蓉资源农业科技有限公司的其他诉讼请求。六、北京资源亚太饲料科技有限公司在本案中不承担责任。案件受理费20元，仲裁中鉴定费4000元，诉讼中鉴定费2300元，共6320元，由湘西芙蓉资源农业科技有限公司负担4020元，由杨承利负担2300元。在二审期间，上诉人杨承利提交了三组证据：第一组：2015-2017年6月工资表，拟证明上诉人杨承利在芙蓉资源公司和亚太公司处一直领取固定工资，而非一审判决认定的工资中含有绩效工资。第二组证据：2009年-2017年考勤表，拟证明杨承利在芙蓉公司和亚太公司处上班存在加班情况和从未休年休假的事实。第三组证据：2017年5月、6月工资表批注，拟证明芙蓉资源公司和亚太公司无故克扣杨承利工资的事实。被上诉人芙蓉资源公司对杨承利提出的证据质证认为：第一组证据质证：工资表是打印件，没有任何人签字和盖章，对工资表的来源存在异议，对真实性、证明目的不认可。第二组证据质证：与本案没有关联性，没有人签字和盖章，对其真实性、关联性不予认可。第三组证据质证：对真实性和证明目的不予认可。本院认为，上诉人杨承利提交的该三组证据，没有任何人签字和盖章，不属于二审新证据，且不能证明待证事实，故对该三组证据不予采信。上诉人杨承利申请证人刘家明出庭作证，拟证明杨承利是刘家明介绍进入公司的，杨承利进入公司是做后勤，亚太饲料公司发放工资不固定，只有星期天休息一天，其余都要上班，公司没有按照法定节假日进行放假休息。被上诉人芙蓉资源公司质证认为：对证人证言不认可，证人证言不具有证明力。理由：1、证人和杨承利有密切关系。2、证人和杨承利的作息、时间、地点不相同，证人没有能力证明杨承利实际加班情况。本院认为，证人和杨承利有密切关系，且是孤证，不能证明待证据事实，故对该证言本院不予采信被上诉人芙蓉资源公司向本院提交的证据，第一份证据：2017年1月、2月考勤统计表，拟证明杨承利于2017年1月实际出勤14天，年休假5天，于2017年2月实际出勤16天，年休假3天，系公司统一安排春节前后休年休假。第二份证据：2017年8月考勤统计表，拟证明杨承利于2017年8月没有出勤，已离职。上诉人杨承利对芙蓉资源公司提出的证据质证认为：第一份证据质证：对真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，不能证明杨承利休年假，从证据上可以看出休假是空白的，即使杨承利多休了几天假，不能算，多休的假没有发工资。第二份证据质证：一审时提交的证据杨承利2017年时8月份还在提供劳动。本院认为，该第一份证据客观真实，对其真实性予以采信；该第二份证据，不能证明待证事实，本院不予采信。本案经本院二审查明的案件事实与原审判决认定的案件事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1、上诉人杨承利的离职时间如何确定；2、是否存在拖欠克扣上诉人杨承利工资及金额；3、上诉人杨承利加班工资是否存在；4、上诉人杨承利是否存在未休年休假；5、公司对杨承利是否承担经济补偿金和未签无固定期限劳动合同的双倍工资差额；6、补缴社保是否属于法院审理范围。1、关于上诉人杨承利的离职时间如何确定。亚太饲料公司提供了2016年10月31日签有杨承利名字的《解除劳动合同协议书》，主张亚太饲料公司已于2016年10月31日与杨承利的劳动关系已终止。仲裁中经鉴定，该落款处“杨承利”的签名笔迹与杨承利认可并当场书写的笔迹不一致。因此，亚太饲料公司的该项主张，一审法院不予采纳，符合法律规定。杨承利最后与芙蓉资源公司建立劳动关系，至2017年8月7日双方仍存在劳动关系，其工作地点一直在安徽。2017年8月20日，北京资源农业科技咨询有限公司（原北京资源饲料有限公司）授权杨承利负责办理北京资源饲料有限公司合肥办事处注销的相关工作，北京资源农业科技咨询有限公司与芙蓉资源公司的法定代表人均是刘钧贻，因此，一审法院认定杨承利与芙蓉资源公司于2017年8月31日终止劳动关系，符合法律规定，本院予以确认。2、关于是否存在拖欠克扣上诉人杨承利工资及金额。杨承利在一审时主张芙蓉资源公司拖欠克扣其2017年3月至8月的工资。仲裁时，双方确认芙蓉资源公司已给杨承利支付工资至2017年7月底，故芙蓉资源公司尚有2017年8月的工资未给杨承利支付，芙蓉资源公司应按杨承利此前十二个月的平均工资5943.91元给杨承利支付。上诉人杨承利请求依法改判被上诉人芙蓉资源公司向上诉人支付拖欠的2017年3月-2017年8月的工资5700元并按拖欠金额的100%支付赔偿金即5700元。杨承利认为基本工资2900元，绩效工资按公司有关管理制度执行，但是未提交充分证据证实，本院对上诉人杨承利该上诉请求不予支持。3、关于上诉人杨承利加班工资是否存在。杨承利上诉请求依法改判被上诉人亚太资源公司向上诉人支付2003年3月-2009年9月期间加班费385397.7元，但其所举证据不足以证实加班事实的存在，也不足以证明亚太饲料公司掌握加班事实存在的证据，杨承利应承担举证不能的法律后果，故对上诉人杨承利该项上诉请求本院不予支持。4、关于上诉人杨承利是否存在未休年休假。杨承利请求依法改判被上诉人亚太资源公司向上诉人支付2003年3月-2009年9月期间未休年休假工资23944.8元。杨承利主张2003年3月至2009年9月其在亚太饲料公司未休年休假，亚太饲料公司应支付相应工资。亚太饲料公司虽未提出杨承利已休假的证据，但杨承利未举证证明其当时的日工资标准，故一审法院对该项请求不予支持，符合法律规定，本院予以确认。5、关于杨承利一审主张2016年11月至2017年8月其在芙蓉资源公司未休年休假，芙蓉资源公司应支付相应工资。芙蓉资源公司举出有杨承利签名的2017年度休假确认书，主张杨承利已休假，但杨承利陈述系在公司要求下签的名，实际未休，芙蓉资源公司举不出杨承利已休假的其他证据加以佐证，一审认定杨承利未休年休假，芙蓉资源公司应给杨承利支付未休年休假工资。2016年11月至2017年8月杨承利应休年休假8天，芙蓉资源公司应给杨承利支付未休年休假工资5943.91元÷21.75×8天×200%=4372元。一审法院计算芙蓉资源公司应给杨承利支付未休年休假工资5943.91元÷21.75×8天×300%=6558元，未扣除已作正常工资发放的部分，存在计算有误，本院予以纠正。6、关于公司对杨承利是否承担经济补偿金和未签无固定期限劳动合同的双倍工资差额。芙蓉资源公司举出2016年11月1日的《劳动合同》，证明其已与杨承利签订固定期限劳动合同，杨承利否认系其签名并申请笔迹鉴定，经鉴定，证实系其所签。杨承利未向本院举证证明其已向用人单位提出签订无固定期限劳动合同的要求，而用人单位不与其签订。因此，杨承利要求二公司按二倍工资支付其工资差额的请求，一审法院不予支持，并无不当。7、关于杨承利要求支付解除劳动关系经济补偿金。根据查明的案件事实，亚太饲料公司未为其补缴2003年3月至2008年10月期间的社保，芙蓉资源公司存在未支付杨承利2016年11月至2017年8月未休年休假工资及2017年8月工资的事实，杨承利依法可以解除劳动合同，芙蓉资源公司应当支付解除劳动合同经济补偿金。杨承利自2003年入职亚太饲料公司至2017年8月离职芙蓉资源公司，期间，非因杨承利本人原因先后被安排到关联企业安徽资源益君农业科技有限公司、芙蓉资源公司工作，三关联企业轮流与杨承利签订劳动合同，杨承利的工作年限依法应合并计算，即2017年8月31日离职芙蓉资源公司时劳动关系终止，其工作年限为十四年零五个月。芙蓉资源公司应按杨承利离职前十二个月平均工资5943.91元支付解除劳动合同经济补偿金5943.91元×14.5月=86186.7元。8、关于补办社保是否属于法院审理范围。杨承利要求亚太饲料公司为其补办2003年3月至2008年10月期间的社保。依据劳动法律规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳;逾期不缴的，可以加收滞纳金。因此，补办社保是不属于法院审理范围，一审法院对杨承利的该项请求不予支持，告知其申请社保经办部门处理，符合法律规定，本院予以维持。综上所述，上诉人杨承利的上诉理由不能成立，对其提出的上诉请求，本院不予支持。上诉人湘西芙蓉资源农业科技有限公司的上诉理由部分成立，对其提出的上诉请求，本院予以部分支持。一审判决认定的部分事实清楚，但是适用法律有误，部分实体处理不当，本院予以纠正。依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《职工带薪年休假条例》第二条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省永顺县人民法院（2018）湘3127民初1837号、（2019）湘3127民初898号民事判决第一项、第二项、第四项、第五项、第六项，即“一、杨承利与湘西芙蓉资源农业科技有限公司之间的劳动关系于2017年8月31日终止。二、由湘西芙蓉资源农业科技有限公司给杨承利支付欠发的2017年8月工资5943.91元。四、由湘西芙蓉资源农业科技有限公司给杨承利支付解除劳动合同经济补偿金86186.7元。上述款项，限本判决发生法律效力之日起十日内付清。五、驳回杨承利、湘西芙蓉资源农业科技有限公司的其他诉讼请求。六、北京资源亚太饲料科技有限公司在本案中不承担责任。”；二、变更湖南省永顺县人民法院（2018）湘3127民初1837号、（2019）湘3127民初898号民事判决第三项，即“三、由湘西芙蓉资源农业科技有限公司给杨承利支付2016年11月至2017年8月未休年休假工资6558元”为由上诉人湘西芙蓉资源农业科技有限公司给上诉人杨承利支付2016年11月至2017年8月未休年休假工资4372元。限本判决发生法律效力之日起十日内付清。如未按判决书指定的期间履行给付义务，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20元，仲裁中鉴定费4000元，诉讼中鉴定费2300元，共6320元，由湘西芙蓉资源农业科技有限公司负担4000元，由杨承利负担2320元。二审案件受理费10元，由上诉人杨承利、湘西芙蓉资源农业科技有限公司各承担5元。本判决为终审判决。(此页无正文)审判长  杨光福审判员  杨安寿审判员  曾浩恒二〇一九年十月三十日书记员  闵 敏附本案适用法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作1年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；