宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2019）宁0104民初11324号原告：雍宛松，男，1990年4月25日出生，汉族，教师，住宁夏回族自治区银川市金凤区。委托诉讼代理人：莫莉，宁夏天盛律师事务所律师。被告：宁夏五谷丰收饮食文化有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区康乐小区1-5-501室。法定代表人：史少宁，该公司经理。委托诉讼代理人：曹婧，宁夏综义律师事务所律师。被告：张华东，男，1978年12月1日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。第三人：杨卫华，男，1990年8月23日出生，灵武唐都阳光餐饮娱乐会所厨师，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。原告雍宛松与被告宁夏五谷丰收饮食文化有限公司、张华东合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月16日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，后依法通知杨卫华为本案第三人参加诉讼，并转换为普通程序依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告雍宛松的委托诉讼代理人莫莉，被告宁夏五谷丰收饮食文化有限公司的法定代表人史少宁及委托诉讼代理人曹婧，被告张华东及第三人杨卫华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雍宛松向本院提出诉讼请求：1.解除原告与二被告于2017年12月25日签订的《五谷砂锅宴合伙经营协议书》；2.二被告返还原告的出资款115500元整，并支付利息8443元至实际支付之日为止（自2017年12月25日暂计算至2019年07月02日止，共554天，利率为4.75%）合计123943元；3.本案诉讼费二被告承担。事实和理由：原告及二被告于2017年12月25日签订《五谷砂锅宴合伙经营协议书》，合同约定：原、被告共同经营五谷砂锅宴新城福州街店，合伙人共同出资30万；原告出资9万元，二被告出资12万元。后原告分两笔将出资额9万元转入二被告指定的史少宁名下，但二被告未按合同约定出资。后被告又以各种理由，让原告分两次将25500元转入史少宁及张华东名下。二被告作为实际执行合伙人，未对原告公开账目，原告也未实际参与经营。2018年9月，二被告口头告知原告，店面长时间亏损，店面已经转让。原告要求二被告公开账目或返还投资款，故诉至法院。宁夏五谷丰收饮食文化有限公司及张华东辩称，原、被告签订合伙经营协议后，共同经营涉案餐厅。因经营不善，原、被告三方于2018年9月共同决定转让涉案餐厅，转让价款14.5万元。2018年11月8日，原、被告三方进行了新城店清算，通过账目核算、清算，原告所投入的投资款减去合伙期间的债务获得的盈利分配为31284元。因原、被告还合伙经营金茂店餐厅，该餐厅债权债务尚未清算，所以上述款项未支付。现原告对清算事宜刻意隐瞒，诉请要求返还投资款、支付利息、解除合伙经营协议，无事实和法律依据，请求法院依法予以驳回。杨卫华辩称，第三人新城店参与20%的股份，后来担任该店厨师，并管理后厨和采购。原、被告围绕其主张向本院提交了证据，经本院组织双方质证，结合双方当庭陈述，本院经审理认定事实如下：被告宁夏五谷丰收饮食文化有限公司的法定代表人为史少宁。2017年12月25日，原告与张华东、宁夏五谷丰收饮食文化有限公司签订《五谷砂锅宴合伙经营协议书》，约定：原告与被告合伙经营五谷砂锅宴新城福州街店；张华东以现金出资120000元，占股份40%。原告以现金出资9万元，占股30%；各合伙人的出资于2017年12月27日以前交齐，由合伙负责人宁夏五谷丰收饮食文化有限公司统一保管，其他合伙人有监督和核查权；……；合伙人按照合伙协议的约定维护合伙财产的统一，分担合伙的经营损失债务，为合伙债务承担连带责任；五谷砂锅宴股份操作化必须有一核心人物（持有三分之二以上股份担任）；新入伙人入伙时，必须承认本合同……；有下列情形可以解散：1.全体合伙人决定解散。2.合伙目的无法实现。3.被依法吊销营业执照；合伙解散后，由全体合伙人确定一名清算负责人，编制清算报告。合伙组织财产在支付清算费后，清偿职工工资、劳动保险费，所欠税款，企业债务后按照出资比例返还合伙人……。后原告通过转账向史少宁及张华东支付款项共计115500元。因经营不善，2018年9月被告将店铺以14.5万元的价格转让。2018年11月，原告、被告、第三人及财务人员张蕾，就涉案店铺进行了清算，达成新城店清算明细，内容为：店里余额3545元、账面余额190元、美团1407元、卡里余额252元、杨卫华借支2000元、未付材料款10396元、调料5000元、煤气3440元、甲醇1910元、津恒安46元、未付工资33870元、杨卫华（6-9.10）16670元、王当玲（6-8.31）6400元、李金莲（6-9.10）7800元、张蕾（4-9）3000元。备注：杨卫华：16670元+7800元-3545元+46元=20971元。未付材料款：10350元（其中调料5000元，煤气3440元，甲醇1710元）。未付工资：9400元（其中王当玲6400元，张蕾3000元）；分红：145000元-20971元-10350元-9400元=104279元。杨卫华分红明细：从房租65000元里退5%=3250元。104279元×20%=20856元。合计分红24106元；雍宛松分红明细：104279元×30%=31284元。现原告认为被告未向其公开账目，并转让了涉案店面，故诉至法院，请求判如所请。诉讼中，原告称签订《五谷砂锅宴合伙经营协议书》时，原告问被告张华东为何双方只占70%的股份，但被告张华东没有说。后来原告去涉案店铺吃饭，和杨卫华聊天，才知道杨卫华也是合伙人，还有一个合伙人是史少宁的朋友，原告不知道名字。2018年9月，史少宁将涉案店铺转让了14.5万元，款项均转给了史少宁。史少宁给我发了个转让协议，我想转也就转了，但应当给我分配转让款。2018年11月，财务人员张蕾和我等四个人算了账，出具了新城店清算明细，但是被告一直没有给我付款。二被告称议签订前二被告已经从别人手中将店铺转让过来，重新装修、购置锅碗瓢盆等，协议签订时，经过核算原告出资9万元占30%。第三人称，合伙人为第三人、史少宁、原告及张华东，第三人出资6万元，原告来店内吃饭的时候，双方聊天得知都是合伙人，还了解了出资情况。店铺转让了，清算时候我和原告都在场，一起列了明细清单。二被告称，张华东是宁夏五谷丰收饮食文化有限公司的股东，代表公司投资合伙。宁夏五谷丰收饮食文化有限公司占股45%，原告占股30%，第三人占股25%（其中5%的技术股）。公司前期投资12万元盘了店铺，装修也进行了投入。后来店铺经营不好，协商转让14.5万元，款项由史少宁保管。经公司、原告及第三人协商达成清算明细，分配完原告和第三人应分财产，剩下的都是公司财产。清算的时候会计张蕾也在场。本院认为，原、被告签订的《五谷砂锅宴合伙经营协议书》系原、被告真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。因店铺经营不善，被告将涉案店铺以14.5万元的价格转让，被告将转让的情况向原告进行了告知，原告未表异议，且根据该转让款的金额与被告、第三人及财务人员就合伙解散进行了清算。因原、被告及第三人已经就合伙解散进行了清算，合伙协议已经终止，现原告再要求解除原、被告签订的《五谷砂锅宴合伙经营协议书》无事实依据，本院不予支持。原告要求被告返还投资款115500元并支付利息8443元（自2017年12月25日至2019年7月2日），因原、被告已经就合伙终止进行了清算，根据清算原告应分配的金额为31284元，故对超出部分本院不予支持；因双方结算后，并未约定付款时间及利息，故对原告要求被告支付欠付款项自2017年12月25日至2019年7月2日期间的利息本院不予支持。二被告虽称被告张华东系代表被告宁夏五谷丰收饮食文化有限公司签订合同及投资，但《五谷砂锅宴合伙经营协议书》由张华东签字确认，原告亦不予认可，故被告张华东亦应共同向原告支付上述应分配的金额31284元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条之规定，判决如下：一、被告宁夏五谷丰收饮食文化有限公司、张华东于本判决生效之日起七日内向原告雍宛松支付合伙财产分配款31284元；二、驳回原告雍宛松的其他诉讼请求。如果被告宁夏五谷丰收饮食文化有限公司、张华东未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2778元，由原告雍宛松负担1778元，被告宁夏五谷丰收饮食文化有限公司、张华东负担1000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  保 清人民陪审员  李韶义人民陪审员  宋艳霞二〇一九年十二月二十四日法官 助理  赵 慧书 记 员  王 鹤附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》５５．合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2将被执行人纳入失信人员名单；3对被执行人限制高消费、限制出入境。4采取罚款、搜查、拘留等强制措施。5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。