福建省福州市台江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0103民初2352号 原告：余延雄，男，1981年8月21日出生，汉族，住福建省古田县。 委托诉讼代理人：郑金豪，福建唐力律师事务所律师。 被告：福建印象达道商业管理有限公司，住所地福建省福州市台江区洋中街道广达路**安泰装饰城**、2#、3#连体2层01间，统一社会信用代码：91350100MA2Y8UQL4Q。 法定代表人：熊兴山。 被告：郑剑锋，男，1983年3月15日出生，汉族，住福建省连江县。 被告：陈威，男，1992年9月22日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。 被告：陈同升，男，1975年7月12日出生，汉族，住福建省福州市马尾区。 被告：陈崇周，男，1986年11月12日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。 被告：刘锦灼，男，1973年12月15日出生，汉族，住福建省罗源县。 被告：何伟，男，1987年3月18日出生，汉族，住福建省永泰县。 原告余延雄与被告福建印象达道商业管理有限公司（以下简称“印象达道”）、被告郑剑锋、被告陈威、被告陈同升、被告陈崇周、被告刘锦灼、被告何伟建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。余延雄及其委托诉讼代理人郑金豪、陈威、陈同升到庭参加诉讼，印象达道、郑剑锋、陈崇周、刘锦灼、何伟经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 余延雄向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告印象达道、郑剑锋向原告支付尚欠钢结构改造工程款970000元；2、请求判令被告印象达道、郑剑锋向原告支付逾期付款违约金525920元（违约金自2018年12月8日起暂计至2019年5月9日共152天，具体计算至被告付清工程款之日止）；3、请求判决被告陈威、陈同升、陈崇周、刘锦灼、何伟在其未出资本金范围内对被告印象达道债务承担连带偿还责任；4、请求判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2018年8月27日，印象达道、郑剑锋与余延雄签订《分包施工合同》一份，约定将台江万达六寓青年公社钢结构改造工程承包给原告施工。工程价款约定，项目按清单报价1925581×0.9=1730000元计算。付款方式为合同签订后2天内甲方支付预付款为合同暂定金额的30%，中间无进度款，钢结构框架安装完成后2天内甲方需再支付暂定合同金额的65%，完工验收合格后一周内甲方支付至结算总价100%。根据《分包施工合同》第十条第2项约定，甲方逾期付款，应由甲方承担工程总价之千分之二/日作为违约金。2018年10月12日，印象达道与原告签订《分包补充协议》一份，约定甲方在2018年10月15日前付给乙方工程进度款39万元，乙方完成合同约定的钢结构总工程量90%进度时，甲方应付至合同总价1730000×0.8=1384000元，扣除两次进度款75万元，甲方本期应付款634000元，钢结构全部完工后，甲方应在七天内结清工程尾款1730000元×0.2=346000元。截至2018年10月12日签订《分包补充协议》时，被告尚欠原告工程款为390000+634000+346000=1370000元。被告于2018年11月7日支付300000元后，尚欠1070000元不支付。2019年春节将近，因工人无法拿到工资而信访，被告不得不再次于2019年1月20日直接向工人班组支付了100000元。2019年3月11日，原告与被告郑剑锋签订《工作确认函》一份，原告再次催促被告还款。根据《工作确认函》可以确认，原告在甲方未按约定的时间节点支付工程款情况下，原告仍然在2018年11月底完成了原合同约定的钢结构改造项目，被告未支付工程款使原告在该项目上浪费更多成本，原告要求被告在2019年3月15日前必须支付工程款，被告也承诺在15日前完成工程量结算，但《工作确认函》签订后，被告仍然没有付款。根据双方合同约定，总工程款为1925581×0.9=1730000元，扣除2018年10月12日《分包补充协议》签订之前已经支付的360000元，2018年11月7日支付的300000元，2019年1月20日支付的100000元给工人，合计支付了760000元，截至2019年1月20日被告尚欠原告钢结构工程款为1730000-760000=970000元。根据《分包施工合同》第七条第3项约定，钢结构完工后一周内被告支付至总价100%，《分包补充协议》第3条约定，钢结构完成后，被告应在7天内付清尾款。钢结构改造工程在2018年11月底完成，因此被告本应在2018年12月7日前付清全部钢结构改造工程款，但被告仍拖欠970000元工程款未支付，严重违约。根据《分工施工合同》第十条第2项约定，被告逾期付款，应由被告每日承担工程总价之千分之二违约金。因此，截至2019年5月9日被告已经逾期152天付清工程款，违约金为1730000元×0.2%×152天=525920元，违约金暂计至2019年5月9日，具体应计算至被告付清工程款之日止。 印象达道于2017年5月19日注册成立，注册资本金为1080万元，其中刘锦灼认缴出资额为972万元，占公司90%股份，出资方式为货币，出资到资时间为2047年5月17日前；徐尚优认缴出资额为108万元，占公司10%股份，出资方式为货币，出资到资时间为2047年5月17日前。截至2019年5月19日，刘锦灼、徐尚优实际出资到位金额为0元。2017年8月29日，刘锦灼将所持有的印象达道20%股权认缴出资额为216万元以216万元价格转让给陈同升。股份转让后，刘锦灼认缴出资额为756万元，占公司70%股份，出资方式为货币，出资到资时间为2047年5月17日前；徐尚优认缴出资额为108万元，占公司10%股份，出资方式为货币，出资到资时间为2047年5月17日前；陈同升认缴出资额为216万元，占公司20%股份，出资方式为货币，出资到资时间为2047年5月17日前。2017年11月30日，刘锦灼将所持有的印象达道70%股权认缴出资额为756万元以756万元价格转让给何伟，徐尚优将其印象达道10%股权认缴出资额为108万元以108万元价格转让给陈崇周，陈同升将其印象达道20%股权认缴出资额为216万元以216万元价格转让给陈崇周。股份转让后，何伟认缴出资额为756万元，占公司70%股份，出资方式为货币，出资到资时间为2047年5月17日前；陈崇周认缴出资额为324万元，占公司30%股份，出资方式为货币，出资到资时间为2047年5月17日前。2018年7月31日，何伟将所持有的印象达道20%股权认缴出资额为216万元以216万元价格转让给陈威，何伟将其印象达道50%股权认缴出资额为540万元无偿转让给陈崇周。股份转让后，陈崇周认缴出资额为864万元，占公司80%股份，出资方式为货币，出资到资时间为2047年5月17日前；陈威认缴出资额为216万元，占公司20%股份，出资方式为货币，出资到资时间为2047年5月17日前。2018年8月17日，陈崇周将所持有的印象达道30%股权认缴出资额为324万元以324万元价格转让给陈威。股份转让后，陈崇周认缴出资额为540万元，占公司50%股份，出资方式为货币，出资到资时间为2047年5月17日前；陈威认缴出资额为540万元，占公司50%股份，出资方式为货币，出资到资时间为2047年5月17日前。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院予以支持。”第三款：“股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十八条第一款规定：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”陈威、陈同升、陈崇周、刘锦灼、何伟应在其未缴纳出资范围内对印象达道债务承担连带偿还责任。 陈威辩称工作确认函、工程报价单、分包补充协议上面郑剑锋签字是郑剑锋的个人行为，其都是第一次看到，对此不予认可，郑剑锋不是代表公司签署上述协议，其均不知晓；印象达道找第三方鉴定机构鉴定过案涉工程，工程总造价只有130多万，并非170多万，且是按市政定额计算的。 陈同升辩称其只做了股东两个月，案涉纠纷应当与其无关 印象达道、郑剑锋、陈崇周、刘锦灼、何伟未作答辩。 余延雄围绕诉讼请求依法提交了下列证据：1、营业执照，2、《分包施工合同》《工程报价单》，3、2018年10月12日签订的《分包补充协议》，4、《工作确认函》，5、工程结算单，6、工商登记档案。 印象达道、郑剑锋、陈威、陈同升、陈崇周、刘锦灼、何伟未提交证据。 经审查，余延雄提交的证据1-6具有客观性、关联性、合法性特征，本院予以确认并在卷佐证。诉讼中，经本院向到庭当事人释明，双方当事人均不申请就案涉工程质量、价款等问题进行司法鉴定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年8月27日，印象达道（甲方）与余延雄（乙方）签订《分包施工合同》一份，约定将台江万达六寓青年公社钢结构改造工程承包给余延雄施工，承包范围为主体钢构工程，总工期约定为25天，工程价款按清单报价1925581×0.9=1730000元计算，如设计变更或超出清单项目及数量时，按本合同单价或双方议定的单价调整，主材数量按实结算；合同签订后2天内甲方支付预付款为合同暂定金额的30%，中间无进度款，钢结构框架安装完成后2天内甲方需再支付暂定合同金额的65%，整体工程完工并验收合格后一周内甲方支付至结算总价100%；工程完工验收通过后，质保期为一年；如甲方逾期付款，应由甲方承担工程总价之千分之二/日作为违约金；钢结构工程施工完工后，乙方应向甲方提交钢结构专项完工验收申请报告，甲方应在收到钢结构完工验收申请报告后7个工作日内组织进行钢结构专项验收，并在验收后3个工作日内提出书面修改意见或确认，若甲方收到乙方完工验收申请报告后15个工作日内未予验收，从第16个工作日其甲方应承担工程保管及一切意外责任；甲方收到乙方递交的完工验收申请报告后15个工作日内未组织验收，或验收后7个工作日内未提出修改意见，视为该工程完工验收合格；乙方完工且已向甲方提交完工验收申请报告的，甲方将未经完工验收的场地投入使用的视为完工验收合格；工程完工验收申请报告经甲方认可后，乙方应在验收申请报告认可后当天向甲方递交完工结算报告及完整的结算资料，双方进行工程完工结算，甲方收到乙方递交的完工结算报告及相关资料后10个工作日内应予回复或确认，甲方在上述期限内既不确认又未提出修改意见时，视为甲方确认乙方递交的完工结算报告，甲方应当按本合同约定支付完工结算等相关价款。印象达道于《分包施工合同》落款处甲方一栏加盖公章，郑剑锋于《分包施工合同》落款处甲方一栏签名并捺印。 2018年10月12日，郑剑锋（发包方、甲方）与余延雄（承包方、乙方）签订《分包补充协议》一份，载明因甲方特定原因，致原钢结构改造工程合同未能按约定履行，约定甲方在2018年10月15日前付给乙方工程进度款39万元，乙方完成合同约定的钢结构总工程量90%进度时，甲方应付至合同总价1730000×0.8=1384000元，扣除两次进度款75万元，甲方本期应付款634000元，钢构工程量全部完工后，甲方应在七天内结清工程尾款1730000元×0.2=346000元。 2019年3月11日，余延雄（乙方）与郑剑锋、印象达道（甲方）签订《工作确认函》一份，载明乙方在2018年11月底完成了原合同约定的钢结构改造工程，并多次催促甲方核实工程量及支付工程款项，甲方多次以自己内部原因和特定原因未给乙方办理结算和支付工程款项，致使乙方在该项目上浪费更多成本，乙方要求甲方在2019年3月15日前必须办理结算和支付工程款项，甲方也口头答应乙方在15日时完成工程量结算，否则甲方有权按合同约定的条款主张自己的权利。郑剑锋在《工作确认函》落款处签名。 诉讼中，余延雄陈述其于2018年10月12日《分包补充协议》签订之前已经收到工程款360000元，于2018年11月7日收到工程款300000元，其工人于2019年1月20日收到100000元，其合计已收到工程款760000元；根据双方合同约定，总工程款为1925581×0.9=1730000元，截至2019年1月20日被告尚欠原告的钢结构工程款为1730000-760000=970000元。 另查明，印象达道于2017年5月19日注册成立，注册资本1080万元，股东刘锦灼认缴出资额为972万元，出资方式为货币，出资时间为2047年5月17日前；徐尚优认缴出资额为108万元，出资方式为货币，出资时间为2047年5月17日前。2017年8月29日，刘锦灼将所持有的印象达道20%股权共216万元认缴出资额以216万元价格转让给陈同升。股份转让后，刘锦灼认缴出资额为756万元，出资方式为货币，出资时间为2047年5月17日前；徐尚优认缴出资额为108万元，出资方式为货币，出资时间为2047年5月17日前；陈同升认缴出资额为216万元，出资方式为货币，出资到资时间为2047年5月17日前。2017年11月30日，刘锦灼将所持有的印象达道70%股权认缴出资额为756万元以756万元价格转让给何伟，徐尚优将所持有的印象达道10%股权认缴出资额为108万元以108万元价格转让给陈崇周，陈同升将所持有的印象达道20%股权认缴出资额为216万元以216万元价格转让给陈崇周。股份转让后，何伟认缴出资额为756万元，出资方式为货币，出资时间为2047年5月17日前；陈崇周认缴出资额为324万元，出资方式为货币，出资时间为2047年5月17日前。2018年7月31日，何伟将所持有的印象达道20%股权认缴出资额为216万元无偿转让给陈威，何伟将所持有的印象达道50%股权认缴出资额为540万元无偿转让给陈崇周。股份转让后，陈崇周认缴出资额为864万元，出资方式为货币，出资时间为2047年5月17日前；陈威认缴出资额为216万元，出资方式为货币，出资时间为2047年5月17日前。2018年8月17日，陈崇周所持有的印象达道30%股权认缴出资额为324万元无偿转让给陈威。股份转让后，陈崇周认缴出资额为540万元，出资方式为货币，出资时间为2047年5月17日前；陈威认缴出资额为540万元，出资方式为货币，出资时间为2047年5月17日前。 本院认为，郑剑锋、印象达道与余延雄签订的《分包施工合同》、《工程报价单》、《分包补充协议》、《工作确认函》，系当事人的真实表示，但余延雄未取得建筑施工企业资质，故案涉《分包施工合同》、《分包补充协议》无效。经查，案涉建设工程已竣工验收合格并投入使用，故余延雄依法有权请求参照合同约定支付工程价款。本案中，余延雄完成案涉钢构工程后，郑剑锋、印象达道未及时付款的行为构成违约。郑剑锋、印象达道未依《工作确认函》中承诺于2019年3月15日与原告办理结算并支付工程款项，故原告有权依约按《分包施工合同》、《工程报价单》、《分包补充协议》中有关工程价款的约定主张权利。根据《分包施工合同》《分包补充协议》约定，钢结构完工后七天内郑剑锋、印象达道应结清工程款，否则被告每日承担工程总价之千分之二违约金。《工作确认函》载明案涉钢结构改造工程于2018年11月底完成，故原告要求印象达道、郑剑锋支付钢结构改造款970000元的诉讼请求，有事实与法律依据，本院予以支持，但案涉合同无效，原告的实际损失系被告逾期付款导致的资金占用损失，故本院依法将本案逾期付款违约金的计算标准调整为中国人民银行发布的同期同类贷款利率。 依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”之规定，陈威、陈同升、陈崇周、刘锦灼、何伟均未提供证据证明其已全面履行出资义务，故刘锦灼、陈同升、何伟、陈崇周、陈威应在各自未出资本息范围内即972万元、216万元、756万元、864万元、540万元的范围内，对印象达道上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。 印象达道、郑剑锋、陈崇周、刘锦灼、何伟经合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃自己的诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第三条第二款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十六条第一款、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、福建印象达道商业管理有限公司、郑剑锋应于本判决生效之日起十日内，向余延雄支付工程款970000元及逾期付款违约金(逾期付款违约金以尚欠的工程款为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率的标准，自2018年12月8日起计付至款项清偿之日止)； 二、刘锦灼在972万元范围内、陈同升在216万元范围内、何伟在756万元范围内、陈崇周在864万元范围内、陈威在540万元范围内，对本判决第一项确定的福建印象达道商业管理有限公司的债务不能清偿的部分向余延雄承担补充赔偿责任； 三、驳回余延雄的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18263元，由余延雄负担5886元，由福建印象达道商业管理有限公司、郑剑锋、陈威、陈同升、陈崇周、刘锦灼、何伟负担12377元。公告费560元，由福建印象达道商业管理有限公司、郑剑锋、陈威、陈同升、陈崇周、刘锦灼、何伟负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  黄宜奋 人民陪审员  陈玉琼 人民陪审员  吴 鑫 二〇一九年十月十八日 书 记 员  唐希瑞 附注：本判决书引用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国公司法》 第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。 建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第三条建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。 损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》 第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。 公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。 股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。