湖南省汉寿县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0722民初2741号 原告：丁慧娟，女，1987年6月25日出生，汉族，住湖南省汉寿县。 原告：王文力，男，1976年3月14日出生，汉族，住广东省中山市。 共同委托诉讼代理人：吴文化，湖南辰龙律师事务所律师。 被告：共荣（中山）合成树脂有限公司。住所地：广东省中山市火炬开发区宫花村环村路牌坊侧**。 法定代表人：小松原俊子，该公司董事。 委托诉讼代理人：熊小薇，广东凯行律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邝智欣，广东凯行律师事务所律师。 原告丁慧娟、王文力与被告共荣（中山）合成树脂有限公司（以下简称共荣公司）合同纠纷一案，本院于2019年9月11日立案后，丁慧娟、王文力向本院申请诉中财产保全，本院依法予以准许。本案本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王文力、二原告的共同委托诉讼代理人吴文化、共荣公司的委托诉讼代理人熊小薇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 丁慧娟、王文力向本院提出诉讼请求：1．共荣公司向丁慧娟、王文力支付违约金12921400元；2．共荣公司承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年1月28日，丁慧娟、王文力与共荣公司签订《广东一诺涂料科技有限公司股权与运营方案合作协议书》。根据该协议书的约定，丁慧娟、王文力与共荣公司共同投资成立“广东一诺涂料科技有限公司”，其中共荣公司以原料、设备、现金出资持有广东一诺涂料科技有限公司（以下简称一诺公司）70%的股权，丁慧娟、王文力以原料、设备、客户资源出资持有一诺公司30%的股权。该协议书还约定，一诺公司的业务涵盖新力华公司和共荣公司的所有业务，任何一方不得以任何形式从一诺公司剥离原有相关业务，湖南新力华纳米科技有限公司（以下简称新力华公司）的业务为色浆与厚版浆，共荣公司的业务为数码墨水、UV墨水、打底处理液，盖面浆、其他耗材、印花胶浆、数码印花自动化设备，共荣公司不得再以任何理由或者任何方式来设立与一诺公司相关联产品类型的分厂或者分、子公司。该协议书约定的合作期限为20年，中途任何一方解除合作关系或者违约，则解除方或违约方将无条件承担对方五倍投资款的赔偿，且追究对方违约后引起的一切经济损失责任。该协议书签订后，丁慧娟、王文力与共荣公司共同投资依法成立了一诺公司，其中丁慧娟、王文力以原料、设备出资完成投资2584280元，且向一诺公司提供了客户资源，丁慧娟、王文力已全面履行了合同义务，但共荣公司未全面履行合同义务，存在明显违约行为和事实，具体表现在如下几个方面：1．共荣公司仍从事与一诺公司相同的业务经营活动；2．一诺公司的销售收入不入一诺公司的财务、而违规违约汇入籾文峰妻子籾纯子的个人银行账户；3．将从日本采购的原料高价出售给一诺公司，赚取高额利润，且未按合同约定将香港离岸公司利润纳入一诺公司整体利润并按合同约定进行分配；4．未将一诺公司、香港离岸公司的财务报表每月呈报给丁慧娟、王文力；5．未按合同约定向一诺公司注入流动资金；6．共荣公司于2019年8月30日发布“解除声明”，单方面解除丁慧娟、王文力与共荣公司签订的《广东一诺涂料科技有限公司股权与运营方案合作协议书》，终止合作关系，已构成根本违约。共荣公司的上述违约行为给丁慧娟、王文力造成巨大经济损失，故诉至本院。 共荣公司辩称，1．不认可丁慧娟、王文力的出资，丁慧娟、王文力是以新力华公司的资产出资，2019年1月24日该公司已被法院执行；2．丁慧娟、王文力以机器设备作为出资，其资产实际价值不值那么多钱；3．王文力非本案适格原告，丁慧娟才是股东，王文力与丁慧娟应分开起诉；4．共荣公司没有违约，2019年4月至6月，共荣公司出资了3000000元，此时王文力已经破产，资产已经被法院诉讼保全，且涉嫌犯拒不执行罪，根本没有资金及设备用以出资；5．即使丁慧娟、王文力出资及主体均没有问题，其要求的违约金明显过高。 丁慧娟、王文力为了证明自己的诉讼主张，提交了如下证据： 1．《广东一诺涂料科技有限公司股权与运营方案合作协议书》、广东一诺涂料科技有限公司营业执照、《广东一诺涂料科技有限公司章程》复印件，用以证明丁慧娟、王文力与共荣公司签订合作协议成立一诺公司，合作协议书中约定了双方的权利义务。丁慧娟作为一诺公司的登记股东，但实际股东权利由王文力行使，实际股东投资也是由王文力认缴。 2．《新力华公司关于解决王文力个人欠款申请》、《湖南新力华仓库成品发车清单》、《湖南新力华鞋材仓发货清单》、《湖南新力华原料仓发货清单》、《湖南新力华设备工具发货清单》、《东莞仓库存表》、《东莞办事处机器与办公设备明细表》、《出资证明》，用以证明丁慧娟、王文力已经实际缴纳出资，且得到一诺公司的认可。 3．委托收款证明2份，用以证明一诺公司在经营过程中，将相关应收款项汇入原法定代表人籾文峰之妻籾纯子个人账户，共荣公司违约收取一诺公司的合作客户货款，违反了双方合同的约定及相关财务规定。 4．送货单16张、转账确认截图3份、截止2019年3月共荣（中山）合成树脂有限公司应收账款明细表复印件1份，用以证明原、被告合作期间，共荣公司违反合作协议约定，生产销售与一诺公司相同或相类似的产品，收取相关货款的事实。 5．尚善达国际（香港）有限公司2019年4月份业务往来登记表复印件，用以证明《广东一诺涂料科技有限公司股权与运营方案合作协议书》中约定的香港公司利润应当纳入一诺公司，丁慧娟、王文力应参与分成，但共荣公司违反约定，没有将其纳入一诺公司利润。 6．《解除声明》1份，用以证明共荣公司在2019年8月30日作出解除声明，单方宣告终止与王文力和代持人丁慧娟的合作关系，已造成根本违约。 7．违约造成的损失清单、税收完税证明复印件、应缴社会保险费清单，中国工商银行网上银行电子回单、社会保险费缴费申报明细表、中国银行客户借记回单，用以证明共荣公司违约终止合作协议，给丁慧娟、王文力造成了直接经济损失约6518.5万元，间接损失5000万元以上。 共荣公司对丁慧娟、王文力提交证据的质证意见为：对证据1中的合作协议书、营业执照的真实性无异议，关联性有异议，实际合作方为王文力，登记的股东是丁慧娟，在丁慧娟户口所在地诉讼的管辖约定无效，本案主体不适格，对公司章程的真实性、合法性无异议，关联性有异议，股东出资必须经过评估，未经评估不得由当事人确定价值；对证据2中《新力华公司关于解决王文力个人欠款申请》未注明日期，王文力是新力华的法定代表人，个人给公司做申请不合规定，王文力不能将新力华公司资产作为一诺公司的投资资产，且公司资产已经进入了执行程序；对证据2的《湖南新力华仓库成品发车清单》、《湖南新力华鞋材仓发货清单》、《湖南新力华原料仓发货清单》、《湖南新力华设备工具发货清单》、《东莞仓库存表》、《东莞办事处机器与办公设备明细表》、《出资证明》的真实性、合法性、关联性均不认可，认为一诺公司公章及籾文峰的私章有可能系伪造；对证据3委托收款证明系复印件，真实性、合法性、关联性均不予认可；对证据4送货单16张的真实性、合法性、关联性均不予认可，转账确认、共荣（中山）合成树脂有限公司应收账款明细表均不是原件，真实性、合法性、关联性均不予认可；证据5非原件，不予认可；对证据6《解除声明》的真实性无异议，合法性和关联性有异议；对证据7的损失清单不予认可，系原告单方面自己制作，新力华公司已经资不抵债，被法院强制执行，新力华公司和王文力都已经进入黑名单。税收完税证明不是原件，且上面写明了“不做纳税人记账、抵扣凭证”。在东莞的社保缴费无法证明带到共荣公司的员工来自湖南新力华公司。 共荣公司为反驳丁慧娟、王文力的诉讼请求，提交了如下证据： 1．王文力在中国执行信息公开网被列入失信被执行人及限制高消费名单查询情况，用以证明王文力存在多个限制高消费、失信被执行人的情况，王文力最早已在2018年1月8日被立案执行。 2．新力华公司在中国执行信息公开网上被列入失信被执行人的查询情况，用以证明由王文力担任法定代表人的新力华公司由于拒不履行生效判决而被申请强制执行的案件多达8件，由执行文书可见，最早于2019年1月24日已被东莞市第二人民法院强制执行且新力华公司无财产可供执行。从东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初8184号案件中的申请执行人在诉讼阶段已对新力华公司的财产即机器、设备等进行了查封。 3．查询王文力在中国执行信息公开网被列入失信被执行人及限制高消费名单的操作步骤，用以证明王文力被列入失信被执行人黑名单及限制高消费名单情况。 4．查询新力华纳米科技有限公司在中国执行信息公开网被列入失信被执行人的操作步骤，用以证明新力华公司被列入失信被执行人黑名单情况。 5．企业机读档案登记资料，用以证明2019年10月16日起，一诺公司的法定代表人已变更为小松原俊子，股东是丁慧娟而非王文力。 6．银行转账凭证，用以证明共荣公司于2019年4月至6月期间已对一诺公司出资3000000元。 丁慧娟、王文力对共荣公司提交证据的质证意见为： 对证据1、2、3、4的关联性和证明目的有异议，四组证据与本案无关联，也达不到其证明目的，不能作为本案的定案依据；对证据5关于一诺公司的档案登记资料无异议；对证据6广发银行客户回单与本案无关联，共荣公司出示该证据证明出资，但原告未主张被告未按照合同约定出资。 本院根据共荣公司申请，依法调取了东莞市第二人民法院（2018）粤1972民初8184号案件的民事裁定书2份、查封（扣押）财产清单3份、协助执行通知书1份、解除冻结存款通知书1份，共荣公司对无异议，丁慧娟、王文力认为上述证据可以印证原告用以缴纳出资款的物品不在人民法院冻结扣押财产之列。本院认为该组证据来源合法，与本案相关联，予以采信。 对当事人提交的证据，本院认定如下： 丁慧娟、王文力提交的《广东一诺涂料科技有限公司股权与运营方案合作协议书》，系本案双方当事人签订的合同，系双方真实意思表示，丁慧娟签字同意代持股份，该合同未违反法律法规的强制性规定，本院予以采信；广东一诺涂料科技有限公司营业执照、《广东一诺涂料科技有限公司章程》共荣公司对真实性、合法性不持异议，能证明丁慧娟、王文力与共荣公司共同成立一诺公司，与本案相关联，予以采信；《新力华公司关于解决王文力个人欠款申请》、《湖南新力华仓库成品发车清单》、《湖南新力华鞋材仓发货清单》、《湖南新力华原料仓发货清单》、《湖南新力华设备工具发货清单》、《东莞仓库存表》、《东莞办事处机器与办公设备明细表》、《出资证明》，共荣公司提出一诺公司公章及籾文峰的私章有可能系伪造，未能提供充分证据证实，且该组证据能够证明丁慧娟、王文力通过设备等资产进行出资，尽管未按照法定程序作价评估，但在得到一诺公司的认可的情况下，不能否认其实际出资，予以采信；委托收款证明、送货单、转账确认截图、截止2019年3月共荣（中山）合成树脂有限公司应收账款明细表，能够证明共荣公司违反合作协议约定，生产销售与一诺公司相同或相类似的产品，违约收取一诺公司的合作客户货款，各证据之间能够相互印证，形成证据锁链，予以采信；尚善达国际（香港）有限公司2019年4月份业务往来登记表，虽不能直接体现一诺公司是否按照协议约定将香港公司利润应当纳入一诺公司利润，而事实上丁慧娟确未参与公司分红，对其证明目的予以采信；《解除声明》来源合法、内容客观真实，共荣公司不持异议，本院予以采信；违约造成的损失清单、税收完税证明、应缴社会保险费清单，中国工商银行网上银行电子回单、社会保险费缴费申报明细表、中国银行客户借记回单等，能够证明王文力将新力华公司的设备、原料、团队等出资一诺公司，因共荣公司违约终止合作给丁慧娟、王文力造成了经济损失，各证据之间能够相互印证，予以采信。对于损失数额的确定，后续再进行详述。共荣公司提交的王文力、新力华公司在中国执行信息公开网被列入失信被执行人及限制高消费名单查询情况及查询步骤，与本案没有关联，对其证明目的不予采信；企业机读档案登记资料，两原告无异议，予以采信；银行转账凭证拟证明共荣公司对一诺公司出资情况，本院认为一诺公司是否按照约定出资非本案争议问题，对其证明目的不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年1月28日，王文力、丁慧娟与共荣公司签订《广东一诺涂料科技有限公司股权与运营方案合作协议书》。根据合同约定，丁慧娟、王文力与共荣公司共同投资成立一诺公司。王文力以原料、设备、客户资源出资持有一诺公司30%的股权，由丁慧娟代持该股权。共荣公司以原料、设备、现金出资持有一诺公司70%的股权。合同还约定，一诺公司的业务涵盖新力华公司和共荣公司的所有业务，任何一方不得以任何形式从一诺公司剥离原有相关业务，新力华公司的业务为色浆与厚版浆，共荣公司的业务为数码墨水、UV墨水、打底处理液，盖面浆、其他耗材、印花胶浆、数码印花自动化设备，共荣公司不得再以任何理由或者任何方式来设立与一诺公司相关联产品类型的分厂或者分、子公司。合同还约定双方合作期限为20年，中途任何一方解除合作关系或者违约，则解除方或违约方将无条件承担对方5倍投资款的赔偿，且追究对方违约后引起的一切经济损失责任。因协议发生争议双方共同协商，协商不成一致同意提交到丁慧娟户口所在地人民法院进行法律诉讼。2019年1月29日，丁慧娟、王文力与共荣公司共同投资依法成立了一诺公司，订立了公司章程。王文力为新力华公司债权人，经协商，新力华公司以价值2584280.07元的生产办公设备、工具、存货等偿还王文力欠款。王文力委托湖南新力华纳米科技公司将抵偿欠款的设备、工具、存货等发往共荣公司完成出资且向一诺公司提供了客户资源。共荣公司于2019年8月30日发布“解除声明”，单方面宣布解除《广东一诺涂料科技有限公司股权与运营方案合作协议书》，终止合作关系。后共荣公司仍从事与一诺公司相同的业务经营活动且将销售收入违规汇入原法定代表人籾文峰之妻籾纯子的个人银行账户，未按合同约定将香港离岸公司利润纳入一诺公司整体利润并按合同约定进行分配，未将一诺公司、香港离岸公司的财务报表每月呈报给丁慧娟、王文力，未按合同约定向一诺公司注入流动资金。 另查明，依据《广东一诺涂料科技有限公司股权与运营方案合作协议书》认定一诺公司2019年销售目标46000000元，按照年毛利率40%，最低利润标准10%计算，不考虑每年递增业绩，合同履行20年后丁慧娟、王文力的预期可得利益为11040000元（46000000元/年×40%×10%×20年×30%）。 本院认为，本案系合同纠纷。双方争执的焦点问题为：一、丁慧娟、王文力是否是适格的诉讼主体？二、共荣公司是否存在违约？三、违约金的具体数额是多少？ 关于丁慧娟、王文力是否为适格的诉讼主体的问题。共荣公司辩称王文力非本案适格原告，丁慧娟才是股东，王文力与丁慧娟应分开起诉。本院认为，在签订《广东一诺涂料科技有限公司股权与运营方案合作协议书》时，王文力与共荣公司在协议上签字并盖章，在该协议第二页合资公司概况股权比例持有介绍处丁慧娟书写了“丁慧娟同意代持”字样，据此可以认定丁慧娟与王文力均为合同的一方，原告主体适格。 关于共荣公司是否存在违约的问题。依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当依照合同约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。本案中，原、被告双方签订的《广东一诺涂料科技有限公司股权与运营方案合作协议书》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反相关法律规定。丁慧娟、王文力履行了出资义务，将客户资源全部带入新成立的一诺公司，全面履行了合同约定的各项义务，只有享有法定解除权或者约定解除权的当事人才能以通知的方式解除合同。本案中，在合同履行过程中没有出现符合《中华人民共和国民事诉讼法》第九十四条规定的解除合同的法定条件，原、被告双方在订立协议时也未对合同解除做出约定。共荣公司既不享有法定解除权，也不享有约定解除权。共荣公司辩称在知晓王文力及其所在的新力华公司债务缠身，被法院列为失信被执行人，此时应通过合法的方式协商解决，不能作为其解除合同的原因，且王文力所欠债务未影响其履行合同，也未对一诺公司生产经营带来影响，该辩称意见本院不予采纳。王文力、丁慧娟履行了合同约定的出资义务，共荣公司单方面发表《解除声明》宣布解除合同，已经违反了《广东一诺涂料科技有限公司股权与运营方案合作协议书》的约定构成违约，故应承担相应的违约责任。 关于违约金如何计算的问题。王文力、丁慧娟出资的设备、原料等，设备已经经过折旧计算，原料价格等同于市场价格，出资资产并未经过法院查封或扣押，是经过双方确认的折合价值，且一诺公司出具了《出资证明》同意王文力以2584280.07元占有30%的股份，由丁慧娟代持该股份。尽管一诺公司的《公司章程》第十六条虽然对股东以非货币出资必须评估作价做了规定，但该规定不能否认丁慧娟、王文力持有30%股权，仅能认定该出资存在瑕疵。开庭审理后，共荣公司向本院提出对《出资证明》等材料上一诺公司公章及籾文峰私章鉴定、对王文力出资的资产进行评估的申请，本院依法不予准许。依据《广东一诺涂料科技有限公司股权与运营方案合作协议书》约定，共荣公司的违约行为应当承担5倍投资款的赔偿。王文力、丁慧娟在合同履行后预期可得利益为11040000元，王文力、丁慧娟与共荣公司约定的中途解除合作关系或违约需赔偿5倍投资款即为12921400元，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二款规定“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”，王文力、丁慧娟与共荣公司约定的违约金没有超过实际造成损失的百分之三十，故本院对丁慧娟、王文力要求共荣公司支付违约金12921400元的诉讼请求，予以支持，对共荣公司辩称违约金过高的意见，不予采纳。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第一百零八条、第一百一十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 限共荣（中山）合成树脂有限公司于本判决生效之日起五日内给付丁慧娟、王文力违约金12921400元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费99328元，保全费5000元，合计104328元，由共荣（中山）合成树脂有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 审 判 长  王 平 人民陪审员  万德安 人民陪审员  高以桂 二〇二〇年五月九日 书 记 员  刘 佳 附本判决书适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。