甘肃省天水市秦州区人民法院执 行 裁 定 书（2019）甘0502执异22号异议人(案外人)：张文娟，女，1973年7月23日出生，汉族，住天水市秦州区。申请人：陈翀，男，1980年2月2日出生，汉族，住天水市秦州区。申请人：王娟（系陈翀之妻），女，1982年8月7日出生，汉族，住天水市秦州区。二申请人的委托代理人：缑燕妮，甘肃端方律师事务所律师。被申请人：赵宝军，男，1976年4月11日出生，汉族，住天水市麦积区。本院在审理陈翀、王娟与赵宝军民间借贷纠纷一案中，因申请人陈翀、王娟向本院申请财产保全，本院查封了被申请人赵宝军的位于天水市麦积区渭滨北路46号市第八中住宅小区2幢3单元6层601室房屋一套，案外人张文娟于2019年9月12日对本院查封赵宝军名下该房屋的保全措施不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。异议人(案外人)张文娟称，在异议人与赵宝军民间借贷纠纷一案中，在法院主持下双方达成调解协议，于2019年1月23日作出（2018）甘0502民初3520号民事调解书。由于赵宝军未履行该调解书确定的义务，天水市秦州区人民法院于2019年6月19日对赵宝军名下所有的位于麦积区渭滨北路46号市第八中住宅小区2幢3单元6层601室房屋进行了查封，并对该房产进行了评估，于2019年8月30日该房屋以评估总价414390元抵偿张文娟欠款414390元并作出了（2019）甘0502执676号执行裁定书。对于2019年8月2号陈翀、王娟向天水市秦州区人民法院申请的（2019）甘0502执保99号财产保全案件中查封赵宝军的该房屋与异议人申请执行的（2019）甘0502执676号案件中查封的赵宝军房屋系同一房屋，致使发生冲突，因异议人与赵宝军民间借贷纠纷一案的审理早已结束，且在执行程序中对赵宝军的该房产先进行了查封，而陈翀、王娟向天水市秦州区人民法院申请的（2019）甘0502执保99号财产保全案件中后进行了查封，故异议人具有优先受偿权，且该房屋已经抵债给异议人并作出了（2019）甘0502执676号之一执行裁定书，故向法院提出执行异议，请求解除对赵宝军所有的位于麦积区渭滨北路46号市第八中住宅小区2幢3单元6层601室房屋的保全，并撤销天水市秦州区人民法院作出的（2019）甘0502执保99号保全裁定。异议人张文娟提交的证据有（均为复印件）：1.（2019）甘0502执676号协助执行通知书1份，证明该房屋已于2019年6月19日停止办理转移、抵押登记手续；证据2.（2019）甘0502执676号执行裁定书1份，证明已于2019年6月19日查封该房屋；证据3.（2019）甘0502执676号之一执行裁定书1份，证明该房屋已于2019年9月6日抵账；证据4.执行结案通知书1份，证明该房屋被查封的时间；证据5.民事调解书1份，证明在2019年4月23日如果赵宝军未履行调解书确定的义务，异议人可以申请执行。申请人陈翀、王娟辩称，二申请人与赵宝军系朋友关系，自2015年起赵宝军以工程周转、公司经营为由陆续向申请人借款150万元，按照月利率3分支付利息，借款通过银行转账、现金等形式支付给赵宝军，赵宝军每月支付利息，因本金至今未还，申请人提起了与赵宝军民间借贷一案的民事诉讼，经法院作出（2019）甘0502民初2822号民事裁定书后，依法查封了赵宝军的位于麦积区渭滨北路46号市第八中住宅小区2幢3单元6层601室房屋及位于麦积区陇昌路东方明珠4幢1单元1702号房屋，并向赵宝军送达了该查封裁定书，程序合法，应受法律保护。2019年9月12日，经开庭调解，达成协议为由赵宝军支付陈翀、王娟本金150万元及利息，各方已在调解笔录上签字，调解协议已生效。陈翀、王娟诉讼保全案件中作出的民事裁定书早于张文娟与赵宝军以物抵债的（2019）甘0502执676号之一执行裁定书，保全裁定在作出时，张文娟与赵宝军并未达成以物抵债的执行和解协议，异议人张文娟与赵宝军恶意串通，在明知陈翀、王娟查封了该房产，却依然达成执行和解，处分房屋，损害陈翀、王娟的利益，其处分行为无效，请法院驳回张文娟的异议申请。两个查封保全属于两个独立的案件，不能因为一个较迟的执行和解协议排除较早的查封措施，陈翀、王娟与赵宝军的债权已得到确认，陈翀、王娟应对该房屋参与分配。申请人认为首先张文娟的债权与王娟、陈翀的债权都属于普通债权，两个债权均未在争议的房屋上设定抵押权、质押权，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》的相关规定，对查封财产有优先权、担保物权的债权人，才可以主张优先受偿权，张文娟作为普通债权人，不具有法定优先受偿权。其次，王娟、陈翀的查封先于张文娟与赵宝军以物抵债的和解协议，查封在前，和解在后，根据法律文书产生的顺序，张文娟也不具备优先受偿。再次，张文娟与王娟、陈翀均属于普通债权，根据张文娟提供的执行裁定书，可以证明赵宝军没有其他可供执行的财产，在多个普通债权并存时，应当按照债权比例分配，保护各债权人的公平清偿，本案争议的房屋，王娟与陈翀也有参与分配的权利，该房屋不能归张文娟一人所有。第四，张文娟的执行保全，与王娟陈翀的诉讼保全，分属两个不同的案件，查封效力均为有效，不能因为张文娟与赵宝军后达成的和解协议，来抵消法院对王娟、陈翀先作出的查封裁定，综上，张文娟没有优先受偿权，其执行异议没有法律依据，请求法庭驳回张文娟的异议请求。申请人陈翀、王娟提交的证据有（均为复印件）：证据1.（2019）甘0502民初2822号民事裁定书，证明2019年8月1日已经裁定查封赵宝军名下的该争议房屋；证据2.（2019）甘0502执保99号保全案件执行情况告知书、执行结案通知书各1份，证明2019年8月2日法院已通知天水市不动产登记事务中心对赵宝军名下该房屋进行了查封；证据3.借条2张、转账凭证10张，交易明细2张，证明赵宝军自2015年4月27日起至2017年6月2日共计借陈翀、王娟150万元，因赵宝军未履行归还义务,陈翀、王娟提起民事诉讼，王娟、陈翀的债权合法有效。被申请人赵宝军辩称，在张文娟与被执行人民间借贷一案执行中，法院于2019年6月19日将被执行人名下的位于麦积区渭滨北路46号市第八中住宅小区2幢3单元6层601室房屋进行了查封。2019年8月1日王娟、陈翀申请法院查封被执行人的房屋，被执行人之妻沈洋在2019年8月初收到法院邮寄的对该房屋查封的执行裁定，但她一直未打开邮政专递信封，在2019年9月5号左右，因执行张文娟与赵宝军民间借贷纠纷一案，法院通知我到执行庭，我才知晓该房屋已被查封，我回去就打开了邮政专递信封。既然在张文娟的案件中先查封了该房屋，后来又在陈翀、王娟与被执行人的民间借贷一案在审理程序中查封了该房屋，属于重复查封，2019年8月13日评估了该房屋，为什么在涉及张文娟的案件上只能以物抵债给张文娟，所以在程序上不正确，被执行人认为该房屋只能查封一次，不能查封两次，既然进行了两次查封，就不能只以物抵债给张文娟，以后的所有执行程序就不能再进行，被执行人认为应当对该房屋在评估拍卖后，由双方当事人平分卖房款抵债，故被执行人对张文娟与陈翀、王娟的意见均不支持，如何处理由法院决定。被申请人赵宝军未提交证据。本院经听证审查，对当事人提交的证据作如下认定：除申请人陈翀、王娟提交的第3组证据,即借条2张、转账凭证10张、交易明细2张与本案审查的对赵宝军争议房屋实施的查封措施无关，不予认证之外,申请人提交的其余证据、异议人张文娟提交的证据均与本案具有关联性，其来源合法，内容真实，本院予以采信。本院查明，本院在执行的（2019）甘0502执676号张文娟与赵宝军民间借贷纠纷一案中，因被申请人赵宝军拖欠张文娟案件款1386490元未归还，于2019年6月19日以（2019）甘0502执676号执行裁定书及该案的协助执行通知书查封了赵宝军名下位于天水市麦积区渭滨北路46号市第八中住宅小区2幢3单元6层601室（建筑面积：68.71平方米，所有权证号：天房权证麦字第**）房屋一套，经本院委托评估，兰州中信土地房地产评估事务有限公司作出中信估字（2019）第TS1079号房地产估价报告，该房屋评估总价为414390元。2019年8月30日，张文娟与赵宝军达成执行和解协议，赵宝军以该房屋按照评估价抵偿张文娟欠款414390元，本院将作出的（2019）甘0502执676号之一执行裁定书于当日送达张文娟，该房屋的所有权自2019年8月30日起转移到张文娟名下。另查明，本院在审理（2019）甘0502民初2822号陈翀、王娟与赵宝军民间借贷纠纷一案中，陈翀、王娟向本院申请对赵宝军的财产实施保全，本院于2019年8月1日作出（2019）甘0502民初2822号民事裁定书，裁定查封赵宝军名下位于天水市麦积区陇昌路东方明珠4幢1单元1702号房屋及天水市麦积区渭滨北路46号市第八中住宅小区2-361房屋（即2幢3单元6层601室房屋）。在执行中，本院作出了（2019）甘0502执保99号协助执行通知书，于2019年8月1日查封了赵宝军的上述两套房屋。案外人张文娟对本院查封赵宝军名下位于麦积区渭滨北路46号市第八中住宅小区2幢3单元6层601室房屋的保全措施不服，于2019年9月12日向本院提出书面异议，请求解除对赵宝军的该房屋的保全措施，并撤销本院作出的（2019）甘0502执保99号保全裁定。在听证审查中，因本院以（2019）甘0502民初2822号民事裁定查封了赵宝军名下位于麦积区渭滨北路46号市第八中住宅小区2幢3单元6层601室房屋，故张文娟经本院释明后，请求变更执行异议请求为解除对赵宝军名下该房屋的查封保全措施，并撤销本院作出的（2019）甘0502民初2822号民事裁定书。本院认为，本案纠纷起因是案外人张文娟基于对诉争房屋所有权针对本院轮候查封房屋行为提出异议，关于轮候查封的问题，依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条规定：“对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。其他人民法院对已登记财产进行轮候查封、扣押、冻结的，应当通知有关登记机关协助进行轮候登记，实施查封、扣押、冻结的人民法院，应当允许其他人民法院查阅有关文书和记录”。另《关于人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》第二十条规定：“轮候查封登记顺序按照人民法院送达协助执行通知书的时间先后排列。查封依法解除的，排列在先的轮候查封自动转为查封；查封法院对查封土地使用权、房屋全部处理的，排列在后的轮候查封自动失效；查封法院对查封土地使用权、房屋部分处理的，对剩余排列在后的轮候查封自动转为查封”。从上述规定看，轮候查封发生查封效力是附有条件的，轮候查封何时生效，取决于在先的查封。在先查封未依法解除或自动消灭，轮候查封就不生效。因查封财产经拍卖、变卖或抵债查封效力消灭，效力未消灭的轮候查封也不能生效。因此轮候查封是一种尚未生效的查封，其对采取轮候查封措施的财产的效力变动取决于前一查封措施。在本案中，在本院执行的（2019）甘0502执676号张文娟与赵宝军民间借贷纠纷一案中，本院于2019年6月19日首先查封了赵宝军名下的位于天水市麦积区渭滨北路46号市第八中住宅小区2幢3单元6层601室房屋，在审理的陈翀、王娟与赵宝军民间借贷纠纷一案中，于2019年8月1日轮候查封了赵宝军的该房屋，因涉及案外人张文娟的案件已在先对赵宝军的该房屋进行了查封，在先查封未依法解除或自动消灭前，涉及陈翀、王娟案件中对该房屋的轮候查封就不生效，况且，赵宝军的该房屋经评估后已抵债给张文娟，本院作出的（2019）甘0502执676号之一执行裁定已确定该房屋的所有权自该裁定送达之日的2019年8月30日起已转移到张文娟名下，排列在后的涉及陈翀、王娟案件中的轮候查封自动失效，因此，申请人陈翀、王娟的辩解理由不能成立。案外人张文娟请求撤销本院作出的（2019）甘0502民初2822号民事裁定，因该裁定查封了赵宝军名下的两套房屋，只能针对涉及的赵宝军名下位于麦积区渭滨北路46号市第八中住宅小区2幢3单元6层601室房屋解除查封，故异议人的异议请求应予部分支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条、《关于人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》第二十条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十二条、第十七条（三）项、第二十四条的规定，裁定如下：一、解除在（2019）甘0502执保99号财产保全案件中对赵宝军名下位于天水市麦积区渭滨北路46号市第八中住宅小区2幢3单元6层601室房屋的保全查封措施；二、解除本院于2019年8月1日作出的（2019）甘0502民初2822号民事裁定中对赵宝军名下位于天水市麦积区渭滨北路46号市第八中住宅小区2幢3单元6层601室房屋的查封。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、调解、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、调解、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。审判长  李中秋审判员  陈建生审判员  吴全弟二〇一九年九月二十三日书记员  焦 凡