湖南省衡阳市石鼓区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0407刑初108号 公诉机关衡阳市石鼓区人民检察院。 被告人陈德志，曾用名陈冬冬，男，1990年10月26日出生于湖南省衡阳县，汉族，初中文化程度，群众，湖南省衡阳市鑫金亿网吧管理有限公司职工，户籍所在地为湖南省衡阳县，住湖南省衡阳市珠晖区和平乡新民小学旁自建房。因涉嫌犯非法控制计算机信息系统罪，于2019年1月2日被衡阳市公安局石鼓分局抓获，次日被衡阳市公安局石鼓分局刑事拘留。经衡阳市石鼓区人民检察院批准，同年2月1日被衡阳市公安局石鼓分局执行逮捕。现羁押于衡阳市看守所。 辩护人刘兴平，湖南溥天律师事务所律师。 被告人王一衡，男，1985年9月18日出生于湖南省衡南县，汉族，大学专科文化程度，群众，湖南省衡阳市雁峰区金天亿电脑经营部员工，户籍所在地湖南省衡南县，住湖南省衡阳市蒸湘区红湘北路85号。因涉嫌犯非法控制计算机信息系统罪，于2019年1月2日被衡阳市公安局石鼓分局抓获，次日被衡阳市公安局石鼓分局刑事拘留。经衡阳市石鼓区人民检察院批准，同年2月1日被衡阳市公安局石鼓分局执行逮捕。现羁押于衡阳市看守所。 辩护人眭柯夫，湖南居安律师事务所律师。 辩护人梁先艳，湖南居安律师事务所实习律师。 被告人杨昆，男，1988年9月23日出生于湖南省衡阳市，汉族，大学专科文化程度，群众，湖南省衡阳市雁峰区金天亿电脑经营部员工，户籍所在地湖南省衡阳市蒸湘区，住湖南省衡阳市石鼓区进步路20号C栋301户。因涉嫌犯非法控制计算机信息系统罪，于2019年1月2日被衡阳市公安局石鼓分局抓获，次日被衡阳市公安局石鼓分局刑事拘留。经衡阳市石鼓区人民检察院批准，同年2月1日被衡阳市公安局石鼓分局执行逮捕。现羁押于衡阳市看守所。 指定辩护人刘广，湖南天牌律师事务所律师。 被告人颜翔，男，1990年11月18日出生于湖南省衡阳市，汉族，中专文化程度，群众，湖南省衡阳市雁峰区金天亿电脑经营部员工，户籍所在地湖南省衡阳市雁峰区，住湖南省衡阳市雁峰区黄白路湘江翰林3栋A座803户。因涉嫌犯非法控制计算机信息系统罪，于2019年1月2日被衡阳市公安局石鼓分局抓获，次日被衡阳市公安局石鼓分局刑事拘留。同年1月24日被衡阳市公安局石鼓分局决定取保候审，2019年7月8日，被本院决定继续取保候审。 指定辩护人陈慧，湖南湘华律师事务所律师。 衡阳市石鼓区人民检察院以石检公诉刑诉〔2019〕98号起诉书指控被告人陈德志、王一衡、杨昆、颜翔犯非法控制计算机信息系统罪，于2019年7月8日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年9月12日公开开庭进行了审理。衡阳市石鼓区人民检察院指派检察员刘海燕、曹康出庭支持公诉，被告人陈德志及其辩护人刘兴平，被告人王一衡及其辩人眭柯夫、梁先艳，被告人杨昆及其指定辩护人刘广，被告人颜翔及其指定辩护人陈慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 衡阳市石鼓区人民检察院指控：被告人陈德志系衡阳市湖南省衡阳市鑫金亿网吧管理有限公司技术员，负责该公司直营店的网吧服务器维护和管理。2017年12月左右，被告人陈德志在比目鱼网咖联盟网站注册了账号为“nedncs”的账号，并在该网站陆续申请网吧广告投放和云计算（俗称“挖矿”）等业务，此后被告人陈德志在未经网吧所有人的授权许可，将从比目鱼网咖联盟网站下载具有破坏性的客户端程序（程序文件名为“nedncs.exe”）安装在其负责维护管理的衡阳市鑫金亿网吧管理有限公司的26家直营店网吧服务器上，并将下载的客户端程序设置开机自动运行，截止到2019年1月止，被告人陈德志日均控网吧电脑数在2100台左右，非法获利共计63554元。 被告人王一衡系衡阳市雁峰区金天亿电脑经营部技术员，负责该经营部客户网吧服务器维护和管理。2017年1月左右，被告人王一衡在比目鱼网咖联盟网站注册了账号为“wyh241”的账号，并在该网站陆续申请网吧广告投放和云计算等业务，此后被告人王一衡在未经网吧所有人的授权许可，将从比目鱼网咖联盟网站下载具有破坏性的客户端程序（程序文件名为“wyh241.exe”，后改名为“arp.exe”）安装在其负责维护管理的石鼓区非速网吧等20余家网吧服务器上，并将下载的客户端程序设置开机自动运行，截止到2019年1月止，被告人王一衡日均控网吧电脑数在1703台左右，非法获利共计47385元。 被告人杨昆系衡阳市雁峰区金天亿电脑经营部技术员，负责该经营部客户网吧服务器维护和管理。2018年2月左右，被告人杨昆在比目鱼网咖联盟网站注册了账号为“kdave”的账号，并在该网站陆续申请网吧广告投放和云计算等业务，此后被告人杨昆未经网吧所有人的授权许可，将从比目鱼网咖联盟网站下载具有破坏性的客户端程序（程序文件名为“kdave.exe”，后改名为“1.exe”）安装在其负责维护管理的珠晖区茗城网吧等10余家网吧服务器上，并将下载的客户端程序设置开机自动运行，截止到2019年1月止，被告人杨昆日均控网吧电脑数在896台左右，非法获利共计24810.4元。 被告人颜翔系衡阳市雁峰区金天亿电脑经营部技术员，负责该经营部客户网吧服务器维护和管理。2018年3月左右，被告人颜翔在盛行网吧传媒网站注册了账号为“138757993”的账号，并在该网站陆续申请网吧首页推广和暗刷（俗称“挖矿”）等业务，此后被告人颜翔未经网吧所有人的授权许可，将从盛行网吧传媒网站下载具有破坏性的客户端程序（程序文件名为“sx019”，后改名为“arp.exe”）安装在其负责维护管理的雁峰传奇网吧等6家网吧服务器上，并将下载的客户端程序设置开机自动运行，截止到2019年1月止，被告人颜翔至高控制网吧电脑数在140台左右，非法获利共计2201元 案发后，公安机关依法扣押了被告人颜翔违法所得2201元；被告人陈德志取得了被害单位的谅解。 为证明上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人，宣读出示了报案材料，案件交办函，接报案登记表，抓获经过，扣押决定书、扣押物品清单，发放物品文件清单，非税收入一般缴款书，金鑫亿网吧管理公司网吧信息，雁峰区金天亿电脑经营部网吧信息，银行流水，户籍资料，谅解书，证人范某、郭某、刘某1等人的证言，被害人姜某、全某、杨某、蒋某1、龙某、陈某1的陈述，被告人陈德志、王一衡、杨昆、颜翔的供述和辩解，鉴定意见，勘验、搜查笔录，电子证据，收条，调解协议等证据。公诉机关认为，被告人陈德志、王一衡、杨昆、颜翔四人违反国家规定，非法控制他人的计算机信息系统，情节特别严重，四被告人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第二款之规定，应当以非法控制计算机信息系统罪追究四被告人刑事责任。提请本院依法判处。 被告人陈德志辩称，基本事实没有异议，但是经过公司领导口头同意的，公司领导也是知情的。其只是设置了开机系统，不知道该行为是犯罪。计算机台数应以服务器数量为准，工作站是一个虚拟系统，所有程序都是存在于服务器里面。 被告人陈德志辩护人辩称：一、非法控制的计算机数量要以服务器数量为准；二、对于网吧首页导航广告，被告人的陈述与证人证言相互矛盾，不应计入非法控制计算机的数量；三、陈德志具有自首情节，如不成立自首，也具有坦白情节；四，陈德志具有立功情节；五、陈德志系从犯；六、陈德志已取得了被害人的谅解；七、陈德志系初犯、偶犯，认罪态度好，对社会危害性小。综上，请求对陈德志适用缓刑。 被告人王一衡辩称，基本事实没有异议，自愿认罪，愿意退缴违法所得。控制的电脑数量及非法获利金额与起诉书有差异，网吧首页导航应排除。网吧系无盘系统，与电脑是共用一个系统。 被告人王一衡辩护人辩称：一、网吧首页导航应排除在控制电脑数量之外。王一衡设置的网吧首页导航是常用网站，不侵犯网吧所有权者利益，没有主动破坏计算机故意，情节轻微；二、工作站属无盘系统，应以控制服务器数量为准。 被告人杨昆辩称，对罪名没有异议，愿意退缴违法所得。但控制的电脑数及非法获利金额与起诉书有差异。获利金额是由两种不同业务组成，云计算是有侵害性的，网吧首页属于没有侵害性的。 被告人杨昆辩护人辩称：被告人杨昆控制的计算机服务器没有达到犯罪标准。计算机系统应为一个完整系统，因为服务器不开启，其工作站无法运行。杨昆系初犯、偶犯，且构成自首。 被告人颜翔辩称，对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议。 被告人颜翔辩护人辩称：一、颜翔主动投案，有自首情节；二、颜翔构成犯罪中止；三、颜翔系初犯、偶犯；四、颜翔积极退赃已取得了被害人的谅解。综上，请求对被告人颜翔免予刑事处罚。 经审理查明：湖南省衡阳市鑫金亿网吧管理有限公司共有27家直营门店，该公司从2018年3月1日开始执行区域化管理制度，27家直营门店共分3个区域，其中1号区域为岳屏店、中南店、江武传媒、地球村、大家店、主流店、苗圃店、超威店，区域经理为范某。2号区域为常宁店、蒸北店、超时空、新视野店、世纪店、晶珠店、华新店，区域经理为郭某。3号区域为兴旺店、272店、星光店、云集店、泉溪店、南岳店、白沙店、叮当店、梦工厂、旗舰店、雁峰店、中北店，区域经理为龚某。 被告人陈德志系湖南省衡阳市鑫金亿网吧管理有限公司技术员，负责该公司直营店的网吧服务器维护和管理。2017年12月左右，被告人陈德志在比目鱼网咖联盟网站注册了账号为“nedncs”的账号，并在该网站陆续申请网吧广告投放和云计算（俗称“挖矿”）等业务，比目鱼网咖联盟对网吧广告投放按1000次UV/28元计算增值费用，对云计算按1000台有效终端/月/5000元计算费用。此后被告人陈德志在未经网吧所有人的授权许可，将从比目鱼网咖联盟网站下载具有破坏性的客户端程序（程序文件名为“nedncs.exe”）安装在其负责维护管理的衡阳市鑫金亿网吧管理有限公司的26家直营店网吧服务器上，并将下载的客户端程序设置开机自动运行，截止到2019年1月止，被告人陈德志日均控网吧电脑数在2100台左右，非法获利共计63554元。 被告人王一衡系衡阳市雁峰区金天亿电脑经营部技术员，负责该经营部客户网吧服务器维护和管理。2017年1月左右，被告人王一衡在比目鱼网咖联盟网站注册了账号为“wyh241”的账号，并在该网站陆续申请网吧广告投放和云计算等业务，比目鱼网咖联盟对网吧广告投放按1000次UV/28元计算增值费用，对云计算按1000台有效终端/月/5000元计算费用。此后被告人王一衡在未经网吧所有人的授权许可，将从比目鱼网咖联盟网站下载具有破坏性的客户端程序（程序文件名为“wyh241.exe”，后改名为“arp.exe”）安装在其负责维护管理的石鼓区非速网吧等20余家网吧服务器上，并将下载的客户端程序设置开机自动运行，截止到2019年1月止，被告人王一衡日均控网吧电脑数在1703台左右，非法获利共计47385元。 被告人杨昆系衡阳市雁峰区金天亿电脑经营部技术员，负责该经营部客户网吧服务器维护和管理。2018年2月左右，被告人杨昆在比目鱼网咖联盟网站注册了账号为“kdave”的账号，并在该网站陆续申请网吧广告投放和云计算等业务，比目鱼网咖联盟对网吧广告投放按1000次UV/28元计算增值费用，对云计算按1000台有效终端/月/5000元计算费用。此后被告人杨昆未经网吧所有人的授权许可，将从比目鱼网咖联盟网站下载具有破坏性的客户端程序（程序文件名为“kdave.exe”，后改名为“1.exe”）安装在其负责维护管理的珠晖区茗城网吧等10余家网吧服务器上，并将下载的客户端程序设置开机自动运行，截止到2019年1月止，被告人杨昆日均控网吧电脑数在896台左右，非法获利共计24810.4元。 被告人颜翔系衡阳市雁峰区金天亿电脑经营部技术员，负责该经营部客户网吧服务器维护和管理。2018年3月左右，被告人颜翔在盛行网吧传媒网站注册了账号为“138757993”的账号，并在该网站陆续申请网吧首页推广和暗刷（俗称“挖矿”）等业务，此后被告人颜翔未经网吧所有人的授权许可，将从盛行网吧传媒网站下载具有破坏性的客户端程序（程序文件名为“sx019”，后改名为“arp.exe”）安装在其负责维护管理的雁峰传奇网吧等6家网吧服务器上，并将下载的客户端程序设置开机自动运行，截止到2019年1月止，被告人颜翔至高控制网吧电脑数在140台左右，非法获利共计2201元。 案发后，被告人王一衡、杨昆、颜翔经通知后主动到案。公安机关扣押了杨昆白色苹果手机一部。扣押了颜翔苹果手机一部，赃款2201元。扣押了王一衡黑色荣耀手机一部，金色华为手机一部，U盘一个。扣押了陈德志移动硬盘一个，黑色一加手机一部，办公电脑主机一台。扣押了衡阳市金天亿电脑管理部电脑主机三台。扣押了鑫金亿网吧管理有限公司旗舰店服务器、电脑主机各一台，后又发还了该公司。 被告人陈德志取得了被害单位的谅解，退缴了赃款63554元。被告人王一衡退缴了赃款47385元。被告人杨昆取得衡阳珠晖火狐网吧的谅解，退缴了赃款24810.4元。被告人颜翔与衡阳市石鼓区北极网吧达成了调解协议，赔偿了该网吧损失2000元，取得了谅解。 上述事实，有公诉机关及被告人陈德志、王一衡、杨昆提交的，并经法庭举证、质证的下列证据予以证实： 1、报案材料、案件交办函、接报案登记表，证明该案案件的来源情况。 2、抓获经过，证明四被告人到案经过。 3、扣押决定书、扣押物品文件清单，发放物品文件清单、非税收入一般缴款书、银行缴纳凭证，证明公安机关扣押了杨昆白色苹果手机一部。扣押了颜翔苹果手机一部，赃款2201元。扣押了王一衡黑色荣耀手机一部，金色华为手机一部，U盘一个。扣押了陈德志移动硬盘一个，黑色一加手机一部，办公电脑主机一台。扣押了衡阳市金天亿电脑管理部电脑主机三台。扣押了鑫金亿网吧管理有限公司旗舰店服务器、电脑主机各一台，已发还了该公司。被告人陈德志退缴了赃款63554元。被告人王一衡退缴了赃款47385元。被告人杨昆退缴了赃款24810.4元。 4、金鑫亿网吧管理公司网吧信息，证明金鑫亿网吧管理公司所有经营网吧情况。 5、雁峰区金天亿电脑经营部网吧信息，证明雁峰区金天亿电脑经营部所维护网吧情况。 6、户籍资料，证明四被告人均达到刑事责任年龄、具备刑事责任能力。 7、谅解书、收条、调解协议，证明被告人陈德志已取得了被害单位的谅解。被告人杨昆取得衡阳珠晖火狐网吧的谅解。被告人颜翔赔偿了被害人廖某的损失，取得了被害人的谅解。 8、证人范某的证言，证明：他2018年3月开始担任鑫金亿网吧管理有限公司区域经理，管理8家网吧，所有管理由他负责，如网吧运营中出现问题，由当班工作人员通过微信和钉钉告诉他，由他负责处理。他所管理的8家网吧2018年期间日常运行状况与以往相比无特别明显异常，但工作人中反映过日常运行故障问题有：绝地求生游戏登录不进，他们排查的原因是外网原因。看电影比较卡，原因是顾客利用迅雷等软件下资源导致宽带负荷超载。偶尔交换机死机，释放数据就可以了。服务器掉盘，是服务器运行久了没有重启。他管理的网吧没有出现过大面积电脑卡机或死机情况。2018年苗圃店反映过整个网吧开不了机，经排查是游戏盘出现故障。岳屏店反映过所有游戏打不开，经排查是回写盘和读写盘坏了。网吧日常硬件故障维护是唐嘉兴，软件故障维护是陈德志。 9、证人郭某的证言，证明金鑫亿网吧管理有限公司2018年3月开始实行区域经理制，其系区域经理，管理七个网吧。如果他所管理网吧出现硬件、软件或系统故障，都通过钉钉软件上报，经法定代表人审批下发给相应部门。他所管理的网吧也有客户反映玩游戏较卡，公司派人过来一般把问题解决了。网吧电脑出现卡顿和运行慢都是很正常的一些异常情况。在他印象中，没有太感觉哪个时间段出现电脑卡顿，运行较慢的情况，都是很正常的基本维护，一般都及时解决了。网吧由陈德志负责技术维护。 10、证人刘某1的证言，证明金鑫亿网吧管理公司2018年3月开始实行区域经理制，其是区域经理助理，协助网吧负责人管理雁峰98台电脑管理。2017年至今就是网吧硬件外设的损坏更换，常规小问题。如有客户反映玩游戏卡顿，他们就会跟区域经理上报，由公司专门的技术员过来处理。网吧未经常性出现电脑问题。有时客户反应游戏比较卡，可能是游戏官网服务器问题，公司技术员来解决就好了。平时负责电脑技术的是公司陈德志。 11、证人黄某的证言，证明金鑫亿网吧管理公司2018年3月开始实行区域经理制，他是区域经理助理，网吧有81台电脑，2018年期间网吧只出现过小问题，刚来的时候及2018年5月和6月出现过服务器死机2次，但重启就好了。后来重新装了系统到现在再也没有出现问题了。平时负责电脑技术的是公司陈德志。 12、证人胡某的证言，证明金鑫亿网吧管理公司2018年3月开始实行区域经理制，他是世纪店区域经理助理。2018年有时出现游戏进不去、玩英雄联盟时候卡机及出现蓝屏、死机情况，蓝屏、死机应该是机箱散热慢，不过情况不多。网吧日常维护一般是区域经理负责联系安排人过来，她不知道叫什么名字。有个别电脑开机不起，维护员告诉她是显卡有问题，主要是蟑螂造成的，其他损环原因损坏显卡情况较少，但也不排除，需要把显卡带回去更换维修。 13、证人陈某2的证言，证明金鑫亿网吧管理公司2018年3月开始实行区域经理制，他是岳屏店区域经理助理。网吧电脑日常一般反映的问题有：绝地求生游戏登录不进，英雄联盟游戏有时也登不进，偶尔也有死机卡机情况，他都向经理反映过，经理说是正常现象。日常维护由区域经理安排人维护。 14、证人刘某2的证言，证明金鑫亿网吧管理公司2018年3月开始实行区域经理制，他是区域经理助理，网吧有68台电脑。2018年期间网吧运行状况比较正常，日常运行故障有内存条出现松动，个别电脑开不了机现象，但未出现大面积死机卡机现象。网吧日常维护是陈德志负责。 15、证人唐某、毕某的证言，证明其分别为金鑫亿网吧管理公司南岳店、中南店区域经理助理，网吧分别有84和95台电脑，2018年期间网吧整体比较正常，并未听到顾客反映死机卡机现象。网吧日常维护是陈德志负责。 16、证人吴某的证言，证明金鑫亿网吧管理公司2018年3月开始实行区域经理制，他是区域经理助理，网吧有80台电脑，网吧2018年日常运行状况与以往相比没有特别明显异常。日常运行故障主要是电脑启动慢，出现过死机卡机现象，原因为电信局维护等网络原因和游戏更新造成。日常电脑维护是陈德志。 17、证人曹某、凌某的证言，证明金鑫亿网吧管理公司2018年3月开始实行区域经理制，他们分别中山北路和超威店经理助理，网吧分别有80台和72台电脑。网吧2018年日常运行状况与以往相比没有特别明显异常。日常运行故障是电脑启动慢，未出现过死机卡机等运行状况。电脑技术维护是技术员负责。 18、证人刘某3、蒋某2等7人的证言，证明金鑫亿网吧管理公司2018年3月开始实行区域经理制。日常运行故障是网吧硬件外设损坏更换，未出现过大面积电脑卡机、死机现象，只是个别电脑出现过卡机。有时部分客户反映游戏比较卡，可能是游戏官网服务器问题。网吧技术维护是陈德志。 19、证人龚某的证言，证明：（1）他系金鑫亿网吧管理公司运营总监，2018年2月28日开始实行区域化管理，他管理12家门店。（2）2018年期间他管理的网吧会有一些如游戏卡顿，网页打不开，出现弹窗广告等问题，但出现不是很多，每个网吧一星期有一次左右，这都是日常运行中遇到的日常问题，日常运行中出现过卡机死机状况，有时是硬件问题，有时是软件问题，基本上每个网吧每周都会出现这样情况。（3）软件、网络由陈德志负责。（4）他是陈德志直接领导，广告推广业务他不知道，只知道陈德志在浏览器上设置了2345首页广告，但并不是他同意的，是他自己在网吧里面看到的，后面为这事专门出了对技术软件维护提出了一些要求文件，规定了首页不能打广告，不能安装程序，但陈德志未按要求做，后面还找过他一次要他改，他说做不到。且并不知道陈德志在公司网吧服务器上安装了程序进行挖矿，其他股东也不知道，知道都不会允许的。他接手维护工作后，很多网吧店长给他打电话，说网吧有开机很卡，弹出很多广告，有时游戏进不去等很多问题，后经测试，发现是服务器一启动深蓝云”软件就出好多问题，为解决这些问题，就把“深蓝云”软件的开机启动计划停了，停了之后，这些问题就解决了。之前网吧出了问题由陈德志解决。他问过陈德志网吧出问题原因，陈德志一般都说是服务器安装的软件有冲突即营销大师和文网卫士有问题或是游戏搞维护什么的。陈德志在向“比目鱼网咖联盟”平台申请增值业务曾提交的一份旗舰店的维护授权合同他不清楚，与陈德志未签订网吧授权合同或协议之类的文书。 20、被害人姜某的证言，证明他是鑫金亿网吧管理有限公司法人代表，他和公司其他股东对公司员工私自使用网吧主机进行挖矿不知情，公安机关调查时才知道，公司不允许在网吧服务器安装挖矿程序。只有陈德志负责网吧维护。他愿意谅解陈德志，希望对他从轻处理。 21、被害人全某的证言，证明他是北极网吧的老板，有44台电脑，网吧管理维护是金天亿公司颜翔负责。网吧日常运行中一般是客户反映游戏卡或系统运行慢，他打电话给颜翔，颜翔一般在后台处理一下，基本就恢复正常。他不清楚颜翔在后台服务器和客户机上安装后台程序和获利情况。 21、被害人杨某的证言，证明他是茗城网咖的老板之一，有96台电脑。2017年底为满足顾客对“绝地求生”游戏的需要，更换了36台电脑。更换新设备后，很多顾客在网吧上玩游戏时都反映电脑卡顿、延迟，电脑主机机箱温度特别高，烫手。未更换的电脑玩游戏时也出现卡顿、延迟，这种情况一直到2018年10月，他经常打电话、发信息给杨昆，但都没有解决。直到2019年1月份左右叫另外一个公司重装系统后，整个网吧不再卡机、延迟了。发现电脑卡机、延迟是在2017年年底网吧更换36台高配置的新电脑之后，每个月电费要多交2000元到3000元。2016年至2017年期间，网吧只有个别反映玩游戏卡。网吧日常维护也是杨昆。 22、被害人蒋某1的证言，证明其系火狐网吧所有人，网吧共有79台电脑，2017年11月份更换了20台新电脑，系统由杨昆安装。购买电脑之后，发现整个网吧上网比更新之前还要卡顿，并多次找杨昆解决，杨昆回答说是网吧内存不准，每次调试一下只好10天半个月，又是老样子。2017年11月份网吧更换20台新电脑，整个网吧就开始出现大面积上网卡机，一直延续到2018年12月份，12月份之后未再出现。更换20台新电脑之前网吧只是个别电脑才出现卡机。电脑日常维护为杨昆。 23、被害人龙某的证言，证明其系蒸湘区天添网吧的所有人，之前有96台电脑。2018年7月后减到39台电脑，2017年6月左右，因为整个网吧顾客都反映上网比较卡，她打电话叫王一衡过来维护，王一衡建议网吧主服务器增加内存和更新系统。当时王一衡帮她加了2个盘内存并更新了系统。一个月后，还是卡，王一衡又重新拷贝了一套系统，并说未植入广告。一个月后又回到以前状态，王一衡又建议安装一个分流器，安装分流器后还是断断续续卡，她经常打电话给王一衡，在她要求下王一衡又重新拷了2次盘，但仍未解决卡顿问题。2017年10月更换了一台主服务器。2018年3月份更换了显卡、内存条及键盘、鼠标后，玩游戏还是卡，一直到现在整个网吧还是非常卡。隔壁网吧没出现卡顿情况。网吧日常维护为王一衡。 24、被害人陈某1的证言，证明其是非速网吧所有人，有96台电脑。2018年下半年生意不怎么样，很多人反映电脑比较慢。网吧电脑日常维护是王一衡。一般是鼠标或硬盘等硬件维护，开机不起，系统运行慢都有过。系统等服务器方面维护都是交五王一衡去做，具体操作他不太懂，不清楚王一衡在网吧服务器是怎么操作。2018年3月份左右开始有客户陆续反映网吧电脑运行比较慢，他以为是显卡问题，就在2018年4月升级了显卡和内存，是由王一衡带金天亿公司工作人员处理的，但升级不明显，过几天电脑又卡了，反复找王一衡好几次，但情况差不多。不知道有人植入了挖矿程序。 25、被告人陈德志的供述和辩解，供述：（1）他在2017年上半年开始负责网吧服务器维护工作。2018年1月在比目鱼公司网站后台申请首页业务，下载比目鱼增值程序，再把这个程序设置为网吧工作站开机启动，安装一个月后，网吧店长反映机子卡，便怀疑比目鱼公司的这个增值程序在进行云计算业务。2018年3月在他维护的网吧店员向他反映网吧机子卡，就到网吧排查，发现网吧CPU和GPU的使用率异常高，怀疑比目鱼公司在网吧后台运行云计算机业务。于是与比目鱼联盟客户联系，该公司人员否认。后发现比目鱼公司把云计算在后台运行未分到成后，开始把云计算业务打开。（2）他在26家网吧设置了开机启动比目鱼的增值程序，开始使用云更新软件的开机启动设置增值程序启动，后就开始使用深蓝维护通道进行开机下发，每天开机能允许比目鱼增值程序的大概在2000台主机左右。（3）打开云计算后可发现CPU和GPU异常升高，就是挖矿。（4）共获得6万元，其中首页业务获利大概3万多元，挖矿获利3万多元。（5）他是在比目鱼联盟的官网登陆他的账号进入平台，自行下载挖矿程序，通过维护大师软件操作推送到各网吧服务器上，并将该程序放在D盘上，然后用网吧无盘操作系统将该程序设置为开启程序启动，网吧服务器开机就会自动运行，开始挖矿。 26、被告人王一衡的供述和辩解，证明：（1）2016年开始在比目鱼网站注册账号做首页推广，以千点击量24元计算费用，并在雁峰区辉煌腾灰、珠晖区天涯海角、桃园结义共7到8家网吧服务器上或客户机上运行2345网站程序，共做了五个月。（2）2018年5、6月开始做云计算做了半年，并以1000台有效终端1000元计算费用，挖矿赚了10000元，首页推广和挖矿共赚了55863元。（3）挖矿程序为wyh241.exe，后修改为ismexe和arpexe。（4）网吧老板不知道。 27、被告人杨昆的供述和辩解，证明：（1）2017年10月在技术交流群发现比目鱼网一个网吧首页增值服务很赚钱，便与比目鱼网的橙子联系，橙子告知他先注册比目鱼网盟账号，登录后就能在比目鱼网盟网页上看见很多明码标价的推送软件，只要将软件进行下载，推送到各网吧去就可以，橙子就会根据推送终端数，按网上约定进行结算并将钱打到他的622002951170154343卡上，他共获利24664.71元。（2）比目鱼网盟网页软件主要分三类，一类是主页广告，一类是弹窗广告和桌面广告，一类是挖矿软件。（3）2017年10月他就发现了挖矿软件并试运行了，收入还可以，但占用网吧显卡和CPU太高，造成电脑很卡，容易被网吧老板发现，后就没有搞了。从2018年2月开始将比目鱼网盟挖矿软件通过远程操作植入管理的24个网吧，并运行了四个月，2018年6月网吧向他反映电脑很卡后，就陆续把挖矿软件从网吧卸载，获利大概是15000元。（4）主页推广和挖矿实际是一个程序。（5）向网吧推送挖矿软件程序网吧老板不知道，也未跟公司领导汇报过，是私下搞的。（6）他是利用维护大师软件实现对各网吧的维护管理，将挖矿软件下载后通过维护大师推送到多个网吧服务器，然后将这个免安装的软件放在多个网吧的G盘，再通过网吧无盘管理系统将这个软件设置为开机自动启动，只要电脑开机就会运行这个程序，开始挖矿。自动运行是比目鱼网盟提供技术支持。挖矿程序名称为1.exe。2018年7月停止推了“云计算”，广告投放也一起停了。（7）他在比目鱼公司做的业务就是主页推广和挖矿，主页推广收益根据UV（点击量）来计算，挖矿主要主要根据在线开机台数和电脑配置计算能力两方面综合计算收益，大概是1000台计算机开机运行一个月就差不多收益5000元。 28、被告人颜翔的供述和辩解，证明：（1）他是金天亿电脑经营部技术员，负责各网吧客户电脑后台技术服务。（2）从2018年3月开始，从广州盛行公司主册账号后按该要求在网吧浏览器上主页设置指定广告主页，以点击率获得收益。（3）2018年3月下旬开始做云计算或暗刷，通过exe程序文件（文件名sx0119，后改名为“arp.exe”），再通过维护程序向6-7个网吧推送。（4）2018年3月至11月共获利2200元，所获利由广州盛行公司直接支付到预留的建行623668295001922033卡上。（5）他就职的公司不知道，属私人推送，也未告知网吧老板。 29、鉴定意见，证明四被告下载的客户端程序经鉴定具有破坏性。 30、现场勘验检查笔录，证明公安机关依法对四被告人维护的网吧进行了现场勘验检查，提取了非法安装的挖矿程进行挖矿证据。 31、远程勘验笔录，证明公安机关对电子证据进行固定。 32、搜查笔录，证明对四被告人的住所和办公场所进行了搜查，扣押了相关物证。 33、电子证据，证明四被告人的获利及获利计算依据。 34、证人赵某的证言，证明他在2019年1月2日上班途中接到公司负责人电话要他通知王一衡、杨昆、颜翔三人到公司来，有公安民警需找他们问些事情，于是他分别给王一衡、杨昆、颜翔三人打电话，要求他们马上到公司办公室来配合工作，公安民警在找到他们了解一些情况，但未说具体事情。其到公司姜总办公室后，姜总和肖队介绍说在公司网吧电脑里发现一些程序涉及挖矿，需找公司技术员进一步了解，于是又在公司办公室给他们三人打电话，催他们快点过来，说公安机关因网吧里面有非法软件涉及挖矿的事情在找他们，让他们早点过来。王一衡接到电话很快来到办公室，颜翔是一个小时内到办公室，杨昆是两个小时左右到办公室。陈德志是在其到公司的时候就在办公室，陈德志上班情况他不清楚。 上述证据，本院予以确认。 本院认为，被告人陈德志、王一衡、杨昆、颜翔违反国家规定，对计算机系统实施非法控制，情节特别严重，其行为均已构成非法控制计算机信息系统罪，公诉机关指控被告人陈德志、王一衡、杨昆、颜翔犯非法控制计算机信息系统罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人陈德志到案后能如实供述自己的犯罪事实，且当庭认罪，系坦白，依法可从轻处罚。被告人陈德志取得被害单位的谅解，并积极退缴违法所得，可酌情从轻处罚。被告人陈德志的辩护人辩称被告人陈德志系坦白并取得被害单位的谅解的辩护意见，本院予以采纳。被告人陈德志非自动投案不属自首，被告人陈德志辩护人辩称被告人陈德志系自首的辩护意见，本院不予采纳。被告人陈德志的辩护人辩称被告人陈德志具有立功情节，经查无相关证据证实，本院不予采信。被告人陈德志非共同犯罪，其辩护人辩称被告人陈德志系从犯无法律依据，本院不予支持。被告人王一衡、杨昆、颜翔的犯罪行为虽被发觉，但在尚未受到讯问及未被采取强制措施前，接到电话后主动到案接受调查，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，可减轻处罚。被告王一衡、杨昆、颜翔退还了全部违法所得，可酌情从轻处罚。被告杨昆及颜翔的辩称被告杨昆及颜翔具有自首情节，本院予以采纳。被告颜翔辩护人辩称被告颜翔系犯罪中止的辩护意见，经查，被告颜翔犯罪行为和结果均已完成，被告颜翔辩护人辩称被告颜翔系犯罪中止的辩护意见没有事实依据，本院不予采纳。被告人陈德志辩护辩称，非法控制的计算机数量要以服务器数量的辩护主张，经查，被告人陈德志进行挖矿非法获利的计算依据为有效终端电脑数量，并非服务器，其辩护人的辩护意见没有事实依据，本院不予采信。被告人陈德志及杨昆的辩护人辩称首页导航应排除的辩护意见，经查，非法控制计算机信息系统表现为未经授权或超越授权控制计算机信息系统，本案被告人陈德志及杨昆在计算机设置首页导航广告并未经网吧所有人同意，符合非法控制计算机信息系统表现形式，被告人陈德志及杨昆的辩护人辩称首页导航广告应排除的辩护意见没有事实依据，本院不予采纳。综上所述，被告人陈德志、王一衡、杨昆、颜翔均系初犯，能认罪、悔罪，经本院委托当地社区矫正机构调查评估认为对其可适用社区矫正，根据被告人陈德志、王一衡、杨昆、颜翔的犯罪事实、情节、悔罪表现、认罪态度，决定对四被告人均可适用缓刑。被告人陈德志辩护人提出的对被告人陈德志适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳。被告人颜翔辩护人提出的对被告人颜翔免予刑事处罚的辩护意见，本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第二款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全事案件应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下： 一、被告人陈德志犯非法控制计算机信息系统罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（限判决生效后十日内缴纳）。 （缓刑考验期，从判决确定之日起算。） 二、被告人王一衡犯非法控制计算机信息系统罪，判处有期徒刑二年八个月，缓刑二年八个月，并处罚金人民币七千元（限判决生效后十日内缴纳）。 （缓刑考验期，从判决确定之日起算。） 三、被告人杨昆犯非法控制计算机信息系统罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑二年三个月，并处罚金人民币五千元（限判决生效后十日内缴纳）。 （缓刑考验期，从判决确定之日起算。） 四、被告人颜翔犯非法控制计算机信息系统罪，判处有期徒刑一年十一个月，缓刑一年十一个月，并处罚金人民币二千元（限判决生效后十日内缴纳）。 （缓刑考验期，从判决确定之日起算。） 五、被告人陈德志退缴的违法所得63554元，被告人王一衡退缴的违法所得47385元，被告人杨昆退缴的违法所得24810.4元依法予以没收，上缴国库。被告人颜翔退缴的违法所得2200元依法予以没收，由衡阳市公安局石鼓分局上缴国库。 六、扣押被告人陈德志在案作案工具的移动硬盘一个，黑色一加手机一部；被告人王一衡在案的黑色荣耀手机一部，金色华为手机一部，U盘一个；被告人杨昆在案的白色苹果手机一部；被告人颜翔在案的苹果手机一部；依法予以没收，由扣押机关衡阳市公安局石鼓分局上缴国库。扣押被告人陈德志办公电脑主机一台，由扣押机关衡阳市公安局石鼓分局返还给所有人湖南省衡阳市鑫金亿网吧管理有限公司。扣押在案的衡阳市金天亿电脑经营部电脑主机三台，由扣押机关衡阳市公安局石鼓分局予以返还。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本九份。 审 判 长  龙 捷 人民陪审员  邵泽萍 人民陪审员  马 勇 二〇一九年九月三十日 书 记 员  倪 奇 附本判决所适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》第二百八十五第二款违反国家规定，侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，或者对该计算机信息系统实施非法控制，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全事案件应用法律若干问题的解释》第一条非法获取计算机信息系统数据或者非法控制计算机信息系统，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十五条第二款规定的“情节严重”： （一）获取支付结算、证券交易、期货交易等网络金融服务的身份认证信息十组以上的； （二）获取第（一）项以外的身份认证信息五百组以上的； （三）非法控制计算机信息系统二十台以上的； （四）违法所得五千元以上或者造成经济损失一万元以上的； （五）其他情节严重的情形。 实施前款规定行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十五条第二款规定的“情节特别严重”： （一）数量或者数额达到前款第（一）项至第（四）项规定标准五倍以上的； （二）其他情节特别严重的情形。 明知是他人非法控制的计算机信息系统，而对该计算机信息系统的控制权加以利用的，依照前两款的规定定罪处罚。