上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初64406号原告：上海蓥石汽车技术有限公司，住所地上海市宝山区逸仙路****楼**。法定代表人：芮群伟，执行董事。委托诉讼代理人：何洋，男，该公司工作人员。被告：朱磊，男，1979年9月22日生，汉族，住上海市虹口区天宝路******。原告上海蓥石汽车技术有限公司诉被告朱磊民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月14日立案后，本院依法适用普通程序，于2020年1月6日进行证据交换，又于2020年5月7日公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人何洋及被告朱磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海蓥石汽车技术有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付欠款人民币(以下币种同)17,882,630.14元；2、判令被告向原告支付利息(以17,882,630.14元为基数，自2017年12月1日起，按年利率12%标准计算至实际支付之日止)；3、判令被告向原告支付违约金(以17,882,630.14元为基数，自2018年7月1日起按年利率12%标准计算至实际支付之日止)；4、判令被告承担保费25,006.09元；5、判令被告承担诉讼费用。事实和理由：原、被告于2018年签订《债权债务确认及冲抵协议》，协议约定：自2017年12月1日起，原告对被告享有本金为17,882,630.14元债权，被告应于2018年6月31日前向原告偿还17,882,630.14元债务及相应利息。如逾期未付，则甲方应自逾期之日起每日按应未付金额的万分之五支付违约金(包含本金)。自2018年6月31日，经原告多次催要，被告仍未归还。故为维护原告的合法权益，诉至法院。被告朱磊辩称：不同意原告的诉讼请求。原、被告之间不存在借贷关系，涉案款项是公司往来款，原告所诉并非事实。原告打给被告的30,000,000元是用于归还被告对外所筹集的用于公司经营的借款。为了财务合规性，原告要求被告签署了《债务抵销合同》，并承诺不需被告归还。因为被告是原告公司的股东，不仅仅是原告打款给被告，被告也打款给原告。被告共计收到原告30,000,000元，被告也给过原告15,000,000元，同时被告也借给原告经营的另外一家公司即上海里享新能源汽车销售有限公司11,150,000元。在2017年11月份，原、被告形成协议书，原告对惠科公司与被告的负债是确认的。因原告尚欠被告20,000,000元。被告不同意支付原告任何借款、利息。对于保全费、诉讼费用也不同意承担。本院经审理认定事实如下：2017年10月31日，被告通过银行转账的方式分两笔合计向原告支付10,000,000元。2017年11月1日，被告通过银行转账的方式分两笔向原告合计支付1,000,000元。2017年11月2日，被告通过银行转账的方式向与原告支付1,000,000元。同日，被告通过银行转账的方式向与原告支付3,000,000元，备注为投资款。2017年11月30日，原告通过银行转账的方式向被告支付5,000,000元，备注为还款。同日，原告通过银行转账的方式向被告支付25,000,000元，2018年初，原告(乙方)与被告(甲方)签订《债权债务确认及冲抵协议》，内容为“第一条，债权债务关系。1、甲乙双方确认，甲方于2017年10月31日至2018年11月2日期间共向乙方提供了本金为12,000,000元的借款。该等借款乙方已经收到。2、甲乙双方确认，乙方于2017年11月30日向甲方偿还了5,000,000元的借款，该等还款甲方已收到。3、甲乙双方确认，乙方于2017年12月1日向甲方支付了本金为25,000,000元的借款。该等借款甲方已收到。4、甲乙双方一致同意，一方向对方提供的借款，利率均按照年化12%计算，自该笔款项划出出借方账户之日起算，至出借方收到相应金额的还款之日。各方认可，一年按照365日计算。第二条，债权债务冲抵。1、为理清本协议第一条所述的债权债务关系，甲乙双方一致同意，相互冲抵乙方对另一方享有的债权/负有的债务。2、甲乙双方一致确认同意，在债权债务冲抵后，自2017年12月1日起，乙方不再对甲方享有债务，乙方对甲方享有本金为17,882,630.14元的债权。3、甲乙双方一致同意，甲方应在2018年6月31日前向乙方足额偿还17,882,630.14元债务及其相应利息。如逾期未付，则甲方应自逾期之日起每日按应付未付金额的万分之五支付违约金(包含利息)。4、甲乙双方一致同意，甲方履行还款义务而向乙方支付的款项，按下列顺序清偿：(1)违约金；(2)利息；(3)本金，且乙方有权变更上述顺序。第三条，权利义务。1、在本协议有效期内，甲方发生重大事项时，应自上述事项发生之日起五日内立即书面告知乙方。2、甲方有权申请提前还款，但应在还款前三个工作日书面通知乙方，并获得乙方同意。3、乙方有合理理由认为甲方自身债务恶化，可能丧失还款能力时，乙方有权要求甲方提前还款，借款资金占用费按照实际借款日期计算。乙方根据以上约定要求甲方提前还款的，甲方应在接到通知后十个工作日内偿还本金及利息。4、在本合同履行完毕前，甲、乙任何一方变更住所(营业地)、联系方式时，应在变更后立即书面通知其他方。第四条，争议的解决。”另查明，被告系原告股东，持股比例为10%。以上事实，由原告提供的《债权债务确认及冲抵协议》、银行转账凭证，被告提交的银行转账凭证、《关于上海里享新能源汽车销售有限公司整体移交事项的备忘录》以及原、被告当庭陈述予以证实，经审查，本院依法予以确认。本院认为，首先，合法的借贷关系受法律保护。本案中，从原告举证来看，原告为证明其向已按约履行出借义务，向本院提交原、被告双方签字确认的《债权债务确认及冲抵协议》及银行付款凭证，故原告已就其主张的借款事实已提供充分证据，本院对原告主张的借贷事实予以确认。对于被告提出其与原告之间不存在借贷关系，签订涉案《债权债务确认及冲抵协议》仅是为了完善公司财务制度的抗辩意见，并无相关证据予以证明，故本院不予采信。对于被告提出其并不欠原告借款的抗辩意见，根据被告所提交的银行水流明细显示，其分别在2017年10月31日向原告转账10,000,000元、于2017年11月1日向原告转账1,000,000元、于2017年11月2日向原告转账1,000,000元与3,000,000元(被告备注性质为投资款)。上述资金转账情况与《债权债务确认及冲抵协议》中所确定的事实相印证。另，对于被告提交的其与西藏惠科投资有限公司、上海里享新能源汽车销售有限公司之间的资金往来，案外人李某的银行转账明细以及《关于上海里享新能源汽车销售有限公司整体移交事项的备忘录》，因被告并未提供相应证据证明上述证据与本案存在直接关联性，故本院不予采信。本院认为，被告提交的上述证据，均不能证明其已履行归还借款的事实，故被告应依照合同约定，归还原告相应借款。现原告要求被告依照合同约定，归还借款本金17,882,630.14元的诉讼请求，符合法律规定，故本院予以支持。本院注意到，鉴于被告系原告公司股东，其于2017年11月2日向原告转账明确备注用途为投资款的3,000,000元，并非基于本案借贷关系所发生，故被告可另行主张相应权利。其次，对于原告要求被告支付利息(以17,882,630.14元为基数，自2017年12月1日起，按年利率12%标准计算至实际支付之日止)。根据《债权债务确认及冲抵协议》第1.4条“甲乙双方一致同意，一方向对方提供的借款，利率均按照年化12%计算，自该笔款项划出出借方账户之日起算，至出借方收到相应金额的还款之日。各方认可，一年按照365日计算。”因原告主张的利息标准及起算时间符合合同约定且未违反法律规定，故本院予以支持。第三，对于原告要求被告支付违约金(以17,882,630.14元为基数，自2018年7月1日起按年利率12%标准计算至实际支付之日止)。根据《债权债务确认及冲抵协议》第2.3条“甲乙双方一致同意，甲方应在2018年6月31日前向乙方足额偿还17,882,630.14元债务及其相应利息。如逾期未付，则甲方应自逾期之日起每日按应付未付金额的万分之五支付违约金(包含利息)。”本院注意到，2018年6月共计30天，并无31日，故该付款期限应顺延一天至2018年7月1日，相应的逾期违约金应当自2018年7月2日起算。对于原告主张按照年利率12%标准支付逾期违约金的诉讼请求，因符合合同约定且未超出法律规定，故本院予以支持。第四，对于原告要求被告承担保函费25,006.09元的诉讼请求。因该项诉请并无合同依据及法律依据，故本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条以及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款之规定，判决如下：一、被告朱磊应于本判决生效之日起十日内返还原告上海蓥石汽车技术有限公司借款本金17,882,630.14元；二、被告朱磊应于本判决生效之日起十日内支付原告上海蓥石汽车技术有限公司利息(以17,882,630.14元为基数，自2017年12月1日起算至实际支付之日止，按年利率12%标准计算)；三、被告朱磊应于本判决生效之日起十日内支付原告上海蓥石汽车技术有限公司违约金(以17,882,630.14元为基数，自2018年7月2日起算至实际支付之日止，按年利率12%标准计算)；四、驳回原告上海蓥石汽车技术有限公司的其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费166,830元，保全费5,000元，两项合计171,830元，由被告朱磊负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  吴智永审 判 员  郭 巍人民陪审员  俞爱华二〇二〇年六月十二日书 记 员  王源超附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。