广东省信宜市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0983民初791号原告：信宜市深浩泰贸易有限公司（统一社会信用代码：914********2768822），住所地：广东省信宜市新里开发区迎宾商业广场。法定代表人：陈某1。委托诉讼代理人：李龙周，广东粤茂律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘利火，广东粤茂律师事务所律师，电话：189*****851。被告：信宜市恩图餐饮有限公司(统一社会信用代码：91440983MA4UHMXB4X)，住所地：广东省信宜市*********环岛边余新梅屋首层。法定代表人：杨某1。被告：杨亚勇，男，1970年2月4日出生（公民身份号码：440************611），汉族，住广东省茂名市茂南区*********，电话：182*****111、181*****678。被告：江锡波，男，1982年10月25日出生（公民身份号码：440************477），汉族，住广东省茂名市茂南区**********，电话：182*****111。被告：覃东伟，男，1991年4月5日出生（公民身份号码：440************558），汉族，住广东省信宜市*********，电话：139*****777。原告信宜市深浩泰贸易有限公司（以下简称“深浩泰公司”）与被告信宜市恩图餐饮有限公司（以下简称“恩图公司）、杨亚勇、江锡波、覃东伟合同纠纷一案，本院于2019年3月21日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年5月15日公开开庭进行了审理，原告深浩泰公司的委托诉讼代理人李龙周、刘利火，被告恩图公司的委托诉讼代理人杨亚勇、被告杨亚勇、江锡波到庭参加诉讼。因案情复杂，不宜适用简易程序，本院于2019年6月14日裁定本案转为普通程序。本院根据原告深浩泰公司的申请，于2019年6月11日通知覃东伟作为本案被告参加诉讼。依法组成合议庭于2019年7月12日公开开庭进行了审理，原告深浩泰公司的委托诉讼代理人刘利火，被告江锡波到庭参加诉讼，被告恩图公司、杨亚勇、覃东伟经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告深浩泰公司向本院提出诉讼请求：1.判令三被告退还会员费180000元及该款利息（自2017年9月16日起按中国人民银行同期贷款利率计至还清款项之日止）给原告；2.本案诉讼费用由三被告承担。2019年6月13日，原告深浩泰公司申请追加覃东伟作为被告参加诉讼，并增加诉讼请求“请求被告覃东伟对本案应退还的会员费及利息承担连带清偿责任”。事实和理由：原告在信宜经营酒类批发生意，被告恩图公司在信宜市南环岛天誉世家经营N2酒吧，后改名为银河酒吧。被告杨亚勇、江锡波是恩图公司的股东。2017年9月，原告与被告商议供酒事宜，被告因此要求原告加入其公司会员，并缴纳会员费180000元，并声称该会员费可用于酒吧消费。原告缴纳会员费后到被告酒吧消费，被告却以各种理由不让原告在会员费抵减，故请求被告退还会员费。原告为维护自身合法权益，特此提起诉讼，请求法院支持原告的请求。原告深浩泰公司围绕其诉讼请求提供如下证据（均为复印件）：1.深浩泰公司营业执照1份；2.恩图企业信息表1份；3.《会员股份认购协议》1份；4.建行网上银行转账汇款电子回单1份。被告恩图公司答辩称，原告代表李平于2017年9月16日与恩图签订了《会员股份认购协议》、《N2酒吧股东出资人权利与义务协议》，协议第一条第4点约定“入股出资后，不得随意抽回出资”，第五条第2点还约定“若出资人单方面要求终止本协议退回出资股金需提前三个月递送申请报告给董事会审批同意”，董事会批准后还要按协议规定扣除N2酒吧运营折损费和会员卡费抵减后才可以的被告恩图公司经营的过程中，原告认购的会员卡到2018年1月止已经消费了26340元，不存在原告所说的不给消费抵减的情况。原告未按协议规定的程序和核算就诉讼请求退还出资，明显违反《会员股份认购协议》、《N2酒吧股东出资人权利与义务协议》的约定，属于单方违约，损害被告利益。综上所述，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告恩图公司围绕其答辩主张提供如下证据：1.《会员股份认购协议》、《证明》各1份；2.会员消费清单1份。被告杨亚勇答辩称，本案被告杨亚勇是N2酒吧的股东，经全体股东同意作为N2酒吧的签约代表于2017年9月16日与原告签订《会员股份认购协议》。原告提供的《出资证明》也是加盖N2酒吧的公章，并没有被告杨亚勇的签名，根据《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条“代理人在代理权限内，以代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力”，及第一百七十条“执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力”的规定，本案被告杨亚勇在《会员股份认购协议》的签名是N2酒吧授权的行为，因此，本案的签约主体应为原告与N2酒吧，本案纠纷与被告杨亚勇无关。综上所述，原告起诉杨亚勇主体错误，本案的主体应为N2酒吧，请法院驳回原告对被告杨亚勇的起诉。被告杨亚勇围绕其答辩主张提供如下证据：《会员股份认购协议》、《证明》复印件各1份。被告江锡波答辩称，本案原告起诉主体错误，被告江锡波不是本案合同的相对人，本案的主体应为原告与恩图公司。原告与N2酒吧于2017年9月16日签订《会员股份认购协议》，盖有N2酒吧的公章，没有被告江锡波的签名，被告江锡波只是N2酒吧的股东，本案合同纠纷与被告江锡波无关。被告江锡波围绕其答辩主张提供如下证据：《会员股份认购协议》复印件1份。被告覃东伟答辩称，本案原告起诉主体错误，被告覃东伟不是本案买卖合同相对人，本案被告的主体应为恩图公司。从原告提供证据的《出资证明》可以看到盖的是N2酒吧的公章，并没有被告覃东伟的签名。因此本案主体应为原告与N2酒吧，与被告覃东伟无关。根据《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条：“代理人在代理权限内，以代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。”以及第一百七十条：“执行法人或者非法组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。”之规定，本案被告覃东伟在《会员股股份认购协议》的签名是N2酒吧授权的行为，应认定为N2酒吧与原告为本案的合同双方。本院经审理认定事实如下：原告深浩泰公司依法于2014年8月11日依法成立，其经营范围包括食品经营。被告恩图公司依法于2015年9月25日成立，其经营范围为餐饮、娱乐场所服务，食品经营，零售烟草制品，本案被告杨亚勇、江锡波为股东；广东信宜N2酒吧（以下简称“N2酒吧”）由被告恩图公司经营。根据被告恩图公司出具的《证明》，恩图公司经全体股东同意于2017年8月10日，委托股东杨亚勇作为签约代表，权限包括：买卖合同、会员股东认购协议、供货合同、聘任合同等，同时在公司开业前还没有建立公账的情况下，委托杨亚勇用个人私人账户为公司收付款。股东杨亚勇、江锡波分别在该《证明》签名并加盖恩图公司公章确认。被告恩图公司在经营N2酒吧期间，原告深浩泰公司欲向其提供酒类，被告因此要求原告须加入N2酒吧会员。2017年9月16日，被告恩图公司授权代表杨亚勇（甲方）与原告深浩泰公司代表李平（乙方）签订《会员股份认购协议》，协议约定：乙方出资期限为二年（自2017年9月16日起至2019年9月15日）。乙方自愿出资充值180000元，认购甲方经营场所（N2酒吧）贰股会员股股权（说明：会员股权仅享受在本协议期限内同等原始股占股比例，但不享受包括表决权在内的其他原始股权的资产权益）。乙方按所占股权比例享有盈利分等权利，承担相应义务，甲方盈利的发放也应当在甲方实际上有盈利的情况下进行，本协议所指的盈利即指甲方净利润，即税后利润，乙方获得甲方分红应缴纳个的税费（包括但不限于个人所得税等），由乙方自行承担（该税费由甲方代缴代扣），自行承担相应法律义务和责任。本协议签订后叁日内，乙方应当向甲方一次性缴付出资180000元。乙方作为N2酒吧股东同时应遵守《N2酒吧股东责任权利义务细则》。若在协议期满前，甲方出现经营问题，不能继续支持营业，协议即为终止。乙方向甲方提出股份转让书面申请后30天内甲方必须作出答复。若甲方对外产生了债务或责任的，乙方不承担任何相应的债务和责任，对此，甲方均表示认可，但本条款不影响本协议第5.2条款的内容。本协议生效后，如果乙方未在约定期限内支付投资款，每逾期一天应承担未付款项的万分之五的滞纳金，逾期超过30日，本协议终止。若乙方在本协议约定的期限未届满前，乙方单方解除本协议的，则乙方无权获得当期及以后的盈利发放，并且甲方有解除本协议且不退还乙方出资的权力。该《会员股份认购协议》还对其他事项进行约定。原告深浩泰公司的代表人李平、被告恩图公司的授权代表杨亚勇分别在该协议上签名并加盖深浩泰公司、恩图公司印章确认。同日，原告深浩泰公司代表李平与被告恩图公司签订《N2酒吧股东出资人权利与义务协议》，该协议约定股东义务、会员股东的权利、股东出资人制度政策、股东大会的流程、股东权益实施细则。同日，被告恩图公司向原告深浩泰公司的代表李平出具《出资证明》，该《出资证明》载明：本出资证明书是为N2酒吧出资人而出具的证明书；本场所为2017年9月16日依法登记成立的经济组织，预计总资产为18000000元；出资人李平（440************217）；出资180000元，拥有本场所贰股会员股权；出资日期是2017年9月20日，已出具财务收据；本出资证明书在出资人交足出资款，且盖本公司公章生效。该出资证明已盖有被告恩图公司公章，原告深浩泰公司代表李平在该证明书签名确认。2017年9月21日，原告深浩泰公司经财务人员陈露将会员费180000元划至杨亚勇的建行账户（5240943140081381）。原告深浩泰公司成为被告恩图公司的会员股东后，原告持其黑金卡到被告恩图公司进行消费。据被告恩图公司的《恩图酒吧会员卡》数据表显示，原告深浩泰公司充值会员费180000元后，已消费26340元，余款153660元。对于原告消费金额、余额，原、被告均一致确认，而被告杨亚勇、江锡波认为原告入股成为会员股东后，不能随意抽回资金，若需抽回资金，应提前三个月交董事会审批同意。2018年1月8日，杨亚勇、江锡波、杨某1（甲方）与覃东伟（乙方）签订《股权转让协议》，约定甲方将持有的恩图公司所有股权总价8322839元转让给乙方，总转让由现金300000元和债务8022839元组成，乙方同意按此价格及金额购买上述股权；乙方同意在本合同签订后，其中现金在2018年2月15日之前以现金或转账形式一次性支付给甲方；此协议自签订日起开始生效，乙方将所持有恩图公司100%的股权；甲方转让其股权后，其在恩图公司原享有的权利和承担的义务，随股权转让变更由乙方享有与承担；乙方承认恩图公司的章程，保证按章程规定履行义务和责任；经甲、乙双方核算，并形成资产负债表，表中所列的的债务由乙方承担，其他债务由甲方承担，与乙方无关。此外，该《股权转让协议》还对其他事项进行约定。本案所涉原告的会员费，并不属上述资产负债表中所列的债务。另查明，被告杨亚勇、江锡波将其所持有的恩图公司的股权转让给被告覃东伟后，“N2酒吧”改名为“银河酒吧”，却没有依法办理工商变更登记。因银河酒吧拖欠货款、屋租，被他人诉至法院，目前，银河酒吧已停止营业。本院认为，本案争议焦点：1被告杨亚勇、江锡波、覃东伟是否是本案的适格主体？2被告杨亚勇、江锡波、覃东伟是否需对原告请求退还的会员费及利息承担连带清偿责任？焦点1：原告深浩泰公司与被告恩图公司签订《会员股份认购协议》是双方当事人的真实意思表示，并没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应合同约定履行义务。原告深浩泰公司依据上述协议，并缴纳会员费180000元，据上述《会员股份认购协议》及其双方履行约定的事实，无法认定原告深浩泰公司取得恩图公司股东资格，但可认定其取得会员消费资格。原告取得会员资格后，已消费金额为26340元，尚有余款153660元未消费使用，本院予以确认。上述《会员股份认购协议》是原告深浩泰公司与被告恩图公司签订，涉案的会员费也是被告恩图公司依据约定收取。根据《中华人民共和国公司法》第三条第一款“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，公司其全部财产对公司的债务承担责任”的规定，目前，被告恩图公司已停业，无法正常经营，因此，被告恩图公司应退还会员费153660元给原告深浩泰公司。原告深浩泰公司请求被告恩图公司退还会员费180000元没有事实依据，依法不予支持。上述《会员股份认购协议》是原告深浩泰公司与被告恩图公司签订，根据合同的相对性原理，被告杨亚勇、江锡波、覃东伟并不是合同的相对人。根据公司法的相关规定，公司股东对公司的债务承担责任有明确的规定，但原告深浩泰公司提供的证据不足以证明恩图公司的股东杨亚勇、江锡波、覃东伟存在违反公司规定及承担责任的事实。被告恩图公司经全体股东同意委托股东杨亚勇作为签约代表，权限包括以杨亚勇用个人私人账户为公司收付款。该事实不足以证明股东杨亚勇与恩图公司存在财务混同的事实。因此，原告请求被告杨亚勇、江锡波、覃东伟对涉案债务承担清偿责任的理据不充分，依法不予支持。由于被告恩图公司没有按约定期限退还余下的会员费给原告，事实上占用了原告的资金，原告深浩泰公司与被告恩图公司签订《会员股份认购协议》并未明确约定会员费的退还期限及违约金的标准，原告深浩泰公司自2017年9月16日起计付利息没有法律依据，依法不予支持。根据原告深浩泰公司的诉讼请求，被告恩图公司应自本案起诉之日（2019年3月21日）起至退清会员费之日止按中国人民银行颁布的同期同类贷款利率计付利息给原告深浩泰公司。被告恩图公司、杨亚勇、覃东伟经本院合法传唤正当理由拒不到庭，但案件事实已查明，依法可作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告信宜市恩图餐饮有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内退还会员费153660元及利息（利息自2019年3月21日起至退清会员费之日止按中国人民银行颁布的同期同类贷款利率计算）给原告信宜市深浩泰贸易有限公司；二、驳回原告信宜市深浩泰贸易有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3900元（原告已预交），由原告信宜市深浩泰贸易有限公司负担527元，被告信宜市恩图餐饮有限公司负担3373元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。审 判 长  李继生审 判 员  万彩凤人民陪审员  黄 蕙二〇一九年九月二日书 记 员  何斌嵩附法律条文如下：一、《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。二、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。