河南省荥阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0182民初8354号原告：王国福，男，1956年4月6日出生，汉族，住河南省荥阳市。委托诉讼代理人：刘用，河南迪卡沃律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘自豪，河南迪卡沃律师事务所律师。被告：鹤壁煤业（集团）有限责任公司，统一社会信用代码91410600172631458A，住所地鹤壁市淇滨区华夏南路东。法定代表人：李书民，系该公司董事长。委托诉讼代理人：瞿军，北京市京师（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：支薇，北京市京师（郑州）律师事务所律师。原告王国福与被告鹤壁煤业（集团）有限责任公司（以下简称鹤煤公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王国福的委托诉讼代理人刘用，被告鹤煤公司的委托诉讼代理人瞿军、支薇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王国福向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还原告借款本金300万元及利息660万元（利息暂计至2019年8月31日，2019年9月1日至被告实际还款之日的利息按月利率1.5%另行计算）；2.由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2007年6月20日以前，禹州鹤煤胜利矿业有限责任公司陆续向原告借款共计300万元，用于该公司技术改造，当时和时任该公司总经理的李振江约定，借款利息不低于月利率1.5%，2007年6月20日，该公司为原告出具了借条，但至今未偿还本金和利息。经原告了解，多份生效判决认定如下事实：2004年11月9日，浅井乡胜利煤矿（以下简称浅井乡煤矿）成立，由12名自然人股东组成，2005年9月13日，河南省煤炭铝土矿资源整合领导办公室对许昌市包含浅井乡煤矿在内的11个小煤矿进行整合，2005年9月30日，被告与浅井乡煤矿签订《煤炭资源整合协议》，整合后企业拟用名称：禹州鹤煤胜利矿业有限责任公司（以下简称鹤煤胜利公司）。2005年11月25日，浅井乡煤矿与鹤煤胜利公司签订《采矿权转让合同》，浅井乡煤矿将其采矿权无偿转让给鹤煤胜利公司，2005年12月15日，河南国土资源厅将浅井乡煤矿的《采矿许可证》注销，同时为鹤煤胜利公司颁发《采矿许可证》，2006年10月18日，李振江代表浅井乡煤矿股东与被告签订《出资协议书》，约定将浅井乡煤矿51%股份转让给被告鹤煤公司，浅井乡煤矿占49%，2007年1月8日，禹州市工商行政管理局企业名称预先核准通知书中企业名称为鹤煤胜利公司，2007年3月3日，李振江被鹤煤胜利公司聘任为该公司总经理。2007年6月26日，浅井乡煤矿将其10283366元资产移交给鹤煤公司。2009年11月20日，永兴铝业公司出资800万元购买浅井乡煤矿49%的股份，2010年6月25日，禹州市工商行政管理局预先核准通知书中企业名称为鹤煤胜利公司，该公司投资人为：鹤煤公司比例51%、永兴铝业公司投资比例为49%。2011年2月3日前，李振江离开鹤煤胜利公司。鹤煤胜利公司至今未完成工商登记。根据“公司因故未成立,债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的,人民法院应予支持”的规定，浅井乡煤矿与鹤煤胜利公司资产混同期间，被告鹤煤公司作为鹤煤胜利公司的投资人，对本案债务应承担偿还本金、利息的民事责任。被告鹤煤公司辩称：1.被告非本案适格被告，收款收据上的禹州鹤煤胜利矿业有限责任公司并非被告，原告提供的收据不真实，且收款收据加盖了禹州市浅井乡胜利煤矿的印章系新近补盖，被告要求对印章真实性和加盖时间进行鉴定；2.原告主张的借款并未真实存在，原告不具备出借300万元的能力，未提供银行流水，未提供证据证明借款用于煤矿技改，原告在诉讼前长达12年的时间未向被告主张过借款和利息，不符合常理；3.根据2009年11月20日的协议，河南永兴铝业贸易有限公司对浅井乡煤矿承债并购，应当对该煤矿债务承担全部责任，且该公司同为胜利公司的发起人，也应当对煤矿的债务承担连带责任，故被告要求追加河南永兴铝业贸易有限公司为本案被告。综上，请求驳回原告对被告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2007年，原告王国福分两次向浅井乡煤矿出借款项共计300万元，2007年6月20日，浅井乡煤矿就上述款项给原告出具收款收据一份，并加盖浅井乡煤矿财务专用章，收据上收款单位为禹州鹤煤胜利矿业有限责任公司，浅井乡煤矿承诺借款月利率不低于1.5%，涉案借款已记入单位财务账。另查明，郑州市中级人民法院（2014）郑民四初字第119号民事判决书、河南省高级人民法院（2016）豫民终460号民事判决书等多份生效判决查明：2004年11月9日，浅井乡煤矿成立，2005年9月13日，河南省煤炭铝土矿资源整合领导小组办公室下发文件，由鹤煤公司整合包括浅井乡煤矿在内的11个小煤矿，根据该文件，鹤煤公司与浅井乡煤矿于2005年9月30日签订《煤炭资源整合协议》，约定共同出资组建鹤煤胜利公司；2005年11月25日，浅井乡煤矿与鹤煤胜利公司签订《采矿权转让合同》，浅井乡煤矿将采矿权转让给鹤煤胜利公司；2005年12月15日，河南省国土资源厅将浅井乡煤矿《采矿许可证》予以注销，同时，给鹤煤胜利公司颁发《采矿许可证》；2006年10月18日，李振江代表浅井乡煤矿股东与鹤煤公司签订《出资协议书》，约定浅井乡煤矿将51%股份转让给鹤煤公司，浅井乡煤矿占股49%；2007年1月8日，禹州市工商行政管理局企业名称预先核准通知书中的企业名称为鹤煤胜利公司；2007年3月3日，李振江被聘任为鹤煤胜利公司总经理；2007年6月26日，浅井乡煤矿将其10283366元资产移交给鹤煤公司；2009年11月20日，永兴铝业公司与浅井乡煤矿原投资人签订《协议书》，永兴铝业公司出资800万元购买浅井乡煤矿全部资产（49%股份）；2010年6月25日，禹州市工商行政管理局预先核准：鹤煤公司和永兴铝业公司预核准设立鹤煤胜利公司，永兴铝业公司投资比例为49%，鹤煤公司投资比例为51%；2011年2月3日（2010年春节）前，李振江离开鹤煤胜利公司。鹤煤胜利公司至今未完成工商登记。2006年10月18日的出资协议书约定：新公司成立前矿井储量核量报告、技改初步设计等技改前期费用和新公司设立所需的所有费用由浅井乡煤矿先行垫付，待新公司成立后，经董事会确认后由新公司偿还，列入新公司成本。鹤煤胜利公司章程第十三条规定，公司设立和运行中的有关手续、矿井储量核查、技改设计、环保评价等费用、技改工程费用的融、投资视为公司行为，先由浅井乡煤矿为公司的前述行为提供资金，而后由公司用自领取生产许可证之日起五年内或公司原煤生产量达到150万吨前实现的利润偿还。庭审中，原告明确表示不要求永兴铝业公司承担本案借款的还款责任，李振江称浅井乡煤矿有两枚财务专用章。本院认为：本案借款发生在鹤煤胜利公司设立过程中，从出资协议书、鹤煤胜利公司的公司章程可知，被告作为新公司的发起人，对于鹤煤胜利公司设立过程中需要一定数量的资金投入是认可的，且约定该资金投入先由浅井乡煤矿垫付。浅井乡煤矿为新公司的设立向原告借款300万元，有原告提供的收款收据、记账底联在卷为凭，且浅井乡煤矿已将该借款记入单位财务账，结合李振江的证言，本院予以认定。公司因故未成立,债权人有权请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任。鹤煤胜利公司因故未设立，被告作为鹤煤胜利公司的发起人应承担还款责任。故原告诉请被告偿还借款300万元，理由正当，本院予以支持。关于借款利息，虽然收款收据中未注明利息，但李振江证明借款时浅井乡煤矿承诺有利息且月息不低于1.5%，该事实已经多份生效判决所确认，故对原告主张的按月利率1.5%支付借款利息的诉讼请求予以支持。截至2019年8月31日，涉案借款产生的利息为6586500元，原告主张的超出部分不予支持，之后的利息按此标准另行计算。庭审中原告明确表示不要求永兴铝业公司承担还款责任，故被告要求追加永兴铝业公司为被告的主张本院不予支持。被告庭审中要求对原告提供的收据上加盖的“禹州市浅井乡胜利煤矿财务专用章”的真实性进行鉴定，但在浅井乡煤矿负责人及鹤煤胜利公司总经理李振江认可浅井乡煤矿同时有两枚财务专用章的情况下,鉴定无实质意义。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第四条第一款之规定，判决如下：一、被告鹤壁煤业（集团）有限责任公司于本判决生效之日起十日内偿还原告王国福借款本金3000000元及利息6586500元（利息暂计算至2019年8月31日，自2019年9月1日至实际还款之日的利息以3000000元为基数，按照月利率1.5%另行计算）；二、驳回原告王国福的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费79000元，由原告王国福负担94元，被告鹤壁煤业（集团）有限责任公司负担78906元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 长  张义苹人民陪审员  张保花人民陪审员  李亚娟二〇二〇年一月十四日书 记 员  刘 飞