河南省新乡市牧野区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0711民初2604号原告：河南新基混凝土有限公司，住所地：新乡市牧野区王村镇周村。法定代表人：吴海锐，董事长。委托诉讼代理人：程素燕，该公司员工，特别授权。委托诉讼代理人：王文祥，河南联盟律师事务所律师，特别授权。被告：河南新基建筑工程有限公司，住所地：新乡市开发区南环路872号。法定代表人：王道刚，经理。委托诉讼代理人：张江勇，该公司员工，特别授权。委托诉讼代理人：罗全福，该公司员工，特别授权。被告：申玉强，男，汉族，1962年10月6日生，住河南省原阳县。委托诉讼代理人：闫冰、张沛，河南贤明律师事务所律师，特别授权。原告河南新基混凝土有限公司（以下简称混凝土公司）诉被告河南新基建筑工程有限公司（以下简称建筑公司）、申玉强买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告混凝土公司的委托诉讼代理人程素燕、被告建筑公司的委托书诉讼代理人张江勇、罗全福，被告申玉强的委托诉讼代理人张沛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告混凝土公司向本院提出诉讼请求，1、判令被告立即清偿所欠原告货款4090654.6元；2、判令被告自2019年1月1日起以4090654.6元为基数按合同约定的日千分之五违约金，至货款清偿完毕之日止；3、所有商砼均按市建设工程造价管理办公室的同期准价格结算；4、被告承担本案的诉讼费用和其他费用。在案件审理过程中，原告撤回了第三项诉讼请求。事实与理由：2018年5月5日，原被告双方签订了商品房混凝土供需合同，被告建筑公司因金域蓝湾别墅洋房项目工程需要向原告购买商品混凝土C15、C20、C25、C30、C35、C40型号的混凝土，双方商定C15混凝土每立方米310元，C20混凝土每立方米315元，C25混凝土每立方米320元，C30混凝土每立方米325元，C35混凝土每立方米340元，C40混凝土每立方米355元，防冻剂每立方米增加10元，抗渗费每立方米增加10元，细石每立方增加20元。双方约定付款方式，主体封顶付已用商砼70%款（10日内），二次结构结束验收合格后一次付清所有商砼款（15日内）。若不能按合同约定付款，则所有商砼不再享受合同约定的优惠价格，所有商砼均按市建设工程造价管理办公室的同期准价格结算，每逾期一天，向供方支付日千分之五的违约金，并约定了工程连续停工或者停止要货30天或以上，需方应在20天内付清供方全部商砼款。金域蓝湾别墅洋房项目工程共计使用商砼8632.31方，金额4241154.6元。2018年12月18日止，被告总共付款给原告货款150500元，还欠被告商砼款4090645.6元。被告建筑公司未能按合同约定支付货款，其行为已构成违约，被告应当按双方约定日千分之五的违约金承担违约责任，至货款清偿完毕之日止。所供商砼均按市建设工程造价管理办公室的同期准价格结算。被告申玉强是原告与被告建筑公司签订合同时，代表建筑公司签订了商品混凝土供需合同，因此被告申玉强在本案当中承担连带偿还货款责任。因为被告不按合同约定履行支付货款的义务，其行为已经侵害了原告的合法权益，虽然原告多次催要，但被告一直以各种理由不予结算，拒付货款。为此，特诉至贵院，请依法判决。被告建筑公司辩称，合同约定公司只负责调解，不负责还款。签订合同的时候也给原告出示过这些东西，也说了把房盖好之后让被告申玉强用房来顶。公司只是履行个手续，不负责还款。所以原告让被告还款，并且冻结被告账户是不正确的。所以被告要求原告把其从被告里撤出去，并且解冻账户，赔偿被告损失。被告申玉强辩称，一、新基混凝土公司向答辩人供货属实，但是付款条件尚不具备。双方签订的《商品混凝土供需合同》约定，金域蓝湾别墅洋房项目建筑面积约5万平米，商砼数量约1.5万立方。付款方式为“主体封顶10日付已用商砼量的70%款，二次结构验收合格后15日内付清所有商砼款。”涉案项目共24栋楼，新基混凝土公司仅封顶了七栋楼，建筑面积约4000余平方米。其余工程均未供货达到主体封顶。且答辩人付清全部货款的条件是“二次结构验收合格”之后。涉案项目因新基混凝土公司未按合同约定供货，造成答辩人无法正常施工，至今仍未进行验收。因此其所供应的混凝土是否存在质量问题，尚不能确定，按照双方签订的合同约定，答辩人支付货款的条件尚不成就；二、新基混凝土公司起诉要求违约金没有事实依据。根据双方签订的《供需合同》，申玉强并不存在未按照合同规定付款的情形，且涉案《供需合同》系新基混凝土公司制作的格式合同，仅约定了申玉强的违约责任，并未对自身约定对等的违约责任条款。且《供需合同》第八条违约责任条款亦未明确约定相应的违约金；三、双方签订的合同明确约定新基混凝土公司应当保证供应，但是其擅自停止供货，给答辩人造成损失，新基混凝土公司应当予以赔偿。综上，新基混凝土公司要求答辩人支付货款的条件不成就，请求依法驳回其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原被告对真实性无异议的证据，本院予以采信并在卷佐证，关于原告提交的结算单，被告申玉强对此不予认可，结合原告提交的还款协议的内容，对于上述证据，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月5日，原告混凝土公司与被告建筑公司签订了商品混凝土供需合同一份，朱国宾在混凝土公司的委托代理人处进行了签名，申玉强在建筑公司委托代理人处进行了签名。合同中约定，工程名称为金域蓝湾别墅洋房，商砼数量约1.5万立方，结构层数为4层地下一层及别墅一层、地下一层，按实际供应发生量计算，每批次供应数量需放在下次报计划前，没有提出异议，视同砼数量认可，每次砼总用量耗损±2%；付款方式为主体封顶10日内付已用商砼量的70%款，二次结构验收合格后15日内付清所用商砼款，此单价不含税，如需税票需方补给供方税率，如需方不能及时付给供方货款，按总价款的2%月息支付供方；需方应按合同约定时间付款，若不能按合同约定付款，供方有权停止供货；需方应依照合同规定按时向供方支付商砼款，若不能按合同约定付款，则所有商砼不再享受合同约定的优惠价格，所供商砼均按市建设工程造价管理办公室的同期基准价格结算，每逾期一天，向供方支付日千分之五违约金，同时需方不允许使用其他公司混凝土；工程连续停工或停止要货30天或以上，需方应在20天内付清供方全部砼货款；供方应按供需双方商定的供货计划及要求组织生产、合理调度，保证供应。商品砼数量以供方过磅单为准，砼数量折方以供方配合比为准。砼商品最终结算依据为需方签字的对账单；由于不可抗拒造成的供应中断或停产，供方应及时通知需方，并协助需方采取应急措施；双方出现争议时及时协商解决，对双方确认的事项以补充协议的形式共同参照执行。如单方认为必要时，可提请合同签订地人民法院裁决；如原材料持续上涨，砼价格随同行业价格浮动，供方以书面形式通知需方。供需方市场查询，价格随行就市。如不能达成协议，可双方协商解除合同。如本合同发生争议，由河南新基混凝土有限公司与申玉强负责解决，河南新基建筑工程有限公司只负责协调；双方还对其他权利义务进行了约定。同日，朱国宾与申玉强又签订协议书一份，协议书中载明：经双方友好协商，在金域蓝湾项目中，需方如不能按合同及时付清商砼款，需方同意以此项目所建房屋抵付商砼款，房屋价格以开发商时价下浮15%为准。原告混凝土公司于2018年4月至11月供应了8282.7立方米，后被告申玉强于2018年12月17日对原告供货量、货款总额、回款及总欠款进行了确认。同日，甲方混凝土公司与乙方申玉强签订后还款协议一份，协议中约定，经甲乙双方核对账目确认，截止到2018年12月16日，乙方共计欠甲方商砼款4008607元，大写肆佰万零捌仟陆佰零柒元整；自本协议签订之日起，2019年3月20日，乙方向甲方支付商砼款，以别墅抵砼款价格不高于市场价。协议签订后，被告申玉强向原告混凝土公司支付了货款10万元，剩余货款至今未予支付。另查明，在案件审理过程中，原告申请财产保全并交纳了保全费5000元。本院认为，关于原告主张被告向其支付货款4090654.6元的诉讼请求，结合原被告签订的供需合同及庭审陈述可知，案涉供需合同的当事人应为三方即混凝土公司、建筑公司及申玉强，建筑公司在供需合同上明确载明合同发生争议，由混凝土公司与申玉强负责解决，其只负责协调。因而原告主张被告建筑公司承担付款责任，本院不予支持。根据混凝土公司与申玉强双方签订的还款协议第一项及第二项的内容可知，原告混凝土公司与被告申玉强对截止2018年12月16日的货款进行了结算，且就上述款项的付款时间，双方进行了重新约定，被告申玉强应于2019年3月20日将所欠商砼款4008607元付清，其以别墅抵砼款价格不高于市场价，但截止2019年3月20日，被告申玉强仅支付了10万元货款，就剩余货款，双方即未达成以房抵债协议，被告申玉强也未向原告支付款项。故对于原告主张被告申玉强向其支付货款3908607元的诉讼请求，本院予以支持。关于被告申玉强主张原告违约给其造成了损失1327630元，此款项应在货款范围内抵销，因被告主张的损失不属于本案审理范围，被告可另行主张。关于原告主张的违约金，原被告在供需合同中约定需方逾期付款则应向供方支付日千分之五的违约金，因该约定过高，本院予以酌减，对于原告主张的违约金（以3908607元为基数，从2019年3月20日起按照月息2分计算至款项付清之日止），本院予以支持。关于原告交纳的保全费，因被告建筑公司并不承担责任，故此部分费用应由原告承担。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条的规定，判决如下：一、被告申玉强于本判决生效后十日内向原告河南新基混凝土有限公司支付货款3908607元；二、被告申玉强于本判决生效后十日内向原告河南新基混凝土有限公司支付违约金（以3908607元为基数，从2019年3月20日起按照月息2分计算至款项付清之日止）；三、驳回原告河南新基混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39520元，由被告申玉强承担38069元，由原告河南新基混凝土有限公司承担1451元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。审判长 ：张孝群审判员 ：郝章勇审判员 ：陈青青二〇二〇年二月三日书记员 ：孙连利