郏县人民法院民 事 判 决 书河南省郏县人民法院民事判决书（2018）豫0425民初69号原告：孙顺年，男，1965年12月20日生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：冯兵，河南振山律师事务所律师。被告：刘艺，男，1967年6月12日生，汉族，住河南省信阳市平桥区。（现在驻马店豫南监狱服刑）委托诉讼代理人：王俊明，河南蓼阳律师事务所律师。被告：中州万基城市建设有限公司（以下简称万基公司），住所地河南省许昌市许继大道原商校院内**。统一社会信用代码914110007982179293。法定代表人：杨俊锋，总经理。委托诉讼代理人：孟永灿，河南华灿律师事务所律师。被告：张献伟，男，1978年6月5日生，汉族，住河南省郏县。委托诉讼代理人：吴强，河南长顺律师事务所律师。被告：秦江坡，男，1975年9月7日生，汉族，住河南省郏县。委托诉讼代理人：吴强，河南长顺律师事务所律师。第三人：平顶山金唐置业有限公司（以下简称金唐公司），住所地河南省郏县东坡大道与紫云路交叉口西北角翰林世家**楼间商业104铺。统一社会信用代码914104005698200977。法定代表人：刘新军，总经理。管理人负责人：朱亚涛。委托诉讼代理人：李宏非，管理人工作人员。原告孙顺年与被告刘艺、中州万基城市建设有限公司、秦江坡、张献伟、第三人平顶山金唐置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年7月11日立案后，依法使用普通程序审理，于2017年9月13日作出（2016）豫0425民初1729号民事判决书。孙顺年不服，提起上诉，河南省平顶山市中级人民法院于2017年12月26日作出（2017）豫04民终4103号民事裁定：一、撤销河南省郏县人民法院（2016）豫0425民初1729号民事判决；二、本案发回河南省郏县人民法院重审。本院依法另行组成合议庭，于2018年9月13日公开开庭进行了审理，原告孙顺年及其委托诉讼代理人冯兵，被告刘艺的委托诉讼代理人王俊明、被告中州万基城市建设有限公司的委托诉讼代理人孟永灿、被告张献伟的委托诉讼代理人吴强、被告秦江坡的委托诉讼代理人吴强到庭参加了诉讼，第三人平顶山金唐置业有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙顺年向本院提出诉讼请求：1.判令被告及第三人向孙顺年支付工程款64545元（暂计），质量保证金100000元，共计164545元（具体数额以司法鉴定结果为准）；2.诉讼费由被告承担。诉讼中变更诉讼请求为：判令被告向孙顺年支付工程款71799.49元，质量保证金100000元，共计171799.49元。事实与理由：2013年5月10日，孙顺年与刘艺签订《建设工程施工劳务承包协议》（以下简称承包协议）一份，刘艺使用中州万基城市建设有限公司的资质从平顶山金唐置业有限公司承包“郏县翰林世家住宅小区3＃楼”工程，并将其中的消防工程分包给孙顺年。承包协议约定：“由乙方（孙顺年）承包位于郏县东坡大道与紫云路口交叉口的郏县翰林世家住宅小区3＃楼消防工程”，合同价款为08定额平顶山市物价局指定价格下浮12个点。付款时间：主体封顶第一次付工程款10%，水管配电箱安装完毕第二次付工程款35%，工程竣工第三次付工程款50%，余5%在工程竣工结算完成一年后付清。乙方自愿交缴纳10万元（壹拾万元）履约保证金，作为乙方对本项目合同工期、质量及安全文明施工的履约保证及认真履行合同的信誉担保。该保证金在竣工验收合格后退完。协议签订后，孙顺年依约按时完成“郏县翰林世家住宅小区3＃楼消防工程”的施工，现该工程已经竣工并投入使用。截至目前，被告已累计支付工程款224600元。仍欠工程款64545元（暂计），质量保证金100000元，共计164545元尚未支付（具体数额以司法鉴定结果为准），上述款项经原告多次催要无果。刘艺辩称，1.刘艺属于职务行为；2.刘艺在该工程中没有收取工程款；3.万基公司赵艳丽、张献伟承诺该工程所有工程款由万基公司负责支付，有万基公司向金唐公司出具的承诺书，刘艺不承担责任。万基公司辩称，1.本案涉案工程是刘艺以河南一建、九建名义承揽的工程，在主体工程完工后刘艺又借用万基公司资质继续施工，工程资金投入以及人员组织等均是刘艺实施，刘艺是涉案工程实际施工人；2.孙顺年与万基公司之间不存在施工合同关系，没有给付工程款的义务，不承担本案的民事责任；3.万基公司没有收到金唐公司支付的款项，是由金唐公司直接给刘艺结算工程款，万基公司并不拖欠刘艺工程款，即使依照关于建设施工合同26条规定能够突破合同相对性，万基公司因不欠刘艺工程款也不应当承担民事责任，孙顺年要求万基公司承担连带责任没有法律依据。张献伟辩称，1.本案涉案工程建设施工过程中张献伟既不是承包方也不是转包、分包方，本案案由是建设工程施工合同，追加张献伟为本案被告没有事实依据和法律依据；2.孙顺年申请追加的理由所涉及的”承诺”是翰林世家6号楼尾款135万余元，准备支付给张献伟之前，张献伟作出的承诺，但由于之后张献伟并未实际收到该款，张献伟认为该承诺是受到欺诈后作出的非真实意思的表示，不应作为认定案件事实的依据；3.该承诺的相对方是万基公司在该承诺作出后万基公司未按照约定将6号楼的工程尾款135万余元直接领取，故该承诺在张献伟和万基公司之间失去效力，更不要说第三方和孙顺年，所以依据此承诺也不应作为张献伟在本案中承担法律责任的依据。张献伟是代表万基公司向金唐公司出具的承诺，承诺行为系职务行为。秦江坡辩称，同张献伟意见。第三人金唐公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷作证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2012年2月2日，金唐公司作为发包人与万基公司作为承包人签订《协议书》，万基公司承包了郏县翰林世家2#、3#楼的工程，合同主要内容为：“一、工程概况工程名称：翰林世家小区2#、3#楼工程地点：河南省平顶山市郏县东坡路与紫云路交汇处西北角工程内容：2#、3#楼图纸范围内土建、安装工程……三、合同工期开工日期：2012年2月22日竣工日期：2013年2月15日合同工期总日历天数358天。……五、合同价款金额（大写）：叁仟壹佰陆拾柒万捌仟伍佰拾圆整（人民币）￥：31678580元。……加盖有平顶山金唐置业有限公司合同专用章及许昌市万基城市建设有限公司合同专用章。2012年2月22日，刘艺与万基公司签订的《授权委托书》显示：授权委托书本人贺纪宾系许昌市万基城市建设有限公司的法定代表人，现委托刘艺为我方代理人。代理人根据授权郏县翰林世家小区2＃楼、3＃楼工程，全权负责该工程一切事宜。代理人无转委托权。附：法定代表人身份证明投标人：许昌市万基城市建设有限公司（盖单位章）法定代表人＿（签字）身份证号652402196206074916委托代理人：刘艺（签字捺指印）身份证号码2012年2月22日。下附贺纪宾及刘艺身份证复印件。2013年5月10日，孙顺年与刘艺签订了《建设工程施工劳务承包协议》，主要内容为：“……一、工程概况工程名称：郏县翰林世家住宅小区3＃楼。工程地点：郏县东坡大道与紫云路交叉口。二、工程承包方式及范围：郏县翰林世家住宅小区3＃楼消防工程。三、合同价款08定额平顶山市物价局指定价格下浮12个点。四、结算及付款1、付款时间：主体封顶第一次付工程款10%，水管配电箱安装完毕第二次付工程款35%，工程竣工第三次付工程款50%；2、付款方式：按每平方元。结算付款按第一条付款办法执行。工程完工付80%，竣工结算完成后付至95%，余5%一年后付清。4、隐蔽工程验收：隐蔽工程由乙方自检，报验、监理，质检站和甲方及业主组织人员进行验收，所有隐蔽工程验收合格才能进行下一道工序施工，否则由乙方承担经济和法律责任及甲方由此引发的一切费用。……五、履约保证金缴纳及退换1、乙方自愿交纳10万元（壹拾万元）履约保证金，作为乙方对本项目合同工期、质量及安全文明施工的履约保证及认真履行合同的信誉担保。乙方在合同履行过程中发生违约行为，甲方将挂账扣除保证金，保证金的扣除以监理公司和业主方共同发出的通知单为依据，在返还保证金时扣除。2、本合同签订时乙方在三个工作日内一次性缴纳履约保证金。3、退还保证金的方式：竣工验收合格退完。六、双方责任2、1、甲方责任1.1甲方负责施工现场工程进度和质量管理，乙方负责进行技术交底和安全交底、安全教育。甲方负责监督、检查工程质量和文明施工，乙方在施工过程中遇到的技术难题，甲方及时予以指导。如乙方已施工（非乙方原因）部位中途出现技术变更或签证，需要乙方返工的，甲方根据现场实际情况开具签证单，签字后交予乙方进行返工，甲方并承担相应的费用。……2、乙方责任2.1质量标准：以甲方要求及施工图纸为准。……甲方签章处为空白代表人（签字）处由刘艺签名身份证号处为空白乙方签章处为空白代表人（签字）处为孙顺年身份证号：”。孙顺年另提交一份收据显示：2013年8月26日，今收到翰林世家3＃楼消防质量保证金，人民币壹拾万元整收款人朱武，并加盖有许昌市万基城市建设有限公司翰林世家小区项目资料专用章。孙顺年提交了一份郏县翰林世家住宅小区3＃楼消防工程班组已完成工作量统计报告，1.预埋完成进度100%。2.二次结构完成进度100%。3.消火栓系统完成进度100%。4.火灾报警系统完成进度100%。该份已完成工作量统计报告单上“请项目部及相关领导审核并批示意见”显示：已完工项目经理：王中海翰林世家3#楼孙顺年消防工程班组2013年12月21日。王中海系刘艺聘请的郏县翰林世家住宅小区3＃楼的负责人及技术人员。2015年1月6日，万基公司与张献伟、赵艳丽签订一份《授权委托书》，内容为：授权委托书本人贺纪宾系许昌市万基城市建设有限公司的法定代表人，原委托刘艺为我方代理人，代理郏县翰林世家住宅小区2＃楼、3＃楼、2＃-3＃楼一切事宜。由于春节将至，原委托人刘艺迟迟未与建设方办理结算手续，为了保证农民工工资及时发放及配合相关单位工程款结算，现委托赵艳丽、张献伟为我方代理人，全权负责郏县翰林世家住宅小区2＃楼、3＃楼、2＃-3＃楼商业工程农民工工资及时发放及工程款结算事宜。代理人无转委托权。下方加盖有许昌市万基城市建设有限公司及贺纪宾印章、有张献伟、赵艳丽的签字及指印，并附有贺纪宾、张献伟、赵艳丽身份证复印件。2015年2月6日，金唐公司与万基公司就郏县翰林世家住宅小区2#、2＃-3＃商业、3#楼进行了竣工结算，结算书第二条第2项显示：应扣乙方（万基公司）违约金及其他罚款拾万元，应扣质量保证金1669128元。据此应付乙方工程尾款为1761819元整。2015年2月9日，万基公司向金唐公司出具《承诺书》一份，内容为：致：平顶山金唐置业有限公司经双方核对，我公司对郏县翰林世家住宅小区2#、3#楼及2#-3#商业的工程结算结果无异议，均予以认可，且贵公司已按合同约定付款节点足额支付工程款，剩余结算款及与本工程相关事宜由我公司授权委托代理人（张献伟、赵艳丽）办理。我公司承诺凡是在翰林世家住宅小区2#、3#楼及2#-3#商业工程施工的所有人员及相关配合单位，若发生农民工工资拖欠和材料款纠纷及上访事件等，一切经济及法律责任均由我公司全部承担，与贵公司无任何经济及法律责任。特此承诺！”万基公司在该承诺书上加盖有印章，并有赵艳丽、张献伟的签字及指印。庭审中，刘艺提交一份其于2017年12月1日书写的情况说明，以证明其于2017年3月15日和2017年3月16日出具的情况说明是万基公司让刘艺写的，不是刘艺真实意思表示，是万基公司赵艳丽写好让刘艺抄写的。万基公司提交刘艺于2017年3月15日和2017年3月16日出具的两份情况说明，内容为：本人刘艺所承包中州万基城市建设有限公司所承包的翰林世家小区2号楼3号楼及2＃-3＃楼商业门面项目，现已合格交工，平顶山金唐置业有限公司已拨付给中州万基城市建设有限公司的工程款29864629元公司已足额支付各施工队及材料供应商，不欠我本人的工程款。我本人收到保证金已退还分包施工队，一切经济和法律责任有我本人承担和处理，和万基城市建设公司无关。万基公司以此证明翰林世家2号楼、3号楼工程款已全部支付给刘艺。另提供万基公司与刘艺于2012年12月6日签订的协议一份，拟证明刘艺系借用万基公司资质施工，刘艺是实际施工人，万基公司不参与工程的管理。另提供2012年12月17日的收据及银行流水明细，拟证明其中只有一笔款项是2012年12月17日由金唐公司转给张献伟，张献伟转给赵艳丽，又由赵艳丽转给刘艺，且有刘艺出具的60万元的收据，除此之外的工程款均是由金唐公司直接转给刘艺。（2016）豫0425民初1729号案及本案另查明：1.2016年8月31日，孙顺年向本院提出司法鉴定申请书，要求鉴定机构按照“08定额平顶山市物价局指定价格下浮12个点”的标准对本案中郏县翰林世家住宅小区3＃楼消防工程（包含：翰林世家3＃楼消火栓系统、喷淋系统、火灾报警系统）的工程造价进行司法鉴定。中和中基工程管理有限公司对郏县翰林住宅小区3＃楼消防工程做出的结算报告显示工程造价为296399.49元；2.许昌市万基城市建设有限公司名称于2014年4月2日变更为中州万基城市建设有限公司；3.2017年3月29日，刘艺因诈骗罪经郏县人民法院判处有期徒刑八年；4.2018年11月19日，郏县人民法院受理金唐公司破产清算申请，2018年11月26日指定河南金年华律师事务所担任金唐公司管理人；5.孙顺年认可已收到工程款224600元。本院认为，本案争议的主要问题是：孙顺年诉请的款项应由谁支付。刘艺借用万基公司的资质承建涉案工程，是涉案工程的实际施工人，应系承担支付涉案款项责任的主体。而万基公司在违法向刘艺出借资质后，并未放弃对涉案工程施工事宜的管理。其不仅参与了涉案工程款的结算，还在刘艺不积极履行相关义务的情况下，出具授权委托书委托相关人员处理包含涉案工程在内的农民工工资发放及工程款结算事宜，另于2015年2月9日向金唐公司出具的《承诺书》载明，万基公司承诺凡是包含涉案工程在内引发的农民工工资拖欠和材料款纠纷及上访事件等，一切经济及法律责任均由其承担。综上，万基公司积极参与包含涉案工程在内的管理，收取部分工程款的行为，表明万基公司亦系该工程的受益人。涉案工程分包给孙顺年施工，欠付孙顺年工程款和保证金，侵害了孙顺年的利益，万基公司、刘艺应当互付连带责任共同承担给付孙顺年工程款及保证金的责任。至于万基公司或刘艺承担给付责任后，其二者之间内部如何清算的问题，由二者另行解决。因此孙顺年主张万基公司承担给付工程款及保证金的理由，符合本案事实，其请求依法应予支持。万基公司关于孙顺年诉请的数额的问题，因中和中基工程管理有限公司对郏县翰林住宅小区3＃楼消防工程进行的结算报告显示工程造价为296399.49元。现孙顺年已认可收到工程款224600元，故刘艺应支付的工程款数额为71799.49元。关于孙顺年主张返还质量保证金的请求，有孙顺年向本院提供的收据佐证，故对该请求，本院予以支持。张献伟、秦江坡与本案款项不具有直接法律关系，不是直接承担责任主体。第三人金唐公司已足额支付了工程款，故在本案中不承担责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定判决如下：一、刘艺、中州万基城市建设有限公司于本判决生效后十日内支付孙顺年工程款71799.49元；二、刘艺、中州万基城市建设有限公司于本判决生效后十日内返还孙顺年质量保证金100000元；三、驳回孙顺年的其他诉讼请求。审 判 长  程绘锦审 判 员  周米娜人民陪审员  吴素晓二〇一九年九月二十四日书 记 员  关 品附法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。