文书内容湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0106民初18480号原告：李伟，男，汉族，1960年9月23日出生，居民身份证住址湖北省武汉市武昌区，委托诉讼代理人：孙娟（原告李伟之妻），女，1961年11月14日出生，汉族，居民身份证住址湖北省武汉市武昌区，委托诉讼代理人：张鑫，湖北中和信律师事务所律师。被告：白云，男，汉族，1965年10月8日出生，居民身份证住址湖北省武汉市武昌区，被告：湖北华奥安防科技运营股份有限公司，住所地湖北省武汉市东湖开发区珞瑜东路8号慧谷时空大厦。法定代表人：白云，总经理。上述二被告共同的委托诉讼代理人：张陆一，湖北大和律师事务所律师。原告李伟诉被告白云、湖北华奥安防科技运营股份有限公司（以下简称华奥公司）民间借贷纠纷一案，本院于2018年11月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李伟的委托诉讼代理人孙娟、张鑫，被告白云、华奥公司共同的委托诉讼代理人张陆一到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李伟向本院提出诉讼请求：1.判令被告清偿拖欠原告的借款本金10,000,000元及截止2018年10月20日的利息共计人民币3,333,333元，并承担至欠款还清日的逾期违约金；2.判令被告承担本案诉讼费、执行费、律师费等原告主张债权所需的各项费用。事实和理由：2014年3月26日，李伟与白云于武汉市武昌区洪山路64号湖光大厦签订《借款合同》（编号No.20140326借），约定借款期限2个月，自2014年3月27日至2014年5月26日止，李伟在2014年3月27日向白云转款6,500,000元，在办理完毕股权质押手续后，李伟再向白云转款3,500,000元；月利率4%，合计800,000元；逾期还款的，以每逾期一日50,000元计算逾期违约金；自然人白云以己持有的华奥公司62%的股权作为借款质押担保物，相应签订《股权质押协议》。质押股份的冻结手续于同年4月17日完成，李伟如约履行两笔转款。2014年6月30日，李伟应白云书面请求，同意将编号No.20140326借《借款合同》展期1个月。2014年7月9日，李伟、白云与华奥公司三方签订《补充借款合同》，约定借款期限延展至6个月，即变更为自2014年3月27日至2014年9月26日，借款到期前一次性还清本息；发生分期还款的，除非明确约定，均视为先归还借款利息，超过利息部分冲抵本金；对原借款合同约定未作变更的内容（如利率、违约金等）仍按原合同履行；华奥公司为《补充借款合同》与原借款合同约定的自然人白云之全部义务承担连带责任保证担保，保证期限为主债务履行期间届满之日起二年；争议协商不成应向合同签订地（武汉市武昌区）法院起诉，败诉方应承担胜诉方的包括但不限于诉讼、调查、鉴定、办案、律师代理等主张债权引起的费用。2015年5月25日，公司董事会成员召开会议，就华奥公司借款利息的计算及还款方式，提前归还华奥公司公章、私章、财务章相关事宜作出决定，并签发《备忘录》。会议决定的具体内容包括：关于华奥公司借款项目，华奥公司与李伟双方达成共识，截止到2015年7月26日，华奥公司归还李伟现金16,400,000元。另外，华奥公司董事长白云承诺在2015年7月华奥公司定增给李伟华奥公司五十万股。为维护合法权益，李伟诉至法院，请求判如所请。被告白云、华奥公司辩称：原告李伟诉请的利息、违约金过高，不符合法律规定，担保合同无效，华奥公司系新三板上市公司，根据上市公司规则，对外担保须经公司股东会决议并授权；李伟的诉请应当由白云承担，不应由华奥公司承担，请求驳回对华奥公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2014年3月26日，白云作为甲方（借款方）与李伟作为乙方（出借方）签订《借款合同》，载明：合同双方协商一致，由乙方向甲方出借资金共计人民币10,000,000元，本合同借款期限为2个月，自2014年3月27日至2014年5月26日止，乙方在2014年3月27日向甲方转款6,500,000元，在办理完毕股权质押手续后，乙方再向甲方转款3,500,000元；借款用途：甲方将借入的资金用于企业生产经营；借款利息：月利率4%，甲方合计需向乙方支付800,000元的借款利息；本合同借款期限届满当日，甲方一次性偿还借款本息，甲方逾期偿还的，每逾期一天，需向乙方支付50,000元的违约金，甲方提前还款的，借款利息则按照实际借款期限计算；本合同借款的担保方式为股权质押担保，甲方以持有的湖北华奥安防科技运营股份有限公司62%的股权作为借款质押担保物，详见《股权质押协议》；本合同生效后，未按照合同约定履行义务的，应当承担相应的违约责任，出现下列情形的，乙方有权要求甲方立即偿还借款、利息及其他费用且乙方要求甲方偿还前述款项之日即为本合同借款期限届满之日。（1）甲方没有按期偿还借款及利息，经乙方书面催告后，仍未偿还的；（2）甲方作为法定代表人的湖北华奥安防科技运营股份有限公司停业、歇业、被宣告破产、解散、被吊销营业执照、被撤销、涉及重大经济纠纷、财务状况恶化等；（3）甲方未能按本合同约定的用途使用借款的；（4）甲方发生危及、损害或可能危及、损害乙方权益的重大事件。合同甲方、乙方签字处分别有白云、李伟的签名。2014年3月27日、2014年4月18日，李伟分别向白云转账6,500,000元、3,500,000元。2014年3月27日，李伟作为质权人与白云作为出质人签订《股权质押合同》，载明：鉴于白云与本合同质权人签订了编号为20140326借的《借款合同》（以下简称：主合同），为确保质权人基于主合同的合同权利得以实现，出质人同意以股权质押的方式向质权人提供担保。本合同双方平等协商，就股权质押担保一事达成如下协议：一、质押股权即本合同的质押标的，为出质人在湖北华奥安防科技运营股份有限公司（以下简称：标的公司）享有的62%的股权及其派生的权益。二、本股权质押合同担保的主合同为白云与质权人于2014年3月26日签订的《借款合同》，合同编号为：20140326借。2.质押担保范围：包括但不限于质权人基于上述主合同享有的主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质押股权保管费用和实现质权的费用等一切权利。三、本合同质押担保期限自2014年3月26日至2016年3月26日。四、质押登记股权凭证的移交。1.在本合同签订后之日起2日内出质人须提交一切进行股权质押设立登记时所需出质人和公司出具的书面文件，并尽勤勉义务确保在本合同签订之日起15日内完成股权质押设立登记。2.如果出质人怠于履行上述第一款约定的义务造成未能按时完成股权质押设立登记，每逾期一日向质权人支付违约金100,000元，直至完成股权质押设立登记。3.主合同项下债权获得全额清偿后质权消灭，双方共同办理股权质押注销登记。4.本合同签订之目起1日内出质人将质押股权的股权凭证（包括：出资证明书、股权证等）移交质权人。上述股权凭证的移交不是本合同生效和质权设立的条件。……十二、出质人违反本合同规定的合同义务或有其他违约行为，足以对质权人实现质权或对出质人履行本合同项下义务产生重大不利影响时，出质人每次违约行为向质权人支付违约金100,000元，同时质权人有权主张其基于主合同享有的债权提前到期并依法主张质权。合同出质人处有白云的签名及捺印，质权人处有李伟的签名。2014年4月17日，武汉股权托管交易中心有限公司出具托管股份冻结单，载明：已将白云持有的华奥公司1860万股股份办理冻结手续，冻结期限为2014年4月17日至2015年4月17日，冻结原因为质押。2014年6月30日，白云出具书面函件，载明：李总：您好！感谢您的信任与支持。但两次资金未能按时偿还，实是无颜面对，主要是六月份公司进项发票不够，所以应收款7,500,000元，仅收3,700,000元。而光大银行原签合同先放5,000,000元，后因银行将抵押时间写错，重新启动放款程序，批复尚未下，搞得我很被动，验资工作一直无法完成，现正在积极办理之中。因此，还需延期一个月，到七月底才能偿还借款。还望延期支持为谢！我这次一定会提前。2014年7月9日，白云作为甲方（借款人）、李伟作为乙方（出借人）、华奥公司作为丙方（担保人）签订《补充借款合同》，载明：因甲方未向乙方归还到期借款10,000,000元及约定利息，且丙方愿为甲方债务及还款提供担保，故甲乙丙三方经协商自愿签订本合同并承诺遵照履行。一、借款期限由原定二个月变更为六个月，即自2014年3月27日至同年9月26日。甲方应在借款到期前一次性向乙方归还全部借款本息。若甲方分期还款的，除非明确约定，均视为先归还借款利息，超过利息部分冲抵本金。逾期还款利息按“编号：20140326借”借款合同（以下简称原合同）约定利率继续执行，直到甲方还清为止。二、丙方自愿为本合同及原合同约定的甲方全部义务承担连带责任保证担保。保证期限为本合同约定履行期间及甲方债务到期之日起二年。三、如果丙方未于2014年7月20日前向“全国中小企业股份转让系统有限责任公司”提交非上市公司挂牌公开转让股份申请并被成功受理，则视为甲方债务立即到期，乙方有权随时要求甲方归还全部借款本息并要求丙方承担保证责任。四、本合同作为原合同的补充合同，本合同改变原合同约定的，以本合同为准。五、因本合同产生争议，且合同各方协商不成的，各方均有权向合同签订地法院起诉解决。败诉一方应承担胜诉方所产生的主张债权的费用（含诉讼费、调查费、鉴定费、办案费、律师代理费等）。合同甲方、乙方签字处分别有白云、李伟的签名，丙方处有华奥公司加盖公章。2015年5月25日《备忘录》载明：一、关于华奥科技借款利息的计算及还款方式。关于华奥科技借款项目，华奥科技与李伟双方达成共识，截止到2015年7月26日，华奥科技归还李伟现金16,400,000元整。另外，华奥科技董事长白云承诺在2015年7月份华奥科技定增给李伟华奥科技股份五十万股。二、关于提前归还华奥科技公司公章、私章、财务章相关事宜。鉴于华奥科技公司目前的公司现状，对于公司公章、私章、财务章的使用比较频繁，经过我司董事会研究决定，在贵司未还款的情况下先行归还贵司的公章、私章、财务章。参会人员处有白云签名。庭审中，李伟与白云确认白云曾还款9笔，共计13,600,000元（具体明细见下表）。本院认为，合法的借贷关系应依法予以保护。原告李伟作为出借人与被告白云作为借款人签订的《借款合同》、《补充借款合同》系各方当事人真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第九条第（二）项的规定，李伟通过银行转账向白云支付借款本金10,000,000元，双方借贷关系成立，自借款到达双方约定的账户时生效。关于利息，《借款合同》约定月利率为4%，逾期违约金为每日50,000元；《补充借款合同》约定若分期还款的，除非明确约定，均视为先归还借款利息，超过利息部分冲抵本金；逾期还款利息按“编号：20140326借”借款合同约定利率继续执行，直到还清为止。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”，第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”，第三十一条“没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外”的规定，关于借期内利息及逾期借款利息等费用，对于已经自愿给付的款项，本院仅支持年利率36%以内的部分，超出部分应充抵借款本金。故白云尚欠本息情况如下（单位为元）：            借、还款时间              借款金额              还款金额              应付利息              欠付利息              欠付本金              天数              年利率                  2014-3-27              6,500,000                              0               0               6,500,000               22               36%                  2014-4-18              3,500,000                              143,000               143,000               10,000,000               61               36%                  2014-6-18                             100,000               610,000               653,000               10,000,000               502               36%                  2015-11-2                             1,000,000               5,020,000               4,673,000               10,000,000               529               36%                  2017-4-14                             1,000,000               5,290,000               8,963,000               10,000,000               4               36%                  2017-4-18                             1,000,000               40,000               8,003,000               10,000,000               8               36%                  2017-4-26                             4,000,000               80,000               4,083,000               10,000,000               15               36%                  2017-5-11                             1,000,000               150,000               3,233,000               10,000,000               64               36%                  2017-7-14                             2,000,000               640,000               1,873,000               10,000,000               3               36%                  2017-7-17                             3,000,000               30,000               0               8,903,000               1               36%                  2017-7-18                             500,000               8,903               0               8,411,903                                     截至2017年7月18日，白云尚欠李伟借款本金8,411,903元。关于李伟要求白云偿还逾期利息、违约金以及为实现债权支付的其他费用（含律师费）的主张，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、第三十条的规定，本院支持总计不超过年利率24%的部分。关于被告华奥公司是否应当承担保证责任的问题。华奥公司主张保证合同未经过股东会决议，该保证合同无效。根据《中华人民共和国公司法》第十六条第二款“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”的规定，该规定属管理性规定，并非效力性强制性规定，且是公司内部决议程序，不能对抗不知情的债权人，本院对华奥公司主张保证合同无效的抗辩意见不予采纳。庭审中，白云与华奥公司均未对保证合同上华奥公司的公章真实性提出异议，本院认定李伟与华奥公司签订的保证合同成立并有效，华奥公司应对白云的涉案借款本息承担连带清偿责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百零七条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第九条、第二十六条、第二十九条、第三十条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告白云于本判决生效之日起十日内向原告李伟清偿借款本金8,411,903元；二、被告白云于本判决生效之日起十日内向原告李伟支付利息（以本金8,411,903元为基数，按年利率24%，自2017年7月19日起计算至借款本息清偿完毕之日止）；三、被告湖北华奥安防科技运营股份有限公司对上述第一、二项承担连带清偿责任；四、驳回原告李伟的其他诉讼请求。本案案件受理费101,800元，保全费5,000元，合计106,800元，由被告白云承担（此款原告李伟已预交，由被告白云连同上述给付义务一并履行，被告湖北华奥安防科技运营股份有限公司承担连带责任）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据《诉讼费用交纳办法》的规定预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，财政机关：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户银行：农行武汉市民航东路支行832886。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间是二年。审 判 长  王丽鹏人民陪审员  王金秀人民陪审员  胡巧莲二〇一九年八月二日法官助理冉珺书记员董明月