四川省广汉市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0681民初2547号 原告四川省广汉市向阳加气砖厂（个人独资企业） 住所地广汉市新丰镇同善村五组 投资人李必善，职务：厂长 委托诉讼代理人卿三江，四川万寿律师事务所律师，特别授权。 被告东岳机械股份有限公司 住所地山东省临沂市沂南县砖埠镇东岳庄村 法定代表人孙春义，职务：董事长。 委托诉讼代理人夏云雨，山东沂蒙律师事务所律师，特别授权。 委托诉讼代理人张光宗，山东沂蒙律师事务所律师，特别授权。 委托诉讼代理人朱凤龙（公司员工），男，生于1980年2月12日，一般代理。 原告四川省广汉市向阳加气砖厂（以下简称向阳砖厂）诉被告东岳机械股份有限公司（以下简称东岳公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月5日受理后，依法由审判员林江适用简易程序于2019年10月10日公开开庭进行了审理，原告向阳砖厂的投资人李必善及原告的委托诉讼代理人卿三江，被告东岳公司的委托诉讼代理人夏云雨、朱凤龙到庭参加诉讼，因本案争议较大，后依法组成合议庭，于2019年11月25日公开开庭审理，原告的委托诉讼代理人卿三江，被告东岳公司的委托诉讼代理人张光宗、朱凤龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 向阳砖厂向本院提出诉讼请求：1.判令解除原被告签订的加气混凝土生产线设备协议；2.判令被告及时向原告返还预付款60万元及利息（利息从2019年9月2日起，按照银行同期贷款利率计算至返还清付款本金时止）；3.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2013年5月26日，原、被告签订一份加气混泥土生产线设备协议，协议约定：被告向原告供应年产15万立方米加气混泥土设备生产线，总价300万元，原告支付60万元预付款时合同生效，被告收到预付款之日起60天内发货，如延后发货双方可协商确定发货时间，原则上不超过90天，履行合同发生争议时，依法向申诉方所在地法院提起诉讼……。2013年8月19日，原告向被告支付预付款60万元。 原告购买设备拟投入新建厂房生产，在签订该协议前便在努力办理购买工业用地事宜，但因客观原因未能取得土地。被告也知晓该情况，一直未通知原告提货。之后原告多次与被告联系，要求返还预付款，但被告每次以协调为由至今未返还预付款。 综上所述，为维护原告的合法权益，原告依法提起诉讼，请求作出判决。 被告东岳公司辩称，首先，原告所述不符合事实，60万元属于定金，原告在支付定金后不再继续履行合同，而是与他人签订合同，并在原告公司所在地实际履行，原告该行为构成根本违约，根据担保法和合同法关于定金的规定原告无权要求归还定金人民币60万元；其次，根据双方在2013年8月16日签署的生效合同约定，被告在收到发货款后开始发货，我方在生产后，原告没有支付剩余发货款，并且和他人履行了合同，根据双方最终适用的2013年8月16日的合同约定我方不存在任何违约行为，对解除合同没有异议，综上，本案不存在任何我方需要返还定金的情形，请求依法驳回原告的诉讼请求。 原告为支持其主张向法庭提交了以下证据： 1、原告营业执照，法定代表人身份证复印件，被告工商登记信息复印件两份（被告变更公司名称），证明原、被告的合适主体资格。 2、2013年5月26日签订加气混凝土生产线设备协议，证明双方签订了买卖合同的事实，原告将款项60万元支付给被告的凭证，约定此款为订金，属于预付款。 3、微信聊天记录截图，证明双方从2019年6月20开始至今，该项目经办人朱凤龙与原告方沟通处理此事的过程。 被告东岳公司的质证意见：对第一份证据无异议，证明原告一直在正常经营，和我在答辩中说的原告和他人另行签订合同是一致的；对于公司名称的变更没有异议，公司名称是由以前公司名称变更而来。对第二份证据签订的协议真实性无异议，但该协议已经被双方设备买卖合同替代，原、被告双方之间的合同义务应该根据2013年8月16日签订的协议履行，且原告提供的该证据中明确约定了支付的60万元为定金，该约定和双方8月16日签订的协议一致，这60万元为定金是双方真实意思表示；对于付款60万元的事实予以认可，对原告称为预付设备订金，该内容为原告单方意思表示，不是双方合意，对我方不具有法律效力；原告的该份打款时间为2013年8月19日，这个时间正是在原被告签订第二份签订的设备买卖合同生效三天之内，该证据也证明双方应该按照2013年8月16日签订的合同予以确认，即双方约定的60万元为定金；对微信聊天记录的证明目的有异议，对内容没有异议，且从这份证据能看出两人的谈话记录并不能证明是原告向我方催要定金，且催要的时间为2019年6月20日，而双方的合同签订时间为2013年8月16日，在长达六年多的时间未向我公司催收款项，可以证明该60万元为设备买卖定金，在其存在根本违约情况下，其无权收回该款项是明知的，综上，我方认为原告支付的60万元属于定金，且原告长达六年多的时间内未向我方主张权利，已经超过诉讼时效，其诉讼请求不应当予以支持。 被告为支持其抗辩意见向法庭提交了以下证据： 1、原告与被告于2013年5月26日签署的加气生产线设备协议，该份证据证明原告购买我方设备的基本配置； 2、2013年8月16日签署的设备买卖合同一份，合同明确约定了双方的权利义务，该合同第三条约定，预付合同金额60万元作为合同生效，发货前支付220万元甲方发货，证明原告支付的60万元属于定金，在原告出现违约情形下，其无权要求返还已经支付的定金； 3、原告在2013年8月19日向我方支付购买定金款60万元的凭证，原告付款时间和原被告双方签订的设备买卖合同时间可以相互印证，证明双方实际最终履行的合同为2013年8月16日签订的设备买卖合同，应根据这份合同约定确定双方权利义务。 原告的质证意见：对第一份证据真实性无异议，对第二份证据真实性无异议，但这两份证据无法达到其证明目的，协议的约定前后矛盾，应作为预付款；原告提供的转账凭证有经办人朱凤龙的签字，认可了这60万元为预付款，而不是定金；最后一份证据不是证据，从形式上看，只是被告自己制作的表格，不能达到被告证明目的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下： 2013年5月26日，原告与名称变更前的被告签订了一份《加气混泥土生产线设备协议》（以下简称《协议》），该协议的第一条载明“项目：年产15万立方米加气混凝土设备生产线。总价：300万元人民币。数量：详见配置明细表（东岳机械集团有限公司生产制造部分）。交货时间：乙方（本案原告，下同）向甲方（本案被告，下同）支付总货款的20%，计60万元人民币作为预付款，合同生效；自收到预付款之日起60天内发货；如提前或延后发货，双方另行协商，确定发货时间，延后发货时间原则上不超过90天，提前发货原则上不超过10天。备注：1.合同设备为不含税价。2.本合同所约定单价为固定单价，在合同期内不再变化”。第三条载明：“付款方式（乙方按照下列方式向甲方付款）合同总金额为300万元人民币预付合同总金额的20%（计60万）作为定金后合同生效，甲方开始生产制造；发货前支付228万元人民币，甲方组织发货。余下12万元人民币作为质保金，质保期1年。杨运根、朱凤龙分别作为原、被告的委托代理人在该协议上签字。 2013年8月16日，原告与名称变更前的被告签订了一份《设备买卖合同》（以下简称《合同》），该合同第一条载明“项目：年产15万立方米加气混泥土生产线设备。总价290万人民币。数量：详见配置明细表。交货时间：合同生效后7个工作日内，乙方向甲方支付货款60万元作为预付款，自收到预付款之日起60天内发货或电话通知发货时间。备注：1.合同单价为不含税价。2.本合同所约定单价为固定单价，在合同期内不再变化”。该合同第三条“付款方式（乙方按照下列方式向甲方付款）预付合同金额60万元作为定金后合同生效，甲方开始生产制造；发货前支付220万甲方组织发货。余下10万人民币作为质保金，质保期1年。合同还对技术和制造标准、交货方式、售后服务、不可抗力、合同争议的解决方式等做了约定。合同第九条“其他约定事项”的第2条还约定：“本合同一式两份，双方各执一份，合同自甲方收到预付款之日起生效，至双方权利义务履行完毕止。乙方未依约付款时，甲方有权按乙方拖延时间顺延供货时间”。原、被告双方对违约责任的约定不明。原告的投资人李必善和被告的委托代理人朱凤龙在该合同上签字并加盖原、被告双方的印章。该合同文本由被告提供。 2013年8月19日，原告投资人李必善在广汉市银行向被告转款60万元，在该银行《业务委托书》的“附加信息与用途”一栏备注了“预付设备订金”的字样，并留下了李必善的身份证号码及其手机号码等信息，朱凤龙以收款人的名义在该《业务委托书》的客户留存联上签字并留下本人的手机号码。 原告向被告转款该60万元后，被告并未按“自收到预付款之日起60天内发货或电话通知发货时间”的约定履行其义务，原告也未在被告发货前向被告支付约定的220万元。 2014年12月20日，原告与四川天艺新型建材有限公司签订《合作协议书》，该协议约定的履行地点是广汉市新丰镇同善村五组，即原告的住所地，双方还就出资总额、各自的权利义务、出资比例和利润分配、违约责任、合作期限等进行了约定。 作为被告委托代理人也是签订该合同的委托代理人的朱凤龙在庭审中述及：自己也想帮原告将该设备转出去，或者以合作的形式让李必善把该设备转出去，双方一直通过电话或者微信在谈论此事，跟公司也说过此事，在2019年6月20日前还一直在联系。 2016年3月11日，东岳机械集团有限公司的名称变更为东岳机械股份有限公司。 庭审中，原告认可被告所说的2013年5月26日双方所签订的《加气混泥土生产线设备协议》，已被双方在2013年8月16日签订的《设备买卖合同》所替代，支付的60万元也是在履行后面的合同。被告也同意解除该《设备买卖合同》。 原告在庭审中表示，因案涉的《合同》从签订至今时间较长，加之合同未实际履行，合同双方一直在沟通解决预付款的事宜，双方均有一定的损失，故而放弃5万元的预付款。 本院认为，原、被告双方均认同其于2013年5月26日所签订的《协议》已被双方在同年8月16日签订的《合同》所替代，因此，之前的《协议》内容对双方即不再有拘束力，且被告在庭审中也表示同意解除该《合同》，故解除该《合同》是原、被告双方真实的意思表示，本院应予以支持。本案争议的主要焦点在于：本案是否已过诉讼时效的问题，原告支付的60万元是预付款还是定金的问题。 一、本案是否已过诉讼失效的问题 本院认为，2013年8月16日，朱凤龙作为被告的委托代理人与原告共同签订了本涉案《合同》，不论朱凤龙是作为被告的委托代理人，还是作为本案的证人，其在法庭上的表述都明确说明了原、被告双方在签订该《合同》后，作为原告投资人的李必善一直与其以电话、微信的方式在协商处理原告所支付的60万元款项的问题，并一直持续到2019年6月20日双方还仍为此事在协商之中。同时，朱凤龙也将此事告知了其公司相关负责人。因此，对被告就原告起诉已超过诉讼时效的抗辩意见，本院不予采纳。 二、60万元是预付款还是定金的问题。 本院认为，本案原告所支付的60万元的性质属于预付款还是定金的问题应结合双方在合同中的约定来进行认定。 第一，原、被告双方于2013年8月16日签订的《合同》的第一条载明：“合同生效后7个工作日内，乙方向甲方支付货款60万元作为预付款，自收到预付款之日起60天内发货或电话通知发货时间”。该条的意思表示即明确了这60万元系“预付款”的法律事实。第二，原告于2013年8月19日向被告转款60万元的同时，在银行的《业务委托书》上“附加信息与用途”栏备注了“预付设备订金”的文字，而朱凤龙作为被告一方签订涉案《合同》的委托代理人在该《业务委托书》客户留存联上，以收款人的名义签字并留下其本人的电话号码。由此可以确认被告方认可了原告所支付的60万元属于“订金”这一客观事实，而“订金”和“预付金”、“诚实信用金”等都属于“预付款”的种种别名。第三，该《合同》第九条“其他约定事项”的第2条“本合同一式两份，双方各执一份，合同自甲方收到预付款之日起生效”的意思表示进一步确认了原告支付给被告的60万元属于“预付款”这一客观事实。即便该《合同》中所述及的“预付款”的意思表示与第三条“乙方预付合同金额60万元作为定金后合同生效，甲方开始生产制造；发货前支付220万元甲方组织发货。余下10万元人民币作为质保金，质保期1年”的约定有相悖之处，但该条依然将这60万元作为货款计入了合同的总价之中，而且不论是该条款，还是合同的其他条款，再也没有原告在不履行相应义务时无权要求返还该60万元定金，或者在被告不履行相应义务时应双倍返还该定金的约定。因此，本院对被告将该60万元视为定金的抗辩意见不予采纳，相反，应将该60万元认定为预付款，才符合原、被告双方所签订的《合同》的真实意思表示。 本院认为，本涉案《合同》签订后，原告在支付60万元预付款后并未继续履行相应的义务，而被告也无证据来证明其在收到原告该60万元预付款后履行了相应的义务或者有所损失，而双方在《合同》中约定的违约责任并不明确。鉴于被告同意解除该涉案《合同》，因此，被告应返还原告向其支付的预付款60万元，但因原告明确表示愿意放弃5万元的预付款，该意思表示是原告对其权利的处置，并不损害被告和他人的利益，因此，被告东岳公司只需返还原告预付款55万元即可。本院考虑到原告未继续履行涉案《合同》与其同第三方签订《合作协议书》有一定的关系，因此，原告对酿成本案的纠纷有一定的过错，故本院对其要求由被告支付资金利息和承担本案诉讼费的主张不予支持。 综上，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第七十六条、第九十七条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、解除被告东岳机械股份有限公司在其名称变更前与原告四川省广汉市向阳加气砖厂所签订的《设备买卖合同》； 二、被告东岳机械股份有限公司在本判决生效后15日内一次性返还原告四川省广汉市向阳加气砖厂所支付的预付款550000元； 三、驳回原告四川省广汉市向阳加气砖厂的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案收取案件受理费8900元，由原告四川省广汉市向阳加气砖厂承担，在本判决生效后5日内向本院交清。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内提出上诉，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审 判 长  林 江 审 判 员  李祥莉 人民陪审员  雒朝明 二〇一九年十一月二十五日 书 记 员  陈华怡