安徽省铜陵市郊区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0711民初917号 原告：吴长虹，男，1976年9月21日出生，汉族，铜陵市天鸿利达商贸有限公司总经理,住安徽省铜陵市铜官区。 委托诉讼代理人：钟义龙，系安徽华律律师事务所律师。 被告：枞阳县正果商贸有限公司，住所地安徽省铜陵市郊区老洲镇沙池村，统一社会信用代码91340762095928310A。 法定代表人：周正果，系枞阳县正果商贸有限公司总经理。 委托诉讼代理人：朱全胜，系枞阳县老洲镇法律服务所法律工作者。 被告：周正果，男，1970年2月26日出生，汉族，系枞阳县正果商贸有限公司总经理,住安徽省铜陵市郊区。 被告：郜学红，女，1971年4月22日出生，汉族，系枞阳县正果商贸有限公司股东,住安徽省铜陵市郊区。 原告吴长虹诉被告枞阳县正果商贸有限公司、周正果、郜学红与企业有关纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法由审判员洪艳适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吴长虹及委托诉讼代理人钟义龙、被告枞阳县正果商贸有限公司的法定代表人周正果及委托诉讼代理人朱全胜、被告周正果、郜学红均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴长虹诉称：2017年5月初，原告因为洽谈中铁十七局供应建材业务，需要一家商贸公司营业执照签订合同，通过王某介绍认识了被告周正果，周正果同意将其夫妇持有的枞阳县正果商贸有限公司转让给原告，但是提出要求原告照顾他做点业务。2017年5月7日，原告在王某陪同下，与周正果一起到枞阳县工商局办理变更手续，由于原告没有法律专业知识，周正果将法定代表人变更为原告，股份并未转让。周正果把公司公章、营业执照以及发票专用章交给原告使用，并且出具一份条据，声明变更前债权债务与原告和变更后的公司开展的经营活动无关，原告书面承诺照顾周正果的土方业务。事后，原告向第一被告注入80万元启动资金，又筹集资金采购建材，向中铁项目部供货几百万元，同时照顾周正果签订了运输业务。 原告经营期间，周正果在未与原告对账运输费情况下还私自从公司账户转账15万元到其个人账户。2018年3月1日，在原告不知情的情况下，周正果夫妇擅自将原告法定代表人身份变更为周正果，且拒不退还原告投资款及利润。 经原告核算，原告经营期间已经到账的尚有巨额投资款及利润未领取（特别说明，本案诉讼后到账的货款，原告今后另行起诉）。综上，由于被告严重损害原告利益，请求人民法院依法判决1、被告枞阳县正果商贸有限公司立即退还原告100万元及利息（从原告起诉之日起按照人民银行同期贷款利率计算至判决确定的给付之日）；2、判令被告周正果、郜学红共同承担连带责任；3、诉讼费由被告承担。在庭审中，原告的诉求变更为1、被告枞阳县正果商贸有限公司立及退还原告796319元及利息（从原告起诉之日起按照人民银行同期贷款利率计算至判决确定的给付之日）；2、判令被告周正果、郜学红共同承担连带责任；3、诉讼费由被告承担。 被告枞阳县正果商贸有限公司在庭审中辩称：一、我公司于2014年3月28日依法注册设立，注册资金为300万元，原始股东为周正果、郜学红，实际出资人也为周正果、郜学红。原告既非答辩人股东，也不是我公司的出资人；二、被告周正果、郜学红依法罢免原告担任法定代表人资格，是其依法行使其股东权利的体现，我公司认为该行为并无不当。三、原告诉求我公司返还其投资款及利息100万元毫无事实依据。1、原告担任我公司法定代表人后，为便于公司对外经营，经原告请求，被告周正果将我公司营业执照、公章交给原告使用。原告仅是我公司聘用的法定代表人，不是我公司的原始股东，原告仅享有我公司的经营管理权，但原告绝无权利动用我公司银行账户内的资金，除非得到我公司股东的授意或同意，否则，原告的行为则可能涉嫌职务侵占。2、原告于2017年6月26日通过案外人朱文燕转入我公司账户上的80万元，原为原告准备参与工程竞标的履约保证金，并非原告的投资款。后因原告没有参与投标，该款就一直存放在公司账户内。3、即便该款是原告在我公司处的投资款，根据我公司法人账户主档信息显示，原告已在我公司账户内直接转账和背书转让电子承兑汇票合计有182.4万元，远远超过其所谓的投资金额，超出部分我公司将保留依法追究原告方法律责任的权力。4、原告诉求的投资利润不在本案处理的范畴之内。即使真如原告所说有利润存在，也需要通过清算才能确定，况且答辩人与原告就所谓利润分配没有约定，原则上该利润应归我公司所有。综上，请求法院依法驳回原告全部诉讼请求。 被告周正果、郜学红在庭审中答辩：与被告枞阳县正果商贸有限公司意见一致。 经审理查明：2014年3月28日，被告枞阳县正果商贸有限公司依法注册设立，注册资金为300万元，股东及实际出资人为周正果、郜学红。在2017年5月7日，原告吴长虹出示一份承诺书给被告周正果。内容即“现有周正果商贸公司转让法人给吴长虹，吴长虹承诺给中铁集团下土方工程给周正果施工，管理费1%。（如果发现吴长虹转让给别的施工队少于12%的管理费），周正果不用交1%管理。注：土方工程量按实际量发生，超出部分跟周正果无关”。承诺人吴长虹，见证人王某。之后，被告周正果把自己个人的私章和枞阳县正果商贸有限公司公章交由案外人王某办理变更登记手续。在铜陵市枞阳县工商管理局办理法人变更手续之前写有一份条据，内容为“枞阳县正果商贸有限公司于2017年5月7日在注册登记机关办理公司法定代表人，增加注册资本、增加经营范围变更登记，该公司本次变更登记之前所发生的债权债务与新任法定代表人和变更后公司开展的经营活动无关”。盖有周正果私章。随后，枞阳县正果商贸有限公司法定代表人由被告周正果变更为原告吴长虹，吴长虹为公司执行董事兼总经理，郜学红为公司监事。被告枞阳县正果商贸有限公司的公章（编号3408230004304）和营业执照（统一社会信用代码91340762095928310Ａ）交由原告吴长虹保管。 2017年6月5日，被告枞阳县正果商贸有限公司与中铁十七局集团第三工程有限公司签订了碎石物资采购合同。合同约定总价627万元整；合同履约保证金125400元。由于原告吴长虹承诺给中铁集团下土方工程给被告周正果施工没有履行，2017年6月8日，枞阳县正果商贸有限公司（甲方）与周正果（乙方）重新签订了一份货物运输合同。合同约定：乙方承运甲方货物（从枞阳前进码头至中铁十七局料厂）每吨运输费用25元。此合同已履行。 原告吴长虹自从担任枞阳县正果商贸有限公司法定代表人后，案外人王某于2017年6月3日和6月7日，两次转账到被告枞阳县正果商贸有限公司账户共人民币515500元。2017年7月8日和8月11日，案外人王某两次从被告枞阳县正果商贸有限公司账户共转出人民币156400元,尚剩人民币359100元在被告枞阳县正果商贸有限公司账户上。 2017年6月26日，原告吴长虹通过朱某某的账户转账80万元到被告枞阳县正果商贸有限公司账户。 2017年9月12日至2018年12月4日期间，中铁十七局集团第三工程有限公司和中铁十局集团第三工程有限公司把货款转到被告枞阳县正果商贸有限公司账户上共八笔，合计2115400元。上述总收入合计3274500元。 吴长虹在2017年6月3日起至2018年2月12日期间，从被告枞阳县正果商贸有限公司账户上共支出42笔，合计人民币2898631.53元，扣除2017年6月7日，被告枞阳县正果商贸有限公司转账给安徽铜陵海螺水泥有限公司39万元购买材料。同年7月17日，安徽铜陵海螺水泥有限公司退还购买款到被告枞阳县正果商贸有限公司账户350403.03元。实际支出人民币2548228.50元。 综上，原告吴长虹在任被告枞阳县正果商贸有限公司法定代表人经营期间，尚有人民币726271.50元在被告枞阳县正果商贸有限公司账户上，其中含案外人王某打入被告枞阳县正果商贸有限公司账户剩下的人民币359100元。 另查，2017年11月19日，被告枞阳县正果商贸有限公司的股东即被告周正果、郜学红召开股东会并作出股东会决议：“一、同意变更公司法定代表人。会议选举周正果为公司执行董事并担任公司法定代表人，任期三年，免除吴长虹任公司执行董事”。因原告吴长虹拒绝交出公司公章和营业执照。同年12月6日，被告周正果、郜学红诉至铜陵市铜官区人民法院，要求原告吴长虹返还公司证照。该院一审判决支持被告周正果、郜学红诉求。原告吴长虹不服上诉铜陵市中级人民法院。铜陵市中级人民法院审理认为，被告周正果、郜学红不是案件的适格主体，裁定撤销一审判决，驳回被告周正果、郜学红的起诉。 2018年2月27日，被告枞阳县正果商贸有限公司在安徽日报农村版登载遗失声明，即“枞阳县正果商贸有限公司的公章（编号3408230004304）和营业执照（统一社会信用代码91340762095928310A）”声明作废。2018年3月1日，被告枞阳县正果商贸有限公司的法定代表人由吴长虹变更为周正果。2018年6月21日，被告枞阳县正果商贸有限公司又向铜陵市铜官区法院起诉原告吴长虹返还公司证照纠纷。2018年7月24日，安徽省铜陵市铜官区法院民事判决书（2018）皖0705民初2876号判决“被告吴长虹于本判决生效后十日内返还枞阳县正果商贸有限公司公章（编号3408230004304）和营业执照（统一社会信用代码91340762095928310A）”。原告吴长虹不服于2018年7月30日上诉铜陵市中级人民法院。在2018年9月30日开庭审理时，因上诉人吴长虹未到庭，按撤诉处理。之后，原告吴长虹把被告枞阳县正果商贸有限公司公章（编号3408230004304）和营业执照返还给了被告周正果。现因原告吴长虹在任被告枞阳县正果商贸有限公司法定代表人期间的经营款，目前尚在被告枞阳县正果商贸有限公司账户上，未能取出，故原告吴长虹诉至法院。 上述事实，有原、被告当庭陈述、身份证、营业执照、承诺书、物资采购合同、货物运输合同、国有企业信用信息公示系统、安徽省铜陵市铜官区人民法院（2018）皖0705民初2876号判决书、银行流水等证据收集在卷，经庭审举证、质证和本院审查核实，予以认定。 本院认为：合法的债权应当受到法律保护。被告枞阳县正果商贸有限公司的出资人虽然是被告周正果、郜学红，但是，被告枞阳县正果商贸有限公司的法定代表人由被告周正果变更为原告吴长虹时约定，该公司本次变更登记之前所发生的债权债务与新任法定代表人和变更后公司开展的经营活动无关，且盖有被告周正果私章，是双方的真实意思表示，内容不违反我国法律法规的强制性规定，约定有效，双方当事人应当自觉履行自己的义务。 由于原告吴长虹在2017年5月7日至2018年3月1日担任被告枞阳县正果商贸有限公司法定代表人经营期间，尚有人民币726271.50元在被告枞阳县正果商贸有限公司的账户上。根据约定，原告吴长虹在任被告枞阳县正果商贸有限公司法定代表人期间的债权债务由其承担，所以，此款应归原告吴长虹所有。故原告吴长虹要求被告枞阳县正果商贸有限公司立即退还原告人民币796319元及利息（从原告起诉之日起按照人民银行同期贷款利率计算至判决确定的给付之日）中的人民币726271.50元及利息（从原告起诉之日起按照人民银行同期贷款利率计算至判决确定的给付之日）的诉讼请求，本院予以支持，其他予以驳回。但被告枞阳县正果商贸有限公司账户上的人民币726271.50元，含有案外人王某的利益，至于原告吴长虹与案外人王某之间发生的民事法律关系，由双方另行处理。 另外，原告吴长虹要求被告周正果、郜学红共同承担连带责任于法无据，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告枞阳县正果商贸有限公司于本判决生效后十日内给付原告吴长虹人民币726271.50元及利息（自2019年7月1日起至给付之日止按照人民银行同期贷款利率计算）； 二、驳回原告吴长虹其他诉讼请求； 如果未按本判决所指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币13800元，减半收取人民币6900元，由原告吴长虹负担人民币1863元，被告枞阳县正果商贸有限公司负担人民币5037元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。 审判员 洪 艳 二〇一九年九月三十日 书记员 刘帅令 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条具备下列条件的民事法律行为有效： (一)行为人具有相应的民事行为能力; (二)意思表示真实; (三)不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。 《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。