北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京03民初297号原告：北京合生北方房地产开发有限公司，住所地北京市朝阳区广渠路****楼****。法定代表人：李长河，总经理。委托诉讼代理人：郜丹，北京市天同律师事务所律师。委托诉讼代理人：庄壮，北京市天同律师事务所律师。被告:大厂回族自治县林青常园林绿化工程有限责任公司，住所地河北省廊坊市大，住所地河北省廊坊市大厂回族自治县温泉丽都普通商品住宅小区**商业楼** style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：尤逢陈，执行董事。委托诉讼代理人：孙大伟，河北拓石律师事务所律师。被告：齐志勇，男，1990年10月23日出生。委托诉讼代理人：孙大伟，河北拓石律师事务所律师。原告北京合生北方房地产开发有限公司（以下简称合生公司）与被告大厂回族自治县林青常园林绿化工程有限责任公司（以下简称林青常公司）、齐志勇合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。原告合生公司的委托诉讼代理人郜丹、庄壮，被告林青常公司、齐志勇的委托诉讼代理人孙大伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告合生公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告林青常公司向原告合生公司退还股权转让价款60000000元，并按照年利率6%支付资金占用费，资金占用费从2018年8月25日起计至上述价款实际返还之日止；2．判令被告齐志勇对第一项诉讼请求承担连带责任；3．判令本案诉讼费用由被告林青常公司、齐志勇承担。事实与理由：1．为共同开发廊坊市大厂县大厂镇一村棚户区改造项目，原告合生公司与被告林青常公司、齐志勇于2018年1月16日订立《大厂一村项目合作协议》。2．《大厂一村项目合作协议》第二条第1款约定：本协议签订后30日内，乙方（林青常公司）应协调甲方（合生公司）与一村签订村合作协议（以具体签订协议名称为准），并经镇政府认可。甲方（合生公司）在村合作协议签订完成后60日内向乙方（林青常公司）预先支付6000万元股权转让款。第二条第6款约定：在本协议签订后的220日内，乙方（林青常公司）及关联公司应协调项目公司取得廊坊大厂回族自治县政府对本项目一级开发主体确认批复手续。第五条第5款约定：如项目公司未按照本协议约定取得廊坊大厂回族自治县政府对本项目一级开发主体资格确认批复手续的，乙方（林青常公司）及关联公司应立即退还已经收取的所有股权转让价款；未支付的股权转让款，甲方（合生公司）将不再支付。前述乙方（林青常公司）及关联公司退还股权转让价款的债务，丙方（齐志勇）向甲方（合生公司）承担无限连带担保责任。3．合生公司与大厂回族自治县大厂镇一村村民委员会（以下简称一村村委会）签订《一村改造合作协议》后，合生公司分批向林青常公司支付股权转让款共计人民币6000万元，并成立廊坊正奇房地产开发有限公司（以下简称正奇公司）作为项目一级开发主体。根据《大厂一村项目合作协议》约定，林青常公司应于协议签订后220日内即2018年8月24日前协调正奇公司取得项目一级开发主体确认批复手续。但截至合生公司提起本案诉讼之日，正奇公司仍未取得项目一级开发主体确认批复手续，远远超出《大厂一村项目合作协议》约定的期限。4．《中华人民共和国合同法》第六十条和第一百零七条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。根据上述法律规定及《大厂一村项目合作协议》第五条第5款约定，合生公司有权要求林青常公司立即退还已经收取的所有股权转让价款并支付相应期间的资金占用利息，同时要求齐志勇对债务承担连带责任。被告林青常公司、齐志勇辩称：1．被告林青常公司已经按照与原告合生公司的协议约定履行了部分义务，被告林青常公司为项目已支出的费用应当在6000万元款项中予以扣除。2．原告合生公司要求的资金占用费在合同中没有约定，也没有法律规定，本案不属于民间借贷纠纷，被告林青常公司、齐志勇对该项主张不予认可。3．在双方合作协议签订期间，齐志勇系经合生公司授意签字，不应以个人名义承担连带责任，且合生公司与林青常公司在协议签订时也充分知晓齐志勇个人是无法承担连带责任的。4．房地产开发、拆迁作业周期较长，双方对此充分知情，在土地紧张局面得到缓解后，项目将能够推进，故被告林青常公司、齐志勇不同意解除协议，要求继续履行。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告合生公司为证明其诉讼主张提交了如下证据：证据一：合生公司与林青常公司、齐志勇于2018年1月16日签署的《大厂一村项目合作协议》；证据二：合生公司与一村村委会于2018年1月15日签署的《一村改造合作协议》及村民代表会议记录；证据三：2018年5月14日至7月31日合生公司向林青常公司汇款的银行凭证，总计金额6000万元。对于原告合生公司提交的上述证据，被告林青常公司、齐志勇对真实性均没有异议。被告林青常公司、齐志勇为证明其诉讼主张提交了如下证据：证据一：2018年春节村民福利发放确认表复印件，其称该确认单系林青常公司为促成拆迁工作的顺利进行，在春节期间向大厂一村1队至6队村民发放慰问品，村民领取福利的签字明细，共计794户；证据二：廊坊银行网上银行电子回单复印件，显示付款人为齐玉华，收款人为海洋，其称福利发放的经办人为海洋，林青常公司委托齐玉华向海洋支付购买慰问品的货款6笔共计26．5万元；证据三：转账记录及收条复印件，其称林青常公司向经办人海洋支付拆迁改造费450万元；证据四：照片复印件，其称林青常公司向经办人海洋支付拆迁改造费500万元现金；证据五：廊坊正奇房地产开发有限公司的企业信用信息公示报告打印件；证据六：宿迁瑞途信息咨询合伙企业（有限合伙）的企业信用信息公示报告打印件。对于被告林青常公司、齐志勇提交的上述证据，原告合生公司质证意见为：对于证据一，该表上村民签字几乎全部为同一笔迹，不能确定是由村民自行签字确认的明细，真实性存疑，且该确认表的表头是村民福利，但是没有任何具体内容和金额，也不能证明林青常公司曾参与其中，该证据和本案无关；即便上述福利是林青常公司为履行《大厂一村项目合作协议》所支付，但依据该协议第三条第（二）款第5项，其履行协议的费用应由林青常公司自行承担。对于证据二，林青常公司未提供原件，不认可关联性、合法性及证明目的，付款人不是林青常公司，且附言为空，该证据和本案无关；即使该费用是林青常公司为履行项目合作协议所支付，也应由其自行承担。对于证据三，真实性、合法性、关联性及证明目的都不予认可，转账记录和收条付款人齐玉华并不是本案的被告，不能证明与本案被告之间有直接关系，且附言为空，该证据和本案无关；即便该费用是林青常公司为了项目合作协议所支付，林青常公司也应自行承担。对于证据四，照片没有办法显示拍摄时间、拍摄地点，真实性无法确认，且照片中现金金额及钱款用途无法核实，也不能证明该款项系由林青常公司支付，该证据与本案无关。对证据五、证据六的真实性认可。对于当事人提交的上述证据，本院认定如下：对于原告合生公司提供的证据一、证据二、证据三，被告林青常公司、齐志勇对真实性均予以认可，根据当事人举证情况及质证意见，本院对上述证据的真实性均予以确认。被告林青常公司、齐志勇提交的证据一、证据二、证据三、证据四均系复印件，被告林青常公司、齐志勇未能提供原件，原告合生公司对此不予认可，本院对前述证据的真实性不予确认；对被告林青常公司、齐志勇提交的证据五、证据六，原告合生公司认可真实性，经核实，本院对前述证据的真实性予以确认。本院将根据上述已确认真实性的证据及其他相关事实对本案事实予以认定。本院经审理查明：2018年1月15日，一村村委会作为甲方与合生公司作为乙方签订《一村改造合作协议》，双方就村改项目合作事宜达成以下约定：一、村庄情况1．村改项目位置：位于廊坊市大厂县大厂镇一村。2．村改项目四至：以规划为准。3．村址占地面积740亩，均为集体建设用地。4．村民人数：户数530，人数1230。5．村改项目已经列入大厂回族自治县棚户区改造计划。二、合作内容1．甲方负责召开一村棚户区改造的两委会议及村民（代表）会议，并形成两委及村民（代表）同意本协议内容的决议。2．甲方协助乙方拆迁部门入户调查，由此产生的费用由乙方承担。3．甲方负责本村集体经济组织成员签订安置补偿协议，安置补偿费由乙方承担，安置补偿标准双方另行协商确定并报政府批准。三、合作期限1．合作期限自本协议签订之日起两年。2．合作期限届满后，除乙方以书面的方式告知甲方不再续约，否则本协议的合作期限自动延长2年。四、甲方义务1．负责协调各级政府关系，负责协助土地征转、拆迁报批等手续的办理。2．负责召开民主议政会、村民（代表）会议、两委班子会，与乙方共同制定拆迁改造方案。3．做好村民各项工作，保证本项目的拆迁安置、挂牌出让、开发建设等各项工作顺利进行，不受任何干扰。4．甲方负责协助乙方落实大厂县棚户区改造政策和政府相关补偿规定。5．甲方应保证该开发地块没有进行买卖、赠与、没有涉及抵押及第三者权益，以免第三者的追索。今后因土地的开发权属争议所引发纠纷，由甲方承担全部责任。6．甲方负责协调一村村民与乙方之间的赔偿、安置等一系列纠纷。五、乙方义务1．乙方负责协助甲方报批手续的办理，负责前期村址、道路规划设计、安置房建设等工作，并承担期间发生的测绘费，规划设计费、拆迁安置补偿金、回迁安置房建设等费用。2．乙方负责承担各项拆迁安置补偿的资金。3．参与村改项目的国有土地使用权招拍挂活动，摘牌后承担土地出让金及契税等费用。六、终止条款如甲方在本协议签订后90日内未能获得甲方村民（代表）会议决议通过本协议的，乙方有权解除本协议。2018年1月15日，一村村委会召集村民代表会议，会议记录显示村民代表一致表示支持合生集团一村改造的各项工作。2018年1月16日，合生公司作为甲方与林青常公司作为乙方、齐志勇作为丙方在北京市朝阳区合生创展大楼签订《大厂一村项目合作协议》，就甲乙双方拟共同设立房地产公司，共同开发廊坊市大厂县大厂镇一村棚户区改造项目相关合作事宜制定该合同，约定：第一条合作项目概况（一）乙方对合作项目事实陈述如下：1．拟合作开发的目标地块位于廊坊市大厂县大厂镇一村，村庄占地面积约740亩，村民530户，人数1230人。其中目标地块村庄可供开发建设的可售住宅建设用地占地面积约740亩，以规划面积为准。2．目标地块四至范围：北至大安西街、东至华安南路（具体以规划为准）。3．廊坊市大厂县大厂镇一村已经列入大厂回族自治县棚改计划。（二）乙方向甲方作出如下保证：1．乙方保证目标地块的土地使用权出让价格为底价（出让土地的最低价格）成交，且该成交底价应能覆盖项目公司一级开发所有成本。2．乙方保证目标地块的容积率不低于2．0。第二条合作方式1．本协议签订后30日内，乙方应协调甲方与一村签订村合作协议（以具体签订协议名称为准），并经镇政府认可。甲方在村合作协议签订完成后60日内向乙方预先支付6000万元股权转让款。2．本协议签订后60日内，乙方应成立自己的关联公司（以下简称关联公司）。3．关联公司成立后30日内，甲方、乙方、丙方及关联公司签订协议，约定本协议项下乙方的权利和义务均由关联公司承继，丙方仍继续向甲方承担保证责任。4．本条第3款协议签订完成后30日内，甲方与乙方的关联公司设立项目公司作为目标地块的开发主体，项目公司的注册资本金为1000万元，全部由甲方出资。甲方持有项目公司95%股权，乙方的关联公司持有项目公司5%股权。项目公司经营开发期间，甲方负责项目的经营管理，并提供项目公司所需的全部资金；乙方主要负责协调政府关系，确保项目公司按照本协议约定取得项目地块的土地使用权。5．项目公司成立后15日内，乙方及关联公司协助项目公司与一村签订合作协议，替代第二条第1款中甲方与一村签订的村合作协议。在项目公司与一村签订完合作协议后15日内，关联公司向甲方转让其持有项目公司的1%股权，对应的股权转让价款6000万元，该笔股权转让价款由甲方在第二条第1款中以预付款的形式已经支付完毕。6．在本协议签订后220日内，乙方及关联公司应协调项目公司取得廊坊大厂回族自治县政府对本项目一级开发主体确认批复手续；项目公司确定一级开发主体批复手续后15日内，关联公司向甲方转让其持有项目公司1．5%股权，对应的股权转让价款为8850万元。7．项目公司在取得一级开发主体确认批复之日起18个月内，乙方及关联公司负责协调项目完成首期地块成交确认书的签订工作，关联公司开始向甲方转让其持有项目公司的2．5%股权，对应的股权转让价款为1．48亿元，具体支付的额度按照分期拿地的比例折合相应的股权比例支付，以规划部门审批通过的一村棚户区改造规划条件中确定的建设用地总亩数为折算依据。甲方在项目地块具备摘牌条件而不摘牌的，视为乙方及关联公司协助甲方完成了相应地块的摘牌义务。8．关联公司应在项目公司取得或完成各阶段手续后10日内，向甲方转让其持有项目公司相应比例的股权；在完成工商登记变更手续后15个工作日内，甲方向关联公司支付相应的股权转让价款。9．因股权转让所产生的税费及其他费用由各自按照法律规定承担。10．关联公司在符合本条股权转让条件时，应及时配合甲方完成股权转让手续包括但不限于工商信息变更登记等所有手续；否则应承担给甲方造成的一切损失。第三条甲乙双方的权利义务(一)甲方的权利义务1．甲方有权决定项目公司的组织构架、经营管理，享有各项股东权益。2．甲方有权决定委派人员担任项目公司董事、监事、财务和经理等所有管理人员，负责项目公司的经营管理及项目开发、建设。3．甲方负责提供项目公司前期手续办理所需相关材料。4．甲方应及时为项目公司出资用以满足改造项目的全部资金需求，保证项目开发建设，顺利实施。（二）乙方及关联公司的权利义务1．有权对项目公司的经营管理提出建议。2．负责完成项目公司与村委会签署改造与本项目开发有关的所有协议的签订工作，取得村委会、乡镇、市政府等同意。3．负责取得合作项目一级开发改造主体确认批复及相关手续，确保项目公司取得目标项目的二级开发建设权利。4．负责项目公司取得改造项目授权、用地审批、规划意见、立项批复等政府批准文件。5．应在自行承担因负责办理第四条第（二）款第2-4项事项产生的费用。6．不承担项目公司产生的费用，也不享有除股权转让价款外的其他任何收益。7．有权按照合同约定取得本合作协议终止时的股权转让价款。第四条合作期限本协议签署之日起至项目公司完成项目地块土地成交确认书的全部签订时止。第五条违约责任……5．如项目公司未按照本协议约定取得廊坊大厂回族自治县政府对本项目一级开发主体确认批复手续的，乙方及关联公司应立即退还已经收取的所有股权转让价款；未支付的股权转让款，甲方将不再支付。前述乙方及关联公司退还股权转让价款的债务，丙方向甲方承担无限连带担保责任。……第八条争议解决因本协议引起的或与本协议有关的任何争议，各方应友好协商解决；协商不成的，各方均同意向合同签订地的人民法院提起诉讼解决。……第九条其他事宜……2．为顺利进行开发工作，甲方可根据实际需要变更本协议签约主体；如甲方主体变更的，本协议约定的甲方全部权利义务由变更后主体承继。如变更后主体非合生创展集团旗下子公司或甲方关联公司的，甲方应获得乙方书面同意……2018年5月14日至7月31日，合生公司向林青常公司通过银行汇款支付预付股权转让款总计6000万元。诉讼中，各方当事人确认，上述协议载明的关联公司系宿迁瑞途信息咨询合伙企业（有限合伙），项目公司为正奇公司，项目公司系宿迁瑞途信息咨询合伙企业（有限合伙）与合生公司的关联公司即北京合生绿洲房地产开发有限公司共同设立。合生公司表示，林青常公司及其关联企业未能按照《大厂一村项目合作协议》协调正奇公司按期取得一级开发主体批复手续。林青常公司认可在《大厂一村项目合作协议》履行过程中合生公司依约支付了6000万元款项且没有任何违约行为，并表示因大厂回族自治县目前的政策调整原因，其未能办理完毕相关手续；但其已按照《大厂一村项目合作协议》进行了部分履行，付出了工作并取得了成果，依照目前土地一级市场整理的市场规则，实际上合生公司已经取得了对一村拆迁的控制权，故请求对林青常公司所做工作及取得成果部分予以考虑，在对退款金额的认定中予以扣减，其所主张扣减的款项包括林青常公司向大厂一村村民发放慰问品的花费26．5万元及已支付的拆迁改造费950万元。原告合生公司对被告林青常公司、齐志勇要求扣减上述款项的主张不予认可。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。根据合生公司与林青常公司、齐志勇订立的《大厂一村项目合作协议》约定，林青常公司及关联企业应协调项目公司在该协议签订后的220日内取得政府对项目一级开发主体确认批复手续，现该期限已经届满，林青常公司未能依约按期履行上述义务，其行为构成违约。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。就林青常公司应当承担的违约责任，合生公司、林青常公司及齐志勇约定，林青常公司及关联公司应立即退还已经收取的所有股权转让价款。鉴于此前合生公司已向林青常公司支付了首笔股权转让价款6000万元，合生公司起诉请求林青常公司退还该笔款项，具有事实及合同依据。本案中，合生公司主张林青常公司按照年利率6%支付自合生公司构成违约之日即2018年8月25日起至实际返还6000万元股权转让价款之日止的资金占用费。林青常公司未在违约后按照协议约定立即退还6000万元股权转让价款，其占用资金确使合生公司遭受一定损失，应支付相应的资金占用费，但合生公司主张按照年利率6%计算资金占用费没有约定和法定依据，本院不予采纳；本院确定被告林青常公司应向原告合生公司支付的资金占用费的数额应以6000万元为基数，自2018年8月25日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际支付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。根据《大厂一村项目合作协议》约定，齐志勇就林青常公司退还股权转让价款的债务作为保证人向合生公司承担无限连带担保责任。保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。齐志勇作为保证人，应在其保证范围内就林青常公司向合生公司退还股权转让价款及支付相关资金占用费的义务承担保证责任。齐志勇在承担保证责任后，有权向林青常公司追偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告大厂回族自治县林青常园林绿化工程有限责任公司于本判决生效之日起10日内向原告北京合生北方房地产开发有限公司退还股权转让价款60000000元，并支付资金占用费（资金占用费以60000000元为基数，自2018年8月25日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际支付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、被告齐志勇就上述第一项判决主文中确定的给付事项承担连带保证责任；三、被告齐志勇承担上述第二项判决主文中的保证责任后，有权向被告大厂回族自治县林青常园林绿化工程有限责任公司追偿；四、驳回原告北京合生北方房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费351746元，由原告北京合生北方房地产开发有限公司负担8800元（已交纳）；由被告大厂回族自治县林青常园林绿化工程有限责任公司、齐志勇负担342946元（原告北京合生北方房地产开发有限公司已预交，被告大厂回族自治县林青常园林绿化工程有限责任公司、齐志勇于本判决生效之日起10日内给付原告北京合生北方房地产开发有限公司）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  邢 军审 判 员  解学锋审 判 员  玄明虎二〇一九年十二月三十一日法官助理  张 立书 记 员  高 明