河南省郑州航空港经济综合实验区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0192知民初18号原告：河南二力餐饮企业管理咨询有限公司，住所地郑州市管城区陇海东路10号6号楼3单元2层48号。法定代表人：刘洋，该公司总经理。委托诉讼代理人：杭保华，上海段和段（郑州）律师事务所律师。被告：郑州市郑东新区京回阁二力涮锅店，住所地郑州市郑东新区榆林南路1号24号楼1-2层附25号。法定代表人：郝龙。委托诉讼代理人：王祥杰，河南公谦律师事务所律师。委托诉讼代理人：卫志超，河南公谦律师事务所律师。原告河南二力餐饮企业管理咨询有限公司（以下简称二力公司）与被告郑州市郑东新区京回阁二力涮锅店侵害商标权纠纷一案，本院于2019年7月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告河南二力餐饮企业管理咨询有限公司委托诉讼代理人杭保华，被告郑州市郑东新区京回阁二力涮锅店委托诉讼代理人王祥杰、卫志超到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告河南二力餐饮企业管理咨询有限公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告立即停止侵犯原告注册商标专用权行为；2．判令被告赔偿原告经济损失200000元；3．判令被告赔偿原告为制止侵权行为的合理费用支出11500元；4．判令被告在《河南日报》、《大河报》等省级报刊上发表声明道歉，消除影响；5．本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告是第1135798号“二力及图”商标的权利人，二力涮锅品牌为郑州市老字号品牌，在郑州市享有较高的知名度，该品牌创始人为刘斌。1996年，刘斌在郑州市管城回族街开设郑州市管城二力涮锅，并于1996年12月25日向国家商标局申请了“二力及图”的组合商标，于1997年12月14日获得注册。后在刘斌的大力经营下，二力品牌涮锅取得了长足的发展，在郑州本地享有极高的知名度，成为涮锅餐饮服务机构的特色品牌。在全省拥有多家自营及加盟店。后为发展壮大，成立原告公司，二力品牌的实际控制人将第1135798号“二力及图”商标转让到原告公司名下，由原告对二力涮锅品牌进行经营管理，现原告对该商标享有商标专用权。经原告工作人员调查发现，被告未经原告许可在经营的涮锅店中突出使用原告商标，侵犯原告的商标专用权，原告委托公证处工作人员进行证据保全，公证人员与原告委托人一起到被告经营场所进行消费，并对饭店门头、店招及店内装潢、菜单等进行了拍照。被告在未经原告许可的情况下，在门头、店内突出使用原告的注册商标，使相关公众误以为该涮锅店为原告经营的二力涮锅品牌，进而进行消费，被告以此获得高额的收益。被告的侵权行为具有主观故意，严重损害原告的市场利益。被告的侵权行为持续时间长，侵权店面面积大，给原告的市场造成重大冲击，致使原告相关市场份额的减少。被告的行为也导致原告的商誉遭受巨大损失，致使原告的品牌形象受损。被告理应赔偿原告损失，并登报道歉，消除影响。原告为维护合法权益，故诉至法院。被告郑州市郑东新区京回阁二力涮锅店辩称：1．原告与被告所使用商标分属不同的商标类别，侵权事实不存在，原告涉案第1135798号“二力及图”商标核准类别为第42类，被告加盟的第15296479号“京回阁二力涮锅”商标核准类别为第43类；2．被告通过合法途径与第15296479号“京回阁二力涮锅”商标签订加盟合同书，得到授权使用该商标，具有合法性和正当性；3．原告商标知名度并不高，被告所加盟的涮锅店也已经停止营业，门店改为“巴特林铜锅涮”；4．原告所主张的经济损失不存在，原告未提交证据证明其所遭受的损失。本院经审理认定事实如下：1997年12月14日，案外人郑州市管城二力涮锅经国家工商行政管理总局商标局（以下简称国家商标局）核准获得第1135798号“二力及图”商标。该商标核定使用的商品为第42类：餐馆、自助餐馆、快餐馆。注册有效期经续展注册至2027年12月13日。2014年4月9日案外人郑州市管城二力涮锅将第1135798号“二力及图”商标转让给原告河南二力餐饮企业管理咨询有限公司。2019年1月1日，甲方二力公司与乙方朱瑞强签订品牌加盟协议书，协议约定：甲方将“二力”的经营模式、经营资源和“二力”所有的商标及经营技术资产，包括“二力”商号、商标、经营专有模式等授予乙方使用并在乙方使用过程中进行帮助指导；甲方同意乙方在河南省郑州市经济技术开发区经北六路第五大街开设合作经营店；协议有效期三年，品牌使用费和管理费共计100000元。甲方签约代表人刘斌。协议后附有“二力及图”商标标识。2019年1月4日，朱瑞强以银行汇款的方式向殷宝珠支付上述款项。2019年1月13日，甲方二力公司与乙方王利强签订品牌加盟协议书，协议约定：甲方将“二力”的经营模式、经营资源和“二力”所有的商标及经营技术资产，包括“二力”商号、商标、经营专有模式等授予乙方使用并在乙方使用过程中进行帮助指导；甲方同意乙方在河南省郑州市惠济区三全路与江山路交叉口向北200米路东开设合作经营店；协议有效期三年，费用共计100000元。甲方签约代表由殷宝珠代签刘斌的名字。2019年1月17日，王利强以银行汇款的方式向刘斌支付上述款项。2019年2月27日原告委托代理人孙某来到河南省郑州市黄河公证处申请保全证据公证。同年2月28日，公证员王某、公证处工作人员刘某同孙某来到河南省郑州市农业南路与康宁街交叉口向东100米路北门头标记显示为“二力涮锅”的饭店，孙某用公证处提供的拍照设备对该饭店门头进行拍照，随后进入店内点菜共计消费204元整，并对饭店内的部分装修装潢及菜单、抽纸盒进行了拍照，结束后微信支付人民币204元整，并现场取得抽纸、订餐卡、预结单、发票。返回公证处后，公证员王某与公证处工作人员刘某对上述抽纸盒和订餐卡进行了拍照，并将预结单、发票各复印三份。后将抽纸盒、订餐卡、预结单、发票原件交由孙某。对上述过程由河南省郑州市黄河公证处出具（2019）豫郑黄证内民字第06443号公证书予以确认。另查明，2015年10月21日，案外人薇风蓝集团有限公司经国家商标局核准获得第15296479号“京回阁二力涮锅”文字商标。该商标核定使用的商品为第43类：住所代理（旅馆、供膳寄宿处）；咖啡馆；自助餐厅；餐厅；饭店；餐馆；自助餐馆；酒吧服务；流动饮食供应；茶馆（截止）。注册有限期自2015年10月21日至2025年10月20日。2018年11月20日甲方郑州薇风蓝餐饮管理有限公司与乙方郝龙签订京回阁二力涮锅加盟合同书，合同约定：甲方拥有“京回阁二力涮锅?”注册商标所有权，乙方于2016年10月10日向甲方支付加盟金12000元，甲方收到12000元，商标使用期限为一年。甲方签字盖郑州薇风蓝餐饮管理有限公司公章，乙方郝龙签字。合同后附有“京回阁二力涮锅”商标标识。本院认为，原告河南二力餐饮企业管理咨询有限公司依法取得涉案第1135798号“二力及图”商标，其在核定使用商品上享有注册商标专用权。《中华人民共和国商标法》第五十七条第一、三项规定，未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同或近似的商标的；销售侵犯注册商标专用权的商品的，均属于侵犯注册商标专用权的行为。本案中涉案第1173798号“二力及图”商标由汉字“二力”、艺术字“二力”、拼音“ERLI”三部分构成，因文字较之图形更容易被相关公众称呼，故汉字“二力”应为该涉案商标的显著部分。被诉侵权商标“京回阁二力涮锅”完整包含“二力及图”商标的显著部分“二力”，而“涮锅”字样属于商品或服务的方式，两标志在餐饮行业同时存在容易导致相关公众混淆，致使对商品来源产生误认，故认定“京回阁二力涮锅”属于侵犯“二力”商标专用权的行为。原告要求被告停止侵权的诉讼请求，理由成立，本院予以支持。关于被告辩称双方商标不属同一类别，侵权事实不存在，经查原告核准注册的商标核定服务项目包含“餐馆”，被告所使用的商标核定服务项目包含“餐馆”，故虽然双方商标类别不同，但核定服务内容相同，经营种类相同，故被告该辩解理由不能成立，本院不予采纳；被告辩称其是合法正当的加盟店，不应承担赔偿责任，经查被告是与郑州薇风蓝餐饮管理有限公司签订加盟合同，而合同附件第15296479号“京回阁二力涮锅”商标注册证中注册人为薇风蓝集团有限公司，被告并未提供证据证明该商标在签订时由郑州薇风蓝餐饮管理有限公司所有，亦未提供薇风蓝集团有限公司授权郑州薇风蓝餐饮管理有限公司的证据，故被告该辩解理由不能成立，本院不予采纳；关于被告辩称其门头已经变更为巴特林铜锅涮，原告并未提交证据证明其遭到的损失，虽然被告门头已经更改，但是并未提交相反证据推翻公证书所记载的事实，故被告该辩解理由不能成立，本院不予采纳。关于赔偿损失的数额，原告没有证据证明因侵权所受到的实际损失以及被告因侵权所获利益，本院根据《中华人民共和国商标法》第六十三条第一款、第三款规定，原告有证据证明涉案商标许可使用费用在每年33000元至50000元之间，根据经营地段、经营规模不同而有所变化，本院根据被告的经营情况，将该商标使用费作为判决赔偿的参考依据并综合考虑涉案商标的知名度和影响力，侵权行为的性质和情节、经营情况，以及和制止侵权所支出的公证费、律师费、取证的费用，确定赔偿数额为80000元。此外。因判令停止侵权足以制止其侵权行为，且本案判决生效后会向社会公开，故原告河南二力餐饮企业管理咨询有限公司要求被告郑州市郑东新区京回阁二力涮锅店登报发表声明消除影响的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国商标法》第四条、第五十七条、第六十三条第一、三款，最高人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告郑州市郑东新区京回阁二力涮锅店于判决生效后立即停止使用侵害原告第1135798号注册商标专用权的行为；二、被告郑州市郑东新区京回阁二力涮锅店于本判决生效之日起十日内赔偿原告河南二力餐饮企业管理咨询有限公司经济损失及合理开支共计80000元；三、驳回原告河南二力餐饮企业管理咨询有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4472元，由原告河南二力餐饮企业管理咨询有限公司负担2781元，由被告郑州市郑东新区京回阁二力涮锅店负担1691元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 长  张晓炳人民陪审员  朱红星人民陪审员  唐建发二〇一九年十二月十六日书 记 员  朱运华