辽宁省锦州市太和区人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2019）辽0792刑初28号 公诉机关锦州市太和区人民检察院。 附带民事诉讼原告人王某1，男，回族，1985年4月18日出生，工人，现住址锦州市凌河区。 诉讼代理人梁某某，女，回族，1962年10月23日出生，无业，现住址锦州市凌河区，系王某1母亲。 诉讼代理人戚迎明，辽宁峻达律师事务所律师。 被告人某亮，男，汉族，1981年5月15日出生于辽宁省锦州市，初中文化，无业，户籍所在地及捕前住址辽宁省锦州市古塔区。因本案于2018年7月29日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕。现羁押于锦州市看守所。 辩护人及诉讼代理人闫杰，辽宁朋助律师事务所律师。 附带民事诉讼代理人某玲，女，汉族，1981年2月8日出生，无业，现住址辽宁省锦州市古塔区，系某亮妻子。 锦州市太和区人民检察院以锦太检松山公诉刑诉[2019]21号起诉书指控被告人某亮犯故意伤害罪、信用卡诈骗罪，向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人王某1向本院提起附带民事诉讼。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。锦州市太和区人民检察院指派检察官李春艳、检察官助理李兴峰出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人王某1及诉讼代理人梁某某、戚迎明，被告人某亮、辩护人及附带民事诉讼代理人闫杰、附带民事诉讼代理人某玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 锦州市太和区人民检察院指控： 一、故意伤害罪 被告人某亮与被害人王某1二人是关系非常好的朋友，几乎天天在一起。2018年3月和4月份，被告人某亮与王某1分别将自己的劳力士手表卖掉，二人决定再买两块劳力士手表，因价格问题一直未买成。2018年7月27日19时许，被告人某亮与被害人王某1二人因购买劳力士手表一直发生分歧后决定开某亮的车连夜去买表，在车内王某1因买表一事多次对某亮辱骂，某亮怕遭到王某1的殴打，在王某1开车到某亮家楼下，某亮趁上楼取身份证、银行卡之际，将一把卡簧刀装进右侧裤兜内，下楼后某亮坐在副驾驶位置，王某1开车。19时40分左右，王某1驾车行驶至松山新区凌川路道光二十五酒厂南门马路对面将车停下，王某1又因买表的事再次对某亮进行辱骂，某亮随手从右侧裤兜中拿出卡簧刀，扎在王某1左侧胸部一刀后，又用刀扎在王某1头面部、胸部及腹部等部位数刀，王某1逃离车内跑到龙某洗浴门厅内求救后被送到医院救治。被告人某亮见王某1逃离车内，持刀下车追了十几秒后返回并驾车逃跑。经锦州市中心医院法医司法鉴定所鉴定，王某1头面部损伤程度评定为轻伤一级；胸部损伤、肺破裂程度评定为重伤二级、膈肌破裂损伤程度评定为重伤二级、中—重度失血性休克评定为重伤二级，胃壁全层破裂综合评定为重伤二级。 二、信用卡诈骗罪 被告人某亮驾车逃跑途中，因王某1开某亮车时将自己的手包放在主驾驶与副驾驶中间的位置，包内有王某1的银行卡，某亮拿出王某1包内五张银行卡冒用王某1的名义共取出人民币10.3万元，用于归还个人信用卡，取款后将银行卡丢弃。其中通过ATM机从王某1的工商银行储蓄卡中取出人民币4万元；通过刷POS机购物消费再套现的方式从王某1光大银行信用卡透支人民币1万元、建设银行信用卡中透支人民币2.5万元、兴业银行信用卡中透支人民币1万元、平安银行信用卡透支人民币1.8万元。 2018年7月28日，被告人某亮到滦县公安局新城派出所投案自首。锦州市公安局松山分局于2018年7月29日将某亮带回并于同日刑事拘留。 认定上述事实，公诉机关提供了相关证据材料，并认为被告人某亮故意伤害他人身体，造成被害人一处轻伤，四处重伤的严重后果，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪（重伤）追究其刑事责任。被告人某亮冒用他人信用卡进行诈骗，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百九十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以信用卡诈骗罪追究其刑事责任。 附带民事诉讼原告人王某1诉称：请求依法判令被告人赔偿医疗费、误工费、护理费、鉴定费等共计656170.7元。事实与理由2018年7月27日，被告人用刀扎伤原告头部、胸部及腹部，造成原告左侧气胸、左侧创伤性湿肺、左肺破裂、左侧第五肋骨骨折、失血性休克、胃破裂、面部多处皮肤裂伤。经锦州市中心医院抢救保住性命，治疗期间共住院63天。被告人行为，给原告人造成终生难以磨灭的身体残疾及心理阴影，同时严重影响原告经济收入，应当受到法律的严惩。提起附带民事诉讼，请求依法维护原告的合法权益。 被告人某亮对公诉机关指控其犯故意伤害罪的罪名没有意见，对指控的事实辩称是王某1先对其进行的殴打。其自愿认罪.对指控犯信用卡诈骗罪的事实有意见，辩称之前和王某1有债务关系，与王某1约好还钱，密码是某亮告诉的，认为不构成信用卡诈骗罪。同意赔偿王某1合理的请求部分。 被告人的辩护人辩称：对起诉书所指控的故意伤害罪事实与罪名没有异议，但被告人某亮有自首、自愿认罪、被害人有过错、初犯、偶犯、无犯罪前科、愿意依法赔偿等减轻、从轻处罚情节。 对指控被告人冒用他人信用卡诈骗罪，辩护人辩称，被告人的行为不构成信用卡诈骗罪。被告人某亮与被害人王某1是关系非常好的朋友，俩人合伙一起往外放钱，一起收利息，因此某亮经常使用王某1的银行储蓄卡和信用卡，知道王某1的银行卡密码。案发后，某亮发现王某1的手包落在车上，想到王某1还欠其10.3万元，就从王某1的银行储蓄卡和信用卡中取出王某1欠的10.3万元钱，即并没有多取，毫无非法占有他人财产之目的。在表现形式上被告人某亮是在冒用他人的信用卡，但被告人某亮冒用他人信用卡的行为是拿回被害人王某1欠自己的钱。虽然这种行为是违反信用卡使用规定的，但是使用人在主观上并不是以非法占有持卡人即王某1的财物为目的，因此不具备诈骗的本质特征，在这种情况下被告人某亮确无诈骗故意，即使违反有关信用卡管理规定冒用他人信用卡获取了财物，也不能以犯罪论处。不能适用刑法第一百九十六条信用卡诈骗罪的规定作为犯罪处理。 经审理查明： 一、故意伤害罪 被告人某亮与被害人王某1是非常好的朋友。2018年3月和4月份，某亮与王某1分别将自己的劳力士手表卖掉，二人决定再买两块劳力士手表，因价格问题一直未买成。2018年7月27日19时许，王某1驾驶某亮汽车时，二人再次谈到购买手表，王某1执意当晚连夜开车去沈阳买表，并辱骂某亮。车行驶到某亮家楼下，某亮下车上楼，6、7分钟后返回车上。王某1继续开车行驶至道光廿五酒厂大门口时，俩人因买表的事再次争吵，某亮随手从右侧裤兜中拿出卡簧刀（上楼时从家里拿的装在裤兜内），扎在王某1左侧胸部一刀后，又用刀扎在王某1头、面部、胸部及腹部等部位数刀，王某1逃离车内向外跑，某亮见王某1逃离车内，持刀下车追了十几秒后返回，并驾车逃跑。2018年7月28日，某亮到滦县公安机关新城派出所投案自首，供述故意伤害王某1的犯罪事实。经锦州市中心医院法医司法鉴定所鉴定，王某1头面部损伤程度评定为轻伤一级；胸部损伤、肺破裂程度评定为重伤二级、膈肌破裂损伤程度评定为重伤二级、中—重度失血性休克评定为重伤二级，胃壁全层破裂综合评定为重伤二级。2019年7月26日经锦州辽希司法鉴定中心鉴定1、王某1面部瘢痕累计11.5cm长评定为十级伤残。2、王某1左肺舌叶部分切除评定为九级伤残。3、王某1左肺下叶肺破裂修补术后评定为十级伤残。4、王某1膈肌修补术后评定为十级伤残。5、王某1胃修补术后评定为十级伤残。 另查明，王某1被伤后在锦州市中医院治疗1天，在锦州市中心医院治疗62天，花销医疗费115483.55元、鉴定费3000元。 二、信用卡诈骗罪 被告人某亮驾车逃跑途中，因王某1开车时将手包放在主驾驶与副驾驶中间的位置，包内有王某1的银行卡，某亮拿出王某1包内五张银行卡冒用王某1的名义，通过ATM机从工商银行储蓄卡中取出4万元，通过刷POS机购物消费再套现的方式从光大银行信用卡透支1万元、建设银行信用卡中透支2.5万元、兴业银行信用卡中透支1万元、平安银行信用卡透支1.8万元，共计10.3万元，用于归还个人信用卡，取款后将银行卡丢弃。 上述事实，有公诉机关提交，被害人提供，经法庭质证的下列证据证明： 1、被告人户籍证明，证实某亮达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力的事实； 2、受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书、案件来源、到案经过，证实公安机关受案、立案、某亮主动投案的事实； 3、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书，证实公安机关对某亮采取强制措施的事实； 4、诉讼权利义务告知书，证实公安机关已向相关人员告知诉讼权利和义务的事实； 5、滦县公安局新城派出所情况说明，证实某亮于2018年7月28日到滦县公安局新城派出所主动投案的事实； 6、提取笔录，证实2018年7月29日10时13分至29分，公安机关在锦州市古塔区某楼中二楼楼道窗户处，提取到某亮用刀扎伤王某1时身上所穿的染有被害人王某1血液黑色短袖，并在现场让某亮进行指认的事实； 7、搜查笔录，证实2018年7月29日18时17分至41分，公安机关对犯罪嫌疑人扎伤王某1后逃跑时所驾驶白色尼桑轩逸轿车（辽Ｇ×××××）进行搜查，未发现王某1财物及某亮的作案工具的事实； 8、指认照片，证实公安机关对某亮指认作案现场、扔刀现场、作案时着装藏匿地点、指认用刀扎伤王某1时乘坐的车辆拍照记载的事实； 9、调取证据通知书、调取清单，证实公安机关调取王某1病历及龙某洗浴中心、众鑫缘汽车美容店视频监控的事实； 10、鉴定意见通知书、鉴定意见告知笔录，证实公安机关将司法鉴定意见书分别通知某亮和王某1，均表示无异议，不申请重新鉴定的事实； 11、情况说明，证实某亮的供述其在作案之后，返回锦州市古塔区的家中更换衣服，而后逃跑至凌川桥上时，将作案工具（卡簧刀）扔至小凌河中，公安机关未能找到作案工具卡簧刀的事实； 12、王某1银行流水及兴业银行信用卡08月电子账单，证实王某1工行卡20118年7月27日至7月28日，通过ATM机被取款4万元，分8笔提取，每笔0.5万元；王某1中国建设信用卡，于2018年7月27日被跨行消费2.5万元（锦州市关东山土特产专营店）；王某1平安银行大润发会员信用卡于2018年7月27日被消费1.8万元（锦州市关东山土特产专营店）；王某1光大银行信用卡于2018年7月27日消费1万元（锦州东祥珠宝首饰有限公司）；王某1兴业银行信用卡于2018年7月27日21时40分被消费1万元（锦州东祥珠宝首饰有限公司）等事实； 13、协助查询财产通知书、某亮锦州银行个人客户交易明细、某亮招商银行信用卡账单，证实公安机关查询某亮锦州银行个人客户交易记录，及某亮招商银行信用卡流水情况的事实； 14、协助查询财产通知书、某亮农业银行个人客户关联合约信息、中国农业银行银行卡交易明细清单，证实某亮农业银行卡交易明细清单情况的事实； 15、协助查询财产通知书、某亮工商银行储蓄流水、某玲工商银行储蓄流水、某亮农业银行储蓄流水具体时间、某亮锦州银行卡储蓄卡流水具体时间、某亮信用卡流水，证实2018年7月27日至28日，某亮冒用王某1五张银行卡取款10.3万元，先存入其本人工商银行卡内，又由工商银行卡转入其农行、锦州银行开内，后又取现存入其妻子某玲工商银行卡内，某玲又从其工商银行卡内转款还某亮信用卡的事实； 16、情况说明两份，证实公安机机关无法调取工商银行、光大银行、中国银行、交通银行、建设银行信用卡流水；证实关于卷宗二第148页至151页《调取证据通知书》和《调取证据清单》中，调取内容均为调取2018年7月28日视频监控、调取时间因为2018年7月27日，均为侦查员在书写时笔误，现已更改的事实； 17、视频截图，证实公安机关将现场被害人王某1驾驶车辆驶向案发现场、王某1跑着离开现场、王某1停车位置、某亮下车追赶王某1录像截图记载的事实； 18、王某1提供的手包照片、钥匙匹配维修估价单、王某1两部手机购买时价格及购买地点，证实某亮丢弃王某1财物及价值情况的事实； 19、证人谷某的证言，证实被害人王某1被伤害后跑到龙某洗浴求救报警的事实； 20、证人李某1的证言，证实案发当天在案发地10多米处看见两个人在凌川路南侧跑，追的人手中拿了把小刀的事实； 21、证人王某2的证言，证实是王某1的父亲，王某1受伤后在医院抢救情况，听王某1说伤是被某亮扎的事实； 22、被害人王某1陈述，证实与某亮从小是好朋友关系，和某亮一起往外放过款，一起收利息。其欠某亮7.5万元，案发当天与某亮因为买表发生口角，后被某亮扎伤的经过，其被扎后下车逃跑，某亮下车追赶，放在车内的包有2部手机、银行卡、人民币4300元等，某亮开车逃跑将其放在车里包及里面的东西拿走，从银行卡取款10.3万元的事实； 23、被告人某亮的供述与辩解，证实供述故意伤害王某1的起因、时间、地点、经过、作案工具、后果等，逃跑中丢弃作案工具，丢弃被害人包（包内有1800元，报案自首后交警察）、2部手机、身份证等物品，取出银行卡内10.3万元，还个人信用卡，后报案自首的事实； 24、锦州市中心医院法医司法鉴定意见书，证实经该所鉴定王某1头面部损伤程度评定为轻伤一级，胸部损伤、肺破裂程度评定为重伤二级，膈肌破裂损伤程度评定为重伤二级，中—重度失血性休克评定为重伤二级，胃壁全层破裂综合评定为重伤二级的事实； 25、锦州辽希司法鉴定中心司法鉴定意见书，证实经该中心鉴定王某1面部瘢痕累计11.5cm长评定为十级伤残；左肺舌叶部分切除评定为九级伤残；左肺下叶肺破裂修补术后评定为十级伤残；膈肌修补术后评定为十级伤残；胃修补术后评定为十级伤残的事实； 26、锦州市公安司法鉴定中心鉴定意见，证实公安机关对送检的中心现场地面血泊、马路原石边滴落血迹、龙某洗浴中心门前滴落血迹、主驾驶下门边滴落血迹、中央扶手箱上滴落血迹、某亮血衣、车坐垫中检出的人血STR分型，与王某1的血样在D8S1179等20个基因座基因型相同；送检的方向盘上滴落血迹中检出人血混合基因型，包含某亮、王某1的DNA分型的事实； 27、现场勘验笔录,证实公安机关对案发现场进行勘验予以记录的事实； 28、住院病志、医疗费、鉴定费票据，证实王某1受伤住院治疗及花销医疗费115483.55元、鉴定费3000元的事实； 29、录音记录材料，证实某亮妻子某玲与王某1对账谈话录音记录的事实； 30、视听资料、电子数据,证实公安机关将案发经过路段监控视频录像刻录光盘记载的事实。 以上证据来源清楚，收集程序合法，各证据间能相互印证，附带民事诉讼原告人王某1及诉讼代理人梁某某、戚迎明，被告人某亮及辩护人闫杰、附带民事诉讼代理人某玲均无异议，予以确认。 本院认为，被告人某亮故意伤害他人身体，造成被害人四处重伤，一处轻伤并致伤残的严重后果，其行为已构成故意伤害罪；被告人冒用他人信用卡进行取款、套现、透支，数额巨大，其行为已构成信用卡诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。某亮自动到公安机关投案，供认故意伤害犯罪，对该罪认定投案自首，依法从轻处罚。某亮一人犯数罪，依法实行数罪并罚。某亮非法所得，依法予以追缴。附带民事诉讼原告人王某1提出的要求赔偿医疗费、误工费、伙食补助费、营养费、护理费、鉴定费的请求，经查属实，予以支持。交通费的请求以支持每天50元为宜。伤残赔偿金、精神损害抚慰金的请求，没有法律依据，不予支持。关于被告人及其辩护人提出的取、转王某1银行卡款是其欠的款，不构成信用卡诈骗罪的辩护意见，因某亮取、转款是在致伤王某1后，未征得其同意，冒名取、转款，构成信用卡诈骗罪，其辩护意见，不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条、第一百九十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、第一百零三条、第一百零四条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条,《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下： 一、被告人某亮犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年二个月，犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑五年七个月，并处罚金人民币10000元。决定执行有期徒刑十二年三个月，并处罚金人民币10000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年7月28日起至2030年10月27日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。） 二、依法追缴被告人某亮非法所得人民币103000元返还被害人王某1。 三、被告人某亮于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人王某1各项经济损失共计人民币156311.17元。 四、驳回附带民事诉讼原告人王某1其他诉讼请求。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省锦州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  张伟 人民陪审员  王巍 人民陪审员  程才 二〇一九年九月十七日 书 记 员  李帅 赔偿明细 医疗费：110423.55元+5060元=115483.55元 误工费：111850元÷365天×63天=19305.62元 护理费：144元×63元=9072元 住院伙食补助费：3150元 营养费：3150元 交通费：3150元 鉴定费：3000元 共计人民币156311.17元