江苏省泗阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1323民初6824号原告：泗阳县三联融资担保有限公司，住所地江苏省泗阳县众兴镇北京中路1号。法定代表人：施秀芝，该公司执行董事。委托诉讼代理人：朱亚洲，该公司员工。委托诉讼代理人：李福，江苏八面锋律师事务所律师。被告：刘顺，男，1959年3月19日出生，住江苏省泗阳县。被告：刘勇，男，1985年2月21日出生，住江苏省泗阳县。被告：刘锦，男，1980年5月17日出生，住江苏省泗阳县。被告：林国成，男，1955年6月6日出生，住江苏省泗阳县。被告：赵顺华，女，1957年10月20日出生，住江苏省泗阳县。以上五被告共同委托诉讼代理人：林泉，江苏义缘律师事务所律师。原告泗阳县三联融资担保有限公司（以下简称三联担保公司）与被告江苏宏旺粉业有限公司（以下简称宏旺公司）、刘顺、刘勇、刘锦、林国成、赵顺华追偿权、担保合同纠纷一案，本院于2019年9月18日立案。2019年9月24日，原告三联担保公司向本院申请对被告宏旺公司撤诉，本院已裁定予以准许。后本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告三联担保公司的委托诉讼代理人朱亚洲、李福，被告刘顺、刘勇、刘锦、林国成、赵顺华的委托诉讼代理人林泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。三联担保公司向本院提出诉讼请求：1.刘顺、刘勇、刘锦支付三联担保公司代偿款6217098.78元及利息（其中2055632.46元自2018年9月30日起，3102829.46元自2018年11月14日起，1058636.86元自2019年2月11日起，至2019年7月11日止，按照日万分之六标准计算）；2.确认三联担保公司对林国成、赵顺华抵押的不动产（房产证号为20××97、土地证号为泗国用XXXX第X号）在拍卖、变卖后所得价款优先受偿。事实和理由：宏旺公司经三联担保公司担保向江苏银行股份有限公司泗阳支行（以下简称江苏银行泗阳支行）、泗阳农村商业银行股份有限公司（以下简称泗阳农商行）借款6000000元。林国成、赵顺华以其位于泗阳县西侧的不动产（房产证号为20××97、土地证号为泗国用XXXX第X号）向三联担保公司提供最高额抵押反担保。刘顺、刘勇、刘锦为上述贷款向三联担保公司提供最高额保证反担保。因借款人无力还款，三联担保公司依照合同约定代偿6217098.78元。刘顺、刘勇、刘锦共同辩称，对于担保的事实和金额无异议，请求法院依法判决。林国成、赵顺华共同辩称，其二人应免除反担保责任。担保法第30条规定，主合同债权人采取胁迫手段让担保人提供担保的，担保人不承担担保责任。三联担保公司明知宏旺公司停产状态下，使用欺诈手段以林国成、赵顺华的房产为宏旺公司的债务提供抵押反担保。同时，依据宏旺公司的银行流水，在房产抵押担保后，宏旺公司所借4000000元贷款系偿还民间高利贷，并未用于企业正常生产经营。三联担保公司作为财政局下属单位，其扶持企业生产，为企业融资本是好事，但债务人恶意改变借款用途，其增加宏旺公司4000000元授信，未尽到调查义务，故担保人不应承担担保责任。本院经审理认定事实如下：对双方当事人没有争议的事实，本院予以确认。即：2015年9月8日，泗阳县三联担保有限公司（抵押权人），也即现三联担保公司（2019年7月23日，该公司名称经核准变更，以下均称三联担保公司）与宏旺公司（债务人、抵押人）签订《最高额抵押反担保合同》，主要约定：鉴于债务人与抵押权人将按本合同约定的期间及最高额形成一系列委托担保合同（下称主合同），抵押人愿为债务人依上述主合同与抵押权人形成的委托担保债务提供反担保。抵押人自愿为债务人自2015年8月14日起至2020年8月13日止，在抵押权人处办理各类担保业务，实际形成的担保债务的最高余额折合人民币壹仟贰佰万元整提供反担保。在本合同约定的期限和最高余额内，债务人可申请循环担保，每笔业务的起始日、到期日、金额以委托担保合同或相关债权凭证等资料为准。在本合同约定的期限内发生的业务，其到期日不得超过2021年8月12日。在本合同约定的期限和最高余额内，抵押权人为债务人提供担保时无须逐笔办理反担保手续。抵押人担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息等。抵押人同意以存货作为抵押物，抵押物暂作价捌佰万元整，最终价值以抵押权实现时实际处理抵押物的净收入为准。2015年12月18日，三联担保公司与刘顺、刘勇、刘锦（反担保人）签订《最高额保证反担保合同》，主要约定：鉴于宏旺公司（下称债务人）与担保人将形成一系列委托担保合同（下称主合同），反担保人愿为债务人依上述主合同与担保人形成的担保债务提供反担保。反担保人自愿为债务人自2015年12月18日起至2020年12月17日止，在担保人处办理约定的各类担保业务，实际形成的担保债务的最高余额折合人民币12000000元整提供反担保。在本合同约定的期限内发生的业务，其到期日不得超过2021年12月16日。在本合同约定的期限和最高余额内，担保人为债务人提供担保业务时无须反担保人逐笔办理反担保手续。该最高余额仅指所担保债务本金的最高余额。反担保的范围包括担保人为债务人所提供担保借款的本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及代偿金利息（从代偿之日起按日万分之六计算）、其他实际损失和诉讼费用、律师费等担保人实现债权的一切费用。本合同反担保方式为连带责任保证，如主合同项下除本保证外又有物的担保的，反担保人愿意就所担保的全部债务先于物的担保履行连带保证责任或者由担保人自主选择。反担保人保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。2017年9月25日，三联担保公司（担保人、甲方）与宏旺公司（债务人、乙方）签订《委托担保合同》，主要约定：甲方为乙方向江苏银行泗阳支行借款2000000元提供连带责任担保，期限为2017年9月28日至2018年9月20日，保证范围为所担保借款的本金、利息等。因乙方违约导致甲方出现代偿行为的，甲方对代偿资金从代偿之日起按日万分之六计收利息等。2017年9月28日，宏旺公司（借款人）与江苏银行泗阳支行（贷款人）签订《流动资金借款合同》，主要约定：借款人向贷款人借款2000000元，借款期限为2017年9月28日至2018年9月20日，年利率为6.09%。借款人如不能按时还清借款，贷款人有权自逾期之日起按本合同借款利率加收50%计收罚息。同日，三联担保公司（保证人）与江苏银行泗阳支行（债权人）签订《保证担保合同》，主要约定：保证人愿为债务人与贷款人之间签订上述债务提供连带责任保证担保；保证范围包括但不限于本金、利息等款项；保证期间为本合同生效之日起至主合同项下债务到期（包括展期到期）后满两年之日止等。同日，江苏银行泗阳支行将2000000元转账交付给宏旺公司。截至2018年9月30日，三联担保公司对上述借款代偿本息2055632.46元。2018年2月8日，三联担保公司（甲方）与宏旺公司（乙方）签订《委托担保合同》，主要约定:甲方为乙方向江苏银行借款3000000元提供连带责任担保，期限为2018年2月9日至2018年11月8日，保证范围为借款本金、利息、逾期利息等，保证期间为乙方履行债务期限届满之日起两年。因乙方违约导致甲方出现代偿行为的，甲方对代偿资金从代偿之日起按日万分之六计收利息等。2018年2月8日，三联担保公司（抵押权人）与宏旺公司（债务人）、林国成、赵顺华（抵押人）签订《最高额抵押反担保合同》，主要约定：鉴于债务人与抵押权人将按本合同约定的期间及最高额形成一系列委托担保合同（下称主合同），抵押人愿为债务人依上述主合同与抵押权人形成的委托担保债务提供反担保。抵押人自愿为债务人自2018年2月8日起至2023年2月8日止，在抵押权人处办理各类担保业务的最高余额6110000元提供反担保。最高余额仅指所担保债务本金的最高余额。在本合同约定的期限和最高余额内，债务人可申请循环担保，每笔业务的起始日、到期日、金额以相关债权凭证等资料为准。在本合同约定的期限内发生的业务，其到期日不得超过2025年2月8日。抵押人同意以其位于泗阳县西侧的房屋[房产证号为20××97、土地证号为泗国用（XXXX）第X号]作为抵押物。抵押人担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金，主合同约定的代偿金利息（从代偿之日起按日万分之六计算）和其他实际损失以及诉讼费用、保全费等。同日，上述房产在泗阳县不动产登记局办理了不动产抵押登记，抵押权人为三联担保公司。2018年2月9日，宏旺公司（借款人）与江苏银行泗阳支行作为（贷款人）签订《流动资金借款合同》，主要约定：借款人向贷款人借款3000000元，借款期限为2018年2月9日至2018年11月8日，借款利率为年利率5.8725%。借款人不能按时还清借款，贷款人有权自逾期之日起按本合同借款利率加收50%计收罚息。同日，三联担保公司（保证人）与江苏银行泗阳支行（债权人）签订《保证担保合同》，主要约定：保证人愿为债务人与贷款人之间签订上述债务提供连带责任保证担保，保证范围包括但不限于本金、利息等。同日，江苏银行泗阳支行向宏旺公司转账交付该3000000元。截至2018年11月14日，三联担保公司对上述借款代偿本息3102829.46元。2018年2月11日，三联担保公司（甲方）与宏旺公司（乙方）签订《委托担保合同》，主要约定：甲方为乙方向泗阳农商行借款1000000元提供连带责任担保，保证范围为所担保借款的本金、利息等，因乙方违约导致甲方出现代偿行为的，甲方对代偿资金从代偿之日起按日万分之六计收利息等。2018年2月12日，宏旺公司（借款人）与泗阳农商行（贷款人）签订《流动资金借款合同》，主要约定：借款人向贷款人借款1000000元，借款期限为2018年2月12日至2019年2月11日，年利率为7.917%。借款人到期如不偿还本合同项下借款本金及利息的，贷款人有权就逾期部分，从逾期之日起按本合同借款利率加收50%计收利息。同日，泗阳农商行股份（债权人）、宏旺公司（债务人）、三联担保公司（保证人）签订《保证担保合同》，主要约定：保证人愿为债务人与贷款人之间签订上述债务提供连带责任保证担保，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息等，保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年等。同日，泗阳农商行向宏旺公司转账交付该1000000元。截至2019年2月11日，三联担保公司对上述借款代偿本息1058636.86元。本院于2019年7月11日作出（2019）苏1323破申7号民事裁定，裁定受理唐西京对宏旺公司的破产清算申请。三联担保公司已向宏旺公司申报了案涉债权。本院认为，案涉当事人订立了《最高额保证反担保合同》《最高额抵押反担保合同》《委托担保合同》，各方当事人之间因此成立的反担保合同关系以及委托担保合同关系，均系各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，应当认定合法有效。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三联担保公司为宏旺公司三笔共计6000000元借款提供保证担保，后代偿借款本息共计6217098.78元，其有权向债务人即宏旺公司追偿，且宏旺公司应依据约定对上述三笔代偿款自代偿之日起按日万分之六支付代偿金利息。对该利息，三联担保公司现自愿主张自每笔借款的最后代偿之日计息，且计息至2019年7月11日，属对自身诉讼权利的处分，不违反法律规定，本院予以准许。依据三联担保公司与刘顺、刘勇、刘锦签订的《最高额保证反担保合同》，三联担保公司所担保的案涉三笔借款均发生在该反担保合同约定的期限内，故其三人应对宏旺公司的上述给付义务承担连带保证责任，也即三联担保公司有权要求其三人支付上述借款本息。依据三联担保公司与林国成、赵顺华签订的《最高额抵押反担保合同》，林国成、赵顺华以其二人位于泗阳县西侧的房屋[房产证号为20××97、土地证号为泗国用（XXXX）第X号]提供抵押反担保，案涉2018年2月9日、2月12日的二笔借款发生于上述反担保合同约定的期间内，对于该二笔借款，三联担保公司代偿借款本息4161466.32元，则三联担保公司可以对该抵押物行使抵押权，即可要求拍卖、变卖该抵押物，并优先受偿代偿款4161466.32元及自代偿之日起所产生的利息。现本院已裁定受理唐西京对宏旺公司的破产清算申请，三联担保公司已向宏旺公司申报了案涉债权，故对于案涉反担保人应承担的给付义务应扣减三联担保公司依该破产程序所获得的清偿。案涉共计三笔借款，三联担保公司要求各反担保人承担担保责任，对于扣减的顺序问题，应当考虑到该三笔借款到期的先后顺序，即应扣除先到期的借款，也即应依次扣减2017年9月28日、2018年2月9日、2018年2月12日这三笔借款。关于本案是否应中止审理的问题。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十四条第一款规定：“保证期间，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利。”虽然本院已受理宏旺公司破产案件，但三联担保公司既可以申报债权，也可以向刘顺等保证人主张权利。同理，对于林国成、赵顺华提供的抵押反担保，三联担保公司也可以要求其承担担保责任。刘顺等人关于本案应中止审理的主张，因无法律上依据，故本院不予支持。关于三联担保公司是否采取欺诈手段诱使林国成、赵顺华提供抵押反担保的问题。林国成、赵顺华认为三联担保公司明知宏旺公司处于停产状态，对此其二人并未提供证据证实，且其二人作为反担保人在提供抵押担保时，其二人也应当了解宏旺公司的生产经营状况，并据此作出是否提供担保，故其二人提供抵押担保应系其真实意思表示，其称受三联担保欺诈而作出错误意思表示依据不足。其二人另称，宏旺公司所借4000000元贷款系用于偿还民间高利贷，并未用于企业正常生产经营。三联担保公司与其二人系先签订《最高额抵押反担保合同》，后宏旺公司才向银行借款，故不能以之后宏旺公司如何使用该款从而推定三联担保公司在签订该反担保合同时存在欺诈行为。而且，三联担保公司为宏旺公司借款提供保证担保，至于借款后宏旺公司如何使用该款，三联担保公司实际上也无法控制。因此，其二人以此为由主张三联担保公司存在欺诈行为也不能成立。其二人还称，三联担保公司增加宏旺公司4000000元授信，未尽到调查义务，也存在欺诈行为，故其二人不应承担担保责任。三联担保公司即使存在该授信行为，如其未尽到调查义务，仅是增加其自身的经营风险，而并不能认定三联担保公司存在欺诈行为诱使其二人提供反担保。三联担保公司要求其二人就其所担保的范围承担担保责任，系基于双方之间签订的《最高额抵押反担保合同》，无证据证实三联公司签订该合同时存在欺诈行为，林国成、赵顺华的上述主张不能成立。关于是否应先就宏旺公司抵押的财产实现债权的问题。被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权。刘顺、刘勇、刘锦与三联担保公司签订的《最高额保证反担保合同》中约定，反担保人愿意就所担保的全部债务先于物的担保履行连带保证责任或者由担保人自主选择。该约定系双方真实意思表示，符合法律规定。因此，案涉三笔借款即使存在物的担保情形下，三联担保公司可以依据约定选择先要求刘顺、刘勇、刘锦承担保证责任。林国成、赵顺华为案涉借款提供了抵押担保，抵押时双方并未约定债务人、第三人同时抵押的情况下如何实现债权，而相关法律也未规定应就债务人的物的担保先实现债权，则在此情形下，三联担保公司作为债权人其享有选择权，即可以先就林国成、赵顺华抵押的财产实现债权。依照《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、第三十三条、第五十三条、第五十七条、第五十九条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、刘顺、刘勇、刘锦于本判决生效后十日内连带偿还泗阳县三联融资担保有限公司款6217098.78元及利息（以2055632.46元为基数，自2018年9月30日起至2019年7月11日止；以3102829.46元为基数，自2018年11月14日起至2019年7月11日止；以1058636.86元为基数，自2019年2月11日起至2019年7月11日止，均按照日万分之六计算）；二、确认泗阳县三联融资担保有限公司对本判决第一项中的4161466.32元及利息（以3102829.46元为基数，自2018年11月14日起至2019年7月11日止；以1058636.86元为基数，自2019年2月11日起至2019年7月11日止，均按照日万分之六计算）限额内对林国成、赵顺华所有的位于泗阳县桃源中路西侧不动产[房产证号为20××97、土地证号为泗国用（XXXX）第X号]的拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费61640元，减半收取计30820元，由被告刘顺、刘勇、刘锦负担，被告林国成、赵顺华对其中22236元承担连带给付责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审判员 陈 坚二〇一九年十月三十日书记员 戈杉杉附录法律条文《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。第五十九条本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十四条保证期间，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利。债权人申报债权后在破产程序中未受清偿的部分，保证人仍应当承担保证责任。债权人要求保证人承担保证责任的，应当在破产程序终结后六个月内提出。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。