四川省宣汉县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1722刑初168号 公诉机关宣汉县人民检察院。 被告人张龙堆，男，1993年9月27日出生于福建省诏安县，汉族，初中文化，户籍地福建省诏安县，案发前租住于深圳市龙华区，无业。2018年10月25日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被宣汉县公安局刑事拘留，同年11月30日被执行逮捕。现羁押于宣汉县看守所。 辩护人向江涛，四川轩达律师事务所律师。 宣汉县人民检察院以宣检公诉刑诉[2019]115号起诉书指控被告人张龙堆犯非法经营罪，于2019年8月6日向本院提起公诉。本案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。宣汉县人民检察院指派检察员谯惠方出庭支持公诉，被告人张龙堆及其指定辩护人向江涛到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，被告人张龙堆（微信账号:×××、×××、×××）从2017年开始从张松寿等人处购买假烟，购回后便存放在其租住的深圳市龙华区的出租房及其车牌号为粤Ｌ×××××黑色本田轿车内，随后通过微信平台寻找买家进行售卖。张龙堆分别将假烟销售给邓某等人，具体犯罪事实如下： 1、2017年3、4月份，被告人张龙堆通过微信认识了四川省宣汉县南坝镇的邓某（微信号：×××、×××，另案处理），并向邓某销售假烟二十余次，前三次在广东佛山当面交易，后由张龙堆通过快递邮寄给邓某。其中有一次为现金支付3000元，2017年7月至2018年3月期间，双方通过微信转账支付，交易金额共计人民币6.0285万元。 2、2017年上半年，张龙堆通过微信认识了陕西省兴县蔚汾镇的牛某（微信号：×××），而后开始在微信上向其销售假烟，双方在微信上确定好品种和数量后，张龙堆便通过快递邮寄给牛某，牛某后通过微信支付烟款，2017年4月至2018年9月期间双方交易金额共计人民币15.6960万元。 3、2017年，张龙堆通过微信认识湖南省浏阳市的刘某（微信名：×××），之后开始通过微信向其销售假烟，双方确定好品种和数量后，张龙堆便通过快递邮寄给刘某，刘某后通过微信支付烟款，2017年6月至2018年10月期间双方交易金额共计人民币3.9059万元。 2018年10月22日、23日，宣汉县公安局民警在张龙堆的出租屋及轿车内搜出卷烟27个品种，共计992.3条，后经四川省烟草质量监督检测站检测，查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，合计查获的香烟价值人民币23.5808万元。 被告人到案后自愿如实供述自己的罪行。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、视听资料、电子数据等证据。 公诉机关认为，被告人张龙堆违反国家烟草专卖法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，经营伪劣烟草专卖品，数额达49.2112万元，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任；案发后，被告人张龙堆自愿如实供述犯罪事实，接受刑事处罚，建议对其判处五年至六年有期徒刑，并处罚金。 被告人张龙堆对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1、被告人张龙堆到案后如实供述自己的罪行，有坦白情节，可在公诉机关量刑建议刑期范围内从宽处罚；2、在整个案件中，被告人张龙堆有检举揭发他人贩卖烟草行为，虽未查证属实，但反映出其主观上有积极改过的意愿；3、对于从张龙堆家中及车内查获的未销售出去的假烟，应当属于未遂；4、对于从张龙堆家中及车内查获的假烟评估价格过高，与假烟的实际价值不符，希望从低考虑。 经审理查明，被告人张龙堆（微信账号:×××、×××、×××）在未办理烟草专卖零售许可证，未获得相关行政许可的情况下，自2017年开始从张伟南等人处低价购进“中华（硬）”、“中华（软）”、“玉溪（软）”、“云烟（软）”等假冒品牌商标的伪劣香烟，购回后便存放在其租住的深圳市龙华区的出租房及其车牌号为粤Ｌ×××××本田轿车内，随后通过微信平台寻找买家进行售卖。2017年4月至2018年10月期间，被告人张龙堆通过当面交易、快递邮寄等方式向邓某、牛某、刘某销售假烟，交易金额共计25.6304万元。具体犯罪事实如下： 1、2017年3、4月份，被告人张龙堆在网上一个卖假烟的交友群里面认识了四川省宣汉县南坝镇的邓某（微信号：×××、×××，已判刑），后开始向邓某销售假烟。除前三次在广东佛山当面交易外，其余均由张龙堆通过快递方式将假烟邮寄给邓某。2017年4月底至2018年3月期间，邓某通过微信向张龙堆支付烟款19次计币5.7285万元，另有一次现金支付计币3000元，双方交易金额共计人民币6.0285万元。 2、2017年上半年，被告人张龙堆通过微信认识了陕西省兴县蔚汾镇的牛某（微信号：×××），后开始在微信上向牛某销售假烟。双方在微信上确定好假烟品种和数量后，由被告人张龙堆通过快递方式将假烟邮寄给牛某，牛某通过微信向张龙堆支付烟款。2017年4月至2018年10月期间，双方交易金额共计人民币15.6960万元。 3、2017年，被告人张龙堆通过微信认识湖南省浏阳市的刘某（微信名：ｗｅｉｗｅｉｗｅｉ8204），后开始通过微信向刘某销售假烟。双方在微信上确定好假烟品种和数量后，由被告人张龙堆通过快递方式将假烟邮寄给刘某，刘某通过微信向张龙堆支付烟款。2017年6月至2018年10月期间，双方交易金额共计人民币3.9059万元。 2018年10月22日、23日，宣汉县公安局民警在张龙堆租住的深圳市龙华区房屋及其车牌号为粤Ｌ×××××本田轿车内查获“芙蓉王（蓝）”、“白沙（精品）”、“白沙（硬新精品二代）”、“芙蓉王（硬）”、“双喜（硬精品好日子）”、“南京（九五）”、“中华（硬）”、“中华（软）”等伪劣卷烟27个品种，共计992.3条，货值金额人民币23.5808万元。经四川省烟草质量监督检测站检测，从张龙堆处查获的27个品种的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 同时查明，被告人张龙堆于2018年10月22日在其位于深圳市龙华区出租屋内被抓获，到案后自愿如实供述自己的罪行。 上述事实有经庭审质证、确认的书证受案登记表、立案决定书、强制措施文书材料、到案经过、户籍信息、达州市烟草专卖局关于查询张龙堆是否办理烟草专卖零售许可证的查询结果、四川省烟草公司达州市公司宣汉县分公司提供的四川省在销卷烟品牌（规格）目录及卷烟价格目录表、宣汉县烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表、宣汉县人民法院（2019）川1722刑初117号刑事判决书、扣押清单，证人邓某、牛某、刘某的证言，搜查笔录及搜查视频、扣押笔录、查获卷烟品种数量单，现场图、现场照片、指认照片、辨认笔录，四川省烟草质量监督检测站检验报告，张龙堆与邓某、牛某、刘某微信账号之间的微信交易记录，被告人张龙堆的供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张龙堆违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，且所销售的系假冒伪劣烟草制品，非法经营数额达49.2112万元，其行为严重破坏了国家烟草专卖制度，扰乱了社会主义市场经济秩序，侵害了消费者的合法权益，情节特别严重，已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人张龙堆犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以确认。关于辩护人提出被告人张龙堆到案后如实供述自己的罪行，有坦白情节的辩护意见，控辩双方无异议，予以采纳；关于辩护人提出被告人张龙堆有检举揭发他人贩卖烟草行为，虽未查证属实，但反映出其主观上有积极改过的意愿的辩护意见，经查，被告人张龙堆在案发后向办案机关交代的他人贩卖烟草行为均是其上家和下家，属于被告人本应如实供述的范畴，该情节在认定坦白时已经评价，因此不予重复评价，对辩护人的该辩护意见不予采纳；关于辩护人提出从张龙堆家中及车内查获的未销售出去的假烟，应当属于犯罪未遂的辩护意见，本院认为，非法经营烟草专卖品的行为包括一系列环节，经营者购进烟草专卖品并存放仓储、网上发布售卖信息等行为均属于经营行为的中间环节，对此也应认定为非法经营行为，不属于未遂，故对辩护人的该辩护理由不成立，不予采纳；关于辩护人提出从张龙堆家中及车内查获的假烟评估价格过高，与假烟的实际价值不符，希望从低考虑的辩护意见，与庭审查明事实不符，且与法律规定相悖，不予采纳。被告人张龙堆到案后能够如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一)项、第六十七条第三款、第六十四以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第五条之规定，判决如下： 一、被告人张龙堆犯非法经营罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币12万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月22日起至2023年12月21日止。罚金限于本判决发生法律效力的第二日起十五日内缴纳。） 二、追缴被告人张龙堆违法所得的全部赃款上缴国库；对查押的假冒伪劣卷烟予以销毁；对扣押的被告人张龙堆用于作案的粤Ｌ×××××广汽本田轿车一辆予以没收，由扣押机关依法处理后直接上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省达州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  侯维平 人民陪审员  罗仕琼 人民陪审员  段全妮 二〇一九年九月十日 书 记 员  王丝雨 附项：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》： 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条…… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。