上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初78962号原告：万向资源有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区陆家嘴西路XXX号XXX、XXX层。法定代表人：管大源，该公司董事长。委托诉讼代理人：马晓伟，上海市联合律师事务所律师。被告：青海和兴炭素有限公司，住所地青海省。法定代表人：王佐任，身份不详。被告：潍坊联兴新材料科技股份有限公司，住所地潍坊滨海经济开发区临港工业园临港路以西。法定代表人：王佐任，该公司董事长。委托诉讼代理人：王宝林，山东鲁杰律师事务所律师。原告万向资源有限公司(以下简称万向资源公司)与被告青海和兴炭素有限公司(以下简称青海和兴公司)、潍坊联兴新材料科技股份有限公司(以下简称潍坊联兴公司)买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月6日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年10月9日、11月18日公开开庭进行了审理。原告万向资源公司委托代理人马晓伟、被告潍坊联兴公司委托诉讼代理人王宝林到庭参加诉讼，被告青海和兴公司经本院合法传唤后，无正当理由未到庭应诉，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告万向资源公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告青海和兴公司支付原告万向资源公司货款人民币(以下币种同)5,000,000元并支付利息及违约金(根据合同约定的第8条计算)；2、判令被告潍坊联兴公司对被告青海和兴公司的上述付款义务承担连带保证责任；3、诉讼费由二被告承担。事实和理由：2019年3月1日，原告万向资源公司与被告青海和兴公司于上海市浦东新区签订合同一份：合同编号为WXZY-HX-XXXXXXXX，主要内容为被告青海和兴公司向原告万向资源公司购买阳极碳块(生块)，技术性能及规格为1715*665*640，材料标号为碳素，个重1095+5KG，数量13500吨(以实际到货重量为准)，单价为2,880元每吨(暂定价)，三个月供货周期的合同总价不超过3,500万元，每月实际采购数量、价格、交提货时间等详细信息以双方每月签订的补充协议为准，交货地点为青海省海东市民和县下川口工业园区青海和兴公司厂区内。双方同时在合同中对延期交货、延期付款等违约责任作了详细约定。同日，被告潍坊联兴公司向原告万向资源公司出具了合同履约担保函一份，合同主要内容为愿为被告青海和兴公司与原告万向资源公司2019年3月1日至2019年12月31日签订了和将要签订的全部关于(预焙阳极炭块、石油焦、石墨电极)的买卖合同中被告青海和兴公司的按合同约定的履行全部义务承担连带担保责任，最高担保额为40,000,000元，包括但不限于主合同的主债权、利息、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用。至2019年4月，原告万向资源公司向被告青海和兴公司供货碳块56车共计1633块，重量1783.92吨。至2019年8月9日止，被告青海和兴公司结欠原告万向资源公司货款4,000,000元以及利息及违约金1,432,135.94元。2019年9月9日另有1,000,000元货款到期。经多次催讨未着，故诉至法院。被告青海和兴公司未作答辩，也未提交证据材料。被告潍坊联兴公司针对原告万向资源公司的诉讼请求发表如下答辩意见，被告青海和兴公司在2019年3月底与原告万向资源公司对账并在4月1日付款500万元，故涉案合同需实际履行的部分货款已履行完毕。因此保证人在被告青海和兴公司已经支付的500万元范围内免除保证责任，只对剩余货款承担保证责任，故原告万向资源公司的诉请没有依据不能成立。且非经被告潍坊联兴公司确认，否则被告青海和兴公司转变已支付500万元付款性质和用途意图让被告潍坊联兴公司重新在500万元范围内承担保证责任对被告潍坊联兴公司没有法律效力。被告青海和兴公司将500万元转变为对案外人的付款不符合常理，是原告万向资源公司与被告青海和兴公司的恶意串通损害被告潍坊联兴公司的合法权益。此外，利息和违约金均过高，要求依法予以调整。原告万向资源公司就其主张向本院提交如下证据：1、《万向资源有限公司合同(合同编号为WXZY-HX-XXXXXXXX)》(以下简称涉案合同)，证明原告万向资源公司与被告青海和兴公司双方签署涉案合同对产品数量单价、合同履约期、合同交货地点、资金占有费和违约金等进行了约定；2、《补充协议》，证明原告万向资源公司与被告青海和兴公司双方于2019年4月19日对3月份供货数量予以确认；3、《合同履约担保函》，证明被告潍坊联兴公司承担连带保证责任，保证期间在债务履行期满3年；4、《炭块质量与数量确认单》，证明案外人淄博光正贸易有限公司(以下简称淄博光正公司)作为原告万向资源公司的供应商向被告青海和兴公司供货，被告青海和兴公司确认收货数量，而原告万向资源公司在本案中只主张500万；5、2019年4月4日《情况说明》，证明被告青海和兴公司、案外人青海青投国际贸易有限公司(以下简称青海青投公司)向原告万向资源公司出具说明，确认2019年4月1日的500万元货款系用于偿还青海青投公司与原告万向资源有限公司2018年7月26日签订的《碳块买卖合同(合同编号QHQTGM-WX-XXXXXXXX)》项下所欠货款；6、中国工商银行网上电子回单，证明2019年4月3日原告万向资源公司向淄博光正公司付款200万元；7、电子银行承兑汇票及其背书转让情况(票据号码：XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX)，证明2019年4月3日原告万向资源公司将200万元汇票背书转让给案外人淄博光正公司；8、电子银行承兑汇票及其背书转让情况(票据号码：XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX)，证明2019年9月9日原告万向资源公司将100万元汇票背书转让给案外人淄博光正公司；9、律师函及其寄收情况，证明2019年8月14日原告万向资源公司委托律师向被告青海和兴公司发送律师函要求其支付货款及资金占用费，并于2019年8月16日签收；10、律师函及其寄收情况，证明2019年8月14日原告万向资源公司委托律师向被告潍坊联兴公司发送律师函要求其对被告青海和兴公司的债务承担连带保证责任，并于2019年8月19日签收；11、《青海青投国际贸易有限公司碳块买卖合同(合同编号QHQTGM-WX-XXXXXXXX)》，证明原告万向资源公司与案外人青海青投公司签订碳块买卖合同，合同约定交货地点、运输方式及到达站港为被告青海和兴公司厂区内；12、《炭块质量与数量确认单》，证明2018年9月4日被告青海和兴公司向原告万向资源公司确认受案外人青海青投公司委托收货验收并收货4,410.98吨。被告潍坊联兴公司对原告万向资源公司提供的证据发表如下质证意见：对证据1和证据3的真实性没有异议；证据2和证据4是另两方当事人签署的，故被告潍坊联兴公司不清楚，如果被告青海和兴公司无异议，被告潍坊联兴公司也无异议；对证据5有异议，与事实不符，被告潍坊联兴公司是才知晓原告万向资源公司与被告青海和兴公司变更500万元用途，未经我方认可，故该情况说明内容对我方不发生法律效力，不应再对该500万元承担保证责任；且该情况说明内容与本案其他证据相矛盾，在4月1日电汇300万元后原告万向资源公司于4月3日向淄博光正付款200万元，另200万元也是在背书给原告万向资源公司后直接背书给淄博光正的，付款过程连续；且案外人青海青投公司与涉案合同没有关系，被告青海和兴公司系无偿代合同以外第三方清偿债务；该情况说明被告青海和兴公司没有加盖公章，只是营销部的内部章，不具有对外效力；对证据6、7、8的形式无异议，原告万向资源公司付款资金来源于被告青海和兴公司，并将该款项付给淄博光正公司；对证据9不清楚，原告万向资源公司与被告青海和兴公司恶意串通，即使被告青海和兴公司认可欠款，对被告潍坊联兴公司也没有约束力；对证据10我方确实收到了，但不认可，律师函上多次将担保方称为青海青投公司，目的是为了将被告青海兴和公司的付款转变为对青海青投公司的付款；对证据11和12的合同订立和履行情况不了解，即使属实，案外人青海青投公司是买方，被告青海和兴公司对该合同没有付款义务，该合同实际供货方并非本案供货方淄博光正公司，而原告万向资源公司收到500万元后直接给淄博光正公司，故与本案无关联性。被告潍坊联兴公司提供以下证据：1、兰州银行电子回单，证明2019年4月1日被告青海和兴公司向原告万向资源公司电汇付款300万元；2、电子银行承兑汇票，证明2019年4月1日通过电子银行被告青海和兴公司向原告万向资源公司付款200万元；3、生块收货明细，证明其从2019年3月19日开始到2019年4月4日收货。原告万向资源公司对前述证据发表质证意见：证据1和2的真实性和合法性认可，但对于关联性不认可，该笔款项是被告青海和兴公司用于偿还案外人青海青投公司所欠原告万向资源公司的货款，与本案无关；对证据3认可，能够证明原告万向资源公司向被告青海和兴公司交付1783.92吨货物。被告青海和兴公司未到庭应诉，未对涉案证据材料发表质证意见。经审理查明，2019年3月1日，原告万向资源公司作为供方与被告青海和兴公司作为需方签订涉案合同。该合同第1条约定被告青海和兴公司向原告万向资源公司购买阳极碳块(生块)，技术性能及规格为1715*665*640，材料标号为碳素，个重1095+5(KG)，数量13500吨(以实际到货重量为准)，单价为2,880元每吨(暂定价)；三个月供货周期的合同总价不超过3,500万元，每月实际采购数量、价格、交提货时间等详细信息以双方每月签订的补充协议为准。第3.1条约定交货地点为青海省海东市民和县下川口工业园区青海和兴公司厂区内。第3.3条约定交货数量、时间：供货时间、数量与单价以每月双方另行签订的补充协议为准；交货日期：2019年3月1日至2019年9月31日，供方应在合同约定的时间内将全部货物送至3.1的交货地点。第8条约定了结算方式及期限，双方同意，先货后款，需方需在供方向其供应商付款之日起90天内付清全部货款，卖方收到货款后开具相应的增值税发票给需方。资金占用费供方向其供应商付款之日起按照年化9%的利息计算至卖方收到全部货款之日止；如需方未按前述规定付款，需方应向供方支付延期违约金，每逾期一日需方应按逾期付款金额的0.1%向供方支付违约金。同日，被告潍坊联兴公司向原告万向资源公司出具了《合同履约担保函》一份(编号WXHX0301)，内容为愿为被告青海和兴公司与原告万向资源公司2019年3月1日至2019年12月31日签订了和将要签订的全部关于(预焙阳极炭块、石油焦、石墨电极)的买卖合同中被告青海和兴公司的按主合同约定的履行全部义务承担连带担保责任，最高担保额为40,000,000元。该担保函第二条担保范围是被担保方在主合同项下的全部义务，包括但不限于主合同的主债权、利息、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用(包括但不限于：律师费、诉讼费、保全费、执行费、评估费、拍卖费、鉴定费等)及被担保方基于主合同应向原告万向资源公司承担的一切其他义务。第三条约定担保方式为连带责任保证。第五条约定保证期限为：自主合同签订之日起至主合同项下的最后一期(或一笔)债务履行期限届满之日起三年。2019年4月，被告青海和兴公司向原告万向资源公司出具《炭块质量与数量确认单》，载明原告万向资源公司与淄博光正公司签订的炭块采购合同(合同号：WXZY-ZBGZ-XXXXXXXX)，原告万向资源公司委托被告青海和兴公司验收，4月份现已到货56车共计1633块，重量1783.92吨，经我司检验后其中废块重12块，其余炭块均符合合同质量标准。2019年4月19日，原告万向资源公司作为供方与被告青海和兴公司作为需方签订补充协议，约定供需双方签订的涉案合同，经过双方确认合同项下三月份数量：1783.92吨单价为3016.4元/吨。2019年8月14日，原告万向资源公司向被告青海和兴公司发送律师函，要求对方在收到该律师函之日起5日内支付货款及资金占用费5,432,135.94元。8月16日，被告青海和兴公司签收。8月14日，原告万向资源公司向被告潍坊联兴公司发送律师函，要求对方对前述货款及资金占用费承担连带保证责任。8月19日，被告潍坊联兴公司签收。另查明，2018年7月26日，原告万向资源公司作为供方与案外人青海青投公司作为需方签订《青海青投国际贸易有限公司碳块买卖合同》。该合同第1条约定案外人青海青投公司向原告万向资源公司购买阳极碳块(生块)。第3.1条约定交货地点为青海省海东市民和县下川口工业园区青海和兴炭素有限公司厂区内。2018年9月4日，被告青海和兴公司营销部向原告万向资源公司出具《炭块质量与数量确认单》，载明对原告万向资源公司与案外人青海青投公司签订的炭块采购合同(合同号：QHQTGM-WX-XXXXXXXX)，案外人青海青投公司委托被告青海和兴公司收货验收，自2018年8月2日至8月30日我司现已到货132车共计4055块，重量为4410.98吨。2019年4月1日，被告青海和兴公司通过网上银行跨行转账的方式向原告万向资源公司兰州银行账户支付300万元，载明用途为货款。同日，被告青海和兴公司向原告万向资源公司交付200万元交通银行承兑汇票一张。2019年4月4日，被告青海和兴公司营业部与案外人青海青投公司向原告万向资源公司出具《情况说明》，声明被告青海和兴公司2019年4月1日电汇货款至原告万向资源公司宁波银行叁佰万元和电子银行承兑汇票贰佰万元(出票日期为XXXXXXXX，承兑人为交通银行股份有限公司宜兴官林支行，票据号码XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX)，系用于偿还案外人青海青投公司与原告万向资源公司2018年7月26日签订的《碳块买卖合同》(合同编号：QHQTGM-WX-XXXXXXXX)项下所欠货款。以上事实，由各方当事人提供的涉案合同及其《补充协议》《合同履约担保函》、2019年4月《炭块质量与数量确认单》、2019年4月4日《情况说明》、中国工商银行网上电子回单、电子银行承兑汇票及背书情况(号码：XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX)、两份律师函及其寄收情况、《青海青投国际贸易有限公司碳块买卖合同(合同编号QHQTGM-WX-XXXXXXXX)》、2018年9月4日《炭块质量与数量确认单》、生块收货明细以及各方当事人当庭陈述等在案佐证。经审查，本院确认上述证据的真实性和证明效力。本院认为，涉案合同、《合同履约担保函》均系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人均应按约履行。首先，原告万向资源公司作为供方已按约提供炭块1783.92吨，而被告青海和兴公司亦应按约支付货款，而根据双方确认的单价及实际供货数量可得货款已超过原告万向资源公司诉请的500万元，故原告万向资源公司诉请被告青海和兴公司支付货款500万元，具有法律和事实依据，本院予以支持。其次，涉案合同第8条约定需方被告青海和兴公司需在供方原告万向资源公司向其供应商付款之日起90天内付清全部货款，并另约定了资金占用费及延期违约金的计算方式。而2019年4月3日原告万向资源公司向其供应商案外人淄博光正公司支付500万元货款，8月16日被告青海和兴公司收悉律师函，而至今被告青海和兴公司未支付涉案合同项下货款，故原告万向资源公司有权根据第8条约定同时主张资金占用费即利息和延期违约金。但对此，本院认为，资金占用费和延期违约金从法律性质上来讲均系违反合同的责任承担方式，故应一并考虑。虽然资金占用费和延期违约金具有合同依据，但被告潍坊联兴公司认为利息和违约金过高要求依法予以调整。因此，本院兼顾涉案合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素，综合酌定被告青海和兴公司应向原告万向资源公司支付资金占用费和延期违约金共计60万元。再者，至于本案被告潍坊联兴公司是否要对被告青海和兴公司前述付款义务承担连带保证责任，被告潍坊联兴公司对此抗辩认为被告青海和兴公司已在4月1日付款500万元，故其应在已支付的500万元范围内免除保证责任。对此，根据被告潍坊联兴公司提供的生块收货明细可知2019年4月1-3日原告万向资源公司仍在供应涉案合同项下的货物且原告万向资源公司与被告青海和兴公司4月19日才对涉案合同的实际交货数量与单价进行核算，再结合被告青海和兴公司、案外人青海青投公司与原告万向资源公司之间的买卖和经济往来情况等综合考虑，可知现有证据不足以证明被告潍坊联兴公司关于被告青海和兴公司已在4月1日支付涉案合同项下500万元货款之事实主张，而被告潍坊联兴公司在其出具的《合同履约担保函》上签字确认，故依据该担保函被告潍坊联兴公司应对被告青海和兴公司支付的货款、资金占用费和延期违约金承担连带保证责任，且依法有权在承担前述担保责任后向被告青海和兴公司追偿。此外，被告青海和兴公司无正当理由拒不到庭，本院视为其放弃抗辩权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告青海和兴炭素有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告万向资源有限公司货款人民币500万元；二、被告青海和兴炭素有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告万向资源有限公司资金占用费和延期违约金共计人民币60万元；三、被告潍坊联兴新材料科技股份有限公司对前述二项判决主文下被告青海和兴炭素有限公司的付款义务向原告万向资源有限公司承担连带清偿责任；被告潍坊联兴新材料科技股份有限公司在履行了上述义务后，有权向被告青海和兴炭素有限公司追偿；四、驳回原告万向资源有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币54,828元，减半收取计人民币27,414元，保全费人民币5,000元(原告均已预缴)，由原告万向资源有限公司负担人民币1,219.4元，被告青海和兴炭素有限公司和潍坊联兴新材料科技股份有限公司共同负担人民币31,194.6元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  曹闻佳二〇二〇年一月三日书记员  杜澄杰附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条的规定保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。