黄石市下陆区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0204民初863号原告：黄石市宏大精密无缝钢管有限公司，住所地:黄石市新下陆街**。法定代表人：周宏，该公司董事长。委托诉讼代理人：龚进臣，该公司经理，系特别授权。委托诉讼代理人：叶伟，湖北鸣伸律师事务所律师，系特别授权。被告：刘耀兴，男，1962年9月24日出生，汉族，住大冶市。委托诉讼代理人：刘汉中，大冶市保安镇法律服务所法律工作者，系特别授权。原告黄石市宏大精密无缝钢管有限公司（以下简称黄石宏大公司）诉被告刘耀兴劳动争议一案，本院于2019年7月4日立案受理后，依法由审判员张蓉适用简易程序于2019年8月9日公开开庭进行审理。原告黄石宏大公司的委托诉讼代理人龚进臣、叶伟、被告刘耀兴及其委托诉讼代理人刘汉中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄石宏大公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告黄石宏大公司不向被告刘耀兴支付解除劳动关系的经济补偿金28416元；2、判令原告黄石宏大公司不为被告刘耀兴补缴2011年1月至2018年8月养老保险费；3、判令由被告刘耀兴承担本案受理费。事实与理由：2018年3月21日，原、被告签订涉案《劳动合同》，合同期限从2018年3月1日至2019年2月28日，被告刘耀兴自愿不参加社会基本保险。原、被告依法签订了书面劳动合同，事实清楚，证据充分。无论是用人单位还是劳动者，其行使权利、履行义务都不能违背诚实信用原则。劳动者作为完全民事行为能力人，在已选择自愿不参加社会基本保险的情况下，再以用人单位未缴纳社保为由提出解除涉案《劳动合同》并主张经济补偿金，显然违背诚实信用原则，于理不符，应不予支持。劳动者自行缴纳社保后向用人单位进行追偿的仲裁时效应从劳动者在社保征缴机构自行缴纳社保费之日起计算。本案被告刘耀兴要求原告黄石宏大公司支付其垫缴的社保费应当从其垫缴之日起计算。被告刘耀兴申请仲裁的时间为2019年2月15日，故其要求原告黄石宏大公司为被告刘耀兴补缴2011年1月至2018年8月养老保险已超过一年的仲裁时效，应不予支持。综上所述，黄石市下陆区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称下陆区劳动仲裁委），没有查明本案事实，裁决显失公正。原告黄石宏大公司为维护其合法权益，故而成讼。被告刘耀兴辩称，一、关于原告黄石宏大公司在诉状中所言，我自愿不参加社会保险的意见：我2010年3月被原告黄石宏大公司应聘入职，在原告黄石宏大公司单位工作，先后在原告黄石宏大公司酸洗车间、退火炉车间、冷拔车间、球化车间工作至2019年1月共计实际工作年限8年。原告黄石宏大公司只是在2018年3月1日至2019年2月28日，同年8月，原告黄石宏大公司给我按月缴纳了几个月的社会保险，这之前原告黄石宏大公司未与我签订过任何劳动合同和缴纳过社会保险，我从来没有承诺放弃社会保险的主张，原告黄石宏大公司这一说法无事实依据与法律依据。涉案劳动合同中的约定也是违背了《中华人民共和国劳动法》（以下简称《劳动法》）第七十二条的强制规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。二、关于原告黄石宏大公司所言，我申请仲裁超过法定时效的意见：我2010年3月起，在原告黄石宏大公司没有间断工作到其停产之日止，在2018年8月前，原告黄石宏大公司一直没有给我缴纳社会保险费，履行自己法定强制性义务，影响了我的合法权益，自2018年8月，原告黄石宏大公司才为我缴纳了几个月社会保险费，对我之前的未缴纳部分并没有去补交。法定诉讼时效，从知道应当知道自己权利被侵害之日起，本案诉讼时效也应该从原告黄石宏大公司为我缴纳社会保险金时应当知道之日计算起。但我劳动争议的主张也没有超过劳动争议一年的法定诉讼时效，因此，原告黄石宏大公司这一说法于法无据。综上，我认为，黄劳人仲裁字[2019]第26号《黄石市下陆区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》（以下简称涉案劳动仲裁书）认定事实清楚，适用法律正确，故请求法院驳回原告黄石宏大公司对我的诉讼请求。原告黄石宏大公司依法向本院提交了如下证据：证据一，涉案《劳动仲裁书》、下陆区劳动仲裁委送达回证。拟证明本案经过劳动仲裁后向法院起诉。证据二，《劳动合同》。拟证明被告刘耀兴签订涉案《劳动合同》，被告刘耀兴自愿要求不缴纳社会保险。证据三，公司劳动规章制度。拟证明被告刘耀兴等公司员工必须遵守用工单位的规章制度。证据四，刘加强、方好南的打卡记录。拟证明2019年1月公司员工上班的考勤记录，刘加强、方好南没有上班。证据五，通知。拟证明原告黄石宏大公司通知公司员工在2018年3月15日把身份证等个人信息交到公司财务并统一缴纳社会保险的通知，但是有的员工不愿意提供个人身份信息导致公司无法缴纳。证据六，2019年1月工资表。拟证明原告黄石宏大公司给提供个人信息的员工都缴纳了社会保险，有的员工不提供身份证等个人信息导致无法缴纳。证据七，证人张某的证人证言。拟证明原告黄石宏大公司通知员工缴纳社会保险，但有的员工不愿缴纳。被告刘耀兴未向本院提交证据。经庭审证据交换和质证，被告刘耀兴发表质证意见如下：对原告黄石宏大公司提交的证据一、证据二及证据六无异议；对证据三没有见过；证据四与其无关；对证据五的真实性、合法性及关联性（以下简称三性）有异议，认为其没有见过；对证据七有异议，认为其没有听过规章制度。对于双方当事人无异议的证据，本院依法予以采信并在卷佐证。对于双方当事人有异议的证据，本院认定如下：原告黄石宏大公司提交的证据三真实、合法，与本案事实具有关联性，被告刘耀兴虽提出异议“其没有见过”，但未提供证据对其该异议予以证实，故本院依法对该证据予以采信；证据四与被告刘耀兴虽无关，但不影响该证据的三性的认定，故本院依法对该证据予以采信；证据五真实、合法，与本案事实具有关联性，被告刘耀兴虽对该证据的三性有异议，但未提供证据对其该异议予以证实，故本院依法对该证据予以采信；证据七的部分证人证言与已采信的证据能够相互佐证，故本院对该证据依法部分予以采信。本院经审理认定事实如下：2011年1月，刘耀兴到黄石宏大公司工作，双方未签订书面劳动合同。2018年3月21日，甲方黄石宏大公司与乙方刘耀兴签订了涉案劳动合同，约定：一、固定合同期限：从2018年3月1日至2019年2月28日止；二、工作内容及要求、工作地点：1、甲方根据生产（工作）需要，安排乙方在球化岗位（工种）工作。乙方应根据甲方要求完成该岗位（工种）内容，具体内容以本公司制定的《岗位职责》为准。乙方同意甲方在工作或生产需要时，服从甲方对乙方岗位（工种）的调整或变动。2、工作地点在甲方住所地；三、劳动报酬：1、基本工资计算方式以综合。基本工资发放时间为隔月15日发放，甲方应按约或按甲方规章制度支付给乙方应得的报酬。2、工时制度按综合计算工时工作制；四、社会保险和福利：1、员工参加社会基本保险（包括养老和医疗保险），新员工满3个月后参加社会基本保险。2、甲方根据企业经济效益积极创造条件，改善集体福利，提高乙方的劳动福利待遇；五、劳动纪律：甲、乙双方应严格遵守法律、法规、规章以及甲方制定的各项规章制度、员工手册的规定，甲方的规章制度或员工手册在签订本合同的同时，已交付乙方阅读，乙方表示已理解其内容并愿意受其约束；六、合同的变更、解除、终止和续订：有下列情况之一的，1、甲方可以解除劳动合同，但是应当提前十五天通知乙方：甲方生产经营状况发生严重困难或企业已停业，歇业的。2、劳动合同期满前三十日内，如需续订劳动合同，双方应以书面形式通知对方，协商同意后续订手续。否则劳动合同终止；七、有关事宜：1、本合同条款与法律、法规和规章的强制性规范相抵触的，按现行法律、法规和规章的规定执行。本合同未约定的，而甲方规章制度有规定的，则从其规定。2、本合同履行中发生的争议，甲、乙双方可以协商解决。协商不成，可以向甲方所在地劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的可直接向甲方所在地人民法院起诉。刘耀兴在黄石宏大公司工作期间，该公司为其交纳2018年9月至2019年1月的社会保险费。2019年1月起，黄石宏大公司通知刘耀兴停工后就再未通知其到该公司工作。2019年2月15日，申请人刘耀兴向下陆区劳动仲裁委提出仲裁申请，请求：1、裁决被申请人（黄石宏大公司）赔偿申请人经济补偿金31968元；2、裁决被申请人为申请人补交2010年3月至2018年8月的养老保险金；3、裁决被申请人赔偿申请人应得的法律规定的失业保险金。2019年4月15日，下陆区劳动仲裁委作出涉案《劳动仲裁书》，裁决：一、由被申请人向申请人支付解除劳动关系经济补偿金28416元（计算方法：3552＊8=28416元）。二、由被申请人依法为申请人补交2011年1月至2018年8月的养老保险费。三、驳回申请人的其他仲裁请求。另涉案《劳动仲裁书》载明：2018年1月至2018年12月，被申请人为申请人发放了平均每月3552元的工资。2019年6月4日，涉案《劳动仲裁书》送达给黄石宏大公司。2019年6月17日，黄石宏大公司不服涉案《劳动仲裁书》的裁决，故而成讼。另查明，1、庭审中，黄石宏大公司与刘耀兴对涉案《劳动仲裁书》中经审理查明事实“2018年1月至2018年12月，被申请人（黄石宏大公司）为申请人(刘耀兴)发放了平均每月3552元的工资”没有异议；2、黄石市2017年在岗职工平均每月工资为4067元；3、黄石宏大公司属于有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围包括研制、开发、制造、销售和各种材质的精密无缝钢管及生产流程中的材料加工业务。本院认为，本案系劳动争议。1、关于原告黄石市宏大公司的第二项诉请，本院已在（2019）鄂0204民初863号民事裁定书予以裁定。2、关于被告刘耀兴的入职时间及原、被告劳动关系存续时间的认定。对于原告黄石宏大公司（用人单位）提出被告刘耀兴（劳动者）的入职时间应按涉案《劳动合同》中的相关条款来认定，而不应以涉案《劳动仲裁书》确认的入职时间来认定的主张，根据相关法律规定，被告刘耀兴的入职时间的认定应由原告黄石宏大公司负举证责任，但原告黄石宏大公司并未提供相关证据对其提出的上述主张予以证实，故其应承担举证不能的法律后果，本院依法对原告黄石宏大公司提出的上述主张不予支持，另被告刘耀兴辩称其于2010年2月到原告黄石宏大公司处工作，但其亦未对其上述辩称提供相关证据予以证实，故本院对被告刘耀兴的该辩称依法亦不予支持，综上，本院依法确认被告刘耀兴的入职时间以涉案《劳动仲裁书》确认的入职时间即2011年1月为准。另2019年1月，原告黄石宏大公司通知被告刘加强停工后就再未通知其到该公司工作，故此时原、被告已解除劳动关系。综上，结合经审理查明事实，原、被告劳动关系存续时间有以下两个阶段：①自被告刘耀兴入职时起至涉案《劳动合同》中载明的固定合同期限起算日期前日止（2011年1月至2018年2月28日），原、被告建立事实劳动关系。②自涉案《劳动合同》载明的固定合同期限起算日期起至原告黄石宏大公司通知被告刘耀兴停工后再未通知其到该公司工作时止（2018年3月1日至2019年1月），原、被告签订了涉案《劳动合同》，并依法建立了劳动合同关系。3、关于原告黄石宏大公司向被告刘耀兴支付经济补偿金的问题。首先，根据《劳动法》第七十二条规定“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”，原、被告自2011年1月建立事实劳动关系时起，原告黄石宏大公司和被告刘耀兴必须依法参加社会保险，并缴纳社会保险费。然后，结合原告黄石宏大公司未依法为被告刘耀兴缴纳2011年1月至2018年8月的社会保险费及2019年1月，原告黄石宏大公司通知被告刘耀兴停工后就再未到通知其到该公司工作的情况，根据《劳动合同法》第三十八条相关法律规定，被告刘耀兴有权解除涉案《劳动合同》，本院依法认定原告黄石宏大公司通知被告刘耀兴停工后就再未到该公司工作即2019年1月时起，原、被告劳动合同关系解除，另根据《劳动合同法》第四十六条第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，本案中，被告刘耀兴依照《劳动合同法》第三十八条规定解除其与原告黄石宏大公司的涉案《劳动合同》，原告黄石宏大公司依法应向被告刘耀兴支付经济补偿金。最后，根据《劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，本案中，原、被告在庭审中都对涉案《劳动仲裁书》中的经审理查明事实“2018年1月至2018年12月，黄石宏大公司为刘耀兴发放了平均每月3552元的工资”没有异议，故本院依法认定该工资数额即是原、被告的劳动关系解除前十二个月的月平均工资，且该工资未超过上一年度即2017年度黄石市职工每月平均工资的三倍，结合被告刘耀兴在原告黄石宏大公司工作年限为8年（2011年1月至2019年1月）的情况，经核算，原告黄石宏大公司依法应支付被告刘耀兴经济补偿金28416元（3552元/月×8个月），故本院对原告黄石宏大公司主张不向被告刘耀兴支付解除劳动关系的经济费补偿金28416元的诉请依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告黄石市宏大精密无缝钢管有限公司提出的第一项诉请“判令原告黄石市宏大精密无缝钢管有限公司不向被告刘耀兴支付解除劳动关系的经济补偿金28416元”。本案受理费减半收取5元，由原告黄石市宏大精密无缝钢管有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或直接向湖北省黄石市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审判员  张蓉二〇一九年九月十一日法官助理冯振宇书记员陈雅琪