湖北省十堰市张湾区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0303民初2625号原告：十堰筑基商品混凝土有限公司，住所地：湖北省十堰市张湾区汉江街办桐树沟村。统一社会信用代码：91420300784464574L。法定代表人：黄永雄，该公司总经理。委托诉讼代理人：熊忠良，该单位员工。被告：湖北铁克威机械设备有限公司，住所地:湖北省武汉市东西湖区东山办事处东岳村**。统一社会信用代码：91420112MA4KLWX63E。法定代表人：方志明。被告：湖北明铭机械设备有限公司，住，住所地：湖北省武汉市经济技术开发区12C2地块武汉经开万达广场********一社会信用代码：91420100MA4KN10U6Q。法定代表人：方志明。原告十堰筑基商品混凝土有限公司（以下简称筑基公司）诉被告湖北铁克威机械设备有限公司（以下简称铁克威公司）、湖北明铭机械设备有限公司（以下简称明铭公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月18日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告筑基公司的委托诉讼代理人熊忠良到庭参加诉讼。被告铁克威公司、明铭公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告筑基公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告筑基公司与被告铁克威公司解除《采购合同》合法有效；2、判令被告铁克威公司立即向原告筑基公司返还购车款20万元；3、判令被告铁克威公司承担违约金33万元（计算方法：110万×30%=33万元）；4、判令被告明铭公司以其所有的鄂Ａ×××**重型非载货专项作业车对上述被告铁克威公司尚欠原告筑基公司购车款20万元及承担违约金33万元等费用承担抵押担保责任；5、判令被告承担本案的诉讼费及保全费4020元。事实和理由：2019年5月4日，原告筑基公司与被告铁克威公司签订《采购合同》，约定原告筑基公司向被告铁克威公司购买一台中联重科牌混凝土泵车，总金额110万元，被告铁克威公司在2019年5月16日前向原告筑基公司交付，若被告铁克威公司未按合同约定履行或违约，需按合同总价款的30%承担违约金，原告筑基公司有权向其主张但不限于违约金、诉讼费、保全费、律师费、评估费、鉴定费、公证费、执行费、差旅费等其他费用。合同签订后，原告筑基公司按约向被告铁克威公司支付了20万元购车款，但被告铁克威公司至今未向原告筑基公司交付车辆。原告筑基公司多次要求被告铁克威公司交付车辆，被告铁克威公司以中联重科高层人员变动为由拒绝交付。2019年7月24日，被告明铭公司为被告铁克威公司向原告筑基公司出具《担保书》，载明被告铁克威公司尚欠原告筑基公司购车款20万元，若被告铁克威公司未在2019年7月31日前偿还原告筑基公司全部购车款及违约金等费用，被告明铭公司同意以其公司所有的鄂Ａ×××**商砼作业车承担连带担保责任。2019年7月31日，被告铁克威公司既未交付车辆也未返还购车款。因被告铁克威公司严重违约，原告筑基公司于2019年8月13日通过邮政EMS向被告铁克威公司发出《关于解除的通知》。被告铁克威公司的总经理方志明于2019年8月14日签收该邮件。为维护原告筑基公司的合法权益，请求法院判如前请。被告铁克威公司、明铭公司未作答辩。经审理查明，2019年5月4日，原告筑基公司与被告铁克威公司签订《采购合同》，约定甲方（原告筑基公司）向乙方（被告铁克威公司）购买一台中联重科牌混凝土泵车，总金额110万元，甲方在合同生效后3个工作日内向乙方支付合同总价款的30%作为预付款，乙方将泵车交付给甲方，经甲方验收合格后，甲方将泵车70%余款一次性支付给乙方。乙方保证在2019年5月16日前向甲方交付泵车，若乙方迟延超过15天，甲方有权解除合同。若乙方未按合同约定履行或违约，需按合同总价款的30%向甲方支付违约金，甲方有权向其主张但不限于违约金、诉讼费、保全费、律师费、评估费、鉴定费、公证费、执行费、差旅费等其他费用。合同签订后，原告筑基公司于2019年5月5日通过农商银行向被告铁克威公司转款19.6万元，备注用途为购车款。被告铁克威公司向原告筑基公司出具《承诺函》，承诺原告筑基公司支付的订金20万元拟付银行承兑半年期，如付现金扣除点数2个点，付现金19.6万元。2019年7月24日，被告明铭公司向原告筑基公司出具《担保书》，承诺若被告铁克威公司未在2019年7月31日前偿还原告筑基公司全部购车款及违约金等费用，被告明铭公司自愿以其公司所有的鄂Ａ×××**重型非载货专项作业车（车辆识别代号：WDANHCAA6J0249771）承担连带担保责任，时任被告铁克威公司、明铭公司法定代表人的方志明在《担保书》上盖章确认，上述车辆未办理抵押登记手续。2019年7月31日，被告铁克威公司既未交付车辆也未返还购车款。原告筑基公司以被告铁克威公司违约为由于2019年8月13日通过邮政EMS按照双方《采购合同》中约定的被告铁克威公司的地址邮寄了《关于解除的通知》,通知被告铁克威公司自其收到该通知之日起上述《采购合同》解除。被告铁克威公司的法定代表人方志明于2019年8月14日签收该邮件。现原告筑基公司要求被告铁克威公司返还购车款无果，故而成诉。上述事实，有原告筑基公司的当庭陈述及其提交的《采购合同》、网上银行电子回单、《承诺函》、《关于解除的通知》、邮政EMS回单及投递查询信息、《担保书》、车辆行驶证及登记证等证据证实。被告铁克威公司、明铭公司经本院合法传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼,视为其放弃质证、举证权利。本院认为，原告筑基公司与被告铁克威公司签订的《采购合同》系双方真实意思的表示，且不违反国家法律、法规的规定，合法有效，双方均应按合同约定全面履行自己的义务。《采购合同》约定原告筑基公司应先行支付被告铁克威公司合同总价款的30%即33万元作为预付款，原告筑基公司仅部分履行19.6万元不符合上述约定，但通过被告铁克威公司出具《承诺函》、被告明铭公司出具《担保书》可以认定，被告铁克威公司事实上接受并认可了原告筑基公司支付19.6万元作为预付款的行为，应视为双方对预付款履行金额约定的变更。原告筑基公司按约履行了支付预付款的义务，被告却未按期履行交付泵车的义务，已构成违约，双方约定的解除合同的条件已经成就，原告筑基公司有权解除合同。原告筑基公司通过邮寄送达的方式通知被告铁克威公司解除合同，合同自通知到达被告铁克威公司时解除。合同解除后，原告筑基公司有权要求被告铁克威公司返还已实际支付的购车款19.6万元，剩余0.4万元原告筑基公司未实际支付，本院不予支持。确认违约方的违约责任应遵循“可预见性原则”，即违约方仅就其违约行为给对方造成的损失承担责任。本案原告筑基公司未提交证据证明因被告铁克威公司的违约行为导致实际损失及损失的具体金额，《采购合同》有关按合同总价款的30%支付违约金的约定已过分高于因违约造成的损失。对此，本院考虑原告筑基公司可能产生的实际损失，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则等综合考量，按原告筑基公司实际付款金额的30%予以支持。《中华人民共和国物权法》第一百八十八条规定“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人”。本案中，被告明铭公司出具《担保书》，以其名下的鄂Ａ×××**重型非载货专项作业车为被告铁克威公司的欠款提供“连带担保”，实为抵押担保，该担保合法有效，上述车辆抵押权自《担保书》生效之日设立，原告筑基公司对上述车辆享有优先受偿权，但因上述车辆未办理抵押登记，不得对抗善意第三人。被告铁克威公司、明铭公司经本院传票传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，视为放弃其抗辩权。依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十六条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，缺席判决如下：一、原告十堰筑基商品混凝土有限公司与被告湖北铁克威机械设备有限公司于2019年5月4日签订的《采购合同》于2019年8月14日解除。二、被告湖北铁克威机械设备有限公司自本判决生效之日起十日内，返还原告十堰筑基商品混凝土有限公司购车款19.6万元，并支付违约金5.88万元（19.6万元×30%）。三、原告十堰筑基商品混凝土有限公司有权在被告湖北铁克威机械设备有限公司未履行本判决第二项支付义务的范围内对湖北明铭机械设备有限公司抵押的鄂Ａ×××**重型非载货专项作业车（车辆识别代号：WDANHCAA6J0249771）享有优先受偿权，但不得对抗善意第三人。四、驳回原告十堰筑基商品混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果被告湖北铁克威机械设备有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费9500元、保全费4020元，均由被告湖北铁克威机械设备有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。审判长  骆红梅审判员  杨晓建审判员  李 艳二〇二〇年七月十四日书记员  汪玲玲附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十八条以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。