河南省商丘市梁园区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1402民初8040号原告：江苏金祥建设工程有限公司商丘分公司，营业场所商丘市示范区通达五路中原佳海国际商贸城营销中心二楼，统一社会信用代码：91411400MA44AGJY5F。负责人：孙辉，职务：总经理委托诉讼代理人：张宁，河南向东律师事务所律师。被告：王保磊，男，汉族，1987年2月6日出生，住江苏省丰县。委托诉讼代理人：王存伟，河南京港律师事务所律师。第三人：江苏鑫歌建筑劳务有限公司，住所地江苏沛县鹿楼镇金鹿大道文化站，统一社会信用代码：91320322MA1N2DMC4T。法定代表人：赵西贺，职务：经理委托诉讼代理人：赵传亮，沛县竞合法律服务所法律工作者。原告江苏金祥建设工程有限公司商丘分公司（以下简称金祥商丘分公司）与被告王保磊，第三人江苏鑫歌建筑劳务有限公司（以下简称江苏鑫歌公司）工伤保险待遇纠纷一案,本院于2019年7月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人张宁，被告委托诉讼代理人王存伟，第三人委托诉讼代理人赵传亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金祥商丘分公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决原告不承担对被告的赔偿责任；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、被告王保磊与原告金祥商丘分公司之间不存在劳动或劳务关系，被告王保磊是第三人江苏鑫歌公司的员工，与原告无任何关系。原告和第三人江苏鑫歌公司于2017年8月15日签订《工程施工劳务分包合同》，双方在合同中明确约定如劳务人员发生事故造成损害的，由劳务分包人即本案第三人江苏鑫歌公司承担伤者的赔偿损害责任，原告与此无关；二、商丘市劳动人事争议仲裁委员会作出的商劳人仲案字（2019）第0069号《仲裁裁决书》中各项裁决数额无事实依据支持。被告王保磊声称其月工资为8500元，事实是原告从没向被告支付任何报酬，原告是将工程施工劳务分包价款支付给第三人江苏鑫歌公司，由第三人鑫歌公司向劳务人员发放报酬。原告依法提起诉讼，望判如所请。被告王保磊辩称：1、现在行政判决书已经认定原被告之间存在劳动关系，工伤认定正确。2、各项裁决均有事实和法律依据。要求按照裁决书数额进行赔偿。第三人江苏鑫歌公司述称：1、不应把我们列为第三人参加诉讼，涉案裁决书与我们没有关系。2、作为王保磊，其与我们公司不形成劳务关系,其是原告公司聘用的人员，我们没有聘用他，且其工资也是原告公司发放。3、王保磊造成伤害，是在原告金祥公司施工工地上造成的。我们从金祥公司承包的工程是5号、7号、8号、13号、18号、19号楼的劳务工程，14号楼、15、16、17号楼工程是金祥公司自己施工的，王保磊当时是在17号楼地下放线，在其放线的过程中，听到上面出事故，上楼救人过程中造成的伤害。吊机是金祥公司的，吊机歪倒在19号楼的楼上，整个过程与我们公司没有任何关系。因此我们不承担责任。本案争议焦点问题：本案被告王保磊是否属于工伤，应否享受工伤保险待遇，应当由谁承担王保磊的工伤保险待遇。原告金祥商丘分公司为支持诉请，向法院提交证据有：1、2017年8月15日劳务承包合同一份、2018年6月24日鑫歌公司负责人窦英歌出具的承诺书一份。2、税务系统扣缴个人所得税表一份，事故发生的前三个月、后三个月都没有王保磊的名字。以上证据证明被告王保磊不是原告公司员工，要求原告公司对其承担赔偿责任无事实和法律依据。被告王保磊向本院提交证据有：第一组证据：工伤决定书一份和商丘市中院行政判决书一份；证明：原告与被告存在劳动关系，王保磊构成工伤。第二组证据：劳动能力鉴定结论一份；证明：被告王保磊构成八级伤残。第三组证据：诊断证明、入（出）院证、病历（两次）、医疗票据（三份51205.27元）、劳动能力鉴定费用票据（一份300元）；证明：被告因工伤在商丘市第五人民医院疗住院治疗情况，支出的费用，原告应当赔偿。第四组证据：工资表四份（2017年9月至12月）；证明：被告每月工资8500元。第五组证据：原告于2018年6月25日出具的证明；证明：至被告2019年4月申请仲裁时不超过诉讼时效，要求双倍工资符合法律规定。第三人江苏鑫歌公司未向法庭提交证据。经庭审质证，对双方当事人提交的证据依照形式合法、客观真实、与本案案件事实有关联的证据进行综合认定。依据有效证据及法庭调查查明，2017年7月，被告王保磊到原告金祥商丘分公司处中原佳海国际商贸城工地工作,双方没有签订书面劳动合同。2018年1月6日下午18点左右，被告王保磊在中原佳海国际商贸城工地救塔吊司机时不慎从楼上坠落受伤,被送往商丘市第五人民医院住院治疗至2018年2月13日,住院38天，花费医疗费45949.92元、输血费835元，医院诊断为王保磊右侧肱骨骨折，L1、L2、L3左侧横突骨折，胸部外伤，双侧胸腔积液，头部外伤，头皮挫裂伤，头皮下血肿。2018年12月19日王保磊向商丘市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2019年2月14日作出商人社工伤认字（2019）15号工伤决定书，认定被告王保磊的上述受伤行为为工伤，后被告王保磊申请工伤劳动能力鉴定，商丘市劳动能力鉴定委员会于2019年3月28日作出商劳鉴2019年084号工伤职工劳动能力鉴定结论书,结论为被告王保磊的伤情构成八级伤残；随后王保磊向商丘市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，商丘市劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月2日作出商劳人仲案字（2019）第0069号仲裁裁决书，原告金祥商丘分公司遂起诉至本院。在诉讼期间，原告金祥商丘分公司向本院提起行政诉讼，要求撤销商人社工伤认字（2019）15号工伤决定书，本院于2019年8月15日作出了（2019）豫1402行初117号行政判决书，撤销了商人社工伤认字（2019）15号工伤决定书，被告王保磊不服提起上诉，商丘市中级人民法院于2019年11月15日作出（2019）豫14行终176号行政判决书，撤销本院（2019）豫1402行初117号行政判决书，维持商人社工伤认字（2019）15号工伤决定书对王保磊的工伤决定。同时查明，被告王保磊2019年3月29日至4月2日在商丘市第五人民医院二次手术，住院4天，花费医疗费4420.35元。被告王保磊进行劳动能力鉴定支付费用300元。另查明，事故发生后，原告金祥商丘分公司为被告王保磊垫付医疗费用46000元，原告金祥商丘分公司未给被告王保磊缴纳社会保险，仅为被告王保磊办理意外伤害保险，被告王保磊受伤后获得保险理赔款31165.60元。河南省2018年建筑行业年平均工资标准为53163元/年,2017年河南省职工的月平均工资为4666元。本院认为，劳动关系是用人单位和劳动者之间，依法所确立的劳动过程中的权利义务关系。原告金祥商丘分公司与被告王保磊之间存在劳动关系及应享受工伤保险待遇有生效的终审行政判决书确定,本院予以确认。因原告金祥商丘分公司仅给被告王保磊投保意外伤害险，未缴纳社会保险费，按工伤保险有关规定由原告金祥商丘分公司承担工伤保险责任。被告主张其月工资为8500元,因原告金祥商丘分公司不认可被告王保磊是其公司员工,且被告不能提供其工资是原告支付的客观证据,又不能提交证据证明其已经缴纳个人所得税，故对其主张月工资8500元的事实，本院不予确认。其工资可参照河南省上年度建筑业就业人员年平均工资53163元计算，每月为53163元÷12=4430.25元。医疗费被告共花费51205.27元，原告支付46000元，尚需给付5205.27元。根据《劳动合同法》三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，原告应当支付被告经济补偿金，经济补偿金按劳动者在用人单位工作年限，每满一年支付一个月的工资标准向劳动者支付，六个月以上不满一年按一年计算，原告应支付解除劳动关系经济补偿金4430.25元×2个月=8860.5元；依照《工伤保险条例》第三十七条原告应支付被告八级伤残11个月一次性伤残补助金4430.25元×11个月=48732.75元；根据《河南省工伤保险条例》第二十七条“五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算…一次性工伤医疗补助金八级十个月，一次性伤残就业补助金八级二十六个月”规定，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金4666元/月×10个月=46660元，一次性伤残就业补助金4666元/月×26个月=121316元。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定“工伤职工停工留薪期一般不超过12个月”，“工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇”，商丘市劳动能力鉴定委员会于2019年3月28日对被告的伤残等级作出鉴定，自被告遭受事故伤害之日起计算，期限已经超过12个月，结合被告伤情本院酌定按6个月计算，计款4430.25元×6=26581.5元。被告住院共42天住院伙食补助费每天20元计款840元，护理费根据被告伤情和伤残情况，按照相关规定，原告应当派人护理或支付陪护费，因原告没有提交证据证明在被告住院期间派人进行护理，其计算标准依法确定，本院酌情支持护理费4666×40%÷21.75×42=3604.1元。劳动能力鉴定费300元原告应当承担。原告与被告未签订劳动合同的二倍工资，当事人应当在法律规定的仲裁时效期限内及时主张权利，原告自2018年7月在被告处工作期间，2019年4月提出仲裁主张该权利，未超过法定仲裁时效期间的为两个月，计款8860.5元。上述共计款270960.62元。扣除原告为被告王保磊办理保险，其受伤后已经获得保险理赔款31165.60元,原告还应给付被告239795.02元。社会保险费问题不属于法院审理的范围。原、被告其他诉讼请求于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条，《河南省工伤保险条例》第二十七条之规定，判决如下：一、原告江苏金祥建设工程有限公司商丘分公司于本判决书生效后15日内支付被告王保磊一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪及住院伙食补助费、护理费、经济补偿金，二倍工资、医疗费共计239795.02元。二、驳回原告江苏金祥建设工程有限公司商丘分公司及被告王保磊其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告负担5元，被告王保磊负担5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判长  戴彦欣审判员  黄清培审判员  李明洁二〇二〇年一月十日书记员  夏孟娅