山西省太原市迎泽区人民法院民事判决书（2019）晋0106民初5308号原告：山西省投资集团有限公司，住所地太原市示范区晋阳街91号山投大厦十三层。统一社会信用代码：×××。法定代表人：行连军，董事长。委托诉讼代理人：刘雪华，北京天驰君泰（太原）律师事务所律师。被告:山西巨元新型建材股份有限公司，住所地太原市阳曲县黄寨镇柏井村东，统一社会信用代码：×××。法定代表人:陈跃锋，董事长。委托诉讼代理人：苏金，山西隆诚（北京）律师事务所律师。原告山西省投资集团有限公司诉被告山西巨元新型建材股份有限公司合同纠纷一案，本案于2019年8月20日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告山西省投资集团有限公司委托的诉讼代理人刘雪华到庭参加了诉讼，被告山西省巨元新型建材有限公司委托的诉讼代理人苏金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山西省投资集团有限公司向本院提起诉讼请求：一、判令被告偿还原告特别流转金1000000元以及资金占用费459000元（资金占用费以1000000元为基数，按年利率6%计算至2019年3月31日）；二、判令被告向原告支付违约金437700元（违约金以特别流转金和截止2019年3月31日资金占用费的30%计算）；以上1-2项共1896700元；三、本案诉讼费，保全费等相关费用由被告承担。事实与理由：原告于2015年11月16日与被告签订编号为Tblzj-ty-2015-006的《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》，协议约定：原被告双方经核实确认原告已向被告投入特别流转金1000000元，资金占用费为300000元，被告以特别流转金的方式使用该款项，并支付收益（即资金占用费）；投资期限为两年，自2016年9月15日起至2018年9月14日止；特别流转金应于到期后三日内，一次性向原告归还；被告应按季度向原告支付收益（即资金占用费）；若被告未按时归还特别流转金或任何一期收益（资金占用费）时，原告有权终止协议，并要求被告全额归还原告特别投入的特别流转金和收益，并按被告违约涉及的全部特别流转金和资金占用费的30%向原告支付违约金。上述协议履行期限已经届满，但被告未按约定归还特别流转金且未支付过任何一笔收益，故原告特向贵院提起诉讼，请求维护原告的合法权益。被告山西巨元新型建材股份有限公司辩称：一、原告主张459000元资金占用费无事实和法律依据。被告因与山西省政府投资资产管理中心于2011年9月15日签订了《投资入股协议书》，于2011年11月25日收到由太原市财政局支付的1000000元。因省发改委下达的一系列文件，由原告行使出资人权利，被告对此亦无异议。原被告于2015年11月16日签订了《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》，该协议第一条第二款事实上系原被告双方对《投资入股协议书》签订期间，被告占有使用前列资金事实的确认，双方确认该期间即2011年11月25日至2015年11月16日期间，被告收到特别流转金1000000元，所产生的资金占用费为300000元。除该条款之外，协议中再无对是否继续产生资金占用费及特别流转金收益率即借款利息有过任何约定。按照《特别流转金投资协议》的真实意思，被告所需承担的义务仅系于协议约定的投资期限到期后三日内，即2018年9月17日之前将特别流转金归还。故，原告按照年利率6%计算，主张459000元资金占用费并无事实与法律依据。二、原告主张违约金过高，应当予以调整。原被告双方于《特别流转金投资协议》第六条规定，如乙方存在违约事实，应当按照特别流转金和资金占用费的30%向甲方支付违约金，被告的确未能于2018年9月17日之前将案涉资金归还原告。但依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，原告事实上的损失即资金占用费，故违约金计算标准应当为被告所欠资金占用费300000元的30%计算，即90000元。因此，被告认为原告主张的违约金过高，应当予以调整。三、被告现股东为利益受损方，真实的债务承担人应当为被告原股东李莹娟，张树元。被告现股东于2013年与原始股东张树元签订,《转让协议》以近15000000元的价格受让了山西巨元新型建材股份有限公司，协议约定原股东方经营期间的债权债务及相关责任由其承担，因协议约定“交接后若甲方（原始股东）因债务债权，需用原账号及相关手续时，乙方无条件配合”，故在原告提出签订《特别流转金投资协议》时，被告现股东配合原股东签订了该协议，当时原股东亦承诺该债务由其承担。但现在原股东并未按照当时约定承担责任，现股东实际利益已经遭受了重大损失。故被告请求法院能够酌情考虑被告现股受损事实，给予被告违约金及还款期限上的宽限。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年6月1日，山西省人民政府办公厅发布《山西省人民政府办公厅关于印发山西省非公益性建设项目省级政府投资资金投入方式暂行规定的通知》[晋政办发（2010）35号]，其中第五条规定，根据不同情况，政府资金对非公益性项目采取资本金注入、投资入股方式投入，特殊情况政府资金以特别流转金方式支持非公益项目建设，第十一条规定特别流转金到期后收回。2011年9月15日，因被告“年产40万吨节能环保型干混预拌砂浆”项目，山西省政府投资资产管理中心受山西省发改委委托对被告投资入股，行使出资人权利，与被告签订《投资入股协议》，约定向被告投资1000000元，投资期限为五年，自2011年9月15日至2016年9月14日，被告需在三个月内办理完毕股东变更手续，否则需每月按投资额的0.5%支付资金占用费。2011年11月25日，太原市财政局向被告支付了1000000元。2015年7月28日山西省发展和改革委员会发布《山西省发展和改革委员会关于授权山西省投资集团有限公司对部分省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目行使出资人权利的通知》，文件内容为：山西省发改委将其委托山西省政府投资资产管理中心管理的2009年以来由省级煤炭可持续发展基金安排的520个投资项目转由原告管理，并授权原告行使出资人权利，承担政府资产保值、增值责任。该文件的附件1为晋发改财金发（2014）479号文件《山西省发展和改革委员会关于对2009-2011年省煤炭可持续发展基金支持的部分经营性项目的投入方式及投资期限进行调整的通知》指出：对2009年-2011年以入股方式支持，但因各种原因未能及时办理股权工商变更的项目，全部调整为以特别流转金方式投入，投资期限由5年调整为7年。该文件附件3中列明了被告“年产40万吨节能环保型干混预拌砂浆”属于转由原告管理并行使出资人权利的项目。原告于2015年11月16日与被告签订《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》（以下简称《协议》），约定：1、依照原《投资入股协议书》，山西省政府投资资产管理中心投入被告的资金及收益转为原告的特别流转金（即借款）及收益，被告以特别流转金的方式使用该款项，并支付收益；原告已向被告投入人民币1000000元，被告未依《投资入股协议书》约定办理工商变更登记；2、原、被告双方经核实确认：截至2015年11月16日，原告已向被告投入特别流转金1000000元，资金占用费为300000元，投资期限为两年，自2016年9月15日起至2018年9月14日止；3、特别流转金应于到期后三日内，一次性向原告归还；4、违约责任，若被告未按时归还特别流转金或收益时，被告应当按违约涉及的全部特别流转金和资金占用费的30%向原告支付违约金。截止原告起诉时，被告未向原告归还特别流转金，也未按约定向原告支付协议约定的资金占用费。本院认为，原告作为代省持股企业，与被告签订的《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》是双方真实意思的表示，未违反法律、行政法规强制性规定，应为合法有效，双方均应严格履行。现投资期限已到，被告未按约定支付原告资金占用费及特别流转金，构成违约，故对原告要求判令归还特别流转金1000000元诉讼请求，本院予以支持。关于资金占用费，原告主张以1000000元为基数，按年利率6%计算至2019年3月31日，经计算为452666.67元，故本院支持资金占用费为452666.67元。被告违约，应按合同的约定支付原告违约金，故对原告要求判令被告支付违约金435800元诉讼请求予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条的规定，判决如下：一、被告山西巨元新型建材股份有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告山西省投资集团有限公司特别流转金1000000元；二、被告山西巨元新型建材股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山西省投资集团有限公司2011年9月15日至2019年3月31日的利息452666.67元（以1000000元为基数，按年利率6%计算）；三、被告山西巨元新型建材股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山西省投资集团有限公司违约金435800万元。四、驳回原告山西省投资集团有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10935元，由被告山西巨元新型建材股份有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判员 曹丽欣 二О一九年十二月十日书记员 安 靖