宁夏回族自治区固原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）宁04民初47号 原告：宁夏固原金超助贷基金合伙企业（有限合伙），住所地：宁夏固原市原州区九龙路广元写字楼**。 法定代表人：刘毅，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：范永发，宁夏朔光律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被告：固原金鸿凯机电有限公司，住所地：宁夏固原市扶贫发展试验区民族路。 法定代表人：穆风海，系该公司总经理。 被告：穆风海，男，回族，1953年9月20日出生，不识字，系固原金鸿凯机电有限公司总经理，住宁夏固原市。 被告：王志花（系穆风海之妻），女，回族，1966年3月13日出生，不识字，个体，住宁夏固原市。 被告：杨斌（系穆风海、王志花女婿），男，回族，1978年9月5日出生，初中文化，个体，住宁夏海原县。 被告:王志儒（系王志花弟弟），男，回族，1970年5月20日出生，不识字，农民，住宁夏固原市。 以上五被告委托诉讼代理人：李波，江苏彭邦律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：宁夏鼎丰基础工程建设有限公司，住所地：宁夏固原市经济开发区长城路。 法定代表人：杨廷武，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：董宜祥，宁夏平朔律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被告：李军强，男，汉族，1973年12月21日出生，初中文化，个体，住宁夏海原县。 委托诉讼代理人：杨德志，宁夏萧关律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被告：李桂梅，女，汉族，1969年9月4日出生，高中文化，个体，住宁夏固原市。 原告宁夏固原金超助贷基金合伙企业（有限合伙）（以下简称金超企业）与被告固原金鸿凯机电有限公司（以下简称金鸿凯公司）、穆风海、王志花、杨斌、王志儒、宁夏鼎丰基础工程建设有限公司（以下简称鼎丰公司）、李军强、李桂梅民间借贷纠纷一案，本院于2018年7月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金超助贷企业的委托诉讼代理人范永发，被告金鸿凯公司、穆风海、王志花、杨斌、王志儒的委托诉讼代理人李波，被告鼎丰公司的委托诉讼代理人董宜祥，被告李军强及其委托诉讼代理人杨德志，被告李桂梅均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金超企业向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告金鸿凯公司、李军强、李桂梅共同向原告偿还借款本金1300万元，并从2016年9月3日起按月利率20‰承担利息至实际清偿之日止；2、请求依法判令被告王志儒、穆风海、王志花、杨斌、鼎丰公司对上述第一项债务承担连带保证责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告金鸿凯公司因偿还建设银行到期贷款向原告借款，并于2016年8月15日与原告签订《金超助贷基金借款合同》约定借款金额为1300万元，期限为20l6年8月l5日至2016年8月24日止，借款日利率为1‰。被告王志儒、穆风海、王志花、杨斌、鼎丰公司对该笔借款承担连带保证责任，保证期间为借款到期之日起两年。2016年8月16日，原告向被告指定账户发放了借款1300万元，被告随即向建设银行偿还了贷款。后金鸿凯公司向建行固原分行再次办理贷款手续时未能获批，无力偿还原告1300万元借款及利息，造成逾期。此后，原、被告就债务偿还多次进行沟通，被告将一处搅拌站出售，请求原告同意让其次债务人李军强、李桂梅直接向原告偿还债务。2016年12月26日，通过会议纪要，原告同意增加被告李军强、李桂梅为共同债务人，被告李军强在会议纪要上签了字。2017年4月17日，被告李军强、李桂梅向原告出具了一份《债务偿还承诺书》，承诺2017年12月31日前偿还，但至今各被告均未能偿还上述借款及利息也未能履行担保责任。 金鸿凯公司、穆风海、王志花、杨斌、王志儒辩称：1、原告诉请数额与事实不符，金鸿凯公司已偿还了本金24.5万元，本金数额应当从诉讼请求里扣除；2、原告主张的利息过高，请求法庭予以调整。理由为按合同约定的借款日利率为1‰，核算为年利率为36%，已超过法律规定的年利率24%的禁止性规定，对此应予调整；原告对合同约定外的利息应当按照同期银行贷款利率进行主张；3、根据金鸿凯公司与被告李军强、李桂梅签订的《转让合同》及双方共同向原告出具的两份《承诺书》，金鸿凯公司已将涉案债务转让给李军强、李桂梅，且经原告同意，该行为符合债务转让的法律规定且已发生法律效力，故李军强、李桂梅应为本案主债务人，金鸿凯公司在本案应属保证人而非债务人，被告李军强、李桂梅违反承诺不向原告履行还款义务的行为有悖于诚信和公平原则，其应对违反承诺导致扩大的损失承担清偿责任；4、债务转让行为发生法律效力以后，依据《担保法》第二十三条规定原担保人穆风海、王志花、杨斌、王志儒不应对该债务承担连带保证责任。 鼎丰公司辩称：金超助贷企业针对鼎丰公司的诉讼请求及理由不能成立，应驳回对鼎丰公司的诉讼请求。1、被答辩人与被告固原金鸿凯机电有限公司签订的《金超助贷基金借款合同》并未实际履行，答辩人宁夏鼎丰基础建设工程有限公司不应对未实际履行的借款合同承担保证责任；2、本案涉及借款债务已由金鸿凯公司转移至被告李军强、李桂梅名下，鼎丰公司不应就本案涉及借款再承担保证责任。 李军强辩称：本案在程序方面应该中止审理，被告杨斌无权限制原告针对被告李军强的撤诉；在实体方面李军强不是借款人，也不是担保人，其和李桂梅共同向原告出具的《债务偿还承诺书》是附条件的承诺，是附条件的债务加入，只要条件成就，李军强和李桂梅就不再受承诺书的约束，即不承担还款责任，因此，原告要求李军强、李桂梅承担还款的诉讼请求不能成立，应当予以驳回。 李桂梅答辩意见与李军强一致。 当事人围绕诉讼请求及答辩意见依法提交了证据，本院在庭前组织当事人进行了证据交换和质证。原告金超助贷企业共提交九组证据：1、金超助贷企业营业执照及宁夏产业引导基金管理中心（2016）14号文件、2、《金超助贷基金借款合同》、3、《金超助贷基金借款借据》、4、《股东会决议》、5、《放款通知单》、黄河农村商业银行个人业务交易凭证、陈学娟单位证明及社保明细、杨金花身份证复印件及银行卡复印件、6、2016年12月26日《会议纪要》及7、李军强、李桂梅《债务偿还承诺书》、8、2017年4月17日《会议纪要》及杨斌、穆桂财《承诺书》、9、照片一张、手机拍摄视听资料三份。被告金鸿凯公司、穆风海、王志花、杨斌、王志儒共提交了三组证据：1、《宁夏富恒建材有限公司（混凝土拌合站）转让合同》一份、2、（2019）宁民终206号判决书一份、3、2017年4月17日《承诺书》（与原告提供的一致）。李军强共提供了四组证据：1、《债务偿还承诺书》（与原告提供的一致），2、江苏省徐州经济技术开发区人民法院执行裁定一份、扣押财产清单三份、视频资料一份、照片6张。3、《宁夏富恒建材有限公司（混凝土拌合站）转让合同》（与金鸿凯公司、穆风海、王志花、杨斌、王志儒提交的一致）一份，4、原州区人民法院受理案件通知书、民事起诉状各一份。被告鼎丰公司共提交了三组证据：1、金超助贷基金借款合同、借款借据、黄河农村商业银行个人业务交易凭证复印件各一份（与原告提供的一致），2、会议纪要、债务偿还承诺书、承诺书复印件各一份（与原告提供的一致），3、宁夏回族自治区固原市中级人民法院（2018）宁04民初59号、宁夏回族自治区高级人民法院（2019）宁民终206号民事判决书复印件各一份。上述证据，除原告对金鸿凯机电公司、穆风海、王志花、杨斌、王志儒、李军强提交的《宁夏富恒建材有限公司转让合同》质证认为不知情无法核对真实性、以及金鸿凯公司、穆风海、王志花、杨斌、王志儒对原告提交的《股东会决议》不了解未发表质证意见外，对其他证据的真实性各方当事人均无异议，只是对证明目的相互持有不同意见，本院认为，以上证据能够证实金鸿凯公司向金超助贷企业借款1300万元、被告穆风海、王志花、杨斌、王志儒、鼎丰公司自愿为该笔借款提供连带保证的事实，以及李军强、李桂梅向原告承诺还款的事实，本院予以确认并在卷佐证。对金鸿凯公司、穆风海、王志花、杨斌、王志儒、李军强提交的《宁夏富恒建材有限公司转让合同》，及李军强提供的江苏省徐州经济技术开发区人民法院执行裁定一份、扣押财产清单三份、视频资料一份、照片6张、原州区人民法院受理案件通知书、民事起诉状，与本案不具有关联性，不予认定。 根据各方当事人的质证意见并结合其陈述，对本案事实现认定如下： 2016年8月15日，被告金鸿凯公司与原告金超企业签订一份《金超助贷基金借款合同》，约定金鸿凯公司向原告借款金额为1300万元，借款期限为10日即从2016年8月15日起至2016年8月24日止，借款日利率为1‰，每日利息为人民币13000元，逾期归还借款的自逾期之日起按本合同约定的利率计算逾期利息并收取逾期利息的50%作为违约金；并约定由被告王志儒、穆风海、王志花、杨斌、鼎丰公司为该笔借款提供连带责任保证，保证期间为借款到期之日起两年，王志儒、穆风海、王志花、杨斌、鼎丰公司法定代表人杨廷武在该合同担保人栏处均予以签字盖印。2016年8月16日，原告通过其单位员工陈雪娟账户以银行转账方式向被告金鸿凯公司指定的账户（户名为杨金花，账号尾号为xxx）支付1300万借款，金鸿凯公司当日向原告出具借款借据一份，并按合同约定向原告支付履约保证金195000元。2016年8月30日，金鸿凯公司向原告偿还5万元后对案涉借款本息再未清偿。2016年12月26日，被告杨斌、李军强就金鸿凯公司拖欠涉案借款与原告协商讨论解决方案，原告以会议纪要形式原则上同意增加李军强为本案借款的共同债务人，与金鸿凯公司共同承担原告本息。2017年4月10日，案外人穆桂财（系被告穆风海之子、宁夏富恒建材有限公司股东）、杨斌（宁夏富恒建材有限公司股东）与被告李军强、李桂梅签订《宁夏富恒建材有限公司（混凝土拌和站）转让合同》约定：公司所有股权及财产转让于李军强、李桂梅，由李军强、李桂梅以承担被告金鸿凯公司拖欠原告债务1454.9万元及被告杨斌在固原建行债务200万元的方式支付转让价款，李军强、李桂梅承担债务总计不超过1600万元；该合同第四条第二款约定：穆桂财、杨斌对转让标的物负有瑕疵担保责任，如拌合站因产权和债务发生不能使用的情形，李军强、李桂梅有权解除合同，不再承担还款义务，对已偿还的部分，李军强、李桂梅有权主张全额返还。2017年4月17日，穆桂财、杨斌和李军强、李桂梅分别向原告出具书面承诺书，穆桂财、杨斌承诺：将金鸿凯机电公司拖欠原告债务1454.9万元转让给李军强和李桂梅偿还并承担担保责任，对发生《宁夏富恒建材有限公司（混凝土拌和站）转让合同》第四条第二款约定导致拌合站不能正常生产经营的情形时，穆桂财、杨斌及金鸿凯公司继续承担李军强和李桂梅偿还后剩余债务本金及利息的履约责任，穆桂财、杨斌原债务手续不撤销承担连带担保责任；李军强、李桂梅承诺：自2017年1月1日承担偿还金鸿凯公司拖欠原告债务1454.9万元的利息并于2017年6月30日之前偿还1454.9万元的半年利息，于2017年12月31日之前清偿本金，如出现宁夏富恒建材有限公司（混凝土拌和站）转让合同》第四条第二款约定的情形导致不能偿还原告本息，原告有权向穆桂财、杨斌及金鸿凯公司追偿剩余本息。当日，原告鉴于李军强、李桂梅出具的该债务偿还承诺书，以会议纪要形式决定免除债务本金4.9万元按本金1450万元计息，计息标准为月息1.55%。后穆桂财、杨斌及李军强、李桂梅均未按承诺偿还金鸿凯公司拖欠原告的借款。 另查明，2018年7月30日李军强、李桂梅起诉穆桂财、杨斌要求确认双方签订的《宁夏富恒建材有限公司（混凝土拌和站）转让合同》无效，经固原市中级人民法院（2018）宁04民初59号生效判决认定该合同有效对双方具有约束力并驳回其诉讼请求。2019年7月19日，李军强、李桂梅再次起诉穆桂财、杨斌请求解除双方签定的转让合同，并据此申请中止审理本案。 本院认为，原告金超企业与被告金鸿凯公司签订的借款合同，以及被告穆风海、王志花、杨斌、王志儒、鼎丰公司为该笔借款提供连带保证责任均系各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效合同，应予确认，各方应按约定全面履行合同义务。原告已以其单位员工陈雪娟名义通过银行转账方式向金鸿凯公司指定账户履行了合同约定的借款数额，金鸿凯公司亦向原告出具借款借据确认收到该笔借款，故鼎丰公司主张该合同未实际履行无事实依据，原告公司以何方式提供款项不影响双方借款合同及担保的效力，金鸿凯公司、穆风海、王志花、杨斌、王志儒、鼎丰公司应按约定积极履行相应的合同义务。 本案争议的焦点是：原告是否已明确同意将金鸿凯公司还款义务转让于李军强、李桂梅；李军强、李桂梅应否清偿涉案借款；金鸿凯公司及穆风海、王志花、杨斌、王志儒、鼎丰公司应否按合同约定继续履行还款责任及承担连带保证责任。从原告就偿还案涉借款与各被告协商讨论的内容过程来看，原告仅是围绕增加李军强、李桂梅为共同债务人与金鸿凯公司如何履行还款义务所协商的“债务解决方案”，两次会议纪要原告均未作出同意案涉债务转让的明确意思表示，亦未参与双方转让合同的订立，且双方向原告分别出具的承诺书，也未明确金鸿凯公司已退出原合同债务关系，故金鸿凯公司及穆风海、王志花、杨斌、王志儒、鼎丰公司主张还款义务已转让于李军强、李桂梅的理由不能成立。在李军强、李桂梅对该转让合同未及时行使撤销权且已被生效法律文书确认为有效合同的情况下，其向原告出具的承诺应属其真实意思表示，结合原告两次会议纪要记载内容，该承诺应当认定为其自愿加入到原告与金鸿凯公司的债权债务关系中，与金鸿凯公司共同向原告履行讼争欠款的全部还款义务。至于双方订立的转让合同是否履行、应否解除属双方之间的债权债务关系，对原告并无拘束力，故李军强、李桂梅主张其属附条件的债务加入理由不能成立，本案亦不具有再次中止审理的法定情形。在李军强、李桂梅未按承诺的期限、数额偿还原告欠款时，原告有权按原合同约定向各被告主张权利，因此，金鸿凯公司应按合同约定继续履行还款义务，李军强、李桂梅应按承诺与金鸿凯公司共同清偿案涉债务，穆风海、王志花、杨斌、王志儒、鼎丰公司亦应对金鸿凯公司未能偿还的借款继续承担连带保证责任。关于各被告应承担案涉借款本息的具体数额，按照原告与金鸿凯公司借款合同约定的清偿顺序、及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，原告抵充的195000元履约保证金及金鸿凯公司清偿的5万元共计24.5万元，应认定为清偿本案借款利息，但借款合同约定的利率违反了法律强制性规定，故对已付、未付利息应按原告现主张的2%月利率计算认定，由各被告从借款之日起至实际支付完毕之日止承担相应的给付责任及担保责任。 综上所述，金超助贷企业的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条规定，判决如下： 一、固原金鸿凯机电有限公司、李军强、李桂梅于本判决生效之日起十五内共同偿还宁夏固原金超助贷基金合伙企业（有限合伙）借款1300万元，并按月利率2%支付自2016年8月16日起至实际清偿完毕之日止的利息（已付24.5万元）； 二、穆风海、王志花、杨斌、王志儒、宁夏鼎丰基础工程建设有限公司对固原金鸿凯机电有限公司上述未付借款本息承担连带清偿责任； 三、驳回宁夏固原金超助贷基金合伙企业（有限合伙）其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费99800.00元，由固原金鸿凯机电有限公司、李军强、李桂梅、穆风海、王志花、杨斌、王志儒、宁夏鼎丰基础工程建设有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。 审判长  吴俊良 审判员  王喜军 审判员  李凤玲 二〇一九年十月二十四日 书记员  成 宁 附：本案引用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。 法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。