北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初51565号原告驰众广告有限公司，住所地浙江省宁波市大榭开发区海光楼202-8室。法定代表人王黎琳，执行董事。委托代理人金寅，北京海润天睿律师事务所律师。委托代理人李辅行，北京海润天睿律师事务所律师。被告方玲玲，女，1983年12月10日，汉族，户籍所在地浙江省富阳市，现居住地址北京市海淀区。委托代理人李海彬，北京大成律师事务所律师。委托代理人王大维，北京大成律师事务所律师。被告陈汉想，男，1969年4月19日出生，汉族，住浙江省临海市。原告驰众广告有限公司（以下简称驰众公司）与被告方玲玲、陈汉想股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员金宏独任审判，公开开庭进行了审理。驰众公司的委托代理人金寅、李辅行，方玲玲的委托代理人李海彬、王大维到庭参加诉讼，陈汉想经本院公告传唤，未到庭应诉。本案现已审理终结。驰众公司诉称：2016年11月25日，上海仲裁委员会作出（2015）沪仲案字第1757号裁决书，裁决北京东演文化有限公司（以下简称东演公司）给付驰众公司广告发布费1710500元，律师费20625元；仲裁费48928元，东演公司承担33628元；东演公司应向驰众公司支付共计1764736元，于该裁决作出之日起15日内支付完毕。因东演公司未按裁决履行，驰众公司向北京市第三中级人民法院申请强制执行，北京市第三中级人民法院于2017年5月15日作出（2017）京03执129号之一执行裁定书，因东演公司暂无财产可供执行，裁定终结本次执行程序。东演公司已于2016年5月20日被吊销营业执照，该公司注册资本500万元，股东方玲玲认缴350万元，股东陈汉想认缴150万元，认缴出资日期均为2034年3月11日。根据有关规定，公司财产不足以清偿债务时，债权人有权主张未缴纳出资股东在未缴纳出资范围内对公司债务不能清偿的部分承担清偿责任。现驰众公司起诉，请求法院判令方玲玲、陈汉想对上海仲裁委员会（2015）沪仲案字第1757号裁决书认定的东演公司应支付驰众公司的1764763元承担清偿责任，方玲玲、陈汉想加倍支付逾期履行裁决期间的利息（以1731125元为基数，按每日万分之一点七五计算，自2016年12月11日起至实际给付之日止）。方玲玲辩称：方玲玲作为东演公司股东，认缴出资期限虽未到期，但方玲玲已经在东演公司设立时足额缴纳了出资。陈汉想既未进行答辩，亦未参加本院庭审。经审理查明：2016年11月25日，上海仲裁委员会作出（2015）沪仲案字第1757号裁决书，裁决：一、东演公司向驰众公司支付广告发布费1710500元；二、东演公司赔偿驰众公司律师费20625元；三、本案仲裁费48928元（已由驰众公司预缴），由东演公司承担33628元，由驰众公司承担15290元。上述东演公司应付款项共计1764763元，东演公司应于本裁决作出之日起15日内向驰众公司支付完毕。之后，驰众公司向北京市第三中级人民法院申请强制执行，2017年5月15日，北京市第三中级人民法院作出（2017）京03执129号之一执行裁定书，载明东演公司暂无财产可供执行，裁定：终结上海仲裁委员会（2015）沪仲案字第1757号裁决的本次执行程序。东演公司成立于2014年3月12日，注册资本500万元，股东方玲玲认缴出资额350万元，认缴出资日期2034年3月11日；股东陈汉想认缴出资额150万元，认缴出资日期2034年3月11日。2016年5月20日，东演公司被吊销营业执照。诉讼中，方玲玲提交一份《公司股东会决议》，内容为：应到会股东2人，实际到会股东2人，代表100%股权。全体股东一致通过如下决议：1、新公司注册资本500万元（新公司名称拟为：北京东演文化有限公司，以工商局核准的名称为准）。2、陈汉想担任新公司的法人、兼经理、董事。3、新公司筹备期间，股东各自将注册资本金汇入方玲玲银行账户（方玲玲银行账号×××），自2014年2月1日起，该银行账户作为新公司专用账户，待新公司正常营业后，经双方审计后，自动转为新公司实到的注册资本金。4、新公司获得营业执照前，暂时借用北京剧汇文化有限公司名义对外开展工作，新公司获得营业执照，所有对外协议、劳动合同等文件补签或变更至新公司名下。该决议落款处签有方玲玲、陈汉想的名字，时间为2014年1月8日。方玲玲还提交一份《证明》，内容为：兹证明方玲玲(身份证号：×××)，为我公司的业务经营需要，特将账号名称：方玲玲；账号：×××;开户行：交通银行；该个人卡用于公司的运营，该卡的资金流入为股东投入资本，流出为股东为公司运营支付的相关费用，由此产生的一切后果由我公司自行承担。该证明落款处签有方玲玲、陈汉想的名字，并加盖东演公司公章。方玲玲以此证明方玲玲个人账户作为东演公司注册资本的汇入账户，并对外支出。驰众公司对上述证据的真实性、合法性、证明目的均不予认可，主张公司的注册资本依法应当存入公司账户，方玲玲、陈汉想将方玲玲个人账户借给东演公司使用属于违法行为，方玲玲、陈汉想也没有证据证明转入了注册资本。诉讼中，方玲玲提交多份东演公司对外签订的合同和付款凭证，用以证明方玲玲的个人账户为履行东演公司签订的合同支出款项。驰众公司对上述证据的真实性、合法性、证明目的均不予认可。诉讼中，方玲玲提交方玲玲向驰众公司支付20万元的付款凭证，用以证明方玲玲为履行东演公司与驰众公司的合同向驰众公司支付合同款20万元。驰众公司对该证据的真实性予以认可，但主张是方玲玲替东演公司偿还债务，不是方玲玲缴纳出资。诉讼中，方玲玲提交多份东演公司签订的劳动合同、记账凭证和付款凭证，用以证明方玲玲个人账户为东演公司支付员工工资。驰众公司对上述证据的真实性、合法性、证明目的均不予认可。上述事实，有上海仲裁委员会（2015）沪仲案字第1757号裁决书，北京市第三中级人民法院（2017）京03执129号之一执行裁定书，方玲玲提交的《公司股东会决议》、《证明》、东演公司对外签订的合同和付款凭证、方玲玲向驰众公司支付20万元的付款凭证、东演公司签订的劳动合同、记账凭证和付款凭证，及当事人的当庭陈述在案佐证。本院认为：《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（二）》第二十二条规定：公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴纳出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。东演公司已于2016年5月20日被吊销营业执照，发生法定解散事由，根据北京市第三中级人民法院（2017）京03执129号之一执行裁定书，东演公司的财产不足以清偿债务，驰众公司要求东演公司股东方玲玲、陈汉想对东演公司的债务承担清偿责任，符合上述规定。驰众公司要求方玲玲、陈汉想加倍支付逾期履行裁决的利息，该利息也是东演公司对驰众公司的债务，应由东演公司支付，方玲玲、陈汉想应当承担的是连带清偿责任。上述方玲玲、陈汉想应承担的连带清偿责任，应以各自未缴出资范围为限。东演公司章程规定的股东出资期限尚未届满，方玲玲主张其已经用为东演公司支付经营款项的方式履行了出资义务，但依据法律规定，股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户，据此，方玲玲为东演公司支付经营款项，不能认定为其已按法律规定向东演公司缴纳出资。对于方玲玲的抗辩意见，本院不予采信。陈汉想经本院合法传唤，拒不到庭应诉，并不影响本院依法作出判决。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款、第一百八十条第（四）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（二）》第二十二条的规定，判决如下：被告方玲玲在350万元范围内、被告陈汉想在150万元范围内对上海仲裁委员会（2015）沪仲案字第1757号裁决书确定的北京东演文化有限公司的债务承担连带清偿责任。案件受理费22954元，公告费1160元，由被告方玲玲、陈汉想负担（已交纳500元，余款于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  金宏二〇二一年一月二十九日书记员  李洁