天津市河东区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0102民初6328号原告：天津正泰实业有限公司，注册地天津市河北区万柳村大街56号（职工大学教学楼347、348室）。法定代表人：许良，执行董事。委托诉讼代理人：屈强，国浩律师（天津）事务所律师。委托诉讼代理人：李媛，国浩律师（天津）事务所律师。被告：李建东，男，1964年6月18日出生，汉族，天津商都五金大厦总经理，住天津市南开区。被告：天津商都五金大厦，住所地天津市河东区六纬路133号。法定代表人：李建东。原告天津正泰实业有限公司与被告李建东合同纠纷一案，本院于2019年7月3日立案后，依法追加天津商都五金大厦为本案共同被告，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告天津正泰实业有限公司的委托诉讼代理人屈强，被告及被告天津商都五金大厦的法定代表人李建东到庭参加诉讼，本案现已审理终结。天津正泰实业有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令李建东办理天津五金大厦股东变更的工商登记手续；2.本案诉讼费被告承担。诉讼期间，正泰实业变更诉讼请求为：1.天津商都五金大厦办理股东变更的工商登记手续；2.李建东协助办理股东变更的工商登记手续；3.诉讼费由天津商都五金大厦、李建东承担。事实和理由：2010年4月26日，天津五金采购供应站在天津市%股权转让给李建东，李建东受让天津商都五金大厦100%股权后，始终未向工商行政管理机关申请办理天津商都五金大厦的股东变更手续，虽经正泰实业催促，李建东仍拒不履行工商登记变更手续，给正泰实业国有资产清产核资造成了巨大的不利影响。为维护正泰实业合法权益，特此诉至法院，望判如所请。李建东、商都五金大厦辩称,请法院依法驳回正泰实业诉请。正泰实业的诉请和相关事实相互矛盾，正泰实业诉请根本不能成立，本案正泰实业有限公司目前尚在法院起诉李建东本人及天津商都五金大厦金牌158商务酒店，张建民、田建伟、刘书浩腾房返还案件。正泰实业所起诉的腾房房屋是天津商都五金大厦的登记注册经营地，相关案件尚未审结，正泰实业又起诉李建东变更股权登记无法成立。现我国工商登记制度已经改革，五证合一的制度合并成一照一码。任何企业无论需要变更何内容的工商登记，均需按规定重新填写相关登记表格，办理相关的登记手续并按照规定提交相关材料，否则无法办理工商登记或者变更手续。就本案李建东到工商登记部门咨询并领取了办理手续必须填写的公司登记备案申请书，该申请书是工商部门构成公司变更登记档案中必须存在的材料。该申请书中必须填写住所和生产经营地这两项内容。商都五金大厦公司住所地在天津市河东区六纬路133号，而正泰实业正泰公司目前起诉李建东天津商都五金大厦等四个返还原物腾房案件中所诉请的腾房标的就是天津市河东区六纬路133号，天津商都五金大厦实际经营的5500平方米。一旦正泰公司起诉腾房案件的诉请被支持，天津商都五金大厦即丧失唯一的住所和生产经营地，没有住所和生产经营地的任何一个公司都无法完成工商注册登记更无法开立，无法开立的公司更谈不上经营。没有住所和生产经营地的商都五金大厦根本无法完成和填写工商部门所要求的公司变更必要的公司登记备案申请书，从而根本无法提交公司变更登记的申请连申请书都无法填写和提交公司如何进行股权变更。正泰实业正泰公司现在既起诉天津商都五金大厦腾房又起诉李建东去变更天津商都五金大厦变更公司股权。是相互矛盾的行为。本案中正泰实业诉请根本无法成立。正泰实业前身天津五金采购供应站怠于履行自己的义务，正泰实业至今应实际控制天津商都五金大厦的经营管理活动，导致李建东根本不具备任何变更工商登记的条件。2010年4月，李建东在天津市产权交易中心购买了天津商都五金大厦的全部股权。因此取得了天津商都五金大厦及下属企业天津商都五金大厦金牌158商务酒店（原金亚饭店）和金华园酒店的全部经营使用权和投资收益权。根据天津商都五金大厦工商登记档案资料显示，天津商都五金大厦申请的开业登记事项中“住所天津市河东区六纬路133号，经营场所面积14500平米”，原登记申请书中“固定的经营场所和地址新建大厦十层，总面积14500平米”，企业住所证明中“我单位开办天津商都五金大厦”，经营地址在河东区六纬路133号，有十层计14500平米。由其经营使用，已经有关部门同意，没有任何未了事宜。今后如有人或单位对此房屋使用提出异议概有我单位承担全部责任，不仅商都五金大厦的登记如此，而且商都五金大厦在天津市产权交易中心中挂牌交易、公告、展示的公司住所（实际经营场所）也是如此，直至今天天津商都五金大厦的住所及经营场所的地点和面积在工商登记中没有任何变更。李建东既然购买了天津商都五金大厦的全部股权理所应当的就应取得其14500平米的经营使用权。这也是公司法等法律法规明确规定的，但是目前天津五金采购供应站只移交给李建东实际经营使用5500平米的面积，至今尚有约10000平米的面积未移交给被告使用。这是正泰实业正泰公司的前身天津五金采购供应站怠于履行其应尽的使用面积移交义务造成的，天津五金采购供应站的行为已经构成实际违约，已经给李建东造成了重大损失。李建东所购买的天津商都五金大厦的全部股权及相关权利根本没有具体取得。同时，正泰实业至今不向李建东提供天津商都五金大厦的住所和生产经营的房屋产权证复印件及房屋使用证明和公司住所证明，这都是李建东需要变更工商登记的必要材料。正泰实业怠于移交天津商都五金大厦的经营使用面积，拒不提供变更工商登记必要的房屋产权证复印件、房屋使用证明和公司住所证明，致使李建东至今也无法办理公司变更的任何手续，同时正泰实业至今仍控制着天津商都五金大厦的全部报税缴纳、各种煤水电采暖等实际管理活动、李建东购买天津商都五金大厦的全部股权后，正泰实业至今没有提供商都五金大厦的公司章程、股东会决议、监事会决议、导致李建东至今无法建立天津商都五金大厦的公司构架组织机构，无法变更登记独立经营，无法独立核算，无法独立报税。正泰公司种种违约和侵权行为最终导致李建东不具备变更登记的条件。正泰公司本次起诉李建东办理股权转让，构成了对李建东购买股权的合法权益的侵害。天津五金采购供应站根本就不想让李建东办理变更手续，想继续作为天津商都五金大厦的上属企业。因为李建东在2010年4月购买完全部股权后，天津五金采购供应站站在2010年11月18日还为李建东下达了任命书，任命李建东为天津商都五金大厦的总经理，从任命行为可以确定天津五金采购供应站仍将天津商都五金大厦作为下属企业管理，根本不想给李建东进行股权转让。由于天津五金采购供应站不履行移交义务，怠于向天津商都五金大厦移交全部股权。正泰实业至今依然是天津商都五金大厦的上属管理企业，天津五金采购供应站与李建东签订合同已经十年之久，正泰实业的起诉行为直接导致李建东受让天津商都五金大厦全部股权后合法经营该公司的目的无法实现。故此，正泰实业本次起诉是对被告取得股权及相关权益的恶意侵害。综上，恳请法院查清、尊重历史事实，驳回正泰实业诉请，维护被告权益。本院经审理认定事实如下：天津商都五金大厦原为全民所有制企业，登记股东（发起人）为原天津五金采购供应站。2009年12月14日，天津市人民政府国有资产监督管理委员会作出津国资企改[2009]226号《关于同意天津商都五金大厦整体改制的批复》，同意天津一商集团有限公司集团下天津商都五金大厦整体改制，转让全部国有股权，按不低于2万元价值在天津市产权交易市场公开挂牌转让。2010年4月29日，原天津五金采购通过天津产权交易中心将天津商都五金大厦100%股权协议转让予李建东，转让价格2万元，支付方式为一次性付清。诉讼期间经询，正泰实业未能提交天津商都五金大厦完成改制的相关材料，天津商都五金大厦的企业性质现仍登记为全民所有制企业。另查明，2011年8月19日，原天津市正泰实业总公司对原天津五金采购供应站实施兼并，原天津五金采购供应站的资产、债权、债务和人员由原天津市正泰实业总公司接收，2012年12月3日，天津市正泰实业总公司企业名称变更为天津正泰实业有限公司。对于以上事实，本院予以确认。本院认为，本案中，天津商都五金大厦本为全民所有制企业。根据天津市人民政府国有资产监督管理委员会所作批复，天津商都五金大厦本应先完成整体改制，然后才能在天津市产权交易市场挂牌转让。根据《中华人民共和国企业国有资产法》第三十九条规定：“本法所称企业改制是指：（一）国有独资企业改为国有独资公司；（二）国有独资企业、国有独资公司改为国有资本控股公司或者非国有资本控股公司；（三）国有资本控股公司改为非国有资本控股公司。”第四十条规定：“企业改制应当依照法定程序，由履行出资人职责的机构决定或者由公司股东会、股东大会决定。重要的国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的改制，履行出资人职责的机构在作出决定或者向其委派参加国有资本控股公司股东会会议、股东大会会议的股东代表作出指示前，应当将改制方案报请本级人民政府批准。”第四十一条：“企业改制应当制定改制方案，载明改制后的企业组织形式、企业资产和债权债务处理方案、股权变动方案、改制的操作程序、资产评估和财务审计等中介机构的选聘等事项。企业改制涉及重新安置企业职工的，还应当制定职工安置方案，并经职工代表大会或者职工大会审议通过。”正泰实业本案未能提交证据证明天津商都五金大厦已按照上述法律规定完成了改制程序，则其现不具备要求天津商都五金大厦、李建东办理变更工商登记的条件，对其本案所提诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国企业国有资产法》第三十九条、第四十条、第四十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回天津正泰实业有限公司的诉讼请求。案件受理费80元，由天津正泰实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  张 楠审 判 员  孙 伟人民陪审员  马世文二〇一九年十二月十二日书 记 员  陈 硕本案引用的法律条文《中华人民共和国企业国有资产法》第三十九条本法所称企业改制是指：（一）国有独资企业改为国有独资公司；（二）国有独资企业、国有独资公司改为国有资本控股公司或者非国有资本控股公司；（三）国有资本控股公司改为非国有资本控股公司。第四十条企业改制应当依照法定程序，由履行出资人职责的机构决定或者由公司股东会、股东大会决定。重要的国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的改制，履行出资人职责的机构在作出决定或者向其委派参加国有资本控股公司股东会会议、股东大会会议的股东代表作出指示前，应当将改制方案报请本级人民政府批准。第四十一条企业改制应当制定改制方案，载明改制后的企业组织形式、企业资产和债权债务处理方案、股权变动方案、改制的操作程序、资产评估和财务审计等中介机构的选聘等事项。企业改制涉及重新安置企业职工的，还应当制定职工安置方案，并经职工代表大会或者职工大会审议通过。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。