广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2019)粤1971民初12696、12905号原告祁汝明，男，1971年7月12日出生，汉族，住广东省东莞市，委托代理人李锦，系广东广和（东莞）律师事务所律师。委托代理人张桂娟，系广东广和（东莞）律师事务所实习律师。被告广东添安建设有限公司，住所地：广东省博罗县龙华镇华翠路**。法定代表人尹董伟。被告尹董伟，男，1983年6月27日出生，汉族，住广东省东莞市，原告祁汝明诉被告广东添安建设有限公司（以下简称“添安公司”）、尹董伟合同纠纷两案，经本院审查，案由应变更为民间借贷纠纷。本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人李锦，添安公司、尹董伟经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提起诉请，12696号案件诉讼请求：一、判令解除原被告签订的《合作协议书》；二、判令添安公司向原告返还投资款500000元；三、判令添安公司向原告支付收益180000元（按每月收益45000元，从2019年1月暂计算至2019年4月，合计4个月为18000元），以上收益计至全部投资款付清之日；四、判令添安公司向原告支付违约金300000元（以本项目总投资款100万元的30%结算）；五、判令添安公司向原告支付律师费11500元；六、判令尹董伟对上述二、三、四、五项诉讼请求承担连带清偿责任；七、本案的诉讼费、保全费由两被告承担。事实和理由：添安公司因业务开销存在资金困难，连同尹董伟与原告于2018年12月6日签订《合作协议书》，由原告出资50万元购买被告添安公司的业务盈利比例。添安公司需每月6日向原告支付月收益45000元，如不能按时支付月收益，需承担违约责任，超过7个工作日，原告可单方解除协议，被告需向原告返还50万元的投资款并支付总投资款金额的30%违约金，如有争议诉讼至法院，因此产生的诉讼费、担保费、律师费由违约方承担。尹董伟对添安公司的上述支付义务承担连带责任担保。原告于2018年12月7日向尹董伟的账户汇入50万元。12905号案件诉讼请求：：一、判令解除原被告的合作投资关系；二、判令添安公司向原告返还投资款270000元；三、判令添安公司向原告支付收益67750元（按保证金12万元及15万元分别暂计算至2019年3月。12万元：每月26日应支付月收益8450元，从2019年1月暂计算至2019年3月，合计3个月为25350元；15万：每月28日应支付月收益10600元，从2018年12月暂计算至2019年3月，合计4个月为42400元），以上收益计至全部投资款付清之日；四、判令添安公司向原告支付律师费11500元；五、判令尹董伟对上述二、三、四项诉讼请求承担连带清偿责任；六、本案的诉讼费、保全费由两被告承担。事实与理由：添安公司因业务开销存在资金困难，与原告达成合作协议，由原告出资购买被告添安公司的业务盈利比例。添安公司需每月向原告支付收益。添安公司于2018年12月13日与原告签订两份协议，其中分别为15万元和12万元。原告向添安公司支付15万元投资款后可每月收取10600元的收益，向添安公司支付12万元的投资款后可每月收取8450元的收益。原告于2018年12月14日向尹董伟的账户汇入27万元。后因被告无法按时支付收益，于2019年1月22日向原告出具还款承诺书，承诺如未按时一次性付清拖欠的收益，原告有权要求其一次性付清收益款和投资款，并承担原告的损失，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等。尹董伟承担连带保证责任。添安公司、尹董伟未提交答辩状及发表答辩意见，亦未提交任何证据。经审理查明，2018年12月6日，原告作为乙方、添安公司作为甲方、尹董伟作为丙方签订《合作协议书》，约定合作范围：东莞通明电力有限公司的液化气项目。添安公司将东莞通明电力有限公司的液化气项目的50%的股权转让给原告，该项目总投资100万元，原告按照比例支付投入资金50万元，享有此合作项目的50%的收益权利。工期暂定为4个月，工程结算后添安公司将本金和利润返还给乙方。原告在签订本协议3日内向添安公司支付投资本金50万元，添安公司于每月6日向原告支付合作利润45000元。若添安公司不能按时支付每月的利润，超过7个工作日视为添安公司违约，合作协议解除，同时承担违约责任，添安公司如数退还50万元给原告，且承担本合作项目总金额30%作为违约金。尹董伟自愿承担添安公司向原告的全部责任，提供个人连带责任担保。若有争议，因此产生的诉讼费担保费律师费由违约方承担。2018年12月7日，原告向尹董伟的账户转账500000元。原告提交委托代理合同、转账凭证、发票主张因本案诉讼支付律师费11500元。2018年12月13日，原告作为乙方、添安公司作为甲方签订《股权转让》，约定添安公司转让众明电厂维护费一成股权给原告，原告需向添安公司交付150000元整作为保证金，原告每月28日可收取10600元收益。2018年11月16日至2019年5月25日止，到期后添安公司将保证金返还原告。同日，添安公司作为甲方、原告作为乙方另签订《股权转让》，约定添安公司转让通明电厂维护费一成股权给原告，原告需向添安公司交付120000元整作为保证金，原告每月25日可收取8450元收益。2018年11月12日至2019年11月12日止，到期后添安公司将保证金返还原告。2019年1月22日，添安公司作为承诺人，尹董伟作为保证人向原告出具还款承诺函，载明本公司于2018年12月13日与祁汝明签订二份股权转让协议，约定添安公司将通明电厂维护费10%股份、将众明电厂维护费10%股份转让给原告，并收取原告支付的保证金27万元。逾期未支付或有任何一期收益未按《股权转让》协议约定日期支付，祁汝明有权要求一次性结清所欠所有收益款并偿还保证金。添安公司自愿承担因此而造成的所有损失，包括但不限于律师费。原告于2018年12月14日分别向尹董伟转账150000元、120000、120000元。同日，尹董伟向原告分别转账50000元、50000元、20000元，共计120000元。原告主张因其向尹董伟多转账了120000元，因此尹董伟分三笔转回。原告提交委托代理合同、转账凭证、发票主张因两案诉讼支出了律师费，每宗案件支付11500元。根据原告提交的银行流水明细显示，尹董伟于2018年12月26日向原告转账8450元，原告主张是支付12万元保证金12月份的收益。原告确认另案祁沃林与尹董伟纠纷中尹董伟于2018年12月8日向祁沃林转账的50000元是祁沃林代原告收取，祁沃林已经将该50000元转回原告。庭审中，原告确认原告、被告并没有按协议办理股权转让登记，原告没有参与添安公司的经营，也不承担亏损。以上事实，有原告提交的合作协议书、股权转让书、还款承诺函、储蓄对账单、中国农业银行个人明细对账单、委托代理合同、转账记录、律师费发票及本院庭审笔录等附卷为证。本院认为，添安公司、尹董伟经本院合法传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼,视为其对原告的陈述及提交的证据放弃抗辩与质证的权利。对原告提交的合作协议书、股权转让协议、还款承诺函的真实性，本院予以确认。本案的争议焦点为：原告与添安公司、尹董伟之间存在何关系，尹董伟支付的款项的性质。股权转让是指公司股东依法将自己的股权权益有偿转让给他人，使他人取得股权的民事法律行为。本案中，根据原告提交的合作协议书、股转转让书的内容可知，添安公司与原告的协议内容实质是添安公司承包项目，原告向其投入资金，而并非原告购买添安公司的股权。根据合作协议书、股权转让协议中“…到期后甲方必须将保证金返还乙方…”“…工程结算后甲方将本金和利润返还给乙方…”及结合原告庭审中关于其不参与经营，不承担亏损的陈述，可知原告与被告交易的过程中，原告只享受收益，添安公司到期需向原告归还投资款或保证金，原告与添安公司之间实质形成民间借贷法律关系。双方的股权转让书、合作协议书约定添安公司需按月支付的收益应视为利息约定，经折算超过年利率36%。关于投资款50万元，原告与添安公司在合作协议中约定工程结算后甲方将本金和利润返还给原告，双方均未提交证据证明工程结算的时间，被告应自原告催付后合理期限内向原告清偿投资款。关于保证金15万元，原告与添安公司在股权协议中约定期限截至2019年5月25日止，到期将保证金返还给原告，本院认定15万元借款的借款期限届满日为2019年5月25日。关于保证金12万元，原告与添安公司在股权协议中约定期限截至2019年11月12日止，到期将保证金返还给原告，本院认定12万元借款的借款期限届满日为2019年11月12日。原告已向被告交付借款，原告请求解除与被告之间的合同没有依据，本院不予支持。关于被告尹董伟已经向原告支付的款项的性质，尹董伟共向原告支付58450元。因原告与尹董伟未明确约定还款的性质，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条之规定，债务人的给付应当优先冲抵已到期的债务；债务均到期的，优先冲抵缺乏担保或担保数额少的债务，清偿顺序按照先利息后本金的顺序抵充。又根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，已付利息未超过年利率36%，要求返还不予支持。则本院按照不超过该利率的标准折算。2018年12月13日借款150000元，本院按照月利率3%（即年利率36%，日利率0.001）折算，从2018年12月13日至2018年12月26日（被告还款日）利息为2100元。2018年12月13日借款120000元，本院按照月利率3%折算，从2018年12月13日至2018年12月26日利息为1680元。2018年12月6日借款500000元，本院按照月利率3%折算，从2018年12月6日至2018年12月26日利息为10500元。以上利息共计14280元。本院确认尹董伟已经清偿2018年12月13日的150000元借款44170元本金，且已经支付完毕三笔借款2018年12月26日前的利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，原告请求添安公司分别以105830元为本金，按照年利率24%自2018年12月27日起支付利息至实际清偿之日；以500000元为本金，按照年利率24%自2018年12月27日起支付利息至实际清偿之日；以120000元为本金，按照年利率24%自2018年12月27日起支付利息至实际清偿之日，于法有据，本院予以支持。原告超出该部分的请求，本院不予支持。关于律师费，原告提交委托代理合同、转账记录、发票，主张为实现该两案债权而支付律师费，每案的律师费分别为11500元。添安公司在承诺函及合作协议书中确认自愿承担为原告实现债权包括但不限于律师费产生的损失。对原告主张添安公司支付两案的律师费，本院予以支持。关于尹董伟的责任问题。尹董伟自愿在合作协议书、还款承诺函中签名确认承担连带保证责任，对原告主张尹董伟对前述债务承担清偿责任，本院予以支持。尹董伟承担连带保证责任后有权向添安公司追偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限被告广东添安建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告祁汝明偿还借款105830元及利息（以105830元为本金，按年利率24%的标准，自2018年12月27日起计至实际付清之日止）；二、限被告广东添安建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告祁汝明偿还借款120000元及利息（以120000元为本金，按年利率24%的标准，自2018年12月27日起计至实际付清之日止）；三、限被告广东添安建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告祁汝明偿还借款500000元及利息（以500000元为本金，按年利率24%的标准，自2018年12月27日起计至实际付清之日止）；四、限被告广东添安建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告祁汝明支付律师费11500元；（12696号案）五、限被告广东添安建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告祁汝明支付律师费11500元；（12905号案）六、被告尹董伟对被告广东添安建设有限公司的上述债务承担连带清偿责任，尹董伟承担保证责任后，有权向广东添安建设有限公司追偿；七、驳回原告祁汝明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。12696号案件受理费13715元，保全费5000元，共计18715元，原告已预交，由被告广东添安建设有限公司、尹董伟负担;12905号案件受理费6538.75元，保全费2266.25元，共计8805元，原告已预交，由原告负担3112元，由被告负担5693元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判长  孟  审判长  孟 翯审判员  雍 维审判员  常甲甲二〇一九年九月二十七日法官助理刘燕儿书记员叶欣怡