广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初16018号原告：刘东梅，女，1980年7月27日出生，汉族，住广东省广州市白云区************，公民身份号码***********。委托诉讼代理人：邹山营，广东开耀律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴志辉，广东开耀律师事务所律师。被告：佛山盛明置业有限公司，住所地：广东省佛山市南海区*********，统一社会信用代码**********。法定代表人：梁某1。委托诉讼代理人：李勇勇，广东科韵律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄彩英，广东科韵律师事务所律师。原告刘东梅诉被告佛山盛明置业有限公司（以下简称盛明公司）租赁合同纠纷一案，本院于2019年7月9日立案后，依法适用简易程序于2019年8月23日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人邹山营、吴志辉，被告的委托诉讼代理人黄彩英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.确认原被告双方签订的合同编号为×号的《物业使用权转让合同》及相配套《装修协议》自2019年5月28日解除；2.被告立即向原告返还已支付的款项170500元，并支付违约金（违约金为168500元为本金，自2018年12月31日起按月利率3%的标准支付至清偿之日止）；3.本案诉讼费、保全费用由被告承担。事实和理由：被告向原告宣传称其在广东省佛山市南海区*********开发了名为“盛明广场”的物业，只要原告向被告购买该物业二十年的使用权，被告在交物业毛坯后即可接受原告的委托对物业毛坯进行装修。物业装修完成后，原告可与被告指定的物业管理公司签署《委托经营管理合同》，对该物业进行返租。原告仅需支付相应的款项，其他的一切工作均由被告操作完成，原告即可坐享租金等收入。2017年9月5日，原被告双方签订了《物业使用权转让合同》及相配套的《装修协议》(合同编号为：×号)，约定：甲方(即被告)合法拥有广东省佛山市南海区*********盛明广场(以下简称“该项目”)全部物业的使用权；甲方将该项目自编×号物业的使用权转让给乙方(即原告)：上述物业使用权的总转让价格为168500元，付款方式为分期付款；甲方均应于2018年12月31日前将上述物业毛坯交付给乙方使用；甲方未按照合同约定向原告交付物业，逾期超过90天的，乙方有权解除本合同。乙方解除合同的，甲方应退还全部已收款项，并应自交付物业之日起按照本合同约定转让款每日千分之一的标准向乙方支付违约金；凡与本合同有关的一切争议，双方通过友好协商解决；协商不成，可向该物业所在地人民法院提出诉讼。合同签订后，原告按约定分期向甲方支付了转让款，并于合同签订之日一次性支付了全部的装修款36500元。然而，至合同约定的物业交付时间(即2018年12月31日)，被告却迟迟不能交付涉案物业毛坯，从而导致后续相配套的《装修协议》无法履行。原被告双方多次沟通无果。期间，原告于2019年3月4日依约向被告支付了第六期分期款。2019年5月27日，原告委托律师向被告邮寄解除《物业使用权转让合同》及相配套的《装修协议》(合同编号为：×号)的律师函，并向广东省广州市南方公证处申请邮寄公证，被告于2019年5月28日签收上述律师函。原告认为，《物业使用权转让合同》及相配套的《装修协议》(合同编号为：×号)合法有效，且原告已经按照合同约定履行付款义务，被告应严格按照合同约定及时向原告交付物业。因被告未能如约交付物业，导致后期相配套的《装修协议》无法继续履行，被告应承担相应的违约法律责任。被告盛明公司辩称，一、原、被告签订的《物业使用权转让合同》是双方真实意思表示，没有违反法律、行政违规的强制性规定，合法有效，依法对合同双方产生法律约束力。1.盛明公司作为诉讼物业所在土地的承租方，在标的土地上投资建设“盛明广场”项目。依据法律规定和盛明公司与佛山市南海区******×股份合作经济社（以下简称×经济社）签订的《集体建设用地使用权出租合同》约定，盛明公司基于投资建设行为而取得“盛明工程”项目全部物业的使用权。2016年10月28日，×经济社出具一份《证明》，确认盛明公司是“盛明广场”项目全部物业的投资方，同意自该项目的物业使用之日（2011年12月31日）起至盛明公司与该社约定的《集体建设用地使用权出租合同》约定的租赁期限届满之日止，拥有该项目全部物业的使用权，有权把该项目全部物业的使用权全部或部分转让、出租或分租等。2.根据《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条规定：“出租人就未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定建设的房屋，与承租人订立的租赁合同无效。但在一审法庭辩论终结前取得建设工程规划许可证或者经主管部门批准建设的，人民法院应当认定有效。”涉讼物业已取得了建设工程规划许可证和建设工程施工许可证，并已按照建设工程规划许可证的规定建设。原告与盛明公司签订《物业使用权转让合同》、《盛明广场装修协议》没有违反强制性法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，依法对合同双方产生法律约束力。二、《物业使用权转让合同》约定的解除条件并未成就，原告未按《物业使用权转让合同》约定向盛明公司支付物业使用权转让款，原告存在违约行为，原告要求解除《物业使用权转让合同》、返还已缴纳的物业使用权转让款及要求支付违约金无事实与法律依据。1、若原告按《物业使用权转让合同》约定向盛明公司支付物业使用权转让款，案涉物业的交付时间的有效约定应当认定为2019年4月30日。根据《合同法》第二百一十二条“租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。”案涉《物业使用权转让合同》第二条约定原告受让的物业使用权作为商业酒店可兼容办公用途。《盛明广场装修协议》第一条约定“乙方（原告）同意仅由甲方（盛明公司）对上述物业使用权物业进行装修，乙方同意委托甲方作为该物业装修的唯一授权方……非经甲方书面同意，乙方不得另行或自行对该使用权物业进行装修(含后续装修)”、第四条第1款约定“乙方于2019年1月1日提供该使用权物业给甲方（盛明公司）进行装修，并要求于2019年4月30日前完成装修并交付使用”，综合案涉《物业使用权转让合同》以及《盛明广场装修协议》，两份合同签订的主体均是原告与被告盛明公司，装修也必须是盛明公司进行装修或者委托他人装修，原告不得另行装修。由此可见，双方签订合同的目的是案涉物业必须经由被告盛明公司完成装修后交付给原告，原告才存在利用案涉物业进行使用、收益的可能。在案涉物业委托装修并交付使用期限届满前，不存在盛明公司向原告交付案涉物业的情形，因此，本案案涉物业的交付时间的有效约定应当认定为2019年4月30日，而不是《物业使用权转让合同》约定的2018年12月31日。2、其次，《盛明广场装修协议》第四条约定的交付使用时间2019年4月30日与《物业使用权转让合同》第八条约定的原告在案涉合同的租赁期限届满十年后享有回购申请权利中关于案涉合同的租赁期限的起算时间从2019年4月30日起计算是相互印证的。故案涉物业的交付时间应当认定为2019年4月30日。3、综上所述，被告向原告交付案涉物业的实际有效期限应是从2019年4月30日起往后顺延至原告补充履行支付使用权转让款30天内，现盛明公司不存在逾期交付的行为，原告的可期待利益亦未受到损害，合同约定的解除条件并未成就，且原告存在违约行为，原告作为违约一方要求解除《物业使用权转让合同》、返还已缴纳的物业使用权转让款及要求支付违约金无事实与法律依据。三、《物业使用权转让合同》《盛明广场装修协议》所约定的使用权转让款、装修费并非对合同整个实际租赁期限的租金对价。使用权转让款是承租人基于出租物业而获得的租赁收益（租金），并不包含装修费。无论是租赁使用20年，还是租赁使用超过20年，均需要完成装修后使用，而且不因为租赁使用期限的长短不同而导致装修成本有差别，装修费是承租人租赁使用物业需要在开始时一次性投入的装修成本费用，如果承租人自行完成装修或者选择第三人代为完成装修，承租人均需要一次性投入该装修成本费用。不能因为承租人同意由出租方代为完成装修，而将装修费纳入为租赁合同整个实际租赁期限的租金对价。四、根据《物业使用权转让合同》第10条4款约定“本合同生效后，若甲乙双方任何一方无正当理由单方要求解除合同的，应按本合同约定物业使用权转让款总额的30%向另一方支付违约金”，原告无正当理由要求终止履行合同，被告保留向原告追究违约金的权利。原告至今未按照《物业使用权转让合同》约定向被告支付第七期转让款，被告保留追究其逾期付款的违约责任。五、退而其次，假设法院认定被告需支付违约金。原告主张的违约金过高，被告请求法院予以调减。根据《合同法》第114条第2款规定：“约定的违约金低于造成的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”、合同法司法解释（二）第二十九规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。1、根据上述规定，适用违约金时应以补偿性为主、惩罚性为辅的原则，以实际损失为中心确定违约金数额。本案中，案涉《物业使用权转让合同》第二条约定原告受让的物业使用权作为商业酒店可兼容办公用途，案涉物业装修后原告才存在利用案涉物业进行使用、收益的可能，在物业完成装修并交付使用前，原告并不存在实际损失。现原告并未证明其实际损失，原告主张的违约金过高。2、退而言之，假设法院认定涉案合同《物业使用权转让合同》中超出20年的部分因违反《中华人民共和国合同法》第二百一十四条关于“租赁期限不得超过二十年。超过二十年的，超过部分无效”的规定而无效，那么无效部分不存在解除的问题，无效部分也不存在违约金的问题。3、原告未举证证明其实际损失，综合合同的履行情况、原告的预期利益，假设法院认定涉案合同《物业使用权转让合同》中超出20年的部分无效、被告需支付违约金，违约金应予以调整为以《物业使用权转让合同》约定的前二十年的物业使用权转让款为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据举证和质证。对当事人就其真实性未提出异议的证据，本院经审查，对其真实性予以采信并在卷佐证。对当事人就其真实性有提出异议的证据，本院经审查，认定如下：原告提交的委托经营管理合同、公证书均有原件核对，且内容与涉讼物业相关，本院对该两份证据予以确认。综合采信的证据及当事人的陈述，本院确认如下事实：佛山市南海区******“南侧”地段的土地所有权人为佛山市南海区******×经济合作社（以下简称×经济社），土地使用权人为盛明公司，证号为佛府南集用（2012）第×号，土地用途为商业用地，使用权类型为批准拨用商服用地，使用权终止日期为2031年12月31日。（南海区）西樵-规划条件（2011）405号《规划条件》载明：西樵镇樵高路“南侧”地段的土地权属人为佛山市南海区*********民小组，主导使用性质为商业用地，可兼容使用性质为办公用地，主导建筑物性质为商业用房（含酒店）、办公用房；不准许在本项目建筑内建设酒店式公寓、公寓、公寓式办公、SOHO办公、产权式酒店等具有居住功能形式的用房，对于非住宅用地（用房）的管理需符合《关于加强非住宅用地管理的意见》（南府（2009）302号）及相关管理办法执行；等等。2012年12月2日，被告盛明公司（承租方、乙方）与×经济社（出租方、甲方）签订《集体建设用地使用权出租合同》，约定甲方出租给乙方的地块位于佛山市南海区******“南侧”地段，出租的集体建设用地使用权面积为86938.05平方米，按照规划批准的用途为商业用地，租赁期限为20年，自2011年12月31日起至2031年12月31日止，经双方协商可后续二十年租赁期。该合同于2012年12月4日经佛山市南海区***************鉴证。后被告盛明公司（承租方、乙方）与×经济社（出租方、甲方）签订另一份《集体建设用地使用权出租合同》，约定甲方出租给乙方的地块位于佛山市南海区******“南侧”地段，出租的集体建设用地使用权面积为86938.05平方米，按照规划批准的用途为商业用地，租赁期限为20年，自2031年12月30日起至2051年12月31日止。该合同未经佛山市南海区***************鉴证。2012年12月3日，被告盛明公司（承租方、乙方）与×经济社（出租方、甲方）签订《集体建设用地使用权出租合同补充协议》，约定将上述土地使用权租赁期限由原合同约定的二十年变更为四十年，即用地时间变更为2011年12月31日至2051年12月31日止。佛山市南海区******“南侧”地段于2016年3月4日办理建设用地规划许可证。盛明广场3座于2017年7月18日办理建设工程规划许可证。2017年9月5日，原告（受让方、乙方）与被告盛明公司（转让方、甲方）签订《物业使用权转让合同》（合同编号：×），约定甲方将×号物业的使用权转让给乙方，建筑面积30.13平方米，其中套内面积21.46平方米，物业用途为商业酒店可兼容办公。物业使用权的转让期限为二十年，从本合同签订之日起计算，若乙方按本合同第四条约定付清使用权转让总价款的，则在约定的转让期限二十年届满后，甲方同意由乙方无偿继续享有该物业使用权至2051年12月30日止，延期使用期间，双方之间的权利义务继续依照本合同除第四条（物业使用权转让借款及付款方式、付款期限）、第五条（物业的交付）之外的约定。总转让款金额为168500元，不包含乙方应另行支付的装修费用及软装配置费用，乙方分期支付使用权转让款，首期转让款66000元于本合同签订当日支付（含定金），33500元在一年内平均分2期免息付清，2018年3月6日、9月6日前各支付16750元，余款69000元在三年内平均分12期免息付清，第一期应在2017年12月6日前支付5750元，之后每三个月支付5750元，以此类推最后一期应在2020年9月6日前支付5750元。甲方在2018年12月31日前将该物业毛坯交付给乙方使用，若乙方在此之前未能按约定履行付款义务的，则物业交付时间相应顺延至乙方补充履行义务后30日内。在本合同履行期满10年之日前1个月内（即自2029年4月1日至2029年4月30日期间），乙方有权可向甲方提出书面回购申请，要求甲方以143500元回购该物业使用权，逾期，乙方自动放弃回购申请。乙方选择按照一次性付款或分期付款方式支付该物业使用权转让款的，应按照本合同约定的期限和方式支付价款，逾期支付价款的，应按照逾期应付款每日千分之一的标准向甲方支付违约金；逾期超过30天的，甲方有权解除本合同，甲方解除合同的，乙方应按本合同约定物业使用权转让总额的30%向甲方支付违约金，并承担解除合同的全部费用；甲方选择继续履行合同的，乙方应按照逾期应付款每日千分之一的标准向甲方支付违约金。甲方未按照本合同第五条约定的期限向乙方交付该物业，应按照已收转让款每日千分之一的标准向乙方支付违约金；逾期超过90天的，乙方有权解除合同，乙方解除合同的，甲方应退还全部已收款项，应从应交付物业之日起按照本合同约定转让款每日千分之一的标准向乙方支付违约金。双方并约定其他权利义务。同日，原告（乙方、委托装修方）与被告盛明公司(甲方、受委托装修方)签订《盛明广场装修协议》（合同编号：×），约定乙方将其拥有物业使用权的涉讼物业，全权委托甲方进行装修，乙方于2017年9月6日前一次性支付装修费用36500元给甲方，乙方于2019年1月1日提供该使用权物业给甲方进行装修，并要求于2019年4月30日前完成装修并交付使用。双方并约定其他权利义务。同日，原告与案外人佛山市戴斯物业管理有限公司签订《委托经营管理合同》，原告将涉讼物业委托给佛山市戴斯物业管理有限公司进行统一经营管理，期限6年，自2019年5月1日至2025年4月30日。原告向盛明公司付款情况：2017年9月5日支付102500元，2017年12月6日支付分期款第一期5750元，2018年3月13日支付首期款余款第一期16750元和分期款第二期5750元，2018年6月7日支付分期款第三期5750元，2018年9月7日支付首期款余款第二期16750元和分期款第四期5750元，2018年12月10日支付分期款第五期5750元，2019年3月4日支付分期款第六期5750元。原告与盛明公司一致确认原告已支付物业使用权转让款134000元及装修款36500元。原告委托广东开耀律师事务所于2019年5月27日通过EMS特快专递向盛明公司邮寄律师函，称因盛明公司未按合同约定交付物业，原告致函解除与盛明公司签订的物业使用权转让合同及装修协议。该邮件于次日投递并签收。诉讼中，盛明公司陈述称涉讼物业尚未竣工验收。本院认为，原告与被告盛明公司签订《物业使用权转让合同》时，出租的物业办理了规划报建手续，但并未竣工验收，尚不具备交付的条件，故原告与被告盛明公司之间形成预约租赁合同关系。《物业使用权转让合同》约定盛明公司将涉讼物业出租给原告使用20年，其后无条件使用至2051年12月30日。无论《物业使用权转让合同》如何表述超过20年的使用期限和原告已支付租金的性质，不改变盛明公司将涉讼物业出租给原告使用的年限至2051年12月30日及原告支付的全部租金是原告承租取得涉讼物业使用权至2051年12月30日的对价的事实。虽然双方在《物业使用权转让合同》中约定转让期限从合同签订之日起算，但涉讼物业约定毛坯交付时间为2018年12月31日前，因此实际租赁期限应当自涉讼物业约定交付时间即2018年12月31日起算，《物业使用权转让合同》所约定的实际租赁期限为33年（2018年12月31日至2051年12月30日）。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十四条“租赁期限不得超过二十年。超过二十年的，超过部分无效。租赁期间届满，当事人可以续订租赁合同，但约定的租赁期限自续订之日起不得超过二十年”的规定，《物业使用权转让合同》关于2018年12月31日至2038年12月30日的租赁约定是双方真实意思表示，合法有效，其他租赁期间（2038年12月31日至2051年12月30日）的约定无效。关于《物业使用权转让合同》的解除问题。《物业使用权转让合同》约定盛明公司应在2018年12月31日前将涉讼物业毛坯交付原告，双方之后签订的《盛明广场装修协议》约定原告于2019年1月1日提供涉讼物业给盛明公司进行装修，2019年4月30日前完成装修并交付使用。为此，盛明公司应当于2018年12月31日前将毛坯物业交付原告检验是否符合合同约定的交付标准，2019年4月30日前将装修好的物业交付原告使用。合同约定交付毛坯前原告应于2018年12月6日前支付第五期转让款5750元，原告迟延至2018年12月10日才支付第五期转让款，根据合同约定，毛坯交付时间应顺延至2019年1月9日。至本案庭审辩论终结之日，盛明公司没有提供涉讼物业经联合竣工验收具备投入使用条件的证据材料，仍不具备将毛坯交付予原告检验的条件，盛明公司迟延交付毛坯超出合同约定的期限，原告享有单方面解除合同的权利，原告主张解除合同的通知于2019年5月28日送达至被告，本院据此认定《物业使用权转让合同》关于2018年12月31日至2038年12月30日的租赁约定于当日解除。基于租赁合同的交付与基于装修合同的交付属于不同性质的交付，盛明公司以装修期抗辩认为交付时间为2019年4月30日缺乏理据，本院不予支持。《物业使用权转让合同》解除，原告与被告签订的《盛明广场装修协议》合同目的无法实现，根据法律规定，亦应予以解除。《物业使用权转让合同》部分无效，有效部分亦已解除，因此盛明公司应返还已收取的转让款134000元予原告。《盛明广场装修协议》解除，盛明公司应返还装修款36500元予原告。《物业使用权转让合同》约定合同因盛明公司逾期交付超过90天而解除的，盛明公司从应交付物业之日起按照合同约定转让款每日千分之一的标准支付违约金，原告在本案中则主张违约金按月利率3%计算，上述两种违约金计算标准均过高，本院结合《物业使用权转让合同》的履行及解除情况、盛明公司的过错程度、原告的预期利益及实际损失等因素，酌情确定盛明公司以原告已实际支付的转让款134000元为本金从逾期之日即2019年1月10日起至实际清偿之日止按日万分之五计付违约金予原告，本院对原告主张超出部分不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条、第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第二百一十四条的规定，判决如下：一、确认原告刘东梅与被告佛山盛明置业有限公司于2017年9月5日签订的《物业使用权转让合同》（合同编号：×）中关于2018年12月31日至2038年12月30日期间的租赁约定于2019年5月28日解除；二、解除原告刘东梅与被告佛山盛明置业有限公司于2017年9月5日签订的《盛明广场装修协议》（合同编号：×）；三、被告佛山盛明置业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还物业使用权转让款134000元予原告刘东梅；四、被告佛山盛明置业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付以134000元为本金从2019年1月10日起至实际清偿日止按日万分之五计算的违约金予原告刘东梅，本项随上列第三项清；五、被告佛山盛明置业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还装修款36500元予原告刘东梅；六、驳回原告刘东梅的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，案件受理费2187.5元，财产保全费1509.83元，合计3697.33元（原告刘东梅已预交3903.32元），由被告佛山盛明置业有限公司负担并应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳，逾期缴纳的，本院依法强制执行。对原告预交的案件受理费3903.32元，在本判决发生法律效力后，经原告申请，本院退还予原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  陈宇琼二〇一九年十月八日书记员  林浩成