上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0112民初34367号原告：上海耐克森轮胎销售有限公司，注册地上海市长宁区。法定代表人：金弘相，该公司总经理。委托诉讼代理人：张久常，男。被告：长沙市泽南汽配贸易有限公司，注册地湖南省长沙市。法定代表人：周紫霞，该公司总经理。被告：杨丽花，女，汉族，1962年2月4日出生，户籍地湖南省。委托诉讼代理人：周紫霞，男。被告：周紫霞，男，汉族，1984年10月31日出生，户籍地湖南省长沙市。原告上海耐克森轮胎销售有限公司(以下简称耐克森公司)与被告长沙市泽南汽配贸易有限公司(以下简称泽南公司)、杨丽花、周紫霞、湘乡市军宏物流有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月10日立案受理后，依法适用简易程序于2019年10月15日公开开庭进行审理。诉讼中，经原告申请，本院依法裁定准许原告撤回对被告湘乡市军宏物流有限公司的起诉。原告耐克森公司的委托诉讼代理人张久常，被告泽南公司法定代表人暨被告及被告杨丽花的委托诉讼代理人周紫霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告耐克森公司向本院提出诉讼请求：1.被告泽南公司向原告支付所欠货款1,348,591.40元；2.被告泽南公司支付原告逾期付款违约金(自2019年5月1日起按未付款金额1,348,591.40元的日万分之五计算至实际履行之日止)；3.被告泽南公司不履行上述一、二项给付义务，请求判令准许原告通过对被告杨丽花所有的涉案抵押物进行折价、以拍卖、变卖等方式行使抵押权，并从所得价款中优先受偿，不足部分由被告泽南公司继续给付；4.被告杨丽花、周紫霞对被告泽南公司的欠款承担连带清偿责任；5.案件受理费用由三被告承担。事实和理由：原告与被告泽南公司原为轮胎购销关系，双方已签署《经销商合同》，为了保证原告货款的安全，被告杨丽花(被告周紫霞的母亲)用自己名下的房产为被告泽南公司向原告抵押担保，并进行了物权登记。同时被告杨丽花、周紫霞对被告泽南公司的欠款承担保证责任。截止2019年4月对账，被告泽南公司欠付原告的货款1,354,601.99元，扣除当期未处理费用6,010.59元，最后实际欠付1,348,591.40元，该笔货款经过原告多次催要，但是被告泽南公司始终未履行还款义务。故原告向法院起诉。被告泽南公司、杨丽花、周紫霞共同辩称，公司现在没有还款能力，对于抵押物房屋，已经与原告协商待处理后给付原告货款。欠款金额与利率是不合理的，希望与原告进行协商。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。当事人对相对方证据无异议的，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月28日，原告(甲方)与被告泽南公司(乙方)、杨丽花(保证人)、周紫霞(保证人)签订《经销商合同》，合同编号为(2017)NX经销100745号。合同约定，乙方为甲方经销商，在株洲、湘潭区域经销甲方耐克森系列轮胎产品；甲方交付产品时，乙方应核对数量、规格等事项后在《送货回执单》上签字或加盖公章，如有少发、错发货物等事宜时，乙方应在《送货回执单》上注明，并将异议情况在7日内书面通报给甲方(必须同时添附少发、错发《送货回执单》复印件)，以便甲方及时处理，逾期不通报视为乙方无异议并自愿接受所有货物，由此产生的货款乙方应当无条件向甲方支付；甲方确定产品价格给乙方供货，并开具发票给乙方，开票价格为扣除相关支援(返利)后的价格；在合同有效期内，甲方有权随时调整合同产品的价格，但订单经双方确认的合同产品除外；当月货款当月结清；双方每月以甲方制作的《账户余额对账单》进行对账，乙方必须积极配合甲方进行对账，乙方不配合对账又不提交异议明细的，视为根本违约，甲方有权解除合同及回收全部欠款；乙方对甲方提供的对账单尚欠货款金额没有异议的，乙方应当在对账单上签字盖章后交给甲方；如对尚欠货款金额有异议，乙方应当在对账单上签字盖章并提供异议明细给甲方；任何一次对账，乙方均应对此前未解决的异议问题全部提出，如未提出，则视为前期提出的异议问题已经解决；甲方为实现本合同项下的债权所支付的相关费用(包括但不限于差旅费、诉讼费、律师费、鉴定费等费用)均由乙方承担；乙方未按本合同约定及时支付货款的，视为乙方违约，乙方自应付款之日起应按未付款金额每日万分之五向甲方支付违约金；本合同有效期自2017年7月1日起至2021年12月31日止。合同另约定第十条担保，1、保证人愿为乙方欠付甲方的货款承担保证责任，直至乙方主债务本息还清时为止……3、甲方同意在1,105,000元范围内酌定给予乙方信用额度，乙方向甲方提供房地产抵押担保，具体如下：1)、所有权人：杨丽花；房屋用途：住宅；建筑面积：87.20㎡；2)、产权证号：长房权证开福字第XXXXXXXXX号；3)、土地证号：长国用(2016)第023613号；4)、房屋坐落：长沙市开福区福元西路XXX号英祥苑8栋1402室；5)、抵押物评估价值为1,105,000元整(大写：壹佰壹拾万伍仟元整)；4、担保合同(含最高额抵押担保合同、保证合同等)为本合同的从合同。同日，原告(甲方、抵押权人、债权人)与被告杨丽花(乙方、抵押人)、被告泽南公司(丙方、被担保方、债务人)签订《最高额抵押担保合同》，约定本合同担保的主债权是原告与被告泽南公司已签订的合同编号为(2017)NX经销100745号《经销商合同》所产生的债权；最高额抵押担保金额1,105,000元；抵押担保的范围为主债权及利息、违约金、损害赔偿金……。被告杨丽花以其名下位于长沙市开福区福元西路XXX号英祥苑8栋1402室的房屋作为抵押物。2018年3月30日，双方办理了抵押物登记手续，抵押权人为原告。2019年5月初，原告向被告泽南公司出具《4月账户余额对账单(2019年)》，载明被告泽南公司本期账户余额为1,354,601.99元(账户余额为负，表明账户有结余，否则为欠款)。该账单的促销返利明细表载明前期未处理：3月特供支援0.02元，2018年11月、12月提前达成奖励6,010.58元。该对账单上盖有被告泽南公司公章，但被告周紫霞不认可其上签名系其本人所签。诉讼中，原告明确经当庭核实，被告泽南公司尚欠货款1,348,591.39元。2017年8月至2019年3月，原告多次向被告泽南公司供货并开具增值税发票。诉讼中，原告另提供《承诺书》一份，被告周紫霞认可其中保证人一栏的“周紫霞”系其本人所签。诉讼中，被告周紫霞提交自长沙市不动产登记中心查询的档案即《产品清单》一份，认为其上所载货品价格与原告与其结算价格不符。原告认为，该《产品清单》系因办理房屋抵押时应登记机关要求而提供，与本案无关联性。本院认为，原告与被告泽南公司、杨丽花、周紫霞签订的《经销商合同》系双方真实意思表示，且未违反法律规定，应属合法有效，双方均应依约履行各自的义务。关于被告泽南公司所欠货款具体金额，首先，被告周紫霞未对对账单中被告泽南公司公章提出异议，只认为对账单中非其本人签名，但该处签名显与其认可的承诺书中的签名一致；其次，被告周紫霞称对账单中被告泽南公司公章有时系原告业务员加盖，但未提供证据予以证明，且该公章系周紫霞自行保管；第三，被告周紫霞抗辩结算价格与《产品清单》所载货品价格不符，但该抗辩意见与《经销商合同》约定的“甲方有权随时调整合同产品的价格”不符；第四，被告泽南公司、周紫霞未提供证据证明向原告提出过任何异议。综上，本院对被告泽南公司、周紫霞的抗辩意见不予采纳，本院确认被告泽南公司应付货款为1,348,591.39元。因被告泽南公司逾期未付货款构成违约，原告按照合同约定向被告泽南公司主张逾期付款违约金，具有合同依据，本院予以支持，但原告亦自述系月初对账，故违约金自2019年5月10日起计算为宜。鉴于原告与被告泽南公司、杨丽花签订的《最高额抵押担保合同》对抵押担保的范围予以明确，且原告与被告杨丽花就系争房屋办理了抵押权登记，原告为抵押权人，故原告要求在最高额范围内享有对抵押物的处置权和优先受偿权，于法不悖，本院予以支持。被告周紫霞、杨丽花在《经销商合同》的保证人处签名，自愿为被告泽南公司与原告所形成的债务承担保证责任，保证担保范围包括货款及利息。现被告泽南公司已构成违约，原告要求被告周紫霞、杨丽花承担相应的连带保证责任，于法不悖，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百九十五条第一款、第一百九十八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条第一款、第三十一条之规定，判决如下：一、被告长沙市泽南汽配贸易有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告上海耐克森轮胎销售有限公司货款1,348,591.39元；二、被告长沙市泽南汽配贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海耐克森轮胎销售有限公司以1,348,591.39元为基数，自2019年5月10日起至实际清偿之日止，按每日万分之五计算的逾期付款违约金;三、被告长沙市泽南汽配贸易有限公司届期不履行上述第一、二项付款义务的，原告上海耐克森轮胎销售有限公司有权与抵押人杨丽花协议，以其名下的坐落于长沙市开福区福元西路XXX号英祥苑8栋1402室房屋折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款在最高额抵押担保1,105,000元范围内优先受偿。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人杨丽花所有，不足部分由被告长沙市泽南汽配贸易有限公司清偿；四、被告周紫霞、杨丽花对被告长沙市泽南汽配贸易有限公司的上述付款义务承担连带清偿责任；五、被告周紫霞、杨丽花承担保证责任后，有权向被告长沙市泽南汽配贸易有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计8,468.66元、财产保全费5,000元，均由被告长沙市泽南汽配贸易有限公司、杨丽花、周紫霞负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 吴 琦二〇一九年十二月四日书记员 李洁华附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。二、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条第一款债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。三、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。