四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川3401民初3405号 原告：西昌晟达广毅节能建材有限责任公司（统一社会信用代码：91513401692293210H）。住所地：四川省西昌市高枧乡陈所村七组。 法定代表人：王建胜，系该公司总经理。 被告：四川省泸州市建设工程公司（统一社会信用代码：915105042047420817）。住所地：四川省泸州市酒城大道一段2号1号楼3层301。 法定代理人：曾川浩，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘虎，系四川鼎仁律师事务所律师，代理权限为一般代理。 原告西昌晟达广毅节能建材有限责任公司（以下简称：广毅公司）诉被告四川省泸州市建设工程公司（以下简称:泸州建司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月20日立案后，依法适用简易程序于2019年7月15日公开开庭进行了审理。原告广毅公司的法定代表人王建胜，被告泸州建司的委托诉讼代理人刘虎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告广毅公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付原告工程款199560.00元，并按合同第七款第二条的约定，从2016年2月3日起到被告支付工程款的日期计算未付款金额每日千分之一的违约金；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告泸州建司于2014年承接凉山州有色公司经济适用房建设工程，将外墙装饰隔热涂料工程转包给原告，双方于2014年3月16日签订了《外墙反射隔热涂饰工程施工合同书》。原告于2015年7月份保质保量并经验收合格，被告应支付原告工程款839560.00元。被告于2014年5月8日至2016年2月3日期间支付原告640000.00元工程款，尚欠原告工程款199560.00元至今未支付。原告多次催收拖欠的工程款，被告拒不接听电话。 被告泸州建司辩称，1、泸州建司有充分证据证明，原告承包施工的案涉工程存在外墙面涂饰不均匀、粘接不牢固、透底、龟裂起皮及皱皮、光泽不均匀至色差、流坠不光滑等问题，上述问题涉及质量主控项目和一般项目，属于严重质量问题，原告的行为严重违反了双方于2014年3月16日签订的施工合同，原告应当承担违约责任，并承担解决上述质量问题的返工修复费用 181975.96元；2、按照双方签订的施工合同，案涉工程工期为75天，但原告于2014年3月16日进场施工，于2015年7月16日完工，实际工期长达16个月，且又无顺延工期的情形，原告延误工期13.5个月，其行为严重违反了合同的约定，应当承担违约责任，支付被告违约金，违约金按总工程款每日千分之一计算13.5个月；3、案涉工程完工后，双方于2015年7月16日只进行了正式确认工程量前的收方统计，未进行工程量的最后确认，更未进行工程价款的结算，因而原告所称的工程款为839560.00元是没有依据的，以此为基础计算并得出被告尚欠原告199560.00元工程款是没有根据的；4、因原告主张的199560.00元工程款不能成立，即使被告尚未支付完工程款，根据双方合同第五条第二款的约定，付款时间也应在双方结算后的56个工作日内支付，而双方尚未进行结算，付款条件和时间便未成就，因此被告不存在违约不支付工程余款的问题，因此原告主张的违约金不能成立。即便原告主张的违约金的诉求成立，其主张的每日千分之一的标准已高达月息3分，这不仅无事实基础更于法无据；5、假定原告主张的欠付工程款及违约责任成立，按照原告的诉称，本案诉讼时效应当从2016年2月起算，期间为三年，至2019年2月届满。但原告于2019年6月才提起诉讼，中间无诉讼时效的中止、中断的情形，故原告已超过三年的诉讼时效，已丧失胜诉保护权，其诉讼请求应当予以驳回。 本案在审理过程中，原告广毅公司为支持自己的诉讼请求提交了以下证据： 1、2014年3月16日《外墙反射隔热涂饰工程施工合同书》原件一份，以证明原、被告双方签订了施工合同，合同对单价、施工面积、违约责任等进行了约定； 2、《收方单》及《收款收据》原件各一份，证明原告按照合同进行了施工，现在被告还拖欠原告199560.00元工程款。 被告泸州建司对原告广毅公司提交的证据发表如下质证意见： 对证据1的真实性无异议，但达不到原告的证明目的；对证据2中的《收方单》是属于正式确认工程量前的收方统计，不是工程量的最后确认，更不是工程价款的结算，达不到原告的证明目的；对证据2中的《收款收据》真实性无异议，被告是支付了640000.00元的工程款。 被告泸州建司为支持自己的反驳主张向本庭提交了以下证据： 1、2014年3月16日《外墙反射隔热涂饰工程施工合同书》一份； 2、《四川省关于GB50300-2001系列建筑工程施工质量验收规范实施指导意见》中《涂料（溶剂性）涂饰工程检验批质量验收规范》（SG-T102）一份； 3、照片4张； 4、《凉山州有色金属工业公司经济适用住房工程外墙反射隔热图施工工程返工修复费用说明》一份； 5、《凉山州有色金属工业公司经济适用住房工程外墙反射隔热涂饰工程返工修复费用预算价》一份。 以上5组证据共同证明：1、案涉工程的工期为75天，但原告于2014年3月16日进场施工，于2015年7月16日完工，实际工期为16个月，延误工期13.5个月，原告应承担延误工期责任，按工程总价款每日千分之一的标准向被告支付13.5个月的违约金，或者将该违约金扣抵工程款；2、原告承包施工的案涉工程存在外墙面涂饰不均匀、粘接不牢固、透底、龟裂起皮及皱皮、光泽不均匀至色差、流坠不光滑等问题，上述问题涉及质量主控项目和一般项目，属于严重质量问题；3、解决质量问题的返工修复费为181975.96元，原告应承担质量责任，承担返工修复费用，或将该笔费用抵扣工程款。 原告广毅公司对被告泸州建司提交的证据发表如下质证意见： 对证据1的真实性无异议；对证据2不予认可；对证据3不予认可，因为照片上没有时间，人已经搬进去住了，说明是最近才照的，已经过了保修期，这个是基层出了问题，不是漆出了问题，基层是因西昌的天气情况出的问题；对证据4、5不予认可，原告从来没有收到过被告口头或书面的质量问题，如果有问题被告肯定不支付后面的款项，而且人也不会搬进去住。 根据双方当事人的举证、质证及本案的庭审情况，本院对双方当事人提交的证据材料认证如下： 原告广毅公司提交的证据1、2客观、真实，被告泸州建司对其真实性无异议，本院对其真实性及其证明力予以确认。 被告泸州建司提交的证据1客观、真实，原告广毅公司对其真实性无异议，本院对其真实性及其证明力予以确认；证据2客观、真实，本院对其真实性及其证明力予以确认；证据3无具体拍摄时间，且原告对其真实性不予认可，本院对其真实性及其证明力不予确认；证据4、5系被告单方面制作，没有原告方或第三方的签字确认，本院对其真实性及其证明力不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年3月16日，原告广毅公司（乙方）与被告泸州建司（甲方）签订了《外墙反射隔热涂饰工程施工合同书》，合同约定：1、甲方将凉山州有色公司经济适用房外墙装饰广毅建筑反射隔热涂料工程分包给乙方，承包方式为包工包料；2、工程面积约为11000平方米，以实际反射隔热涂料施工面积为准；3、工期从2014年3月16日进场施工，净工期75天，如遇因甲方撤架管等耽搁时间，工期顺延；因甲方或设计变更等原因影响工期，工期顺延；因不可抗力因素造成的停工，工期顺延；因乙方责任，不能按时开工或中途停工、窝工，工期不顺延；4、质量标准执行现行国家和四川标准，增加打底使用惠康黑色腻子灰布玻纤网施工一道，第二道刮惠康白色外墙腻子灰一遍；5、乙方必须按上海广毅反射涂料一底两面施工工艺施工；6、工程款结算按照68.00元/平方米单价结算，价格只包含反射隔热涂料的制作、施工、材料损耗、不再产生其他任何费用，税金、架管、水电等其他各种费用均由甲方承担，合同总金额按实际施工收方面积为准进行结算；7、付款方式：基层处理完毕、面层腻子施工打磨完毕后甲方支付乙方工程量总款的30%；反射隔热涂料全部施工完毕并经建设单位监理和甲方签字确认合格后，甲方向乙方支付工程量款总额的40%总工程进度款项；经相关单位和质检部门验收合格后，甲方按乙方实际施工面积并经双方签字确认后五十六个工作日内支付乙方总工程款的95%；剩余5%的工程款作为质量保证金（无息），乙方承诺的质保期到期后未出现质量问题，甲方应在7天内付清；8、质量保证期为2年，质量保证期满后乙方承诺参照国家相关规定保修；质量保证期内因施工质量产生的质量问题，接甲方书面通知后乙方应在48小时内派人到现场处理，如逾期不处理，甲方有权自行处理，相关费用由乙方承担；因使用方原因造成的损失，由乙方负责维修，向使用方收取机械材料和适当的人工费；9、任何一方不得无故毁约，如一方毁约必须向守约方赔付合同总价款10%的违约金，并承担相应的责任；甲方无故未按合同支付给乙方工程进度款，应按未支付金额每日千分之一支付违约金，而乙方有权停止施工；乙方无故未在规定工期时间内保质保量完成施工，甲方可向乙方索取每日千分之一的违约金；10、其中任何一方违约，首先应协商解决，协商不成时，可直接向西昌市人民法院起诉。合同签订后，原告组织人员对案涉项目进行施工。工程完工后，原告广毅公司的施工员陈宗平与被告泸州建司的收方统计员曾继彬于2015年7月16日对原告完成的工程量进行了确认：A、C栋外墙漆共计11326.53平方米，A栋刮白共计1387.12平方米。另查明，被告泸州建司于2014年5月8日、2014年9月17日、2014年11月17日、2015年7月15日、2016年2月3日分别向原告广毅公司支付了工程款200000.00元、200000.00元、 120000.00元、50000.00元、70000.00元，合计640000.00元。 上述事实有本院予以确认的证据和双方当事人的陈述在卷佐证。 本院认为，一、关于原告的起诉是否超过诉讼时效的问题。本案中，根据双方签订的《外墙反射隔热涂饰工程施工合同书》中关于工程款支付方式的约定，工程款的支付是按照工程进度按比例进行支付的，工程完工并实际交付后双方未对工程款支付情况进行最终的结算，被告支付了多少工程款，尚欠原告多少工程款均未明确，故原告知道或应当知道其权利受到侵害的起算时间未明确，本案诉讼时效的起算时间所依据的条件并未实际发生，原告提起诉讼主张权利并未超过诉讼时效的规定。 二、在双方未办理工程款结算的情况下，通过原告提供的证据是否能够确认被告应付工程款具体金额的问题。根据原告提供的《收方单》，原告广毅公司的施工员陈宗平与被告泸州建司的收方统计员曾继彬对原告完成的工程量进行了统计，确认了原告完成的工程量为：A、C栋外墙漆共计11326.53平方米，A栋刮白共计1387.12平方米。被告泸州建司对曾继彬系泸州建司负责案涉工程的收方统计员的身份无异议，案外人曾继彬在《收方单》上对工程量进行结算并签字确认的行为代表被告泸州建司，其后果应由泸州建司承担，故本院认定原告完成的工程量为A、C栋外墙漆11326.53平方米，A栋刮白1387.12平方米。根据双方签订的《外墙反射隔热涂饰工程施工合同书》的约定，工程款按工程量以68.00元/平方米单价结算，其中A、C栋外墙漆11326.53平方米系按照合同约定完成的工程量，其对应的工程款为11326.53×68.00=770204.04元，另外A栋刮白1387.12平方米为合同之外完成的工程量，原告称双方口头约定了该部分工程量单价为50.00元/平方米，但被告泸州建司当庭予以否认，而原告未能提供证据证明该部分工程量的结算单价为50.00元/平方米，故该部分工程量的工程款无法确认，本院最终能够确认的原告完成的工程量所对应的工程款为770204.04元。原告提供了被告已支付工程款的《收款收据》，被告泸州建司对其真实性以及已支付的工程款金额无异议，该证据证实被告已支付原告工程款640000.00元，扣除该部分被告已支付的工程款后，被告尚未支付的工程款为130204.04元。被告泸州建司以工程存在质量问题为由拒不支付拖欠的工程款，但被告未能举证证明原告所完成的工程存在质量问题，且案涉工程在2015年7月就已完成并交付使用，在长达近四年的时间内被告未按照合同约定向原告书面提出工程存在质量问题，也未提起过相关诉讼主张权利，被告关于工程存在质量问题的抗辩理由不能成立，故原告要求被告支付工程款199560.00元的诉讼请求，本院予以支持130204.04元。 三、关于原告主张的按未付工程款每日千分之一的标准支付违约金的问题。根据双方签订的《外墙反射隔热涂饰工程施工合同书》关于违约责任的约定，若被告未按合同约定支付给原告工程进度款，则应按未支付金额每日千分之一的标准支付违约金。本案中，在原告已经完成全部工程并经双方对工程量进行结算的情况下，被告应按原告实际施工面积并经双方签字确认后的五十六个工作日内支付原告总工程款的95%，故对于除工程款5%的质量保证金之外的工程款，被告应当于双方签订《收方单》后的56天内向原告进行支付，《收方单》签订时间为2015年7月16日，则支付时间应为2015年9月10日，被告最后一次支付工程款的时间为2016年2月3日，原告要求以该时间为计算违约金的起算时间本院予以照准，违约金计算金额为扣除5%质量保证金的工程款部分，即130204.04-770204.04×5%=91693.84元，计算标准合同约定为每日千分之一，折合年利率为36.5%，本院认为该违约金约定过高，本院酌定违约金按年利率24%计算，故对于除质量保证金之外的95%工程款部分，本院予以支持91693.84元自2016年2月3日起按年利率24%计算至款项付清之日止的违约金。对于剩余5%工程款的违约金，因在合同中，双方约定了该5%的工程款为不计息的质量保证金，同时该质量保证金的支付时间为两年质保期届满之后的七日内，但双方均未举证证明案涉工程的交付时间，质保期届满时间亦无法确定，对于该部分工程款的违约金本院酌定以双方签订《结算单》的时间为工程交付时间，该时间点后两年质保期届满之后的七日内为该部分工程款的支付时间，故对于5%质量保证金的工程款部分，其违约金的计算时间为2017年7月24日，本院予以支持38510.20元自2017年7月24日起按年利率24%计算至款项付清之日止的违约金。 四、被告在庭审中提出原告延期完工要求原告支付违约金以及工程存在质量要求原告支付工程修复费用或将上述费用用作抵扣应付的工程款，因被告仅将上述内容作为其抗辩理由，并未向本院提出反诉主张权利，故本院在本案中对被告提出的关于延期完工的违约金以及工程质量问题的修复费用不作处理，被告可另案提起诉讼。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决如下： 被告四川省泸州市建设工程公司于本判决生效之日起15日支付原告西昌晟达广毅节能建材有限责任公司工程款130204.04元，并同时支付91693.84元自2016年2月3日起按年利率24%计算至款项付清之日止的违约金以及38510.20元自2017年7月24日起按年利率24%计算至款项付清之日止的违约金。 案件受理费4291.00元，减半收取计2145.50元，由原告西昌晟达广毅节能建材有限责任公司负担500.00元，由被告四川省泸州市建设工程公司负担1645.50元（此款原告已垫付，被告在履行上述义务时径直给付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 审判员  牛丹 二〇一九年九月十日 书记员  王菲 附本判决所适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。