安徽省马鞍山市花山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0503民初5820号 原告：张有兵，男，汉族，1970年7月28日出生，户籍地安徽省马鞍山市花山区，现住安徽省马鞍山市花山区。 委托诉讼代理人：石德全，安徽铭心律师事务所律师。 委托诉讼代理人：石梦菊，安徽铭心律师事务所律师。 被告：马鞍山市公共交通集团有限责任公司，住所地安徽省马鞍山市花山区。 法定代表人：谢业明，该公司总经理。 委托诉讼代理人:刘梅，安徽长城律师事务所律师。 委托诉讼代理人:吴桂保，安徽长城律师事务所律师。 原告张有兵与被告马鞍山市公共交通集团有限责任公司（以下简称公交公司）劳动争议一案，本院于2019年10月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张有兵及其诉讼代理人石梦菊，被告公交公司的诉讼代理人吴桂保到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告向原告支付一次性工伤就业补助金等费用266336.2元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2011年12月，原告到被告处工作，在被告处任驾驶员一职。2018年6月26日，原告在上班时上厕所途中被广告牌砸伤，经医院诊断，其胸4、7椎体压缩性骨折。马鞍山市人力资源和社会保障局于2018年9月作出《工伤认定书》，认定原告构成工伤。后马鞍山市劳动能力鉴定委员会作出《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，认定原告劳动功能障碍程度为九级。原告认为，被告应当依法承担工伤待遇赔偿责任。且被告在原告停工留薪期期间每月只按最低工资标准的80%向原告支付停工留薪期待遇，违反《工伤保险条例》第三十三条关于“在停工留薪期内，原工资福利待遇不变”的规定。根据《劳动合同法》第三十八条之规定，“未及时足额支付劳动报酬”的，劳动者有权单方解除劳动合同，且不需提前三十天通知被告。原告于2019年7月1日书面通知被告解除劳动合同，被告于7月3日收到该通知，故自7月4日起原、被告双方的劳动关系即己解除。但之后被告却以旷工为由违法解除与原告之间的劳动关系，致使原告无法领取失业保险金，故被告应支付经济赔偿金等费用，因双方协商未果，原告诉至法院。 公交公司辩称，一、被告对原告在上厕所途中被广告牌砸伤构成工伤以及劳动功能障碍鉴定为九级这个基本事实没有异议。但是被告认为，原告的工伤存在第三人侵权赔偿问题，经调查原告已经从侵权人处获得赔偿款165051元，其中误工费是14923元，被告为原告购买了工伤保险和意外伤害保险，原告已经获得意外伤害保险赔偿款1万元。因此，本案在核算原告工伤待遇时应当扣除原告从侵权人处获得的赔偿款及意外伤害保险理赔款。二、被告在2019年7月3日收到原告解除劳动合同通知，被告也在2019年8月5日因原告违反公司内部规章制度向其发出解除劳动合同通知，被告认可目前双方已经解除劳动合同，但是原告以被告违反劳动合同法第38条为由解除劳动合同的理由不能成立，被告不存在未及时足额支付劳动报酬的情形。针对原告的书面通知，被告在2019年7月10日也给予了书面的回函，通知原告尽快向被告提供第三人侵权赔偿清单，以便核算劳动报酬，同时也通知原告在未办理解除劳动合同手续前履行正常的请假手续或到岗工作，如果不履行请假手续也拒绝到岗的话，被告将于2019年7月16日起按照旷工考勤，并按照奖惩办法解除劳动合同。原告在收到被告的回函后一直没有请假，也没有到岗工作，被告在征求工会意见后在2019年的8月5日将解除劳动合同书邮寄给了原告及其指定的联系人。三、原告提出的工伤待遇诉请部分不符合法律规定，也没有依据，请求法院不予支持。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对于当事人无异议的身份证、企业信息单、劳动合同书、仲裁裁决书、生效证明、工伤认定决定书、因工负伤劳动能力鉴定结论书、工伤职工待遇核准表、个人应缴实缴明细单、社会保险缴费凭证、工资明细表、民事判决书、赔付通知等证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人有异议的证据，本院认定如下：原告提交的病例记录、检查报告单、医疗费发票、诊断证明书、收入证明、解除劳动合同通知书及回执以及被告提交的工资明细表，均真实、合法，且与本案有关联，予以认定。被告提交的职代会决议、签到表、会议记录及回函，虽具有真实性，但无法达到被告的证明目的。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：张有兵于2011年12月进入公交公司工作。2015年12月25日，双方签订无固定期限的书面劳动合同，约定张有兵从事驾驶员工作。2018年6月26日，张有兵在上班时上厕所途中被马鞍山市圳秀置业发展有限公司的广告牌砸伤，后被送往马鞍山市人民医院治疗，经诊断为胸4、7椎体压缩性骨折。2018年9月3日，马鞍山市人力资源和社会保障局认定张有兵为因工负伤。2018年10月26日，张有兵的劳动功能障碍经马鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级。张有兵受伤后，马鞍山市人民医院开具了多份诊断证明书，医嘱建议张有兵休息至2019年7月8日。2019年7月1日，张有兵向公交公司邮寄了《解除劳动合同通知书》，以公交公司违反劳动合同法第三十条等规定为由要求解除劳动合同。公交公司于次日收到该通知书。2019年7月10日，公交公司向张有兵回函，确认公司已经收到上述《解除劳动合同通知书》，要求张有兵提交第三方侵权案件的生效民事判决书以便核算其应发的劳动报酬，并告知张有兵工伤停工期和医疗期均已届满，其应于2019年7月15日前到岗工作，如逾期不到岗工作，将于2019年7月16日开始按照旷工考勤，并依据《马鞍山市公交集团员工奖惩办法》的相关规定解除劳动合同。因张有兵一直未回单位上班，公交公司于2019年8月5日再次向张有兵发函，以张有兵连续旷工超过10日为由，决定解除与张有兵的劳动合同。后张有兵向马鞍山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求公交公司支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、医疗费、病假工资、经济补偿金、失业金损失等共计221246.2元。该委于2019年9月5日作出仲裁裁决，裁决公交公司支付张有兵一次性伤残就业补助金44175.44元。张有兵对该裁决不服，以致成讼。 另查明：公交公司为张有兵缴纳了工伤保险。张有兵因工受伤前12个月平均每月应发工资为4178.19元，实发工资为3141.99元。2019年1月至3月，张有兵每月个人交纳的公积金为486元，2019年4月至6月，其个人交纳的公积金为340元/月。2019年1月至6月，张有兵每月个人交纳养老金388.8元、医保金97.2元、失业金24.3元、医助金8元。因工受伤后，公交公司于2018年7月至2019年6月共计向张有兵实发工资5679.07元。2019年7月，公交公司向张有兵补发工资6489.3元。 又查明：2018年12月24日，本院判决马鞍山市圳秀置业发展有限公司赔偿张有兵各项损失共计165051元（包含5个月的误工费14923元）。 本院认为，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤保险待遇。本案中，张有兵因工负伤，被鉴定为劳动功能障碍九级，公交公司作为用人单位，依法应当向张有兵支付各项工伤待遇。因公交公司为张有兵缴纳了工伤保险，故张有兵向公交公司主张医疗费及一次性工伤医疗补助金，不符合法律规定，不予支持。法律规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。劳动者病伤假工资不得低于当地最低工资标准的80％。根据张有兵的伤情及《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，其停工留薪期为6个月。停工留薪期届满后，参照医嘱，张有兵享有病假期至2019年7月8日。在前述期间内，公交公司依法应当及时足额向张有兵发放工资，但公交公司并未能履行其法定义务，张有兵据此要求解除劳动合同，符合法律规定，双方的劳动合同自2019年7月3日起解除。根据张有兵在公交公司的工作年限及劳动合同解除前十二个月（2018年7月至2019年6月）的平均工资，公交公司应向张有兵支付经济补偿24854元（3106.75元×8个月）。本案系因第三人侵权而引发的工伤事故，工伤职工可以依据侵权责任法主张侵权损害赔偿，也可依据工伤保险规定主张工伤保险赔偿。公交公司要求将张有兵已经获得的侵权赔偿款及意外伤害保险理赔款在其应当支付的劳动报酬中予以扣除的观点缺乏法律依据，本院不予采纳。扣除已经发放的工资，公交公司还应向张有兵支付停工留薪期工资和病假工资合计13307.57元（3141.99元×6个月+1104元×6个月-5679.07元-6489.3元）。现张有兵与公交公司的劳动合同已经解除，张有兵要求公交公司支付一次性伤残就业补助金，符合法律规定，公交公司应向张有兵支付一次性伤残就业补助金56605.8元（5660.58元×10个月）。至于失业金损失，因张有兵未举证证明其存在失业金损失且该损失系由公交公司的原因造成，故对该项诉请，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告马鞍山市公共交通集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告张有兵工资13307.57元、一次性伤残就业补助金56605.8元、解除劳动合同的经济补偿24854元，合计94767.37元； 二、驳回原告张有兵的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告马鞍山市公共交通集团有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审 判 长  张 晔 人民陪审员  缪开妹 人民陪审员  刘迪生 二〇二〇年一月十三日 书 记 员  范 怡 附：本案适用的法律条文 一、《中华人民共和国劳动法》 第七十三条第一款劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇： （一）退休； （二）患病、负伤； （三）因工伤残或者患职业病； （四）失业； （五）生育。 二、《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 三、《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 四、《安徽省实施办法》 第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。 劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。 五、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。