河北省唐山市丰润区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0208民初3986号 原告（被告）：梁晓，男，1985年9月11日出生，汉族，农民，户籍河北省衡水市景县，现住唐山市路南区。 委托代理人：马杰、刘爽，河北彬礼律师事务所律师。 被告（原告）：考伯斯(中国)炭素化工有限公司，住所地：唐山市丰润区八里庄南。 法定代表人：**存，董事长。 委托代理人：于化国、张晓静，河北杰大律师事务所律师。 原告梁晓与被告考伯斯(中国)炭素化工有限公司（以下简称考伯斯公司）劳动争议一案，唐山市路北区人民法院于2019年7月16日立案受理后，被告考伯斯公司提出管辖权异议，该院裁定管辖权异议成立，此案移送本院处理。本院于2019年7月17日立案受理了原告考伯斯公司与被告梁晓劳动争议一案。本院依法由审判员杨慧苑独任审判，并案公开开庭进行了审理。原告梁晓及其委托代理人马杰、被告考伯斯公司的委托代理人于化国、张晓静到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告梁晓诉称，原告于2008年1月至2016年4月28日，在被告处从事操作工工作。接触有害因素：苯系物、噪声。2016年3月，原告被诊断为白血病，陆续接受治疗至今。2018年2月1日，经唐山市职业病诊断鉴定委员会鉴定为职业性肿瘤(苯所致白血病)。2018年4月20日，唐山市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字［2018］1302400015号认定工伤决定书，认定职业病为工伤。2018年7月19日，经唐山市劳动能力鉴定委员会鉴定为二级伤残，停工留薪期12个月。2016年3月至2019年5月，原告十二次住院治疗，共计住院231天，其中在天津住院171天，在唐山住院60天。2016年3月至2017年3月工伤认定前七次住院治疗，花费医疗费254655.47元，除医保报销部分，原告自费支付住院费88436.69元，原告自费支付医药费75361.39元，自费住院费及医药费共计163798.08元。根据《职业病防治法》第五十五条第三款规定“疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担。”被告应当支付原告医疗费163798.08元、住院伙食补助费13664元、护理费57766元、交通费2750元、住宿费17100元、营养费23100元。原告2015年5月至2016年4月在岗平均工资每月5696元，2016年5月至2017年7月被告为原告开病假工资每月2648元，病假期间工资差额为45720元［(5696-2648)×15个月］。2017年8月至2018年7月原告工资平均每月3246元，停工留薪工资差额为29400元［(5696-3246)×12个月］。原告2015年社保缴费基数为6105元，因病退出工作岗位后，被告将原告社保缴费基数自2016年开始调减为每月5417元，2017年调减为每月4455元，2018年调减为每月3636元，上述调减直接导致原告一次性伤残补偿金差额41250元［(6105-4455)×25个月］，每月工伤伤残津贴差额1402.5元［(6105-4455)×85%］。根据《职业病防治法》第五十六条“用人单位应当保障职业病病人依法享受国家规定的职业病待遇”。被告应当为原告补足上述差额。原告因患职业性肿瘤，自身和家人都遭受了极大的精神损害和经济损失。根据《职业病防治法》第五十八条“职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。”原告鉴定为二级伤残，2018年认定工伤时，父亲64岁、母亲60岁，儿子4岁，均符合被扶养人条件。被告应当在工伤保险待遇之外，支付原告残疾赔偿金593946元(32997×20×90%)，被扶养人生活费398466元(三个被扶养人生活费分别为22137×16/2+22137×20/2+22137×14/2，年赔偿总额不超过人均年消费支出)，精神损害抚慰金100000元。望贵院依法裁判，以保护劳动者的合法权益。诉讼请求：1、依法判决被告支付原告疑似职业病诊断医学观察期医疗费163798.08元、住院伙食补助费136644元(128天×100元/天+未报销864元)、护理费57766元(231天×河北2017年社平工资5439/21.75天)、交通费2750元、住宿费17100元(天津住院171天*100元/天)、营养费23100元(231天×100元/天)；2、被告为原告补足2016年5月至2017年7月15个月病假期间工资差额45720元；3、被告为原告补足2017年8月至2018年7月12个月停工留薪期工资差额29400元；4、被告为原告补足一次性伤残补助金差额41250元；5、自2018年8月起至原告退休，被告为原告每月补足伤残津贴1402.5元；6、被告支付原告残疾赔偿金593946元(32997×20×90%)；7、支付原告被扶养人生活费398466元；8、被告支付原告精神损害抚慰金100000元。 被告考伯斯公司辩称，原告第6、7、8项诉请不属于劳动争议，梁晓诊断为白血病是2016年。在2016年已经确定为白血病，应当由医疗机构告知劳动者本人及通知用人单位。用人单位未接到任何通知。梁晓也应该在此时提起劳动仲裁。因此，不能确定梁晓之前为疑似职业病，且仲裁已经超过时效，建议驳回其诉请。考伯斯公司诉称，梁晓在2018年2月经唐山市职业病鉴定委员会鉴定为职业病，4月20日认定为工伤。2018年7月19日鉴定为二级伤残。停工留薪期12个月。梁晓要求考伯斯公司承担其认定职业病之前的医疗费等相关费用，考伯斯公司认为梁晓职业病的认定时间为2018年2月，其应该在2月份后享受相应工伤待遇，之前没有任何医疗机构认定梁晓所得疾病为疑似职业病，也没有任何机构通知梁晓所患疾病为疑似职业病。因此仲裁庭认定梁晓工伤之前为疑似职业病，并裁决梁晓享受疑似职业病待遇没有任何法律依据。梁晓提起仲裁确认为疑似职业病超过了仲裁时效。因此为维护自己的合法权益，提出如下诉讼请求：1、要求依法判决梁晓2016年4月至2018年2月所患白血病不属于疑似职业病观察期；2、判决考伯斯公司不支付梁晓2016年4月至2018年2月的医疗费、伙食补助费、护理费、交通费、住宿费、营养费；3、判决考伯斯公司不支付梁晓一次性伤残赔偿金差额；4、判决考伯斯公司不支付梁晓2018年8月至2019年4月的伤残津贴差额；5、判决考伯斯公司不支付梁晓2019年4月16日至5月14日的护理费、伙食补助费。 梁晓辩称，考伯斯公司起诉不支付职业病诊断观察期费用没有事实依据，在梁晓工作的过程中从未告知有毒有害和化学物质接触的情况，也未进行有效的职业病防治工作，导致梁晓在2016年诊断为白血病，陆续接受治疗至今。梁晓所患的职业病在2018年4月被认定为工伤，鉴定为二级伤残，给本人及家庭造成了巨大的损失，按照工伤保险条例以及职业病防治法相关规定，考伯斯公司应当按照梁晓在职时候的工资收入以及社会保险缴费基数支付工伤待遇。梁晓的白血病治疗至今尚未中断，对于疑似职业病期间的医疗费用也应该由用人单位承担，梁晓主张的相关待遇并未超过仲裁时效。考伯斯公司的诉请不成立。 经审理查明，2008年1月1日，梁晓到考伯斯公司工作，双方签订了书面劳动合同。考伯斯公司安排梁晓到港口仓库工作。考伯斯公司为梁晓缴纳了各项社会保险费。2016年3月30日梁晓住院治疗，被诊断为急性白血病。之后，梁晓一直在治疗，没有到岗工作。 2017年4月，梁晓开始申请职业病鉴定。2018年2月1日，唐山市职业病诊断鉴定委员会鉴定梁晓为职业性肿瘤(苯所致白血病)。2016年4月至2018年1月为梁晓疑似职业病诊断医学观察期间。2018年4月20日，唐山市人力资源和社会保障局制发《认定工伤决定书》冀伤险认决字［2018］1302400015号，认定梁晓为工伤。2018年7月19日，唐山市劳动能力鉴定委员会制发《初次鉴定结论书》唐山市劳鉴2018年002571号，鉴定结论：贰级伤残、停工留薪期拾贰个月。 梁晓自2016年3月30日住院确诊为白血病至2019年5月14日，在天津住院171天(其中2018年2月后住院43天)，在唐山住院60天（均为2018年2月之后），个人支付医疗费164504.72元（其中2018年2月后医疗费7626.46元）。梁晓住院期间均由其家人护理，考伯斯公司未支付护理费。 按银行交易日期统计2015年5月至2016年4月梁晓实发工资及补助月平均数为5695.87元(其中交通费补助和餐饮费补助每月平均886.8元)。自2016年5月至2018年1月，考伯斯公司平均每月支付梁晓工资2824.24元。2018年2月至2018年7月考伯斯公司平均每月支付梁晓工资3236.65元，2018年8月支付梁晓工资3277.48元，导致梁晓每月工资、保险缴费基数及伤残津贴均产生差额。 梁晓停工留薪期起始时间为2018年2月1日。考伯斯公司已支付梁晓一次性伤残补助金111378.5元。2018年8月起梁晓开始领取伤残津贴，每月津贴3786.86元（4455.14元×85%）。 庭审中，考伯斯公司主张梁晓职业病认定后的所有花费应该由工伤保险基金支付，梁晓主张的疑似职业病医学观察期间的费用过高。梁晓2015年5月至2016年4月补助金额不应计算在工资内。 2019年4月28日，梁晓向唐山市劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，要求考伯斯公司给付其各项费用、补足各项差额。2019年6月25日，该仲裁委作出唐劳人仲裁字［2019］045号仲裁裁决书，裁决如下：“一、被申请人支付申请人医疗费163798.08元、伙食补助费6625元、护理费50764元、交通费1717.5元、住宿费17100元。二、被申请人支付申请人2016年5月至2018年1月期间的工资差额39515.55元、2018年2月至2018年7月停工留薪期间的工资差额9521.18元。三、被申请人支付申请人一次性伤残补助金差额24752.25元。四、被申请人支付申请人2018年8月至2019年4月伤残津贴差额8308.53元。五、被申请人支付申请人2019年4月16日至5月14日的护理费7002元、伙食补助费864元。六、申请人的其他请求，依据不足，不予支持。” 上述事实，有原被告陈述及相应证据予以证实。 本院认为，《中华人民共和国职业病防治法》规定，疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担。用人单位应当保障职业病病人依法享受国家规定的职业病待遇。 考伯斯公司作为梁晓的用人单位应当支付梁晓疑似职业病诊断医学观察期间的费用，即医疗费156878.26元（164504.72元—7626.46元）、住院伙食补助费4480元［（171天—43天）×35元/天］、住宿费12800元［（171天—43天）×100元/天］、护理费14008.32元（109.44元/天×128天）、交通费1232元。 考伯斯公司为梁晓缴纳了工伤保险，根据《中华人民共和国社会保险法》、《工伤保险条例》、《河北省工伤保险条例实施办法》的相关规定，因工伤发生的医疗费、住院伙食补助费、到统筹地区以外就医的交通费、食宿费、一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴，由工伤保险基金支付。治疗工伤期间的工资福利由用人单位支付。梁晓所患白血病已认定为工伤、鉴定为二级伤残、停工留薪期12个月。由于考伯斯公司调减梁晓的工资，导致工伤保险基金支付给梁晓的一次性伤残补助金和伤残津贴减少，差额部分应由考伯斯公司补足。梁晓工资中的补助部分，是考伯斯公司按公司规定和梁晓的出勤按月支付给梁晓，是梁晓工资收入的组成部分，考伯斯公司主张扣除补助部分计算工资，理据不足，本院不予采信。一次性伤残补助金差额为31025元［（5696元—4455元）×25个月］、自2018年8月至2020年3月伤残津贴差额为21097元［（5696元—4455元）×85%×20个月］。考伯斯公司应当为梁晓补足2018年2月至2018年7月停工留薪期工资差额11483元［（5696元—3236元）×6个月—3277元］。2016年5月至2018年1月期间考伯斯公司少付梁晓工资60312元［（5696元—2824元）×21个月］，应予补足。 梁晓要求考伯斯公司给付工伤认定后的住院伙食补助费、护理费、交通费，考伯斯公司主张此部分费用应由工伤保险基金支付，考伯斯公司该主张符合法律规定。对梁晓的该部分诉讼请求，本院不予支持。 梁晓主张的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金为民事侵权赔偿项目，与本案不是同一法律关系，本案不予处理。 综上，依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条、第五十六条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、《河北省工伤保险条例实施办法》第十一条的规定，判决如下： 一、被告考伯斯(中国)炭素化工有限公司给付原告梁晓疑似职业病诊断医学观察期医疗费156878.26元、住院伙食补助费4480元、住宿费12800元、护理费14008.32元、交通费1232元，合计189398.58元； 二、被告考伯斯（中国）炭素化工有限公司给付原告梁晓2016年5月至2018年1月工资差额60312元、2018年2月至2018年7月停工留薪期工资差额11483元、2018年8月至2020年3月伤残津贴差额为21097元、一次性伤残补助金差额31025元，合计123917元； 三、驳回梁晓、考伯斯（中国）炭素化工有限公司的其他诉讼请求。 上述一、二、三项内容于本判决生效后十日内履行。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，被告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告考伯斯(中国)炭素化工有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判员  杨慧苑 二〇二〇年三月十七日 书记员  董 浩