安徽省霍邱县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1522民初3941号 原告：六安钢铁控股集团特钢有限公司（原安徽首矿大昌金属材料有限公司），住所地安徽省六安市霍邱县经济开发区。 法定代表人：孙志刚，总经理。 委托诉讼代理人：刘兴宇，公司员工。 委托诉讼代理人：赵旺安，公司员工。 被告1：秦皇岛奔龙冶金机械有限公司，住所地河北省秦皇岛市经济技术开发区。 法定代表人：周贵庄，总经理。 委托诉讼代理人：肖宾，该公司职员。 委托诉讼代理人：吴秀萍，河北吴秀萍律师事务所律师。 被告2：王淑娟，女，1971年07月16日生，汉族，住黑龙江省绥棱县。 原告六安钢铁控股集团特钢有限公司（以下简称六安特钢公司）与秦皇岛奔龙冶金机械有限公司（以下简称秦皇岛机械公司）、王淑娟承揽合同纠纷一案，本院于2019年6月19日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告六安特钢公司委托诉讼代理人刘兴宇，被告秦皇岛机械公司委托诉讼代理人肖宾、吴秀萍到庭参加诉讼，被告王淑娟经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告六安特钢公司向本院提出的诉讼请求：1、判令被告立即全额退还原告合同预付款2163900元，并按中国人民银行同期贷款基准利率向原告支付该预付款自2018年9月30日至实际退还日期间的利息（截至2019年4月30日的利息数额暂为54908.96元）。2、判令被告向原告支付逾期交货违约金2596723。3、被告王淑娟对上述1、2项秦皇岛机械公司债务承担连带责任。4、原告为进行本案诉讼发生的财产保全责任保险费以及财产保全费、案件受理费等由被告承担。事实和理由：2018年9月27日，原告和秦皇岛机械公司签订《购销合同》（合同编号：LAGT-CG30338-2018），原告向被告订购渣罐10个、渣盆18个、渣罐车4台，合同总金额为721.312万元，合同约定交货期为：合同收到预付款后生效，生效后4个月交付完毕。原告于2018年9月30日向被告支付预付款2163900元，按照合同约定，被告应当于2019年1月31日前向原告交货。但是直到2019年4月，被告仍未履行交货义务。原告多次催促秦皇岛机械公司履行交货义务，但秦皇岛机械公司百般推诿。后来发函给原告，不但明确拒绝按照原合同约定交货，而提出合同价格上涨的无理要求。由于被告根本不具备交货条件，而且被告明示不打算继续按照合同履行交货义务。为了避免损失进一步扩大，原告不得不于2019年4月13日向被告邮寄送达《解除合同通知书》，通知解除《购销合同》。按照《中华人民共和国合同法》规定，当事人解除合同的，应当通知对方，自通知送达对方时合同解除；合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，当事人可以要求恢复原状及赔偿损失等。据此，在原告依法通知被告解除合同后，被告应当将原告已经支付的合同预付款连同利息一并全部还给原告。购销合同第九条第（1）项约定：“供方未按照合同约定时间交付符合约定要求的货物的，需按照合同总金额×0.5%×延期天数的额度向需方支付违约金。”截至合同解除日，被告延误合同约定交货期共计72天，应支付违约金2596723元。 经查，在2019年4月28日前，秦皇岛机械公司性质为自然人独资的一人责任公司，投资人为被告王淑娟。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定:“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”据此，如王淑娟不能证明2019年4月28日前的秦皇岛机械公司财产独立其个人财产，则应当对秦皇岛机械公司2019年4月28日前产生的所有债务，依法承担连带责任。综上所述，为维护原告合法权益，望人民法院依法判如所请。 原告围绕诉讼请求向本院提交了以下证据：一、购销合同，证明:1、原、被告双方签订购销合同，原告向被告订购渣罐10个、渣盆18个、渣罐车4台，合同总金额721.312万元；2、合同约定交货期为：合同收到预付款生效，生效后4个月内交付完毕；3、合同第九条第（1）项约定，供方未按照合同约定时间交付符合约定要求的货物的，需按照合同总金额×0.5%×延期天数的额度向需方支付违约金。二、银行电子回单、收据，证明原告于2018年9月30日向被告支付预付款2163900元。三、原告给被告的催告函及邮寄该函的邮政快递单，证明原告于2019年3月6日书面催促被告履行交货义务。四、被告给原告的催告函，证明被告收到原告催告函后，不但拒绝履行合同约定交货义务，而且还向原告提出涨价的无理要求，还要求原告支付增加费用后被告才继续生产全部设备。该函表明被告明示毁约。五、解除合同通知书及邮寄该通知书的邮政快递单、邮件查询截图，证明原告于2019年4月13日向被告邮寄送达解除合同通知书，通知被告解除合同，要求被告立即退还原告预付款及相应利息，并按照合同约定向原告支付逾期交货违约金。六、被告公司企业信息查询截图、工商档案企业登记基本情况表、王淑娟身份证复印件，证明：1、被告秦皇岛奔龙冶金机械有限公司在2019年4月28日前为自然人独资的一人有限责任公司，被告王淑娟系当时该公司的投资人即唯一股东；2、被告王淑娟的身份信息。七、原告公司企业信息查询截图、企业名称变更核准通知书、有限责任公司变更登记审核表，证明2019年1月16日，原告公司名称由原来的安徽首矿大昌金属材料有限公司变更为六安钢铁控股集团特钢有限公司。 秦皇岛机械公司辩称，1、原告的诉请没有事实和法律依据。（1）该合同不是货物采购合同，而是加工承揽合同，因为原告订购的渣罐车、渣盆、渣罐全部都是非标准的机械设备，是需要我们为他设计生产，所以这个合同不是买卖合同，是加工承揽合同。（2）、造成这个合同交付的延误是由于原告的原因。双方在2018年9月27日签订了购销合同，在同一日双方还签订了一份技术协议，技术协议上明确表述了，原告要购买的机械设备，需要原告提供给我们具体的尺寸，且需要向我们提供相应配套设备的图纸，在原告的配套图纸提供之后，我们根据他提供的配套图纸进行生产设计，但由于原告方于2018年11月26日才给我方提供大部分图纸，我们按照合同约定，及时给他回复，我们按照和原告的沟通已经生产了部分设备，由于钢材及运输费用的涨价，和原告方再次沟通的时候，原告方提出了解除合同，我方也用文字回复不同意解除。所以这份合同直到现在迟延履行，是由于原告违约在先，双方没有就合同的履行达成一致的意见，也不存在合同已经解除的事实，我方认为原告的诉请没有事实和法律依据。2、原告的主张不能得到法院的支持。（1）合同已经解除的效力没有经过法律确认，也没有经过双方当事人协商一致，所以谈不上返还预付款及利息。（2）由于原告方违约在先致使合同造成了延误交付，违约责任在原告，所以违约金应该由原告自己承担。（3）这份合同的违约金约定的明显过高，每天0.5%，按年算违约金就是182.5%，所以法院判决的时候违约金应该予以调整。综合以上事实及理由，请求法院依法驳回原告的诉请，并请法院确认合同的效力，我们要求继续履行合同，原告应该接受已经为原告量身订制的4台渣罐车。 被告当庭所举证据：1、2018年9月27日双方签订的技术协议书；证明根据这份技术协议书原告存在违约，是由于原告的违约行为造成合同的延误。2、2018年12月5日，被告给原告发的工作告知函；证明原告没有给被告1提供图纸，被告1给原告做的生产图设计单位也没有进行确认，原告存在违约行为。3、2019年3月15日，被告给原告的催告函，证明原告存在违约行为。4、2019年4月13日，被告1针对原告提出的2019年4月10日提供的解除函进行回复，证明被告1不同意解除，因为我们已经按照他的尺寸制作出了4台渣罐车，再一次重申他们的违约行为。5、被告1的工程师与原告方的工程技术人员微信和邮箱邮件的电子截图；证明原告方没有在合同签订的同时提供配套的图纸和基础的轴形图，致使被告1无法设计生产图，生产图制作出后，又没有及时得到原告委托的工业设计部门及时的确认，致使延误了生产和交付，被告1认为这个责任在于原告一方。6、原告方给被告1提供的2份吊钩图纸；证明原告方提供的吊钩图纸的时间是2018年10月20日。7、渣罐车、渣罐、渣盆的图片；证明被告1单位生产的都是非标的产品，给原告特制的产品别人无法使用。 被告王淑娟未向本院提交书面答辩状，也未提交证据。 本院对原、被告证据认定如下：对原告证据1真实性予以认，除违约金外，合法性予认定；证据2、3、5、6、7真实性、合法性予以认定；证据4真实性予以认定。对被告证据1真实性、合法性予以认定；证据2、3、4真实性予以认定，证明目的不予认定；证据5电子截图，看不出微信当事人，真实性、及证明目的不予认定；证据6真实予以认定；证据7关联性不予认定。 本院经审理认定事实如下：2018年9月27日，原告安徽首矿昌金属材料有限公司（现六安特钢公司）和秦皇岛机械公司签订《购销合同》和《技术协议》各一份。合同约定：原告向被告订购渣罐10个、渣盆18个、渣罐车4台，合同总金额为721.312万元，合同在收到预付款后生效，生效后4个月定做物品交付完毕。技术协议中对原告定做的渣罐、渣盆、渣罐车设备技术参数作出了规定和要求。技术协议第五条约定：甲方（本案原告）需提交资料（1）吊车主钩（板钩）与副钩图纸。（2）渣罐订货图。（3）渣罐车外形图、走行布置图。第六条规定：乙方需提交资料。为满足工厂设计单位开展后续设计需要，乙方签订合同后7个工作日内，向甲方提供工厂设计所需要的相关资料。被告没有在规定的时间内向原告提供协议中规定的相关资料。原告于2018年9月30日向被告支付预付款2163900元，按照合同约定，被告应当于2019年1月31日前向原告交货完毕。由于被告没有在合同规定的期限内交付产品，原告于2019年3月6日向被告发了催告函，催告被告保证在3月15日前交货，否则，依法解除合同并追究违约责任。被告于3月15日向原告发来催告函，函中说：由于在2018年12月7日才收到原告公司的确认图纸，国内钢材涨价，要求原告合同价格上涨。2019年4月13日原告向被告邮寄送达解除合同通知书，通知被告解除合同，要求被告立即退还原告预付款及相应利息，并按照合同约定向原告支付逾期交货违约金。因被告未履行退款义务，原告遂诉讼来院，提出了前述请求。由于原告在向本院起诉时未提交技术协议，本案立案为购销合同纠纷，经审理案由应为承揽合同纠纷。 另查明，1、在2019年4月28日前，秦皇岛机械公司性质为自然人独资的一人责任公司，投资人为被告王淑娟。2、2019年1月16日，原告公司名称由原来的安徽首矿大昌金属材料有限公司变更为六安钢铁控股集团特钢有限公司。 本院认为，原、被告1之间签订的《购销合同》和《技术协议》，系双方真实的意思表示，内容不违反国家法律法规的禁止性规定，应为合法有效，受法律保护，对当事人双方具有法律约束力。因被告秦皇岛机械公司未按合同约定的时间向原告六安特钢公司交付订制的产品，而且被告不但未实际制作，还要求合同价格上涨。鉴于此，原告有权按照合同法的规定解除合同。原告向被告提出合同解除的效力，本院予以确认。合同解除后，原告要求被告退还预付款理由正当，本院予以支持。关于违约金问题，因合同约定的违约金过高，被告提出抗辩，请求调整。对此本院认为，根据相关司法解释规定，原告请求的利息和违约金合计为年利率24%为宜。原告与秦皇岛机械公司签订合同时，该公司性质为自然人独资的一人责任公司，投资人为被告王淑娟。王淑娟未向本院提交证据证明，2019年4月28日前的秦皇岛机械公司财产独立其个人财产，则应当对秦皇岛机械公司的本案债务，承担连带责任。因此，原告请求王淑娟应对本案的债务承担连带清偿责任，本院亦予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第二项、第九十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款，《最高人民法院关于民间借贷适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告秦皇岛奔龙冶金机械有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告六安钢铁控股集团特钢有限公司预付款2163900元； 二、被告秦皇岛奔龙冶金机械有限公司以本金2163900元为基数，以年利率24%承担违约金给付义务，从2019年2月1日开始计算至本金清偿时止； 三、驳回原告六安钢铁控股集团特钢有限公司的其他诉讼请求。 四、被告王淑娟对上述一、二条内容承担连带清偿责任； 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费45324元，申请保全费5000元，合计50234元，被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审 判 长  杨林章 人民陪审员  王花玲 人民陪审员  王 静 二〇一九年十月二十一日 书 记 员  刘子旷 附：相关法律条文 1、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十四条有下列之一的，当事人可以解除合同： （二）在履行期限届之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的； 第九十六条当事人一方依照本法第九十四条的规定主张解除合同的，应通知对方。合同自通知到达对方时解除。 2、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，作出判决。 3、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。 4、《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 5、《最高人民法院关于民间借贷适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 6、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。