上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初22317号原告：神旺大酒店(上海)有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人：李玉生，董事长。委托诉讼代理人：陆胤，上海蓝白律师事务所律师。委托诉讼代理人：王运辉，上海蓝白律师事务所律师。被告：张妤贇，女，1981年1月17日出生，汉族，户籍地上海市徐汇区。委托诉讼代理人：穆道彦，上海宇钧律师事务所律师。原告神旺大酒店(上海)有限公司(以下简称神旺大酒店)与被告张妤贇劳动合同纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告神旺大酒店的委托诉讼代理人陆胤、王运辉、被告张妤贇及其委托诉讼代理人穆道彦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。神旺大酒店向本院提出诉讼请求：不支付张妤贇违法解除劳动合同赔偿金220,782元。事实和理由：张妤贇于2005年2月至神旺大酒店工作，担任客务部主任，后升职为客务部副理，双方签订有自2017年2月1日起的无固定期限劳动合同。经神旺大酒店调查发现，张妤贇在2019年3月15日托人代打卡考勤，此前也有多次托人代打卡的行为，严重违反了公司规章制度。神旺大酒店于2019年4月26日与张妤贇解除劳动合同，于法有据，无需支付赔偿金。张妤贇辩称，不同意神旺大酒店的诉讼请求。针对代打卡事件，神旺大酒店在2019年4月2日已经由总经理胡某1签发了处罚公告，并张贴在食堂奖惩栏约十日，处罚内容是降职和记大过。此后神旺大酒店又以其托人代打卡为由解除劳动合同，属于一事二罚，违反了法律规定，应当支付赔偿金。其在2004年2月入职上海千鹤宾馆(即神旺大酒店的前身)，此后转入神旺大酒店继续工作，计算赔偿金的工作年限应当自2004年2月1日起算。本院认定事实如下：张妤贇原系神旺大酒店员工，双方签订的最后一份劳动合同为期限自2017年2月1日起的无固定期限劳动合同，约定张妤贇担任客务部副理，职等为委二。2019年3月15日，张妤贇因个人原因托其他员工代为进行上班打卡。后张妤贇书写反思报告，内容为“2019.3.15，作为职务代理人没有按规定时间到岗进行正常工作，当时前台正值退房高峰，不能因个人原因迟到，使客人对酒店前台管理工作产生了质疑……对此我做出深刻的检讨……”。2019年3月30日，张妤贇再次书写反思报告，内容为“2019年3月15日本人当天排班为8：30至17：00，因家中事发突然，帮家中病人去取病情证明单，担心自己上班迟到，故委托陆某1打了上班卡……在此之前因家中父亲身体不适，有过多次为逃避上班迟到不被扣钱，委托他人代为打卡的错误举动。我深刻意识到了我的所做(作)所为严重地触犯了酒店的规章制度……”。同日，神旺大酒店人事副理陆2及张妤贇的上级滕某某与张妤贇进行沟通，张妤贇在谈话开始即对其2019年3月15日托同事代打卡的行为进行了说明及认错，陆2表示“……真的按照员工手册严格来操作的话，肯定是双方都要开除的”。张妤贇表示“对”，“……05年开始一直到，从原先是千鹤，从千鹤转制后，一直到现在……”。陆2表示“……根据员工手册，我们是可以有权解雇你的”，“然后我们现在谈，就是因为你还有地方可以发挥热量……”，“……想要留下你来，然后具体处理的话，我们会再协商”，“我们处理意见以部门为主，我们这边的话会给上面参考意见……因为你也知道，你的是要走到总部的，总部的话也会以我们这边的处理意见为主”。滕某某表示“我们部门已经写上去了”，“……会降职、会降薪”，“会帮你安排一个更加适合……”。陆2表示“对，这是我们初步的意见嘛，如果不出意外就是这样的结果”，“如果就是说后面有，真的万一有什么结果的话，我们也会再通知你”。张妤贇表示“好。明白”。2019年4月3日，神旺大酒店在食堂张贴公告，内容为“客务部副理张妤贇2019年3月15日6：55上班刷卡，但8：50仍未到岗，经查证，该员工当天委托同部门员工陆某1代其打卡，经调查发现同部门沈某某、胡2、纪某均存在替张妤贇打卡行为。依据《员工手册奖惩制度》3.6.31托人或受托打卡签到、伪造出勤记录者，单位可予以双方当事人过失性解除劳动合同。但当事人双方认错态度积极，念在同仁平时工作态度良好，酌情做以下惩处：张妤贇、陆某1、沈某某、胡2、纪某：记大过一次；张妤贇为主要错误人，记大过并降职为主任；部门领导滕某某督导不利，依据《员工手册奖惩制度》3.3.30，予以记小过2次。代打卡行为恶劣，若再次发生，将严格依据馆内规章制度，严肃处理，对当事人予以解除劳动合同，绝不姑息！”。公告下方有胡某1(时任神旺大酒店总经理)签字。2019年4月19日，陆2、胡某1、滕某某与张妤贇再次进行沟通，陆2表示“……因为本身这个行为依据员工手册是要开除的……上面的态度很强硬……胡总考虑到大家之前都很努力，为了现场工作继续所以按照记大过处分，所以现在也连累了胡总……Candy(张妤贇)是不能再用了，公司提出与你解约……”。胡某1表示“……因为我知道应该开除，但我没有这样做……在管理层方面我已经违反公司的规定了……”。陆2表示“如果Candy你觉得冤，胡总和Kevin(滕某某)是最冤的，他们是好心，想降低惩罚力度……”。2019年4月22日，张妤贇收到合同解除通知函，内容为“……您委托他人于2019年3月15日代打卡，依据《员工手册》3.6.31托人签到、签离、伪造出勤记录者，属严重违纪，公司可予以过失性解除劳动合同。我们只能遗憾地通知您：经公司最终研究决定，依照《员工手册》对您予以过失性解除劳动合同……”。2019年5月22日，张妤贇向上海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求神旺大酒店支付违法解除劳动合同赔偿金220,782元。2019年7月12日，该仲裁委员会作出裁决：神旺大酒店于裁决生效之日起七日内支付张妤贇违法解除劳动合同赔偿金220,782元。神旺大酒店不服该裁决，向本院提起诉讼。另查，神旺大酒店的员工手册规定“托人或受托打卡签到、签离、故意毁损、涂改、伪造出勤记录经查实者”属于严重违纪，可予以过失性解除劳动合同。又查，上海市龙华律师事务所(以下简称龙华律师事务所)为张妤贇办理了起止日期为2003年7月1日至2004年1月15日的招退工登记备案手续；神旺大酒店为张妤贇办理了起止日期为2004月2月1日至2019年4月25日的招退工登记备案手续；上海市社会保险事业管理中心出具的参保人员城镇职工基本养老保险缴费情况表显示张妤贇2004年2月起的社会保险费即由神旺大酒店缴纳。再查，神旺大酒店成立于1990年7月13日，历史名称为上海千鹤宾馆、上海千鹤宾馆有限公司。上述事实，除有当事人陈述外，另有参保人员城镇职工基本养老保险缴费情况表、劳动合同、反思报告、谈话录音光盘及文字整理材料、公告、《员工手册》、合同解除通知函等证据证明，本院予以确认。诉讼中，双方均确认若支付解除劳动合同赔偿金，赔偿金的计算基数为7,122元。神旺大酒店表示公告只是处罚建议，不慎流出，张贴在食堂奖惩栏旁边的空白处，其在张贴当日发现后即揭了下来；神旺集团在2005年初收购了上海千鹤宾馆，其后沿用上海千鹤宾馆这一名称，2007年7月更名为神旺大酒店，由于时间久远，已无法核实为张妤贇办理日期为2004年2月1日的招工登记手续以及缴纳社会保险费的原因。神旺大酒店为证明对张妤贇的处理需经其控股公司批准，公告本身无效及张妤贇的工作年限，还向本院提交如下证据：1.神旺控股核决权限表打印件，显示委二等人员的核决权属于神旺控股最高主管；2.内网组织架构图查询截屏打印件，显示蔡某某任集团副董事长，胡某1任集团行销开发处主管；3.可信时间戳认证证书及录像文字说明，内容为通过登录神旺大酒店内部OA系统查看证据1、2，并使用“权利卫士”APP进行了同步录像；4.张妤贇的奖惩申报表(出示原件)，提报事由栏记载“3月15日违反酒店规章制度让他人代其打卡，按规定应予严惩，鉴于该员工在酒店工作超过10年以上且平时待客服务尚可，客人反映良好，给予降职处理，调换其它合适部门任职……部门主管滕某某4/1……”，张妤贇于2019年4月1日在奖惩申报表上签字，表格下方人力资源部意见栏记载“依据员工手册3.6.31托人打卡签到伪造出勤记录者可予以过失性解除劳动合同，念在同仁平时工作态度良好。酌情记大过一次，因该员工为主要错误人，记大过并降职为主任。部门主管陆24/3”，初核栏有签字“胡某14/4”，核准栏记载“革职”，签字字迹潦草无法辨认(神旺大酒店表示系蔡某某的签字)，落款日期为4/19；5.印信管理办法(神旺控股规章制度)，载明制发印信的流程为提出申请后，经地方单位会办签核及总部部门会办签核；6.张妤贇的人力资源档案打印件，工作经历栏显示其在2003年5月1日至2005年1月1日期间在龙华律师事务所工作。神旺大酒店表示张妤贇的职等为委二，证据1-4可证明蔡某某作为神旺大酒店控股公司的最高主管，有权限处理该级别人员，胡某1虽时任神旺大酒店总经理，但其在控股公司的职务是行销开发处主管，无处罚张妤贇的权限，神旺大酒店已对胡某1作出了处罚，胡某1引咎辞职；证据5可证明胡某1签字的公告未经过公司的正常用印流程；证据6系神旺大酒店根据张妤贇入职时提供的相关资料汇总制作，可证明张妤贇2004年2月在其他单位工作，不可能入职神旺大酒店，且张妤贇本人在与人事的谈话中也多次提到于2005年入职。张妤贇对证据1-3的真实性不予确认，表示其不清楚OA系统中有证据1、2，未进行过培训，证据3不具备法定效力；2019年4月1日其在证据4上签字时上面仅填写有提报事由栏，后续内容不认可；证据5、6是神旺大酒店单方制作，不予认可。张妤贇另表示其在2004年2月1日至上海千鹤宾馆工作，神旺大酒店当时已在收购上海千鹤宾馆的过程中，此后张妤贇的工作地点、工作内容均无变化，工龄应当连续计算，其在录音中谈到2005年系指神旺大酒店对外宣称的开张时间。?本院采证意见如下：关于证据1-5，由于神旺大酒店总经理胡某1签字的公告张贴于食堂，对张妤贇进行记大过及降职处罚，无论神旺大酒店内部流程如何，张妤贇作为普通员工，神旺大酒店已经对张妤贇托人代打卡的行为进行了处罚，何况证据4神旺大酒店所述控股公司负责人的核准签字时间也晚于公告张贴时间，故本院对上述证据1-5的证明内容难以采信，证据6系神旺大酒店制作的人力资源档案表打印件，显示2003年5月1日至2005年1月1日期间张妤贇在其他单位工作，但是根据已查明的事实，神旺大酒店为张妤贇办理了2004年2月1日起的招退工登记备案手续，缴纳了2004年2月起的社会保险费，证据6的内容显然与此不符，本院对证据6的证明内容不予确认。本院认为，张妤贇在神旺大酒店工作期间存在托人代打卡的行为，违反了劳动纪律，神旺大酒店在2019年3月30日与张妤贇进行沟通，指出张妤贇的违纪行为，让张妤贇等待处理结果，此后时任神旺大酒店总经理的胡某1签署公告，公告张贴于食堂，对张妤贇给予记大过及降职处罚。由此可以认定，神旺大酒店已对张妤贇托人代打卡的行为作出了公告载明的记大过及降职处罚。在此情况下，神旺大酒店针对张妤贇同一违纪行为又作出解除劳动合同的处罚实属不妥，张妤贇主张存在一事二罚，神旺大酒店所作的解除双方劳动合同的处罚构成违法解除劳动合同，应当支付解除劳动合同赔偿金，有事实依据和法律依据。关于工作年限，神旺大酒店主张张妤贇自2005年2月1日入职其处，此前在龙华律师事务所工作。但是招退工登记记录显示神旺大酒店为张妤贇办理了起始日期为2004年2月1日的招工备案登记手续，张妤贇在龙华律师事务所的退工日期为2004年1月，与张妤贇的陈述能够对应。张妤贇在与人事谈话中确有2005年入职的表述，但张妤贇对此称于2004年2月1日入职上海千鹤宾馆，2005年是神旺大酒店对外宣称开张的时间，结合神旺大酒店确有上海千鹤宾馆这一历史名称的事实，张妤贇的辩称意见应属合理。神旺大酒店既不认可张妤贇的上述意见，又对自己为何会为张妤贇办理及缴纳2004年2月1日起的招工手续和社会保险费表示无法核实原因，故本院采纳张妤贇的辩称意见。综上所述，本院采信张妤贇的主张，确认工作年限自2004年2月1日起计算。双方确认解除劳动合同赔偿金的计算基数为7,122元，经本院核算，神旺大酒店应当支付张妤贇解除劳动合同赔偿金220,782元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，判决如下：神旺大酒店(上海)有限公司于本判决生效之日起七日内支付张妤贇解除劳动合同赔偿金220,782元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  曹 洁审 判 员  王仪蔚人民陪审员  倪曙敏二〇一九年十一月二十九日法官 助理  孙蔚夏书 记 员  陈 琪附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。