湖北省枣阳市人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0683民初4618号原告：陈灿兴，男，1972年6月7日出生，汉族，住襄阳市襄城区。委托诉讼代理人：何显刚，北京市京师（武汉）律师事务所律师。被告：襄阳新蓝天绿地园林景观有限公司，住所地襄阳市襄州区张湾镇育红路。法定代表人：尚仕义，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：唐明杰，枣阳市琚湾镇法律服务所法律工作者。被告:枣阳华凯万象城投资有限公司，住所地：枣阳市光武路28号。法定代表人：陈灿跃，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：汪俊，该公司职工。委托诉讼代理人：杜贵印，湖北襄金律师事务所律师。原告陈灿兴与被告襄阳新蓝天绿地园林景观有限公司（以下简称新蓝天景观公司）、被告枣阳华凯万象城投资有限公司（以下简称万象城公司）因建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月19日立案后，依法由审判员张家政适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈灿兴的委托诉讼代理人何显刚，被告新蓝天景观公司法定代表人尚仕义及其委托诉讼代理人唐明杰，万象城公司委托诉讼代理人汪俊、杜贵印到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈灿兴向本院提起诉讼请求：1.判决被告新蓝天景观公司向原告陈灿兴支付园林绿化工程款和工人工资1594181.13元；2.判决被告新蓝天景观公司以1594181.13元为基数，按年息6%标准向原告支付资金占用费，自2018年1月20日开始至工程款付清之日为止，暂计算至2019年7月20日为143476元；3.判决被告万象城公司在未付工程款范围内承担给付责任；4.诉讼费用由被告新蓝天景观公司负担。事实与理由：2014年6月21日，原告陈灿兴与被告新蓝天景观公司签订《工程施工分包合同》，约定由被告新蓝天景观公司将其承包的万象城景观绿化工程二标段转包给原告施工，承包方式为包工包料，施工范围包括地面铺装工程，地面签证，地面小品、零星工程，安装工程、签证工程、景观室外等。合同工期为173日历天，合同价款以建设单位万象城公司审核为准。被告实际结算工程款涉及原告施工部分共计5594181.13元，扣除被告已支付部分，尚有1594181.13元工程款未付。被告一直以各种原因拖延至今。为维护原告作为实际施工人的合法权益，特诉请法院依法裁决。被告新蓝天景观公司辩称：1.原告诉请与事实不符，二被告间的施工合同工期为120天，原告主张173天，有悖事实。2014年11月6日被告给原告的委托书明确载明原告全权处理枣阳市万象城二标段园林景观铺砖工程款的支付结算，说明原告的工作量为二标段园林铺装工作，而不是诉状中的其他所有工作。2.双方工程款已结算完毕，实际多付20多万元，其公司保留向原告追偿的权利。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告万象城公司辩称，1.其公司与被告新蓝天景观公司于2014年6月12日签订《枣阳市万象城园林景观工程施工承包合同（二）》，约定将案涉工程承包给该公司施工。合同签订后，该公司将下列工程交由陈灿兴具体施工：（1）地面部分的所有石材铺装；（2）台阶砌筑、装饰；（3）小区道路硬化、沥青路铺设；（4）广场喷泉土建施工、喷泉水电线路安装；（5）文化墙砌筑、装饰；（6）路缘石安砌；（7）小区地面除绿化种植外的其他零星工程。并委托陈灿兴向其公司收取工程款项，该部分工程的实际施工人为陈灿兴。2.本案涉及的工程款总价8771329.49元，新蓝天景观公司认可其公司已经支付给该公司及其委托收款人陈灿兴等人工程款7200000元。案涉工程新蓝天景观公司转包给陈灿兴具体施工，其公司仅在欠付的工程款范围内承担责任。3.枣阳市人民法院（2018）鄂0683民初4682号判决确定其公司对案涉工程欠新蓝天景观公司工程款1571329.49元，其公司同意在该限额内承担责任，但本公司不可能对同一个工程重复支付二次工程款。为此请求法院依法裁决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方争议的陈灿兴的施工范围及工程价款：原告提交了工程施工分包合同、建设工程造价咨询报告书、清单汇总表、验收会议纪要、标段验收遗留问题、工程联系单、工程量签证单33页、光盘（含文字记录）、民事判决书及情况说明，证明双方的合同约定、工程量及未付工程价款的事实。被告新蓝天景观公司质证后认为该证据内容不能证明其公司没有足额支付的事实，施工分包合同双方没有签字其公司不认可；对验收会议纪要有异议，承建方是本公司而不是陈灿兴；对情况说明有异议，因为监理公司主要职责是对工程的质量进行监督、管理，并不能证明陈灿兴的工程量，因为施工单位是本公司；对光盘录音及整理笔录是否是尚仕义说的话代理人并不清楚；对其他证据无异议。被告万象城公司质证后对原告所举证据均无异议。本院认为，原告提交的工程施工分包合同双方未签字，被告新蓝天景观公司仅认可陈灿兴分包了园林绿化和石材铺装；万象城公司施工现场负责人汪俊到庭陈述二标段的景观工程主要分成屋面和地面部分，屋面全部是由新蓝天景观公司负责，地面部分分成了绿化和铺装、其他零星工程（包括台阶、路沿石、道路、文化墙、喷泉等工程），新蓝天景观公司在地面工程中只施工了绿化树木花草的种植以及种植所需的土壤内运这两个工作内容，其他的铺装及零星工程均是陈灿兴施工完成的；签证工程是一些零星（电线安装，花台、路沿石砌筑）临时安排的活，现场需要签证，签证单上所有的建设单位上“属实”均是其签字。根据发包、承包和分包单位陈述，新蓝天景观公司与陈灿兴双方未签订书面分包合同，新蓝天景观公司承包了万象城公司二标段的景观工程，陈灿兴从新蓝天景观公司分包了地面石材铺装、地面签证、地面小品、安装工程、签证工程、景观室外签证及其他零星工程，零星工程双方通过签证确认，本院予以认定，对原告所举除工程施工分包合同外的其他证据予以采信。根据上述有效证据和当事人陈述，本院认定事实如下：2014年6月12日，万象城公司（甲方）与新蓝天景观公司（乙方）签订枣阳市万象城园林景观工程工程施工承包合同（二），双方主要约定：工程名称：枣阳市万象城园林景观工程（二标段）；施工内容：（1）所有分区土建部分：施工图中室外广场、停车位及景观道路基层、面层铺装、保安亭、小区道路、水景、雕塑基础等景观绿化图纸范围内的土建内容；（2）所有分区绿化部分：施工图中所有绿化植物的种植；（3）所有分区水电安装部分：施工图中绿化景观给排水系统、背景音乐系统、室外景观照明系统，包括庭院灯、高杆灯、地灯、壁灯、草坪灯、指示灯箱的基础及安装等；（4）所有分区景观小品：施工图中所有工作内容及防水工程；（5）所有灯具主材为乙方采购；（6）屋面景观工程包含图纸范围内所有工作内容及防水工程；（7）本次合同不包含的内容：伞椅、美女雕塑、动物雕塑、售卖亭、所有垃圾桶、旋转木马、可移动种植池（花箱、花箱坐凳）、喷泉设备。（8）除招标文件和施工图范围内明确不计算的以外其他均要计算。工期120日历天，在履约过程中，因甲方原因或不可抗拒因素造成的工期延误，经甲乙双方签证认可后，工期可予顺延，其他情况下工期不得调整。合同价款：本工程为固定总价合同，合同价为2000万元。工程变更：施工过程中，如发生甲方认可的施工图、施工方案变更、现场签证引起工程量的变化，而需调整工程造价，其调整和变更的原则是：1、变更下达后十五天内，乙方就变更情况、变更原因、内容及因此发生的金额向甲方提出书面报告，甲方在收到报告十五天内提出审核意见。乙方在上述变更发生后十五天内未提出的，对补偿和延期的要求不予考虑，甲方在收到乙方报告十五天未提出审核意见的视为默认乙方报告内容。2、对乙方提交的结算报告，甲方按审核确认增加部分的费用在工程竣工后一次结算，设计变更合同价款按下列方法进行：一、合同清单未制定的清单内容：按照2013定额、当地同期信息价格计价，按中标价与预算价的比例同比下浮；变更部分材料调差按市场价进行调整。二、合同清单中制定的清单内容：合同清单单价*变更数量。双方还就双方权利义务作了详细约定。合同签订后，新蓝天景观公司将该施工范围内除屋面和地面绿化工程中树木花草的种植以及种植所需的土壤内运外，其他地面铺装工程、地面签证、地面小品、零星工程、安装工程、签证工程、景观室外签证等工程发包给陈灿兴施工。陈灿兴施工时，根据万象城公司变更或增加工程要求，对零星工程、签证工程建设单位、监理单位和实际施工人陈灿兴办理了工程量签证单，万象城公司与新蓝天景观公司、陈灿兴办理了竣工验收并验收合格。新蓝天景观公司整个工程完工后，万象城公司委托湖北名达工程咨询有限责任公司对工程造价进行审计，总价款为8771329.49元，其中：地面铺装工程价款为3792107.04元，地面签证16676.72元，地面小品、零星工程249000.24元，签证工程329828.61元，安装工程384164.91元，景观室外签证822403.61元，共计5594181.13元；其他屋面工程、种植土换填、地面灌木和乔木等工程款为3177148.35元。几方均同意按此审计意见支付工程款。施工过程中，万象城公司陆续支付工程款720万元，其中陈灿兴根据新蓝天景观公司授权领取400万元。下余款项未支付，新蓝天景观公司索款未果向本院提起诉讼，本院于2019年6月28日作出判决，判决万象城公司支付新蓝天景观公司工程款1571329.49元，现该案已生效正在执行中。陈灿兴向新蓝天景观公司索款未果，引起本案诉讼。本院认为，原告陈灿兴与被告新蓝天景观公司虽然没有签订书面的《工程施工分包合同》，但实际上被告已将该公司承包的地面铺装工程、地面签证、地面小品、零星工程、安装工程、签证工程、景观室外签证等工程包工包料发包给陈灿兴施工。陈灿兴按照万象城公司要求完成了工程并验收合格，被告新蓝天景观公司应当按照万象城公司审计的工程价款支付原告分包工程款。经审计陈灿兴施工的工程价款为5594181.13元，扣除已付4000000元，下余1594181.13元，新蓝天景观公司应当继续支付。原告陈灿兴与被告新蓝天景观公司并未书面约定工程款的支付期限，新蓝天景观公司尚未完全从新蓝天景观公司取得工程款，新蓝天景观公司已积极通过诉讼主张权利，本院已判决，判决正在执行，新蓝天景观公司并未占用下余款，原告主张被告新蓝天景观公司支付资金占用费无事实与法律依据，本院不予支持。万象城公司应付新蓝天景观公司的工程款，原告在新蓝天景观公司诉万象城公司建设工程施工合同纠纷一案中未主张其实际施工人权利，现该案本院已判决并生效，原告要求被告万象城公司在本案中继续在未付工程款范围内承担责任，属于一案再诉，本院不予支持。被告新蓝天景观公司可在执行款到位后优先支付实际施工人陈灿兴工程款，不足部分另行支付。原告陈灿兴与被告新蓝天景观公司因陈灿兴应交纳的管理费、保证金、利息和应分担的税费、审计费、诉讼费等费用未达成一致意见，致使调解不能达成协议，被告新蓝天景观公司可另行向陈灿兴主张相应权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，判决如下：一、被告襄阳新蓝天绿地园林景观有限公司支付原告陈灿兴工程款1594181.13元，于本判决生效后十日内履行。二、驳回原告陈灿兴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20439元减半收取10220元，财产保全费5000元，共计15220元，由原告陈灿兴负担646元，被告襄阳新蓝天绿地园林景观有限公司负担14574元，于本判决生效后三日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院（上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：农业银行襄阳市万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，帐号17×××56。上诉人也可将上诉案件受理费交到本院或直接到襄阳市中级人民法院交费。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理）。审判员  张家政二〇一九年十二月二日书记员  王玉爽