宁夏回族自治区固原市中级人民法院刑事判决书（2019）宁04刑初10号公诉机关宁夏回族自治区固原市人民检察院。被告人何生礼，男，1977年3月1日出生于宁夏回族自治区固原市原州区，公民身份号码×××，回族，小学文化，无业，捕前住固原市原州区。2008年8月6日，因犯非法持有毒品罪被新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院判处有期徒刑八年零六个月，并处罚金二万元，2013年11月13日刑满释放。2018年9月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被固原市公安局原州区分局刑事拘留，同年11月5日被依法执行逮捕。现羁押于固原市看守所。指定辩护人王炜，宁夏顺悦律师事务所律师。宁夏回族自治区固原市人民检察院以固检公诉刑诉〔2019〕8号起诉书指控被告人何生礼犯贩卖毒品罪，于2019年7月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年9月16日公开开庭审理了本案。固原市人民检察院指派检察员李永花出庭支持公诉，被告人何生礼及其辩护人王炜到庭参加诉讼。现已审理终结。固原市人民检察院指控，2018年9月，被告人何生礼与向其提供毒品的吉林籍上线马某甲（另案处理）电话联系商量购买毒品大麻事宜。2018年9月14日，被告人何生礼驾驶×××号小轿车从宁夏固原市原州区出发，于2018年9月16日到达新疆维吾尔族自治区新疆维吾尔族自治区乌鲁木齐市××区。2018年9月16日和9月17日何生礼收到上线通过中通快递从吉林邮寄的大麻制品4箱，并将其收到的毒品藏匿于其朋友蔡某所有的位于乌鲁木齐市××区地下室内。2018年9月27日凌晨，被告人何生礼使用微信（微信号：×××，昵称：忘掉所有事）与购买毒品的新疆籍下线阿依古力·某联系，商量好交易价格、数量。当日16时许，二人在乌鲁木齐市××区附近见面后，一起在该公园斜对面的农业银行自动柜员机支取现金6000元并交给被告人何生礼作为购买毒品的费用，后被告人何生礼又驾驶×××轿车将阿依古力·某拉到米东区振兴中路西侧，让其下车等待，被告人何生礼继续驾车前往香缇苑小区二号楼2-1地下室取到毒品后回到阿依古力·某下车的地方，在×××轿车内将装有毒品大麻的蓝色手提袋交给阿依古力·某，双方交易完成。被告人何生礼驾车离开，阿依古力·某拿到毒品后随即被公安民警抓获，办案人员从其随身携带的手提袋内查扣用铝箔纸真空包装的大麻制品两袋（经称量：净重1966.70克）。2018年9月27日22时许，公安民警在乌鲁木齐市米东区后街一歌舞厅门前抓获被告人何生礼，并查扣其存放在乌鲁木齐市××区地下室内的大麻疑似物三箱共计34包（经称量：净重33452.67克）。公安机关从被告人何生礼处查扣的大麻制品和从阿依古力·某处查扣的大麻制品分别取样送检。经鉴定：从送检的检材中均鉴定出四氢大麻酚、大麻酚成分。从被告人何生礼处扣押的大麻制品中鉴定出四氢大麻酚含量分别为20%、18.9%和19.4%；从阿依古力·某处查扣的大麻制品中四氢大麻酚含量分别为19.6%和20.2%。上述事实，公诉机关提供了物证、书证、检查笔录、称量笔录、辨认笔录、鉴定意见、证人证言、被告人的供述和辩解、视听资料等证据。据此认为，被告人何生礼违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人何生礼因犯非法持有毒品罪被判处刑罚执行完毕后五年内再次涉嫌贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百五十六条之规定，被告人何生礼既构成累犯，也属于毒品再犯，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，提请本院依法判处。被告人何生礼对公诉机关指控的犯罪事实未提出异议，但认为他构成非法持有毒品罪并自愿认罪。辩护人的辩护意见是，1.被告人如实供述犯罪事实，对案件的侦破具有积极作用。2.查获的毒品含量明显偏低，危害较小。3.大部分毒品未流入社会，社会危害性较小。请求酌情从轻处罚。经审理查明，2018年9月，被告人何生礼与向其提供毒品的吉林籍上线马某甲（另案处理）电话联系商量在新疆贩卖毒品大麻事宜。2018年9月14日，被告人何生礼驾驶×××号小轿车从宁夏固原市原州区出发，于2018年9月16日到达新疆维吾尔族自治区新疆维吾尔族自治区乌鲁木齐市××区。2018年9月16日和9月17日何生礼收到上线通过中通快递从吉林邮寄的大麻制品4箱，并将其收到的毒品藏匿于其朋友蔡某所有的位于乌鲁木齐市××区地下室内。2018年9月27日凌晨，被告人何生礼使用微信（微信号：×××，昵称：忘掉所有事）与购买毒品的新疆籍下线阿依古力·某联系，商量好交易价格、数量。当日16时许，二人在乌鲁木齐市××区斜对面的农业银行自动柜员机，由阿依古力·某支取现金6000元并交给被告人何生礼作为购买毒品的费用。被告人何生礼驾驶×××轿车将阿依古力·某拉到米东区振兴中路西侧，让其下车等待，被告人何生礼继续驾车前往香缇苑小区二号楼2-1地下室取到毒品后回到阿依古力·某下车的地方，在×××轿车内将装有毒品大麻的蓝色手提袋交给阿依古力·某，双方交易完成。被告人何生礼驾车离开，阿依古力·某拿到毒品后随即被公安民警抓获，办案人员从其随身携带的蓝色手提袋内查扣了用铝箔纸真空包装的大麻制品两袋，经称量净重1966.70克。同日22时许，公安民警在乌鲁木齐市米东区后街一歌舞厅门前抓获被告人何生礼，并查扣其存放在乌鲁木齐市××区地下室内的大麻疑似物三箱共计34包，经称量净重33452.67克。从被告人何生礼身上搜查并扣押现金5979元，从被告人何生礼驾驶的×××轿车上搜查并扣押现金19200元。公安机关从被告人何生礼处查扣的大麻制品和从阿依古力·某处查扣的大麻制品分别取样送检。经鉴定：从送检的检材中均鉴定出四氢大麻酚、大麻酚成分。从被告人何生礼处扣押的大麻制品中鉴定出四氢大麻酚含量分别为20%、18.9%和19.4%；从阿依古力·某处查扣的大麻制品中四氢大麻酚含量分别为19.6%和20.2%。另查明，检察机关移送的车号×××黑色日产轿车，系案外人何某2所有。上述事实有公诉机关提交的并经法庭举证、质证、认证的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书，证明本案的来源及固原市公安局原州区分局因发现被告人何生礼的贩毒线索于2018年5月4日依法对该案立为刑事案件侦查的事实。2.抓获经过，证明2018年9月27日22时许，固原市公安局原州区分局缉毒民警在新疆乌鲁木齐市米东区后街一歌舞厅门前将被告人何生礼依法传唤至乌鲁木齐市公安局米东区分局办案区接受讯问。3.拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、移送起诉告知书，证明2018年9月29日固原市公安局原州区分局对被告人何生礼依法刑事拘留，2018年10月2日固原市公安局原州区分局决定对被告人何生礼延长羁押期限，经固原市原州区人民检察院批准，公安机关于2018年11月5日对被告人何生礼执行逮捕，侦查机关依法向家属通知，并在侦查终结后移送起诉时告知了被告人何生礼的事实。4.破案报告书，证明该案破获经过及被告人何生礼被公安机关查获的事实。5.户籍证明，证明被告人何生礼的个人基本情况，其犯罪时达到法定承担刑事责任年龄的事实。6.受案登记表、行政处罚决定书、执行回执，证明2019年9月30日，新疆乌鲁木齐市公安局米东区分局禁毒大队将阿依古力·某涉嫌非法持有毒品案交稻香路派出所进行处理，因阿依古力·某于2018年9月27日19时许在××区附近向何生礼购买1966克大麻并非法持有，新疆乌鲁木齐市公安局米东区分局于2018年10月1日对阿依古力·某作出行政拘留十五日处罚决定并已交付执行的事实。7.机主资料、通话记录，证明手机号码182XXXX****、185XXXX****、171XXXXXXXX的用户为何生礼，189XXXX****的用户为阿依古力·某，2018年8月23日至2018年9月23日，被告人何生礼使用185XXXX****、182XXXX****与17045541885的手机用户（吉林长春用户）在宁夏固原、宁夏中卫、新疆乌鲁木齐市频繁通话。2018年5月26日、8月6日、9月24日、9月27日，阿依古力·某使用手机号码189XXXX****与何生礼171XXXXXXXX的手机号码联系，其中2018年9月27日两人通话六次。2018年8月6日、2018年9月15日阿依古力·某使用手机号码189XXXX****与何生礼1859919****手机号码联系。8.中国邮政储蓄银行凭证，证明2018年9月27日18时25分许，户名阿依古力·某、卡号×××的银行卡在中国农业银行乌鲁木齐市米泉南路支行ATM取现6000元。9.中国农业银行借记卡账户主档查询凭证、银行卡交易明细清单、借记卡账户住档案查询，证明开户行为中国农业银行长春开发区支行，户名张艳玲、账号×××的中国农业银行于2018年9月23日12时收到交易地点为300603即新疆乌鲁木齐ATM机无卡存款9900元的事实。10.中国邮政储蓄绿卡通账户信息及交易明细，证明开户行为乌鲁木齐三屯碑营业所，户名阿依古力·某，卡号×××的银行于2018年9月27日通过ATM分两次各取三千元现金的事实。11.协助查询财产通知书、银行卡交易明细、冻结财产通知书，证明从被告人何生礼处扣押的银行卡情况及2018年9月27日无交易的事实。12.发还清单，证明农村信用社卡，卡号×××。中国建设银行卡，卡号×××。中国建设银行卡，卡号×××发还被告人何生礼家属何某2。13.汽车购销合同、汽车消费抵押贷款合同，证明被告人何生礼驾驶的×××黑色日产轿车是由其哥哥何某2购买的事实。14.刑事判决书-（2008）米东刑初字第91号、释放证明，证明2008年8月6日，被告人何生礼因犯非法持有毒品罪被新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院判处有期徒刑八年零六个月，并处罚金二万元。2013年11月13日从新疆新收犯监狱刑满释放的事实。15.固原市公安局原州区分局于2019年6月24日、9月10日出具的情况说明，证明侦查机向相关鉴定机构咨询无法进行完全的同一性认定，已联系公安部物证鉴定中心将进行包装物成分比对鉴定；被告人何生礼与阿依古力·某进行毒品交易时装毒品所用蓝色手提袋因所装毒品大麻的包装完整，侦查部门未将该蓝色手提袋作为物证随案移送，已作其他物品处理；被告人何生礼贩卖毒品的上线马某甲等人已于2019年5月4日传唤到案，且已被逮捕，现正在侦查环节当中；侦查人员结合缴获的大麻的形态、四氢大麻酚的含量等因素，认定该毒品大麻为大麻脂更具客观性。16.固原市公安局原州区分局情况说明，证明因侦查机关异地办案，导致被告人在被宣布拘留后因远途押解而未能在24小时内入所，符合《公安机关办理刑事案件程序规定》；被告人何生礼收到吉林长春寄来的四箱快递经多方查证，除扣押在案的三箱外，另一箱下落不明；被告人何生礼向账户×××打款9900元银行卡的开户人张艳玲系何生礼上线马某甲的妻子，该银行卡由马某甲使用，目前该人正在另案处理；因新疆地区农业银行的工作要求，其安保部门仅在《调取证据通知书》上签字，而不在提供的证据材料上盖章。17.取货记录单两张、中通快递运单四张，证明收件信息为张帅171XXXXXXXX新疆维吾尔自治区新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市××区。寄件信息：王亮138XXXX****吉林省长春市××路。18.毒品收据两份,证明2018年12月27日，固原市公安局原州区分局将从何生礼和阿依古力·某处依法缴获的毒品大麻交原州区禁毒工作领导小组办公室的事实。19.搜查证、搜查笔录，证明2018年9月27日侦查人员对被告人何生礼的车辆及人身进行搜查。侦查人员从×××黑色尼桑牌轿车的副驾驶储物仓搜出现金5700元，从副驾驶座位上搜出黑色魅族手机一部（电话号码171XX****XX）；从主驾驶座位下面黑色手提包里面搜出3500元现金及各类银行卡6张。从何生礼下衣左后侧口袋搜出现金5900元，右后侧口袋现金79元及白色OPPO手机一部（内装两个电话卡，电话号码182XX******、185XXXX****）。由乌鲁木齐市公安局米东区分局两名女性工作人员对阿依古力·某的人身进行搜查，从其手提的蓝色手提袋内一纸盒中搜出两袋铝箔纸真空包装的可疑物，从上衣口袋搜出白色苹果5S手机一部，邮政银行卡（卡号×××）及现金290元；2018年9月28日侦查员对新疆乌鲁木齐市米东区香缇苑小区2号楼2-1蔡某家地下室进行搜查。在见证人的见证下、何生礼、蔡某在场的情况下，打开2号楼2-1地下室门，发现三个摞在一起的纸箱，下面两箱密封严实，上面一箱打开了封口，有两个鞋盒子压在上面，侦查人员移开鞋盒，发现已拆封的箱子内有铝箔纸真空包装可疑物9袋及钢制刀片一把、黑色塑料袋一个，经拍照固定后将三箱可疑物原物封存。20.现场勘验笔录及照片、扣押决定书、扣押清单、现金缴款单，证明2019年1月8日，固原市公安局原州区分局缉毒大队侦查员在固原市公安局原州区分局院内，对×××轿车进行勘验。在×××轿车后备箱内发现黑色匹克鞋盒内装有黑色皮鞋一双、现金10000元，灰色手提袋一个，紫红色塑料手提袋一个。现场对涉案资金10000元进行扣押，并随案移送。21.扣押决定书、扣押笔录及扣押清单，证明2018年9月27日侦查人员对从阿依古力·某身上搜查的涉案物品进行扣押。2018年9月28日侦查人员对从被告人何生礼车辆、人身及地下室搜查的涉案物品进行扣押。22.提取笔录、称量笔录，证明2018年9月29日，侦查人员在乌鲁木齐市公安局米东区分局办案区对从被告人何生礼所有的三箱可疑物分三个批次对可疑物进行标准称量。从被告人何生礼处查获的3箱34袋可疑物均用铝箔纸真空包装，均呈棕色固态粉块状，侦查员均取样两份备检，剩余可疑物均用物证袋封存，毛重共计34545.33克，净重共计33452.67克。侦查人员对阿依古力·某所有的两袋可疑物进行称量，均呈棕色固态粉块状，侦查员均取样两份备检，剩余可疑物均用物证袋封存，毛重共计2018.08克，净重共计1966.69克。23.取样笔录，证明2018年9月29日，侦查人员在乌鲁木齐市公安局米东区分局办案区对从被告人何生礼所有的三箱可疑物、阿依古力·某所有的两袋可疑物进行标准取样。24.取样笔录及照片、鉴定证书，证明2018年12月27日侦查员在固原市看守所讯问室，邀请见证人全程见证，在可疑物所有人何生礼的当面，对2018年9月29日在米东区公安分局办案区称量取样后封装的三箱可疑物、两袋可疑物现场拆封，并对原封装状况进行了拍照固定，后侦查员依照原有的编号顺序依次取样，每次取样不少于20克。侦查员从阿依古力·某所有的2袋可疑物中共取样2份共计40.26克，每份检材均是从粉块状可疑物中随机选取三个以上不同部位，各取样一部分混合后不少于20克作为定量检材备检。取样后剩余可疑物均用物证袋封装，连同2018年9月29日在米东区公安分局办案区内取样的定量检材一并上交指定部门。25.辨认笔录、辨认视频，证明2018年9月30日，固原市公安局原州区分局侦查员在乌鲁木齐市公安局米东区分局组织阿依古力·某对事先准备好的12张男性免冠照片进行辨认。经阿依古力·某辨认，8号（原5号）照片是给其贩卖麻烟的男子，该男子为被告人何生礼。26.辨认笔录，证明固原市公安局原州区分局侦查员在乌鲁木齐市公安局米东区分局组织蔡某对事先准备好的12张男性免冠照片进行辨认。经蔡某辨认，8号（原5号）照片是将三箱可疑物存放于其家地下室的男子，该男子为被告人何生礼，辨认结束。27.固原市市场监管检验检测中心检定证书（JL2018091)，证明经固原市市场监管检验检测中心检定，本案称量所用的电子天平合格，有效期至2019年8月18日。28.宁夏回族自治区固原市公安局物证鉴定所毒品检验报告-固公物证毒鉴字[2018]006、007号，证明经检验，从被告人何生礼和阿依古力·某处扣押的棕色粉块状物中均检出四氢大麻酚、大麻酚成分。29.宁夏回族自治区公安厅法庭科学DNA检验鉴定报告书-宁公物证鉴字[2018]584号，证明从阿依古力·古尔班处查获的两包铝箔纸真空包装的毒品可疑物的外包装上均未获得基因分型，无法比对。30.公安部物证鉴定中心检验报告-公物证鉴字[2019]186、187号，证明经检验从阿依古力·某处扣押的大麻疑似物中均检出四氢大麻酚、大麻酚成分，其中四氢大麻酚（C21H30O2）含量为:1号检材19.6%、2号检材20.2%；从何生礼处扣押的大麻疑似物中均检出四氢大麻酚、大麻酚成分，其中四氢大麻酚（C21H30O2）含量为:1号检材20.0%、2号检材18.9%。、3号检材19.4%。31.公安部物证鉴定中心检验报告-公物证鉴字[2019]2087号，证明阿依古力·某持有的可疑物外包装袋与何生礼持有的可疑物外包装层次及对应层的成分均相同。32.乌鲁木齐市公安局米东区分局现场检测报告书-米公(禁）尿检字201887、201888,201889号，证明2018年9月29日办案民警在乌鲁木齐市公安局米东区分局办案区对阿依古力·某、何生礼、蔡某通过胶体金法进行现场检测，经检测，三人均呈阴性。33.鉴定聘请书、鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书、鉴定意见通知书，证明本案所有鉴定机关、鉴定人均具有鉴定资质并将鉴定意见已依法告知了被告人何生礼。34.证人何某2的证言，证明2014年后半年，何某2在固原大唐浴宫附近的日产公司以按揭方式购买的×××黑色日产轿车，当时首付6万多，之后每月还3800元左右。何生礼是何某2兄弟，轿车由何生礼开。35.证人阿依古力·某证言，证明2018年9月27日，何生礼与其电话联系买大麻，其在家准备了一个蓝色的手提袋里面装了个纸盒子，到米泉人民公园附近和何生礼见面，两人一起到公园斜对面的农行取款机取钱，其取了6000元现金，把5900元放在蓝色的手提袋里，剩一百元其拿着，其把手提袋给了何生礼，剩余一百元其给何生礼说给其当路费，何生礼不同意。何生礼把5900元拿出来装在了自己裤子口袋里，这一百因为缺了一角就装在何生礼另一个口袋里，之后何生礼开着黑色轿车拉着其到西侧马路边让其下车等着，他自己开车拿着手提袋去把两袋大麻装在纸盒子里面到之前其下车的路边把手提袋给了其，何生礼就开车离开了，其没走几步被几个警察抓住了。36.证人刘某的证言，证明刘某米东区香缇苑小区西门旁边开了一家超市，店名叫“香缇苑购物”，该店主营副食百货，另外还代理中通快递减沟西路网店香缇苑小区快递的代签收。超市只需要取货人报单号和姓名就可以领取37.证人蔡某的证言,证明2018年9月14日，何生礼给其打电话说要到新疆来，因为在和何生礼通话之前其已经将去北京的机票订好了，其就让何生礼一个人住在其家里。当时何生礼在和其通电话时，说有个快递让其收一下，其说过几天其要走北京。在北京时何生礼给其打电话说快递来了放到哪里。其让放到自家地下室。其还问何生礼放的什么东西，何生礼说放的是调料。38.被告人何生礼的供述和辩解，证明被告人何生礼2018年9月14日下午驾驶×××小客车从固原市出发，当天晚上到达中卫市并住下，9月15日中午从中卫市起身，于2018年9月16日到达新疆乌鲁木齐市米东区。9月18日吉林一男子用手机尾号1855的电话联系让何生礼接货，何生礼收到货后将货放到蔡某家的地下室，39.抓捕、搜查阿依古力·某的视频资料，证明2018年9月27日19时00分，阿依古力·某电话同何生礼联系。19时03分何生礼驾驶DG9100轿车沿振兴中路由南向北行驶至朝阳雅居路边，阿依古力某打开车门将装有毒品蓝色手提袋取下，交易完成。被告人何生礼驾车离开，阿依古力.某随即被公安民警抓获，办案人员从其随身携带的手提袋内查扣用铝箔纸真空包装的大麻疑似物两袋。40.米东区香缇苑2号楼地下室入口旁监控资料，2018年9月27日何生礼贩卖毒品线路图，证明阿依古力·某与何生礼离开银行后，何生礼驾驶×××轿车将阿依古力·某（2018年9月27日18时37分古牧地西路卡口抓拍到DG9100轿车由东向西行驶的正面照，轿车由何生礼驾驶，阿依古力·某拿蓝色手提袋坐副驾驶位）载到振兴中路西侧朝阳雅居路边，阿依古力·某下车等候，何生礼继续行驶至香缇苑。2018年9月27日18时51分许，被告人何生礼提一蓝色手提袋进入米东区香缇苑2号楼地下室。18时55分，何生礼提同一手提袋离开地下室。并证明2018年9月27日被告人何生礼与阿依古力·某进行毒品交易时的行进路线。41.农业银行取款视频，证明2018年9月27日阿依古力·某和何生礼于18时20分一同进入公园斜对面古牧地西路180号农业银行营业厅，阿依古力·某在2号自助提款机提取现金6000元，18时24分二人共同离开。42.讯问视频、抓捕视频、搜查视频及制作说明。证明2018年9月14日下午何生礼驾驶×××轿车从固原出发，晚上10点左右到中卫后住了一晚，9月15日10时30分许在中卫商都小区门口与一辆灰色×××奔腾轿车上一上身穿蓝色衣服的男子见面，后驾驶车辆前往新疆乌鲁木齐，于2018年9月16日到达新疆，在香缇苑大门口取了三箱货物存放在蔡某位于乌鲁木齐市××区地下室。一部黑色魅族手机（手机号171XXXXXXXX），一部白色OPPO手机（手机号182XXXX****、185XXXX****），一直归何生礼使用。×××轿车由何生礼使用并未借给他人使用。何生礼微信昵称为“忘掉所有的事”。2018年9月27日办案民警在乌鲁木齐米东区后街一歌舞厅门前将何生礼抓捕，9月28日凌晨对香缇苑小区二号楼2-1地下室进行搜查，查获三箱毒品可疑物的事实。43.视听资料及制作说明，证明2018年9月27日00时03分，被告人何生礼的微信昵称为“忘掉所有的事”微信号为“×××”与阿依古力·某的微信昵称为“阿依古力”微信号为“×××-3vqx5dwpwdzmzz”的通过微信语音聊天商量毒品交易的数量及价格。44.香缇苑小区门口监控，证明2018年9月16日16时许，被告人何生礼米东区香缇苑小区门口“香缇苑购物”超市内中通快递代收点取货一箱。2018年9月17日13时58分许，被告人何生礼米东区香缇苑小区门口“香缇苑购物”超市中中通快递代收点取货三箱。2018年11月2日，办案民警对乌鲁木齐市米东区香缇苑小区门口监控资料依法进行调取。2018年11月13日民警在固原市公安局原州区分局刑事科学技术室电脑上将该视频资料刻录成光盘一份。上述证据，经过当庭举证、质证，足以认定被告人何生礼犯贩卖毒品罪的犯罪事实属实，被告人何生礼及其辩护人均无异议。以上证据均符合证据的合法性、客观性、关联性，能够作为定案的依据，本院予以认定。本院认为，被告人何生礼违反国家对毒品的管理制度,贩卖毒品大麻脂35419.37克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人何生礼犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人何生礼因非法持有毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯。被告人何生礼被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，属累犯，应予以从重处罚。根据《关于规范毒品名称表述若干问题的意见》，对于含四氢大麻酚、大麻二酚、大麻酚等天然大麻素类成分的毒品，应当根据其外形特征分别表述为大麻叶、大麻脂、大麻油或者大麻烟等。大麻脂是对大麻植物进行提取获得的固体物质。本案中被告人何生礼贩卖的大麻成品，其形态为略带粘性的固体，四氢大麻酚的含量为18.9%至20.2%不等，故对被告人何生礼贩卖的毒品大麻应认定为大麻脂。根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（十）项的规定，制造大麻脂10千克以上，应当认定为刑法第三百四十七条规定的制造其他毒品数量大，对被告人何生礼应当适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七第二款第（一）项的规定定罪量刑。被告人何生礼当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。关于被告人何生礼辩称其构成非法持有毒品罪的辩护意见。经查，被告人何生礼和提供毒品的上线电话联系商量购买毒品大麻，被告人何生礼遂驾车从固原到新疆维吾尔族自治区新疆维吾尔族自治区乌鲁木齐市××区，后何生礼收到上线通过快递邮寄的大麻制品并存放于蔡某的地下室。被告人何生礼与欲购买大麻的阿依古力·某通过微信联系，商量好交易价格、数量，二人在约定的地点进行交易。被告人何生礼收到阿依古力·某支付的货款6000元，遂驾车来到存放大麻制品的地下室，取出两袋大麻制品又回到交易地点，将大麻交付给阿依古力·某。该事实有证人阿依古力·某的证言、微信聊天记录、通话记录、查获的毒品大麻、鉴定意见、扣押、辨认、搜查笔录、监控视频资料等证据证实。被告人何生礼明知是毒品而向他人销售的行为符合贩卖毒品罪的构成要件，构成贩卖毒品罪，其行为不符合非法持有毒品罪的构成要件。被告人何生礼的辩解意见不能成立，本院不予采纳。辩护人提出的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。对从被告人何生礼处扣押的现金19719元及违法所得6000元，应予以没收。本案扣押的×××黑色日产轿车系案外人何某2所有，应予以退还。根据被告人何生礼的犯罪事实、情节、性质以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第三百五十六条、第五十九条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（十）项之规定，判决如下：一、被告人何生礼犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产19719元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月29日起至2033年9月28日止）。二、毒品大麻35419.37克，违法所得6000元，中国邮政储蓄银行卡（卡号×××），中国农业银行卡（卡号×××），黄河农村商业银行银行卡（卡号×××），作案通讯工具黑色魅族手机一部，白色oppo手机一部，依法予以没收。×××黑色日产轿车一辆、车辆钥匙两把、何某2行驶证返还何某2，被告人何生礼的驾驶证返还本人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判长 赵军万审判员 王继红审判员 马晓红二○一九年十月九日书记员 纪欣雨附：本判决适用的相关法律条文《中华人民共和国刑法》第五十九条【没收财产的范围】没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的。第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条规定的“其他毒品数量大”：（十）大麻油五千克、大麻脂十千克、大麻叶及大麻烟一百五十千克以上；