安徽省颍上县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1226民初4224号 原告：孟现括，男，汉族，1957年8月5日出生，住安徽省颍上县。 委托诉讼代理人：张亚辉，安徽慧民律师事务所律师。 被告：谌树林，男，汉族，1955年9月13日出生，住安徽省颍上县。 委托诉讼代理人：谌计强，男，汉族，1983年3月9日出生，住安徽省凤台县，系谌树林之子。 委托诉讼代理人：刘三虎，安徽淮正律师事务所律师。 原告孟现括与被告谌树林、王佩军（诉讼中原告撤回对王佩军的起诉，本院另行裁定准许原告撤回对王佩军的起诉）为提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告孟现括及其委托诉讼代理人张亚辉、被告谌树林及其委托诉讼代理人谌计强、刘三虎到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 孟现括诉称，2017年10月其受雇于谌树林从事建筑工作，约定每日工资100元，随用随支，年底结清。2018年10月22日下午15时许，其在谌树林承建王佩军房屋工地工作时，不慎从二层摔下受伤，造成伤残，谌树林仅支付医疗费用，其余损失未赔偿。为此请求依法判决被告赔偿护理费26467元（133元/天×199天）、误工费27000元（100元/天×270天）、营养费9950元（50元/天×199天）、残疾赔偿金44087.4元（13996元/年×21%×15年）、精神抚慰金15000元、住院伙食补助费1450元（50元/天×29天）、鉴定费2000元、交通费1000元、后续治疗费15000元，以上合计141954.4元，扣除其自身承担20%责任，被告尚应赔偿113563.52元，诉讼费用由被告承担。 孟现括为证明其主张向法庭提供了如下证据（复印件）： 一、身份证，证明其身份情况； 二、病历、医疗费发票（原件），证明其伤后治疗及医疗费用情况； 三、司法鉴定意见书及鉴定费发票，证明其伤残等级，护理、误工、营养期限，后续治疗费用及后续治疗期间的误工、护理、营养期限，并支付鉴定费2000元； 四、交通费票据，证明交通费用情况。 谌树林辩称，1.孟现括漏列当事人，涉案工程系王佩军发包给谌树林，王佩军作为发包人，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，应对孟现括损害承担赔偿责任，应追加王佩军为本案被告。孟现括未将王佩军列为本案被告，可视为其对自身权利的放弃，应由发包人承担的责任比例予以扣除；2.对孟现括受伤的事实无异议，其在日常工作中多次要求工人注意安全，但孟现括在日常工作中精神不集中，行为散漫，在干活中和别人叙话，对造成自己从高处摔下受伤具有重大过错，孟现括本人应承担80%的责任；3.事故发生后，其已垫付孟现括55000元，应予以扣除；4.孟现括请求过高，部分无依据，应核减。其中住院天数应为27天，住院伙食补助费按每天30元计算。误工、护理、营养期限均应计算至定残前一日即184天。营养费按每日30元计算。护理费按每日123元计算。精神抚慰金过高。后续治疗费未实际发生，应待实际发生后，另行主张。交通费应核减。 谌树林向法庭提供了如下证据： 一、身份证复印件，证明其身份情况； 二、李中友当庭证言，证明其给谌树林干活，一天工资百十块钱，孟现括是2018年正月才加入我们建筑队的。2018年收完玉米时，其和孟现括等人在颍上县黄桥镇干活时孟现括摔伤属实，当时孟现括开吊机，干没干活没看到，也不知道怎么摔伤的，干活时老板没有发安全帽； 三、程文宣当庭证言，证明谌树林是其姐夫，孟现括也认识，在一起干活。去年下半年玉米掰完时，其和孟现括等人到黄桥镇干活，我们这个建筑队老板是谌树林，当天谌树林也去了，孟现括平时开吊机，下午3点钟左右，孟现括没开吊机，站在二楼，其一扭头没看到孟现括，孟现括摔下去，没看到怎么摔的，事发后是其打的120电话，孟现括工资是每天百十块钱左右，干活时没发安全帽，也没有设置安全护栏。 根据当事人陈述及举证、质证，本院经审理确认如下事实：孟现括受谌树林雇佣从事建筑工作。2018年10月22日下午15时许，孟现括在谌树林承包的位于颍上县黄桥镇的工地上作业时，不慎从房屋二层上摔下受伤。事发当日被送至颍上县人民医院治疗至2018年11月19日出院，实际住院28天，支付医疗费用26403.95元（25442.45元+961.50元）。2018年12月25日又前往颍上县人民医院复查、诊治，支付医疗费用40.91元（6元+34.91元），合计医疗费用26444.86元。2019年4月25日安徽天衡司法鉴定所对孟现括因高处坠落损伤，作出鉴定意见，认为孟现括右肱骨大结节骨折，腋神经损伤肩致残程度构成九级伤残、骨盆骨折致残程度构成十级伤残；误工期限240天、自受伤之日起至定残前一日止需设专人护理并增加营养；骨折内固定物取出后续医疗费约共需要15000元，二次手术取内固定物期间，休息期30日、护理期及营养期均15日。孟现括支付鉴定费2000元。因赔偿问题，孟现括向本院提起诉讼。 本院认为，孟现括受谌树林雇佣从事建筑工作中受伤属实，其合法、合理损失可依法获得赔偿。关于本案争议的几个问题。1.孟现括向本院提起诉讼时，将王佩军列为被告，诉讼中孟现括撤回对王佩军的起诉，是其行使处分权，且不违反法律规定，本院另行裁定予以准许。谌树林在答辩时认为涉案工程系王佩军发包给谌树林，王佩军作为发包人，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，王佩军应承担赔偿责任，也是被告，本案漏列王佩军。本院认为，上述司法解释第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。该款规定是侧重对雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的保护，本案中原告孟现括已撤回对王佩军的起诉，是其行驶处分权，被告谌树林要求追加王佩军为被告，并承担责任，依据不足，本院不予采纳；2.本案责任如何认定与划分。原告孟现括及被告谌树林均认为对方未尽到安全保护或者安全注意义务，具有重大过错，均主张相对方应承担80%的责任。本院认为，谌树林作为雇主，在施工过程中，没有采取必要的安全防护措施和尽到安全保障义务，是造成事故的主要原因，应承担主要的过错责任。孟现括作为一名具有完全民事行为能力的成年人，在工作中不注意观察，疏于防患，对事故的发生也有一定过错，应承担相应责任。综合本案相关情况，以谌树林承担70%的责任，孟现括自行承担30%的责任为宜；3.关于垫付款问题。庭审中谌树林辩称事故发生后已支付孟现括55000元，孟现括仅认可52000元，另3000元谌树林未提供相关证据予以佐证，本院不予采信，本案谌树林垫付款为52000元；4.关于孟现括各项具体请求数额及标准。①孟现括2018年10月22日受伤至2019年4月25日定残前一日为185天，谌树林辩称误工期限应计算至定残前一日，符合相关规定，本院予以采纳，孟现括误工期限按185天计算，因其已定残，主张后续治疗期间的误工费，本院不予支持。谌树林对孟现括工作期间每日工资100元未提出异议，孟现括主张误工费标准按每天100元计算，本院予以支持；②孟现括主张的后续治疗费系取内固定物费用，本院予以支持。主张后续治疗期间的营养费、护理费，本案中不予一并处理。主张营养费标准按每日50元计算偏高，本院酌定按每日30元计算。根据相关标准，其护理费标准应按每日123.48元计算，主张按每日133元计算，不予支持；③孟现括主张精神损害抚慰金15000元，被告认为过高，结合孟现括伤残等级（九级伤残一处、十级伤残一处）等实际情况，本院酌定13000元；④孟现括主张交通费1000元，其提供的票据为加油费发票及定额车票，不足以证明支付交通费1000元。结合其住院治疗天数等，本院酌定600元。 综上，根据本案情况及相关规定，并结合原告赔偿清单，孟现括因本次事故受到的损失为医疗费26444.86元、护理费22843.8元（123.48元/天×185天）、误工费18500元（100元/天×185天）、营养费5550元（30元/天×185天）、残疾赔偿金44087.4元（13996元/年×21%×15年，原告诉求）、精神损害抚慰金13000元、住院伙食补助费1400元（50元/天×28天）、鉴定费2000元、交通费600元、后续治疗费15000元，以上合计149426.06元，谌树林应赔偿孟现括上述损失中的70%计104598.24元（149426.06元×70%），扣除已支付52000元，谌树林尚应赔偿孟现括52598.24元（104598.24元-52000元），孟现括其余损失由其自行承担。为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条之规定，判决如下： 一、被告谌树林于本判决生效后十日内赔偿原告孟现括人民币52598.24元； 二、驳回原告孟现括其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2571元，减半收取1285.5元，由原告负担685.5元，被告负担600元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判员  刘光 二〇一九年九月三日 书记员  郑昊 相关法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第三条民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称"城镇居民人均可支配收入"、"农村居民人均纯收入"、"城镇居民人均消费性支出"、"农村居民人均年生活消费支出"、"职工平均工资"，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 "上一年度"，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。