河南省南阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1391民初197号原告：姜远普，女，汉族，1969年6月24日出生，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人涂鹏程，北京达略（南阳）律师事务所，代理权限为特别授权。被告：北辰正方建设集团有限公司南阳分公司，统一社会信用代码914113005948959393，住所地南阳市宛城区长江路300号。法定代表人：董骝，任总经理职务。被告：北辰正方建设集团有限公司，统一社会信用代码91110113101174261A，住所地北京市顺义区马坡镇龙马街15号院1幢1层101。法定代表人：董骝，任总经理职务被告：南阳市北辰宏图置业有限公司，统一社会信用代码91411300055951540D，住所地南阳市独山大道中段959号。法定代表人：古静，任总经理职务。被告：郭鹏，男，汉族，1971年9月16日出生，住南阳市宛城区，原北辰正方建设集团有限公司南阳分公司负责人。原告姜远普诉被告北辰正方建设集团有限公司南阳分公司（以下简称北辰南阳分公司）、北辰正方建设集团有限公司（以下简称北辰公司）、南阳市北辰宏图置业有限公司（以下简称北辰宏图置业公司）、郭鹏追偿权纠纷一案，本院于2019年8月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人涂鹏程到庭参加诉讼，被告北辰南阳分公司、北辰公司、北辰宏图置业公司、郭鹏经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告姜远普向本院提出诉讼请求：1.判令四被告支付原告代为偿还的借款本金95万元；2.判令四被告向原告按照年利率24％支付自2017年9月10日起至全部欠款清偿之日止的利息；3.诉讼费由四被告承担。事实及理由：2016年1月7日，被告北辰南阳分公司向张骞借款300万元，用于北辰宏图置业公司开发的城中村改造项目，约定的借款期限为三个月，月利率25‰，秦波及被告郭鹏为该借款提供担保。该借款到期后，被告北辰南阳分公司仅支付部分利息及本金。2017年3月30日，张骞将北辰南阳分公司、秦波、郭鹏等起诉至南阳市宛城区人民法院，要求归还借款。2017年8月4日，双方在宛城区人民法院的主持下达成和解协议，由秦波代郭鹏、北辰南阳分公司等债务人偿还张骞的借款95万元后，免除秦波的担保责任，遂撤回对秦波的诉讼。北辰公司作为北辰南阳分公司的总公司，应当对北辰南阳分公司的债务承担还款义务。北辰宏图置业公司作为北辰公司的全资子公司和该城中村改造项目的项目主体，应对北辰南阳分公司的债务承担连带还款义务。2019年7月5日，秦波的担保债权转让给原告，原告依法行使追偿权请求判令各被告连带偿还。被告北辰南阳分公司、北辰公司、北辰宏图置业公司、郭鹏均未到庭参加诉讼，也均未向本院提交书面答辩意见和证据。原告为证明其诉讼请求，向本院提交以下证据：第一组证据，债权转让协议一份、债权转让通知书邮寄单七份，证明原担保债权人秦波将债权转让给原告且已履行债权转让告知义务，原告姜远普依法享有追偿权；第二组证据，协议书一份，证明出借人张骞与担保人秦波以及北辰南阳分公司负责人、担保人郭鹏共同签署的协议书，各方确认担保人秦波按照协议履行担保责任并确定债权金额95万元，而且享有向借款人以及担保人郭鹏享追偿的权利；第三组证据，中国银行自动柜员机客户通知书一份、中国工商银行转账汇款回单三份、张骞出具的收款收条四份，证明秦波按照各方的协议书约定2017年7月10日向张骞账户支付2万元，2017年8月4日、8月24日、9月10日通过原告姜远普账户分别向张骞账户汇款20万元、30万元、43万元，张骞出具的收据合计收到秦波偿还借款95万元；第四组证据，郭鹏给秦波出具的欠条2份金额合计95万元，证明郭鹏作为借款单位的负责人、借款合同的担保人，出具欠条并且自秦波还款之日起按照月利率2%支付利息，至95万元付清为止，应承担连带清偿责任；第五组证据，社旗县人民法院民事判决书（2018）豫1327民初394号、南阳市中级人民法院民事判决书（2019）豫13民终451号各一份，证明秦波已履行担保责任并确定债权金额95万元，生效判决认定北辰南阳分公司不具备法人资格，北辰南阳分公司的借款，应有北辰公司承担民事责任，郭鹏作为借款的担保人，应承担连带还款责任；第六组证据，河南省南阳市中级人民法院（2018）豫13民初第122号民事判决书、河南省高级人民法院（2018）豫民终1524号民事判决书各一份，北辰南阳分公司出具的情况说明、北辰公司任职通知各一份，证明生效判决认定北辰宏图置业公司与北辰南阳分公司人员混同、业务混同、财务混同、资产混同、营业地点相同等方面均存在混同，分公司的借款也是用于解放广场项目，北辰宏图置业公司事实上的共同借款人用款人，应当承担连带责任。被告北辰南阳分公司、北辰公司、北辰宏图置业公司、郭鹏均缺席未发表质证意见也未提交证据。本院认为，原告提交的证据来源合法、客观真实，与本案的待证事实有关联，可作为本案的定案依据，但原告提交的第四组证据即2017年8月4日、2017年9月10日郭鹏分别向秦波出具的欠条二份，欠条中载明“欠条今欠秦波人民币贰拾贰万元整，（小写）￥220000元。自即日起按照月利率百分之二（2％），逐月计付利息。欠款人郭鹏2017年8月4日”“欠条今欠秦波人民币柒拾叁万元整，（小写）￥730000元。自即日起按照月利率百分之二（2％），逐月计付利息。欠款人郭鹏2017年9月10日”，该组证据仅能证明郭鹏以个人名义向秦波出具欠条并承诺自约定之日起按照月利率2%支付利息，而不能证明郭鹏以北辰南阳分公司名义做出上述行为。根据法庭审查确认的证据，结合当事人陈述，本院认定事实如下：2016年1月7日，被告北辰南阳分公司向张骞借款300万元，约定的借款期限为三个月，月利率25‰，秦波及被告郭鹏为该借款提供担保。该借款到期后，被告北辰南阳分公司仅支付部分利息及本金。2017年3月30日，张骞将北辰南阳分公司、秦波、郭鹏等起诉至南阳市宛城区人民法院，要求归还借款。因北辰公司提出管辖权异议被驳回后上诉至南阳市中级人民法院，2017年11月13日，南阳市中级人民法院作出裁定，将案件移送至河南省社旗县人民法院审理，社旗县人民法院以（2018）豫1327民初394号民事判决书载明：“被告北辰南阳分公司、北辰公司答辩，1、在原告提供的借款合同上，借款是用于解放广场开发项目的开发建设，而北辰南阳分公司按照政府规定……后应南阳市政府要求设立了南阳宏图置业，款项的真正使用方为南阳宏图置业有限公司……”。一审判决后，北辰南阳分公司及北辰公司上诉至南阳市中级人民法院。南阳市中级人民法院以（2019）豫13民终451号民事判决书驳回上诉，维持原判。南阳市中级人民法院（2019）豫13民终451号民事判决书确认以下事实：“北辰南阳分公司成立于2012年5月9日，2017年8月24日前，郭鹏任该公司负责人。2016年1月7日，北辰南阳分公司与张骞签订借款合同，合同编号：BCzf-2016-011.同日签订借款收据，内容为：今收到出借人张骞的借款人民币（大写）叁佰万元整，期限3个月，自2016年1月7日起至2016年4月7日止，月利率为25‰。借款人（签章）：北辰正方建设集团有限公司南阳分公司加盖公章，经办人郭鹏签字。保证人：郭鹏，保证本息还完为止，并按手印。保证人：秦波，保证本息还完为止，并按手印……借款到期后，北辰南阳分公司仅支付部分本金及利息。张骞诉至南阳市宛城区人民法院，于2017年8月4日，张骞、秦波、郭鹏签订协议书，协议书主要内容为：一、截止到2017年8月4日，三方确认尚有借款本息合计人民币壹佰伍拾壹万元（暂定）没有归还张骞，确切数额以人民法院审理确认数额为准。二、郭鹏作为借款单位的负责人、借款合同的担保人及该笔借款的实际支配人，自愿和债务人承担向张骞归还上述借款本息的全部责任，无条件同意免除秦波对上述该笔借款的担保责任。三、秦波代替债务人和郭鹏归还张骞借款本息人民币（大写）玖拾伍万元整，（小写）950000元，包含秦波于2017年7月10日已经代替债务人归还张骞的人民币（大写）贰万元整，（小写）20000元，张骞出具收据，郭鹏出具欠条并且自还款日起按照月利率2%逐月给秦波计付利息。付款方式：1、秦波于本协议签订之日支付张骞人民币（大写）贰拾万元整，（小写）200000元。2、秦波于2017年8月25日前支付张骞人民币（大写）叁拾万元整，（小写）300000元。3、秦波于2017年9月10日前支付张骞人民币（大写）肆拾叁万元整，（小写）430000元。担保人秦波按协议约定向原告偿还95万元，履行其担保责任，张骞撤回对秦波的起诉，南阳市宛城区人民法院2017年9月11日作出裁定，准予张骞撤回对秦波的起诉……作为借款合同的双方应当按照约定全面履行自己的义务。因北辰南阳分公司属于北辰公司的分公司，不具有法人资格，故北辰南阳分公司的债务行为，应由北辰公司承担民事责任……北辰南阳分公司与张骞于2016年1月7日签订的借款合同以及张骞与郭鹏、秦波对该笔借款合同达成的担保协议，是各方当事人真实意思表示，借款合同内容不违反强制性法律规定，应为有效合同。该合同加盖北辰南阳分公司公章，合同内容明确约定，借款用于公司业务，郭鹏作为时任法定代表人是以担保人身份与张骞订立合同，故该借款合同主债务人应认定为北辰南阳分公司而非郭鹏。北辰南阳分公司在借款合同约定的还款期限到期后未能及时还款，导致诉讼。张骞作为出借人与担保人郭鹏、秦波于2017年8月4日达成的协议，也系各方当事人真实意思表示，该协议约定还款计划以及其他内容不违反法律强制性规定，不损害社会、他人利益，为有效协议……”。另查明,2017年8月4日，秦波代借款人北辰南阳分公司及担保人郭鹏向张骞还款220000元后，郭鹏向秦波出具220000元的欠条一份,并承诺自即日起按照月利率2％支付利息；2017年9月10日，秦波代借款人北辰南阳分公司及担保人郭鹏向张骞还款730000元后，郭鹏向秦波出具730000元的欠条一份,并承诺自即日起按照月利率2％支付利息。2019年7月3日，秦波与原告姜远普签订债权转让协议，将上述担保债权转让给原告姜远普，并通过邮寄方式通知郭鹏、北辰公司、北辰南阳分公司。再查明，南阳市中级人民法院（2018）豫13民初第122号民事判决书及河南省高级人民法院（2018）豫民终1524号民事判决书确认北辰南阳分公司与北辰宏图置业公司存在人员、经营地点、业务、财务等方面均存在混同，北辰南阳分公司与北辰宏图置业公司法人人格混同，北辰宏图置业公司已经丧失独立法人资格，也丧失了独立承担责任的基础。本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。秦波作为担保人承担保证责任后，有权向债务人北辰南阳分公司追偿，原告姜远普与秦波签订债权转让协议并通知借款人及其他担保人，债权转让协议合法有效，其受让秦波所享有的债权后，有权向借款人北辰南阳分公司进行追偿。因北辰南阳分公司属于北辰公司的分公司，不具有法人资格，北辰南阳分公司的债务行为，应由北辰公司承担民事责任，故北辰公司应当向原告支付代为偿还的95万元；对向债务人北辰南阳分公司不能追偿的部分，原告可要求连带保证人郭鹏承担相应担保责任，但郭鹏在2017年8月4日达成的协议中承诺作为借款单位的负责人、借款合同的担保人及借款的实际支配人，自愿和债务人承担向张骞归还借款本息的全部责任，且在秦波承担保证责任后按照约定向秦波出具欠条并且自还款日起按照月利率2%逐月计付利息，郭鹏作出上述承诺应视为对95万元债务的一种自认，双方形成新的债权债务关系，因该新债权债务关系与本案涉及法律关系为同一标的，应一并作出处理，故被告郭鹏应当对于借款人北辰南阳分公司、北辰公司应偿还的95万元承担共同清偿责任，且应按照约定按照月利率2%向原告支付利息。另，上述承诺系郭鹏以个人名义作出，部分承诺作出期间其并未担任北辰南阳分公司负责人，且无证据证明上述承诺系借款人北辰南阳分公司的意思表示，原告要求借款人北辰南阳分公司自还款日起按照月利率2%计付利息无法律和事实依据，借款人北辰南阳分公司与秦波对代偿款利息问题虽未作出明确约定，但秦波代偿借款确实给其造成了一定的损失，故北辰南阳分公司应自秦波代为偿还之日起按照中国人民银行同期贷款利率向原告支付利息至款项实际付清之日止。关于原告要求被告北辰宏图置业公司承担连带偿还责任的诉讼请求，本院认为，北辰南阳分公司与北辰宏图置业公司存在人员、经营地点、业务、财务等方面均存在混同，北辰宏图置业公司已经丧失独立法人资格，其不具有独立承担责任的能力和基础，且合同具有相对性，北辰宏图置业公司并不是原借款合同当事人，北辰南阳分公司的借款用途及去向指向北辰宏图置业公司并不能成为北辰宏图置业公司承担责任的依据，故原告以借款用于北辰宏图置业公司开发项目为由要求北辰宏图置业公司承担连带还款义务的诉讼请求本院不予支持。被告北辰南阳分公司、北辰公司、北辰宏图置业公司、郭鹏经本院合法传唤并送达证据副本，无正当理由未到庭参加诉讼，视为主动放弃相应的诉讼权利，由此产生的不利后果应由其自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十条，《中华人民共和国合同法》第十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条之规定，判决如下：一、被告北辰正方建设集团有限公司南阳分公司、北辰正方建设集团有限公司于本判决生效之日起三十日内偿还原告姜远普代北辰正方建设集团有限公司南阳分公司支付的借款95万元，并按照中国人民银行同期贷款利率支付自代为偿还之日起至款项付清之日止的利息；二、被告郭鹏对上述95万元借款承担共同清偿义务，并对未偿还部分按照月利率2％支付自代为偿还之日起至款项付清之日止的利息；三、上述任何一方完全履行清偿义务，债权债务关系均消灭；任何一方部分履行清偿义务，其他清偿义务人免除已清偿部分的偿还义务，但对未清偿部分仍应承担清偿义务。四、驳回原告姜远普的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13300元，减半收取6650元，由被告北辰正方建设集团有限公司、郭鹏共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  肖新征二〇一九年十一月六日书记员  郭秉政