内蒙古自治区包头市石拐区人民法院民 事 判 决 书                       （2019）内0205民初158号 原告：叶某，1960年12月18日出生，现住内蒙古自治区包头市固阳县。委托诉讼代理人：赵某，包头市启智法律服务所法律工作者。被告：包头市凯旋科技肥业有限责任公司。法定代表人：王某，董事长。委托诉讼代理人：高某，现住内蒙古自治区包头市固阳县。原告叶某与被告包头市凯旋科技肥业有限责任公司（以下简称凯旋公司）劳务合同纠纷一案，本院于2019年4月29日立案受理，依法适用简易程序，于2019年6月17日第一次公开开庭进行了审理。后因本案不宜适用简易程序审理，于2019年8月27日转为普通程序。本院依法组成合议庭，于2019年9月17日第二次公开开庭进行了审理。原告叶某及其委托诉讼代理人赵某、被告凯旋公司委托诉讼代理人高某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。叶某向本院提出诉讼请求：请求判令凯旋公司赔偿叶某医疗费20000元、营养费9000元、住院伙食补助金9000元、陪护费10000元、交通费2000元、伤残赔偿金76610元（38305元×20年×10%）、精神抚慰金3000元、挂号费20元、鉴定费2090元、鉴定放射费180元、CT扫描260元、误工费36000元、拖欠工资4050元（27天×150元）、装卸费123元（33吨×15/4）、诉讼费525元，15项诉讼请求总计171038元。事实与理由：叶某是固阳县金山镇杨圪楞社区居民，2018年10月份，经过亲属王建国介绍去凯旋公司打工，主要工作是在车间看滚子。2018年11月6日下午2点多按照公司主管郭强和张冠军安排，叶某与葛振林（别名葛二）等人油车间大门。大门高度大约3米，由张冠军开装载机，叶某站在装载机车斗里作业。在装载机升起过程中，车斗将叶某扣倒在地面上，当日由张冠军、葛二将叶某送至包头市第三医院救治。叶某经诊断为腰椎1、2、4椎体压缩性骨折，左跟骨粉碎性骨折，2019年2月1日出院，实际住院87天，共花费医疗费53559元，凯旋公司支付了部分医疗费（40000元）。经鉴定叶某的伤残等级为10级。根据《侵权责任法》第三十五条之规定，叶某接受凯旋公司指派，在工作中受伤，凯旋公司应承担赔偿责任，故提起诉讼。凯旋公司辩称，叶某不是凯旋公司职工，与公司不存在劳动关系或雇佣关系，应驳回叶某对凯旋公司的起诉。本院经审理认定事实如下： 2018年10月份，叶某经过亲属王建国介绍去凯旋公司打工，主要工作是在车间看滚子。2018年11月6日下午2点多按照公司主管郭强和张冠军安排，叶某与葛振林（别名葛二）等人油车间大门。大门高度大约3米，由张冠军开装载机，叶某站在装载机车斗里作业。在装载机升起过程中，车斗将叶某扣倒在地面上，当日张冠军、葛二将叶某送至包头市第三医院住院救治。叶某经诊断为腰椎1、2、4椎体压缩性骨折，左跟骨粉碎性骨折，叶某于2019年2月1日出院，实际住院87天，共花费医疗费53559元。经鉴定叶某的伤残等级为10级。因双方就叶某赔偿事宜未能协商一致，叶某提起诉讼。另查明，叶某住院期间，凯旋公司垫付了医疗费42000元。还查明，叶某2018年10月12日到凯旋公司上班，月工资为4500元，至2018年11月6日受伤，共上班26天，工资未支付。上述事实有经本院当庭举证质证的下列证据予以佐证：当事人陈述、证人证言、包头市第三医院病历及收费单据、内蒙古普德司法鉴定所司法鉴定意见书及收费单据、郭强和张冠军发送给叶某的信息、中国移动通信集团内蒙古有限公司石拐分公司出具的郭强和张冠军用户基本信息等证据，以上证据客观真实且与本案具有关联性，本院予以采信。本院认为，本案主要争议的焦点问题是叶某与凯旋公司之间是否存在雇佣关系。判断雇佣关系是否存在，应从形式要件和实质要件两方面考虑：从形式要件上看双方有无订立雇佣合同或口头雇佣协议；从实质要件上，首先要看双方的权利义务是否为一方提供劳务，另一方支付报酬。其次要看雇员是否受雇主控制、指挥和监督，即是否存在隶属关系。雇员受雇主控制是雇佣关系存在的基础。根据杨占云、靳之明、王喜恩三人的证人证言、郭强和张冠军发送给叶某的信息内容及依申请本院调取的葛振林的调查笔录和中国移动通信集团内蒙古有限公司石拐分公司出具的郭强、张冠军用户基本信息，以上证据相互印证且能够证明凯旋公司雇佣叶某为其工作和工作期间受伤的事实。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，用人单位应该承担赔偿责任。故凯旋公司应该承担赔偿责任。对叶某的具体赔偿请求，本院逐项认定：1.医疗费，双方确认凯旋公司已垫付的42000元，该项主张本院认定为14205.08元（53599.08元+2606元-42000元=14205.08元）；2.误工费，根据叶某2018年11月6日住院，至叶某定残日2019年7月19日，该项主张本院认定为36000元（4500元/月×8个月=36000元）；3.营养费，根据叶某住院天数，本院认定为8700元（100元/天×87天=8700元）；4.住院伙食补助费，根据叶某住院天数，该项主张本院认定为8700元（100元/天×87天=8700元）；5.陪护费，根据《2018年内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》规定及叶某住院天数，该项主张本院认定为9451.68元（108.64元/天×87天=9451.68元）；6.交通费，根据叶某提供的交通费票据及实际情况，该项主张本院酌定支持为800元；7.伤残赔偿金，根据司法鉴定意见书该项主张本院认定为71340元（35670元×20年×10%=71340元）；8.鉴定费用，根据叶某提供的鉴定支出票据，该项主张本院认定为2550元（2090元+20元+180元+260元=2550元）；9.拖欠工资，根据叶某实际工作时间和月工资标准，该项主张本院认定为3900元（4500÷30×26=3900元）；10.精神抚慰金，叶某伤残等级为十级，该项主张本院认定为3000元；以上费用合计158646.76元。关于叶某主张的装卸费，因为未提供相关证据予以佐证，故本院对于该项诉讼请求不予支持。综上，凯旋公司应向叶某赔付158646.76元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告包头市凯旋科技肥业有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告叶某医疗费14205.08元、误工费36000元（4500元/月×8个月）、营养费8700元（100元/天×87天）、住院伙食补助费8700元（100元/天×87天）、陪护费9451.68元（108.64元/天×87天）、交通费800元、伤残赔偿金71340元（35670元×20年×10%）、鉴定费用2550元（2090元+20元+180元+260元）、精神抚慰金3000元，以上共计154746.76元；二、被告包头市凯旋科技肥业有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告叶某拖欠工资3900元；三、驳回原告叶某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3604.06元（原告叶某已预交），由被告包头市凯旋科技肥业有限责任公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区包头市中级人民法院。             审  判  长    苗浩颖人 民 陪 审 员    张如军人 民 陪 审 员    冀保林    二〇一九年十一月一日    书  记   员    王妍   附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条 因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条  被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。