云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0102民初6185号原告：云南省外经贸投融资担保有限公司，住所地云南省昆明市高新区海源中路**和成国际****，统一社会信用代码91530000683684797R。法定代表人：刘伟胜。委托诉讼代理人：李艳，特别授权代理。委托诉讼代理人：刘畅，特别授权代理。被告：云南云晨石化有限公司,住所地,住所地安宁市昆畹公路38公里处会信用代码915301816979809097。法定代表人：杨继荣。委托诉讼代理人：祁正平，云南乾鹏律师事务所律师，特别授权代理。被告：谢兴辉，男，1980年12月27日出生，汉族，住云南省安宁市。委托诉讼代理人：祁正平，云南乾鹏律师事务所律师，特别授权代理。被告：张瑜，女，1986年10月2日出生，哈尼族，住云南省安宁市。委托诉讼代理人：祁正平，云南乾鹏律师事务所律师，特别授权代理。被告：徐海兰，女，1968年5月11日出生，汉族，住云南省安宁市。委托诉讼代理人：祁正平，云南乾鹏律师事务所律师，特别授权代理。被告：何刚，男，1966年11月2日出生，汉族，住云南省安宁市。委托诉讼代理人：祁正平，云南乾鹏律师事务所律师，特别授权代理。被告：李海杰，男，1963年10月27日出生，汉族，住云南省安宁市。委托诉讼代理人：祁正平，云南乾鹏律师事务所律师，特别授权代理。被告：肖光寿，男，1974年4月16日出生，汉族，住云南省安宁市。委托诉讼代理人：祁正平，云南乾鹏律师事务所律师，特别授权代理。被告：侯竹青，女，1973年11月28日出生，汉族，住云南省安宁市。委托诉讼代理人：祁正平，云南乾鹏律师事务所律师，特别授权代理。被告：段正祥，男，1965年5月23日出生，汉族，住云南省安宁市。委托诉讼代理人：祁正平，云南乾鹏律师事务所律师，特别授权代理。被告：张琼芬，女，1963年5月31日出生，汉族，住云南省安宁市。委托诉讼代理人：祁正平，云南乾鹏律师事务所律师，特别授权代理。被告：刘正兰，女，1962年6月2日出生，汉族，住云南省安宁市。委托诉讼代理人：祁正平，云南乾鹏律师事务所律师，特别授权代理。被告：段金华，男，1962年8月10日出生，汉族，住云南省安宁市。委托诉讼代理人：祁正平，云南乾鹏律师事务所律师，特别授权代理。被告：杨继荣，男，1972年11月25日出生，汉族，住云南省安宁市。委托诉讼代理人：祁正平，云南乾鹏律师事务所律师，特别授权代理。被告：荣琼翠，女，1979年7月6日出生，汉族，住云南省安宁市。委托诉讼代理人：祁正平，云南乾鹏律师事务所律师，特别授权代理。原告云南省外经贸投融资担保有限公司诉被告云南云晨石化有限公司（以下简称云晨石化）、谢兴辉、张瑜、徐海兰、何刚、李海杰、肖光寿、侯竹青、段正祥、张琼芬、刘正兰、段金华、杨继荣、荣琼翠追偿权纠纷一案，本院于2019年4月10日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人，被告云晨石化的法定代表人及其委托诉讼代理人，被告谢兴辉、徐海兰、何刚、段正祥、张琼芬、杨继荣、荣琼翠及其委托诉讼代理人，被告张瑜、李海杰、肖光寿、侯竹青、刘正兰、段金华的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已依法审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判决被告云晨石化向原告支付代偿款611610元；2.请求法院依法判决被告云晨石化以611610元为本金按年利率24%向原告支付资金占用费和违约金（两项合并计算）至债务还清之日止；3.请求法院依法判决被告云晨石化向原告支付主张权利而产生的所有费用，包括但不限于律师费、诉讼费、公告费等；4.请求法院依法判决原告有权对被告云晨石化所有的浮货折价、变卖、拍卖所得价款优先受偿；5.请求法院依法判决原告有权对被告云晨石化的机器设备折价、变卖、拍卖所得价款优先受偿；6.请求法院依法判决原告有权对被告杨继荣所有的云晨石化的80万元（占注册资本金的80%）股权，以及荣琼翠所有的云晨石化的20万元（占注册资本金的20%）股权折价、变卖、拍卖所得价款优先受偿，以及杨继荣、荣琼翠对所有款项承担连带责任；7.请求法院依法判决原告有权对被告谢兴辉所有的坐落于安宁市的房产折价、变卖、拍卖所得价款优先受偿；8.请求法院依法判决原告有权对被告徐海兰、何刚所有的坐落于昆钢望湖小区的房产折价、变卖、拍卖所得价款优先受偿；9.请求法院依法判决原告有权对拍卖、变卖被告李海杰所有的坐落于安宁市拍卖所得价款优先受偿；10.请求法院依法判决原告有权对被告肖光寿、候竹青所有的坐落于安宁市祥丰上城3幢2单元202号的房产折价、变卖、拍卖所得价款优先受偿；11.请求法院依法判决原告有权对被告段正祥与张琼芬共有的坐落于昆钢湖西岸1幢2单元502号的房产折价、变卖、拍卖所得价款优先受偿；12.请求法院依法判决原告有权对被告刘正兰与段金华共有的坐落于昆钢湖西岸25幢一单元502号的房产，折价、变卖、拍卖所得价款优先受偿；13.请求法院依法判决被告谢兴辉、张瑜、徐海兰、何刚、李海杰、肖光寿、侯竹青、段正祥、张琼芬、刘正兰、段金华、杨继荣、荣琼翠对上述被告云晨石化所应支付原告的所有款项承担连带责任。事实和理由：被告云晨石化与兴业银行股份有限公司昆明分行（以下简称兴业昆明分行）于2015年9月1日签订《流动资金借款合同》，合同编号：兴银云小直营一流借字2015第09010001号，约定云晨石化公司向兴业银行昆明分行借款600万元，借款期限为12个月，兴业银行依约放款。被告云晨石化公司与原告签订委保字［2015］第041号《委托担保合同》，担保期限为12个月，委托原告为其贷款提供连带保证责任，云晨石化公司向原告提供了如下反担保：（1）由云晨石化公司持有的存货进行了抵押；（2）由云晨石化公司持有的机械设备进行了抵押；（3）由杨继荣所有的云晨石化公司的80万元（占注册资本金的80%）的股权以及荣琼翠所有的云晨石化公司的20万元（占注册资本金的20%）的股权进行质押；（4）由被告二至被告十二名下的房屋进行了抵押；（5）由被告二至十四向原告提供了个人连带责任保证。原告依约与兴业银行昆明分行签订了《最高额保证合同》，合同编号：兴银云小直营一高保字2015第09010002号，对上述借款承担担保责任。借款期届满，被告云晨石化公司未能按时、足额偿还借款，原告依兴业银行昆明分行要求替云晨石化公司向兴业昆明分行代偿合611610.00元（人民币陆拾壹万壹仟陆佰壹拾元整），此后原告多次与各被告沟通其代偿款的偿还及其担保事宜，至今未果，故原告诉至法院。被告云晨石化公司、谢兴辉、张瑜、徐海兰、何刚、李海杰、肖光寿、侯竹青、段正祥、张琼芬、刘正兰、段金华、杨继荣、荣琼翠辩称：1.原告诉请没有依据应当驳回，实际上我们交付了75万元的保证金，我们认为61万应当从保证金里面扣除，也就是原告代偿的是用我们的保证金代偿的，原告没有实际损失；2.至于原告所述的利息问题，原告和被告并没有约定过利息，原告主张按照24%计算利息是没有依据的；剩余的十三名被告原告要求其承担担保责任，但60多万元是用保证金支付的，就不存在追偿权的问题，针对十三名被告中除了被告杨继荣和荣琼翠二人以外，其他被告的反担保不成立，被告的抵押物并没有办理过抵押登记手续，根据房地产抵押登记实施细则及相关规定，要求必须有当事人双方到房管部门进行登记，如果有一方到不了，最起码要有公证过的委托书，作为被告来说他们并没有办理过委托公证，原告提供的他项权证在办理的时候是违法的，没有办理过抵押登记的担保是无效的，因此十一名被告不应该承担反担保责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年9月1日云晨石化与兴业银行股份有限公司昆明分行（以下简称兴业昆明分行）签订编号为兴银云小直营一流借字2015第09010001号《流动资金借款合同》，合同约定兴业昆明分行同意给予云晨石化借款6000000元，借款期限为12个月，即自2015年至2016年；该借款合同的担保合同包括了原告与兴业昆明支行签订编号为兴银云小直营一高保字2015第09010002号的《最高额保证合同》，该保证合同中兴业昆明分行作为债权人，原告作为保证人，债务人为云晨石化，保证额度有效期自2015年9月1日至2016年9月1日，保证最高本金限额为6000000元。原告与云晨石化签订编号为委保字[2015]第041号的《委托担保合同》，合同约定鉴于云晨石化与兴业昆明分行签署的《流动资金借款合同》，云晨石化请求原告为主合同项下贷款提供保证担保，原告同意接受云晨石化的委托，原告为云晨石化提供担保的金额为6000000元。在该合同签订之日，云晨石化应向原告交纳担保金额12.5%保证金，即为750000元，并于云晨石化签订保证合同或出具保函之前存入原告指定账户。保证金按以下原则处理：保证金由云晨石化交纳，云晨石化未按主合同履行义务，原告有权没收保证金；云晨石化按主合同履行完毕所有义务且未违反该合同约定义务后，原告向云晨石化退还上述保证金，保证金不计利息。云晨石化未依约履行主合同造成原告代偿的，视为云晨石化严重违约，自原告代偿之日起，云晨石化除每天按原告代偿金额的千分之五向原告支付资金占用费外，还应向原告支付违约金，违约金按实际担保金额的30%计算。除上述费用外，原告为行使追偿权而产生的相关费用以及因代偿造成的直接和间接损失均由云晨石化承担。上述费用及损失包括但不限于原告代云晨石化向主合同债权人提供的保证担保的范围如本金、利息、逾期利息、罚金、追索费用（诉讼费、执行费、律师费等），原告垫付资金所造成的损失及原告行使追偿权所产生的各项费用。根据《委托担保合同》，被告云晨石化、谢兴辉、张瑜、徐海兰、何刚、李海杰、肖光寿、侯竹青、段正祥、张琼芬、刘正兰、段金华、杨继荣、荣琼翠分别向原告提供反担保；原告与被告云晨石化签订两份《反担保（抵押）合同》（编号分别为反保浮货抵字［2015］第041号、反保机抵字［2015］第041号），约定被告云晨石化以其价值为4425103元的现有的和将有的原材料、在成品、半成品、产成品等全部存货设立浮动抵押，以云晨石化持有约价值1198570.46元的机械设备设定抵押向原告提供反担保，并均于2015年9月10日办理了动产抵押登记。被告杨继荣、荣琼翠分别与原告签订《反担保（质押）合同》（合同编号分别为反保股质字［2015］第041（1）号和反保股质字［2015］第041（2）号），约定被告杨继荣以其持有的被告云晨石化80万元（占注册资本金的80%）股权质押向原告提供反担保，被担保债权数额为480万元；被告荣琼翠以其持有的被告云晨石化20万元（占注册资本金的20%）股权质押向原告提供反担保，被担保债权数额为120万元，并均于2015年9月17日进行了股权出质登记，质权人为原告。被告李海杰、肖光寿和侯竹青、徐海兰和何刚、段正祥和张琼芬、刘正兰和段金华、谢兴辉分别与原告签订了六份《反担保（抵押）合同》（合同编号分别为反保房抵字［2015］第041（2）号、反保房抵字［2015］第041（3）号、反保房抵字［2015］第041（4）号、反保房抵字［2015］第041（5）号、反保房抵字［2015］第041（6）号、反保房抵字［2015］第041（7）号），约定以坐落于安宁市房屋向原告提供反担保，其中坐落于安宁市的房屋均于2015年11月2日办理了抵押登记。杨继荣、荣琼翠向原告出具了《个人连带保证担保承诺书》载明我夫妻双方在担保范围内无条件地、独立地承担连带责任保证担保，保证期间为原告产生代偿责任之日起二年。被告杨继荣和荣琼翠、谢兴辉和张瑜、徐海兰和何刚、李海杰、肖光寿和侯竹青、段正祥和张琼芬、刘正兰和段金华分别出具《反担保承诺书》载明无论是否另有他人提供担保，本人在担保范围内无条件地、独立地承担连带责任保证担保。2017年7月21日，昆明市西山区人民法院作出（2017）云0112民初4413号民事调解书，调解书载明了云晨石化向兴业昆明分行偿还本金5388390元及相应的利息、原告对上述债务承担连带保证责任等内容。2017年4月20日，原告为云晨石化代偿了611610元。本院认为：原告为被告云晨石化与兴业昆明分行签订的《流动资金借款合同》提供担保。现原告作为连带责任保证人为被告云晨石化向兴业昆明分行代偿611610元，承担了相应的保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”本案中原告作为担保人已经承担担保责任，现原告有权在其承担责任的范围内向被告云晨石化追偿，故原告要求被告云晨石化向原告支付代偿款611610元，有事实和法律依据，本院予以支持。被告云晨石化与原告签订《委托担保合同》，该合同系双方真实意思表示，属合法有效的合同，合同对违约责任有明确约定，即“云晨石化未依约履行主合同造成原告代偿的，视为云晨石化严重违约，自原告代偿之日起，云晨石化除每天按原告代偿金额的千分之五向原告支付资金占用费外，还应向原告支付违约金，违约金按实际担保金额的30%计算。”双方有关资金占用费（日千分之五）及违约金的约定过高，原告自愿将资金占用费及违约金的标准调整为年利率24%不违反现行法律、行政法规的限制规定，故对原告主张被告云晨石化按年利率24%的标准向原告支付上述代偿款的资金占用费和违约金的诉讼请求，本院予以支持。被告云晨石化与原告签订《反担保（抵押）合同》，自愿将其所持有的现有的成品及现有和将有的原材料、半成品、成品等存货设立浮动抵押，向原告提供抵押反担保，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十一条：“经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。”和第一百八十九条：“企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。”之规定，被告云晨石化属于法定动产浮动抵押人主体范围，其与原告约定以企业现有及将有的原材料、半成品、成品等存货向原告提供动产浮动抵押及以机械设备设定抵押，相应抵押权自抵押合同生效时设立，故对原告诉请对云晨石化的浮货及机械设备实现优先受偿权的诉请根据《中华人民共和国物权法》规定限于生产设备、原材料、半成品、产品的范围内予以支持。被告杨继荣、荣琼翠分别与原告签订《反担保（质押）合同》（合同编号分别为反保股质字[2015]第041（1）号和反保股质字[2015]第041（2）号），自愿以其所持有的在被告云晨石化的股权向原告提供质权反担保，并依法登记，质权成立并生效。被告肖光寿和侯竹青以其所有的坐落于安宁市房屋向原告提供抵押担保，并办理抵押登记手续，抵押权合法有效，故原告主张对上述抵押房产实现抵押权的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。坐落于安宁市房屋未办妥抵押登记，故对于原告主张以李海杰所有的坐落于安宁市房屋实现抵押权的诉讼请求本院不予支持。被告杨继荣和荣琼翠向原告出具《个人连带保证担保承诺书》,自愿为被告云晨石化履行《委托担保合同》事宜向原告提供个人连带保证反担保，现原告代偿了被告云晨石化的债务，亦在保证范围和保证期间内向保证人杨继荣、荣琼翠主张权利，故原告请求被告杨继荣、荣琼翠对被告云晨石化的上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求本院予以支持。至于被告谢兴辉、张瑜、徐海兰、何刚、李海杰、肖光寿、侯竹青、段正祥、张琼芬、刘正兰、段金华的责任，被告谢兴辉、张瑜、徐海兰、何刚、李海杰、肖光寿、侯竹青、段正祥、张琼芬、刘正兰、段金华向原告出具的《反担保承诺书》中对保证期间未做约定，故保证期间应自原告代偿之日起计算6个月，而原告于2017年4月20日为云晨石化代偿，而原告于2019年4月10日才向本院提起诉讼，故原告请求被告谢兴辉、张瑜、徐海兰、何刚、李海杰、肖光寿、侯竹青、段正祥、张琼芬、刘正兰、段金华对被告云晨石化的上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求本院不予支持。至于原告要求的律师费和公告费，因原告未能提交相应证据证明款项的发生，故对原告的该项诉讼请求本院不予支持。本案中存在被告云晨石化提供的抵押反担保和被告杨继荣、荣琼翠、谢兴辉、徐海兰、何刚、李海杰、肖光寿、侯竹青、段正祥、张琼芬、刘正兰、段金华提供的抵押反担保及被告杨继荣、荣琼翠提供的保证反担保并存之情形，且原、被告双方未就物保及人保实现债权的顺序做出约定，故依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权”，原告应先就被告云晨石化提供的抵押反担保实现抵押权。被告云晨石化辩称其已向原告交纳保证金，原告应当用该保证金对其代偿费用进行抵扣。本院认为，根据《委托担保合同》约定，保证金系用于保证合同正常履行，故现原告与被告云晨石化之间的《委托担保合同》仍在继续履行，尚未达到保证金应当退还的条件，故本院对被告云晨石化要求在本案中用其交纳保证金抵扣原告代偿费用的辩称不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第三十四条、第四十一条、第四十二条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十一条、第一百八十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下：一、被告云南云晨石化有限公司于本判决生效之日起十日内向原告云南省外经贸投融资担保有限公司返还代偿款611610元，并承担以上述代偿款为基数自2017年4月20日起至款项清偿之日止的资金占用费和违约金（资金占用费和违约金合并按年利率24%计算）；二、若被告云南云晨石化有限公司到期不履行上述债务，原告云南省外经贸投融资担保有限公司对被告云南云晨石化有限公司提供的价值为4425103元的现有的原材料、半成品、成品【以《动产抵押登记书》（登记编号为安工商抵押登记2015000031号）载明内容为准】及云南云晨石化有限公司现有的价值1198570.46元的机械设备【以《动产抵押登记书》（登记编号为安工商抵押登记2015000032号）载明内容为准】折价或者拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权；三、原告云南省外经贸投融资担保有限公司对被告云南云晨石化有限公司提供的原材料、半成品、产品、机械设备折价或者拍卖、变卖后的价款优先受偿后，仍不能清偿债务部分，原告云南省外经贸投融资担保有限公司有权就肖光寿所有的坐落于安宁市祥丰上城3幢2单元202号房屋【房屋他项权利证号：房他证安宁市房字第**】、徐海兰和何刚所有的坐落于昆钢望湖小区57幢2-302号房屋【房屋他项权利证号：房他证安宁市证字第××号】、段正祥和张琼芬所有的坐落于昆钢湖西岸1幢2单元502号房屋【房屋他项权利证号：房他证安宁市证字第××号】、刘正兰和段金华所有的坐落于昆钢湖光小区25幢一单元502号房屋【房屋他项权利证号：房他证安宁市证字第××号】、谢兴辉所有的坐落于安宁市房屋【房屋他项权利证号：房他证安宁宁市房字第**折价或者以拍卖、变卖后的价款优先受偿及就被告杨继荣持有的被告云南云晨石化有限公司80%的股权及被告荣琼翠持有的被告云南云晨石化有限公司20%的股权折价或者以拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权；四、被告杨继荣、荣琼翠对被告云南云晨石化有限公司的上述债务承担连带清偿责任；被告杨继荣、荣琼翠承担债务后，在其承担债务范围内，有权向被告云南云晨石化有限公司追偿；五、驳回原告云南省外经贸投融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费9916元，由被告云南云晨石化有限公司、杨继荣、荣琼翠承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长 李 昊 阳人民陪审员 段  萍人民陪审员 白 建 明二〇一九年八月二十八日书 记 员 孙李玉薇