宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2019）宁0104民初12737号原告：马林，男，1976年3月1日出生，回族，无业，住宁夏回族自治区吴忠市利通区。委托诉讼代理人：丁菊玲。被告：宁夏振通电建建筑工程有限公司，住所地宁夏回族自治区固原市市场监督管理局经济开发区分局。法定代表人：陈振华，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱承斌，该公司职员。被告：马俊，男，1980年2月21日出生，回族，青铜峡市科俊劳务有限公司总经理，住宁夏回族自治区吴忠市利通区。第三人：青铜峡市科俊劳务有限公司，住所地：宁夏回族自治区青铜峡市青铜峡镇同兴村农贸市场。法定代表人：马俊，该公司总经理。原告马林与被告宁夏振通电建建筑工程有限公司（以下简称振通公司）、马俊建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，追加青铜峡市科俊劳务有限公司（科俊公司）为第三人参加诉讼，并根据马林的财产保全申请，裁定冻结了马俊、科俊公司在振通公司的到期债权314919.8元，并依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告马林及其委托诉讼代理人丁菊玲，被告振通公司委托诉讼代理人朱承斌，被告马俊及第三人科俊公司法定代表人马俊到庭参加诉讼。审理过程中，马俊申请对涉案工程造价进行司法鉴定，本院予以准许，委托圣方建设项目管理有限公司进行了鉴定，并依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告马林及其委托诉讼代理人丁菊玲，被告振通公司委托诉讼代理人朱承斌到庭参加诉讼，被告马俊及第三人科俊公司经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。马林向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告所欠款317919.8元，利息37790元（按月息2分计算，自2017年5月计算至2019年7月29日）；2.本案诉讼费应由被告承担。事实和理由：2017年，被告振通公司承建了宁夏宝丰光伏发电有限公司15.2124MWP带倾角平单轴跟踪支架光伏项目工程，后将工程分包给被告马俊。2017年5月，原告又将此工程承揽过来，双方并签订了承揽合同，对工程单价、造价等进行了约定，其中工程总造价为861919.8元。后原告按期完工，但被告仅支付了547000元，剩余314919.8元至今未付。振通公司辩称，被告振通公司与银川滨河新能源投资开发有限公司于2017年3月20日签订了光伏发电项目施工合同，后被告振通公司与第三人科俊公司签订劳务合同，将合同项目分包给第三人科俊公司。第三人科俊公司系独立的法人，应对外承担法律义务，原告与被告马俊及第三人的债权债务关系与被告振通公司无关。马俊辩称，2017年被告马俊与原告签订宝丰公司电气安装合同，根据合同要求，施工范围包含接地电缆沟及相关内容，但原告没有施工电缆沟，且工程试验是被告马俊帮助原告完成的，并未达到标准。原告的承揽单价是0.57元，付款方式约定工程款按月支付，每月支付80%，剩余15%在工程没有质量问题及保证后续使用的情况下支付，5%的质保金在质保期满后支付。根据上述约定，原告没有完成合同内容，导致工程没有交工，故工程款被告马俊已经超付。科俊公司述称，合同是被告马俊与原告签订的，并未牵扯到第三人科俊公司，请求驳回原告对第三人科俊公司的诉请。根据当事人的陈述和本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月20日，银川滨河新能源投资开发有限公司与振通公司签订《20MWP带倾角平单轴跟踪支架光伏发电项目施工合同》，约定银川滨河新能源投资开发有限公司将银川市兴庆区月牙湖乡红墩子矿区20MWP带倾角平单轴跟踪支架光伏发电项目工程发包给振通公司，并对双方权利义务等进行了约定。马俊作为振通公司委托代理人在该《20MWP带倾角平单轴跟踪支架光伏发电项目施工合同》上签名。2017年3月22日，振通公司与科俊公司签订《工程施工劳务合同》，约定振通公司将上述工程中劳务工程分包给科俊公司，暂定工程量20MWP，固定单价0.4元/W，暂定合同总价8000000元，并对双方其他权利、义务等进行了约定。2017年5月，马俊与马林签订《宁夏宝丰光伏发电有限公司15MWP带倾角平单轴跟踪支架光伏项目（电器安装）合同》，约定马俊将上述工程中15MWP带倾角平单轴跟踪支架光伏项目中图纸内所要求的一切（接地、电缆沟、实验、资料及一切与电器相关的）安装工程发包给马林施工，承包方式为包工包料，单价0.057元/W，工程款按照施工验收签证单及经双方确认的决算单进行结算；付款方式为：按月进度支付工程款至80%，剩余15%工程款在无质量问题反馈且后续工程正常使用的情况下，项目竣工并网后全部结清，剩余5%为质保金，质保期为1年。后马林组织工人进行了施工。庭审中，马林称其施工工程已完工，于2018年5月交付使用，2019年7月经竣工验收，马林完成工程量为15.2124兆瓦，电缆沟马林没有施工，是因马林与马俊口头约定电缆沟不属于马林施工范围。马俊、科俊公司称涉案工程完工后于2017年9月投入使用，2019年10月验收，马林实际完成的工程量为15.12兆瓦，但电缆沟马林没有施工，马俊另行委托他人施工，合同单价中包含电缆沟工程。针对未完工的电缆沟工程，马俊主张按每兆0.047元扣减工程价款，马林不予认可。为此马俊申请对马林施工工程造价进行司法鉴定，本院予以准许，马林、振通公司、马俊、科俊公司一致选择由圣方建设项目管理有限公司进行鉴定。后本院委托圣方建设项目管理有限公司进行鉴定。鉴定过程中，因马俊、科俊公司、马林、振通公司均未能提交鉴定所需的材料，圣方建设项目管理有限公司以当事人提供的证据材料未达到鉴定的最低要求为由终止鉴定。鉴定终止后，法庭询问马林能否提供鉴定所需的图纸及材料，马林表示可以庭后提交，但不申请对工程造价进行司法鉴定。另对于本案的法律关系，振通公司称其将涉案工程劳务部分分包给科俊公司，马俊代表科俊公司将工程分包给马林。马俊称起初马俊代表振通公司，招标时马俊是振通公司的委托代理人，一直以振通公司的名义施工工程，施工后期，应振通公司的要求，科俊公司与振通公司签订了合同，马俊与马林签订合同是马俊的个人行为。马林称与其形成合同关系的系科俊公司，马俊代表科俊公司与马林签订了施工合同。本院认为，根据马林与马俊签订的《宁夏宝丰光伏发电有限公司15MWP带倾角平单轴跟踪支架光伏项目（电器安装）合同》，可以认定马林与马俊之间建设工程施工合同关系成立。因马林与马俊均系无建筑施工资质的个人，故其双方签订的《宁夏宝丰光伏发电有限公司15MWP带倾角平单轴跟踪支架光伏项目（电器安装）合同》因违反法律、法规强制性规定属无效合同。但根据马林、马俊与科俊公司的当庭陈述，可以证实涉案工程已经交付使用并竣工验收，故马林可主张工程款。《宁夏宝丰光伏发电有限公司15MWP带倾角平单轴跟踪支架光伏项目（电器安装）合同》约定的施工内容为施工图纸内所要求的一切（接地、电缆沟、实验、资料及一切与电器相关的）安装工程，工程单价为0.057元/W，最终按照施工验收签证单及经双方确认的决算单进行结算，本院对此予以确认。现马林与马俊对于工程量存在争议，且根据审理查明，《宁夏宝丰光伏发电有限公司15MWP带倾角平单轴跟踪支架光伏项目（电器安装）合同》约定的电缆沟工程马林并未施工，马林与马俊对工程造价也未进行结算，故不能以《宁夏宝丰光伏发电有限公司15MWP带倾角平单轴跟踪支架光伏项目（电器安装）合同》约定的工程量及单价计算工程造价。因工程造价不能确定，马俊申请对工程造价进行司法鉴定，但在鉴定过程中，因各方均不能提交鉴定所需的材料致使鉴定被退回，现马林在法庭释明后也表示不申请鉴定。综上，因涉案工程马林与马俊并未进行结算，马林提交的证据也不能直接认定涉案工程的造价，故马林主张的欠付工程款317919.8元不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告马林的诉讼请求。案件受理费6582元，诉讼保全费2095元，均由原告马林负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判长 蒋维国人民陪审员 马 坚人民陪审员 李 雨 二○二○年七月二十七日（法官助理 唐 伟书记员 刘 桐附法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境;4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施;5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。