苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书（2014）园商初字第0544号原告苏州八爪鱼在线旅游发展有限公司，住所地苏州工业园区通园路****楼**。法定代表人袁栋，该公司董事长。委托代理人宋丽琴，上海市建纬（苏州）律师事务所律师。委托代理人朱骏超。被告苏州青年旅行社股份有限公司，住，住所地苏州市竹辉路**/div>法定代表人管明华，该公司董事长。委托代理人仲剑峰，江苏百年英豪律师事务所律师。被告苏州青年旅行社股份有限公司昆山东门营业部，住所地，住所地昆山市玉山镇东门街**iv>负责人蔡银荧。原告苏州八爪鱼在线旅游发展有限公司（以下简称“八爪鱼公司”）诉被告苏州青年旅行社股份有限公司昆山东门营业部（以下简称“苏州青旅东门营业部”）、苏州青年旅行社股份有限公司（以下简称“苏州青旅”）服务合同纠纷一案，本院于2014年2月27日立案受理后，适用简易程序由审判员柳蓓菁独任审理，于2014年3月27日公开开庭进行审理。原告八爪鱼公司的委托代理人宋丽琴、被告苏州青旅的委托代理人仲剑峰到庭参加诉讼。被告苏州青旅东门经营部经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告八爪鱼公司诉称：2013年，原告与被告苏州青旅就合作组织游客旅游事宜签订一份《2013年八爪鱼在线旅游网络销售代理协议》。根据协议约定，双方具体合作方式为由原告通过自己开发的在线旅游网络系统平台（具体名称为“八爪鱼在线旅游网络平台”）发布旅游产品信息，被告作为该网络平台的用户，通过网络平台了解到发布的旅游产品信息后，负责推销产品并与游客签署旅游合同，并将游客信息录入网络平台系统，在经原告确认后，由原告为被告组团的游客提供旅游及售后服务，被告按照协议约定及时向原告支付款项。协议同时约定，每月20日至下月20日为账单周期，每月21日为对账日，每月21日至25日为结账日。被告应按时结算并及时向原告支付款项。如被告逾期付款，原告有权暂停被告的报名资格，并要求被告承担逾期付款金额的20%作为违约金。为更好的进行合作，原告与被告苏州青旅签订《苏州青旅2013年度大型批发商合作协议》，明确被告下属的167个部门及营业部（包括被告二苏州青旅东门营业部，账号K13×××67）委托原告接待旅游团队，被告应在原告的分销平台上进行结算。另，被告苏州青旅东门营业部与原告签署《授权委托书及声明》，表明被告苏州青旅东门营业部履行上述权利义务并有权签署对账单。协议签订后，原告按约为被告苏州青旅东门营业部组团的游客提供了旅游服务，总计产生费用369583元（包括短线团款63953元、长线团款242810元、出境团款62540元及签证团款280元），其中被告苏州青旅东门营业部未付款项达357086元。旅游服务结束后，被告苏州青旅东门营业部承诺于2013年11月12日前向原告付清未付款项，但截止本案起诉之日，二被告仅支付了3558元，剩余款项363528元一直拖延支付。虽经原告多次催讨，并于2014年1月14日委托律师向二被告以寄送《律师函》的形式催讨，但二被告仍未付清款项。故原告诉至法院，要求判令：一、被告苏州青旅东门营业部支付拖欠款项人民币363528元及逾期付款违约金72705.6元；二、被告苏州青旅对上述债务承担连带清偿责任；三、本案诉讼费用由二被告承担。被告苏州青旅东门营业部未作答辩。被告苏州青旅辩称：欠款及金额被告是认可的，但具体是东门营业部与原告发生的业务，东门营业部是由该营业部的负责人蔡银荧承包经营，且原、被告在合同中对团款的结算做了特别规定。故应由被告苏州青旅东门营业部承担全部责任，被告苏州青旅应依合同约定仅在5万元内承担清偿责任。经审理查明：2013年，原告八爪鱼公司（乙方）与被告苏州青旅（甲方）签订《2013年八爪鱼在线旅游网络销售代理协议》一份。协议约定，乙方负责旅游产品的设计、开发；负责乙方八爪鱼在线旅游网络平台的开发、维护以及产品信息技术网络发布以及筛选优质旅游产品供应商为甲方参团的游客提供旅游及售后服务等事项。甲方负责旅游产品的公众推销，接待游客咨询，与游客签署旅游合同以及接待游客投诉等事项。账单周期为每月20日至下月20日，对账日为每月21日，结账日为每月21日至25日。协议同时约定，甲方有按照本协议约定按时结算并及时向乙方支付款项的义务。游客未及时向甲方支付费用的，不构成甲方延迟向乙方支付抗辩理由。甲方逾期付款时，乙方有权暂停甲方的报名资格，并要求甲方承担逾期付款金额的20%作为违约金。2013年，原告八爪鱼公司（乙方）与被告苏州青旅（甲方）另行签订《苏州青旅2013年度大型批发商合作协议》一份，明确被告苏州青旅下属的167个部门及营业部（包括被告二苏州青旅东门营业部，账号K13×××67）委托原告接待旅游团队。在团款结算一项中的特别说明中约定：乙方给甲方部门或营业部的应收款额度，每家每个月不得超过伍万限额。若甲方部门与乙方的当月应付款超过伍万未付，乙方首先报备公司提供账目明细并对甲方该部门停止合作，由甲方协调处理。若乙方任由部门欠款，甲方将不予协助处理欠款问题。甲方同时向乙方提供了其授权与乙方开展业务的包括被告苏州青旅东门营业部在内的167个部门的清单。另，被告苏州青旅东门营业部亦与原告签订了《2013年八爪鱼在线旅游网络销售代理协议》一份，该协议内容与被告苏州青旅签订的《2013年八爪鱼在线旅游网络销售代理协议》内容一致。被告苏州青旅东门营业部同时签署了《授权委托书及声明》，声明：其对外签署文件的有效印章为“苏州青旅行程确认章26”。协议签订后，原告依约为被告苏州青旅东门营业部组团的游客提供了相应的旅游服务。2013年11月5日，原告八爪鱼公司向被告苏州青旅东门营业部出具逾期账款询证函一份，写明，截止2013年11月4日，被告苏州青旅东门营业部应付未付款项为367086元，具体账单明细详见附件，核对无误请签章证明。该询证函下方写明：本公司确认贵公司记录与我公司财务帐完全相符，我公司将于2013年11月12日前付清以上账款。被告苏州青旅东门营业部负责人蔡银荧在签字处签名，并在公章处盖有“苏州青旅行程确认章26”印章。该询证函后附账单明细。但之后被告苏州青旅东门营业部仅支付了3558元，尚余363528元未付。原告多次催讨，并曾向被告苏州青旅邮寄了律师函，未果，故诉至法院。另查明，2011年3月28日，被告苏州青旅（甲方）与被告苏州青旅东门营业部的负责人蔡银荧本人（乙方）签订苏州青旅2010年经营责任协议书一份，约定昆山东门部门（营业部）是甲方专门从事旅游业务的部门之一，乙方为甲方正式员工，乙方受甲方指派，全面负责昆山东门部门（营业部）的经营和管理。经营期间，乙方负责的部分（营业部）独立核算、依法纳税、自主经营、自负盈亏、财政、税收渠道不变。乙方所有财务结算均须进入甲方提供的“资金流、博科”财务会计核算系统，确保部门资金全部在网上银行系统上运行；接受公司财务部及指派的会计事务所的财务审计。乙方的财务为非独立核算，会计受甲方领导。以上事实，由原告提交的原告分别与被告苏州青旅及苏州青旅东门营业部签订的《2013年八爪鱼在线旅游网络销售代理协议》、原告与被告苏州青旅签订的《苏州青旅2013年度大型批发商合作协议》、逾期账款询证函、律师函及寄送凭证、被告提交的苏州青旅2010年经营责任协议书以及当事人庭审中的陈述予以证实。本院认为，原告八爪鱼公司提交的与被告苏州青旅及苏州青旅东门营业部签订的《2013年八爪鱼在线旅游网络销售代理协议》系双方真实意思表示，双方均应按约履行。经被告苏州青旅东门营业部确认，其结欠原告八爪鱼公司367086元，并承诺于2013年11月12日支付。被告逾期不付款，显属违约。故原告八爪鱼公司要求被告苏州青旅东门营业部立即支付上述款项并承担违约责任的主张，于法有据，本院予以支持。对于被告苏州青旅东门营业部应承担的违约责任，被告苏州青旅认为违约金标准过高，应予调整，本院认为，现原告方未举证证明其因被告的违约所遭受的实际损失，故结合合同的实际履行情况，本院将违约金的计算方式调整为从2013年11月13日起至本判决确定的履行之日止，按中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计算。对于被告苏州青旅是否应对被告苏州青旅东门营业部的上述债务承担连带清偿责任的问题。本院认为，被告苏州青旅东门营业部系被告苏州青旅的分公司，被告苏州青旅对其下属的分公司应承担包括人事、财务等相应的管理职责，从被告苏州青旅提交的经营责任协议书的约定中也明确了被告苏州青旅对蔡银荧负责经营的苏州青旅东门营业部的财务及人事的监督管理。本案中，原告与被告苏州青旅虽在协议中约定了“甲方部门与乙方的当月应付款超过伍万未付，乙方首先报备公司提供账目明细并对甲方该部门停止合作，由甲方协调处理。若乙方任由部门欠款，甲方将不予协助处理欠款问题”的内容，但并不能据此免除被告苏州青旅对其下属的分公司应承担的上述管理职责。原告虽未按约在应付款超过5万元未付的情况下报备被告苏州青旅，并继续与被告苏州青旅东门营业部合作往来，但被告苏州青旅作为被告苏州青旅东门营业部的总公司，其亦应知下属的分公司的经营状况，其对原告继续为其下属苏州青旅东门营业部提供服务的行为并未提出异议，故应对被告苏州青旅东门营业部的上述债务承担补充清偿责任。被告苏州青旅东门营业部经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃抗辩权利。据此，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告苏州青年旅行社股份有限公司昆山东门营业部于本判决生效之日起十日内支付原告苏州八爪鱼在线旅游发展有限公司服务费人民币363528元，并支付违约金（以363528元为本金按中国人民银行公布的同期同类贷款利率的1.3倍从2013年11月13日计算至本判决确定的履行之日止）；二、被告苏州青年旅行社股份有限公司对被告苏州青年旅行社股份有限公司昆山东门营业部的资产不足以清偿上述债务的部分，承担补充清偿责任。案件受理费7844元，减半收取3922元，由被告苏州青年旅行社股份有限公司昆山东门营业部负担。此款项已由原告预交，本院不再退回，被告于履行本判决时一并支付原告。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用缴纳办法》的有关规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。开户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州工业园区支行营业部，帐号：10×××99。审判员  柳蓓菁二〇一四年五月二十六日书记员  曹延琦附法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。2、第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。3、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。