贵州省毕节市七星关区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0502民初10744号 原告：肖弼星，男，汉族，1974年2月28日出生，住福建省泉州市泉港区。 委托诉讼代理人：吴海，系贵州本芳律师事务所律师。 被告：福建省筑信建设集团有限公司，住所中国（福建）自由贸易试验区厦门片区崇屿南二路99号1701，统一社会信用代码：9135020077539691XA。 法定代表人：林建忠。 被告：林建忠，男，1973年8月30日出生，住福建省厦门市。 二被告共同委托诉讼代理人：李轩，系被告福建省筑信建设集团有限公司员工。 原告肖弼星与被告福建省筑信建设集团有限公司、林建忠合伙协议纠纷一案，本院于2019年8月26日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肖弼星的委托诉讼代理人吴海，被告福建省筑信建设集团有限公司和林建忠的委托诉讼代理人李轩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告肖弼星向本院提出诉讼请求：一、判决二被告立即支付原告退股款100万元。二、判决二被告立即支付原告违约金,违约金的计算方法为:1、以30万元退股款为基数,按照年利率24%的标准从2019年2月5日起计算至2019年7月23日为:33139元。2、以50万元退股款为基数,按照年利率24%的标准从2019年4月25日起计算至退股款支付完毕止。三、本案案件受理费、保全费、保全保险费由二被告承担。事实及理由：被告福建省筑信建设集团有限公司(下称:福建筑信公司)系依法成立的有限责任公司,法定代表人林建忠。2018年,被告公司因承建毕节万晟阳光A地块房建工程,并与毕节万晟置业有限公司签定《毕节万晟阳光A地块房建工程建设工程施工合同》。2018年4月11日,被告公司法定代表人林建忠与原告签订《关于毕节万晟阳光A地块房建工程合作协议书》(下称:“合作协议”),约定双方共同投资完成上述施工合同的施工任务。同时约定甲乙双方各投资50%的资金,股份各按50%,盈亏双方也各按50%负责。至此,双方建立合伙关系。2019年1月15日,因双方已无合作基础,双方经核算后,由原告退伙,并以被告林建忠作为甲方,原告肖弼星作为乙方签订《退股协议》。该协议约定:“1、乙方退出本工程项目原有股份,并撤走乙方原有管理人员(甲方需要留用的人员除外),乙方在本工程原有股份折换成退股款;2、本协议签订后,甲方应于2019年1月18日支付给乙方首笔退股款人民币叁拾至伍拾万元整;3、甲方应于2019年春节前向乙方支付至人民币壹佰万元整(含首笔退款合计);4、甲方应于2019年春节后业主方拨付第一次进度款后5日至7日再支付给乙方退股款人民币伍拾万元整;5、若业主方与甲方签订了本工程人工费增补协议(无论任何方式签订的人工费补贴),甲方应于签订人工增补协议后30日内再支付给乙方退股款人民币伍拾万元,若业主方与甲方未签定人工费增补协议,甲方不再支付给乙方任何款项…7、自本协议签订后,乙方在合作项目中再无管理权利,也不享受任何分红,不得以项目名义承接业务,除甲方要求外,乙方不得签订任何项目相关协议,否则甲方有权要求乙方承担赔偿责任,并追究乙方相应刑事责任;8本协议签订后,甲方未按照协议时间及内容支付相关款项的,需承担违约责任,违约金以未支付金额为基数,按每日千分之三的利率计算。”至此,双方合伙事务终止。《退股协议》签订后,被告于2019年1月18日支付原告退股金30万元,于2018年2月2日支付原告退股金40万元。期间,被告陆续支付原告部分退股金30万元,最后一次支付时间为2019年7月23日,至此,被告尚欠原告100万元退股金未支付。原告认为,第一、《合同法》第八条:“依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同”。《合作协议》及《退股协议》系相对人意思表示,且该意思表示真实,并不违反法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗,系有效民事法律行为。双方均应按照合同的约定全面履行自身义务,原告与被告林建忠签订的《合作协议》表明依法成立合伙关系,双方合伙事务终止时,于2019年1月15日签定的《退股协议》系对合伙关系存续期间合伙财产、利润的分配及处理,根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第55条:“合伙终止时,对合伙财产的处理,有书面协议的,按协议处理;没有书面协议,又协商不成的,如果合伙人出资额相等,应当考虑多数人意见酌情处理;合伙人出资额不等的,可以按出资额占全部合伙额多的合伙人的意见处理,但要保护其他合伙人的利益。”之规定,被告林建忠作为民事法律行为主体的向对方,应当按照《退股协议》约定的时间及金额向原告支付相应退伙金额。第二、被告林建忠作为福建筑信公司的法定代表人,且毕节万晟阳光A地块房建工程系由被告公司承建,被告林建忠以公司法定代表人从事的民事行为,其法律责任应及于公司。故,根据《民法总则》第六十一条:“依照法律或者法人章程的规定,代表法人从事民事活动的负责人,为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动,其法律后果由法人承受。”之规定,被告公司亦应对《退股协议》中约定的债务承担法律责任。第三、鉴于双方《退股协议》中第8条约定甲方逾期付款违约金按日千分之三的标准过高,原告主动调整至按年利率24%计算,符合法律规定。违约金的计算,按照《退股协议》的约定:第一期付款时间为:2019年1月18日,应付金额30万;第二期付款时间为2019年春节前(2019年2月5日),应付至金额100万(含第一期付款合计);第三期付款金额50万,付款时间为:毕节万晟置业有限公司拨付第一次进度款7日起计算。第四期付款50万,在被告与业主方签订人工费增补协议后30内予以支付。故本案违约金可采取分段计算的方式进行计算,具体计算方式见诉讼请求。第四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定:“因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖”。据此,本案原告与被告的合伙事务是毕节万晟置业有限公司发包的位于毕节市七星关区的万晟阳光城一期A地块主体工程,双方的合同履行是毕节市七星关区,故本案可由七星关区人民法院管辖。综上,因被告怠于行使自身义务,致使原告造成较大经济损失,原告为维护自身合法权益,无奈诉至贵院,请判如所诉为谢。 被告福建省筑信建设集团有限公司辩称：我公司非本案适格被告，不应承担本案任何责任。 被告林建忠辩称：一、原告诉请被告林建忠支付100万元退股款,与事实不符,法院应当驳回其诉求。根据原被告双方签订的《退股协议》约定,被告应当在原告结清所有材料商及班组款项后,才支付相应退股款。且支付退股款的金额为150万,被告已经支付100万,仅剩余50万未支付,并非原告主张的100万。具体说明如下:按照《退股协议》第5条约定,只有在“毕节万晟阳光城一期A地块”项目业主方与被告签订了人工费增补协议后,被告才需额外支付原告50万元。从签订《退股协议》当天至今,项目业主方也未与被告以任何方式签订人工费补贴协议,按照合同约定被告无需支付原告额外50万元。按照《退股协议》第6条约定,原告承诺其联系的材料商及班组涉及款项已经全部结清,但实际情况是签订协议时原告故意欺骗被告,原告尚未结清相应款项,致使被告项目屡遭工人索要工资,不能按照计划工期节点完成施工目标在此前提下,被告根据当地建设主管部门及劳动部门要求,务必妥善处理农民工工资,被告依据法律相关规定行使不安抗辩权,才预留原告50万退股款。二、原告要求被告支付违约金,无事实依据也无法律依据,法院应当驳回原告诉求。被告剩余50万元未支付给原告,是因为原告在签订退股协议时存在欺骗行为、违约在先,被告发现原告具有欠付材料款及农民工工资等情况后,依据法律规定行使不安抗辩权,需预留款项用于处理原告在工程项目中欠付的材料款及农民工工资。在如此事实情况下,被告不应当承担违约责任。退一步讲,即使法院认为被告应当承担违约责任,原告计算违约金的方式也是错误的,原告在起诉状中已经承认,被告在2019年2月2日至2019年7月23日,是陆续支付30万给被告,而原告却直接以30万为基数从2019年2月5日开始计算利息,明显错误。且原告以24%年利率标准计算违约金是没有事实依据,也无法律依据的。综上所述,原告在签订退股协议时存在欺骗行为、违约在先,被告在发现原告存在欠付相应材料款及农民工工资等情况后,被告行使不安抗辩权,才预留50万退股款。原告诉讼请求依法不能成立,恳请贵院依法驳回原告的全部诉讼请求。 本院经审理查明如下事实：2018年4月11日,原告（乙方）与被告林建忠（甲方）签订《关于毕节万晟阳光城一期A地块工程合作协议书》,约定：“甲乙双方根据福建省筑信建设集团有限公司与毕节万晟置业有限公司签署的《毕节万晟阳光A地块房建工程建设工程施工合同》，双方共同投资完成该合同的施工任务，具体约定如下：甲乙双方各投资50%的资金,股份各按50%,盈亏双方也各按50%负责。”该协议还约定了其他合伙事项。2019年1月15日,以被告林建忠作为甲方,原告肖弼星作为乙方签订《退股协议》，约定:“经双方友好协商，对2018年4月11日签订合同合作的毕节万晟阳光城一期A地块主体工程作如下约定：1、乙方退出本工程项目原有股份,并撤走乙方原有管理人员(甲方需要留用的人员除外),乙方在本工程原有股份折换成退股款;2、本协议签订后,甲方应于2019年1月18日支付给乙方首笔退股款人民币叁拾至伍拾万元整;3、甲方应于2019年春节前向乙方支付至人民币壹佰万元整(含首笔退款合计);4、甲方应于2019年春节后业主方拨付第一次进度款后5日至7日再支付给乙方退股款人民币伍拾万元整;5、若业主方与甲方签订了本工程人工费增补协议(无论任何方式签订的人工费补贴),甲方应于签订人工增补协议后30日内再支付给乙方退股款人民币伍拾万元,若业主方与甲方未签定人工费增补协议,甲方不再支付给乙方任何款项；6、乙方承诺，项目前期由乙方联系的材料商及班主涉及款项已经全部付清，乙方同意，若存在款项纠纷由乙方承担责任，与甲方及工程项目部无关；7、自本协议签订后,乙方在合作项目中再无管理权利,也不享受任何分红,不得以项目名义承接业务,除甲方要求外,乙方不得签订任何项目相关协议,否则甲方有权要求乙方承担赔偿责任,并追究乙方相应刑事责任;8本协议签订后,甲方未按照协议时间及内容支付相关款项的,需承担违约责任,违约金以未支付金额为基数,按每日千分之三的利率计算。”至此,双方合伙事务终止。《退股协议》签订后,被告于2019年1月18日支付原告退股金30万元、2018年2月2日支付原告退股金40万元、2019年3月11日支付5万元、2019年5月5日支付10万元、2019年6月3日支付5万元、2019年6月14日支付5万元、2019年7月23日支付5万元，共计支付原告退股款项100万元。此后，被告未再支付原告退股款，原告诉至本院。 另查明，2019年4月17日，涉案工程业主方毕节万晟置业有限公司向被告拨付了进度款249万元，但业主方未与被告签订人工费增补协议。2019年春节为公历2019年2月5日。 本院认为，本案争议的焦点是：原告主张的支付退股款的条件是否成就？被告福建省筑信建设集团有限公司是否对本案债务承担连带责任？被告是否承担违约责任？ 原被告双方对合伙、原告退伙，以及被告已经支付原告退伙款100万元的事实无争议，关于被告支付剩余退股款条件是否成就的问题。退股协议约定剩余退股款的支付条件是：“4、甲方应于2019年春节后业主方拨付第一次进度款后5日至7日再支付给乙方退股款人民币伍拾万元整;5、若业主方与甲方签订了本工程人工费增补协议(无论任何方式签订的人工费补贴),甲方应于签订人工增补协议后30日内再支付给乙方退股款人民币伍拾万元,若业主方与甲方未签定人工费增补协议,甲方不再支付给乙方任何款项。”从约定可看出，被告应于2019年春节后业主方支付第一次进度款后最迟7日内支付原告50万元，双方均认可业主方在2019年春节后支付的第一笔进度款为2019年4月17日支付的249万元，即2019年5月24日被告就应支付原告退股款50万元，故原告要求被告支付该50万元进度款的诉讼请求，本院予以支持。原告未能举证证明业主方是否与被告签订了人工费增补协议，故原告要求被告支付另50万元退股款的诉讼请求，付款条件尚未成就，本院不予支持。 关于违约金问题。合同约定逾期付款违约金为日利率千分之三，原告自愿调低按年利率24%支付违约金，该违约金计算标准未超过合同约定，也未超过法律规定的利率最高限额，且被告未要求调整违约金率，故原告要求按月利率24%支付逾期付款违约金的诉讼请求，本院予以支持，计算标准为：以未付款25万元为基数，按年利率24%计付2019年3月11日至2019年5月5日的逾期付款违约金；以未付款15万元为基数，按年利率24%计付2019年5月6日至2019年2019年6月3日的逾期付款违约金；以未付款10万元为基数，按年利率24%计付2019年6月4日至2019年6月14日的逾期付款违约金；以未付款5万元为基数，按年利率24%计付2019年6月15日至2019年7月23日的逾期付款违约金。以未付款50万元为基数，按年利率24%计付2019年5月25日至款项支付完毕之日期间的逾期付款违约金。 关于被告福建省筑信建设集团有限公司是否承担本案债务的问题。本案中无论是作为合伙基础的《关于毕节万晟阳光城一期A地块工程合作协议书》，还是作为退伙基础的《退股协议》，签订合同的主体均是原告与被告林建忠，被告福建省筑信建设集团有限公司不是合同相对人，不应对本案债务款项承担支付义务。故原告要求被告福建省筑信建设集团有限公司承担款项支付义务的诉讼请求，不应不予支持。被告林建忠虽然是福建省筑信建设集团有限公司的法定代表人，但是没有证据证明林建忠与原告签订协议是代表被告福建省筑信建设集团有限公司，也不能当然认为法定代表人作为自然人时实施的民事行为均是代表被告公司，因此，原告要求被告福建省筑信建设集团有限公司承担本案债务的诉讼请求，本院不予支持。 关于被告辩称系因原告欠付有工程其他债务，被告拒付50万元是行使不安抗辩权的问题。根据《退股协议》约定：“乙方承诺，项目前期由乙方联系的材料商及班主涉及款项已经全部付清，乙方同意，若存在款项纠纷由乙方承担责任，与甲方及工程项目部无关。”该约定是原告承诺其与经手经营的材料商及施工班主之间的债务由其自己承担责任，但这并不能理解为被告拒付退股款的条件，并且，即使原告退伙，其对合伙经营期间的债务仍应承担连带清偿责任，如果在原告退伙后，被告超额承担了原告应承担的债务部分，还有权向原告追偿，但是其拒付剩余退股款没有事实及法律依据，因此，被告的该项抗辩，本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 被告林建忠于本判决生效之日起十日内支付原告肖弼星退股款50万元，并按下列方式向原告支付逾期付款违约金：以未付款25万元为基数，按年利率24%计付2019年3月11日至2019年5月5日的逾期付款违约金；以未付款15万元为基数，按年利率24%计付2019年5月6日至2019年2019年6月3日的逾期付款违约金；以未付款10万元为基数，按年利率24%计付2019年6月4日至2019年6月14日的逾期付款违约金；以未付款5万元为基数，按年利率24%计付2019年6月15日至2019年7月23日的逾期付款违约金；以未付款50万元为基数，按年利率24%计付2019年5月25日至款项支付完毕之日期间的逾期付款违约金； 二、驳回原告肖弼星的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7049元，由原告肖弼星负担3524元、被告林建忠负担3525元；诉讼保全费5000元，由原告肖弼星负担2500元、被告林建忠负担2500元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  陈庆坤 二〇一九年十一月十八日 书记员  姜童尧