河南省驻马店市驿城区人民法院民 事 判 决 书(2019)豫1702民初643号原告刘玉翠，女，汉族，住河南省确山县。委托代理人赵志远，河南燕小成律师事务所律师。被告欢乐爱家超市有限公司。住所地：驻马店市通达路11号。统一社会信用代码：91411700719181092K。法定代表人王海周，该公司董事长。被告欢乐爱家超市有限公司中华店。住所地：驻马店市中华路与骏马路交叉口东南角。统一社会信用代码：91411700MA3X4TW23Q。负责人李建华，该公司总经理。第三人李湘怡，女，汉族，住驻马店市驿城区。二被告及第三人委托代理人高德明，河南胜蓝律师事务所律师。原告刘玉翠诉被告欢乐爱家超市有限公司（以下简称爱家超市）、欢乐爱家超市有限公司中华店（以下简称爱家超市中华店）、第三人李湘怡健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘玉翠及其委托代理人赵志远、被告爱家超市、爱家超市中华店及第三人李湘怡的委托代理人高德明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘玉翠诉称，原告系案外人河南省贝之源商贸有限公司在被告爱家超市中华店设立的酱菜专柜的销售人员。2018年9月21日下午，原告受爱家超市中华店调遣，与中华店员工李湘怡外出送货。李湘怡驾驶电动三轮车，行至超市上货通道与骏马路交叉口时，因操作不当，将原告甩出车外，致原告受伤。事发后，被告员工张红霞垫付5000元。请求判令二被告赔偿医疗费65949.26元、住院伙食补助费1000元、营养费2700元、护理费9745.15元、误工费8645.33元、残疾赔偿金63748.38元、辅助器具费828元、交通费3300元、鉴定费1300元、病历复印费92.8元、财产损失（手机）1200元、精神抚慰金5000元。合计163408.92元中的158408.92元。被告爱家超市辩称，事件发生在爱家超市中华店，中华店是独立的企业单位，不应由爱家超市承担责任。被告爱家超市中华店辩称，该事件是中华店员工李湘怡工作中发生，责任应由中华店承担。原告刘玉翠系河南省贝之源商贸有限公司派驻中华店的工作人员，根据爱家公司和贝之源公司的合同，应由贝之源公司承担责任，刘玉翠应追加贝之源公司为本案被告。中华店为原告垫付医疗费6500元、看望原告三次花费500元。原告起诉确认与贝之源公司存在劳动关系，法院判决已经确认，并且劳动部门也已确认刘玉翠构成工伤，双方正在诉讼过程中。第三人李湘怡辩称，其的行为为职务行为，其个人不应承担责任。经审理查明，爱家超市（甲方）与河南省贝之源商贸有限公司（乙方）签订《联营租赁合作经营合同书》（2017年12月版）约定：贝之源公司租赁爱家超市中华店柜台经营，租赁商户内的销售、商品及人员的管理由乙方负责。乙方及其雇员不得对外称其为甲方的代理人、代表或雇员，但为统一形象，商户营业员应穿着甲方工装。商户营业员，由甲方统一培训，乙方应按法律规定给予营业员、导购员应得的一切劳动待遇。甲方按其商户营业员管理规定，并参照甲方各门店有关员工管理制度对商户营业员进行管理。乙方应保证其商户营业员服从甲方的管理，遵守甲方的各项规章制度。原告刘玉翠受河南省贝之源商贸有限公司指派从2016年10月1日起到爱家超市中华店酱菜柜台从事销售工作，刘玉翠与贝之源公司没有签订劳动合同，刘玉翠的工资由贝之源公司发放。2018年9月21日，刘玉翠接受爱家超市中华店散杂课科长张红霞派遣，和李湘怡去给客户送月饼，李湘怡驾驶电动三轮车沿驻马店市骏马路东面“爱家超市”上货口由东往西行驶至骏马路时，因操作不当致车上的乘坐的刘玉翠跌落地上，致刘玉翠受伤。驻马店市公安局交通管理支队事故处理大队作出第411701420180001295号《道路交通事故认定书》：李湘怡负全部责任，刘玉翠无责任。当日，原告被送到驻马店市中心医院住院治疗，2018年9月26日出院，住院5天。诊断为：胸12椎体压缩骨折。花费医疗费3973.20元。2018年9月26日，原告被送往武警××总队医院住院治疗，2018年10月11日出院，住院15天。花费挂号费5.5元和医疗费61520.8元。诊断为：1、胸椎压缩性骨折2、马尾损失3、高血压1级。出院医嘱为：1、注意休息，腰背部支具固定2个月，继续药物巩固治疗；……4、定期复查……5、不适随诊。住院期间，原告花费支具等辅助器具费用828元。2018年9月26日，刘玉翠被送往武警××总队医院支出救护车费用1200元、2018年10月11日出院，从郑州租车回家，支出租车费1000元。2018年10月28日，原告自购药，花费263.6元。2019年5月17日，原告到武警××总队医院复诊花费140元，支出乘坐火车费用201元。原告为本次诉讼，××例复印费用121.6元和为复印病例支出的乘坐火车费用97.5元。诉讼中，原告提交了火车票6张，共计467元。拟证明原告家属在郑州住院期间往返交通花费。本院认为，王立新2018年9月23日、9月24日、10月22日四张车票，共计266元，不在原告住院期间，原告不能证明与本案有关联性，本院不予支持。2018年10月9日，刘新中、刘晓红二张车票201元，发生在原告住院期间，亲属探望也符合情理，对此花费本院予以认定。被告提交了王娟证言和微信转账截屏一张，显示被告爱家超市中华店垫付原告医疗费5000元，原告予以认可。2018年12月29日，经原告申请，驻马店申正法医临床司法鉴定所作出（2018）临鉴字第1949号司法鉴定意见书：1、刘玉翠的伤残等级为十级。2、刘玉翠的误工期为壹佰捌拾日；护理期为玖拾日。原告为此支出鉴定费1300元。诉讼中，被告爱家超市申请重新鉴定，后于2019年11月1日撤回鉴定申请。另查明，2019年4月1日，本院对刘玉翠起诉河南省贝之源商贸有限公司、第三人欢乐爱家超市有限公司中华店劳动争议一案作出（2019）豫1702民初617号民事判决书，判决：原告刘玉翠与河南省贝之源商贸有限公司存在劳动关系。河南省贝之源商贸有限公司不服本院判决，提起上诉。驻马店市中级人民法院于2019年5月23日作出（2019）豫17民终1786号民事判决书：驳回上诉、维持原判。2019年7月8日，刘玉翠申请工伤认定，2019年7月31日，驻马店市驿城区人力资源和社会保障局作出（2019）204号《驻马店市驿城区认定工伤决定书》，认定：刘玉翠收到的事故伤害，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。现该工伤决定书尚未生效。被告爱家超市中华店系被告爱家超市的分公司。上述事实，有当事人陈述及相关书证等经庭审质证，本院据以确认。本院认为，原告刘玉翠受河南省贝之源商贸有限公司指派，到被告爱家超市中华店酱菜柜台从事销售工作。2018年9月21日，刘玉翠接受爱家超市中华店散杂课科长张红霞派遣，和李湘怡去给客户送月饼，李湘怡驾驶电动三轮车操作不当致刘玉翠受伤的事实，双方当事人均予认可，且有《道路交通事故认定书》、本院（2019）豫1702民初617号民事判决书、驻马店市中级人民法院（2019）豫17民终1786号民事判决书等书证在卷为证，本院予以确认。原告刘玉翠既有权获得工伤保险待遇或其他社会保险待遇，也有权向侵权人主张权利。第三人的侵权责任不能因为受害人获得社会保险的给付而减轻或免除。现原告以健康权为由提起诉讼，被告爱家超市中华店辩称，原告刘玉翠系河南省贝之源商贸有限公司派驻中华店的工作人员，根据爱家公司和贝之源公司的合同，应由贝之源公司承担责任，刘玉翠应追加贝之源公司为本案被告的辩称意见，本院不予采纳。第三人李湘怡在履行职务行为的过程中致使原告受伤，其行为系职务行为，应由其雇主爱家超市中华店承担相应法律责任。因爱家超市中华店系爱家超市的分公司，不具备独立法人资格，其民事责任应由爱家超市承担。原告刘玉翠因伤造成的损失如下：（1）医疗费65903.1元，依票据为准；（2）住院伙食补助费1000元（50元/天×20天）；（4）营养费400元（20元/天×20天）;（5）护理费，应参照河南省上年度居民服务业39522元/年计算。驻马店申正法医临床司法鉴定所作出（2018）临鉴字第1949号司法鉴定意见书：护理期为玖拾日，经计算为9745.15元（39522元/年÷365天×90天）；（5）关于误工费，驻马店申正法医临床司法鉴定所作出（2018）临鉴字第1949号司法鉴定意见书：刘玉翠的误工期为壹佰捌拾日。原告刘玉翠系河南省贝之源商贸有限公司员工，有固定收入，因原告未提交其工资清单及因误工实际收入减少的证明，故本院不予支持。（6）、伤残赔偿金，原告鉴定为十级伤残，参照2018年河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元/年计算，计算为63748.38元（31874.19元/年×20年×10%）；（7）、辅助器具费828元，有票据为证；（8）鉴定费1300元，有鉴定机构的鉴定报告及票据在卷为据，本院予以支持；（9）交通费2699.5元，有票据为证；（10）病历资料复印费121.6元，有票据为证，原告主张92.8元，本院予以支持。（11）财产损失（手机）1200元，因原告未提交相关证据，本院不予支持。上述款项共计145716.93元。由被告爱家超市承担赔偿责任。关于原告请求的精神抚慰金，因原告构成十级伤残，给原告今后生活带来不便和精神伤害，应予以精神抚慰，金额酌定为5000元。综上，被告爱家超市共赔偿原告150716.93元，扣除被告已支付的医疗费5000元，被告爱家超市应赔偿原告各项经济损失145716.93元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、限被告欢乐爱家超市有限公司于判决生效后十日内赔偿原告刘玉翠各项经济损失共计145716.93元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3468元，由被告欢乐爱家超市有限公司负担3368元、原告刘玉翠负担100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长  梁中和人民陪审员  李咏梅人民陪审员  杨秀兰二〇二〇年一月十六日书 记 员  李靖恒