上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初21432号原告(反诉被告)：青岛韦卡科技有限公司，住所地山东省青岛市。法定代表人：徐家祥，总经理。委托诉讼代理人：吴云帆，上海中沃律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚佳慧，上海中沃律师事务所律师。被告(反诉原告)：上海绿色建材研究中心有限公司,住所地上海市杨浦区翔殷路XXX号XXX号楼X座105-106室。法定代表人：吴云，董事长。委托诉讼代理人：金某，女。委托诉讼代理人：钱涛，上海日盈律师事务所律师。原告青岛韦卡科技有限公司与被告上海绿色建材研究中心有限公司以及反诉原告上海绿色建材研究中心有限公司与反诉被告青岛韦卡科技有限公司承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。青岛韦卡科技有限公司的委托诉讼代理人吴云帆、姚佳慧，上海绿色建材研究中心有限公司的委托诉讼代理人金某、钱涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。青岛韦卡科技有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付价款95,566.50元;2.判令被告向原告支付违约金(以95,491.5元为基数,自2019年5月16日起计算至实际清偿之日止，按照银行活期存款利息计算);3.判令被告承担律师费8,000元。事实与理由：2018年10月1日,原、被告签订《委托加工合同》,约定被告委托原告加工定制轻质抹灰石膏。根据该合同约定,被告应于每月第10个工作日支付上月货款。2019年4月1日至2019年5月17日,原告根据被告提供的供货单供应相关材料,但是截止2019年7月15日,被告并未对上述材料支付货款。原告对此发函催收,但是被告至今仍未支付。原告认为，被告不履行合同义务的行为已严重侵犯了原告的合法权益,故向法院提起诉讼，请求判如所请。上海绿色建材研究中心有限公司辩称，对欠款金额无异议。因原告的产品存在质量问题，故被告未付款。基于原告违约的事实，对原告利息的诉请不认可。合同中约定的律师费是被告享有的权利，原告无权利主张。上海绿色建材研究中心有限公司向本院提出反诉请求：1.判令原告支付违约金19,098.30元；2.判令原告赔偿包装袋损失128,217元；3.判令原告承担律师费8,000元。事实和理由：2018年10月1日,原、被告签订《委托加工合同》,被告委托原告加工定制轻质抹灰石骨,并约定由原告承担产品包装的费用。然而2019年4月起的四批产品，除首批产品的处方量及施工性能与样品基本一致外，被告的客户对其余批次的轻质抹灰石膏产品均有质量投诉事实。被告在第一时间向原告进行反映，然而原告未按照合同约定派专业人士前往现场处理，至今也未予答复。2019年6月5日，原告向被告发出关于2019年4月份货款的《催款函》一份，被告在回复《催款函》中说明上述情况以及被告面临客户追究质量纠纷的问题，并指出自2019年起，原告在未提前告知的情况下，即将收货地点突然更改为青岛地区的工厂，造成被告与经销商前期核算的成本出现较大差额，并承担了运差费损失。2019年9月23日，被告将2019年4月份被投诉的轻质抹灰石膏送至国家建筑工程材料质量监督中心进行质量检测，结果为产品存在质量问题。被告认为，由于原告产品存在质量问题，导致被告商誉损失和后续订单损失，已经购买并运至原告处的定制包装物无法使用，造成被告直接经济损失。被告为维护自身合法权益，故向本院提起反诉，请求判如所请。青岛韦卡科技有限公司对上海绿色建材研究中心有限公司的反诉辩称，对被告第1项反诉请求，原告并不存在违反合同的情形，原告方提供的产品，已经在施工中全部被使用完毕，且被告并未提供产品存在质量问题的证据。对被告的第2项反诉请求，原告认为本公司并无违约行为，系被告拖欠价款导致合同无法履行，原告方愿意退还未使用的包装袋。根据合同法解释第28条的规定，违约金和损失赔偿不能同时主张。关于被告的第3项反诉请求，涉及合同第14条第10款约定，该约定是针对原告单方违约时适用，本案的违约方为被告，故该条款不能适用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月1日，原告(乙方、加工方)与被告(甲方、委托方)签订《委托加工合同书》。合同第一条“委托加工产品”中约定：乙方按照合同约定和甲方要求生产、制造,并提供给甲方附件所示的产品,详细产品列表参看本合同附件《委托加工产品信息表》；合同生效后,乙方生产、制造合同约定产品的生产工厂地址为国电聊城发电有限公司(G309聊冠路)；未经甲方书面同意,乙方不得变更生产公司名称和地址,不得将产品交由其他关联方或无关联关系的第三方生产,否则甲方有权解除合同。合同第二条“产品包装物的提供及验收、保管”中约定：甲方提供的产品包装物必须符合相关质量标准或乙方的要求；甲方委托乙方代为验收、保管产品包装袋详见合同附件《包装袋产品信息表》。合同第三条“产品技术指标及要求”中约定：产品品质必须符合法律、行政法规、行业标准或规范有关质量标准、技术要求及环保要求的规定,且必须符合甲方有效企业产品标准；自产品交付甲方验收合格之日起,产品保质期为6个月；产品同样需符合甲方指定封存样板、样品、乙方提供的技术指标及出厂合格证参考数据；关于产品质量的各相关规定或约定发生冲突时,以对产品质量要求高者为准。合同第六条“交货事项”中约定：交货期限如无特别要求,乙方应在订单生效后5个工作日内交货；特殊交货期,经双方在订单中确认后执行；交货地点及方式按照订货单要求；如产品直发甲方客户,乙方需提供物流提单或有甲方客户签名的《交货清单》扫描件给甲方,《交货清单》需是甲方提供的模板,并盖乙方的公章,甲方凭借物流提单和《交货清单》进行对账、付款。合同第七条“验收标准和方法”中约定：乙方提供的产品应符合本合同约定所有标准及国家规定的强制性认证标准,否则,甲方有权停止采购或退货；本合同规定产品技术指标及要求作为验收标准(详见附件一);若订单指定收货人是甲方且收货地点是在甲方厂区或仓库的,甲方应在收货后3个工作日内对产品进行验收；其他指定收货人和收货地点的验收方式双方另行协商。每次交货时,乙方应当向甲方提交产品合格证及产品相应检验报告；如果双方对产品质量是否符合合同约定标准存在争议,双方均可委托甲方所在地的第三方检测机构根据本合同对甲方封存样品进行检测,并依据其检测结果确定乙方产品是否合格,检测相关费用由责任方承担,由乙方事先垫付。第八条价款及结算：在合同有效期内,双方同意以附件确认的供货单价进行供货和结算货款；如遇市场影响,任何一方应提前1个月以书面形式通知对方对单价作出调整,但调整后的单价应经双方书面确认，新单价经确认后作为协议附件,双方按照新单价进行供货和结算货款；乙方同意给予甲方账期，以月结的方式结算(每月第5个工作日对账,每月第10个工作日支付上个月货款)，甲方必须按签订的结算方式时间内通过转账方式到乙方指定账户为准,乙方在收到货款后的5个工作日内开具有效增值税专用发票(16%增值税)给甲方，否则甲方有权拒绝之后货款而不承担任何责任；结算方式如需调整,双方按照新的结算方式结算货款。合同第九条“产品保证、投诉处理”中约定：乙方在接到甲方有关产品质量问题投诉时,乙方应立即响应并于24小时内予以解决；甲方认为需乙方到现场协助处理的,乙方应接到甲方要求的48小时内派专业人员前往现场解决。合同第十条“服务、推广支持”中约定：对于甲方下单的每批产品,乙方应向甲方同时提供该批产品的质检报告、样品等资料,具体资料包括但不限于质检报告、出厂合格证及样品各一份。合同第十四条“违约责任”中约定：甲方迟延付款的,每天应当按未付款总额的同期银行活期存款利息向乙方支付违约金；乙方迟延交货(包括迟交、更换、补交等)或承担产品质量责任的,每天应当按照当批货值的1%向甲方支付违约金；若因此导致甲方延期交货给第三方的,乙方还应承担甲方因延期交货所造成的一切经济损失；逾期交付产品达10天的,甲方可单方解除合同并追究乙方违约责任；如乙方未按要求在规定时间内处理投诉事项的,则视为乙方授权甲方全权负责处理有关投诉事项,并认可甲方处理投诉事项所采取的方案措施、支出的全部费用及经济损失赔偿金；由于乙方所提供的产品/服务的质量标准不符合合同约定及/或产品质量问题影响甲方销售及/或致使甲方商誉受损、被追究质量责任及/或违反本合同第十一条约定的,或擅自将产品委托他人生产或转厂生产的,乙方除承担因退、换货而支付的费用与风险外,应按照甲方月均订单总价款的20%或100万元向甲方支付违约金,以高者计，并赔偿甲方及客户的损失；如因乙方不履行本合同任何条款或基于本合同所产生的义务或责任而导致甲方以诉讼或其他方式请求乙方履行的,则乙方除按照本合同约定支付违约金外,并应给付甲方因此诉讼或事件而给付或代垫之所有费用,包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、鉴定费、调查费、公证费、评估费、拍卖费、会计师费、差旅费等。但该违约金应足以弥补甲方所受到的直接损失、预期利益损失以及商誉损失等,否则乙方应另行赔偿甲方所受的前述损害；对乙方未约定违约金的情形执行本合同业务实际发生总额10%比例的违约金；对乙方的违约责任约定重复的,以高者计。合同第十八条“合同效力”中约定：本合同有效期自2018年10月1日起至2019年12月31日止。该合同约定的原告订单负责人为刘艳艳，被告订单负责人为金某。合同附件一“甲方产品质量验收标准要求”约定：产品名称佰好事轻质抹灰石膏、佰好事轻质找平石膏，产品标准GB/T28627-2012《抹灰石膏》。其中，序号1为佰好事轻质抹灰石膏170P、序号2为佰好事轻质抹灰石膏170P(含托盘+缠绕膜)。合同附件二“委托加工产品信息表(参考格式)”规定了产品的型号、产品名称、规格、单价、保质期、产品对应包装物等事项。合同附件三为《包装袋产品信息表》。2019年3月18日，被告经办人员金某向原告工作人员发微信：“现在抹灰石膏和腻子都是青岛发货吗？”原告工作人员回复：“嗯”。金某又发微信：“我们客户3月底或者4月初有抹灰石膏和腻子要拼车发货，你们发货地点变化请及时告诉我们”。原告工作人员回复：“OK”。2019年4月1日至2019年5月17日，原告共向被告供货5,130包，价款96,187.50元。2016年6月5日，原告向被告邮寄《催款函》，告知：双方约定,被告应支付原告2019年4月货款共计96,017.50元,并于2019年5月10日之前付清,但被告并未按约定支付,现累计已欠96,017.50元，显已违约，要求被告于2019年6月10日前将所欠款项支付给原告,如被告仍不能按期支付,原告将按有关规定(或约定)向被告追索欠款利息,甚至采取相关法律措施。被告回复：“《催款函》中提到的2019年4月份货款主要是2019年4月3日、4月9日、4月18日、4月19日共四批(128吨)佰好事轻质抹灰石膏170P产品及样品。该四批货品我司是发往同一项目工地(武汉金茂府工地)。发给项目工地首批次货品的出方量和施工性能与样品基本一致，但自第二批货品开始客户反映：1.产品颜色出现较大偏差(每一批次颜色都不一致)；2.产品颗粒粗糙度也出现了每车不一致，同时施工班组反映材料搅拌上墙后干硬速度较快，不好施工，与第一批次相比有很大的区别……并投诉至项目甲方单位与我司……你司并未能派专业人员到达现场也未能最终解决问题，该工地现仍保留投诉并准备退回未使用的产品……同时由于你司提供的货品不止一次出现质量问问题，如2019年3月6日订单同一车货品出现2种出方量产品和这次的四批货品的质量不统一等问题不仅增加了我们售后服务所产生的费用，也给我司名誉带来不同程度的损失也已造成我司商誉受损。目前我司还在与武汉项目甲方单位沟通，待对方决定是否对产品追究质量责任……”又查明：抹灰石膏中华人民共和国国家标准GB/T28627-2012中“运输和貯存”规定：“抹灰石膏应在室内，运输与貯存时，不应受潮和混入杂物，不同类别的抹灰石膏应分别貯存。抹灰石膏在正常条件下自生产之日起，貯存期袋装为6个月，罐装为三个月”。再查明：原告与上海中沃律师事务所签订《聘请律师合同》，并支付律师费8,000元。2019年9月20日，上海日盈律师事务所向被告开具《上海增值税普通发票》一张，记载的服务名称为律师费，金额8,000元。审理中，原、被告确认：1.发生争议的产品为序号1佰好事轻质抹灰石膏170P、序号2佰好事轻质抹灰石膏170P(含托盘+缠绕膜)。2.2018年10月1日至2019年4月1日前的货、款双方已结清。其中，2019年3月8日的621元应由原告承担，2019年3月22日的216元、3月25日的310元，原告自愿放弃，故2019年4月1日至2019年5月17日的价款余额为95,566.50元。3.2019年5月17日后双方未发生供货业务。审理中，原告对2019年5月17日的三笔款项表示不主张利息，故利息的计算基数为95,491.50元。审理中，被告提供签发日期为2019年9月29日的国家建筑工程材料质量监督中心《检验检测报告》(报告编号JN226-190312)。该报告记载：委托单位被告，样品名称佰好事轻质抹灰石膏170P，生产单位原告，检测结果为，72H未初凝，72H未终凝。原告认为，《检验检测报告》中被告提供检验的样本为原告2019年1月5日寄送的样品，并非2019年4月期间的供货产品，且1月5日寄送的样品保质期只有6个月，到9月检测时已超过保质期。被告对检验的样品为原告2019年1月5日寄送的样品无异议。审理中，被告认可，原告2019年4月期间所供应的产品已使用完毕。审理中，原告对被告提供的包装袋厂合同、订单及清单、包装袋厂支付凭证寄发票、被告经办人与原销售总监微信截图、被告与客户微信截图的证据均不予认可。本院认为，原、被告签订的《委托加工合同书》系双方当事人的真实意思表示，其内容和形式均未违反我国法律、行政法规的禁止性规定，故为有效合同，双方均应恪守。原告提供产品后，被告未在合理时间内及时提出质量异议。被告所作的《检测报告》所使用的样品系原告2019年1月份的样品，并非2019年4月份批次的产品，且该样品鉴定时已超过产品保质期，该鉴定也系被告方单方委托，原告并未认可。审理中，被告自认2019年4月的产品已全部使用完毕，故对被告关于2019年4月产品质量提出的异议意见，本院不予采信。鉴于此，被告的相关辩称意见及其反诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。鉴于原告在《催款函》中要求被告于2019年6月10日前支付所欠款项,不能按期支付将向被告追索欠款利息的表述,对原告利息起算时间应以2019年6月11日起算为妥。至于原告关于律师费的诉请，因缺乏相应依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、上海绿色建材研究中心有限公司于本判决生效之日起十日内支付青岛韦卡科技有限公司价款95,566.50元;二、上海绿色建材研究中心有限公司于本判决生效之日起十日内支付青岛韦卡科技有限公司违约金(以95,491.50元为基数,自2019年6月11日起计算至实际清偿之日，按照中国人民银行同期活期存款利率计算);三、驳回青岛韦卡科技有限公司的其他诉讼请求；四、驳回上海绿色建材研究中心有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。本诉案件受理费2,204元，财产保全费981元，由青岛韦卡科技有限公司负担185元，上海绿色建材研究中心有限公司负担3,000元。反诉案件受理费1,705元，由上海绿色建材研究中心有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  王兆根人民陪审员  王婉娜人民陪审员  崔 胜二〇二〇年五月十二日书 记 员  袁 浩附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。