上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0112民初21148号原告：上海逸云信息科技发展有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：韩露，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈峰，上海沪融律师事务所律师。被告：上海证券之星综合研究有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区张江路XXX号XXX幢XXX室。法定代表人：张含昊，该公司董事长。委托诉讼代理人：张东晓，上海市锦天城律师事务所律师。委托诉讼代理人：王婷，上海市锦天城律师事务所律师。原告上海逸云信息科技发展有限公司与被告上海证券之星综合研究有限公司服务合同纠纷一案，本院于2019年6月5日受理后，依法适用简易程序，于2019年7月2日公开开庭进行审理。后因案情复杂，依法转为普通程序，于2019年10月29日公开开庭进行审理。原告上海逸云信息科技发展有限公司的委托诉讼代理人陈峰，被告上海证券之星综合研究有限公司的委托诉讼代理人张东晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海逸云信息科技发展有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告支付自2017年11月起欠款合计58,296元；2.被告支付自2018年10月17日起至实际清偿之日止，按日千分之三计算的延迟支付违约金。事实与理由：2017年7月，原告与被告签订《云加速服务协议》(以下简称服务协议)，为被告提供云加速相关服务。服务协议约定被告应于每月15日前支付原告上月服务费用。同时服务协议中约定服务协议到期后，双方无异议，则顺延一个周期。从2017年12月起，原告多次催款，被告一直拖延确认带宽及款项。截止2018年10月31日，被告拖欠原告服务费用合计58,296元。2018年11月7日原告向甲方发送律师函，追讨欠款，但被告仍未支付原告欠款。原告认为，被告拖欠付款的行为已严重违约，还应支付滞纳金及诉讼费。被告上海证券之星综合研究有限公司辩称，不同意原告诉请，原告为被告北京分公司提供云加速服务的时间为2017年7月至2017年11月，之后原告未再为被告的北京分公司或者被告的网站提供云加速服务。原告提供的云加速服务的对象不是被告的网站，双方在协议中明确约定如果协议的权利义务变更，应另外签订书面补充协议。但原被告双方从未就变更网站签订过任何补充协议。因此，被告对2017年11月、12月的款项合计13,692元认可，对2018年1月起的款项均不认可。原告为支持其诉讼请求，向本院提供如下证据：1、云加速服务协议1份，证明原告向被告提供云加速服务；2、2018年9月14日、2018年10月16日原告向被告发送的对账单2份，即为诉请一的金额，证明原告向被告发送对账单的事实；3、催款单、律师函各1份，证明被告拖欠58,296元未付；4、谢玉松向原告发送的邮件1份，证明2018年1月18日谢玉松用被告的邮箱向原告提出更换域名的要求。经质证，被告认为，对证据1的真实性无异议，大概是2017年7月时签订的。协议第9.2条、第11条，若双方合同进行了变更，应以双方另外签订的书面合同为准；第7.1条约定的违约金过高，要求调整。对证据2的证据三性均不予认可，原告所提出的邮件收件人的邮箱均不是被告公司邮箱，收件人为金融街公司的邮箱后缀，与被告没有关联，被告的员工没有收到过任何的所谓的对账单。根据协议约定，服务款项是每个月支付一次，原告在诉状中提到的被告有将近一年时间都没有支付过服务费，但原告仅在2018年9月欠费将近一年后才发送催款邮件，不符常理，也不符合同约定。对证据3，律师函没有寄件信息，对真实性、关联性均没法确认。对证据4的真实性无法认可，即使有这份邮件，谢玉松在当时已不是被告员工了；原告看到这份邮件时，发件人的邮箱用的是被告公司的后缀，但发送账单时收件人的邮箱均不是被告公司的后缀，原告对此没有提出合理怀疑，哪怕稍加注意也可以。综上，即使有这份邮件，也没有经过被告书面确认。被告为支持其辩解意见，向本院提供如下证据：1、取消北京分公司展业决定1份，证明北京分公司不再经营；2、冯健、谢玉松离职证明2份，证明两人已经离职；3、被告与第三方的服务协议1份，证明被告从2018年1月开始与案外人建立了网站云加速服务关系，原告没有为被告提供服务。经质证，原告认为，对证据1的真实性予以认可，对关联性不予认可，北京分公司取消业务不影响本案双方的合同继续履行，协议系原告与被告签订，分公司的解散不代表协议的解除。被告没有提供合同终止或者解除合同的函。对证据2，与本案没有关联，恰证明被告经营公司存在着问题，即合同联系人离职却没向合同相对方即原告进行说明，冯健在以被告名义与原告沟通，原告的账单也是向冯健发送，原告认为冯健已经构成了表见代理。对证据3的证据三性均不认可，与第三方签订服务合同并不代表被告与原告的协议解除。被告关停北京分公司以及相关人员的离职，应向原告发出解除合同通知或者员工离职的声明，否则因此导致的后果由被告承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对原告证据3中的律师函，因未提供原件，不符合证据形式要件，被告亦不予认可，故本院不予采纳；对被告提供的证据3，系其与案外人所某某，与本案无关联性，本院不予采纳。对双方其余证据，本院结合查明的事实依法予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认事实如下：2017年7月，原告(乙方)与被告(甲方)签订服务协议一份，约定：第一条服务内容及相关要求1、乙方向甲方提供视频加速服务(页面加速/下载加速/视频直播加速/视频点播加速/小文件加速/移动应用加速/全网加速)，并保证甲方以保底0G的云加速服务，乙方保证相应的服务质量；第二条服务期限，自CDN服务开通之日起壹年。除非任何一方在服务期限届满前三十日书面通知另一方不再续展，否则服务期限将自动续展，续展的期限与本协议服务期限相同，续展次数不受限制。除非双方另有约定，否则本协议内容对于续展期仍有约束力。第三条费用价格，按保底G带宽流量收费，费用为元/月；超额部分，不足1M的不计，满1M按/M计算，单价为28元/M/月。计费方法：按九五峰值法计算，每5分钟收集一次整个平台上的节点日志，计算出加速域名的云加速服务带宽值，一个月的取值数为8,640个左右，将这8,640个带宽值按照降序进行排列。去掉最大的那5％的带宽值，之后剩下的最大值为本月的带宽收费值，1G=1024M，1M=1024K，1K=1024bit；按峰值计费法计算，每5分钟收集一次整个平台上的节点日志，计算出加速域名的云加速服务带宽值，一个月的取值数为8,640个左右，按从大到小排列，最大值为本月的带宽收费值。第四条1、支付方式为月付；3、付款时间：首次付款，甲方应于计费开始后五个工作日内付款。不满一个付费周期的按月服务费用除以30乘以当月实际使用天数计算。续费付款，甲方应于每个月15日前，将下月基本服务费用以及上月超额部分费用支付给乙方。4、支付依据：支付的带宽结算以乙方出具的流量数据为收费依据，乙方应在每月3日前向甲方发出付款通知，甲方在收到乙方通知后3天内不提出书面异议，视为甲方认可流量数据及应付金额。乙方将在3(日)之后的3个工作日内向甲方提供增值税专用发票。甲方在收到发票后的20个工作日向乙方支付相应费用。第五条甲方的权利和义务，3、甲方有责任向乙方提供必要的技术参数，真实的应用类型、服务器相关参数、组网结构和网络资源等情况，以确保云加速服务的正确实施。4、甲方更改与云加速服务相关的配置、服务器的配置时，应提前通知乙方，乙方将协助甲方避免设置不当而导致云加速服务的中断。5、甲方应按时向乙方缴纳本合同项下约定的费用。第七条违约及免责条款，1、甲方未在约定期限内付款，每逾期一天须向乙方支付欠付金额千分之三的滞纳金。且乙方有权随时停止向甲方提供服务，并要求甲方支付本合同项下未完成部分所涉费用总额30％的费用作为违约金。第九条转让、变更，2、未经双方协商一致，本合同项下的权利义务不可转移、许可给第三方，除非一方进行重组、合并或者名称变更，但应得到另一方书面确认后方可生效。3、任何一方因履行本合同而要求或允许的通知或通讯，必须以书面的形式传递，该通知或通讯自被通知一方实际收到时起生效。一方变更通讯地址或通讯方式，应在变更之日，将变更后的地址及联系方式通知另一方，否则变更方应对此造成的一切后果承担责任。第十一条附则，4、本合同到期前，任意方如果不再续约，应提前30天书面提出，如双方均未书面提出，合同自动延期一年。6、其他补充条款：第四条的3、需要修改为：付款时间：首次付款，甲方应于正式开通使用后按自然月，月付后付。不满一个付费周期的按月服务费用除以30乘以当月实际使用天数计算。合同签订后，原告为被告提供了服务，被告亦向原告支付了2017年7月至2017年10月的服务费。2017年11月2日，被告向监管部门提交(证券之星咨询文[2017]034)《关于取消上海证券之星综合研究有限公司北京分公司展业决定》的报告。该报告载明：我司北京分公司取消所有业务后，……由总公司统一安排客户日常的服务和维护，直至产品服务期满。2017年11月6日，被告作出(证券之星咨询文[2017]035)《关于取消北京分公司决定》。该决定载明：即日起，取消北京分公司……。被告提交的二份《离职载明》分别载明谢玉松担任运维部工程师、冯健担任技术部负责人，均于2017年11月30日离职。2018年1月18日(周四)9时10分，自邮箱yusong.xie@bj.szzy888.com发给wangweiwei,jiahongquan,le.dong邮件一封，发件人为yusong.xie@bj.szzy888.com>。收件人：wangweiwei,jiahongquan，抄送le.dong。邮件内容为：逸云同学们好！原证券之星视屏直播域名需要更换，具体信息如下：推流域名：cdn-push.zhengjingroup.com变更为：push.cdn.jrj.com.cn，播流域名：cdn-rtmp.zhengjingroup.com变更为：rtmp.cdn.jrj.com.cn，hls播流域名：cdn-hls.zhengjingroup.com变更为：hls.cdn.jrj.com.cn。谢谢！落款为：证券之星/系统运维/谢玉松，及区号010的电话和北京的地址。2018年9月14日、2018年10月16日，王薇薇通过邮箱分别发送邮件给收件人jian.feng。邮件的附件均为对账单。2018年10月16日，王薇薇通过邮箱再次发送邮件给收件人jian.feng。邮件载明：……自2017年11月，贵司支付完2017年10月款项后至今，未向我司支付过任何款项，请贵司尽快支付欠款费用。其附件载明2017年11月至2018年7月服务费共计48,020元。诉讼中，原告当庭演示并登录王薇薇邮箱，可见2017年9月原告通过该邮箱给董乐发送过对账单。诉讼中，被告确认愿意支付2017年11月、12月的费用合计13,692元。被告明确就取消北京分公司、谢玉松与冯健离职、后续事务的处理均未通知过原告。诉讼中，原告撤回一组证据即2017年7月至2018年9月的计费报表，但经核算除2018年1月的服务费外其余均与对账单吻合。另查明，企查查显示被告官网网址为szzy888.com。还查明，原告于2019年1月10日就本案所涉纠纷向本院起诉，后因未按时缴纳诉讼费，本院裁定按撤诉处理。本院认为，原、被告签订的服务协议系双方真实意思表示，对双方当事人具有约束力，双方均应按约履行各自的义务。原告已依约向被告提供了云加速相关服务，被告应当向原告支付相关费用。被告认可尚欠2017年11月、12月的服务费13,692元并愿意支付，本院对原告主张的该两月的服务费予以确认。2018年1月18日自yusong.xie@bj.szzy888.com邮箱向原告发送的变更视频直播域名的邮件，被告认为无法确认系谢玉松发送，自2018年1月起原告未提供服务，故自此时起的服务费不应支付。本院认为，被告未通知过原告取消北京分公司、谢玉松与冯健离职、后续事务的处理等事项，在此情形下，原告有充分理由相信自被告公司邮箱发送给原告同时抄送被告其他员工的上述邮件系被告的真实意思表示；原告按此要求提供服务，被告理应支付相应的服务费。诉讼中，原告虽撤回计费报表，但经核算除2018年1月的服务费外其余均与对账单吻合，故本院认为2018年1月的服务费亦应按照原告一贯的计费方式计算，本院确认为56元。综上，被告还应支付原告2018年1月至9月的服务费44,576元。按照服务协议约定，被告应当按月支付服务费，现被告拖欠至今未付，应当承担相应的违约责任。原告主张2018年10月16日已向被告发送催款通知单，但未能提供证据证明自2018年1月18日之后被告的邮箱变更为@jrj.com.cn，企查查也显示被告的网址并未变更，故本院难以认定原告就此向被告发送邮件进行了催讨，原告同时也未能证明其另行向被告进行了有效催款，故原告诉请的违约金起算日期不当，本院予以纠正，应自2019年1月10日起计算为宜，关于违约金的计算标准，被告认为过高，原告自愿调整为按年利率24％计算，尚属合理，本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、第一百七十四条的规定，判决如下：一、被告上海证券之星综合研究有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海逸云信息科技发展有限公司服务费58,268元；二、被告上海证券之星综合研究有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海逸云信息科技发展有限公司以58,268元为基数、自2019年1月10日起至实际支付日止按年利率24％计算的逾期付款违约金。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,249.89元，由被告上海证券之星综合研究有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  吴 琦人民陪审员  王建中人民陪审员  邢美新二〇一九年十二月二日法官 助理  李洁华书 记 员  李洁华附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。