陕西省淳化县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)陕0430民初679号 原告：孙某，女，汉族，生于19XX年X月XX日，住淳化县XX街，身份证号码61043019XXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：贠某某，咸阳市XXX法律服务所法律工作者。 原告：程某某，男，汉族，生于19XX年XX月XX日，住淳化县XX路XX，身份证号码61043019XXXXXXXXXX。 被告：刘某某，女，汉族，生于19XX年XX月XX日，户籍所在地淳化县XX乡X村，住淳化县XXXXXX，身份证号码61043019XXXXXXXXXX。 被告：褚某某，男，汉族，生于19XX年XX月XX日，住陕西省泾阳县XX镇XX村XX组XX号，身份证号码61042319XXXXXXXXXX。现在押服刑。 被告：梁某某，男，汉族，生于19XX年XX月XX日，住淳化县XX乡XXX村XX组XX号，身份证号码61043019XXXXXXXXXX。 原告孙某、程某某与被告刘某某、梁某某、褚某某合伙协议纠纷一案，本院于2018年7月14日立案受理后，因被告褚某某涉嫌刑事犯罪，本院于2018年10月11日对本案裁定中止审理。2019年9月10日恢复审理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孙某及其委托诉讼代理人贠军荣、原告程某某及被告褚某某、刘某某、梁某某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告孙某、程某某向本院提出诉讼请求：1、请求解除原、被告之间的合伙关系，清算合伙期间的账务，分割合伙期间的共同财产；2、由被告方承担本案的诉讼费。 事实与理由：2015年5月12日，原告孙某与刘某某、褚某某签订《认股协议书》，协议书约定：原告出资100万元，支付到被告指定账户内，被告向原告出具收款凭证，被告应每月底清算一次，每六个月分红一次，年终总决算；被告应及时提供账务，原告有权随时查阅、核算公司债权债务；原、被告按出资比例参与公司经营管理、利润分红及承担相应风险；原、被告不得中途退股、转让直至公司解散终止。原告如约将100万元汇至被告刘某某账户内。2015年6月2日，原告程某某分两次共计向褚某某转账28.6万元，交现金1.4万元，共计30万元作为出资款，参与公司经营，被告刘某某、褚某某向原告程某某出具收款收据，并加盖有某石料厂公章，被告会计安某某在收据上签名。被告梁某某与刘某某、褚某某签订《认股协议书》，内容与原告孙某相同，因梁某某不同意算账，故为被告。 合伙经营期间，被告褚某某、刘某某没有按照约定公开账务、也没有分红。现在合伙经营的石料厂已被强行关闭，原、被告之间的合伙关系应当终止，应清算合伙期间的账务，分割合伙期间的共同财产。 被告刘某某辩称：承认自己与孙某、褚某某、梁某某四人共同合伙购买王某某的原石后进行加工，成为建筑石料，用于销售。2015年5月12日签订了《认股协议书》。自己并不知道程某某的出资情况。入伙时，自己出资130万元，按40%分红。孙某、梁某某各出资100万元，各按10%分红。褚某某负责石料厂具体管理、操作。2015年5月20日，自己当的出纳。2016年4月1日前会计为安某某，之后的会计为韩某某。 被告褚某某辩称:承认自己与孙某、刘某某、梁某某四人共同合伙购买王某某的原石后进行加工，成为建筑石料，用于销售。自己出资145万元，按40%分红。程某某将30万元付给褚某某，应算作褚某某的股份或出资额，自己欠原告程某某30万元，与其他三个合伙人没有关系。入伙时，自己给原告孙某说不管合伙经营花多少钱，孙某出资100万元，占10％。从2015年秋季开始加工石料、销售，至2016年秋季因环保检查停产、关闭。经营期间自己负责具体管理、经营，刘某某任出纳，购买生活用品；孙某、梁某某不参与经营管理，只是偶尔来石料场看一下。自己现在犯罪服刑，没有办法清算。对孙某、刘某某、梁某某所称的出资数额未提出异议。 被告梁某某辩称，自己入伙时出资100万元，承认自己拉走石料1101094元。对石料场经营期间被告褚某某负责管理、经营及刘某某任出纳的事实无异议，自己不知道程某某的出资。请求算账。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告孙某提交的证据：银行卡取款凭证，原、被告均无异议，均认可原告孙某出资100万元。对原告孙某提交的证据：《认股协议书》，原告程某某及各被告均无异议，但原告孙某认为应按出资比例进行利润分红，不同意自己按10％进行利润分红。被告刘某某认为孙某应按10％进行利润分红。 原告程某某提交的证据：银行卡存款凭证（时间：2015年6月2日，户名：褚某某），收款收据（时间：2015年6月2日，客户名称：程某某，加盖有“某石料厂”公章，收款经手人：安某某），原告孙某及被告刘某某、梁某某虽对证据的真实性无异议，但认为合伙时，并没有原告程某某，对原告程某某的出资当时不清楚；被告褚某某认为在自己的名下，程某某出了30万元，与其他三个合伙人没有关系。 依原告孙某申请，法庭通知韩某某出庭作证，韩某某从2016年4月1日至2018年2月15日，系原告孙某、被告褚某某、刘某某、梁某某四人共同聘请、雇用的合伙经营石料场的会计。韩某某到庭向法庭出示了资产负债表、损益表和结算表及其附件（截止2018年2月15日），证人韩某某并对三张表及其附件做了说明。截止2018年2月15日，资产合计6896217元：（一）合伙经营的石料场库存现金406344元，由被告刘某某保管；（二）应收款共计6078244元（附有名单），其中出卖破石机660000元，被告刘某某、褚某某各持有330000元；案外人（高某）购买石料场设备应收86000元；应收款名单中被告褚某某名下230000元含褚某某借款10000元；其余均为应收的石料款；（三）合伙经营的石料场库存石料（按照成本计算）372784元，应收回运费27045元，固定资产价值11800元。 会计韩某某作证：资产负债表中应付款189220元（截止2017年12月31日），附件中应付款197380元（截止2018年2月15日），两者之差应为韩某某的工资8160元。 会计韩某某作证：2016年4月1日至9月，孙某拉石料1210000元，梁某某拉石料1101094元，刘某某拉石料及收回出售设备款1373471元，褚某某拉石料、收回出售设备款及借款646000元。 本院依职权对证人韩某某所作谈话笔录三份，证明：孙某拉石料1210000元未在资产负债表的附件应收款名单中。梁某某拉石料1101094元在资产负债表的附件应收款名单中；刘某某拉石料及收回出售设备款1373471元在附件应收款名单中：刘某某名下97779元、330000元，“某某刘”名下716944元及“泾阳某某”名下228748元；褚某某拉石料、收回出售设备款及借款646000元在附件应收款名单中：褚某某名下230000元、330000元及高某名下应收86000元出卖设备款，不含该86000元，褚某某拉石料、收回出售设备款及借款应为560000元。 对证人韩某某提交的证据及证言，原告孙某除认为自己拉石料1070000元外，其它均无异议；被告刘某某除认为自己处库存现金406344元需与韩某某对账外，其它均无异议；被告褚某某有异议，认为资产负债表的附件应收款不对，自己经手有一二十万元应付人工费未入账；被告梁某某对以上证据均无异议。 经合议庭评议，原告孙某提交的证据：银行卡取款凭证，《认股协议书》，来源合法、客观，予以认定；原告程某某提交的证据：银行卡存款凭证及收款收据，来源合法、客观，予以认定；对证人韩某某提供的资产负债表、损益表和结算表及其附件（截止2018年2月15日）及所作证言，来源合法、客观，予以认定。 根据当事人陈述及本院对证据的审理认定，可以查明的事实如下：原告孙某、被告褚某某、刘某某、梁某某四人经过商议，决定共同合伙在“XXXX有限责任公司”名下成立“某石料厂”生产经营石料，实际是合伙进行原石粉碎加工为建筑用料，用于出售。2015年5月12日，原告孙某与“某石料厂”签订《认股协议书》（甲方：某石料厂，乙方：孙某）该协议书约定：“甲方系某有限责任公司下设分公司，并授权管理。现乙方同意认缴甲方拟发部分股份，双方特签订本协议，以资共同遵守。一、某石料厂自负盈亏，统一由甲方管理运营，乙方有权参与管理，对公司重大决策按照出资比例进行表决，实行少数服从多数的原则。二、甲方拟一次性出让乙方10%股份，每股10万元，总计100万元，占公司10%股权，于2015年5月12日前支付至甲方指定账户。甲方在收款后，向乙方出具收款凭证，实际认股权数及收款金额以甲方出具的收款凭证为准。三、甲方应按照每月底清算一次，每六个月分红一次，年终总决算。甲方应每月及时提供账务，乙方有权随时查阅，核算公司债权债务。四、甲乙双方按照出资比例参与分公司经营管理、利润分红及承担相应的风险。双方签订协议书后，即发生法律效力，甲乙双方中途不得退股、转让，直至公司解散终止。五、附则（略）”。甲方“某石料厂”的授权代表为被告褚某某、刘某某。签订该协议当日原告孙某按协议约定将100万元汇至被告刘某某尾号为7869的银行账户内。 2015年6月2日，原告程某某分两次向褚某某转账28.6万元，交现金1.4万元，共计30万元。“某石料厂”向程某某出具收款收据，会计安某某在收据上签名。原告程某某注资石料场30万元时，原告孙某、被告刘某某、梁某某不清楚，原告程某某的入伙未经孙某、刘某某、梁某某同意，被告褚某某又称原告程某某的30万元，应是在自己名下的投资，与其他合伙人无关。 合伙时原告孙某及被告梁某某各出资100万元，本案原、被告均无异议；对被告刘某某出资130万元，被告褚某某出资145万元（含原告程某某的30万元），原告孙某有异议，认为没有证据证明被告刘某某、褚某某的出资数额。 本案合伙人从2015年秋季开始加工石料、销售，2016年秋季因环保检查停产、关闭，随后拆除变卖加工石料的设备。在合伙经营石料期间，被告褚某某具体负责石料的加工生产、出售，被告刘某某任石料场的出纳，原告孙某、被告梁某某实际未参与石料的加工生产、出售，只是偶尔去一下石料场。2016年4月1日以前合伙人聘请、雇用的会计为安某某，2016年4月1日至2018年2月15日合伙人聘请、雇用的会计为韩某某，在韩某某接手会计时，原会计安某某未将2016年4月1日以前合伙人的具体投资数额及加工石料所需设备等固定资产投资账务移交至韩某某。现可认定入伙时原告孙某投资100万元，被告梁某某投资100万元；被告褚某某、刘某某的投资除自己辩称外，无其他证据支持，无法认定。从2016年4月1日至2018年2月15日，原告孙某收回1210000元（未在应收款名单中）；被告梁某某收回1101094元（在应收款名单中），褚某某收回560000元（不含高某名下应收设备款86000元，该560000元在应收款名单褚某某名下230000元及330000元），被告刘某某收回1373471元（在应收款名单刘某某名下97779元、330000元及“XX刘”名下716944元及“泾阳XX”名下228748元）。合伙人经营石料场库存现金406344元，由被告刘某某保管；石料场库存石料（按照成本计算）372784元，未收回运费27045元，固定资产价值11800元。未收回石料款3043679元（含出售架子设备款86000元）（应收款名单6078244元，减去褚某某收回的560000元，减去刘某某收回1373471元，减去梁某某的1101094元）。 本院认为，原告孙某与被告梁某某、褚某某、刘某某之间的《认股协议书》应认定为个人合伙协议。该合伙协议中并未约定合伙经营期间新增入伙的规定，且原告程某某入伙时，未经原合伙人同意，其入伙应认定为无效，原告程某某不属本案合伙纠纷的合伙人，故对其诉讼请求不予支持、考虑，原告程某某与被告褚某某的经济纠纷可协商解决或另案另诉。对原告孙某请求解除原、被告之间的合伙关系，因合伙生产经营的石料场（因环保检查）停产、关闭，合伙协议在客观上已无法履行，合伙终止条件已成就，故对原告孙某的该项诉讼请求应予支持；对原告孙某请求解除终止合伙关系后清算合伙期间的账务，分割合伙期间的共同财产，因原告无证据证明被告褚某某、刘某某的实际投资数额，本院依职权亦未搜集到两被告人具体投资数额的证据，通过庭审又无法查清核实，且其合伙协议中对合伙终止后的财产处理未有书面协议，又因库存石料、未收回运费、固定资产、未收回石料款等未实际清收、变现，无法清算分配，故对原告该请求不予支持。原告孙某及被告梁某某、刘某某、褚某某可在变卖固定资产及清除库存石料后，协商解决或另案另诉。故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十四条、第三十五条及最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第五十一条、第五十五条之规定，判决如下： 一、终止原告孙某、被告梁某某、刘某某、褚某某的合伙关系； 二、驳回原告孙某的其它诉讼请求； 三、驳回原告程某某的诉讼请求。 本案诉讼费100元，由原告孙某承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。 审判长 杨虎人民陪审员唐康康人民陪审员郑战强 二〇一九年九月二十九日 （院印）书记员邵立霞 引用法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行搜集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《中华人民共和国民法通则》 第三十条【个人合伙的定义】个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十一条【合伙合同】合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 第三十二条【合伙财产】合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。 合伙经营积累的财产，归合伙人共有。 第三十四条【合伙的内部关系】个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。 合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。 第三十五条【合伙的民事责任】合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。 合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。 最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行） 51、在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的，按照协议处理;书面协议未约定的，须经全体合伙人同意，未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效。 55、合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理;没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理;合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。