天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津01民终6434号上诉人（原审原告）：付卫东，男，1974年12月22日生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：任丽丽，天津创泽律师事务所律师。上诉人（原审被告）：日商（天津）科技有限公司，住所地天津市武清区汽车产业园云景道**汽车大厦**-21（集中办公区）。法定代表人：杨印江，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：远肖，天津永瀚律师事务所律师。上诉人付卫东因与被上诉人日商（天津）科技有限公司劳动争议一案，不服天津市武清区人民法院（2020）津0114民初7015号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月2日立案后，依法组成合议庭，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。付卫东上诉请求：撤销一审判决第二项，改判用人单位支付本人2017年工资差额和2018年年终奖，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：仲裁程序中用人单位已经承认存在2017年工资差额和2018年年终奖，并同意给付，根据法律规定，一审法院对本人诉讼请求应当予以支持。该单位与关联公司存在业务、财务、人员的混同，与本人轮流订立劳动合同并非本人意愿。日商（天津）科技有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回对方诉讼请求，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院并未查明对方连续旷工超过15天、严重违反用人单位规章制度的事实，导致本案认定事实和适用法律错误。付卫东向一审法院起诉请求：1.请求法院判令被告向原告支付2017年工资11686.31元、2018年终奖24029元；2.请求法院判令被告向原告支付解除劳动合同经济赔偿金111330.3元；3.诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2020年4月1日，天津市武清区劳动人事争议仲裁委员会受理了原告的仲裁申请，案由为工资、年终奖、解除劳动合同经济赔偿金。仲裁委经审理于6月24日作出津武劳人仲裁字【2020】第302号仲裁裁决书，裁决内容为：“一、被申请人（被告）在接到本裁决书生效之日起7日内给付申请人（原告）2018年年终奖25000元-2000元=23000元。二、被申请人在接到本裁决书生效之日起7日内给付申请人解除劳动合同经济赔偿金4729.97元×1.5（月）×2倍=14189.91元。三、驳回申请人的其他仲裁请求”。该仲裁书本委查明部分注明：1.被申请人成立日期为2018年9月10日，自被申请人成立之日起申请人在被申请人处从事销售工作，任职区域经理。2.被申请人处《考勤管理制度》规定“4.4.2病假4.4.2.1病假手续：门诊须凭三级医院诊断证明及医院开具的请假单办理请假手续（急诊：三级、二级医院均可）。特殊急诊情况，经权责主管批准后，可以电话形式请假，并于三日内到公司办理请假手续，如本人不能办理的，可由家属代办。4.5请假方式4.5.1员工请假应按相应假别规定办理请假手续，经权责主管核准后，报备人资行政部；各部门员工请假超过7天的，必须将《请假单》上报人资行政部审批，总经理核准签字后方可生效，否则视为旷工”。4.7旷工4.7.1.2员工未请假、未按规定履行请假手续、请假未经核准擅离工作岗位或不到岗者；4.7.2员工连续旷工时间超过7天（包括7天），或者一年以内累计旷工时间超过15天（包括15天）的，公司将予以辞退处理”3.申请人自2019年12月1日开始请病假，被申请人于2020年3月5日与申请人解除劳动合同，并于2020年3月20日向申请人邮寄送达《解除劳动合同通知书》、《日商（天津）科技有限公司处理决定书》，被申请人与申请人解除劳动合同的具体理由为“申请人于2020年2月13日起未办理任何正式请假手续或书面辞呈便缺勤离开岗位至今已超过15天以上。严重违反了公司规章制度，该行为已构成旷工”......4.被申请人庭审时陈述“2018年年终奖同意给付，金额是25000元”。5.申请人于被申请人处领取借款2000元未归还。6.申请人月工资为4729.97元。原、被告对以上查明内容均无异议，一审法院予以确认。关于被告是否存在违法解除劳动关系的情形，通过被告所提交的小护士（天津）科技股份有限公司的销售请假单，可以认定原告的请假申请于2020年3月11日获得邹勇同意，故被告认为原告自2020年2月13日开始旷工与事实不符，被告与原告解除劳动关系是违法解除，应向原告给付解除劳动合同经济赔偿金。关于解除劳动合同经济赔偿金的起算时间，原告向一审法院提交了工商登记信息，信息显示被告的股东为小护士（天津）科技股份有限公司；天津日商卫生科技发展有限公司的股东为小护士（天津）实业发展股份有限公司；小护士（天津）实业发展股份有限公司的股东为赵志猛、杨印江；小护士（天津）科技股份有限公司的股东为董晓光、刘康、张远秀、赵志猛、刘晓丹；小护士（天津）科技股份有限公司原名为小护士（天津）实业科技有限公司。另原告出示了由天津日商卫生科技发展有限公司与小护士（天津）实业发展股份有限公司于2013年6月18日共同盖章确认的证明打印件一份、被告与小护士（天津）实业科技有限公司于2019年1月22日共同盖章确认的的证明打印件一份，内容为被告及天津日商卫生科技发展有限公司负责“小护士”产品的全国销售。通过原告所提交的社会保险查询清单，其在本市于2010年10月开始参保，其中2010年10月至2014年10月的缴费单位为天津日商卫生科技发展有限公司，2014年11月至2018年12月的缴费单位为小护士（天津）实业发展股份有限公司，2019年1月至2019年3月的缴费单位为被告。通过原告所提交的电脑邮箱打印件可以显示其于2010年10月开始与特定联系人进行工作沟通，内容包括发货单、对账单、检验报告等。另，原告提交了由小护士（天津）实业发展股份有限公司、天津日商卫生科技发展有限公司及被告出具的《说明》《通知》《变更通知》《小护士新品上市通知》《订货单》《对账函》及工卡等材料证明原告在被告及其关联公司的工作年限、被告及其关联公司轮流与原告签订劳动合同、为原告缴纳社保。另，庭审中，经一审法院询问，被告对于原告入职时是否向其提供了上一公司为原告出具的《解除劳动合同证明》，被告并未作出明确回答，另被告主张原告与上一公司系协商一致解除劳动关系，但并未向一审法院提交书面证据予以证明。被告认可其与天津日商卫生科技发展有限公司办事机构在同一地点，两公司的行政管理人员、人力部门、财务部门为同一套人员。综上，根据原告提供的证据及被告陈述一审法院综合认定，本案符合被告及其关联企业与原告轮流订立劳动合同的情形，故解除劳动合同经济赔偿金的起算时间为2010年10月，时间一审法院认定为9.5个月。关于2017年工资问题，因被告成立时间为2018年9月10日，故一审法院对被告欠付原告工资的事实不予认定。关于2018年年终奖，双方在仲裁阶段，被告陈述：“申请人（原告）提供2018年奖金......及凭证，如与公司核对无误，即可发放”，对该陈述被告在本案中主张，仲裁阶段的代理人以前在天津日商卫生科技发展有限公司工作，没有区分该公司与被告的关系，另，结合被告的成立时间，及原告所提交的社保缴费证明显示被告于2019年1月才开始为原告缴纳社保，且被告提供的《劳动合同》显示原告的入职时间为2019年1月1日，故一审法院对原告的该项诉讼请求不予支持。一审法院认为，劳动者的合法权益应受保护，被告违法与原告解除劳动关系，应向原告支付解除劳动合同经济赔偿金，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释四》第五条规定，一审法院判决如下：一、被告日商（天津）科技有限公司于本判决生效后三日内给付原告付卫东解除劳动合同经济赔偿金89869.43元（4729.97元/月×9.5个月×2倍）；二、驳回原告付卫东的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告负担。二审期间，上诉人付卫东提交日商（天津）科技有限公司在劳动争议仲裁程序中提交的书面答辩意见和仲裁阶段该公司代理人的委托手续，证明其上诉主张成立。日商（天津）科技有限公司认可证据的真实性，不认可证明目的。日商（天津）科技有限公司提交该公司考勤管理系统中关于考勤管理制度的电脑截图，及该公司组织架构示意图，证明用人单位就单位规章制度已经向全体员工公示，付卫东请假手续不符合相关规定。付卫东对上述证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为即便证据真实，亦因日商（天津）科技有限公司与关联公司存在人员管理制度及财务等方面的混同，而不具有证明效力。本院对付卫东的证据证明事实予以认定，对日商（天津）科技有限公司提交的证据不予采信。本院二审与一审法院查明其他事实一致。本院认为，双方当事人之间是劳动合同法律关系，双方均应履行劳动合同约定和法律规定的用人单位和劳动者各自的权利、义务。法律规定，用人单位违法解除劳动合同的，应当向劳动者支付解除劳动合同经济赔偿金。日商（天津）科技有限公司主张付卫东缺勤、旷工、严重违反公司规章制度，证据不足，应当向付卫东承担前述法定义务。本案前置劳动争议仲裁程序中，日商（天津）科技有限公司对付卫东的相关诉讼请求已经明确认可，一审庭审中再次表示同意仲裁裁决结果，故一审法院完全驳回付卫东的诉讼请求中关于2018年年终奖金部分，适用法律不当。日商（天津）科技有限公司与案外人属于关联企业，一审法院据此认定用人单位应当支付劳动者解除劳动合同经济赔偿金的计算年限是正确的，但同理，日商（天津）科技有限公司自愿担负关联公司对劳动者的相关义务，不违反法律规定，故付卫东关于2017年工资差额的诉讼请求亦应得到支持。综上所述，付卫东的上诉请求成立，予以支持。日商（天津）科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持天津市武清区人民法院（2020）津0114民初7015号民事判决第一项及案件受理费部分；二、撤销天津市武清区人民法院（2020）津0114民初7015号民事判决第二项；三、上诉人日商（天津）科技有限公司于本判决生效后三日内给付上诉人付卫东2017年工资11686.31元、2018年年终奖23000元；四、驳回被上诉人付卫东的原审其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费20元，由上诉人日商（天津）科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘宝莉审判员  刘洪雨审判员  邵 丹二〇二〇年十二月二十六日书记员  张钧然附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……