湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书(2019)湘0104民初11268号原告:安徽乐星互娱文化科技有限公司，住所地合肥市桐城南路**，统一社会信用代码：91340000348770014R。法定代表人：龚力。委托诉讼代理人：何芳，安徽睿正律师事务所律师。委托诉讼代理人：王孝建，安徽睿正律师事务所律师。被告：陈湘德，男，1996年11月5日出生，汉族，住湖南省新宁县。被告陈湘德委托诉讼代理人：曾辉，湖南同湘律师事务所律师。被告：夏灵，女，1981年6月11日出生，汉族，住广东省深圳市南山区。原告安徽乐星互娱文化科技有限公司（以下简称乐星互娱）与被告陈湘德、夏灵清算责任纠纷一案，本院于2019年8月8日立案受理，依法适用简易程序于2019年9月25日公开开庭进行了审理。原告乐星互娱的委托诉讼代理人何芳，被告陈湘德的委托诉讼代理人曾辉到庭参加诉讼。被告夏灵经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乐星互娱向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告共同赔偿原告最低授权保证金30万元，并支付逾期违约金（以30万元为基数，自2016年9月1日起按照年利率24%的标准计算至款清之日止），暂计算至2019年8月8日为211400元；2、依法判令二被告提供对账数据，并赔偿依据对账数据计算的收益分成（收益分成＝运营净收入×30%，暂定5万元，最终数额以对账后的数据为准）；3、本案案件受理费、保全费等所有诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告和广州蓝狐文化传播有限公司为《果宝特攻四之果宝战甲》1-52集的共同著作权人，原告享有《果宝特攻4》独家运营发行权和永久性版权。二被告系长沙市掌芳信息科技有限公司（以下简称长沙掌芳公司）股东、法定清算组成员。2016年3月2日，原告与长沙掌芳公司签订《授权许可使用协议》，约定原告将其拥有的《果宝特4》中角色形象和角色名称、元素和元素的名称、道具和道具名称、作品中出现的场景、背景等图片以及其他与《果宝特攻4》相关的图案等，排他授权给长沙掌芳公司在切水果类型游戏中使用。授权期限为三年零六个月，自2016年3月1日至2019年9月1日。其中2016年3月1日至2016年9月1日为改编游戏开发期，长沙掌芳公司保证改编游戏在2016年9月1日前上线。授权许可使用费按照最低授权保证金加收益分成的方式支付。协议双方实际盖章之日起的15个工作日内，支付第一期30万元；改编游戏正式上线后的15个工作日内，支付第二期30万元。逾期支付，以每天千分之一的比例支付违约金。原告和长沙掌芳公司按照3:7比例分配改编游戏上线运营净收入。当累计的原告的收益分成金额不足最低授权保证金60万元时，长沙掌芳公司无须支付分成部分；超出最低授权保证金时，长沙掌芳公司向原告结算收益分成。《授权许可使用协议》签订后，原告依约向长沙掌芳公司交付并开放了图库。2017年9月12日《果宝特攻4》在江苏广播电视总台（集团）优漫卡通卫视首播。长沙掌芳公司仅于2016年8月3日支付了最低授权金中的30万元。2017年3月30日，经长沙掌芳公司申请，原告向其提供一份《确认函》，同意其将《授权许可使用协议》中享有的权利转授权给深圳市乐易互娱科技有限公司。原告先后两次向长沙掌芳公司发函，要求其支付余下保底授权金，提供对账数据。长沙掌芳公司至今未再向原告付款，亦未提供报表。2019年6月3日，被告在未通知原告的情况下，办理了长沙掌芳公司的工商注销登记，致使原告对长沙掌芳公司的债权未获清偿，故为维护原告合法权益，特提起本诉。被告陈湘德辩称：1.本案属清算责任纠纷，陈湘德作为公司的股东通过正常手续注销程序依法注销，无任何过错、合法合理，不应承担责任。2.原告与长沙掌芳公司签订的授权协议在合同履行过程中未按照合同约定如实履行原告方的义务；原告在合同签订后已经收到长沙掌芳公司支付的30万元保证金，作为第二笔保证金30万元根据合同约定未达到付款的条件，游戏至今尚未上线。3.长沙掌芳公司系由两被告共同出资成立的有限责任公司，只在公司注册资本范围内承担责任，两被告根据正常的工商注销程序，且委托专业公司根据公司法及相关规定依法注销，其在注销前也在系统内进行公示，因此两被告没有故意或者过失，不应当承担责任。被告夏灵未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人提交的证据，本院认定如下：对原告提交的《作品著作权登记证》、《公证声明》、《国产电视动画片发行许可证》、《播出证明》、2016年3月2日的《授权许可使用协议》，本院认为上述证据内容能够互相印证，来源、形式合法，故本院依法予以采信。原告提交的2017年3月30日《确认函》、《果宝大作战游戏软件著作权登记公告》、《2016年8月3日收款回单》，该三份证据经原告质证后对真实性无异议，本院对该三份证据的真实性予以采信。原告提交的《催款函》、《邮寄单》、《邮件妥投记录》、《律师函》、《邮寄回单》、《邮件妥投情况》，本院对上述证据的真实性予以采信。对原告提交的《企业信用信息公示报告》、《简易注销公告信息》、《全体投资人承诺书》、《企业注销登记申请书》，本院认为该证据系两被告注销长沙市掌芳信息科技有限公司的资料，本院对该组证据的真实性予以采信。被告陈湘德、夏灵未向本院提交证据。经审理查明：原告乐星互娱和广州蓝狐文化传播有限公司为《果宝特攻四之果宝战甲》1-52集的共同著作权人，原告享有《果宝特攻4》独家运营发行权和永久性版权。2016年3月2日原告乐星互娱（甲方）、被告长沙市掌芳信息科技有限公司（乙方）签订《授权许可使用协议》，该协议约定授权期限为三年六个月，即2016年3月1日至2019年9月1日。其中2016年3月1日至2016年9月1日为改编有限开发期。该协议第4条商务结算中约定，甲乙双方同意本合同授权许可使用费按照最低授权保证金加收益分成（以下将最低授权保证金和收益分成合称为“授权许可使用费”）的方式支付。具体如下：(1)本协议双方实际盖章之日起的15个工作日内，乙方应支付第一期最低授权保证金人民币30万元整（大写：叁拾万元整）。甲方收到该笔款项后的15个工作日内，甲方向乙方开放图库。（2）改编游戏正式上线后的15个工作日内，乙方应支付第二期最低授权保证金人民币30万元整。（3）如非因甲方原因或不可抗力原因，乙方逾期支付最低授权保证金，则乙方应该以每天千分之一的比例向甲方支付违约金，由到期日起计算直至支付日（本条款对甲方的其他权利不构成影响）。滞纳金的计算公式：延迟天数×应支付金额×l‰。如逾期超过30日仍未支付。甲方有权解除本合同。该协议第8条乙方的保证和承诺中，乙方不可撤销的向甲方作出如下保证和承诺：乙方应保证改编游戏在2016年9月1日前上线。《授权许可使用协议》签订后，原告依约向长沙掌芳公司交付并开放了图库。2017年9月12日《果宝特攻4》在江苏广播电视总台（集团）优漫卡通卫视首播。长沙掌芳公司于2016年8月3日支付了最低授权金中的30万元。2017年3月30日，原告乐星互娱向长沙掌芳公司提供一份《确认函》，同意其将《授权许可使用协议》中享有的发行、信息网络传播、运营游戏的权利转授权给深圳市乐易互娱科技有限公司。根据原告乐星互娱提交的计算机软件著作权登记公告显示，软件名称为果宝大作战游戏软件，著作权人为长沙市掌芳信息科技有限公司，登记日期为2017年6月5日。被告陈湘德、夏灵作为长沙市掌芳科技有限公司的清算组成员，于2019年5月30日办理了长沙市掌芳科技有限公司的注销登记。现原告认为被告在未通知原告的情况下，办理了长沙掌芳公司的工商注销登记，致使原告对长沙市掌芳科技有限公司的债权未获清偿，故为维护原告合法权益，特提起本诉。另查明，1、长沙市掌芳科技有限公司有两名股东即被告陈湘德、夏灵。2、根据原告提交的证据显示，原告乐星互娱于2019年6月向长沙市掌芳科技有限公司法定代表人发送过律师函。本院认为本案的争议焦点如下：一、两被告是否应承担赔偿责任。公司清算时,清算组有依法清算,并通知债权人的义务。依据《中华人民共和国公司法》等规定,清算组当自成立之日起十日内书面通知债权人,并于六十日内在报纸上公告;清算组未按规定履行通知和公告义务,导致债权人未及时申报债权而未获清偿,债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的,人民法院应当予以支持。在长沙市掌芳信息科技有限公司清算时,本案被告陈湘德、夏灵作为清算组成员,应当自清算组成立之日起十日内书面通知债权人申报债权。两名被告并未按照规定履行通知义务,全体投资人承诺书中载明的“本企业申请注销登记前已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金和未交清的应缴税款及其他未了解事务”的记载不实。同时该承诺书中还载明：“本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政执法部门的约束和惩戒”。综上，本案长沙市掌芳信息科技有限公司清算组未书面通知原告乐星互娱申报债权,导致原告乐星互娱未及时申报债权而未获清偿,现原告乐星互娱主张清算组成员陈湘德、夏灵对其损失承担赔偿责任不违反法律规定。二、被告陈湘德、夏灵承担的具体金额。本案所涉《授权许可使用协议》约定合法有效，对双方均由约束力。长沙市掌芳信息科技有限公司承诺改编游戏在2016年9月1日前上线，且长沙市掌芳信息科技有限公司将本案所涉《授权许可使用协议》中其享有的发行、信息网络传播、运营游戏的权利转授权给深圳市乐易互娱科技有限公司后，2017年6月5日软件名称为果宝大作战有限软件进行计算机软件著作权登记公告。本院认为长沙市掌芳信息科技有限公司应履行合同约定支付原告乐星互娱300000元。综上，本案两名被告在清算时,既没有履行依法如实清算义务,也没有履行通知债权人的义务,因此原告要求两被告支付原长沙市掌芳信息科技有限公司的债务300000元。关于原告主张的逾期违约金《授权许可使用协议》约定按每日千分之一的比例支付违约金，约定过高，本院认为应自2016年9月16日开始以300000元为本金，按中国人民银行同期贷款利率支付至实际清偿之日止。关于原告提出依法判令二被告提供对账数据，并赔偿依据对账数据计算的收益分成（收益分成＝运营净收入×30%，暂定5万元，最终数额以对账后的数据为准）的诉讼请求，本院认为原长沙市掌芳信息科技有限公司已经注销，且原告乐星互娱亦未能提出确定的赔偿数额，故本院对原告乐星互娱的该项诉讼请求依法不予支持。综上,依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条,《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定(二)》第十一条、第二十条第二款之规定,判决如下:一、被告陈湘德、夏灵于本判决发生法律效力之日起十日内共同向原告安徽乐星互娱文化科技有限公司支付300000元及利息(以300000元为基数,自2016年9月16日起至款项实际付清之日止,按照中国人民银行同期商业贷款基准利率计算);二、驳回原告安徽乐星互娱文化科技有限公司的其他诉讼请求。本案受理费9414元，减半收取为4707元，财产保全费3327元，共计8034元由被告陈湘德、夏灵负担(此款已由原告先行垫付，被告在履行上述债务时一并给付原告)。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  张辉二〇一九年十一月六日法官助理林青曼书记员解秋阳