福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0581民初4244号 原告：陈建生，男，1986年3月13日出生，汉族，住江西省赣州市宁都县。 被告：福建省余工装饰工程有限公司，住所地福建省泉州市石狮市宝盖镇松茂段濠江路**，统一社会信用代码913505815831294382。 法定代表人：余少武，该公司负责人。 原告陈建生与被告福建省余工装饰工程有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月11日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，后因案件情况复杂，于2019年9月20日裁定转为普通程序。原告陈建生，被告福建省余工装饰工程有限公司到庭参加诉讼。本案现己审理终结。 陈建生向本院提出诉讼请求：1.福建省余工装饰工程有限公司向陈建生支付赔偿金15483.5元；2.本案诉讼费用由福建省余工装饰工程有限公司承担。事实与理由：陈建生于2017年8月8日到福建省余工装饰工程有限公司任职，担任装修工程监理职位，双方订立劳动合同。2018年8月5日，陈建生不仅被福建省余工装饰工程有限公司终止承包工地关系，而且明确陈建生个人及工作后期任何事情与福建省余工装饰工程有限公司无关，视福建省余工装饰工程有限公司违法解除与陈建生的劳动关系。根据《劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。陈建生是在公平、平等、自愿、协商一致下签订的劳动合同。福建省余工装饰工程有限公司约定年薪100000元，包含基本工资和绩效提成（有视听材料佐证，新证据）。陈建生总工资=（3000元+4758.5元）×11个月=85343元。在签此份劳动合同前，陈建生存在疑惑（怎么都不够年薪100000元，作为监理，公司不包吃，只提供住宿，在监督工地施工时还要自己提供交通工具，每个工地的完成时间较长而产生的交通费最少要800元至1500元，通讯费都有自己承担），福建省余工装饰工程有限公司还口头担保工程单一百万，其绩效提成就有80000元的监理费，所以陈建生才答应了劳动合同的条款。陈建生只按合同规定提起申请，并未超越其约定。2018年9月26日双方在石狮市仲裁委公开审理，福建省余工装饰工程有限公司陈述称陈建生于2017年8月8日入职，基本工资是一个月3000元，但绩效工资只有一个月1000元，陈建生的全部工资已经支付完毕。福建省余工装饰工程有限公司己经陈述有基本工资之事实，为维护陈建生的合法权益，请求法院判如所请。 福建省余工装饰工程有限公司辩称，一、第二份劳动合同并不是和公司签订，而且公司已经在7月11日发出终止承包关系通知，当时是说承包给陈建生，并不是雇佣关系。晋江威廉轩工地和宝盖工地就承包给陈建生，所以公司不可能再和陈建生续签合同，而且该份合同也有涂改，签字也不是法定代表人所签，公司会计也说没有签，后来想起来是本来要给另外一人签合同，但该份合同就不见了。第一份合同是2016年6月4日签订，期限到2018年6月3日，另外附加一份协议，公司是在2018年7月14日提出终止合同，而且在2018年5、6月份已经将工地承包给陈建生，在微信短信中也提出了7月11日和8月4日。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。根据陈建生陈述、福建省余工装饰工程有限公司答辩和经审查确认的证据，本院认定事实如下：陈建生与福建省余工装饰工程有限公司签订劳动合同书一份，陈建生签订时间2017年8月21日，福建省余工装饰工程有限公司签订时间是2016年6月4日，但陈建生实际入职时间为2017年8月份，从事工作岗位为工程监理工作。双方之间在2017年8月份到2018年8月有多笔银行转账款项往来，福建省余工装饰工程有限公司于2017年9月4日、2017年10月25日、2018年7月8日向陈建生出具了质保押金3000元的收款收据，福建省余工装饰工程有限公司于2018年8月5日通知陈建生离开公司，陈建生于2018年8月31日向石狮市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2018年10月16日做出裁决书，陈建生与福建省余工装饰工程有限公司均不服该裁决书，分别于2018年10月30日和11月1日诉至本院，本院于2018年11月9日裁定合并审理，并于2018年12月13日作出一审判决，陈建生与福建省余工装饰工程有限公司均上诉于泉州市中级人民法院，泉州市中级人民法院于2019年5月13日作出二审判决书。因该判决书中未处理赔偿金问题，陈建生于2019年5月24日向石狮市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委员会于2019年7月2日作出裁决书，陈建生与福建省余工装饰工程有限公司不服裁决书，陈建生于2019年7月11日诉至本院，福建省余工装饰工程有限公司向泉州市中级人民法院提起撤销裁决书之诉，泉州市中级人民法院于2019年9月11日作出民事裁定书，驳回福建省余工装饰工程有限公司的撤销申请。 本院认为，陈建生与福建省余工装饰工程有限公司所提交的证据劳动合同书、微信聊天记录、录音光盘（含文字材料）、情况说明（陈建生书写）、打卡记录、施工合同、银行转账记录、借款单、收款收据等证据在本院（2018）闽0581民初6454号民事判决书和泉州市中级人民法院（2019）闽05民终1704号二审判决书中已经予以分析认定，且提交了该二份民事判决书作为证据，对于上述证据本院不再分析认定。结合陈建生所提供的微信聊天记录（8月5日）中，福建省余工装饰工程有限公司不仅终止与陈建生的承包工地关系，而且明确陈建生个人及工作和福建省余工装饰工程有限公司无关，视为福建省余工装饰工程有限公司单方违法解除与陈建生之间的劳动关系，依法应当支付给陈建生赔偿金。根据泉州市中级人民法院于2019年5月13日作出（2019）闽05民终1704号二审判决书第十页可以认定陈建生与福建省余工装饰工程有限公司之间双方并无固定工资，陈建生所书写的三份情况说明中明确入职时间为2017年8月8日，其中试用期为一个月（2017年8月9日至2017年9月9日），试用期工资4000元，试用期履行21天后，中止试用期，试用期21天的结算工资为2800元（4000元÷30天×21天），之后转为按工程款的8%计算提成工资。（2019）闽05民终1704号二审判决书中已认定福建省余工装饰工程有限公司未支付给陈建生的提成工资为24152元，但双方之间对于陈建生工作期间的总提成工资多少，福建省余工装饰工程有限公司并未提供证据证明，陈建生主张按照每月平均4758.42元计算，而作为用人单位的福建省余工装饰工程有限公司相对于陈建生而言更容易掌握其提成工资的计算方式和发放情况，但其未提供证据证明其总提成工资，故对陈建生主张的每月平均提成工资4758.42元的主张，本院予以采信。双方解除劳动合同关系的时间为2018年8月5日，陈建生工作时间六个月以上不满一年，按一年计算，故陈建生主张的赔偿金，本院予以支持9516.84元（4758.42元×二倍）。 综上所述，陈建生的诉请，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、福建省余工装饰工程有限公司应于本判决生效后十日内支付给陈建生违法解除劳动关系的赔偿金9516.84元； 二、驳回陈建生的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由陈建生负担4元、福建省余工装饰工程有限公司负担6元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  蔡志勇 审 判 员  龚寿庆 人民陪审员  吴文良 二〇一九年十二月十三日 书 记 员  林莹莹 附：本案适用的法律规定及执行申请提示 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。