上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0104民初24208号原告：摩贝(上海)生物科技有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区富特北路XXX号XXX幢楼6层6020室。法定代表人：常东亮，总经理。委托诉讼代理人：李金龙，高朋(上海)律师事务所律师。被告：上海晋策化工贸易有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：邬秀芳，职务不明。委托诉讼代理人：杜艺，北京大成(上海)律师事务所律师。被告：张振彦，男，1975年12月16日出生，汉族，住上海市。原告摩贝(上海)生物科技有限公司与被告上海晋策化工贸易有限公司、张振彦买卖合同纠纷一案，本院于2018年10月23日立案后，依法适用简易程序。后本案转为普通程序，并于2019年8月21日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李金龙、被告上海晋策化工贸易有限公司的委托诉讼代理人杜艺到庭参加诉讼。被告张振彦经法院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。摩贝(上海)生物科技有限公司向本院提出诉讼请求：1.上海晋策化工贸易有限公司、张振彦支付保证金133,750元；2.上海晋策化工贸易有限公司、张振彦支付差价50万元；3.上海晋策化工贸易有限公司支付逾期利息损失，以633,750元为基数、自2018年5月30日起计算至实际付清日止，按每日0.03%的利率计算；4.上海晋策化工贸易有限公司支付违约金1,015,000元；5.上海晋策化工贸易有限公司支付律师费39,225元；6.本案诉讼费由上海晋策化工贸易有限公司、张振彦负担。事实和理由：2018年4月13日，摩贝(上海)生物科技有限公司与上海晋策化工贸易有限公司签订《销售合同》(合同编号：SM-XXXXXXXX-MB/FXXXXXXXXXXX-CL)，合同约定摩贝(上海)生物科技有限公司向上海晋策化工贸易有限公司购买500吨苯乙烯，上海晋策化工贸易有限公司应于2018年5月20日至5月30日前(含当日)将货物交付摩贝(上海)生物科技有限公司。后摩贝(上海)生物科技有限公司依约向上海晋策化工贸易有限公司支付保证金253,750元，上海晋策化工贸易有限公司却迟迟不予交货。摩贝(上海)生物科技有限公司多次催促无果，遂与上海晋策化工贸易有限公司于2018年6月11日另行签订《还款协议》，上海晋策化工贸易有限公司承诺于2018年6月29日前返还摩贝(上海)生物科技有限公司保证金253,750元，2018年9月28日前支付差价50万元，并承诺如未按时足额付款，向摩贝(上海)生物科技有限公司承担逾期利息损失。当日，上海晋策化工贸易有限公司同张振彦向摩贝(上海)生物科技有限公司出具《还款承诺》一份，张振彦承诺就上海晋策化工贸易有限公司所欠保证金及差价的债务承担连带责任。后经摩贝(上海)生物科技有限公司多次催讨，上海晋策化工贸易有限公司除返还保证金12万元，其余拖欠款项至今未付，且张振彦至今也未履行任何还款承诺。综上所述，为维护自身合法权益，摩贝(上海)生物科技有限公司诉至法院。上海晋策化工贸易有限公司辩称，其确实签订过《还款协议》承诺支付款项，但是由于公司账户被法院冻结目前无力支付，公司欠款之后也在积极揽业务，希望可以解除查封。公司同意补偿50万元的损失，已经足以弥补摩贝(上海)生物科技有限公司主张的逾期利息和律师费，摩贝(上海)生物科技有限公司也没有证据证明超出50万元的其他损失，所以不同意支付逾期利息损失，在销售合同项下没有规定上海晋策化工贸易有限公司的付款时间，即使要主张也应当以付款日到期主张利息损失。上海晋策化工贸易有限公司不同意承担违约金，2018年6月11日双方达成的《还款协议》中明确约定了补偿损失50万元，但没有约定继续适用违约金条款，且违约金已经高于摩贝(上海)生物科技有限公司的实际损失，同样不认可律师费。张振彦未到庭答辩。本院认定事实如下：2018年4月13日，上海晋策化工贸易有限公司(卖方)与摩贝(上海)生物科技有限公司(买方)签订《销售合同》(编号：SM-XXXXXXXX-MB/FXXXXXXXXXXX-CL)，合同约定上海晋策化工贸易有限公司向摩贝(上海)生物科技有限公司提供进口苯乙烯500吨，货款总额为5,075,000元；买方应于2018年5月20日至5月30日到卖方指定的江阴或张家港主流库区提货；买方应于2018年4月16日前(含当天)向卖方支付货款金额的5%作为保证金，余款交割日付清，款到发货；任何一方违反本合同的规定应向另一方支付相当于本合同价款20%的违约金，若该违约金不足以补偿非违约方所遭受的损失，则非违约方有权选择要求违约方赔偿实际遭受的损失；等等。合同签订后，摩贝(上海)生物科技有限公司向上海晋策化工贸易有限公司支付上述《销售合同》项下的保证金253,750元。2018年5月30日，摩贝(上海)生物科技有限公司向上海晋策化工贸易有限公司发出《催货函》，要求上海晋策化工贸易有限公司收到函件后立即安排发货。2018年6月11日，由于上海晋策化工贸易有限公司无法执行上述《销售合同》，摩贝(上海)生物科技有限公司(甲方)与上海晋策化工贸易有限公司(乙方)签署《还款协议》，约定乙方于2018年6月29日前退还保证金253,750元；乙方于2018年9月28日前向甲方支付差价50万元；乙方未按时足额还款的，甲方将有权向乙方要求即时清偿所有未付款项，并按照应付款项金额0.03%每日的标准要求乙方按照原合同约定的付款时间支付自逾期付款之日的逾期利息，且要求乙方承担因此而发生的费用(包括但不限于律师费、诉讼费用、差旅费用和调查取证费用)；在本协议签订后，双方有关《销售合同》(合同编号：SM-XXXXXXXX-MB/FXXXXXXXXXXX-CL)的任何约定均应以本协议的约定为准，因本协议、本协议的履行以及与本协议所涉的应付款项有关的一切事宜而发生的纠纷将提交本协议签订地管辖权的法院诉讼解决；等等。同日，张振彦作为保证人、上海晋策化工贸易有限公司作为债务人，共同向摩贝(上海)生物科技有限公司出具《还款承诺》，债务人承诺按照2018年6月11日签订的《还款协议》分期偿还，保证人张振彦以自有财产为上述债务作无限连带担保。2018年7月13日，上海晋策化工贸易有限公司向摩贝(上海)生物科技有限公司退回保证金12万元。此后，上海晋策化工贸易有限公司未再履行其他还款义务。2018年8月31日，摩贝(上海)生物科技有限公司为其与上海晋策化工贸易有限公司的货物买卖合同纠纷一案，与高朋(上海)律师事务所签署《委托代理合同》，约定律师费39,225元。后摩贝(上海)生物科技有限公司按约支付了律师费。上述事实，除当事人陈述外，另由销售合同、还款协议、还款承诺、付款凭证、委托代理合同、付款凭证等证据证明，本院予以确认。本院认为，首先，摩贝(上海)生物科技有限公司与上海晋策化工贸易有限公司签订的《销售合同》《还款协议》《还款承诺》等，均系各方当事人的真实意思表示，于法无悖，各方均应按约履行各自义务。现上海晋策化工贸易有限公司未按《还款协议》的约定，退还摩贝(上海)生物科技有限公司全额保证金253,750元以及差价款50万元的行为构成违约。按照合同法的相关规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。因此摩贝(上海)生物科技有限公司主张的剩余保证金133,750元、差价款50万元以及逾期付款损失的诉请，于法有据，但本院将逾期付款损失的起算点调整自2018年5月31日起算，其余诉请予以支持。其次，对于上海晋策化工贸易有限公司、张振彦出具的《还款承诺》，张振彦承诺对上海晋策化工贸易有限公司的债务承担连带担保责任，虽然张振彦在《还款承诺》中并未约定担保期间，但根据法律规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。本案中，摩贝(上海)生物科技有限公司起诉时并未超过保证期间，因此，其对张振彦的诉请具有事实及法律依据，本院均予以支持。保证人张振彦在承担保证责任后，有权向债务人上海晋策化工贸易有限公司进行追偿。第三，对于摩贝(上海)生物科技有限公司基于《销售合同》约定主张的违约金1,015,000元，本院认为，根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。本案中，一方面摩贝(上海)生物科技有限公司与上海晋策化工贸易有限公司在签署的《还款协议》中已经约定了合同无法继续履行所补偿的差价款50万元；另一方面，双方此前签署的《销售合同》中的约定已经被《还款协议》所替代，该差价补偿是对摩贝(上海)生物科技有限公司履行利益的补偿，也是对上海晋策化工贸易有限公司违约行为的惩罚，故摩贝(上海)生物科技有限公司再基于《销售合同》主张违约金于法无据，本院不予支持。最后，摩贝(上海)生物科技有限公司主张的律师费39,225元，既符合双方《还款协议》的约定，同时也系上海晋策化工贸易有限公司事后违反《还款协议》约定所造成，故其应于差价款之外另行向摩贝(上海)生物科技有限公司予以支付。因此，对该律师费的诉请，本院一并予以确认。审理中，张振彦经本院公告传唤无正当理由未到庭，视为其自行放弃诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、上海晋策化工贸易有限公司、张振彦于本判决生效之日起十日内支付摩贝(上海)生物科技有限公司保证金133,750元；二、上海晋策化工贸易有限公司、张振彦于本判决生效之日起十日内支付摩贝(上海)生物科技有限公司差价款50万元；三、上海晋策化工贸易有限公司于本判决生效之日起十日内按照每日0.03%的标准支付摩贝(上海)生物科技有限公司以633,750元为基数、自2018年5月31日起计算至清偿之日止的逾期付款损失；四、上海晋策化工贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付摩贝(上海)生物科技有限公司律师费39,225元；五、驳回摩贝(上海)生物科技有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费计19,992元，财产保全费5,000元，合计24,992元，由摩贝(上海)生物科技有限公司负担10,577元，由上海晋策化工贸易有限公司、张振彦共同负担14,415元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  吕燕娜人民陪审员  王雪华人民陪审员  汪俭萍二〇一九年九月二十六日书 记 员  陈 燕附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。