福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终5222号 上诉人（原审原告）：吴其旺，男，1973年2月14日出生，汉族，住福建省寿宁县。 委托诉讼代理人：邓珉，广东穗江律师事务所律师。 委托诉讼代理人：尹娟，广东穗江律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：功艺轩（泉州）家具有限责任公司，住所地福建省泉州台商投资区百崎乡后海村（交警大队东侧）。 法定代表人：刘明亮，董事长。 委托诉讼代理人：熊丹，女，系公司职员。 上诉人吴其旺与上诉人功艺轩（泉州）家具有限责任公司（下称功艺轩公司）劳动争议一案，不服福建省惠安县人民法院（2019）闽0521民初5739号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。吴其旺的委托诉讼代理人尹娟，功艺轩公司的委托诉讼代理人熊丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴其旺上诉请求：撤销一审判决第二项，改判功艺轩公司向其支付各项工伤保险待遇共计85464元（吴其旺从社会保险管理中心处理赔的款项可予以扣除）或将本案发回重审，并由功艺轩公司承担一、二审诉讼费用。事实和理由：其住院12天，出院医嘱为建议休息一个月，上述两个期间之和已超过一审认定的一个月停工留薪期，故一审认定一个月的停工留薪期过少，应按四个月计算为宜。双方签订劳动合同约定月工资为3500元，但双方实际履行劳动合同时，已对劳动合同做了变更，吴其旺的实际月工资是4800元，且月工资3500元明显低于吴其旺所从事同种岗位的工资数额，应当认定吴其旺的月工资为4800元。功艺轩公司为吴其旺缴纳的工伤保险基数仅为3063元，低于吴其旺的实际工资4800元，导致吴其旺从工伤保险基金处获得工伤保险待遇过低，功艺轩公司应对此给吴其旺造成的损失承担赔偿责任。应当以月工资4800元为基数计算吴其旺的各项工伤保险待遇，扣除吴其旺从社会保险管理中心处获得的理赔款项，剩余款项由功艺轩公司承担。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予改判或发回重审。 功艺轩公司答辩称，吴其旺主张的停工留薪期四个月没有事实和法律依据，应根据出院医嘱建议休息一个月计算。吴其旺主张月工资4800元无任何事实和法律依据。根据双方签订的劳动合同书证明，从2018年3月12日起至2018年6月11日止为试用期，试用期工资为2500元/月，试用期满后以据实结算工资3500元/月，吴其旺仅工作五个月即受伤停止工作，工资应以每月2500元计算。工伤保险缴费基数并非以个人月工资为基数，根据工伤保险条例第十条及福建省实施工伤保险条例办法第八条的规定，功艺轩公司为吴其旺缴纳的社会保险费用完全符合法律规定，而且吴其旺的月平均工资也并非4800元。 功艺轩公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判驳回吴其旺一审全部诉讼请求，并由吴其旺承担诉讼费用。事实和理由：功艺轩公司依法为吴其旺缴纳社会保险相关保险费用，吴其旺发生事故后，功艺轩公司立即将其送医救治并为其申请工伤认定。2018年11月5日，泉州台商投资区管理委员会民生保障局作出泉台管劳工认字〔2018〕172号认定工伤决定书，认定吴其旺所受伤害为工伤。因此，吴其旺因受伤发生的所有费用均应由工伤保险基金支付，不应由功艺轩公司承担，功艺轩公司无须支付吴其旺任何工伤保险待遇费用。吴其旺的月工资标准不应按3500元计算而应按2900元计算。吴其旺自2018年3月12日入职，双方当天签订《劳动合同书》一份，约定劳动合同期限为固定期限，即自2018年3月12日起至2018年6月11日止，其中试用期3个月即2018年3月12日起至2018年6月11日止，试用期工资为2500元，试用期结束后，月工资为3500元。吴其旺在2018年8月28日受伤，前后仅工作5个月余，故吴其旺的月平均工资应包含试用期三个月即为2900元。一审认定事实不清，证据不足，导致判决结果错误。 吴其旺答辩称，工伤保险机构仅支付住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，其他工伤保险费用应当由功艺轩公司承担。吴其旺实际工资为每月4800元，应当按照月工资4800元计算停工留薪期及一次性伤残补助金，功艺轩公司仅按照月工资3063元缴纳工伤保险，低于吴其旺的实际工资，对此给吴其旺造成的工伤保险待遇损失，功艺轩公司应当予以赔偿。 吴其旺向一审法院起诉请求：1.解除其与功艺轩公司的劳动关系；2.功艺轩公司支付吴其旺工伤保险待遇共计85464元（住院伙食补助费360元、护理费1680元、停工留薪期工资19200元、一次性伤残补助金33600元、一次性伤残就业补助金15312元、一次性工伤医疗补助金15312元）。 一审判决认定事实：功艺轩公司系经工商登记成立的有限责任公司，具有用工主体资格。吴其旺于2018年3月12日入职功艺轩公司，从事木工岗位，双方签订《劳动合同书》1份，合同书约定劳动合同期限为固定期限，即自2018年3月12日至2019年3月11日止（包括试用期三个月），劳动报酬为试用期工资2500元/月，试用期满后以即时工资支付，工资为3500元/月。功艺轩公司于吴其旺入职当天为吴其旺参保工伤保险，参保工伤基数为3063元。2018年8月28日，吴其旺在功艺轩公司木工车间操作机台时不慎被机台割伤左手，当天被送往泉州仁福骨外科医院住院治疗，于2018年9月9日出院，住院12天。出院诊断为：1.左示指末节近端以远缺损；2.高血压病。出院医嘱为：1.门诊随访，适当功能锻炼；2.患指注意保温，严禁主、被动吸烟三个月；3.9月14日、9月19日复查伤口及功能情况；4.建议休息1个月；5.高血压病建议进一步内科治疗。吴其旺住院期间的医疗费用均由功艺轩公司支付。2018年11月5日，泉州台商投资区管理委员会民生保障局作出泉台管劳工认字〔2018〕172号认定工伤决定书，认定吴其旺所受伤害为工伤。2018年12月21日，泉州市劳动能力鉴定委员会作出泉劳鉴委伤字〔2018〕2068号劳动能力鉴定结论书，鉴定吴其旺劳动功能障碍等级（伤残）十级，未达到生活自理障碍等级。2019年5月16日，吴其旺向泉州台商投资区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：功艺轩公司支付吴其旺因工伤产生的各项经济损失共计158980元。泉州台商投资区劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月25日作出泉台劳仲案字〔2019〕32号裁决书，裁决：一、解除双方的劳动关系；二、功艺轩（泉州）家具有限责任公应在裁决书生效之日十日内向吴其旺支付住院伙食补助费360元，停工留薪期工资3500元，一次性伤残就业补助金15312元，共计19172元；三、驳回吴其旺的其他仲裁请求。吴其旺不服该裁决，在法定期限内向法院提起诉讼。 一审法院认为，吴其旺受功艺轩公司雇佣从事木工，双方建立劳动关系，事实清楚，足以认定。吴其旺因本案事故受到的伤害构成工伤，业经劳动行政部门认定，事实清楚，应予认定。吴其旺因工伤构成十级伤残，吴其旺请求解除与功艺轩公司的劳动关系，符合法律规定，应予支持。因功艺轩公司于2018年3月12日开始为吴其旺缴纳工伤保险费用，根据《工伤保险条例》第三十七条、《福建省实施办法》第二十五条、第二十六条的规定，一次性伤残补助金、住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付,具体金额以工伤保险机构核定为准。功艺轩公司主张一次性伤残补助金、住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金不应由功艺轩公司支付,于法有据,予以支持，但功艺轩公司应配合吴其旺向工伤保险经办机构申领上述赔偿项目的款项。关于吴其旺请求的工伤保险待遇费用各项目的数额认定问题，根据《工伤保险条例》和《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》的有关规定，结合吴其旺的年龄、工资、伤情、治疗等具体情况以及统筹地区职工平均工资统计数据，法院审查认定如下：1.停工留薪期工资3500元（3500元/月×1个月），根据双方签订的劳动合同书认定吴其旺的月工资为3500元，吴其旺主张其月工资为4800元，功艺轩公司主张吴其旺月工资应按2900元计算，均不予采信。功艺轩公司因案涉事故造成左示指末节近端以远缺损，出院医嘱建议休息一个月，故停工留薪期以1个月计算为宜。2.护理费1680元（140元/天×12天），其中护理天数12天（住院12天），结合吴其旺的伤情及病历记载，可予支持，吴其旺主张护理费标准按140元/天计算，并未超过法律规定，予以准许。功艺轩公司主张应扣除其支付的包含在医疗费中的护理费368.64元，该费用系医院的综合医疗服务，对功艺轩公司该主张不予采信。3.一次性伤残就业补助金15312元，仲裁裁决为15312元，功艺轩公司对此无异议，故按仲裁裁决的15312元予以认定。以上项目的金额合计20492元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十六条、第二十七条的规定，判决：一、解除吴其旺与功艺轩（泉州）家具有限责任公司的劳动关系；二、功艺轩（泉州）家具有限责任公司应于判决生效之日起十日内支付吴其旺工伤保险待遇费用20492元（包括停工留薪期工资3500元、护理费1680元、一次性伤残就业补助金15312元）；三、驳回吴其旺的其他诉讼请求。本案受理费10元，减半收取5元，由吴其旺负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。双方当事人对一审查明的事实均未提出异议，本院予以确认。 本院认为，吴其旺与功艺轩公司对一审判决解除双方之间的劳动关系均无异议，予以确认。吴其旺因本案事故受到的伤害构成工伤，除由工伤保险基金依法支付的项目（一次性伤残补助金、住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金），功艺轩公司应配合吴其旺向工伤保险经办机构申领上述赔偿项目的款项外，作为用人单位的功艺轩公司应向工伤职工吴其旺承担的工伤保险待遇项目包括停工留薪期工资、护理费（停工留薪期内）及一次性伤残就业补助金，一审认定功艺轩公司应向吴其旺支付该三项费用，于法有据，应予确认。功艺轩公司以其已经为吴其旺缴纳社会保险相关保险费用为由，主张其无须支付吴其旺任何工伤保险待遇费用，缺乏法律依据，不予采纳。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，双方签订的劳动合同书明确载明吴其旺的工资为3500元/月，一审依此月工资数额标准计算停工留薪期工资依法并无不当。吴其旺主张月工资实际应为4800元及功艺轩公司主张月工资标准应按2900元计算，均缺乏依据，不予采纳。吴其旺因工伤事故造成左示指末节近端以远缺损，该伤情依据《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》所列的停工留薪期“1-2个月”，结合医疗机构出具的出院医嘱意见，一审确定停工留薪期以一个月计算并无不当。吴其旺主张停工留薪期应按四个月计算，依据不足，不予采纳。关于吴其旺另要求功艺轩公司承担因缴交工资基数过低造成的工伤保险待遇差额的赔偿责任问题。《工伤保险条例》第十条第二款规定：用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。《工伤保险条例》第六十四条的规定：本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称的本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。吴其旺在受工伤前的月平均工资为3500元/月，与功艺轩公司按3063元/月的固定缴费基数缴纳的工伤保险费确实存在差额，功艺轩公司未按吴其旺的实际工资数额为其缴纳工伤保险费，导致吴其旺从工伤保险基金享受的工伤保险待遇降低，对此功艺轩公司具有过错，吴其旺请求功艺轩公司支付其一次性伤残补助金差额于法有据，吴其旺无法享受工伤保险待遇的差额部分应由功艺轩公司支付。经鉴定，吴其旺已构成十级伤残，根据国务院《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金……十级伤残为7个月的本人工资……”的规定，吴其旺的一次性伤残补助金为：3500元/月×7个月=24500元，吴其旺从工伤保险基金获得的一次性伤残补助金为21441元（3063元/月×7月），即差额为3059元（24500元－21441元），该款应由功艺轩公司补足，即功艺轩公司应向吴其旺支付一次性伤残补助金差额3059元。一审判决对此认定有误，本院依法予以纠正。 综上所述，吴其旺的上诉请求部分成立；功艺轩公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原判认定事实正确，但部分处理不当，予以相应改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、维持福建省惠安县人民法院（2019）闽0521民初5739号民事判决第一项、第二项； 二、撤销福建省惠安县人民法院（2019）闽0521民初5739号民事判决第三项； 三、功艺轩（泉州）家具有限责任公司应于本判决生效之日起十日内支付吴其旺一次性伤残补助金差额3059元； 四、驳回吴其旺一审的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由吴其旺负担；二审案件受理费10元，由吴其旺负担5元，功艺轩（泉州）家具有限责任公司负担5元。 本判决为终审判决。 审判长  黄海清 审判员  陈志杰 审判员  郑昭文 二〇一九年十月二十八日 书记员  李 馨 附注：本案适用的主要法条及执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。