广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0309民初568号原告：铜鼓中学爱心基金会，住所地：铜鼓中学，统一社会信用代码：53360900MJD147304J。法定代表人：汪清生。委托诉讼代理人：罗涯文，北京大成（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖爱卿，北京大成（深圳）律师事务所律师。被告：深圳市金百纳纳米科技有限公司，住所地：深圳市龙华新区龙华办事处清祥路清湖工业园宝能科技园9栋C座15楼1509、1510单位，统一社会信用代码：9144030006140376XQ。法定代表人：张鹏。被告：张鹏，男，汉族，1979年12月30日出生，身份证住址：广东省深圳市南山区）12栋304，两被告共同委托诉讼代理人：李松，广东冠豪律师事务所律师。上列原告铜鼓中学爱心基金会诉被告深圳市金百纳纳米科技有限公司（以下简称“金百纳公司”）、被告张鹏借款合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人罗涯文、廖爱卿，两被告共同委托诉讼代理人李松到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1、依法判令被告深圳市金百纳纳米科技有限公司承担票面金额1672938元清偿责任，并支付该汇票金额自2018年9月13日起至实际清偿之日止，按照年利率20%计算的利息；2、依法判令被告张鹏对上述债务承担连带清偿责任。原告起诉的事实与理由：被告金百纳公司因生产经营资金紧张，与原告签订《借款协议》，双方约定：原告向被告金百纳公司提供借款150万元，借款期限为1年，借款利息为年息10%。协议签订后，原告依约于2016年9月9日向被告金百纳公司履行了付款义务。借款到期后，被告金百纳公司未能按时还款，又与原告签订了《还款协议》，约定本金150万元分三期还清，如任何一期未按时还款则按照年息20%计息，并自愿承担原告因借款产生的所有律师费及诉讼费用。2017年10月9日，被告张鹏向原告出具了《借款担保协议》，约定如被告金百纳公司未能按时偿还本息，由被告张鹏代为偿还，并以在被告金百纳公司持有的2%股权作为担保。2018年1月17日，被告金百纳公司为还款将自身持有的票面金额为1672938元的电子商业承兑汇票背书转让给原告。汇票于2018年9月13日到期，原告提示付款遭拒付。原告认为，原告与被告金百纳公司签订的《借款协议》合法有效，原告依约全面履行义务，然而被告金百纳公司拒不还本付息，其违约行为严重损害原告合法权益，特诉至法院。两被告辩称，对诉讼请求第一项票面金额1672938元金额有异议，因该金额并不代表被告金百纳公司、张鹏基于借款关系向原告所负的债务金额，双方的债务金额应以150万元作为计算基数，该单电子商业承兑汇票，两被告是按照16%的贴现率给原告，实际上这张电子商业承兑汇票被告金百纳公司在背书给原告时所涉及的金额为1449935.36元。被告于2017年9月22日之前已将150万元借款的利息支付至2017年10月9日，金额为16.25万元。被告张鹏在借款担保协议中所作的担保，是以其在被告金百纳公司2%的股权作为担保，所以被告张鹏不应对全部借款或者是全部票面金额承担还款责任。经审理查明，本案事实与原告诉称基本一致。同时查明，双方签订的《借款协议》期限为一年，原告于2016年9月9日向被告金百纳公司出借款项，双方在《还款协议》中确认上述借款已于2017年9月10日到期，借款期间利息为150000元。双方约定了1500000元本金的分期偿还期限，最后一期偿还时间为2017年12月31日，并约定未按期偿还，则按年化20%计息。被告金百纳公司于2017年7月17日、2017年9月22日向原告支付借款期间的利息共计162500元，2018年1月17日，向原告背书转让一张票面金额为1672938元的电子商业承兑汇票。庭审中，原告向本院提交了一份被告金百纳公司出具的《关于偿还铜鼓中学爱心基金会借款的承诺函》，内容为：“电子商业承兑汇票的承兑存在一定的承兑风险，因此如爱心基金在该等电子商业承兑汇票到期未能收回现金时，金百纳公司应当按该等电子商业承兑汇票的票面金额偿付现金。如未能及时偿还现金时则按年化20%的利率予以计息。当金百纳公司未能按期偿还爱心基金的本金及利息时，金百纳公司的实际经营人同意承担连带清偿责任”。两被告对上述证据要求庭后提交质证意见，但未向本院提交。本院对上述证据予以采信。上述事实，有原被告提供的借款协议、银行转帐记录、还款协议、借款担保协议、电子商业承兑汇票查询单、票据查询记录、承诺函、招商银行付款回单等证据予以证实。本院认为，原告与两被告签订的《借款协议》《还款协议》《借款担保协议》等合同，系各方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，各方当事人应按照合同约定，享有权利，履行义务。原告依约出借款项，被告金百纳公司未按照《借款协议》《还款协议》约定履行义务，且向原告出具了《关于偿还铜鼓中学爱心基金会借款的承诺函》，则被告应按上述协议的约定及承诺内容承担相应的还款责任。原告在本案起诉时主张案由为票据追索权，但在起诉的事实与理由中主张为借款合同的债权，在庭审中同时亦主张为债权。本院认为，应根据原告起诉的事实与理由，确定本案法律关系，且原告撤回了对出票人及第一次背书转让前手的起诉，变更了诉讼请求，故本案案由应调整为借款合同纠纷。因此，原告诉请被告金百纳公司按照《关于偿还铜鼓中学爱心基金会借款的承诺函》中确定的内容履行债务，支付无法承兑的汇票票面金额1672938元，本院予以支持。根据上述承诺函，被告未能及时偿还现金时按年化20%的利率予以计息，故原告主张利息按照年利率20%的标准，自无法受偿日即汇票到期日2018年9月13日起计算至实际清偿之日止，本院予以支持。关于被告张鹏的担保责任，被告张鹏主张，其所作的担保是以其在被告金百纳公司2%的股权为限作为担保，不应对全部借款或者是全部票面金额承担还款责任。本院认为，根据《借款担保协议》的约定，被告张鹏在被告金百纳公司无法偿付借款本金1500000元及利息时，承担还款责任，故被告张鹏应对被告金百纳公司的1500000元本金及利息的债务承担一般保证责任。《借款担保协议》同时约定，以被告张鹏在金百纳公司2%的股权作为担保，故被告张鹏的所做担保，既设定了人的担保，也以其股权作为债务履行的担保，因此被告张鹏关于只以2%的股权为限作为担保的主张，不能得到支持。因无证据显示双方对股权的担保进行了相关登记，故本案对该股权的担保不予处理。原告主张根据《关于偿还铜鼓中学爱心基金会借款的承诺函》的内容，被告张鹏为被告金百纳公司的实际经营人，应承担连带清偿责任，但原告未提供证据证明被告张鹏为被告金百纳公司的实际经营人，故本院对原告的该主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告深圳市金百纳纳米科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告铜鼓中学爱心基金会偿还1672938元及利息（该利息以1672938元为本金，按照20%年利率，自2018年9月13日起计算至实际清偿之日止）；二、被告张鹏在被告深圳市金百纳纳米科技有限公司不能清偿上述第一项债务时，应在本金1500000元及利息（该利息以1500000元为本金，按照20%年利率，自2018年9月13日起计算至实际清偿之日止）范围内承担清偿责任；三、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22978元、保全费5000元由被告深圳市金百纳纳米科技有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 陈  方  杰人民陪审员 罗  宗  元人民陪审员 李    娟二〇二〇年六月十八日书 记 员 刘  莉  莎书 记 员 陈爱文（兼）附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。