辽宁省沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0102民初17056号原告：辽宁粮食电子交易有限公司，住所地：辽宁省营口市鲅鱼圈区芦屯镇四台子村委会，统一社会信用代码：91210000MA0UHWLD47。法定代表人：王立彬，系该公司董事长。委托诉讼代理人：付赞如，系辽宁同方律师事务所律师。被告：朝阳佳兰粮油有限公司，住所地：辽宁省朝阳市开发区龙泉街道下河首村，统一社会信用代码：91211303MA0TXKLD84。法定代表人：李亮，系该公司总经理。委托诉讼代理人：孙爱国，男，系该单位员工。原告辽宁粮食电子交易有限公司与被告朝阳佳兰粮油有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告辽宁粮食电子交易有限公司委托诉讼代理人付赞如，被告朝阳佳兰粮油有限公司法定代表人李亮、委托诉讼代理人孙爱国均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告辽宁粮食电子交易有限公司（以下简称辽宁粮食公司）向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告签订的《粮食贸易合作协议书》；2.判令被告支付欠款1337667.10元；3.判令被告已付128000元定金归原告所有；4.判令被告承担本案全部诉讼费用。诉讼中，原告增加诉讼请求5.判令被告支付原告支出的诉讼保全费2396.04元，同时，原告减少诉讼请求第2项金额为1198022.2元。事实和理由：2019年1月28日，原、被告签订了《粮食贸易合作协议书》一份，该协议第一条第4款约定“原告出全部收购资金，被告按全部收购资金的10%支付履约定金（不抵顶收购资金以及由此产生的利息）”；第5款约定“合作期3个月，收购数量1500吨，收购价格2500元/吨，粮权归原告所有，被告承担原告资金成本（此单业务，按银行同期贷款给原告的年利率执行，应不到与5.5%）”；第6款约定“资金使用期在三个月之内，应确保原告每吨20元的收益。第三条第一款约定“被告先予执行支付申请付款额的10%履约定金”，第四条第3款约定“合作期间，被告承担市场盈亏风险”。第五条第2款约定“被告必须凭原告的出库单办理出库”；第4款约定“若被告违反本合同的约定，原告有权随时解除合同”。原告忠实的履行了全部合同义务，累计向被告提供1277375元，被告支付128000元定金。合同履行过程中，原告发现被告采用“上层是高粱、下层是高粱壳”的方法造假，严重侵害了原告利益，故原告诉至法院，请求法院公平、公正裁决。因为被告违约引起本案诉讼，原告为此通过保险公司出具保函的形式为财产保全提供担保，原告缴纳为保费，系合理必要费用，属于原告损失部分，该费用由被告承担。被告朝阳佳兰粮油有限公司（以下简称朝阳佳兰公司）辩称，不同意原告的请求。1.原、被告之间签订的争议的合同是双方真实意思表示，目前不具备解除该合同的法定理由，从国家法律保护合同的稳定性和鼓励交易的立法原则，该合同理应继续履行；2.本案被告完全履行了合同约定的义务，是原告没有按合同约定全面、完整履行该合同，是原告违约在先；3.本次争议产生的费用都是由原告方利用优势地位所进行的不平等交易产生的，所以本案所有费用应由原告方承担。原告强迫卖方交定金，违反法律强制性规定，属于不当得利，应返还。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年1月28日，原告辽宁粮食公司(甲方)与被告朝阳佳兰公司（乙方）签订《粮食贸易合作协议书》一份，该协议第一条“合作方式”第3款约定，乙方负责高粱收购、储存,并按收购进度分批次销售给甲方,乙方须向甲方提供增值税专用发票和实货存储证明；第4款约定，甲方出全部收购资金,乙方按全部收购资金的10%支付履约定金（不抵顶收购资金以及由此产生的利息)；第5款约定，本协议合作期3个月。合作收购数量1500吨,收购价格2500元/吨,粮权归甲方所有,乙方承担甲方资金成本（此单业务,按甲方取得资金的当期贷款年利率执行,应不高于5.5％,具体利率和计息日期由双方另行商定)和甲方服务收益；第6款约定，甲方服务收益按每吨20元/三个月标准收取，合作期不足三个月按三个月计费；第7款约定，乙方所使用的收储库房,须经甲方书面同意后方可使用。在储过程中,所产生的出入库费、保管费等所有费用,由乙方全不承担。第三条“收购”第1款约定，收购的高粱以500吨为一个批次申请结算单位(视实际收购进度情况,如约定满足不了需要时,可另行签订相关补充协议),乙方先支付申请付款额的10%履约定金12.5万元,打入甲方账户。并同时提供所申请款项对应的收购结算的复印件和销售给甲方的销售发票及存储证明。所有资料齐全后,甲方将款项汇入乙方账户；第2款约定，甲方有权在乙方收购(储存)期间,派出业务人员到乙方收储地对粮食的质量、数量进行监管,乙方需无条件地予以配合；第3款约定，乙方对收购、存储和销售的粮食数量、质量全权负责；第四条“销售”第1款约定，高粱的销售,由甲方销售给乙方指定的购粮单位,由甲方与购粮草位签订购销合同,销售价格由甲乙双方协商确定,本着先款后货原则。销售价格由采购价格、利息、税款(包含因贸易合作产生的:购销差价部分的增值税及附加,购销额的印花税及相关资金借款的印花税等与该笔业务相关的税款)和甲乙方每吨应得的收益构成。发生的盈利部分由甲方扣除收益后,差额部分甲方根据乙方提供的劳务费发票,以劳务费的形式付给乙方。若发生亏损时,亏损部分和甲方的收益,甲方从乙方的履约定金中扣除并给乙方开具服务费发票。利息计算方法:利息=采购单价×数量×日利率×占用天数；第2款约定，粮食收购及存储期间产生的损耗和销售业务环节中出现的损耗均由乙方承担；第五条“双方责任”第1款约定，粮食在存储、交收过程中,如出现被盗、水浸、霉变等情况造成的粮食损失(质量损失的鉴定,由双方认可的辽宁省粮油检验监测所鉴定),甲方应从乙方10%的履约定金中扣除,定金不足以弥补甲方实际损失的,乙方应当追加履约定金来赔偿甲方所有经济损失。第2款约定中，乙方必须凭甲方的出库单办理出库。乙方违反本条款规定造成甲方损失,甲方应从乙方的履约定金中扣除,定金不足以弥补甲方实际损失的,乙方应当以现金的形式来赔偿甲方所有经济损失；第3款约定，乙方收购的粮食数量、质量(均以出库时的质量作为检验标准)不符合约定的,甲方要求乙方支付相当于第一条5项约定的合同总金额30%的违约金,并可同时解除本合同；第4款约定，乙方违反本合同的约定,甲方有权随时解除合同。该协议签订后，被告收购了510.95吨高粱，对于该货品，被告于2019年1月31日为原告出具存货证明，证明原告有510.95吨高粱存储于被告仓库，高粱的所有权归原告所有。同日，被告向原告支付履约定金128000元。2019年2月1日，原告向被告支付购买高粱的货款1277375元。因被告未按照协议约定的合作期限给付粮款，经原告催要，被告于2019年5月21日出具《还款计划》1份，写明，于2019年5月29日前还清和辽宁粮食电子交易有限公司签订的粮食贸易合作协议510.95吨高粱的全部货款，单价2575元每吨，测算金额小写：1315696.25元……我公司转入贵公司保证金金额小写128000元，保证金抵顶货款，应还资金小写1187696.25元……该还款计划出具后，被告未依约还款。2019年7月18日，被告法定代表人李亮向原告出具情况说明一份，依据情况说明内容，被告未经原告同意，将原告的高粱出售给他人。因被告仅经原告同意出售并给付原告货款161104.8元，故原告以被告欠款未还为由，起诉至本院。本院认为，原告与被告签订的《粮食贸易合作协议书》系双方当事人真实的意思表示，且不违反法律及行政法规的禁止性规定，合法有效，双方均应依约履行。原告诉请解除合同，被告不予认可。原告需举证证明符合法定或约定解除条件。依据双方协议约定，双方高粱买卖流程是，被告先收购，原告检货后支付被告货款，货物归原告所有，货物存储于被告仓库，最终原、被告协商销售价，被告协助原告售货，原告将货物销售给被告指定的购粮单位。本案中，原告预购高粱1500吨，按协议约定，以500吨为一个批次结算。在被告采购了510.95吨高粱的情况下，原告已依约支付了被告高粱款1277375元。至此，依双方协议约定，高粱已归原告所有，依被告于2019年1月31日为原告出具存货证明亦可证实。之后，被告应依约与原告协商，协助原告出售高粱，但被告违反协议约定，自行出售，已构成严重违约，符合协议约定的解除条件，对原告主张解除协议的诉讼请求，本院予以支持。对于被告认为李亮出具的情况说明系受胁迫签写，依据不足，本院不予支持。对被告认为原告违约在先、不同意解除协议的抗辩，依据不足，本院不予采纳。关于原告诉请被告支付欠款1198022.2元及定金归原告所有问题。根据《合同法》第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。据此，合同解除的法律后果，使基于合同发生的债权债务关系指向未来消灭，当事人对已经履行的部分视具体情况具有溯及既往的效力，能恢复原状的予以恢复，不能恢复的采取补救措施，并由违约方应负损失的赔偿责任。对于被告已交付原告的定金，因被告违约，未完全履行合同，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例适用定金罚则，故被告已交付的定金中111856.4元归原告所有，16143.6元退回被告。对原告该项诉求，本院部分予以支持。对于被告主张原告强迫被告交定金的主张，依据不足，本院不予支持。关于原告主张被告给付欠款1198022.2元问题，对于原告已交付被告的货款1277375元，扣除被告归还的161104.8元，即1116270.2元被告应退还原告。再扣除原告应返还被告定金16143.6元，被告应返还原告货款1100126.6元。关于原告本项诉请中主张的其他金额，实为预期可得利益损失，鉴于原告已索要定金，原告不能证明预期可得利益损失大于定金，故对该项诉求，本院不予支持。关于原告主张被告支付诉讼保全费2396.04元的诉讼请求，该费用系原告为采取诉讼保全措失向保险公司缴纳的保函担保的保费，该费用系合理必要费用，属于原告损失部分，该费用由被告承担，对于被告不同意支付的抗辩，依据不足，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百一十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告朝阳佳兰粮油有限公司返还原告辽宁粮食电子交易有限公司货款1116270.2元；二、确认被告朝阳佳兰粮油有限公司已付的111856.4元定金归原告辽宁粮食电子交易有限公司所有；三、本判决生效之日起十日内，被告朝阳佳兰粮油有限公司赔偿原告辽宁粮食电子交易有限公司保费2396.04元；四、驳回原告辽宁粮食电子交易有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36800元，保全费5000元（原告均已垫付），由被告朝阳佳兰粮油有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数或者代表人人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  王 萍人民陪审员  高丽红人民陪审员  于 平二〇一九年十一月十一日法官助理万又源书记员王蓓附相关法条：中华人民共和国合同法第九十三条之规定：当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第一百二十条因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。