湖南省湘阴县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0624民初2310号 原告：姜剑，男，汉族，1968年8月27日出生，住湖南省湘阴县。 委托诉讼代理人：李南江（特别授权），湘阴县文星法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：陈水根（一般代理），男，1964年4月8日出生，住湖南省湘阴县，系公民代理。 被告：北京恒荣汇彬保险代理股份有限公司，住所地：北京市朝阳区光华路7号19层19B10单元，统一社会信用代码：91110105685108355H。 法定代表人：苗雯，系公司董事长。 委托诉讼代理人：臧越（特别授权），女，汉族，1983年3月23日出生，系公司职工。 原告姜剑与被告北京恒荣汇彬保险代理股份有限公司（以下简称北京恒荣汇彬公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月2日受理后，依法适用简易程序，于2019年10月9日公开开庭进行了审理。原告姜剑及其委托诉讼代理人李南江和李水根、被告北京恒荣汇彬公司的委托诉讼代理人臧越到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告姜剑向本院提出诉讼请求：一、判令被告履行劳动合同；二、判令被告补发原告工资10万元；三、被告承担诉讼费。事实和理由：2017年1月3日被告与原告签订一份三年期限的劳动合同，约定劳动薪酬1万元/月，在原告湘阴所在地工作，由原告筹建北京恒荣汇彬保险代理股份有限公司湖南分公司湘阴营销服务部，被告发放了原告工资。2018年10月30日，被告找借口为由，向原告下发解除劳动合同通知书，停发了原告10个月工资，原告至今与被告达不成协议，原告不服湘阴县劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理案件通知书，遂提起诉讼。原告认为，被告以原告业绩低于考核标准为违反规章制度的理由不成立；被告以原告鼓动员工从事“飞单行为”为违法违规、解除劳动合同无法无据；被告解除合同不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的法定情形；被告解除合同不符合劳动合同第8.2.1,8.2.5及8.2.6规定,根据劳动合同书第10条10.4款规定“任何一方可向有管辖权的劳动仲裁委员提起劳动仲裁,不服仲裁决定,可向法院诉讼”,湘阴县劳动人事争议仲裁委员作出不予受理违反《劳动争议调解仲裁法》第21条:“劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖.”规定，此条规定了劳动争议仲裁的劳动合同履行地优先管辖原则,且原告并非以北京恒荣汇彬保险代理股份有限公司湖南分公司湘阴营销服务部负责人身份提起诉讼。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第八条:“劳动争议案件由用人单位所在地或者劳动合同履行地的基层人民法管辖”原告特向贵院提起诉讼，综上所述，原告没有违反规章制度等法律法规,根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国工会法》等法律法规的规定,请求贵院依法判决，保护原告的合法权益,支持原告请求。 被告北京恒荣汇彬公司辩称：一、原告入职日期为2017年1月3日,离职日期为2018年10月31日,其中2018年8月-9月期间原告因故并未到公司上班,而是要求被告的综合内勤谢某通过换录指纹,欺瞒考勤的方式代为打卡,且持续长达一个月之久。此行为严重违反了公司的规章制度，理应作为被告开除原告的理由,因此行为系被告事后得知,已为其在8月、9月发放全额工资,被告尚未向原告起诉要求退回己发费用,原告竟先将被告告上法庭,要求继续履行劳动合同。被告认为,被告与原告解除劳动合同的行为事实清楚、证据确凿,符合法律规定,要求继续履行合同实无可能。因此,请法院依法判决驳回原告要求被告履行劳动合同的诉讼请求。二、原告任职被告营服负责人一职，《北京恒荣汇彬保险代理股份有限公司营销服务部负责人薪酬及考核管理办法》规定对其考核标准为月均FYC≥60000元,但被告负责的营业部在2018年6月、7月、8月的业绩均未达到此数额,不符合公司的考核标准。根据约定,被告与原告解除劳动合同并无不妥之处。三、2018年8月,原告作为被告员工将其在湖南腾顺保险销售服务有限公司销售成功的保险单邮寄到被告处,此种在职期间未经批准从事与本公司利益有冲突的代理业务的行为违反了原告入职时的承诺,同时违反了公司的规章制度,损害了公司的合法权益。在此种情况下,被告仅单方面与其解除劳动合同,尚未追究原告的法律责任已属仁至尽,原告反倒要求被告补发解除劳动合同后的工资,此种既违反道德又违反做人准则的行为,应坚决不予支持,否则将纵容行业不正当竞争的歪风邪气,请法院判决驳回原告的诉讼请求。四、原告声称被告向其停发10个月的工资,被告有证据证明在原告照行劳动合同期间向其依约、足额发放工资。原告因违反《劳动法》第39条、违反《劳动合同书》8.25条第二款、8.26条第四款、《员工手册》、《员工考勤及假期管理办法》、《营销服务部负责人薪酬及考核管理办法》及《承诺书》等规定，被告与其解除劳动合同合法合规,原告对此也心知肚明。试问,严重违反以上规定被公司单方解除劳动合同后还要求前公司为其发放“工资”的员工舍原告其谁？五、被告作为守法、守约一方,所做事宜符合法律规定、符合双方约定,合法合规,不应承担诉讼费用。相反,原告作为违法、违约方应该为被告此次出庭人员所发生的包括但不限于差旅费、住宿费、交通费、证人的交通费等费用承担责任。请人民法院判决上述费用由原告承担。综上所述,原告的诉讼请求无事实和法律依据,被告不存在违反法律规定的行为,故无需对原告承担任何责任。请求人民法院驳回原告所有的诉讼请求,维护被告的合法权益。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的证据一原告身份信息和被告的企业信息、证据五湘阴县劳动争议与仲裁委员会的不予受理通知书、对被告提供的证据八姜剑的工资收入明细，原、被告双方均无异议，本院予以采信，并在卷予以佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对原告提供的证据二劳动合同书（即被告提供的证据一）、证据四解除劳动合同通知书（即被告提供的证据九），该证据真实合法且与本案有关联，本院予以采信；对原告提供的证据三录用通知书，该录用通知书虽无原件核对，但与庭审中双方陈述的事实可相互佐证，本院予以采信；对原告提供的证据六银行交易流水，该流水中原告姜剑收到的工资数额与被告提交的工资明细相一致，本院予以采信；对证据七微信聊天记录，原告与被告湖南分公司陈卫东的聊天记录中并未提及要求原告给付陈卫东每月5000元的事实，且原告提供的部分聊天记录并不连续，对内容的上下文无法联系，故本院不予认可；对原告提供的证据八关于解除劳动合同回复及补偿经济损失事项，该两份材料系原告自己制作而成，实为当事人自述，对于其中陈述的内容需其他证据及庭审记录予以佐证，故本院不予采信。对证据九微信开支记录，该记录系原告单方面记录，无法核实其真伪，故本院不予采信；对原告提供的证据十微信群成员界面截图，该信息中的群聊名称为中捷启航的谢某，原告并未提供相应的证据予以佐证该谢某为本案证人，且在其他公司任职的证据，无法达到原告的证明目的，本院不予采信。对被告提供的证据二证人证言及证人出具的说明，该证据与庭审中双方陈述的相关事实可以相互佐证，本院予以采信；证据三承诺书，承诺书系原告自愿签订，本院予以采信；证据四北京恒荣汇彬保险代理股份有限公司营销服务部负责人薪酬及考核管理办法、证据六2016年版员工手册、员工考勤及假期管理办法、证据七2018年版员工手册、员工考勤及假期管理办法，该三份证据系被告方公司自行制定规章，且其中规定的内容与原告收到工资相一致，本院予以采信；对证据五湖南分公司湘阴营业部2018年6月-8月业绩考核一览表，真实性和合法性无异议，且原告自认在此期间业绩不达标的事实，故本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年1月3日，原告姜剑（劳动合同乙方）正式入职被告北京恒荣汇彬公司（劳动合同甲方），担任被告在湘阴的营销服务部的负责人一职，并与其签订了劳动合同书，约定试用期为6个月（2017年1月3日至2017年7月2日），试用期工资8000元/月，转正后工资10000元/月。合同中第七条劳动纪律约定“7.2甲方指定的各项规章制度将及时予以公示。甲方要求乙方认真阅读相关内容，以保证及时了解掌握甲方的各项信息。如乙方因不在公司而无法阅览，甲方要求乙方在反悔公司出勤后的一周之内及时进行阅览。如出现因乙方不能及时阅览上述信息而造成的后果，由乙方承担一切责任。7.3在履行本合同期间，甲方可以对员工手册及其他各项规章制度进行修订，或者指定新的规章制度。如果原规章制度与甲方新的制度不一致，乙方同意按照甲方新的规章制度执行。”劳动合同中8.2.5条约定“有下列情形之一的，甲方可以随时解除劳动合同且不支付经济补偿金，双方依法办理退工手续：……2）乙方严重违反劳动纪律或甲方规章制度的……”，8.2.6约定“乙方有下列情形之一的，为严重违纪，甲方可以解除劳动合同：……4）旷工三天的；……”。在劳动合同中的乙方确认部分第二条中载明“乙方在签订本劳动合同时，已详细阅看，对合同内容予以全面理解，并已知晓甲方的各类规章制度。规章制度包括但不限于《员工手册》、《员工考勤及假期管理办法》、《岗位说明书》等，作为劳动合同的附件，与劳动合同其他附件一起，与劳动合同同等有效。”，姜剑在乙方处签名。且在原告姜剑与被告签署的承诺书中也对禁止他人代为打卡旷工等事项进行了规定，为日常行为规范。在姜剑入职时，被告北京恒荣汇彬公司实行的员工手册1.0版本，其中对4.13旷工的规定为“不按规定办理请假手续或在规定上下班时间迟到早退超过1小时（不含），一律作旷工处理。员工在请假手续中弄虚作假，已经查明后，其原有假期作旷工处理。”后公司在2018年实行的员工手册2.0版本与员工考勤及假期管理办法（V2.0），对要求员工的禁止代打卡及旷工的定义及处理与1.0版本相一致。 被告北京恒荣汇彬公司于2018年10月31日向原告姜剑下发解除劳动合同通知书，载明解除理由为：1.2018年6-8月份的业绩不达标，严重不符合被告方对于三级营销服务部的考核标准；2.股东员工离职去同业公司就职，告知其他公司的代理佣金高于被告，并鼓励及怂恿员工从事“飞单”行为；3.将其他代理公司销售的保险单邮寄到恒荣汇彬湘阴营业部职场。原告对业绩不达标的事实予以确认，但对飞单行为不予认可。原告在职期间有要求证人谢某（被告公司湘阴营销服务部内勤）代为打卡的行为。原告的工资明细表中显示2018年10月份原告基本工资为1万元，旷工扣资8275.86元，实发1522.14元。原告在庭审中陈述2018年10月份到现在一直在家里未去上班。被告北京恒荣汇彬公司的湘阴营销服务部曾因琐坏需要修理，换了一把锁，后经修好后将原琐换回。现被告北京恒荣汇彬公司的湘阴营销服务部已注销。 本院认为本案的争议焦点是：一、劳动合同是否能够继续履行，如何履行；二、被告单方解除劳动合同是否符合法律规定；三、如果被告解除劳动合同不符合法律规定，原告要求补发十个月的工资是否符合法律规定，补发工资数额如何确定。针对以上焦点问题，本院分析认定如下： 关于劳动合同是否能继续履行及原告要求补发的十个月工资的争议焦点首先要确认的是被告单方解除劳动合同是否符合法律规定。原告在于2017年1月3日与被告签订的劳动合同、原告签署的承诺书中均要求原告遵守公司的制度规定。在原告签订的劳动合同中对于可以解除劳动合同并不支付补偿金的相关情形进行了约定，且原告在合同中确认知晓合同内容及相关的制度规定。此时被告公司正执行的员工手册1.0版本，此版本禁止员工代为打卡、关于旷工的定义都有详细的说明，后在员工手册2.0版本与员工考勤及假期管理办法（V2.0）中涉及的此项内容条款均未发生实质变化。从庭审记录及证人证言中可以看出，原告确实存在要求其员工代为打卡的行为，且其在2018年10月份一直在家未至被告公司上班，在被告方并未与其解除劳动合同的情形下，其行为构成旷工，且根据旷工扣款的数额8275.86元来看，存在经常性。依照双方签订的合同内容及被告方公司的遵循的制度来看，被告有权解除其与原告的劳动合同。对于原告要求继续履行劳动合同的请求，因被告公司的湘阴营销服务部已停止正常营业，且已注销，双方签订的劳动合同中涉及的工作地点、工作条件、工作内容无法再继续实现，劳动合同无法再继续履行。 原告认为被告方擅自换锁行为影响其工作的正常开展，但在庭审记录中可以看出，原告在第一次遭遇不能开锁的情形下虽未拿到钥匙，但经过沟通还是正常入司，且原告陈述其之后也基本上每天去上班的事实，“换锁事件”并不能构成被告方的过错原因。关于解除劳动合同通知书，被告方在通知书上载明原告在2018年6月、7月、8月不达标，对于原告表示认可；但是对于“飞单”行为和鼓动员工离职的行为均未表示承认，被告提供的证据对原告方的该两种行为亦不足以证明该两种行为的存在。但原告在明知代打卡行为被公司制度所禁止的情形下让被人代为打卡，虽解除劳动合同通知书中未列明此情况，但因系被告事后才得知此事的发生，不影响被告解除劳动合同的效力，原告违反规章制度的行为已经客观存在，因此，原告违反规章制度的情形确符合被告方立即解除劳动合同及不支付经济补偿金的规定。另《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……”，故被告方按照此条之规定解除与原告的劳动合同并无不妥。原告诉请要求被告继续履行合同及补发原告工资10万元的请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 驳回原告姜剑的全部诉讼请求。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告姜剑承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审 判 员 黄  斯  琴 二〇一九年十月二十五日 法官助理 蔡  小  倩 书 记 员 蔡小倩（兼） 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。