河南省舞阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1121民初2682号原告：张博，男，1984年10月9日出生，汉族，住河南省舞阳县。委托诉讼代理人：刘金华，河南汇恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：程鹏，河南汇恒律师事务所实习律师。被告：付智超，男，1994年1月20日出生，汉族，住河南省舞阳县。第三人：吉林省热铺网络科技有限公司。住所地：吉林省长春市南关区万科东湾半岛A区22栋1单元。统一社会信用代码：91220102MA170PYH9L。法定代表人：杜海建，该公司董事长。委托诉讼代理人：王荣，该公司员工。原告张博与被告付智超、第三人吉林省热铺网络科技有限公司合同纠纷一案，本院于2019年10月10日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月26日公开开庭进行了审理。原告张博及其委托诉讼诉讼代理人刘金华、程鹏，第三人吉林省热铺网络科技有限公司的委托诉讼代理人王荣到庭参加了诉讼；被告付智超经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告张博向本院提出的诉讼请求为：1、请求依法解除2019年8月13日原、被告及第三人三方签订的《股权与商城转让合同》；2、请求依法判令被告返还原告转让款19万元，并按照合同约定支付原告违约金5.7万元；3、请求依法判令被告按照合同约定以每日3‰的利率支付延迟退还转让款的利息；4、请求依法判令被告返还原告为履行合同另行向被告支付的4090元；5、请求判令向第三人支付的8000元居间费用、用于相关工商变更及公司记账费用等4600元由被告承担；6、请求依法判令104904.24元贷款本金、利息以及被淘宝平台扣除的1万元保证金由被告承担；7、请求依法判令原告将涉案公司及网店工商变更登记给被告的费用由被告承担；8、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年8月，原、被告及第三人三方开始洽谈被告名下上海稚辰商贸有限公司及该公司所关联商城（旺旺名：大容量旗舰店，网店首页网址：××，下称标的网店）转让事宜。2019年8月4日，原告向第三人转款1万元（含合同约定的居间费用8000元），2019年8月8日，原告向第三人支付定金1万元。2019年8月13日，原、被告及第三人三方签订《股权与商城转让合同》，合同第一条第三款约定：“乙方（即本案原告，下同）充值全款到丙方（即本案第三人，下同），丙方应于甲（即本案被告，下同）、乙双方签订本协议后提交股权变更前向甲方支付85000.00元（大写：捌万伍仟圆整）首款【去掉前期向甲方支付的10000.00元（大写：壹万元整）定金】首款结清，甲方把天猫店铺给乙方经营操作使用，甲方配合乙方提交工商股权变更；丙方于股权变更核准【领取工商营业执照】当日向甲方支付95000.00元（大写：玖万伍仟元整）尾款；尾款结清交接公司所有资料。合同签订后，原告于2019年8月27日向被告支付首款85000元，于2019年9月11日向被告支付尾款93000元（加上8月4日剩余的2000元，共计95000元），但被告并未将标的网店给原告经营操作使用，亦未向原告交接公司所有资料。此外，在原告依约支付首款后，被告违约继续操作经营标的网店，并导致2019年9月16日原告为顺利接收标的网店再次向被告支付4090元。同时被告以标的网店的名义贷款的本金104904.24元，也并未按约定在过户前清偿完毕。且被告在违约继续经营标的网店期间，因其自身不当经营行为导致标的网店综合评分下降14分，导致平台扣除标的网点保证金1万元。综上所述，被告的上述行为已经构成根本违约，原、被告及第三人三方签订的《股权与商城转让合同》的合同目的事实上已无法实现。原告为证明其主张成立，向本院提交了如下证据：公司股权与商城转让合同、微信聊天记录与转账记录、店铺信息截图、店铺贷款信息及支付宝转账电子回单、结婚证。被告付智超未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。第三人吉林省热铺网络科技有限公司对原告的主张及提供的证据均予以认可，并提供了变更税务登记表、上海稚辰商贸有限公司法定代表人变更前后的营业执照各一份。经审理查明，2019年8月，被告付智超欲转让其为法定代表人的上海稚辰商贸有限公司及与该公司关联的旺旺名为：大容量旗舰店的天猫店铺，其通过第三人吉林省热铺网络科技有限公司进行居间服务，原告张博在第三人网站上看到相关信息后有受让该公司及关联店铺的意向，三方遂建立了名为“大容量旗舰店交接2019/8/6（8）”的微信群，通过该微信群协商公司及关联店铺的转让问题。2019年8月4日，原、被告进行了验店，原告向第三人支付验店押金10000元，其中8000元为向第三人支付的居间费用，下余2000元用于补足交易尾款；验店时，本案所涉天猫店铺被天猫平台扣掉2分。2019年8月8日，原告向第三人支付定金10000元，第三人将该10000元支付给了被告付智超。原、被告及第三人于2019年8月13日签订了《公司股权与商城转让协议》，该协议的出让方（甲方）为付智超，受让方（乙方）为张博，居间方（丙方）为吉林热铺网络科技有限公司。该协议第一条约定：甲方占有有限公司100%的股权，根据原有限公司章程（合同书）规定，甲方注册资本100000.00元（大写：拾萬圆整）。甲方持有有限公司100%的股权，现甲方将其所持有的100%股权以190000.00元（大写拾玖萬圆整）【以下简称为该费用已包含公司所关联商城（旺旺名：大容量旗舰店，网店首页网址：https：//darongliang.tmall.com，下称“标的网店”的天猫保证金50000.00元（大写：伍萬元整）和2019年天猫技术年费60000.00元（大写：陆萬圆整）。】其他费用无转让给乙方。标的公司关联的大容量旗舰店商城商标大容量商标注册号：12464260所属25类R标在公司名下一起转让。乙方充值全款到丙方，丙方应于甲、乙双方签订本协议后提交股权变更前向甲方支付85000.00元（大写：捌萬伍仟圆整）首款；【去掉前期向甲方支付的10000.00元（大写：壹萬圆整）定金，】首款结清，甲方把天猫店铺给乙方经营操作使用，甲方配合乙方提交工商股权变更；丙方于股权变更核准【领取工商营业执照】当日向甲方支付95000.00元（大写：玖萬伍仟圆整）尾款；尾款结清交接公司所有资料。该协议第四条约定：甲、乙、丙三方一致确认丙方为甲方和乙方所提供的居间服务（包括报告订立合同的机会和提供订立合同的媒介服务）在本协议成立时已经完成，并同意甲乙双方必须在本协议签订之日按照以下方式向丙方支付服务佣金：（1）甲方按照与丙方签署的“确认出售协议书”确认的佣金金额支付丙方。（2）乙方向丙方支付服务佣金（金额：8000.00元）。该协议第五条约定：甲、乙、丙三方一致确认，乙方向甲方购买股权的合同目的主要在于取得标的公司名下的网络店铺的经营控制权及正常运营该网络店铺。如因甲方原因导致乙方该合同目的无法实现或不能完全实现（包括但不限于因转让前的经营行为被网店所在平台处罚对网店价值产生重大影响、商标瑕疵对网店后续经营产生重大影响、因甲方未告知标的公司存在债务，导致乙方受让该标的公司后账户被第三方查封或冻结等），乙方有权单方解除合同，并追究甲方的相应违约责任。在本次股权转让过程中发生的有关工商变更登记费用，由乙方承担。但是，如产生相应的税收，则由各方依法各自承担。该协议第六条约定：如甲方的原因致使乙方不能如期办理变更登记，或者严重影响乙方实现订立本协议的目的，甲方应按照乙方全部的股权转让款的百分之三十向乙方支付违约金。如因甲方违约给乙方造成损失，甲方支付的违约金金额低于实际损失的，甲方必须按照实际损失予以赔偿。甲、乙双方协商一致解除合同后或本协议约定的解除条件被触发，如甲方不能按期退还乙方已付的股权转让款，每逾期一日，应按逾期部分转让款的千分之三向乙方支付违约金。2019年8月27日，原告向被告支付85000元；原告陈述其于2019年9月10日知道了涉案公司变更后的营业执照信息，遂于2019年9月11日向原告支付93000元。2019年9月16日，原告向被告支付了4090元，被告向原告交付了涉案网店的账号密码，但并未向原告交付U盾。原告使用密码进行登录后获知该涉案店铺于2019年9月5日当天被天猫平台扣掉14分，并被天猫平台扣除保证金10000元。因微信名为“大容量会计张嘉映上海宝山”的被告公司会计张嘉映一直向原告催要相关过户费用1600元及记账费用3000元，2019年11月4日，原告通过其支付宝账户向该会计支付了上述费用共计为4600元。上述会计在其微信记录中陈述该3000元记账费用于2019年8月到期。另查明，被告付智超以大容量旗舰店的名义向网商银行借款10万元，原告张博未偿还该笔借款。上海稚辰商贸有限公司的法定代表人于2019年9月2日由付智超变更为聂文华。聂文华与原告张博系夫妻关系。原告陈述三方在涉案公司及关联店铺进行交易时均明知公司变更登记后的法定代表人为聂文华。又查明，被告付智超的刷单行为导致了扣分，刷单行为是违反规定的。因店铺经营不当，只要该店铺被天猫平台扣掉12分，天猫平台将对店铺罚款10000元，如果不及时缴纳10000元，天猫平台将扣除保证金10000元。托管状态是指店铺一共有50000元保证金，扣除10000元将视为托管状态，托管状态时，不能经营，但是缴纳扣除的10000元保证金即可继续经营。扣分会对该店铺的权重造成影响，但2020年会自动清零。权重受到影响的意思是在天猫平台搜索店铺时，必须在店铺名称前边加上@才能找到该店铺，导致卖货困难。如果不缴纳2020年的天猫技术年费60000元，天猫平台将对店铺实行关闭。再查明，原告张博立案后向本院申请财产保全，本院于2019年10月12日作出裁定书，裁定：冻结被告付智超的银行存款256000元或者查封、扣押其同等价值的财产。原告张博于2019年10月29日向本院提出了追加被告申请书，申请追加案外人方圆圆为本案被告，后于2019年12月10日申请撤回了对方圆圆的追加申请。以上事实有《公司股权与商城转让协议》、微信聊天记录、转账记录、店铺信息截图、店铺贷款信息、支付宝转账电子回单、结婚证、营业执照及庭审笔录在卷予以证明。本院认为，本案《公司股权与商城转让协议》系原、被告及第三人就涉案公司及关联店铺转让达成的真实意思表示，是三方在自愿、平等、协商一致的基础上达成的，合法有效，应全面履行。当事人协商一致，可以解除合同，当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。本案原告依据合同约定，请求解除合同，但原告已经履行了交付转让费的义务，被告虽履行有瑕疵，但其已经向原告履行了交付涉案商铺的账号密码的相关附随义务，且涉案公司的法定代表人已经发生了变更登记，故本院据此认定本案合同已经履行完毕。因此，原告请求解除合同及要求被告返还转让款，无事实根据和法律依据，本院不予支持。因本案合同并未解除，故原告请求依照合同第六条第三款的约定，要求被告支付延迟退还转让款利息的诉讼请求，无事实根据和法律依据，本院不予支持。因被告向原告履行交付涉案网店的密码有瑕疵，该行为系违约行为，且被告的违约行为导致涉案网店被天猫平台扣除分数影响了该网店的权重。因此，原告请求按照合同第六条第一款之约定要求被告支付违约金即190000×30%=57000元，证据充分，理由正当，本院予以支持。因被告的违约行为导致涉案网店被天猫平台扣除保证金10000元，该10000元系由被告的行为造成的原告的损失，因此，原告请求被告支付该费用，证据充分，理由正当，本院予以支持。原告请求被告返还其在履行合同当中支付的4090元，该费用并未在合同中进行约定，故该费用系被告要求原告多支出的费用，因此，被告应当向原告返还该费用。原告请求被告返还其在履行合同当中支付的4600元，根据合同第五条第九款之约定，该过户费用1600元应当由合同乙方即本案原告承担，记账费用3000元于2019年8月到期，本案公司变更登记发生在2019年9月，因此，该3000元费用应由被告承担，而原告为其支付了该费用，故被告应当向原告返还该记账费用3000元。原告请求被告支付其向第三人支付的居间费用8000元，根据合同第四条的约定，该费用应当由合同乙方即本案原告承担，因此，本院对原告的该项请求不予支持。原告请求被告支付被告在网商银行的借款本金及利息，因该借款涉及债权人利益，且原告未对该笔借款进行偿还，因此，本案对此不予处理。原告请求被告支付其将涉案公司及网店重新变更给被告的费用，因本案合同已经履行，且原告请求解除合同的诉讼请求未被本院予以支持，故原告的该项请求应予驳回。被告付智超未到庭参加诉讼，应视为其自愿放弃了举证、质证、陈述、辩论的权利，应承担于其不利的法律后顾。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十四条、第九十三条、第九十四条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、驳回原告张博要求解除其与被告付智超及第三人吉林省热铺网络科技有限公司签订的《公司股权与商城转让协议》的诉讼请求。二、被告付智超于本判决生效后十日内向原告张博支付违约金57000元。三、被告付智超于本判决生效后十日内返还原告张博4090元。四、被告付智超于本判决生效后十日内返还原告张博记账费用3000元。五、被告付智超于本判决生效后十日内向原告张博赔偿损失10000元。六、驳回原告张博的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5140元，减半收取2570元，财产保全费1800元，合计4370元，由被告付智超负担（判决生效后十日内缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。本判决生效后，当事人必须自觉履行，一方拒绝履行的，对方当事人可在判决书确定的履行期间届满之日起两年内向本院申请执行，逾期本院依法不予强制执行。审判员  刘昭君二〇二〇年一月七日法官助理郭亚静书记员李靖知