上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2018）沪01民初398号原告：远东国际租赁有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区世纪大道88号金茂大厦35楼02-04室。法定代表人：孔繁星，执行董事。委托诉讼代理人：谷思成，该公司员工。委托诉讼代理人：韩伟，该公司员工。被告：东莞金卓通信科技有限公司，住所地广东省东莞市大岭山镇湖畔工业园。法定代表人：刘立荣，董事长。被告：深圳市金立通信设备有限公司，住所地广东省深圳市福田区深南大道7028号时代科技大厦21楼。诉讼代表人：深圳市金立通信设备有限公司管理人。负责人：姚坤。委托诉讼代理人：彭幽寒，深圳市金立通信设备有限公司管理人工作人员。委托诉讼代理人：史文君，深圳市金立通信设备有限公司工作人员。被告：东莞市金铭电子有限公司，住所地广东省东莞市大岭山镇湖畔工业园。法定代表人：刘立荣，董事长。被告：深圳市金立科技有限公司，住所地广东省深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：刘立荣，董事长。被告：刘立荣，男，1972年11月25日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。被告：何大兵，男，1973年4月9日出生，汉族，住北京市朝阳区。原告远东国际租赁有限公司（以下简称远东国际公司）诉被告东莞金卓通信科技有限公司（以下简称金卓公司）、深圳市金立通信设备有限公司（以下简称金立通信公司）、东莞市金铭电子有限公司（以下简称金铭公司）、深圳市金立科技有限公司（以下简称金立科技公司）、刘立荣、何大兵融资租赁合同纠纷一案，本院于2018年2月9日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。金立通信公司在答辩期内对管辖权提出异议，本院于2018年4月8日作出裁定，驳回金立通信公司的管辖权异议，上海市高级人民法院于2018年6月6日作出维持裁定。广东省深圳市中级人民法院于2018年12月10日作出（2018）粤03破申224号民事裁定书，裁定受理申请人Z公司深圳分行对金立通信公司提出的破产清算申请，并依法指定了管理人；本院后于2019年3月18日公开开庭进行了审理，原告远东国际公司的委托诉讼代理人韩伟，被告金立通信公司的委托诉讼代理人彭幽寒、史文君到庭参加诉讼，被告金卓公司、金铭公司、金立科技公司、刘立荣、何大兵经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法予以缺席审理。本案现已审理终结。原告远东国际公司向本院提出诉讼请求，请求法院判令：一、判令被告金卓公司支付原告远东国际公司全部未付租金（保证金冲抵后）及留购价款共计113,942,491.88元；二、判令金卓公司支付远东国际公司截至2019年3月18日的应付而未付租金逾期违约金10,162,714.85元，及自2019年3月19日起至全部清偿之日止，以全部未付租金为基数，按日息万分之五以实际欠款天数计算的违约金；三、判令金立通信公司、金铭公司、金立科技公司、刘立荣、何大兵对金卓公司上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任；四、判令在全部被告全额清偿上述第一、二项款项之前，编号为IFELC17D29JS2H-L-01的《售后回租赁合同》（以下简称《租赁合同》）项下租赁物（详见附表《租赁物清单》）的所有权归原告远东国际公司所有；五、判令全部被告承担本案案件受理费、保全费等全部诉讼费用。在本院审理过程中，远东国际公司对第二项诉讼请求予以变更，变更后的第二项诉讼请求为：判令金卓公司支付远东国际公司截至2019年3月18日的租金逾期违约金10,162,714.85元，及自2019年3月19日起至全部清偿之日止，以到期应付未付租金为基数，按日息万分之五以实际欠款天数计算的违约金。事实和理由：2017年8月3日，原告远东国际公司与被告金卓公司签订了《租赁合同》和编号为IFELC17D29JS2H-P-01的《所有权转让协议》，根据上述合同的约定，原告与被告金卓公司之间形成融资租赁法律关系，原告为出租人，被告金卓公司为承租人，被告金卓公司将其所有的设备出让给原告，原告取得该些设备所有权，并将该些设备作为租赁物出租给被告金卓公司使用，租赁物设置于东莞市XX镇XX工业园内。被告金卓公司应向原告支付租金，租金分36期，每月一期、期初支付，以原告发送的起租通知书为准。保证金28,735,714元，留购价款117元。保证金作为履行合同的保证，不计利息，原告有权以保证金冲抵被告金卓公司对原告的任何欠款。被告金卓公司如在租赁期间未按时、足额支付原告任一期租金或合同项下其他应付价款，原告有权要求加速到期，要求被告金卓公司立即付清租赁合同项下全部到期和未到期应付未付租金、留购价款及其他应付款项；并按每日万分之五的标准偿付逾期违约金；被告金卓公司还应承担原告行使权利所发生的律师费用支出和其他合理支出。在金卓公司付清全部款项后，原告才将租赁物件所有权转移给金卓公司。为担保金卓公司履行租赁合同，金立通信公司、金铭公司、金立科技公司作为连带责任保证人，与原告签订了编号为IFELC17D29JS2H-U-04、IFELC17D29JS2H-U-03、IFELC17D29JS2H-U-05的《保证合同》，被告刘立荣、何大兵签署了《保证函》并向原告予以了提交，前述《保证合同》和《保证函》均承诺为被告金卓公司在租赁合同项下承担的租金、利息、违约金、赔偿金、留购价款及其他应付款项的给付义务承担连带保证责任，保证期间至主债务履行期届满之日满两年。根据《租赁合同》约定，原告向被告金卓公司发出了《起租通知书》，确定了租赁期间从2017年8月21日至2020年8月21日。在履行《租赁合同》过程中，被告金卓公司未向原告支付应于2017年10月21日前支付的第五期租金。与此同时，包括承租人和担保人在内的本案多个被告因经营和财务状态出现严重问题，拖欠供应商巨额贷款已被起诉和查封资产，并引发债权银行等金融机构的跟进诉讼。原告认为，被告金卓公司的违约行为侵害了原告的合法权益，根据《租赁合同》第八条的约定，原告有权要求加速到期，并要求被告金卓公司支付全部未付租金、留购价款、逾期付款违约金和其他应付款项。本案中，原告以诉讼方式要求被告金立通信公司、金铭公司、金立科技公司、刘立荣、何大兵对被告金卓公司上述所有应付款项承担连带清偿责任。被告金立通信公司针对原告远东国际公司的诉请发表如下答辩意见：一、金立通信公司对原告远东国际公司提出的诉讼请求中所主张的租金和留购价款的金额均无异议，但广东省深圳市中级人民法院于2018年12月10日作出（2018）粤03破申224号民事裁定书，裁定受理申请人Z公司深圳分行对金立通信公司提出的破产清算申请，根据我国企业破产法第四十六条的规定，本案中的涉案债权应自2018年12月10日起停止计付利息。二、关于远东国际公司所主张的逾期违约金部分，金立通信公司作为主债务保证人的保证范围应该停止计息，因为远东国际公司在起诉之时所主张的大部分租金并未到期，且远东国际公司主张加速到期已经包含有提前履行的利益，如被告金卓公司还应就未到期部分租金再承担逾期付款违约金部分显然有失公平。被告金卓公司、金铭公司、金立科技公司、刘立荣、何大兵均未到庭发表答辩意见。本院经审理查明，2017年8月3日，原告远东国际公司作为出租人（甲方）与作为承租人（乙方）的金卓公司签订合同编号为IFELC17D29JS2H-L-01的《售后回租赁合同》，该合同约定内容如下：租赁物件详见所有权转让协议附件租赁物件清单；设置场所为东莞市XX镇XX工业园；租赁成本为158,800,012.72元；起租日为所有权转让协议项下甲方支付全部协议价款之日,不以租赁物件实际交付为前提；租赁期间为36个月,自起租日起算；租金日、每期租赁金额测算详见附件《租金偿还测算表》（该测算表载明：全部租金金额为171,559,324.60元；第一期次租金金额为2,760,136元，应于起租日后7个工作日支付；第二期次租金金额为6,530,274.93元，应于起租日后一个月对应于起租日的当日支付；第三至第十六期次租金金额亦均为每期次6,530,274.93元，应于前一期租金日后1个月对应于起租日的当日支付；第十七至第二十一期次租金金额均为5,888,604.93元，应于前一期租金日后1个月对应于起租日的当日支付；第二十二至第三十六期次租金金额均为2,760,136元，应于前一期租金日后1个月对应于起租日的当日支付；）具体以甲方发送的《起租通知书》/《租金变更通知书》为准；保证金为32,850,000元；支付方式为甲乙双方同意上述保证金在甲方按所有权转让协议约定向乙方支付的租赁物件协议价款中直接抵扣。担保条款为：1、金铭公司、金立通信公司提供连带责任保证,并签署相关保证合同；2、刘立荣、何大兵提供连带责任保证,并出具保证函。合同生效条件：1、所有权转让协议已签署；2、甲方收到乙方提供的可以证明租赁物件权属状态的证明文件,并经甲方审核确认无误；3、根据甲方要求的乙方或第三方应为乙方履行本合同提供担保且相关的担保文件已签署；4、甲方收到乙方签署及履行本合同所涉及的批准、同意和授权；5、甲方收到经甲方要求的保证人提供连带责任保证所涉及的批准、同意和授权；6、甲乙双方签署的编号为IFELC16D29BWSB-C-02及IFELC15D293192-C-02的《提前终止协议》已生效。同日金卓公司出具《租赁物件接收证明》，内容为：根据租赁合同,承租人已经完整地接收租赁合同项下的租赁物件,该租赁物件系贵司拥有完整所有权之资产,该租赁物件在承租人接收之时完整、完好、运转正常,无任何质量瑕疵。系争《租赁合同》一般条款约定内容如下：第一条为售后回租赁的性质和目的：1.1甲方根据乙方的要求向乙方购买本合同记载的租赁物件,并回租给乙方使用,乙方向甲方承租、使用该租赁物件并向甲方支付租金。第二条为定义：……2.2保证金:作为履行本合同的保证,不计利息。保证金担保范围为本合同项下乙方应付的任何租金(包括甲方已支付的任何增值税等税费)、利息、违约金、租赁物件留购价款及其他所有乙方应付款项。甲方有权以保证金冲抵乙方对甲方的任何欠款。在甲方用保证金冲抵乙方对甲方的欠款后,乙方应立即补足保证金至本合同约定的初始金额在租赁期间结束前6个月,且保证金未发生抵扣或抵扣后乙方补足的情况下,甲方有权直接以保证金按以下顺序冲抵乙方应付款项:A最后一期或几期租金;……2.4租金日:本合同约定的乙方应支付的每期租金的租金日为租金实际到账(甲方账户)日,以银行凭证记载的日期为准。若乙方租金日为非银行营业日,则该期租金的租金实际到账(甲方账户)日顺延至下一个银行营业日。乙方承担租金支付时所发生的各项费用;2.5合同有效期:指从本合同生效之日至甲方收到乙方支付的本合同项下所有租金和应付款项后出具租赁物件所有权转移证明之日;2.6起租通知书:甲方向乙方出具起租通知书,但乙方按时、足额支付租金的义务不以甲方出具起租通知书与否为前提条件。租赁成本、各期租金、租金日、未偿租金总额等记载于该起租通知书或租金变更通知书;2.7担保人指为乙方履行本合同项下义务提供担保(包括但不限于保证、抵押、质押定金等)的自然人、法人或其他组织;2.8基准利率/同期贷款基准利率:指中国人民银行不时制定、调整并公布的,以年利率表示的且与租赁期间同等期间的人民币贷款利率。第三条为租赁物件的购买与交付：3.1乙方以融通资金为目的,向甲方出售其自有的本合同约定的租赁物件,并保证其对所出售租赁物件享有完整、独立的所有权和处分权……3.4租赁物件的所有权在甲方支付租赁物协议价款的同时转移给甲方(如分次支付租赁物件协议价款,则所有权在甲方支付第一笔租赁物件协议价款的同时转移给甲方),并且,该所有权转移视为乙方在租赁物件现有状态下向甲方交货。3.5上述所有权转移同时视为甲方将租赁物件交付乙方。3.6基于售后回租赁,甲方对租赁物件质量瑕疵和权利瑕疵等不承担责任。第四条为租赁物件的所有权和使用权：4.1所有权:在租赁物件所有权根据本合同约定转移至乙方之前,甲方对租赁物件拥有完整、独立的所有权……第八条为权利保护事项和补救措施:8.1如果在本合同签署后任何时间,8.1.1乙方未按时、足额支付甲方任一期租金和/或本合同项下其他应付款项。8.1.2乙方没有履行本合同任何其他义务或责任。8.1.3乙方非正常及违反公平原则出售、转移、出租或以其他方式处理其业务或资产,或乙方的财产或权利的全部或任何实质部分被没收、扣押、征用、查封、强制执行剥夺,足以影响乙方履行本合同能力的。8.1.4乙方发生分立、合并、兼并、收购等变更情况或者乙方停止经营任何主要部分的业务,或者乙方提出或者被提出有关诉讼、破产、歇业等,或有关部门就上述事项作出批准或决定时,本合同效力不受影响。但若甲方认为上述情况的发生影响乙方履行本合同的能力的。8.1.5未经甲方书面同意,乙方出售重大资产和/或提前清偿其他债务和/或放弃和/或减免其他债权和/或为第三方提供任何形式的担保,足以影响乙方履行本合同能力的。8.1.6乙方或乙方关键岗位人员已被或将被行政或司法等处罚(包括但不限于罚款、停业、治理整顿、采取强制措施、刑罚等等)或合理时间内无法取得联系,足以影响乙方履行本合同能力的。8.1.7因任何行政机关和司法机关的判决、裁定等,认定租赁物件所有权非甲方所有。8.1.8乙方在甲乙双方之间和/或与其他当事人已签署或将要签署的所有合同、协议(包括但不限于融资租赁合同、售后回租赁合同、销售合同、融资协议等)中出现任一、部分或全部违约,或出现影响乙方履行本合同项下义务的其他情形。8.1.9乙方违反本合同项下的其他约定的。8.1.10乙方或担保人在向甲方出具的或与甲方签署的任一担保(包括但不限于保证、抵押、质押、定金等)文件项下存在违约情形的。8.2对8.1款约定的事项,甲方有权采取下列一种或多种措施：8.2.1加速到期,要求乙方立即付清本合同项下全部到期和未到期应付未付租金(包括甲方已支付的任何增值税等税费)及其他应付款项，并偿付相应的违约金,违约金按本合同约定计算。乙方或担保人未按甲方要求支付加速到期全部款项的,甲方有权取回并处置租赁物件。8.2.2解除本合同,取回并处置租赁物件,并要求乙方赔偿甲方所遭受的损失。8.2.3在8.2.1款和8.2.2款的情形下,甲方取回并处置租赁物件,有权以处置租赁物件所获款项抵偿本合同项下乙方应向甲方支付的到期和未到期应付未付租金(包括甲方已支付的任何增值税等税费)及其他所有应付款项和费用;抵偿后剩余款项(如有)退还乙方,未能抵偿部分,甲方有权向乙方和担保人继续追偿。…..8.2.5要求担保人对上述义务履行连带担保责任并处置抵押物及质押物（如有）……第九条为违约金:9.1当乙方未按本合同约定支付到期应付租金(包括甲方已支付的任何增值税等税费)及其它款项,或未能按期归还甲方应乙方要求垫付的任何费用时,延迟期间就迟付部分乙方向甲方支付延迟付款的违约金。9.2违约金按每超过一天为延迟付款金额的万分之五计算。计算方法为:延迟付款金额×0.05%×延迟付款天数。第十条为租赁期间届满后租赁物件的处置：10.1乙方于最后一期租金日向甲方支付留购价款……第十二条为争议的解决及法律的适用:12.1有关本合同的一切争议,甲乙双方首先应通过友好协商解决。协商不能解决时,双方一致同意向法院提起诉讼。因诉讼发生的一切费用(包括法院费用、律师费、执行费用及其它有关的费用)由败诉方承担。本合同的诉讼管辖地为出租人甲方住所地……第十三条为其他条款:……13.8一旦因本合同发生任何纠纷而诉诸法院,本合同中所列明的送达地址将作为各自的接收诉讼文书等文件的司法送达地址。该送达地址适用于包括一审、二审、再审、执行及督促程序等各个诉讼阶段。如任一方送达地址或联系方式变更,该方应及时告知受诉法院、其他相关各方变更后的送达地址或联系方式。如因:(1)提供的送达地址或联系方式不确切、不真实;(2)送达地址变更后未及时书面通知其他相关各方和受诉法院；或(3)受送达人或指定接收人拒绝签收的,导致诉讼文书无法实际送达或未及时送达受诉法院将诉讼文书邮寄或直接送达至约定的送达地址即视为有效送达,以邮寄方式送达的,以邮寄回执上注明的退回之日视为送达之日,以直接送达方式送达的,送达人当场在送达回证上记明情况之日视为送达之日。同日，远东国际公司作为甲方亦与作为乙方的金卓公司签订《抵扣申请函》，该抵扣申请函约定内容如下：乙方须向甲方支付服务费4,114,286元,乙方同意服务完成后7个工作日内向甲方支付服务费,现乙方确认《服务协议》项下服务已完成并申请以租赁合同项下的保证金进行抵扣,用于支付该笔服务费,甲方同意上述抵扣。冲抵之后,视为甲方已返还乙方该等保证金款项,甲方不再负有该等保证金返还之义务,且视为乙方已向甲方支付了相应金额的服务费款项。抵扣完成后租赁合同项下的剩余保证金,仍按照租赁合同之约定执行……。金卓公司向远东国际公司出具确认函，该确认函内容如下：由于贵司为我单位提供的服务,所以我单位向贵司支付金额为4,114,286元的服务费。贵司为我单位提供的我单位所属行业市场信息交流、业务产品咨询、行业竞争分析、财务结构分析、管理咨询等服务已完成,所以我单位需向贵司支付金额为4,114,286元的服务费,该费用自贵司收到之日即视为贵司已赚取。2017年8月3日，远东国际公司作为甲方（买方）与作为乙方（卖方）的金卓公司签订协议编号为IFELC17D29JS2H-P-01的《所有权转让协议》，该协议约定：租赁物件原价值共计160,757,804.10元，现甲乙双方确认租赁物件协议价款为158,800,012.72元。协议价款支付部分：全部协议价款为158,800,012.72元，租赁合同项下乙方应向甲方支付保证金，甲乙双方同意，本协议项下甲方向乙方支付协议价款时直接抵扣。甲方在下述支付前提条件满足后七个工作日内支付相应的协议价款，其中以电汇方式支付125,950,012.72元。支付前提条件为：1、甲方收到乙方开具的付款通知书正本。2、甲方收到乙方开具的以甲方为抬头、加盖乙方财务专用章或公章的资金收据正本……协议生效，本协议经甲、乙双方签署并于租赁合同生效后生效。该所有权转让协议一般条款约定如下：第一条为协议设立的前提：1.1根据相关法律法规,以售后回租赁交易方式,乙方将本协议约定的租赁物件转让给甲方并租回使用,甲、乙双方签署售后回租赁合同。现甲、乙双方经协商一致,就租赁物件所有权转让事宜签署本协议……第三条为租赁物件所有权的转移：3.1租赁物件的所有权在甲方支付租赁物件协议价款的同时转移给甲方(如分次支付租赁物件协议价款,则租赁物件所有权在甲方支付第一笔租赁物件协议价款的同时转移给甲方)。并且,该租赁物件所有权的转移视为乙方在租赁物件现有状态下向甲方交货。3.2上述租赁物件所有权转移的同时视为甲方将租赁物件交付给乙方,乙方应向甲方签署租赁物件接收证明。3.3本协议签署后乙方将购买租赁物件的发票原件、进口代理结算发票(如有时)等权利凭证和相关票据交甲方持有至租赁合同项下租赁期间届满。……第七条为违约责任：7.1甲、乙双方应严格遵守本协议。如乙方违反本协议第四条和/或第五条的约定,乙方仍须按双方签署的租赁合同履行全部义务;甲方有权要求乙方立即支付全部到期和未到期租金、违约金、租赁物件留购价款及乙方其他所有应付款项,赔偿甲方因租赁物件质量、权利瑕疵或限制所遭受的损失。7.2如甲乙双方违反本协议其他条款的,应当承担违约责任……第九条为争议的解决：9.1对于与本协议有关的任何疑义和争议,甲乙双方应通过友好协商解决,若协商不成,双方约定本协议诉讼管辖法院为甲方住所地有管辖权的法院。因诉讼发生的一切费用(包括法院费用、律师费、执行费用及其它有关的费用)由败诉方承担……第十条为其他：……10.2本协议要求的一切通知应采用书面形式,经专人递交或邮寄至本协议约定的送达地址,或以电讯形式即电传、传真、电报发至本协议载明的对方号码、送达地址,即为充分通知。以专人递交的,于递交当日视为送达,以邮寄方式的于投寄三(3)天后视为送达,以电讯发出的,于发出时视为送达。若一方送达地址及/或号码发生变动,其应及时通知另一方,未及时通知而另一方仍以合同载明送达地址、号码通知的仍视为送达。10.3一旦因本协议发生任何纠纷而诉诸法院,本协议中所列明的送达地址将作为各自接收诉讼文书等文件的司法送达地址。该送达地址适用于包括一审、二审、再审、执行及督促程序等各个诉讼阶段。如任一方送达地址或联系方式变更,该方应及时告知受诉法院、其他相关各方变更后的送达地址或联系方式。如因:(1)提供的送达地址或联系方式不确切、不真实;(2)送达地址变更后未及时书面通知其他相关各方和受诉法院;或(3)受送达人或指定接收人拒绝签收的,导致诉讼文书无法实际送达或未及时送达,受诉法院将诉讼文书邮寄或直接送达至约定的送达地址即视为有效送达,以邮寄方式送达的,以邮寄回执上注明的退回之日视为送达之日,以直接送达方式送达的,送达人当场在送达回证上记明情况之日视为送达之日。同日，金铭公司、金立通信公司、金立科技公司作为保证人分别与作为受益人的远东国际公司签订编号为IFELC17D29JS2H-U-03/IFELC17D29JS2H-U-04/IFELC17D29JS2H-U-05的《保证合同》，该保证合同约定内容如下：鉴于承租人金卓公司与受益人远东国际公司签署了《租赁合同》。保证人愿意向受益人提供保证,以担保承租人履行其在租赁合同项下偿付租金及其他款项的义务。保证人和受益人经友好协商,订立本保证合同,并共同遵守。第一条为担保：1.1保证人在此不可撤销地向受益人担保承租人按期足额支付其在租赁合同项下应付的任何租金、利息、违约金、损害赔偿金、租赁物件留购价款及其他应付款项。如果承租人未能按期足额支付其在租赁合同项下应付的任何款项（无论是租金、利息、违约金、损害赔偿金、租赁物件留购价款及其他应付款项)(以下称“被担保款项”),保证人应在受益人提出付款要求后7天内立即以受益人要求的支付方式向受益人支付该被担保款项,以及就该项被担保款项自应付之日到实际支付之日期间按日万分之五计算的利息。1.2受益人作出的关于任何被担保款项或本保证合同项下应付款项未付的申明,除非有明显错误,应对保证人具有约束力,并应得到保证人的立即履行。第二条为担保范围：2.1本保证合同所担保的主债务为承租人依据租赁合同应向受益人支付的租金、利息、违约金、损害赔偿金、租赁物件留购价款及其他应付款项。保证人在此同意,受益人与承租人无需通知保证人或取得保证人同意,可以对租赁合同的任何条款,如承租人义务履行时间、地点、方式或其他条件进行变更或解除,保证人仍然对变更后的该租赁合同承担连带保证责任。但如受益人与承租人增加承租人应支付的租金金额和/或变动承租人应支付租金期限的,则应事先征得保证人同意,但是由于人民银行贷款利率变动而引起的租金变动除外。2.2本保证合同担保的范围包括:2.2.1承租人在租赁合同项下应向受益人支付的租金、利息、违约金、损害赔偿金、租赁物件留购价款及其他应付款项和受益人为实现权利的费用(包括但不限于诉讼费用、仲裁费用、律师费用、公证费用、执行费用等)；2.2.2因保证人违约而给受益人造成的损失。第三条为保证方式：本保证合同保证方式为不可撤销的连带责任保证。第四条为保证期间：本保证合同项下的保证期间为自本合同签署之日始至租赁合同项下主债务履行期届满之日起满两年的期间。第五条为特别约定：5.1如果承租人未能按照租赁合同的约定支付任何被担保款项,受益人无需事先向承租人或其他任何第三人提出付款要求或对承租人或其他任何第三人提起诉讼或申请仲裁或采取任何其它措施以实现权利,即可直接要求保证人立即履行其在本保证合同项下的保证责任,不论租赁合同项下受益人是否拥有其他任何形式的抵押、质权、保证、定金、保证金等。5.2如果承租人在租赁合同项下未向受益人支付任何被担保款项,保证人须向受益人履行其保证责任。保证人不得以任何理由延迟支付。以法律所允许的情况为限,保证人在此放弃其享有的一切抗辩权,保证人不得以任何方式拖延履行其在本保证合同项下的偿付责任。第六条为陈述与保证，保证人向受益人陈述并保证：6.1保证人是依法成立和有效存续的有效法律主体…..6.2保证人为签署及履行本保证合同所需的公司授权或股东授权均已完成,本保证合同由保证人的法定代表人/授权代表有效签署。保证人已经取得为签署及履行本保证合同所需的一切政府部门的批准、同意、登记、备案和其他相关手续。本保证合同对保证人构成合法、有效、具有法律约束力的并可强制实施的义务。6.3保证人签署本保证合同、履行其在本保证合同项下的义务并不违反其公司章程或其订立的任何其他协议,也不违反适用于保证人的任何法律和法规。6.4保证人向受益人提供的所有文件、资料、报表和凭证是准确、真实、完整和有效的以复印件形式提供的文件均与原件相符。第七条为保证人的承诺，保证人向受益人承诺：7.1保证人将以适当有效的方式保持保证人的财务状况和业务经营处于良好状态。7.2保证人在本合同项下的义务,不受其上级主管单位的任何指令的影响,也不因其解散破产、重组、更改组织章程以及其它任何变化而有所改变,受益人拥有法定追索权。保证人在本保证合同项下承担的义务是无条件的和绝对的,即使由于解散、破产、重组、更改组织章程、分立、合并或其它事件的发生使得保证人丧失了独立法人的资格等原因,本合同仍不得进行修改、放弃或撤销,并仍应持续有效……第八条为保证合同的性质：8.1本保证合同项下的保证为独立性担保……8.5受益人在租赁合同项下加速租赁合同到期或解除租赁合同等,有权要求保证人立即履行保证责任,包括向受益人支付租赁合同项下全部到期和未到期的所有租金、利息、违约金、损害赔偿金、租赁物件留购价款及其他应付款项和受益人实现权利的费用(包括诉讼费用、仲裁费用、律师费用、公证费用、执行费用等)。第九条为其他：9.1在本保证合同项下,保证人应当全额支付担保范围内的债务,不得提出任何抵销主张，亦不得附带任何条件。但不得违反法律的相关强制性规定……第十条为合同的修改、补充和通知：10.1本保证合同经双方书面同意,可以修改或补充;本保证合同的任何修改和补充均构成本保证合同不可分割的一部分；10.2本保证合同双方相互发出的与本保证合同有关的通知、要求,应以书面方式作出,发送至本保证合同首页列出的有关方的送达地址后,即为充分通知。任何一方如变更其送达地址,需及时通知对方。各方之间的文件往来,如以专人送递,在交付后即被视为送达;如以投邮方式发送的,在寄出后三(3)天即被视为送达;如以图文传真发送,在收到对方机器的确认讯号时即被视为送达;保证人发给受益人的文件,则需在受益人实际收到后视为送达。10.3一旦因本合同发生任何纠纷而诉诸法院,本合同中所列明的送达地址将作为各自的接收诉讼文书等文件的司法送达地址。该送达地址适用于包括一审、二审、再审、执行及督促程序等各个诉讼阶段。如任一方送达地址或联系方式变更,该方应及时告知受诉法院、其他相关各方变更后的送达地址或联系方式。如因:(1)提供的送达地址或联系方式不确切、不真实;(2)送达地址变更后未及时书面通知其他相关各方和受诉法院;或(3)受送达人或指定接收人拒绝签收的,导致诉讼文书无法实际送达或未及时送达,受诉法院将诉讼文书邮寄或直接送达至约定的送达地址即视为有效送达,以邮寄方式送达的,以邮寄回执上注明的退回之日视为送达之日,以直接送达方式送达的,送达人当场在送达回证上记明情况之日视为送达之日…..。刘立荣及何大兵分别向远东国际公司出具保证函，该保证函内容如下：保证人刘立荣（何大兵），应金卓公司要求，在此为远东国际公司与金卓公司之间的租赁合同之目的,为远东国际公司利益陈述并保证如下：1、保证人愿意为金卓公司在上述《租赁合同》项下之全部和任何义务承担连带保证责任。如果金卓公司在上述《租赁合同》约定的到期日没有支付或足额支付到期的租金或其他款项,不论远东国际公司是否拥有其他任何形式的抵押、质权、保证、定金、保证金等,贵公司可以直接要求任一或部分或全部保证人支付前述任一或部分或全部到期租金和/或其他应付的款项,保证人将根据贵公司要求支付该款项。以法律所允许的情况为限,保证人在此不可撤销地放弃对贵公司行使一切抗辩权。2、保证人担保范围为金卓公司在《租赁合同》项下应履行的全部义务包括但不限于应向远东国际公司支付的租金、利息、违约金、损害赔偿金、租赁物件留购价款及其他应付款项和贵公司实现权利的费用(包括诉讼费用、仲裁费用、律师费用、公证费用、执行费用等)。3、保证人担保期间为自本保证函生效之日起至《租赁合同》项下的债务履行期限届满之日后两年止。4、保证人在此同意,远东国际公司与金卓公司无需通知保证人或取得保证人同意,可以对上述《租赁合同》的任何条款,如承租人义务履行时间、地点、方式或其他条件进行变更或解除,保证人仍然对变更后的该《租赁合同》承担连带保证责任。但如远东国际公司与金卓公司增加金卓公司应支付的租金金额和/或变动承租人应支付租金期限的,则应事先征得保证人同意,但是由于人民银行贷款利率变动而引起的租金变动除外。5、远东国际公司在《租赁合同》项下加速《租赁合同》到期或解除《租赁合同》,保证人同意立即履行保证责任,包括向远东国际公司支付《租赁合同》项下全部到期和未到期的所有租金、利息、违约金、损害赔偿金、租赁物件留购价款及其他应付款项和贵公司实现权利的费用(包括诉讼费用、仲裁费用、律师费用、公证费用、执行费用等)。6、无需征得保证人同意,远东国际公司可将《租赁合同》以及本保证函项下的债权转让与第三方,保证人仍在原担保范围内承担担保责任；7、保证人将向远东国际公司支付上述金卓公司没有支付或足额支付的到期租金和/或其他应付款项以及按照每天万分之五利率计算所得的逾期款项(从金卓公司违约发生之日起到保证人支付该逾期款项之日止的利息)。8、本保证函项下的款项将以人民币汇到远东国际公司指定的账户。9、远东国际公司与金卓公司之间在《租赁合同》项下之争议或该《租赁合同》条款的无效或不可执行,或任何行为、过失、事件,或承租人破产、无偿债能力均不影响保证人在本保证函项下的义务;如《租赁合同》或《租赁合同》下融资租赁法律关系被司法机关等有权机关确认为无效或被撤销,则保证人对于金卓公司因此应向贵公司返还的全部款项或赔偿损失等形成的所有债务也承担连带保证责任;无论《租赁合同》最终被认定为何种法律关系,保证人对于在该法律关系项下的债务人的任何支付义务也承担保证责任。10、保证人同意:本保证函适用中国法律并按照该法律进行解释,就本保证函所发生的或与本保证函有关的任何诉讼,接受远东国际公司住所地人民法院管辖。11、任何根据本保证函发出的或与本保证函有关的通知、同意协议或其他通讯应当采取书面形式(包括传真、邮递、电报、电挂),并送至保证人户籍所在地和/或工作所在地和/或附件中所载实际联系地址或号码或保证人书面通知贵公司的其他地址或号码中的任一地址或号码后即为充分通知、送达。远东国际公司向保证人发送的文件:如以专人送递,在交付后即被视为送达;如以投邮方式发送的,在寄出后三(3)天即被视为送达:如以图文传真发送,在收到保证人机器的确认讯号时即被视为送达。保证人发给远东国际公司的文件,则在远东国际公司实际收到后视为送达。12、一旦因本保证函发生任何纠纷而诉诸法院,本保证函中所列明的送达地址将作为保证人接收诉讼文书等文件的司法送达地址。该送达地址适用于包括一审、二审、再审、执行及督促程序等各个诉讼阶段。如保证人送达地址或联系方式变更,保证人应及时告知受诉法院、受益人变更后的送达地址或联系方式。如因:(1)提供的送达地址或联系方式不确切、不真实:(2)送达地址变更后未及时书面通知受益人和受诉法院;或(3)受送达人或指定接收人拒绝签收的,导致诉讼文书无法实际送达或未及时送达,受诉法院将诉讼文书邮寄或直接送达至约定的送达地址即视为有效送达,以邮寄方式送达的,以邮寄回执上注明的退回之日视为送达之日,以直接送达方式送达的,送达人当场在送达回证上记明情况之日视为送达之日。13、保证人在此声明,上述陈述与保证为不可撤销、无条件之保证,非经远东国际公司事先书面同意,保证人之连带保证责任不得终止或解除。远东国际公司在《租赁合同》履行期届满后,未行使该合同项下其他担保权利的,保证人在本保证函中的保证责任并不因此减轻或免除。本保证函自保证人签字之日起生效,并在保证人履行完毕保证责任之前持续有效。2017年8月23日，远东国际公司向金卓公司出具起租通知书一份，内容为：根据《租赁合同》约定,有关起租条件已满足,现将租赁合同项下相关租赁要素明示如下：1、起租日:2017年08月21日。2、租赁期间:2017年08月21日至2020年08月21日。3、租赁成本:158,800,012.72元;4、租赁利率调整方式:在合同执行期间,如央行利率进行调整,本合同项下各期未还租金进行相应调整,调整方式参见合同约定。5、金卓公司应当向远东国际公司支付的各期租金如下：……租金总额：171,559,324.60元。6、留购价款：117元…..本院另查明，金卓公司分别向远东国际公司支付了共计五期租金，金额分别为第一期次租金2,760,136元及第二至第五期次的每次各6,530,274.93元；还向远东国际公司支付了保证金32,850,000元。本院还查明，2018年12月10日，广东省深圳市中级人民法院作出（2018）粤03破申224号民事裁定书，裁定如下：受理申请人Z公司深圳分行对被申请人金立通信公司提出的破产清算申请。该院还于同年12月19日出具（2018）粤03破380号决定书，该决定书内容如下：2018年12月10日，该院裁定受理金立通信公司破产清算一案。依照《中华人民共和国企业破产法》第十三条规定，现指定深圳市A有限公司和深圳市B有限公司担任金立通信公司管理人，姚坤为负责人。该决定书还确定了管理人职责。上述事实，由原告远东国际公司提供的编号为IFELC17D29JS2H-L-01的《售后回租合同》、编号为IFELC17D29JS2H-0-07的《抵扣申请函》、编号为IFELC17D29JS2H-P-01的《所有权转让协议》、租赁物件签收证明、编号为IFELC17D29JS2H-U-03、IFELC17D29JS2H-U-04、IFELC17D29JS2H-U-05的《保证合同》、保证函、起租通知书、广东省深圳市中级人民法院民事裁定书等证据予以证明，以上证据经当庭举证、质证，其真实性及证明力可予确认，可以作为认定本案相关事实的依据。本院认为，依法成立的合同，受法律保护。原告与被告金卓公司签订的系争《租赁合同》、《所有权转让协议》是双方的真实意思表示，不存在合同无效的法定情形，故合法有效，双方均应按照约定全面履行自己的义务。在案事实表明，原告已按约履行了本案系争《租赁合同》项下购买租赁物并交付给被告金卓公司使用的义务，而被告金卓公司未能按约支付相应的租金，显已构成违约，应承担相应的违约责任。关于原告要求被告金卓公司加速提前支付全部未付租金，本院认为，该主张系以宣布租金提前到期为前提。根据《中华人民共和国合同法》第二百四十八条的规定，承租人应当按照约定支付租金，承租人经催告后在合理期限内仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金。本案中，原告与被告金卓公司亦在系争《租赁合同》中明确约定如金卓公司未按时、足额支付原告任一期租金，则原告有权要求金卓公司立即付清该合同项下全部到期和未到期应付未付租金，并按系争《租赁合同》约定计算并偿付相应的违约金。对此，本院认为，载有原告要求提前还款意思表示的诉状副本送达被告金卓公司后，可视为原告已经进行催告。经原告催告后，被告金卓公司仍未支付相应租金,故对于原告据此主张加速到期，并要求金卓公司支付全部未付租金及留购价款的主张，本院对此予以支持。其中涉及全部未付租金部分，在案事实表明，被告金卓公司自系争《租赁合同》所约定的应偿还租金第六期次起便未向原告按约支付，现原告主张金卓公司应向其支付的租金计算方式为在被告金卓公司全部未付租金中扣除已预缴的保证金部分(该部分保证金扣除双方约定的服务费部分)，该主张符合系争《租赁合同》的约定，且于法无悖，本院对此予以支持。经本院核算，原告所主张金卓公司应向其支付的全部未付租金金额及留购款金额的计算公式为：全部租金171,559,324.60元-已支付五期次租金(2,760,136元+6,530,274.93元X4)+留购价款117元-已缴纳保证金32,850,000元+服务费4,114,286元,金额共计113,942,491.88元，综上所述，本院对原告所主张的该部分金额予以确认。关于原告远东国际公司主张被告金卓公司支付的逾期违约金部分，系争《租赁合同》及该合同一般条款约定了日万分之五的计算标准，该标准于法不悖，本院对此予以确认。关于本案中原告主张的截止至本院庭审之日（2019年3月18日）金卓公司所应付而未支付租金所对应的逾期违约金部分，原告所述每一期次迟延支付租金的金额与各期租金实际逾期天数均无不妥之处，经本院核算，该部分逾期违约金（截至2019年3月18日）的计算公式为：第三期应收租金逾期付款1天3,265.14元+第六期应收租金逾期付款420天1,371,357.74元+第七期应收租金逾期付款389天1,270,138.47元+第八期应收租金逾期付款362天1,181,979.76元+第九期应收租金逾期付款329天1,074,230.23元+第十期应收租金逾期付款301天982,806.38元+第十一期应收租金逾期付款270天881,587.12元+第十二期应收租金逾期付款238天777,102.72元+第十三期应收租金逾期付款209天682,413.73元+第十四期应收租金逾期付款178天581,194.47元+第十五期应收租金逾期付款147天479,975.21元+第十六期应收租金逾期付款117天382,021.08元+第十七期应收租金逾期付款87天256,154.31元+第十八期应收租金逾期付款56天164,880.94元+第十九期应收租金逾期付款25天73,607.56元，以上金额共计10,162,714.86元，本院对原告所主张的该部分逾期违约金部分予以支持。关于原告还主张的从2019年3月19日起至实际清偿之日止全部到期应付未付租金的逾期违约金部分，原告的该部分主张于法无悖，合乎情理，本院对此亦予以支持。关于原告要求被告金立通信公司、金铭公司、金立科技公司、刘立荣、何大兵对被告金卓公司的付款义务承担连带清偿责任的主张，本院认为，被告金立通信公司、金铭公司、金立科技公司、刘立荣、何大兵以与原告签订《保证合同》或者向原告出具《保证函》的方式明确对被告金卓公司在系争《租赁合同》项下的义务提供连带责任保证，系各保证人真实意思表示，且在本院审理中均未提出抗辩意见，应认定为合法有效。现被告金卓公司构成违约应承担相应的违约责任，保证人亦应按约承担连带清偿责任，原告诉请保证人承担连带保证责任，有合同和法律依据，本院予以支持。保证人承担保证责任后，有权向被告金卓公司追偿。需要说明的是，根据我国企业破产法第四十六条第二款的规定，附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。故本院认定被告金立通信公司对于破产清算申请受理日即2018年12月10日起金卓公司所应支付的逾期违约金部分不应予以支付。与此同时，远东国际公司还主张判令在全部被告全额清偿上述租金及留购价款及逾期支付租金的违约金前，《租赁合同》项下租赁物（详见附表《租赁物清单》）的所有权归原告远东国际公司所有，该项诉请亦于法无悖，本院对该项主张予以支持。系争《租赁合同》一般条款亦约定了该合同所列明的送达地址即为诉讼文书等文件的司法送达地址，即便因受送达人原因导致诉讼文书无法实际送达或未及时送达，将诉讼文书邮寄至约定送达地址即视为有效送达。故本院认定被告金卓公司、金铭公司、金立科技公司、刘立荣、何大兵均经本院依法传唤，无正当理由未应诉答辩，应视为放弃对原告的主张进行抗辩的权利，相应后果由其自负。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款、第二百三十七条、第二百四十八条、《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款、第二十条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条第一款、《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款之规定，判决如下：一、被告东莞金卓通信科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告远东国际租赁有限公司租金及留购价款共计113,942,491.88元（已扣除保证金）；二、被告东莞金卓通信科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告远东国际租赁有限公司截止2019年3月18日前逾期支付租金的违约金10,162,714.85元及从2019年3月19日起至全部清偿之日止的逾期支付租金违约金（以到期应付未付租金为基数，按日利率万分之五计算）；三、被告东莞市金铭电子有限公司、被告深圳市金立科技有限公司、被告刘立荣、被告何大兵对被告东莞金卓通信科技有限公司的上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任，被告东莞市金铭电子有限公司、被告深圳市金立科技有限公司、被告刘立荣、被告何大兵履行保证责任后有权向被告东莞金卓通信科技有限公司追偿；四、被告深圳市金立通信设备有限公司对被告东莞金卓通信科技有限公司的上述第一项付款义务承担连带清偿责任，对被告东莞金卓通信科技有限公司的上述第二项付款义务中截止2018年12月10日前逾期支付租金的违约金承担连带清偿责任，被告深圳市金立通信设备有限公司履行保证责任后有权向被告东莞金卓通信科技有限公司追偿;五、确认被告东莞金卓通信科技有限公司、被告东莞市金铭电子有限公司、被告深圳市金立科技有限公司、被告刘立荣、被告何大兵、被告深圳市金立通信设备有限公司全额清偿上述第一、二项款项之前，编号为IFELC17D29JS2H-L-01的《售后回租赁合同》项下租赁物（详见附件《租赁物件清单》）的所有权归原告远东国际租赁有限公司所有。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费616，371.34元，财产保全费5,000元，共计621，371.34元，由被告东莞金卓通信科技有限公司、被告东莞市金铭电子有限公司、被告深圳市金立通信设备有限公司、被告深圳市金立科技有限公司、被告刘立荣、被告何大兵共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市高级人民法院。审 判 长  顾克强审 判 员  孙 歆人民陪审员  陈幸学二〇一九年十月二十八日书 记 员  钱 滢附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……二、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。三、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。……四、《中华人民共和国合同法》第二百三十七条融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。五、《中华人民共和国合同法》第二百四十八条承租人应当按照约定支付租金。承租人经催告后在合理期限内仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租赁物。六、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。七、《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。……八、《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。九、《中华人民共和国企业破产法》第四十六条……附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。十、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。十一、《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条人民法院应当根据合同法第二百三十七条的规定，结合标的物的性质、价值、租金的构成以及当事人的合同权利和义务，对是否构成融资租赁法律关系作出认定。……十二、《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条承租人逾期履行支付租金义务或者迟延履行其他付款义务，出租人按照融资租赁合同的约定要求承租人支付逾期利息、相应违约金的，人民法院应予支持。十三、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。十四、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。十五、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。