江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣01民初633号 原告：上饶市广信区投融资发展有限公司，住所地：江西省上饶市上饶县旭日街道办惟义路97号，统一社会信用代码：91361121MA369B963C。 法定代表人：管晓忠，公司董事长。 委托诉讼代理人：熊进光，北京市中银（南昌）律师事务所兼职律师。 委托诉讼代理人：付茹霞，北京市中银（南昌）律师事务所律师。 被告：上饶市骏翱科技有限公司，住所地：江西省上饶市上饶县茶亭产业园，统一社会信用代码：91361121MA35XMGJ44。 法定代表人：张俊，执行董事。 原告上饶市广信区投融资发展有限公司（以下简称广信区投融资公司）与被告上饶市骏翱科技有限公司（以下简称骏翱公司）合同纠纷一案，本院于2019年9月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广信区投融资公司的委托诉讼代理人熊进光、付茹霞到庭参加诉讼，被告骏翱公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 广信区投融资公司起诉请求：1、判令原、被告双方解除《上饶市骏翱科技有限公司私募可转债（江右私募可转债【2018】年【051】号）第【壹】次发行认购协议书》（以下简称第【壹】次协议书）和《上饶市骏翱科技有限公司私募可转债（江右私募可转债【2018】年【051】号）第【贰】次发行认购协议书》（以下简称第【贰】次协议书）。2、判令被告立即向原告赔偿损失，包括偿还本金人民币1.2亿元及利息，利息按年利率8%计算自2019年6月21日起至款项付清之日止，现暂计算至2019年9月1日为192万元，共1.2192亿元。3、本案诉讼费、财产保全费等费用由被告承担。事实与理由：2018年9月19日，被告与（以下简称上饶县投融资公司）及深圳骏诚电客科技有限公司（以下简称骏诚电客公司）签订了第【壹】次协议书，此次私募可转债原告认购优先级私募可转债8000万元，骏诚电客公司认购劣后级私募可转债2000万元，期限自2018年9月19日到2023年9月19日。2018年12月28日，骏翱公司与上饶县投融资公司及骏诚电客公司签订了第【贰】次协议书，此次私募可转债上饶县投融资公司认购均在优先级私募可转债4000万元，骏诚电客公司认购劣后级私募可转债1000万元，期限自2018年12月28日到2023年12月28日。以上两次私募可转债的发行与认购均通过江西股权联合交易中心有限公司进行并在江西股权联合交易中心有限公司登记备案。上饶县投融资公司的认购款在认购日截止前已经通过江西股权联合交易中心的系统全额支付至指定的客户账户。骏翱公司通过以上两次私募可转债的发行共募集资金一亿五千万元，其中投融资公司认购优先级私募可转债金额共计一亿两千万元。截至2019年3月12日止，骏翱公司募集的资金一亿五千万元已全部使用完毕。以上两次私募可转债认购协议书中第二条第5款约定“本次发行的私募可转债采用固定利率计算，票面年利率为8%”；第二条第7款约定“计息方式：本次私募可转债采用单利按日计息方式，不计复利，每半年付息一次。每个付息日应付利息金额=本次发行的私募可转债本金余额＊票面利率/360＊计息期间天数。每个付息日为成功发行日起在存续期间内每年的【6】月【21】日、【12】月【21】日。每个付息日所对应的计息期间指上一个付息日（含）至本个付息日（不含）之间的实际天数”；第七条约定“在本次发行的私募可转债存续期间出现下列任一情形时，乙方及丙方有权行使回售选择权，将本次发行的私募可转债部分或全部回售给甲方，即单方面宣布本次发行的私募可转债本金全部或部分提前到期并要求甲方立即偿还所有到期债务本金并结清利息。……（4）投资者有合理而充足的理由认定甲方已无法偿付本期私募可转债本息的其他情况。本次发行的私募可转债投资者行使回售权，须在回售日5个工作日前（含当日）向江西联合股杈交易中心提出申请，明确回售日、回售本金、回售利息、回售理由并提交支持回售理由的回售证据。本次发行私募可转债全部回售完毕，则视为本次发行的私募可转债提前到期。甲方须于回售日3个工作日前（含当日）将投资者要求回售的私募可转债本金、利息之和全额存入偿债资金专户，江西联合股权交易中心在回售日将资金清算到投资者的资金账户中”；骏诚电客公司在骏翱公司持有100%的股权，张俊在骏诚电客公司持有100%的股权，张俊既是骏翱公司的法定代表人，也是骏翱公司的实际控制人。2019年8月13日，张俊失联后，骏翱公司及骏诚电客公司都处于生产停止、经营瘫痪状态。原告有合理而充足的理由认定被告已无法偿付本期私募可转债本息，根据两次认购协议书第七条的约定原告有权行使回售选择权。2019年8月26日，原告向江西联合股权交易中心提出回售申请，申请向骏翱公司回售本期私募可转债12000万元本金并结清利息，并向骏翱公司送达了回售通知，但骏翱公司未在指定的回售日将原告要求回售的私募可转债本金、利息之和全额存入偿债资金专户，骏翱公司已经构成违约。根据《合同法》第九十四条、第九十七条的规定，骏翱公司处于生产停止、经营瘫痪状态，根本无法履行两次私募可转债认购协议书约定的到期还本付息的义务；并且在原告行使回售选择权后也未能在指定的回售日将原告要求回售的私募可转债本金、利息之和全额存入偿债资金专户，导致合同的根本解除，被告应承担赔偿损失的民事责任。综上所述，原告认为，两次私募可转债认购协议书系当事人的真实意思表示，原告和被告为债权债务关系，根据《民法总则》、《合同法》的相关规定，被告作为债务人，有义务向原告偿还本金及利息。 原告提交了以下证据：第一组证据：1、原告营业执照复印件一份、法定代表人身份证明书复印件一份、法定代表人身份证复印件一份；2、被告企业信息一份，证明上饶县投融资发展有限公司（以下简称上饶县投融资公司）信息变更为上饶市广信区投融资发展有限公司，原、被告的主体身份适格。第二组证据：1、第【壹】次协议书；2、第【贰】次协议书；3、《抵押承诺函》一份；4、《上饶市骏翱科技有限公司私募可转债（江右私募可转债【2018】年【051】号）最高额股权质押协议》一份，证明：1、2018年9月19日，被告与原告及骏诚电客公司签订了第【壹】次协议书；2、2018年12月28日，被告与原告及骏诚电客公司签订了第【贰】次协议书，以上两次私募可转债骏翱公司募集资金共计人民币一亿五千万元，其中投融资公司认购优先级私募可转债金额共计人民币一亿两千万元。3、以上两次私募可转债被告的股东骏诚电客公司与首泰国际有限公司提供了被告公司100%的股权及其派生的权益作为担保。第三组证据：1、上饶县投融资发展有限公司认购资金的转账凭证两份；2、《上饶银行电子回单》两份；3、骏翱科技私募可转债监管账户资金支付明细表一份。证明原告已向被告支付认购资金12000万元，被告将15000万元的认购资金全部使用完毕。第四组证据：1、《骏翱科技设备采购款（私募可转债资金）支付申请表》及《上饶银行电子回单》各一份；2、《骏翱科技私募可转债资金债务置换支付申请表》及《上饶银行电子回单》各一份；3、《骏翱科技厂房建设及装修工程付款申请表》及《上饶银行电子回单》各一份；4、《骏翱科技厂房建设及装修工程付款申请表》及《上饶银行电子回单》各一份；5、《骏翱科技设备采购款（私募可转债资金）支付申请表》及《上饶银行电子回单》各一份；6、《骏翱科技设备采购款（私募可转债资金）支付申请表》一份、《上饶银行电子回单》九份；7、《骏翱科技设备采购款（私募可转债资金）支付申请表》及《上饶银行电子回单》各一份；8、《骏翱科技设备采购款支付申请表》及《上饶银行电子回单》各一份；9、《骏翱科技设备采购款支付申请表》及《上饶银行电子回单》各一份；10、《骏翱科技设备采购款支付申请表》及《上饶银行电子回单》、各一份；11、《骏翱科技设备采购款（私募可转债资金）支付申请表》及《上饶银行电子回单》各一份；12、《骏翱科技设备采购款支付申请表》及《上饶银行电子回单》各一份；13、《骏翱科技设备采购款支付申请表》及《上饶银行电子回单》各一份；14、《骏翱科技设备采购款支付申请表》及《上饶银行电子回单》、各一份；15、《骏翱科技设备采购款（私募可转债资金）支付申请表》一份、《上饶银行电子回单》十二份；16、《骏翱科技厂房建设及装修工程付款申请表》及《上饶银行电子回单》各一份；17、《骏翱科技设备采购款（私募可转债资金）支付申请表》一份、《上饶银行电子回单》两份；18、《骏翱科技设备采购款（私募可转债资金）支付申请表》及《上饶银行电子回单》各一份；19、《骏翱科技设备采购款支付申请表》及《上饶银行电子回单》各一份；20、《骏翱科技设备采购款支付申请表》及《上饶银行电子回单》各一份；21、《骏翱科技设备采购款（私募可转债资金）支付申请表》及《上饶银行电子回单》各一份；22、《骏翱科技设备采购款支付申请表》一份、《上饶银行电子回单》九份；23、《骏翱科技设备采购款支付申请表》及《上饶银行电子回单》各一份；24、《骏翱科技原材料采购款支付申请表》一份、《上饶银行电子回单》两份；25、《骏翱科技装修付款支付申请表》及《上饶银行电子回单》各一份；26、《骏翱科技设备采购款支付申请表》及《上饶银行电子回单》各一份；27、《骏翱科技厂房以及办公楼装修付款支付申请表》、《上饶银行电子回单》、各一份；28、《骏翱科技土建及办公楼装修付款支付申请表》一份、《上饶银行电子回单》两份；29、《骏翱科技厂区绿化付款支付申请表》一份、《上饶银行电子回单》两份；30、《骏翱科技购买设备付款支付申请表》一份及《上饶银行电子回单》各一份；31、《骏翱科技私募可转债监管账户资金支付明细表》，证明被告以购买生产设备、建设厂房等事由，将原告的认购资金已经全部使用完毕。第五组证据：1、《上饶市骏翱科技有限公司私募可转债（江佑私募可转债2018年051号）回售申请》及《关于上饶市骏翱科技有限私募可转债（江右私募可转债2018年051号）回售结果的函》各一份；2、《上饶市骏翱科技有限公司私募可转债（江佑私募可转债2018年051号）回售通知》及《送达回执》各一份。证明2019年8月26日，原告向江西联合股权交易中心提出回售申请，申请向被告公司回售本期私募可转债12000万元本金并结清利息，并向被告公司送达了回售通知，但被告公司未在指定的回售日将原告要求回售的私募可转债本金、利息之和全额存入偿债资金专户，被告的行为已经构成违约。第六组证据：江西联合股权交易中心有限公司出具的《上饶市骏翱科技有限公司私募可转债（江右私募可转债2018年051号）的情况说明》一份，证明1、2018年9月12日，被告在江西联合股权交易中心有限公司备案15000万元私募可转债，一次备案，多次发行。2018年9月19日完成第一次发行，金额10000万元，优先级认购方上饶县投融资公司认购8000万元，劣后级认购方骏诚电客认购2000万元；2018年12月28日完成第二次发行，金额5000万元，优先级认购方上饶县投融资公司认购4000万元；2、2019年8月26日，骏翱公司实际控制人张俊失联、公司人员基本流失、停止生产、经营瘫痪，触发了认购协议书关于回售选择权的约定，上饶县投融资向骏翱科技发出回售通知，并向股交中心发出回售申请，股交中心向上饶县投融资出具了回售结果通知函。3、江西联合股权交易中心有限公司是本期私募可转债认购协议的合同履行地。第七组证据：1、上饶县投融资公司和骏诚电客公司在江西联合股权交易中心开立投资者账户的相关资料一份；2、江西联合股权交易中心有限公司出具的《关于上饶市骏翱科技有限公司私募可转债（江右私募可转债2018年051号）投资者合格性的说明》一份，证明上饶县投融资公司和骏诚电客公司均在江西联合股权交易中心金融资产交易平台完成了合格投资者的测试、认定以及投资者账户的开立，均为合格的投资者。第八组证据：1、《上饶市骏翱科技有限公司私募可转债（江右私募可转债【2018】年【051】号）接受备案通知书》一份；2、《上饶市骏翱科技有限公司私募可转债（江右私募可转债2018年051号）第壹次发行成功说明函》一份；3、《上饶市骏翱科技有限公司私募可转债（江右私募可转债2018年051号）第贰次发行成功说明函》一份，证明1、2018年9月12日，江西联合股权交易中心有限公司经完备性核对，同意接受被告关于非公开发行不超过［壹亿伍仟］万元人民币私募可转债事项备案的申请；2、上饶市骏翱科技有限公司私募可转债（江右私募可转债2018年051号）第壹次发行于2018年9月19日发行成功，上饶县投融资公司作为优先级投资者，投资本次优先级私募可转债8000万元。3、“上饶市骏翱科技有限公司私募可转债（江右私募可转债2018年051号）第贰次发行”于2018年12月28日发行成功，投融资公司作为优先级投资者，投资本次优先级私募可转债4000万元。第九组证据：被告的现场视频一份，证明骏翱公司目前处于公司人员流失、停止生产、经营瘫痪的状态。 原告提交的以上证据已与原件核对无误，具有真实性、合法性，证据之间能相互印证，与本案事实相关，予以采信，作为认定事实的依据。 被告骏翱公司未答辩，也未提交证据。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月12日，江西联合股权交易中心有限公司经完备性核对，同意接受被告关于非公开发行不超过壹亿伍仟万元人民币私募可转债事项备案的申请。2018年9月19日，被告（甲方）、上饶县投融资公司（乙方）、骏诚电客公司（丙方）签订第【壹】次协议书，协议约定：本期私募可转债采用分级模式，分为优先级私募可转债和劣后级私募可转债，本期私募可转债在中心备案发行规模为15000万元，其中优先级私募可转债规模8000万元，劣后级私募可转债规模2000万元，期限为60个月，自发行成功之日起算，为2018年9月19日到2023年9月19日；本次发行的私募可转债采用固定利率计息，票面年利率为8%；本次发行的私募可转债为记账式债券，每张票面金额为100元人民币，按票面平价发行；计息方式：本次私募可转债采用单利按日计息方式，不计复利，每半年付息一次。每个付息日应付利息金额=本次发行的私募可转债本金余额＊票面利率/360＊计息期间天数。每个付息日为成功发行日起在存续期间内每年的6月21日、12月21日。每个付息日所对应的计息期间指上一个付息日（含）至本个付息日（不含）之间的实际天数；起息日为本次发行的私募可转债发行成功之日；本次发行的私募可转债兑付：2022年9月19日兑付优先级私募可转债5000万元，2023年9月19日兑付优先级私募可转债3000万元，回售日为乙方或丙方确定的回售全部或部分本次发行的优先级私募可转债之日；第七条：在本次发行的私募可转债存续期间出现下列任一情形时，乙方及丙方有权行使回售选择权，将本次发行的私募可转债部分或全部回售给甲方，即单方面宣布本次发行的私募可转债本金全部或部分提前到期并要求甲方立即偿还所有到期债务本金并结清利息。乙方的优先级私募可转债在全部回售完毕之日前，丙方的劣后级私募可转债不得进行债券回售。乙方及丙方行使本条规定的权利时，应通过江西联合股权交易中心办理：……（4）投资者有合理而充足的理由认定甲方已无法偿付本期私募可转债本息的其他情况。本次发行的私募可转债投资者行使回售权，须在回售日5个工作日前（含当日）向江西联合股权交易中心提出申请，明确回售日、回售本金、回售利息、回售理由并提交支持回售理由的回售证据。本次发行私募可转债全部回售完毕，则视为本次发行的私募可转债提前到期。甲方须于回售日3个工作日前（含当日）将投资者要求回售的私募可转债本金、利息之和全额存入偿债资金专户，江西联合股权交易中心在回售日将资金清算到投资者的资金账户中。对本协议有争议时，……协商解决不成时，应向江西联合股权交易中心所在地有管辖权的人民法院提起诉讼。2018年9月19日，上饶县投融资公司将认购款8000万元转入江西联合股权交易中心指定账户，同日，江西联合股权交易中心将9900万元（其中骏诚电客公司2000万元，扣除服务费100万元）转入被告银行账户。2018年12月28日，被告、上饶县投融资公司、骏诚电客公司签订第【贰】次协议书，协议约定：本期私募可转债规模5000万元，其中优先级私募可转债规模4000万元，劣后级私募可转债规模1000万元，期限自2018年12月28日到2023年12月28日，协议其他内容与第【壹】次协议书相同。2018年12月28日，上饶县投融资公司将认购款4000万元转入江西联合股权交易中心指定账户，同日，江西联合股权交易中心将4950万元（其中骏诚电客公司1000万元，扣除服务费50万元）转入被告银行账户。以上两次私募可转债的发行与认购均通过江西股权联合交易中心有限公司进行并在江西股权联合交易中心有限公司登记备案。骏翱公司通过以上两次私募可转债的发行共募集资金共计一亿五千万元，其中上饶县投融资公司认购优先级私募可转债金额共计人民币一亿两千万元。截至2019年3月12日止，骏翱公司募集的资金一亿五千万元已全部使用完毕。2019年8月26日，上饶县投融资公司向江西联合股权交易中心提出回售申请，申请向骏翱公司回售本期私募可转债12000万元本金并结清利息，并向骏翱公司送达了《回售通知》，《回售通知》载明：“我司于2019年8月13日知悉贵司实际控制人张俊失联……贵司生产停止、经营瘫痪、员工失业……现向贵司发出以下回售通知：向贵司回售本期私募可转债优先级部分全部本金即12000万元，回售日为2019年9月2日。其中计息期间天数为2019年6月21日（含）至回售日（不含），故回售日应计息为1946666.67元。”骏翱公司未在指定的回售日将原告要求回售的私募可转债本金、利息存入偿债资金专户。被告于2018年12月21日向原告支付了第壹次私募可转债的第一个付息日的应付利息1653333.33元，2019年6月21日支付了第壹次私募可转债的第二个付息日的应付利息3235555.56元，2019年6月21日支付了第贰次私募可转债的第一个付息日的应付利息1555555.56元。 另查明，2018年9月10日，被告（甲方）与江西股权联合交易中心（乙方）签订《上饶市骏翱科技有限公司私募可转债（江右私募可转债【2018】年【051】号）服务协议》约定，被告聘请乙方作为服务方，甲方应按时向乙方足额支付约定的各项服务费用，年基础服务费率0.2%，发行基础服务费＝发行金额＊期限＊年基础服务费率，乙方于本期私募可转债发行成功之日依本协议本条第2款所列服务费金额一次性足额从私募可转债实际募集资金中扣缴。涉案两次私募可转债发行服务费共150万元，已从私募可转债募集资金中扣缴。上饶县投融资公司的注册资本16亿元，经营范围：管理或受托管理股权投资资产；投资管理；资产运营及管理。2019年11月7日，上饶县投融资公司名称变更为上饶市广信区投融资发展有限公司。 本院认为，上饶县投融资公司与被告、骏诚电客公司签订的第【壹】次协议书、第【贰】次协议书所涉及的私募可转债均在有关部门进行了备案登记，上饶县投融资公司注册资本16亿元，是一家从事管理或受托管理股权投资资产、投资管理、资产运营及管理的单位，具备相应风险识别能力和风险承担能力，是区域性股权市场的合格投资者，不存在合同无效的情形，故上饶县投融资公司与被告、骏诚电客公司签订的第【壹】次协议书、第【贰】次协议书合法、有效，当事人应按照协议约定的内容全面履行义务。上饶县投融资公司按约定认购私募可转债并将认购款全额支付至被告指定账户后，被告应按协议约定履行义务。原告以认购协议书第七条“投资者有合理而充足的理由认定甲方已无法偿付本期私募可转债本息的其他情况”为由，宣布发行的私募可转债本金全部提前到期并要求被告立即偿还所有到期债务本金并结清利息，应举证证明其有合理且充足的理由认定被告存在无法偿付本期私募可转债本息的情况。原告提供证据证明了被告在偿付私募可转债本息期间处于公司人员流失、停止生产、经营瘫痪的状态，且原告于2019年8月26日向被告公司送达了回售通知，被告对此并未答复，原告有合理且充足的理由认定被告存在无法偿付本期私募可转债本息的情况。《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”本案当事人在协议书中虽没有明确写明当事人有权解除合同，但协议书中约定，“……即单方面宣布本次发行的私募可转债本金全部或部分提前到期并要求甲方立即偿还所有到期债务本金并结清利息”，这一约定实际上就是解除合同的条件，原告有充分的证据证明解除合同的条件成就，有权请求解除合同、行使回售选择权，故原告提出的诉讼请求有事实和法律依据，予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除上饶县投融资发展有限公司与被告上饶市骏翱科技有限公司于2018年9月19日签订的《上饶市骏翱科技有限公司私募可转债（江右私募可转债【2018】年【051】号）第【壹】次发行认购协议书》、2018年12月28日签订的《上饶市骏翱科技有限公司私募可转债（江右私募可转债【2018】年【051】号）第【贰】次发行认购协议书》； 二、被告上饶市骏翱科技有限公司于本判决生效后二十日内向原告上饶市广信区投融资发展有限公司偿付本金120000000元及利息（以120000000元为基数，按年利率8%自2019年6月21日起算至付清之日止）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费791800元，案件申请保全费5000元，共计796800元，由被告上饶市骏翱科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费【户名：江西省高级人民法院；账号：31×××42-3；开户行：农行南昌市环湖支行，诉讼费缴纳时请在用途中注明“诉讼费”】，上诉于江西省高级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  胡 伟 审 判 员  罗锦戎 审 判 员  陈 晶 二〇二〇年三月二日 法官助理  李 思 书 记 员  袁慧敏