上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初20243号原告：上海酷极网络技术有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：孔刚，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：黄阅月，上海海若律师事务所律师。被告：晦宽(上海)创业投资中心(有限合伙)，经营场所上海市崇明区庙镇宏海公路XXX号XXX幢XXX室(上海庙镇经济开发区)。执行事务合伙人：宽毅(上海)股权投资基金管理有限公司。第三人：徐某某，女，1948年8月10日出生，汉族，住上海市徐汇区高安路XXX弄XXX号XXX室。第三人：宽毅(上海)股权投资基金管理有限公司,住所地上海市嘉定区南翔镇银翔路XXX号XXX层XXX室。法定代表人：徐某某，执行董事兼总经理。原告上海酷极网络技术有限公司(以下简称酷极公司)诉被告晦宽(上海)创业投资中心(有限合伙)(以下简称晦宽投资)其他合同纠纷一案，本院于2019年8月2日立案后，于2020年7月27日依法追加徐某某、宽毅(上海)股权投资基金管理有限公司(以下简称宽毅投资)为本案无独立请求权的第三人。后本院依法适用普通程序并组成合议庭，于2020年11月2日公开开庭进行了审理。原告酷极公司的委托诉讼代理人黄阅月到庭参加诉讼。被告晦宽投资、第三人徐某某、第三人宽毅投资经本院公告送达传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。酷极公司向本院提出诉讼请求：1.判令晦宽投资支付合作款70,000,000元(人民币，以下币种相同)；2.判令晦宽投资支付违约金，以70,000,000元为基数，按照年化24%利率自起诉之日起计算至实际付款之日止；3.判令晦宽投资承担本案诉讼费、保全费、保全担保费70,000元。事实与理由：2019年4月26日，酷极公司及其全体股东与晦宽投资共同签署《合作协议》，约定晦宽投资于协议签署后三十个工作日内向酷极公司提供70,000,000元合作款。《合作协议》第10条同时约定：“本协议生效后，一方未按照协议约定履行义务的，应当承担相应的违约责任，违约方应当以合作款为基数，按照年化24%的利率标准向守约方支付自违约之日起至违约行为消除之日止的违约金。同时违约方还应当承担守约方为实现债权所支付的费用，包括但不限于律师费、保全费、担保费及诉讼费”。然截至起诉日，晦宽投资未履行《合作协议》中的付款义务，已然构成违约，酷极公司为维护合法权益，遂提起诉讼。晦宽投资未作答辩。徐某某未作答辩。宽毅投资未作答辩。经审理，本院认定事实如下：酷极公司系成立于2014年11月21日的有限责任公司，注册资本10万元，法定代表人为孔刚；公司股东为宽毅慧仁(上海)创业投资中心(有限合伙)(出资9万元、持股比例90%)及自然人徐某某(出资1万元、持股比例10%)；徐某某同时认缴宽毅慧仁(上海)创业投资中心(有限合伙)注册资本1,000万元，占后者总注册资本的99.90%(1,000万元/1,001万元)；基于以上直接及间接持股关系，徐某某实际可支配的酷极公司股份占酷极公司总注册资本的99.91%(10%+90%*1,000/1,001)。晦宽投资成立于2015年1月9日，现为有限合伙企业，注册资本为1,001万元；企业合伙人为徐某某、何燕、宽毅(上海)股权投资基金管理有限公司，其中徐某某认缴900万元、占注册资本的89.91%，何燕认缴100万元、占注册资本的9.99%，宽毅(上海)股权投资基金管理有限公司认缴1万元、占注册资本的0.10%。2019年4月26日，晦宽投资为甲方、酷极公司为乙方、宽毅慧仁(上海)创业投资中心(有限合伙)为丙方一、徐某某为丙方二，共同签署《合作协议》一份，约定：甲方看好乙方未来发展，拟与乙方进行合作，丙方为乙方股东，持有乙方100%股权，同意甲乙双方合作事宜，因此各方就合作事宜约定如下：1.甲方于本协议签署后三十(30)个工作日内先行向乙方提供70,000,000元款项(以下简称为合作款)，合作款用于乙方偿还债务或日常经营所需；2.乙方收到合作款一年后，乙方可以选择让甲方以合作款直接对乙方进行增资，也可以不同意甲方对乙方进行增资，届时，乙方应当于不同意增资决定作出之日起三十(30)个工作日内向甲方返还合作款，并且按照年化15%利率一次性返还资金占用费；3.如乙方同意甲方以合作款对乙方进行增资，甲方不得再要求乙方返还合作款及资金占用费，甲方亦无需再另行出资，合作款全部视为乙方新增注册资本进行增资；4.甲方同意本协议签署后乙方可以引进新的投资者认购新增资本，注册资本根据乙方新引进投资者出资予以调整，甲方同意配合签署相关协议并完成相关变更手续；……7.本协议生效后，甲方不得以任何理由拒绝向乙方提供合作款，否则本协议直接视为增资协议，乙方及丙方有权要求甲方立即按照本协议项下第3条的约定对乙方进行增资；……9.各方承诺已经根据法律及自身章程获得了有效的批准或授权，有权代表自身签署本协议，各方签署本协议及对本协议的履行不会与其已签署的任何协议及应承担的任何义务、责任等相冲突；10.本协议生效后，一方未按照协议约定履行义务的，应当承担相应的违约责任，违约方应当以合作款为基数，按照年化24%的利率标准向守约方支付自违约之日起至违约行为消除之日止的违约金，同时违约方还应当承担守约方为实现债权所支付的费用，包括但不限于律师费、保全费、担保费及诉讼费；等等。晦宽投资、酷极公司、宽毅慧仁(上海)创业投资中心(有限合伙)分别在协议落款甲方、乙方、丙方一处盖章，徐某某在丙方二处签字。后因晦宽投资未按《合作协议》支付合作款，酷极公司于2019年8月2日向本院提起诉讼。酷极公司起诉时，向本院提出财产保全申请，并由中国平安财产保险股份有限公司上海分公司作为担保人出具《诉讼财产保险责任保险担保书》，并向酷极公司开具了名称为诉讼财产保全责任保险，金额为70,000元的《上海增值税普通发票》。审理中，酷极公司陈述：徐某某与酷极公司法定代表人孔刚系母子关系，因晦宽投资看好酷极公司发展前景，想通过酷极公司投资深圳一家公司，双方签署《合作协议》。基于投资在协商过程中是不确定的，《合作协议》给予酷极公司一个选择权，一年的时间可以转为增资也可以按年化15%的利率一次性返还，因此双方间不是借款。因晦宽投资一直未支付合作款，酷极公司与深圳公司也只是在磋商中，如果晦宽投资支付完毕，酷极公司可以履行增资也可以将款项返还，同时还需要与深圳的这家公司磋商促成投资。现晦宽投资未能按约提供合作款，构成违约，故酷极公司要求晦宽投资继续履行合同，支付合作款并赔偿酷极公司损失，承担违约责任。庭审中，酷极公司主张保全担保费用70,000元已实际支付给中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。以上事实，除当事人陈述外，另有《合作协议》《诉讼财产保全责任保险担保书》《上海增值税普通发票》、企业信用信息公示报告等证据证实，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同合法有效，双方均应按约履行。首先，关于《合作协议》的效力。本案中，酷极公司已提交了加盖有酷极公司及晦宽投资公章的《合作协议》，并且该《合作协议》还有酷极公司全体股东宽毅慧仁(上海)创业投资中心及徐某某的签章确认，虽然协议的签订主体酷极公司与晦宽投资存在一定程度的关联关系，但仅凭此不足以否认协议的真实性。在无相反证据加以证明的前提下，本案在现有证据基础上，认定该《合作协议》系酷极公司与晦宽投资的真实意思表示，协议依法成立并生效，双方均应恪守履行。因此，根据《合同协议》的约定，酷极公司有权要求晦宽投资支付合作款70,000,000元。关于酷极公司主张的违约金。根据《合作协议》的约定，晦宽投资应当于协议签订后三十个工作日内向酷极公司支付上述合作款，但晦宽投资至今未向酷极公司支付上述款项，该行为已构成违约，故酷极公司有权要求晦宽投资承担相应的违约责任。关于违约金的计算方式，虽然《合作协议》对此有明确约定，但鉴于酷极公司并未对其为履行《合作协议》所付出的劳动、所支出的费用或因晦宽投资未及时支付合作款所造成的损失举证加以证明，故本院在综合考虑协议的履行情况的基础上，判令晦宽投资向酷极公司支付以70,000,000元为基数，自2019年8月2日起至2019年8月19日止，按人民银行同期贷款利率的1.3倍计算，自2019年8月20日起至实际清偿日止，按照全国银行同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的1.3倍计算的违约金。关于保全担保费用。鉴于《合作协议》对此有明确约定，且该费用为酷极公司为实现债权已支出的合理费用，故酷极公司有权要求晦宽投资赔偿保全担保费用70,000元。对于酷极公司提出的其余诉讼请求，因缺乏事实及法律依据，本院不予支持。晦宽投资、宽毅投资、徐某某经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第二百四十条规定判决如下：一、晦宽(上海)创业投资中心(有限合伙)于本判决生效之日起十日内向上海酷极网络技术有限公司支付合作款70,000,000元；二、晦宽(上海)创业投资中心(有限合伙)于本判决生效之日起十日内向上海酷极网络技术有限公司支付以70,000,000元为基数，自2019年8月2日起至2019年8月19日止，按人民银行同期贷款利率的1.3倍计算及以70,000,000元为基数，自2019年8月20日起至实际清偿日止，按照全国银行同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的1.3倍计算的违约金；三、晦宽(上海)创业投资中心(有限合伙)于本判决生效之日起十日内向上海酷极网络技术有限公司偿付保全担保费用损失70,000元；四、驳回上海酷极网络技术有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费391,800元、保全费5,000元、公告费600元，合计397,400元，由晦宽(上海)创业投资中心(有限合伙)负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  王嘉骏审 判 员  孙雁南人民陪审员  余 晨二〇二〇年十二月二十八日书 记 员  袁 浩附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。