山西省中阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋1129民初564号 原告：山西中阳桃园容大煤业有限公司，住所地，山西吕梁市中阳县张子山乡舍窠村。 法定代表人：陈富平，职务，总经理。 委托诉讼代理人：陈杰，北京德和衡（太原）律师事务所。 被告：刘利平。 委托诉讼代理人：朱小龙，山西立新律师事务所律师。 原告山西中阳桃园容大煤业有限公司（以下简称桃园容大）与被告刘利平劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开审理了此案。原告代理人、被告及其委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告桃园容大向本院提出诉讼请求：1、请求判令原告不支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金及经济补偿金；2、请求判决原告不支付住院期间的赔付费及停工留薪的护理费；3、请求判决各项费用由工伤保险机构进行赔付；4、请求判决诉讼费由被告承担。事实与理由：原被告之间的劳动争议纠纷，经中阳县劳动人事争议仲裁委员会受理、审查，做出了中劳人仲案字（2019）第25号劳动争议仲裁裁决书。原告认为，仲裁裁决关于被告工伤赔偿的认定事实不清，适用法律错误：一、原被告之间实质上是劳务关系，被告人刘利平因工伤提出一次性工伤待遇，既无法律依据，也无事实依据。（一）被告刘利平于2016年4月20日签订劳动合同，并为其缴纳社会保险，合同期限为三年，申请人刘利平从事运输队岗位，工作地点为井下。井下工作属于特殊工种，年满55周岁退休，2017年7月22日申请人刘利平达到退休年龄，此时原被告之间实际上属于；劳务关系。被告刘利平因工伤提出一次性工伤待遇，仲裁庭判决支付经济补偿金，既无法律依据，也无事实依据。（二）被告刘利平已于2017年7月22日达到退休年龄，根据山西省实施《工伤保险条例》办法的规定，工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。二、原告已为申请人刘利平缴纳工伤保险，各项费用应当先由工伤保险先行进行赔付。三、住院期间的陪护费及停工留薪的护理费，关于陪护人的生活费及误工费，依据《工伤保险条例》第33条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由所在单位负责。”《山西省实施工伤保险条例办法》第21条第3款规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由用人单位派人陪护。本案中，被告并未提供有关收治医疗机构出具的生活不能自理证明。因此，不应当给予支付。基于以上事实，根据相关法律规章的规定，原告特向贵院提起诉讼，请求依法作出裁决。 被告辩称，1、中阳县劳动争议仲裁委员会，作出的裁决书，事实清楚，请求法院驳回原告诉讼请求，原、被告属于劳动关系，并非劳务关系；2、依据吕梁市工伤保险管理中心，关于工伤保险待遇支付方式有关问题的通知，第1条规定，我市因由工伤保险基金支付的待遇，由经办机构直支付到用人单位，由用人单位连同本单位承担的部分一并支付给工伤职工，故本案中被告的工伤保险待遇应当由原告直接支付给被告；3、依据工伤保险条例第三十条，职工因工作遭受事故伤害，应当享受工伤医疗待遇，本案中被告因工负伤，故依法应当享受有关工伤的相关的所有待遇。 原告向本院提交的证据有：1、编号为08031100042号的劳动合同书一份；2、被告刘利平8个月的工资表（庭后补交）；3、一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金因以5年为基数，每年递减10%；4、山西省工伤保险条例规定，因当时生活不能自理的，在停工留薪期间由收治的医疗机构出具证明，由用人单位派人赔付，被告两项都不符合；5、各项费用的赔偿依据，因被告的工资基数不认可，故而所有的伤残补助金，就业补助金等我方认为都应该进行调整。工伤医疗待遇审核表，原告已经为被告缴纳了社保，被告已经享受了工商的待遇；6、借条3张，2018年7月17日，申请人儿子刘志强借到被申请人50000元用于申请人工伤住院医疗费，2018年7月23日，被申请人员工张海军预付给申请人儿子刘志强工伤医疗费50000元及20500元，证明申请人在发生工伤后，被申请人积极配合其治疗，并已经支付120500元。 被告刘利平的质证意见为：1、对于劳动合同书，我方认可原被告之间存在事实劳动关系，对劳动合同书真实性不予认可，上面我方的签字并非被告本人所签，对证明目的不认可，因为1978年国务院《关于工人退休、退职的暂行办法》中对于退休年龄做了规定，具体条款为：全民所有制企业、事业单位和国家机关、人民团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休。（1）男年满六十周岁，女年满五十周岁，连续工龄满十年的。（2）从事井下、高空、高温、繁重体力劳动和其他有害××工种的职工，男年满55周岁，女年满45周岁，连续的工龄或工作年限满10年。该行政法规是在特定时期针对特定人群制定的，关于退休年龄的规定只适用于全民所有制企业，事业单位和党政机关、群众团体的工人，并不适用于本案被告刘利平。所以原、被告之间也并非适用该条款所规定的内容；2、工资表这个真实性认可，可以与我们提供的建设银行的清单匹配，但是该明细的平均值应当为6054；3、对第三份证据真实性没有异议，但是从侧面证明了被告刘利明属于工伤，工伤认定的前提为原被告之间有事实上的劳动关系，也可以侧面证明原被告之间属于劳动关系，非劳务关系；4、借条三张真实性无异议。但是原告未提供的当时用于报销的43574.5元的条子，这个门诊费原告拿去报销了，但是最后没报了。这部分费用是原告应当支付的费用，应当在被告的借款中予以剔除。 被告刘利平向法庭提交的证据有：证据一：刘利平身份证复印件一份；证据二：中阳县人力资源与社会劳动保障局关于职工刘利平的工伤认定决定一份；证据三：吕梁市劳动能力鉴定中心关于刘利平劳动能力能力等级与停工留薪期的鉴定文件各一份；证据四：刘利平在吕梁市人民医院住院病历与山大二院住院病历复印件各一份；证据五：刘利平在吕梁市人民医院与山大二院住院收费票据两支，票据都给了原告，用于原告报销，无法提供原件；证据六：刘利平的身份证复印件、建设银行卡号以及建设银行流水2017.8-2018.7月共计12个月的工资。 原告桃园容大的质证意见为：1、无异议；2、证据2，证据3认可；3、被告在吕梁市人民医院的住院病历和山大二院真实性不认可，且根据医院病历首页公章明显不清，无法认定；4、证据5真实性无法认可；6、被告提供的工资表银行明细，依据山西省实施工伤管理条例办法第二十六条规定，工资基数因与用人单位终止聘用关系前12个月的平均工资为基数，我方认为是2017年12月份-2018年11月份来认定被告工资。具体数额被告提供的工资明细单真实性无法核对，我们需要在系统中调取。 根据上述认证查明，被告刘利平于2014年3月1日到原告处从事井下运输队工作，月平均工资为6054元。2018年7月10日工作时受伤，在吕梁市人民医院住院治疗8天，山西医科大学第二医院住院12天。2018年9月8日中阳县人力资源和社会保障局作出中人社会工伤认（2018）第62号工伤认定书认定：2018年7月10日凌晨3点左右山西中阳桃园容大煤业有限公司职工刘利平受到的伤害属于因工负伤。2019年3月29日，经吕梁市劳动能力鉴定中心吕劳鉴发【2019】357号文件鉴定刘利平为八级伤残，并确认停工留薪期为6.5个月。2019年6月17日被告刘利平向中阳县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2019年8月27日中阳县劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲裁字（2019）第25号仲裁裁决书，内容为：1、由被申请人支付申请人一次性伤残补助金66594元；2、由被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金127134元；3、由被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金72648元；4、由被申请人支付申请人停工留薪期工资18753元；5、由被申请人支付申请人住院期间的伙食补助费520元；6、由被申请人支付申请人住院期间的陪护费及停工留薪期护理费14792.05元；7、由被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿金33297元；8、驳回申请人的其他仲裁请求。被告桃园容大不服，于2019年9月25日向本院提起诉讼。 另查明，原告在停工留薪期内向被告刘利平支付4个月的停工留薪工资20598元。工伤期间，被告刘利平向原告桃园容大借款120500元。被告医疗费用共计43574.5元。 以上事实，有原告提供的证据及原、被告当庭陈述等予以证实。 本院认为，本案的争议焦点一是，1、原、被告之间是劳动关系还是劳务关系。被告认为，原、被告签订了劳动合同，依据《劳动合同法》第四十四条第二项的规定，劳动者开始依法享受养老保险待遇的，劳动合同终止。最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第七条规定：用人单位以及与其已招用的已经依法享受养老保险待遇或以领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。本案中被告在原告单位工作五年多，原告并未给被告缴纳过养老保险，且国发【1978】104号文件只适用于全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人。所以原、被告之间建立的劳动关系仍然存在。本院对此予以认可。2、原、被告签订了书面的劳动合同书，其劳动关系成立。用人单位和劳动者的合法权益均应依法受到法律保护。被告刘利平在工作中受伤，经中阳县人力资源和社会保障局出具的（2018）第62号工伤认定书认定：2018年7月10日凌晨3点左右山西中阳桃园容大煤业有限公司职工刘利平受到的伤害属于因工负伤。2019年3月29日，经吕梁市劳动能力鉴定中心吕劳鉴发【2019】357号文件鉴定刘利平为捌级伤残，并确认停工留薪期为6.5个月。本院认为工伤认定书、伤残鉴定书及停工留薪期限客观真实，予以认可。被告刘利平应该享受工伤保险待遇。 焦点二是，被告刘利平的各项费用是否应该得到支持。因被告是在工作中受伤构成工伤，经吕梁市劳动能力鉴定中心鉴定为八级伤残，故原告桃园容大应该支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资。被告受伤前的平均工资为6054元。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。故被告刘利平的各项损失如下：1、一次性伤残补助金计算为：6054元×11个月=66594元。2、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算期限根据《山西省实施工伤保险条例办法》第二十六条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准：七级伤残为24个月的本人工资，八级伤残为21个月的本人工资，九级伤残为18个月的本人工资，十级伤残为15个月的本人工资。一次性伤残就业补助金标准：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为12个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。故一次性工伤医疗补助金:6054元×21个月=127134元。3、一次性就业补助金:6054元×12个月=72648元。4、对于仲裁裁决中刘利平停工留薪期工资18753元（已扣除原告已支付的20598元）。5、住院期间的陪护费及停工留薪期护理费14792.05元，原、被告双方无异议，本院予以认可。6、关于经济补偿金，根据《劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工作的经济补偿。故经济补偿金计算为：6054元×5.5个月=33297元。7、关于住院伙食补助费，根据本地区工作人员差旅费标准50元每天计算为50元×20天=1000元。8、被告因工受伤后，支付医疗费43574.5元。 被告刘利平的各项费用共计377792.55元，扣除被告向原告借款120500元为257292.55元。 另外，被告主张交通费、食宿费的项目，被告未提交相应的证据证明其损失，本院依法不予认可。关于营养费，不属于工伤赔偿范围，本院不予支持。故依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《山西省实施工伤保险条例办法》第二十一条、第二十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 1、解除原告山西中阳桃园容大煤业有限公司与被告刘利平之间的劳动合同； 二、由原告山西中阳桃园容大煤业有限公司支付被告刘利平一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、停工留薪工资、医疗费、住院伙食补助费、经济补偿金等各项损失共计257292.55元； 三、驳回原、被告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元减半收取5元，由原告山西中阳桃园容大煤业有限公司向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院交上诉状，并按对方当事人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。 审判员  李春瑞 二〇一九年十月二十八日 书记员  王宇翔