广州知识产权法院民 事 判 决 书（2019）粤73民终6164-6167号上诉人（原审被告）：广州市三元里怡乐酒店，住所地广东省广州市白云区*******。法定代表人：李某1。委托诉讼代理人：肖桂娥，广东辅安律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜冠鹏，广东辅安律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:上海灿星文化传媒股份有限公司，住所地上海市长宁区************。法定代表人：田明，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨如旺，广东华首律师事务所律师。上诉人广州市三元里怡乐酒店（以下简称怡乐酒店）因与被上诉人上海灿星文化传媒股份有限公司（以下简称灿星公司）著作权侵权纠纷四案，不服广东省广州市白云区人民法院（2019）粤0111民初1226、1227、1229、1232号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。怡乐酒店上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或驳回起诉；2.灿星公司承担所有诉讼费用。事实和理由：一、《中国之星》并非合法出版物，一审以此作为涉案定案依据显属不当。《中国之星》并非灿星公司的独创作品，而被擅自标注涉案作品版权信息的行为已侵害东方卫视的署名权。二、涉案作品应为录像制品，一审法院确认其为类似摄制电影方法创作的作品，涉案作品缺乏必要独创性不符合类电作品的规定。三、灿星公司不享有涉案作品的复制权及放映权。涉案作品为录像制品根据相关规定，不享有放映权，且涉案点歌系统由第三方提供，怡乐酒店未实施涉案复制行为，不应由其承担。四、一审法院未能考虑怡乐酒店与音集协签订了版权许可使用协议，并缴纳了曲库的版权许可费用，已经尽到了合理的注意义务，不存在主观侵权故意；且灿星公司曾在全国多地提起商业诉讼，案涉诉讼存在商业化模式的客观事实。五、一审法院判决的每首歌赔偿数额高达1500元没有事实依据，在其他地区，案涉每首歌曲的判赔额也仅在300-500元之间，故此一审法院对案涉歌曲的判赔明显畸高。灿星公司答辩认为：一、灿星公司是涉案作品的著作权人，有权对怡乐酒店的侵权行为提起诉讼。本案中，灿星公司提供了涉案作品的正版光盘，明确标注了涉案作品《中国好歌曲》第二季的制作者及著作权人是灿星公司，而怡乐酒店一审提交的相关资料不是认定涉案作品著作权的法律依据，不足以构成“相反证明”，故，根据相关规定，灿星公司作为涉案作品的著作权人，有权以灿星公司的名义起诉怡乐酒店，维护合法权益。二、本案涉案作品具有独创性，是以类似摄制电影的方法创作的作品，而非录音录像作品。1.本案涉案作品有明确的个性化创作特征，在摄制技术上以分镜头剧本为蓝本，有导演、演员、摄影、剪辑、服装、灯光等多部门的配合而形成的视频内容，其是通过镜头切换、画面选择拍摄及后期剪辑完成的影像，体现了制作者的独特构思，完全属于以类似摄制电影方法创作的作品。2.涉案作品并非只是对歌星演唱以及群众演员配合表演的再现，而是有导师与歌手的交流、现场灯光与音乐的配合、乐队演奏、舞台设计、后期剪辑、镜头捕捉等场景相互融合，与歌曲的原唱作品存在差异性、属于非机械性的脑力劳动创作，具有独创性，不是录音录像制品。三、灿星公司享有涉案作品的复制权和放映权。如前所述，涉案作品为以类似摄制电影方法创作的作品，灿星公司作为其著作权人，享有放映权和复制权。其次，怡乐酒店并没有提供任何证据证明购买点歌系统时其就自带涉案作品，而怡乐酒店将涉案作品存入点歌系统中时必然存在复制行为，因此怡乐酒店的行为也侵犯了灿星公司对涉案作品享有的著作权中的复制权。四、怡乐酒店签署与音集协《版权许可使用协议》的行为并非其实施侵权行为的免责事由，应当承担侵权赔偿责任。灿星公司并未将涉案作品的著作权授予任何集体管理组织，任何集体管理组织都无权管理涉案作品，更无权将涉案作品许可他人使用。怡乐酒店应该认识到只能使用集体管理组织管理范围内的作品，并不能免除其注意义务。故，未经许可擅自使用涉案作品，就应当承担侵权赔偿责任。五、一审法院认定事实清楚，适用法律正确。根据相关规定，一审法院综合考虑怡乐酒店经营场所的规模、侵权行为的情节、持续时间、性质和后果、侵权的区域性、公证取证的音乐电视作品数量内容及灿星公司为制止侵权所支付的合理费用等因素，酌情确认赔偿数额，完全合理、合法。灿星公司就四案向一审法院提出诉讼请求如下表：案号诉讼请求怡乐酒店立即停止侵权，并将其从歌曲库中删除涉案侵权作品（详见下表）怡乐酒店赔偿经济损失（详见下表）怡乐酒店承担本案的全部诉讼费用1226号《漂》《让你幸福》《会飞的野马》《等风来》《记.念》《恋人》15000元同上1227号《送春》《我的番茄是干净的》《最遥远的那颗星》《野子》《侠客行》15000元同上1229号《小伞》《杭盖》《妈妈我不想再唱悲伤的歌》《从前慢》《节奏.爱》《那就枯萎》《阿楚姑娘》20000元同上1232号《解药》《不等你》《怪兽不跳舞》《傻瓜》《自己》《夏天》15000元同上一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条第一款第一、八项，《中华人民共和国著作权法》第三条第六项、第八条、第九条、第十条第十项、第十一条、第十五条、第四十八条第一项、第四十九条，《中华人共和国著作权法实施条例》第四条第十一项，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、第二十五条第一款及第二款、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，对四案判决如下表：案号判项一、怡乐酒店于判决生效之日起立即停止侵害涉案作品的著作权的复制权和放映权的行为并将其从其曲库中删除（涉案歌曲名称详见下表）二、怡乐酒店本判决生效之日起十日内赔偿灿星公司经济损失及合理费用三、驳回灿星公司的其他诉讼请求1226号《漂》《让你幸福》《会飞的野马》《等风来》《记.念》《恋人》9000元同上1227号《送春》《我的番茄是干净的》《最遥远的那颗星》《野子》《侠客行》7500元同上1229号《小伞》《杭盖》《妈妈我不想再唱悲伤的歌》《从前慢》《节奏.爱》《那就枯萎》《阿楚姑娘》10500元同上1232号《解药》《不等你》《怪兽不跳舞》《傻瓜》《自己》《夏天》9000元同上本四案一审案件受理费共700元，由灿星公司负担500元，由怡乐酒店负担200元。二审中，双方当事人均没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院查明的事实清楚（内容详见一审判决书），本院依法予以确认。本院认为,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条的规定，第二审人民法院应当围绕当事人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。根据怡乐酒店的上诉意见，本案二审争议焦点为：一、灿星公司的诉讼主体是否适格；二、涉案作品是否构成以类似摄制电影的方法创作的作品；三、怡乐酒店是否侵害了灿星公司享有的涉案作品放映权和复制权；四、一审判决确定的赔偿金额是否适当。一、灿星公司的诉讼主体是否适格的问题。根据《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款的规定，当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为其享有著作权证据。本案中，灿星公司提交了涉案《中国好歌曲》音乐电视作品正版光盘，可以初步证明灿星公司享有涉案作品的著作权。怡乐酒店既没有提供任何证据推翻《中国好歌曲》出版物记载的内容，也没有提交证据证明其使用涉案作品具有合法来源，更没有提交证据证明案外人对涉案作品提出权利主张。因此，可以认定灿星公司是涉案作品的著作权人，其有权提起本案诉讼。怡乐酒店上诉认为《中国好歌曲》并非合法出版物，不能作为定案依据，理据不足，本院不予支持。二、涉案作品是否构成以类似摄制电影的方法创作的作品的问题。根据《中华人民共和国著作权法实施条例》第二条的规定，著作权法所称作品是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。该条例第四条第十一项对以类似摄制电影的创作方法创作的作品及进行了界定，即以类似摄制电影的方法创作的作品，是指摄制在一定介质上，由一系列有伴音或者无伴音的画面组成，并且借助适当装置放映或者以其他方式传播的作品。因此，判断涉案作品是否属于以类似摄制电影的方法创作的作品，关键在于其是否具备独创性，对凝聚了导演、演员、摄影、剪辑、服装、灯光、特技、合成等创造性劳动的录影属于作品。于本系列案而言，涉案作品为大型国际交流竞唱音乐节目，作品的内容不仅包括歌手在舞台上演唱歌曲，还包括主持串场、导师点评、歌手介绍、大师推荐、观众投票、现场灯光与音乐的配合、乐队的演奏等内容，系将表演、画面、音乐等多种元素融合为一个整体形成完整的表达，从而体现出导演的个性化特征，达到著作权法对作品所要求的独创性要求，应认定为属于著作权法规定的以类似摄制电影的创作方法创作的作品。怡乐酒店上诉认为涉案作品属于录像制品，理据不足，本院不予支持。三、怡乐酒店是否侵害了灿星公司享有的涉案作品放映权和复制权的问题。如前所述，涉案作品系以类似摄制电影的创作方法创作的作品，灿星公司对涉案作品依法享有包括放映权和复制权在内的著作权。怡乐酒店未经许可，在其经营场所播放涉案作品，构成对涉案作品放映权的侵犯。至于是否侵害了涉案作品的复制权，从本案事实看，涉案作品存储在涉案经营场所的点歌系统中，尽管怡乐酒店主张该点歌系统系其向案外人购买，但是怡乐酒店并没有提供证据证明点唱系统的提供者，更没有进一步证明购买该点唱系统时其就自带有涉案作品，因此，一审法院根据现有证据认定怡乐酒店存在复制行为，并无不当。怡乐酒店否认存在复制行为，但又不能提供相反证据，应当承担举证不能的责任，本院对其该项上诉意见不予采纳。四、一审判决确定的赔偿金额是否适当的问题。依照《中华人民共和国著作权法》第四十九条的规定，侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款、第二款规定，权利人的实际损失或者侵权人的违法所得无法确定的，人民法院根据当事人的请求或者依职权适用著作权法第四十八条第二款的规定确定赔偿数额。人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定。具体到本案，灿星公司未举证证明其因被诉侵权行为所遭受的实际损失以及怡乐酒店因侵权行为的违法所得，故一审法院综合考虑涉案音乐作品流行程度，怡乐酒店经营规模和使用作品方式，侵权持续时间和侵权区域，怡乐酒店主观过错和纠错态度，灿星公司维权合理支出等因素，酌情确定赔偿数额，符合法律规定，且酌情确定的赔偿数额在合理范围内，本院予以维持。怡乐酒店上诉主张赔偿金额过高，理据不足，本院不予支持。综上所述，怡乐酒店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，对四案每案判决如下：驳回上诉，维持原判。6166号案件二审案件受理费62.5元，6164、6165、6167号案件二审案件受理费50元，四案合计212.5元，均由广州市三元里怡乐酒店负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄惠环审 判 员 莫伟坚审 判 员 裘晶文二〇一九年十月十四日法官助理 谢保明书 记 员 朱知瑾