上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初43828号原告：余云辉，男，1963年11月19日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：徐子寒，上海知亦行律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴先芹，上海知亦行律师事务所律师。被告：任建伟，男，1978年8月8日出生，汉族，户籍地四川省乐山市，现住重庆市。委托诉讼代理人：张华，重庆天亿(涪陵)律师事务所律师。原告余云辉与被告任建伟民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月23日立案后，依法适用普通程序。被告任建伟在答辩期内提出管辖权异议的申请，2019年7月1日本院裁定驳回被告对管辖权提出的异议。后于2019年8月22日公开开庭进行了审理。原告余云辉的委托诉讼代理人徐子寒、吴先芹，被告任建伟的委托诉讼代理人张华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余云辉向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告借款本金4,800万元，违约金332,500元(2018年1月1日至2019年4月30日，以100万元为基数按照日万分之五计算；2019年1月1日至2019年4月30日，以150万元为基数按照日万分之五计算)；判令被告支付以4,800万元为基数，自2019年5月1日起至实际清偿之日止，按照日万分之五计算的违约金；判令被告支付律师费10万元。事实和理由：原、被告于2016年5月31日签订了《〈重庆市大为能源有限公司股权转让协议〉之补充协议及股权代持协议》(以下简称《股权代持协议》)及《附件一：补充协议》(以下简称《补充协议》)。《股权代持协议》中明确约定“第一条，2乙方(原告余云辉)将其持有该公司14.8%的股权转让给丙方(被告任建伟)。第二条，1甲、乙、丙各方确认本协议签订之日为股权转让完成日，丙方应当向甲、乙方支付股权转让款。鉴于丙方目前资金紧张，甲、乙、丙各方同意该笔股权转让款转为丙方向甲、乙两方的借款。2前述借款的具体还款方式等细则由各方另行签订补充协议进行约定(详见附件一)。第四条，代持目标股权的基本情况1、2014年1月丙方以公司生产经营为由融资，并以包括甲、乙两方在内的全部重庆市大为能源有限公司(以下简称大为公司)股东权利出质并登记(实际股权质押合同并未经甲、乙双方同意签字)，故本协议签订时，目标股权无法进行股权转让工商登记备案，丙方委托暂由甲、乙两方分别代持目标股权。”《补充协议》中明确约定“第一条，丙方向乙方(原告余云辉)借款4,800万元整。第三条，2017年12月31日前，丙方须归还乙方100万元；2018年12月31日前，丙方须归还乙方150万元。第四条，丙方如果不依照本协议第三条之规定按时还款付息的，则每逾期一日按欠款金额的每日万分之五加收违约金。第五条，2丙方未按照本协议约定日期还款，自逾期之日起按照本协议第四条加收违约金直至违约事件消除之日止。3丙方任何一期未按照本协议约定日期还款的，甲、乙方即可宣布本协议项下全部借款本息提前到期，并有权向丙方追偿欠款、利息及按照本条第2款的约定加收违约金至丙方实际清偿之日止。第七条，任何一方不履行或不完全履行本协议约定的条款的，即构成违约。违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成的一切直接或间接的经济损失(包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、财产保全费等相关费用)。”协议签订后，被告未按照协议约定归还原告相应借款，经原告多次催讨未果，至今仍未按照约定履行还款义务。被告任建伟辩称，认可被告向原告借款4,800万元和计算到2019年4月30日的违约金332,500元；对于律师费，若原告有合同和支付凭证，被告予以认可；对以4,800万元为基数，按照日万分之五自2019年5月1日起计算至实际清偿之日的违约金有异议，被告没有偿还100万元和150万元，原告可以宣布所有债务到期，但原告诉至法院后只能计算利息不能计算违约金了。对当事人没有争议的证据材料：《重庆市大为能源有限公司股权转让协议》(以下简称《股权转让协议》)、《股权代持协议》、《补充协议》、律师函及快递单、诉讼法律服务代理协议、银行业务回单、律师费发票，本院予以确认。根据上述证据材料及原、被告的庭审陈述，本院确认如下事实：原、被告经人介绍相识，两人原均为大为公司的股东，被告任建伟系大为公司的法定代表人。2016年5月31日，余云辉作为甲方(转让方)与任建伟作为乙方(受让方)签订《股权转让协议》，约定：甲方将其持有大为公司14.8%的股权转让给乙方；甲乙双方确定的转让价格为4,800万元等内容。2016年5月31日，案外人余盛作为甲方(转让方、受托人)、原告余云辉作为乙方(转让方、受托人)与被告任建伟作为丙方(受让方、委托人)签订《股权代持协议》。内容为：“第一条股权的转让2、乙方将其持有该公司14.8%的股权转让给丙方，丙方同意接受该前述转让的股权，乙、丙双方确定转让价格为4,800万元。第二条转让款的支付1、甲、乙、丙各方确认本协议签订之日为股权转让完成日，丙方应当向甲、乙方支付股权转让款。鉴于丙方目前资金紧张，甲、乙两方同意迟延收取该股权转让款。甲、乙、丙各方同意该笔股权转让款转为丙方向甲、乙两方的借款。2、前述借款的具体还款方式等细则由各方另行签订的补充协议进行约定(详见附件一)。第四条代持目标股权的基本情况1、2014年1月丙方以公司生产经营为由融资，并以包括甲、乙两方在内的全部大为公司股东股权出质并登记，故本协议签订时，目标股权无法进行股权转让工商登记备案，丙方委托暂由甲、乙两方分别代持目标股权。第十二条违约责任本协议正式签订后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，即构成违约，违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成的一切直接和间接的经济损失(包括但不限于税收费用、诉讼费、律师费、差旅费、财产保全费等相关费用)。”2016年5月31日，案外人余盛作为甲方(出借人)、原告余云辉作为乙方(出借人)与被告任建伟作为丙方(借款人)签订《补充协议》。内容：“第一条借款金额丙方向乙方借款4,800万元整。第二条借款期限借款期限，自《股权代持协议》签订之日即2016年5月31日起至2026年12月31日止。第三条还款方式2、借款采用分期归还方式：(1)2017年12月31日前，丙方须归还乙方100万元；(2)2018年12月31日前，丙方须归还甲方150万元；(3)2019年12月31日前，丙方须归还乙方250万元；(4)2020年12月31日前，丙方须归还乙方400万元；(5)2021年12月31日前，丙方须归还乙方500万元；(6)2022年12月31日前，丙方须归还乙方500万元；(7)2023年12月31日前，丙方须归还乙方500万元；(8)2024年12月31日前，丙方须归还乙方750万元；(9)(原文为：4)2025年12月31日前，丙方须归还乙方800万元；(10)(原文为：8)2026年12月31日前，丙方须归还乙方900万元。第四条借款罚息丙方如果不依照本协议第三条之规定按时还款付息的，则每逾期一日按欠款金额的每日万分之五加收违约金。第五条权利义务1、丙方应当依照本协议之规定按时还款付息。2、丙方未按照本协议约定日期还款，自逾期之日起按照本协议第四条加收违约金直至违约事件消除之日止。3、丙方任何一期未按照本协议约定日期还款的，甲、乙方即可宣布本协议项下全部借款本息提前到期，并有权向丙方追偿欠款、利息及按照本条第2款的约定加收违约金至丙(原文为：丁)方实际清偿之日止。4、甲、乙方可要求丙方赔偿甲、乙方因其违约而蒙受的一切直接或间接损失(包括但不限于甲、乙方遭受的协议项下借款本金、利息和费用的损失及订立履行本协议和实现借款债权和抵押权等的律师费、诉讼费、相关催收费用、公证费、执行费、税收等一切费用)。第七条违约责任本协议正式签订后，任何一方不履行或不完全旅行本协议约定条款的，即构成违约。违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成的一切直接和间接的经济损失(包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、财产保全费等相关费用)。”另查明，2019年4月，原告向被告寄送律师函，要求被告归还相应的借款及违约金。原告为本次争议聘请律师参加诉讼，花费律师费10万元。本院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。出借人与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时，可视为具备自然人之间借款合同的生效要件。自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。借款人应当按照约定的期限返还借款。本案中，原告余云辉与被告任建伟签订《股权转让协议》，原告将其在大为公司的股权转让给被告，双方约定转让的价格为4,800万元；因大为公司的股权已经出质并登记，原、被告又签订了《股权代持协议》；因被告没有能力支付股权转让款，故原、被告又签订《补充协议》，将股权转让款转化为被告向原告的借款，且明确约定了还款的方式、违约责任等内容。现被告未按期还款，按约定可视为全部借款本息提前到期，故原告要求被告归还借款本金4,800万元，符合本案的事实和法律规定，本院予以支持。原、被告约定被告不按时还款付息的，每逾期一日按欠款金额的每日万分之五加收违约金，原告主张2018年1月1日至2019年4月30日的违约金332,500元，原告的计算并无不当，且被告对此并无异议，本院予以支持。对于原告主张的以4,800万元为基数，自2019年5月1日起至实际清偿之日止按照日万分之五计算的违约金，本院认为原告在2019年4月向被告寄送律师函进行催讨，但被告仍未履行任何还款义务；根据双方的约定被告任何一期违约视为全部债务到期，原告有权向被告追偿欠款、利息违约金等，且双方对于违约金的约定符合规定，故被告认为诉讼后原告只能主张利息不能主张违约金的抗辩意见，本院不予采纳。至于原告主张的律师费，被告对此并无异议，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条的规定，判决如下：一、被告任建伟于本判决生效之日起十五日内偿还原告余云辉借款本金4,800万元；二、被告任建伟于本判决生效之日起十五日内支付原告余云辉自2018年1月1日起至2019年4月30日的违约金332,500元；三、被告任建伟于本判决生效之日起十五日内支付原告余云辉自2018年5月1日起至实际支付之日止以4,800万元为本金，按照日利率万分之五计算的违约金；四、被告任建伟于本判决生效之日起十五日内支付原告余云辉律师费10万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费283,962元，由被告任建伟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  沈肖伟审 判 员  钱 燕人民陪审员  董 鹏二〇一九年十月十五日书 记 员  曾 乐附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时；（二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时；（三）以票据交付的，自借款人依法取得票据权利时；（四）出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得对该账户实际支配权时；（五）出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。