陕西省商洛市商州区人民法院   民事判决书   （2019）陕1002民初12号     原告：商洛市新泰建材石料有限公司，住所地：陕西省商洛市商州区。   法定代表人：王社明，公司执行董事。   委托诉讼代理人：张卫东，陕西秦南律师事务所律师。   被告山东大有能源发展有限公司，住所地：山东省济南市高新区。   法定代表人：雷茜，公司总经理。   委托诉讼代理人：罗震东、张举会，陕西许小平律师事务所律师。   原告商洛市新泰建材石料有限公司（以下简称商洛新泰公司）与被告山东大有能源发展有限公司（以下简称山东大有公司）合同纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告商洛新泰公司委托诉讼代理人张卫东、被告山东大有公司法定代表人雷茜及委托诉讼代理人罗震东、张举会到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告商洛新泰公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决对原被告2016年8月7日、2016年8月17日签订的两份《销售合作协议书》自原告起诉之日予以解除；2、依法判令被告向原告承担1840800元违约金，返还销售费用8505元、机票报销2900元、借支款2000元。共计1854205元，并从判决确定之日按银行利率标准承担利息；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告法定代表人2016年经人介绍与被告法定代表人雷茜相识，雷茜称其在山东开办的公司有建材原料及矿产市场的经销经验和客户资源，鼓动原告投资钾长石矿产开发，承诺矿产品由其公司销售，实现产销联合，利益共享。经被告介绍和引导，原被告先后到多地考察，最终以转让方式取得了新泰建材石料有限公司的生产经营权。2016年8月7日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《销售合作协议书》，约定：乙方以自己的名义安排从事甲方矿山钾长石销售活动，合作期限自2016年8月7日起至2026年7月30日止，为期十年；乙方从事合作销售事宜，须执行甲方签订的可变价格；乙方全年的销售指标任务为20万吨，并分配到月任务，考核量第一年按10万吨计。乙方完成年指标任务的，甲方给予乙方20%的销售利润提成，超额完成任务的，甲方给予乙方5%奖励；乙方从事本协议销售工作支出的费用由乙方承担；乙方自本协议签订之日，自愿向甲方一次性缴纳10万元保证金；甲乙双方应严格按照本协议履行各自的义务，如有违约，违约方应向守约方支付本协议第四条全年销售指标总额10%的违约金。协议书还以文字加粗的方式特别声明：签订本协议前甲乙双方均己详细阅读各条款内容并充分理解，签订本协议系各方的真实意思表示，不存在可撤销、无效的情形，双方均自愿遵照执行。协议签订后，乙方提出20%的销售利润提成等修改意见，双方又于8月17日签订《销售合作协议书》一份，在坚持、重复原协议内容的前提下做了一些修改补充：将第二条合作期限由十年改为2016年8月17日起至2019年8月17日三年；将第四条20%的销售利润提成提高改为“每销售一吨甲方给乙方40%的利润提成”；增加了第五条第2项“甲方接到乙方发货通知后7天内将乙方所需矿石备齐。如有逾期每天按发货量总额的1%向乙方支付赔偿金”；增加约定了第八条“争议解决方式：发生纠纷任何一方有权向当地人民法院起诉解决”。两份合同互相补充完善，均为有效。合同履行后至今，被告应缴纳的10万元保证金分文未交。合同约定乙方从事销售支出的费用由乙方承担，但截止2016年年底，被告要求原告为其垫付销售费用8505元；2017年春节，被告销售员高春鹏向原告借支2000元。2016年9月17日，被告第一次销售矿石36.35吨，收入3053.4元，按40％的提成比例提取销售费用1221元；第二次销售39.48吨，收入3079.5元，按40%提成1231元。原告生产的钾长石产品，至今还有5000吨以上在矿山积压。因被告不履行约定的销售任务，致原告长期停产。2017年5月，被告从原告方撤走销售人员，经原告多方联系无果。三年合同继续履行已无实际可能。原告认可被告实际履行合同期限为2016年8月17日至2017年4月30日，共计8.5个月。按合同约定第一年实现销售10万吨计算，应完成销售70800吨，以每吨销售均价260元计算，共计销售收入应为1840.8万元。按合同销售指标总额10%的违约金计算，被告应向原告承担1840800元的违约金。原告为被告垫付的销售费用8505元，机票报销2900元，被告的借支款2000元，应由被告如数返还。    被告山东大有公司辩称，2016年8月7日，被告与原告签订《销售合作协议书》，约定被告以自己名义自行安排从事原告钾长矿的销售，原告给与销售提成和奖励，合作期限为2016年8月7日至2026年7月30日。2016年8月17日，被告与原告又重新签订《销售合作协议书》，代替了之前的协议，且将合作期限变更为2019年8月17日止。原协议已废止对双方不再具有约束力。新协议没有约定被告有销售业绩，也没有约定违约责任，原告的诉讼请求没有任何依据。本案从事实来看，由被告代销原告的钾长石，货品的销售价格由被告确定，由被告负责收取货款，原告给被告40%的利润提成，符合代销合同中由代销人在出售标的产品后将所取得的一切收益转交给委托人的法律特征。因此，本案被告与原告为代销合同关系。原告成立于2009年11月5日，成立之初没有采矿许可证。2015年3月3日，商洛市新泰建材石料有限公司、商洛市商州区凤呜建材厂作为转让方与王某某签订《公司手续及矿山转让合同》，约定转让方将采矿权转让给王某某，合同涉及两个采矿许可证,许可证号C61XXXXXXXXXXXXXXXXXXX的采矿权人为商洛市新泰建材石料有限公司；许可证号C61XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX的采矿权人为商洛市商州区凤鸣建材厂。2015年3月9日，商洛市商州区凤鸣建材厂作为转让方与王某某签订《转让协议》，约定将建材厂转让给王某某。截止目前，商洛新泰公司的采矿许可证生产规模为10万吨／年，有效期为2017年1月9日至2019年1月9日（已过期）；商洛市商州区凤呜建材厂的采矿许可证生产规模为2万吨／年，有效期为2016年12月19日至2019年12月19日。由采矿许可证的采矿权人登记信息可知，上述转让协议签订后，转让人和受让人没有依照《探矿权采矿权转让管理办法》向管理部门进行变更登记。目前，原告仅仅具有C61XXXXXXXXXXXXXXXXXXX号采矿许可证，生产规模为10万吨／年。由此可见，被告与原告在2016年8月7日签订《销售合作协议书》时，原告根本不具备每年生产20万吨的能力，即合同无法实际履行的责任在于原告，被告并不构成违约，无需承担违约责任。《销售合作协议书》签订后，被告曾经努力开拓市场，向购买方销售过矿石。由于原告产出的矿石成分含量低，不符合市场需求标准，导致被告无法继续销售，合同已经没有继续履行的可能，其责任在于原告。综上所述，请依法驳回原告的诉讼请求。   本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对被告无异议的原告提交的2份《销售合作协议书》、记账凭证、2017春节预发工资表、钾长石销售分成明细表、高春棚书写的收据、原被告法定代表人微信聊天记录以及原告无异议的被告提交的2份《销售合作协议书》、3份《采矿许可证》，本院予以确认并在卷佐证。   根据原被告陈述及确认的证据，本院认定如下法律事实：2016年8月7日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《销售合作协议书》一份，其中第一条约定：乙方以其名义安排从事甲方矿山钾长石销售活动；第二条合作期限自2016年8月7日起至2026年7月30日止；第三条乙方从事本协议合作销售事宜，须按照甲方确定的统一价格（该价格为可变价格，根据甲方开采矿石的品质确定价格，且该价格不包含税费、运费）执行；第四条乙方全年的销售指标任务为20万吨，并分配到月任务，考核量第一年按10万吨计；乙方完成年指标任务的，甲方给予乙方20%的销售利润提成，超额完成任务的，甲方给予乙方5%奖励；第六条乙方从事本协议销售工作支出的费用由乙方承担；第七条为保障本协议能顺利履行，乙方自本协议签订之日，自愿向甲方一次性缴纳10万元保证金。保证金不足时，乙方应补足缴纳，拒不缴纳的甲方有权单方解除本协议，终止合作；第八条甲乙双方应严格按照本协议约定履行各自的义务，如有违约，违约方应向守约方支付本协议第四条全年销售指标总额10%的违约金。第十条因履行本协议发生争议时，甲乙双方应友好协商解决，协商不成且不履行约定责任和义务的，任何一方均有权向甲方所在地法院起诉解决；第十三条特别声明：签订本协议前甲乙双方均己详细阅读各条款内容并充分理解，签订本协议系各方的真实意思表示，不存在可撤销、无效的情形，双方均自愿遵照执行。同年8月17日，原告（甲方）与被告（乙方）又签订《销售合作协议书》一份，将8月7日协议第二条的合作期限变更为2016年8月17日起至2019年8月17日止；将第三条的合作销售价格变更为乙方从事本协议合作销售事宜，双方共同确定成本价格；将第四、五条销售任务、考核指标及结算方式变更为乙方从事销售工作，货款由乙方负责收取。每销售一吨甲方给乙方40%的利润提成。销售货款每半个月结算一次，乙方不得以客户不支付货款为由拒不进行结算；将第十条争议解决方式变更为发生纠纷任何一方有权向当地人民法院起诉解决。该份协议除对8月7日协议由乙方向甲方缴纳10万元保证金及特别声明条款的内容未列入以及上述变更的内容外，其余条款的内容与8月7日协议的内容基本一致。2016年7月9日，被告销售钾长石36.35吨，每吨280元，实现销售收入3053.4元，按40％的提成比例，被告获取提成金额1221元；2016年9月16日，被告销售钾长石39.48吨，每吨260元，实现销售收入3079.5元，按40%提成获取提成金额1231元。2016年底，原告报销了高春棚垫付的加油费、过路费、生活支出等费用8505元，支付高春棚工资2000元。被告自履行上述两批销售业务后再未销售钾长石产品，原告以被告违约向本院提起诉讼。    本院认为，原告与被告自2016年8月7日和8月17日签订两份《销售合作协议书》后，原被告之间形成具有代销性质的合同法律关系，两份合同均为有效合同。2017年初，被告撤离原告经营场所再未代销，被告以自己的行为表明不再履行合同，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务”的规定，具备法定解除条件，因此，原告请求解除合同，应予支持。原告诉请以其起诉之日为合同解除之日，没有事实和法律依据，本院不予采纳。原被告2016年8月7日签订的协议中约定被告年销售有一定的数量，而8月17日签订的协议没有销售指标和任务，是对前一协议内容的变更，原告依据前一合同的约定，要求被告承担违约金1840800元，没有事实依据，不予支持。原告要求被告返还销售费用8505元，机票报销2900元，借支款2000元，因无证据证明这些费用系被告在销售活动中所支出的费用，故对原告的该主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、解除原告商洛市新泰建材石料有限公司与被告山东大有能源发展有限公司2016年8月7日、2016年8月17日分别签订的《销售合作协议书》。   二、驳回原告商洛市新泰建材石料有限公司的其他诉讼请求。   案件受理费21488元，由原告商洛市新泰建材石料有限公司 负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。       审判长    林增锋   审判员    任录齐   人民陪审员    邵汉民   二O一九年八月 日   书记员    李妍        1