上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初63254号原告：洪清华，男，1972年5月21日出生，汉族，住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：秦峰，上海元照律师事务所律师。被告：上海希吉日尔投资咨询有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：李勇。被告：张玉石，男，1963年11月11日出生，蒙古族，住内蒙古通辽市。委托诉讼代理人：王俊哲，上海佳遥律师事务所律师。原告洪清华诉被告上海希吉日尔投资咨询有限公司(以下至判决主文前简称“希吉日尔公司”)、张玉石民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月15日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月9日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人秦峰、被告张玉石及其委托诉讼代理人王俊哲到庭参加诉讼，被告希吉日尔公司经本院依法传唤无正当理由未到庭应诉，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告洪清华向本院提出诉讼请求：1.判令被告希吉日尔公司归还原告借款本金人民币(以下币种同)1,775万元；2.判令被告希吉日尔公司向原告支付截止到2018年12月9日的利息4,347,069.60元；3.判令被告希吉日尔公司以1,775万元为基数，按照年利率6%支付从2018年12月10日至实际归还之日止的资金占用期间利息；4.判令被告张玉石对于被告希吉日尔公司的本金和利息承担连带保证责任承担连带责任；5.本案诉讼费、保全费由两被告承担。事实与理由：2015年12月3日，原告与被告张玉石及案外人张某某就共同投资被告希吉日尔公司事宜签署了《投资合作协议》。鉴于被告希吉日尔公司在之前被告张玉石经营期间存在逾期还贷的不良信息记录及因涉诉导致被告希吉日尔公司核心资产被法院查封及面临拍卖等一系列问题，为了解决这些问题，经各方在《投资合作协议》中明确，采用包括原告及案外人张某某通过借款给被告希吉日尔公司的方式，来解决债务偿还问题。为此，原告于2015年12月15日向被告希吉日尔公司出借款项275万元、2015年12月16日向被告希吉日尔公司出借款项100万元、2015年12月17日向被告希吉日尔公司出借款项200万元、2015年12月28日向被告希吉日尔公司出借款项500万元、2015年12月31日向希吉日尔公司出借款项700万元，前述合计向被告希吉日尔公司出借款项1,775万元。原告出借款项后发现，被告希吉日尔公司仍涉诉不断，且因为被告张玉石故意隐瞒债务，导致被告希吉日尔公司一直无法正常经营。期间，包括原告、案外人张某某、被告张玉石在内的全体股东召开过多次股东会，讨论了包括原告及案外人张某某退股、被告希吉日尔公司偿还原告及案外人张某某的款项等问题，但因种种原因均未执行。其中在2017年8月8日《上海希吉日尔投资咨询有限公司股东会决议》中以书面形式明确被告希吉日尔公司欠原告的借款本金为1,775万元，包括本金、利息、罚息等由被告希吉日尔公司负责偿还，被告张玉石提供连带担保。而在2018年9月9日《上海希吉日尔投资咨询有限公司股东会决议》中，三方股东再次明确了被告希吉日尔公司欠原告及案外人张某某的本息为6,500万元，其中原告的本息合计金额为29,597,069.60元，包括1,775万元本金及利息4,347,069.60元。各方对于2018年12月10日以后被告希吉日尔公司应付原告利息的计算方式未再进行约定。原告认为，虽然原告与被告希吉日尔公司未签署书面的借款合同，但根据原告提供的银行转账凭证及后续几份股东会决议所反映的内容均足以认定双方之间存在着民间借贷关系。做为被告希吉日尔公司的全部股东，各方通过股东会决议的形式就被告希吉日尔公司经营期间涉及的股东借款等问题进行讨论并形成一致的决议，属于对于被告希吉日尔公司的内部治理，未侵害到包括被告希吉日尔公司及各方股东在内的权益，也并未违反法律的强性规定；被告张玉石作为完全民事行为能力人自愿对被告希吉日尔公司应偿还给原告的本金及利息承担担保责任，也系其真实意思表示。因始终无法达成一致，且被告希吉日尔公司没有任何还款的迹象，原告特以向法院提起诉讼的方式要求被告希吉日尔公司偿还原告向其所出借的款项，同时支付资金占用期间的利息，并要求被告张玉石承担连带担保责任。庭审中，原告明确，诉请2中的利息依据是最后一份股东会决议利息的总数。被告希吉日尔公司未应诉答辩。被告张玉石辩称，不同意原告诉请。被告张玉石在投资合作协议中没有在甲方落款处签名，上海真禄真福投资发展有限公司也没有盖章，2015年12月3日被告张玉石是被告希吉日尔公司的法定代表人，也没有在该合同中盖被告希吉日尔公司的公章。原告、被告张玉石围绕诉讼请求依法提交了证据，被告希吉日尔公司未提交证据。本院经审理查明事实如下：2015年12月3日，被告张玉石(甲方)、案外人上海真禄真福投资发展有限公司(乙方)、原告(丙方)、案外人张某某(丁方)及被告希吉日尔公司(标的公司)、案外人上海三炜经贸有限公司(关联方、担保方)签订《投资合作协议》，约定，标的公司注册资本1,000万元，甲乙双方为标的公司现有股东并已经足额缴纳上述注册资本金，其中甲方合法持有标的公司99%的股权，乙方合法持有标的公司1%股权，现标的公司拟引进丙方、丁方作为战略投资股东，丙方、丁方也愿意投资标的公司；丙方、丁方分别以增资入股方式向标的公司投资750万元(合计增资款为1,500万元，完成股权变更登记之日起3个工作日内完成本协议第3条外的增资款，即剩余的800万元)，届时标的公司注册资本将增至2,500万元，丙丁各占增资后的标的公司30%股权；鉴于标的公司存在逾期还贷的不良信用记录，且本协议2.1款之(1)(2)项外的外部贷款债务已经涉讼，因此标的公司拟在引进本次丙丁方股东(完成工商变更后)，进行进一步融资，本协议各方同意：本协议第1.2款的工商变更登记后20个工作日内，丙方、丁方按1：2的比例各自借款或筹资融资给标的公司先解决标的公司本协议2.1款之(1)(2)项的外部贷款债务，甲方负责解除相应物业的抵押登记，如果通过股东借款方式筹资，则为免息，如果通过其他方式筹资，则按不高于8%的年利率由标的公司承担融资成本。原告向被告希吉日尔公司转账情况如下：于2015年11月24日转账250万元，备注增资款；于2015年11月27日转账100万元，备注增资款；于2015年12月11日转账400万元，备注股权投资款；于2015年12月15日转账275万元，备注借款；于2015年12月16日转账100万元，备注借款；于2015年12月17日转账200万元，备注借款；于2015年12月28日转账500万元，备注借款；于2015年12月31日转账350万元、350万元，备注均为借款。2017年8月8日，被告希吉日尔公司形成股东会决议，原告、被告张玉石与案外人张某某在该股东会决议签字，载明：鉴于……4、三方股东一致确认，对于《退股协议》约定的股权转让款及对应利息、罚息由被告张玉石偿还，对于张某某、原告此前出借给被告希吉日尔公司的借款本金(合计5,325万元)及对应利息、罚息由被告希吉日尔公司偿还，对此，股东被告张玉石提供连带担保，对于《退股协议》约定的利息、罚息计算截止日期为张某某、原告实际收到全额的股权转让款及借款本金之日，但对于按本决议约定支付的股权转让款及借款本金，利息计算日期截止至款项实际支付日；第一条第4款约定，被告张玉石及被告希吉日尔公司保证在本决议签署后的120日内，借(贷)款方会将6,000万元(其中，1,500万元作为股权转让款、4,500万元作为张某某、原告向公司出借的部分款项，具体分配比例由张某某、原告确定)支付至张某某、原告指定的银行账户内，并在张某某、原告收到前述款项后即时办理股权、法定代表人变更登记手续，并取得受理回执；第五条约定，如被告张玉石与希吉日尔公司不能在第一条约定期限内向张某某、原告支付8,000万元的款项(但该情形是由张某某及/或洪清华单方原因导致的，应按本决议第八条第2款约定处理)，则本决议届时自动废止，三方股东之间的关系直接恢复到2015年12月3日签订的《投资合作协议》约定的状态，且三方股东相互之间在2015年12月3日之后所签署或达成的一切协议或文件，包括但不限于《退股协议》等均作废；第八条第2款约定，在本决议第一条约定的付款期限内，如因张某某及/或原告个人原因不按本决议第一条第4款和第7款约定履行办理变更登记及配合提交及签署借(贷)款所需文件的义务，则被告张玉石有权随时单方废止本协议，则公司三方股东之间的关系直接恢复到2015年12月3日签订的《投资合作协议》所约定的状态，且公司三方股东之间在2015年12月3日之后所签署或达成的一切协议或文件，包括但不限于《退股协议》等均作废。2018年9月9日，被告希吉日尔公司形成股东会决议，原告、被告张玉石与案外人张某某在该股东会决议签字，决议如下：1、三方股东一致同意，由张某某协助被告张玉石继续推进对外借款事宜，以促进被告张玉石收购张某某及原告股权并归还公司借张某某、原告款项事宜；2、三方股东一致同意，针对股东被告张玉石对外借款，同意以公司拥有的上海市浦东新区川沙新镇德兴路85弄1-3、5-12、15-18号共计15幢别墅房产作为签署借款担保；3、在上述第一条借款全部到账后，在确保各方资金安全的前提下，一次性支付给原告与张某某8,000万元，用于：(1)偿还公司此前欠付股东原告、张某某的借款本息，合计6,500万元(含上海道杰投资有限公司向本公司出借的款项，张某某保证上海道杰投资有限公司亦会遵守本决议，否则一切责任由其承担)；(2)股东被告张玉石收购原告、张某某持有的公司合计60%股权的股权转让款，合计1,500万元，在原告、张某某收到前述8,000万元的款项后，原告、张某某与被告希吉日尔公司、张玉石之间不存在其他债权、债务关系；4、前述8,000万元款项的具体分配金额为：张某某50,402,930.40元，原告29,597,069.60元；5、在支付前述8,000万元款项之前，原告(确保公司法定代表人李勇)、张某某应亲自至工商行政管理机关办理股权、法定代表人变更手续，并签署和提供所需的一切文件，在取得受理回执后，立即将8,000万元支付给原告、张某某;6、本决议有效期截止为2018年12月9日。另查明，2015年12月10日，被告希吉日尔公司法定代表人由被告张玉石变更为李勇、投资人(股权)由被告张玉石、上海真禄真福投资发展有限公司变更为被告张玉石、原告、张某某，注册资本由1,000万元变更为2,500万元。以上事实，有原告提供的《投资合作协议》、上海农商银行回单9份、2017年8月8日股东会决议、2018年9月9日股东会决议、被告希吉日尔公司企业信用公示报告等证据及原告、被告张玉石庭审陈述在卷佐证。经质证，被告张玉石对上海农商银行回单9份、2017年8月8日股东会决议、2018年9月9日股东会决议、被告希吉日尔公司企业信用公示报告真实性均无异议，本院予以确认；对原告提供的《投资合作协议》，被告张玉石对该证据真实性不认可，被告张玉石虽称其签订了内容不一致的四五份投资合作协议，但并未提供其所称之前签订过的《投资合作协议》，鉴于原告出示了该证据原件，被告张玉石确认签署页的签字是本人所签，亦未举证证明确存在其他版本的《投资合作协议》，故本院对该《投资合作协议》予以确认。被告张玉石提供了备忘录与董事会决议，鉴于未出示证据原件，且原告亦未予确认，本院经审查，对该证据不予采纳。本院认为，涉案《投资合作协议》中关于原告向被告希吉日尔公司出借款项以形成借贷关系，系当事人真实意思表示，合法有效，应予恪守。涉案《投资合作协议》约定，在工商变更登记后20个工作日内，原告借款或筹资融资给被告希吉日尔公司先解决被告希吉日尔公司的外部贷款债务。故原告向被告希吉日尔公司支付备注为“借款”合计1,775万元，应当认为原告与被告希吉日尔公司具有借贷合意且原告实际向被告希吉日尔公司交付了借款，双方成立民间借贷法律关系，被告希吉日尔公司应当还本付息。经原告、被告张玉石及案外人张某某，即被告希吉日尔公司的全部股东，签字所形成的2018年9月9日被告希吉日尔公司股东会决议，确认应付原告金额为29,597,069.60元，原告主张该款项包括被告希吉日尔公司欠付原告的借款本息及股权转让款750万元，扣除股权转让款和借款本金后，双方合意一致的借款利息为4,347,069.60元，该利息不高于法定标准，该《股东会决议》虽对款项支付方式进行了约定，但各方在决议明确约定的期限即2018年12月9日前并未获履行，如被告张玉石认为系原告方原因导致未能实际履行，可另案主张救济，但不影响原告主张还本付息的权利。故原告要求被告希吉日尔公司归还借款本金1,775万元并支付截至2018年12月9日的利息4,347,069.6元，本院予以支持。原告主张被告希吉日尔公司以1,775万元为基数，按照年利率6%的标准支付自2018年12月10日起至实际归还之日止的资金占用期间利息，于法无悖，本院予以支持。关于被告张玉石的保证责任，原告明确其系依据2017年8月8日的股东会决议鉴于部分第4条约定，被告张玉石主张不需要承担保证责任。对此，本院认为，根据2017年8月8日的股东会决议第五条规定，被告张玉石及被告希吉日尔公司未能按照约定支付原告及张某某8,000万元，本协议届时自动废止，三方股东之间的关系直接恢复到2015年12月3日签订的《投资合作协议》约定的状态，且三方股东之间相互之间在2015年12月3日之后所签署的或达成的一切文件，包括但不限于《退股协议》等均作废。被告张玉石及被告希吉日尔公司未按照该股东会决议约定支付相应款项，据此三方股东之间的关系应恢复至2015年12月3日签订的《投资合作协议》约定的状态，故原告依据该股东会决议鉴于部分第4条约定要求被告张玉石承担连带保证责任，缺乏事实和合同依据，本院不予支持。被告希吉日尔公司经本院依法传唤，无正当理由未应诉答辩，应视为其放弃对原告诉请及证据进行辩驳的权利，不利后果由被告希吉日尔公司自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海希吉日尔投资咨询有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告洪清华支付借款本金1,775万元；二、被告上海希吉日尔投资咨询有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告洪清华支付截至2018年12月9日的利息4,347,069.60元；三、被告上海希吉日尔投资咨询有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告洪清华支付以1,775万元为基数，按照年利率6%的标准，自2018年12月10日起计算至实际清偿之日止的资金占用期间利息；四、驳回原告洪清华的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费155,349元，财产保全费5,000元，合计160,349元，由被告上海希吉日尔投资咨询有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  黄 鑫审 判 员  徐劲草人民陪审员  陈美娣二〇二〇年五月九日书 记 员  王 迪附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。