安徽省合肥市庐阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0103民初8407号 原告：闻红军，男，1976年5月10日出生，汉族，住安徽省肥东县。 委托诉讼代理人：董冬，安徽协利律师事务所律师。 委托诉讼代理人：夏晶，安徽协利律师事务所律师。 被告：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司，住所地广西壮族自治区南宁市青秀区新竹路29号。 法定代表人：赖榆，董事长。 委托诉讼代理人：莫岚，系公司员工。 委托诉讼代理人：张静，安徽信拓律师事务所律师。 被告：合肥市庐阳区重点工程建设管理中心，住所地安徽省合肥市砀山路2199号。 法定代表人：桑丽萍，该中心主任。 委托诉讼代理人：尹袁，安徽众城高昕律师事务所律师。 第三人：王祖斌，男，1966年12月16日出生，汉族，住安徽省肥东县。 原告闻红军诉被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司（下称广西二建公司）、合肥市庐阳区重点工程建设管理中心（下称庐阳重点工程管理中心）、第三人王祖斌建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。闻红军及其委托诉讼代理人董冬、夏晶，广西二建公司委托诉讼代理人莫岚、杨驰（庭后撤销委托），庐阳重点工程管理中心委托诉讼代理人尹袁，王祖斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 闻红军向本院提出诉讼请求：1.判令广西二建公司立即支付闻红军工程款本金1920714.77元及逾期利息199700.98元（按同期银行贷款利率四倍为标准，自2018年3月25日暂计至2018年10月8日，本清息止）；以上合计2120415.75元；2.判令庐阳重点工程管理中心在未支付工程款范围内对第一项诉讼请求承担连带责任；3.判令广西二建公司、庐阳重点工程管理中心承担本案的全部诉讼费用（包括但不限于受理费、保全费等）。事实和理由：“合肥市庐阳区四里河畔拆迁复建点A标段1#水电安装工程”项目的建设单位是庐阳重点工程管理中心，承建方为广西二建公司，王祖斌系广西二建公司在四里河畔A地块项目部的现场负责人员。2014年4月20日，闻红军与广西二建就涉案工程签订《水电安装工程内部承包合同》，合同约定承包方式为包工包料，含税固定总价为5451976.2元，合同还对付款方式，工程款结算以及违约责任作了明确约定。合同签订后，闻红军依约组织班组人员进场进行施工，2017年11月30日，涉案项目竣工验收，经与项目部负责人王祖斌结算，截至2018年3月23日，广西二建公司尚欠闻红军工程款1920714.77元未支付，闻红军催要至今未果。闻红军认为，广西二建公司拖欠闻红军工程款的行为给闻红军造成了重大的经济损失，庐阳重点工程管理中心作为涉案项目的建设单位依法应在欠付工程款范围内对广西二建公司拖欠的工程款承担连带责任，故起诉至法院，请求判如所请。 广西二建公司辩称：一、广西二建公司不是本案适格被告。第一、在《劳务合同》落款处加盖的印章为“广西建工集团第二建筑工程安徽有限责任公司（以下简称广西二建安徽公司）庐阳区重点局四里河畔A地块项目部”，该枚印章的名称是王祖斌私刻的。本案案涉工程在施工过程中，从未使用过该枚印章对外签订合同以及加盖任何施工资料。另外，该枚印章的名称是“广西二建安徽公司庐阳区重点局四里河畔A地块项目部”，与广西二建公司的名称不一致。广西二建安徽公司是独立法人，四里河工程款由广西二建安徽公司独立收取，财务独立，根据《公司法》第十四条，子公司是独立法人，应独立承担民事责任，与母公司互不连带。第二、王祖斌无权代表广西二建公司，其行为不构成表见代理。首先，在《水电安装合同》落款处加盖的印章是王祖斌私刻的，签字人“王祖斌”并非广西二建公司在四里河畔A地块项目部的现场负责人员，其无权代表广西二建公司及安徽公司。在广西二建公司与案外人张正立劳务合同纠纷一案中，王祖斌以安徽省金正劳务有限公司（以下简称“金正劳务公司”）的名义与案外人张正立签订四里河畔项目的《瓦工班组合同》。该合同经由法院确认在其二人之间成立，由王祖斌承担付款责任。王祖斌的实际身份是挂靠金正劳务公司的实际施工人，故其行为不能代表广西二建公司。其次，闻红军与王祖斌是亲戚关系，因此该合同的签订实则是为了二人的利益谋取，恶意利用表见代理的法律规定，串谋国有资产，不存在善意的情形，广西二建公司也将追究其刑事责任。因此，王祖斌的行为不构成表见代理，其私刻印章与闻红军签订《水电安装合同》并非是为了广西二建公司利益所为，是为了其个人利益所为。由此产生的付款义务应由王祖斌个人承担。第三、闻红军也并无证据证明与广西二建公司有实际履行的行为，广西二建公司与闻红军之间亦不构成事实上的合同关系。四里河畔项目的劳务工程已经分包给金正劳务公司，广西二建公司及安徽公司不再负责四里河畔项目的劳务工程。其中，四里河畔项目3#、5#楼及车库的木工模板作业由金正劳务公司再分包给劳务队组。闻红军所施工的工程同样是木工模板作业，属于金正劳务公司承包的范围。因此，广西二建安徽公司不可能再以项目部名义再分包给劳务队组。综上所述，闻红军诉请广西二建公司支付工程款没有事实和法律依据。二、闻红军主张支付工程款本金1920714.77元不能成立。首先，广西二建公司从未与闻红军做过工程结算，也从未授权任何人与闻红军做结算。根据闻红军提交的《工程量决算书》，是闻红军自行制作的，广西二建公司从未收到该《决算书》，也未在该《决算书》上盖章确认，该《决算书》对广西二建公司不产生约束力。在《决算书》上签字人“王祖斌”不能代表广西二建公司进行结算，并且该签字是签在制表这一项，不能代表王祖斌确认闻红军自行制作的结算。另外，根据《水电安装合同》第四条第（4）项：“乙方在承包工程完工3个月内必须办理结账手续，否则视为乙方放弃结账，超过3个月后结账的，甲方有权不予认可”以及第（5）项：“乙方必须明确知道，甲方任何工作人员任何时候以甲方或甲方相关项目名义向乙方出具的欠据、收据、承诺以及其他任何经济法律文件等，必须经甲方项目负责人审核后，5日内加盖甲方公章方为有效，否则无效，由此产生的一切后果由乙方自行承担，甲方不承担任何法律责任。”因此，广西二建公司有权对《决算书》不予认可，该《决算书》不具有效力，由此确认的工程量及工程款数额没有相应的依据。其次，闻红军的工程款应按其所施工的工程总造价80%结算。根据《水电安装合同》第四条第（1）项的约定：“2016年春节前如不能竣工备案，按完成总产值80%支付乙方工程”。四里河畔项目竣工日期是2017年11月30日，根据该约定，应按工程总造价80%结算。再次，闻红军提交证据证明收到的工程款为2698865元有误。根据闻红军提交的证据统计，闻红军实际收取的工程款应为3630301元。最后，根据《水电安装合同》第四条第（1）项的约定：“余款5%作为工程保修金，按《建设工程质量保证金管理暂行规定》，在质保期满后一个月内全部付清（无息）。”以及第六条第（5）款约定：“乙方承包的本安装工程在竣工验收备案后的二年内负有保修义务”根据《建设工程质量保证金管理暂行规定》第八条的约定，质保期从竣工验收之日计起。即质保期从2017年11月30日起计算，满两年才到期。现质保期未到，闻红军无权主张5%的工程保修金，应在工程款中予以扣除。综上所述，闻红军只能按照其所施工的工程总产值的80%结算工程款。按照《水电安装合同》第三条第（1）约定：“税金及管理费（按分包工程合同总价的15%计算）”，闻红军所施工的工程总产值的80%工程款－税金－15%的管理费－已收取的工程款－5%的质保金＝闻红军还应得的工程款。三、闻红军主张逾期付款利息（按同期银行贷款利率四倍为标准，自2018年3月25日起计算）没有事实和法律依据。首先，广西二建公司与闻红军不存在任何合同关系，亦并未欠付闻红军工程款。闻红军向广西二建公司主张逾期付款利息没有事实和法律依据。其次，《水电安装内部承包合同》并未约定按同期银行贷款利率四倍为标准主张逾期付款利息。再次，闻红军主张自2018年3月25日起计付利息没有事实和法律依据。综上，请求驳回闻红军对广西二建公司的全部诉讼请求。 庐阳重点工程管理中心辩称：本案案由错误，应为专业劳务分包合同纠纷，通过闻红军提供的合同可以看出合同中有明确的劳务合同字眼，并且也是关于劳务约定；闻红军不具备实际施工人地位，其提供的合同是内部承包合同，闻红军无证据证明本案由闻红军出资独立结算，不适用司法解释（一）第26条规定；本案已经过审计结算，我中心已经付到决算价95%，由于质保期尚未到期，有维修费用尚未计算，故目前没有未付工程款，根据新司法解释，要求法院查明欠付数额，但由于本案未计算也未至付款节点，在尚余的工程不属于欠付工程款范围，故庐阳重点工程管理中心不应承担责任。 王祖斌述称：该项工程是2014年由广西二建安徽公司承建，该项目分包给案外人蔡传洋、司圣广，因建设质量跟不上，广西二建公司换人，其公司员工陆斌口头让我和费广平负责涉案工程，并认为我具备负责项目的资质，我负责的是1、2、4号楼，班组合同由我和班组签订，公司项目经理吴**负责现场，吴**没有在合同上签字，由公司项目部在合同上盖章，案涉工程是包工包料，另案张正立是清包的，甲方的工程款给到95%了，但是钱款都是费广平跟公司财务对接，费广平与公司签订了内部承包协议。在项目施工过程中，2014年7月至8月份，费广平告诉我公司已经决定给我和费广平承包，让我去干1、2、4号楼及地下车库的一半以上，我在费广平与广西二建公司签订合同的复印件上签了字，到目前为止，广西二建公司和费广平都没有与我结算，案涉工程涉及到我的是7100多万，但是我只拿到5000多万。 本院经审理查明事实如下：2013年8月6日，庐阳重点工程管理中心与广西二建公司签订《庐阳区四里河畔1-5#楼及地下室施工建设工程施工合同》，约定发包人庐阳重点工程管理中心将“合肥市庐阳区四里河畔拆迁复建点（1#、2#、3#、4#、5#楼、地下车库）项目工程的建设单位发包给广西二建公司。之后，广西二建公司全权委托广西二建安徽公司代其管理庐阳区四里河畔拆迁复建点（1#、2#、3#、4#、5#楼、地下车库）。 2014年4月20日，闻红军与王祖斌签订了《水电安装工程内部承包合同》，合同约定，一、承包范围：将四里河畔A标段1#楼及地下车库水电安装工程分包给闻红军施工。二、承包方式：包工包料。三、工程价款及结算依据：采用固定总价，含税合同总价为5451976.2元，在约定的风险范围内合同价不再调整，税金及管理费按分包工程合同总价的15%计算。四、付款方式为竣工验收合格后付至实际完成总产值的80%，在完成工程竣工备案登记和工程决算后再付至实际完成总产值的95%，余款5%作为工程保修金。按《建设工程质量保证金管理管理暂行规定》，在质保期满后一个月内全部付清（无息）。五、违约责任：如有一方违约，应以合同总价的5%作为违约金支付给另一份。合同还对其他权利义务进行了约定。该份合同的抬头处载明的总包为广西二建公司，落款处有王祖斌签名，并加盖了广西二建安徽公司庐阳区重点局四里河畔A地块项目部章，闻红军亦在合同上签名。 合同签订后，闻红军即组织人员进场施工。2017年11月30日，涉案项目竣工验收。2018年3月23日，王祖斌与闻红军进行了决算，双方认可合同固定总价为5451976.2元，扣除管理费5451976.2元×15%=817796.43元、罚款14600元、闻红军借支2698865元，下欠金额为1920714.77元。之后，闻红军催要下欠工程款未果，诉至法院要求判如所请。 另查明，广西二建公司提供的证据之一《2014年3-5月建设工程农民工工资清单审核表》中有闻红军签字和广西二建安徽公司盖章。 庐阳重点工程管理中心与广西二建公司就案涉工程已进行审计，审定结算金额为223883048.9元，庐阳重点工程管理中心已付至工程款95%，尚有5%质保金未支付。 以上事实由闻红军提供的身份证、企业工商注册信息、《庐阳区四里河畔1-5#楼及地下室施工建设工程施工合同》、《证明》、《授权委托书》、《水电安装工程内部承包合同》、《收条》、《罚款单》、《工程决算单》，广西二建公司提供的营业执照、《竣工验收报告》、《建设工程农民工工资清单审核表》、庐阳重点工程建设管理中心提供的《庐阳区四里河畔1-5#楼及地下室施工建设工程施工合同》、《证明》、《授权委托书》、《审计报告》等证据及当事人陈述在案佐证。对于闻红军提供的（2018）皖0104民初第7354号案件卷宗材料以及广西二建公司提供的《木工班组合同》、《瓦工班组合同》、民事判决书均与本案无关，本院不予采信。 本院认为，案涉工程为广西二建公司承建，闻红军提交的《水电安装工程内部承包合同》抬头处载明的发包人为广西二建公司，落款处除王祖斌签名外，还加盖有广西二建安徽公司庐阳区重点局四里河畔A地块项目部章，同时在其中有闻红军签字的《2014年3-5月建设工程农民工工资清单审核表》中也有广西二建安徽公司盖章，故闻红军有理由相信王祖斌能够代表广西二建安徽公司，应当认定王祖斌的行为构成了表见代理，因广西二建安徽公司是受广西二建公司委托对案涉工程进行管理的，故广西二建公司应当对广西二建安徽公司的行为承担责任。 关于闻红军要求广西二建公司支付工程款及逾期付款利息的诉请。对于工程款，案涉的《水电安装工程内部承包合同》的付款方式约定，完成工程竣工备案登记和工程决算后付至实际完成总产值的95%，余款5%作为工程保修金，在质保期满后一个月内全部付清（无息）。现案涉工程已经于2017年11月30日竣工验收，按照合同约定，截至目前，广西二建公司应当向闻红军支付的工程款金额为1648115.96元【5179377.39元（固定总价5451976.2元×95%）-管理费817796.43元-罚款14600元-借支2698865元】。对于逾期付款利息，因广西二建公司没有及时支付工程款，给闻红军造成了一定的损失，本院酌定自起诉之日即2018年11月26日起按照中国人民银行同期贷款利率支付逾期付款利息至工程款付清之日止。 关于闻红军要求庐阳重点工程管理中心在未支付工程款范围内承担连带责任的诉请。因庐阳重点工程管理中心和广西二建公司对案涉工程的审计结算金额为223883048.9元，庐阳重点工程管理中心现欠广西二建公司的只有5%质保金，案涉工程尚未过质保期，现质保金也尚未达到支付条件，故对于闻红军的该项诉请本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条，《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告闻红军工程款1648115.96元，并自2018年11月26日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率标准计息，款清息止； 二、驳回原告闻红军其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11922元，原告闻红军承担4500元，被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司承担7422元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 汪 云 二〇一九年七月四日 书记员 阮晓艳 附本案适用的法律条文： 1、《中华人民共和国民法通则》 第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。 代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。 依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。 2、《中华人民共和国合同法》 第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 3、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 4、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证明不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。