河南省沁阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0882民初2923号原告（反诉被告）：关海棠，女，1967年5月19日生，汉族，住沁阳市。委托诉讼代理人：程志浩，河南合祥律师事务所律师。被告（反诉原告）：沁阳市今利仁怀姜种植专业合作社，住所地：沁阳市柏香镇肖寺村。法定代表人：闫冬利，该公司经理。被告：闫冬利，女，1978年11月12日生，汉族，住沁阳市。被告：闫发明，男，1948年1月24日生，汉族，住济源市，现住沁阳市。被告：翟水仙，女，1963年12月22日生，汉族，住沁阳市。被告：顾春梅，女，1965年2月15日生，汉族，住沁阳市。被告：吕清春，男，1946年2月15日生，汉族，住沁阳市。被告：王景慧，男，1946年11月23日生，汉族，住温县。七被告共同委托诉讼代理人：张明清，焦作市沁阳市怀府法律服务所法律工作者。原告（反诉被告）关海棠诉被告（反诉原告）沁阳市今利仁怀姜种植专业合作社（以下简称今利仁合作社）、闫冬利、闫发明、翟水仙、顾春梅、吕清春、王景慧为种植、回收合同纠纷一案，本院于2019年8月20日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告关海棠及其委托诉讼代理人程志浩、被告今利仁合作社、闫冬利、闫发明、翟水仙、顾春梅、吕清春、王景慧的委托诉讼代理人张明清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）关海棠向本院提出诉讼请求：1、被告今利仁合作社立即归还原告106400元及违约金22680元共计129080元。2、被告闫冬利、闫发明、翟水仙、顾春梅、吕清春、王景慧在认缴今利仁合作社的股份范围内对上述款项承担补充清偿责任。3、诉讼费、保全费、保险费由七被告负担。事实和理由：2018年8月20日，原告与被告今利仁合作社签订《怀姜种植协议》，约定原、被告合作种植怀姜，由原告提供土地，并垫付怀姜姜种费用，待怀姜收获前被告今利仁合作社将原告垫付的费用返还给原告。原告于2018年8月20日交付被告闫冬利20000元，2018年12月20日交付闫冬利80000元且垫付租赁土地费用12800元，整地费用600元，共计113400元。后因被告今利仁合作社一直不种植怀姜，原告多次催促七被告，七被告承诺于2019年8月1日前将原告垫付的113400元归还原告，逾期将承担20%的违约金。截至目前，七被告仅归还原告7000元，余款106400元至今未付，另原告查明，被告闫冬利、闫发明、翟水仙、顾春梅、吕清春、王景慧身为被告今利仁合作社的股东，未在认缴出资额范围内全面履行出资义务，故原告多次要求七被告归还原告垫付款并承担违约责任，但七被告一直推脱，无奈诉至贵院，望支持原告诉请。被告（反诉原告）今利仁合作社辩称，1、《农民专业合作社法》第五条规定：农民专业合作社依照本法登记取得法人资格。被告既然取得了法人资格，就依法独立享有民事权利和承担民事义务，也享有权利参加诉讼，是适格的诉讼主体，原告将今利仁合作社所有股东列为被告没有法律依据。2、2018年12月20日，今利仁合作社出具的收条，内容是：今收到关海棠怀姜种子本金100000元，2019年12月份退还本金。此退还本金的时间未到期，被告也没有明确表示不退还此本金，原告现提起诉讼，明显违背了双方的约定。综上，原告诉讼请求缺乏法律依据与事实依据，望法院驳回原告诉请。被告闫冬利、闫发明、翟水仙、顾春梅、吕清春、王景慧辩称，签订种植怀姜协议属于被告今利仁合作社的行为，应由被告今利仁合作社承担责任。被告（反诉原告）今利仁合作社反诉要求：1、原告关海棠支付被告今利仁合作社违约金80000元（按400000元的20%计算）。2、诉讼费由原告负担。事实与理由：2018年8月20日，原告与被告今利仁合作社签署《怀姜种植协议》，协议第三条约定：40亩怀姜种植姜种40000斤，由乙方先行垫付400000元，怀姜收获前由甲方返还给乙方，需乙方在签订协议之日起24小时内支付姜种定金20000元给甲方，2月1日付给甲方剩余姜种款，若甲、乙双方在签订协议后违约的，按协议签订之日起，每天300元违约金付给对方，姜的产量与品质与乙方无关。根据该条款约定，乙方按时支付了定金20000元，又于2018年12月2日付给甲方80000元，此后乙方再也没有支付甲方姜种款，致使甲方不能按协议约定种植怀姜，给甲方造成了较大的损失。2018年12月2日以后，原告一直拖延支付姜种款，明显违反协议约定，严重损害了被告今利仁合作社利益，为此特提起反诉，请求依法判决。原告（反诉被告）关海棠辩称，1、原告与被告今利仁合作社签订的怀姜种植协议中并没有明确约定原告方总共垫付多少元，仅仅说明了原告方提供40亩土地（2月1日前按实际亩数算），在2月1日前，原告已经垫付了40亩土地的承包费36800元，已经完成了提供土地的义务，后续种植行为由被告方进行，截止到2019年4月份，被告方仍没有进行种植怀姜，原告给被告打电话也不见接电话，原告害怕被告是诈骗行为，故向沁阳市公安局报案，被告方在接到沁阳市公安局的通知后联系到原告，称怀姜种子没有到位所以不能种植怀姜，因此原被告之间在2019年4月11日又签订怀姜种植合同，被告承诺将原告的损失在2019年8月1日前归还原告，因此并不是原告违约而是被告违约。2、被告所说的80000元损失是不存在的，因为是被告不种植怀姜，且其计算方式并不符合法律规定。当事人为支持自己的主张，原告关海棠向本院提供了：1、原告身份证复印件一份。2、原被告签订的2018年8月20日怀姜种植协议一份，2018年12月20日收条两张，2019年4月11日原被告签订的怀姜种植合同一份。3、原告在沁阳市市场监督管理局查明的被告今利仁合作社企业登记信息一份。4、中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司发票一张。被告今利仁合作社、闫冬利、闫发明、翟水仙、顾春梅、吕清春、王景慧提供了：1、营业执照，法定代表人身份证明书各一份。2、怀姜种植协议一份。本院组织当事人对双方提供证据进行了质证，对当事人无异议的原告提供的证据1、4以及七被告提供的证据1本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的证据2可以反映原告与被告今利仁合作社签订协议的情况以及被告今利仁合作社收到原告款项等情况，对该证据的真实性予以认定。证据3可以反映被告今利仁合作社的登记情况，对该证据的真实性予以认定。被告提供的证据2与原告提供的协议不尽一致，原告提供的协议上并未约定原告应垫付款项，且协议上写明按实际亩数算，因此被告提供协议上写的“40万”不符合实际，应以原告提供的协议为准，被告提供的协议不能证明其主张，不予认定。依据当事人陈述和上述有效证据，本院确认案件事实如下：被告今利仁合作社于2018年6月11日注册成立，法定代表人闫冬利，营业执照载明成员出资总额2000万元，成员有闫冬利、吕清春、闫发明、翟水仙、王景慧、顾春梅六人。被告今利仁合作社的工商登记信息显示，闫冬利认缴出资额10000000元，王景慧认缴出资额8000000元，其余四股东认缴出资额均为500000元，闫冬利、吕清春、闫发明、翟水仙、王景慧、顾春梅均未实际出资。2018年8月20日，原告与被告今利仁合作社签订怀姜种植协议。合同约定由被告今利仁合作社提供种植技术服务，原告提供土地40亩，租金由原告承担，技术服务的老师由被告今利仁合作社提供食宿。40亩怀姜种植姜种4万斤，原告在协议签订之日起24小时内支付姜种定金20000元，2月1日付给被告今利仁合作社剩余姜种款。协议签订后原告给付被告今利仁合作社怀姜种子本金100000元，被告今利仁合作社于2018年12月20日为原告出具收条，并载明2019年12月份退还本金100000元。2018年12月20日，原告支付被告今利仁合作社土地承包费24000元，被告今利仁合作社为原告出具收条。因被告今利仁合作社未能按期种植姜种，经双方协商，被告今利仁合作社将24000元土地租赁费退还原告。2019年4月11日，被告今利仁合作社的法定代表人闫冬利就原告与被告今利仁合作社之前的怀姜种植协议重新达成怀姜种植合同。合同约定：甲方：闫冬利，乙方：关海棠，甲方承诺2019年8月1日前归还乙方113400元，如到期甲方归还不了甲方将承担20%的违约金及相关法律责任。合同签订后，被告今利仁合作社支付原告7000元，余款106400元未予支付。2019年8月20日，原告诉至本院，并申请诉讼财产保全，本院依法作出（2019）豫0882民初2923号民事裁定，裁定冻结今利仁合作社、闫冬利、闫发明、翟水仙、顾春梅、吕清春、王景慧银行账户存款共计129080元，期限为一年。为诉讼保全，原告向中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司投保诉讼保全责任保险，支出保险费387.24元。本院认为，原告与被告今利仁合作社签订的怀姜种植协议系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应按照协议约定履行自己的义务。协议签订后，原告支付被告今利仁合作社姜种定金并提供了土地。在被告今利仁合作社未能按时种植姜种的情况下，2019年4月11日原告与被告闫冬利又重新签订怀姜种植合同，闫冬利作为今利仁合作社的法定代表人，其与原告签订合同的行为应系职务行为，被告今利仁合作社应按合同约定履行义务。双方约定2019年8月1日前归还原告113400元，如到期归还不了将承担20%的违约金及相关法律责任，现被告今利仁合作社未按合同约定归还原告113400元，原告关海棠要求被告今利仁合作社支付剩余欠款106400元理由正当，本院予以支持，但原告要求的违约金明显过高，本院予以调整，被告未按承诺期限给付，给原告造成的损失也就是利息损失，因此以按中国人民银行同期贷款利率计算违约金为宜。《中华人民共和国农民专业合作社法》第六条规定，农民专业合作社成员以其账户内记载的出资额和公积金份额为限对农民专业合作社承担责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。被告闫冬利、闫发明、翟水仙、顾春梅、吕清春、王景慧作为被告今利仁合作社的成员，各自承诺了认缴的出资额，但均未实际认缴出资，应当对被告今利仁合作社不能清偿的部分在各自认缴未实际出资的限额内承担补充赔偿责任，但以累计承担各自认缴数额为限。原告提供的怀姜种植协议上并未约定原告应先行垫付款的数额，对2月1日付被告今利仁合作社剩余姜种款的数额亦不明确，现被告今利仁合作社提供的证据不足以证明原告存在违约，被告今利仁合作社反诉要求原告支付违约金80000元的理由不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国农民专业合作社法》第六条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）沁阳市今利仁怀姜种植专业合作社应于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）关海棠欠款106400元及违约金，违约金以106400元为基数，从2019年8月2日起至还款之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算。二、被告闫冬利、闫发明、翟水仙、顾春梅、吕清春、王景慧对上述款项，在被告沁阳市今利仁怀姜种植专业合作社不能清偿的部分，在各自认缴的10000000元、500000元、500000元、500000元、500000元、8000000元限额内承担补充赔偿责任。三、驳回被告（反诉原告）沁阳市今利仁怀姜种植专业合作社的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费1441元、保全1165元，保险费387.24元，反诉受理费900元，均由被告（反诉原告）沁阳市今利仁怀姜种植专业合作社负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于焦作市中级人民法院。审判员  刘刑军二〇一九年十一月一日书记员  淮建勇