上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0120民初10338号原告：张宏波，男，1976年1月20日生，汉族，住江苏省如皋市。委托诉讼代理人：杨洁，江苏灜联律师事务所律师。委托诉讼代理人：周欣欣，江苏灜联律师事务所律师。被告：上海耿博建筑装饰工程有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：姚赟，总经理。被告：姚赟，女，1979年10月6日生，汉族，住江苏省如皋市。原告张宏波与被告上海耿博建筑装饰工程有限公司(以下简称“耿博公司”)、姚赟请求变更公司登记纠纷一案，本院于2019年5月7日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年3月27日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨洁，被告耿博公司法定代表人姚赟、被告姚赟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：要求两被告配合办理变更法定代表人、执行董事、监事的工商变更登记手续。庭审中原告将诉讼请求进一步明确为：要求被告耿博公司办理变更法定代表人(由姚赟变更为张宏波)、执行董事(由姚赟变更为张宏波)、监事(由张宏波变更为李健)的工商变更登记手续，被告姚赟配合办理变更手续。事实与理由：原告与被告姚赟于2016年3月在上海奉贤区设立被告耿博公司,注册资本人民币200万元,原告认缴出资140万元,占股比例70%,被告姚赟认缴出资60万元,占股比例为30%,公司不设董事会、监事会,由被告姚赟任法定代表人兼执行董事,原告张宏波任监事。因公司经营需要,原告张宏波作为公司股东和监事,曾就变更法定代表人、执行董事、监事的事宜提议被告姚赟召开股东会,但被告姚赟均未理睬。2018年6月27日,原告张宏波作为公司监事及持股70%以上的股东,决定自行召集并主持临时股东会会议,并通知被告姚赟于2018年7月18日上午8：30至上海市长宁路XXX号汇都大厦6楼参加临时股东会会议,商讨选举及更换公司执行董事、监事及法定代表人事宜。该通知邮寄行为得到了长宁区公证处公证员徐明、陈文浩的现场监督。2018年7月18日在上海市长宁路XXX号6楼会议室召开了公司临时股东会,因等待被告姚赟,会议推迟到上午8：48开始,到会人员有原告张宏波,被告姚赟未到会。根据公司法规定及章程约定,经公司有70%表决权的股东同意,形成股东会决议如下：1、免去被告姚赟法定代表人兼执行董事职务,选举原告张宏波为本公司法定代表人兼执行董事职务;2、免去原告张宏波监事职务;选举李健为公司监事。该会议召集过程、议程和召开过程经长宁区公证处公证员徐明、陈文浩现场监督,公证员徐明、陈文浩证明公司股东作出的临时股东会决议真实、有效。经股东会决议,原告张宏波已经被任命为公司新的法定代表人和执行董事,被告姚赟已经不具有公司法定代表人和执行董事的身份,原告张宏波作为新任法定代表人对外代表公司,被告姚赟应将公司营业执照正副本及公司印章交由原告张宏波保管,并与被告耿博公司一并配合原告张宏波办理工商登记变更事宜,但均拒绝履行，故原告提起诉讼。被告耿博公司、姚赟辩称，凡事有因才有果，不同意原告诉请，理由如下：1、原告主体不适格。因有大量的装修事务，所以姚赟与老乡李学林合伙成立被告耿博公司，当时不认识原告，因为李学林不能注册成为法人，所以李学林让张宏波代为注册为法人。耿博公司运营期间，都是李学林在管理，张宏波没有参与过。2、变更主张与公司章程任期相悖。章程规定任期为3年，决议罢免姚赟的时候还没有满3年的任期。3、有限责任公司股东变更需其他股东同意。4、虽然原告的主张形式上满足法律规定，但是张宏波只出借了身份证，不是耿博公司股东。张宏波本次诉讼是通过合法形式达到非法目的。原告围绕诉讼请求依法提交了证据：1、公司营业执照(副本)；2、张宏波身份证复印件及企业信用信息公示报告；3、公司章程；4、《公证书》(2018)沪长证字第2086号、签收回单及回复函、签收单；5、《公证书》(2018)沪长证字第2087号；6、(2018)沪0120民初24494号民事裁定书、(2019)沪01民终2920号民事裁定书；7、(2019)沪0120民初12721号民事判决书、(2019)沪01民终13429号民事判决书；8、(2018)沪0120民初18890号案件庭审笔录。被告提交了证据：1、微信聊天记录以及2018年6月姚赟与张宏波谈话的录音文字；2、接处警工作记录表和笔录、南通际通创业投资管理有限公司与被告耿博公司的几份文件。经质证，被告对原告提供的证据1、2、6、7真实性无异议。被告对原告提供的证据3认为签名都不是本人签字。被告对原告提供的证据4认为通知收到了，但对方故意导致时间紧凑，来不及参加股东会。被告对原告提供的证据5认为没有收到，也不知道开会的过程和决议，且原告也只公证了开会的过程，不是开会的结果。被告对原告提供的证据8认为这是当时的律师不负责任说的。原告对被告提供的证据1认为对于内容不能确认，录音内容也听不清、与张宏波作为登记股东行使大股东的权利没有关联。原告对被告提供的证据2认为与本案没有关联性。经审核，本院认为，原告提供的证据1-8能印证本案事实，符合真实性、合法性、关联性的要求，本院予以确认并在卷佐证。被告提供的证据1、2与本案无关联性，故本院不予认定。经查明，被告耿博公司于2016年3月2日成立，性质为有限责任公司。登记股东为张宏波(占股70%)、姚赟(占股30%)。2018年7月18日，张宏波在上海市长宁区公证处公证人员现场监督下召开临时股东会会议，并形成股东会决议，决议事项如下：1.同意免去姚赟法定代表人兼执行董事职务，选举张宏波为本公司法定代表人兼执行董事职务。2.同意免去张宏波监事职务，选举李健为本公司监事。2018年12月3日，被告姚赟作为原告向本院提起诉讼(案号为：(2018)沪0120民初24494号)，要求撤销2018年7月18日关于执行董事、监事任免事项的临时股东会决议。本院经审理后于2019年1月10日作出民事裁定，驳回姚赟的起诉。姚赟对该民事裁定不服，向上海市第一中级人民法院(以下简称“上海一中院”)提起上诉，上海一中院于2019年2月15日作出终审裁定，驳回上诉、维持原裁定。2019年6月11日，被告姚赟作为原告向本院提起诉讼(案号为：(2019)沪0120民初12721号)，要求确认被告耿博公司于2018年7月18日作出的关于执行董事、法定代表人、监事任免的临时股东会决议不成立。本院经审理后于2019年8月29日作出民事判决，驳回姚赟的诉讼请求。姚赟对该判决不服，向上海一中院提起上诉，上海一中院于2020年1月15日作出驳回上诉、维持原判的终审判决。本院认为，原告主张由耿博公司办理法定代表人变更登记并由姚赟协助配合的诉讼请求能否得到支持？对此，本院认为，根据耿博公司2018年7月18日的临时股东会决议，姚赟被免去耿博公司法定代表人职务，原告被选举为耿博公司的法定代表人。姚赟曾针对该份股东会决议提起公司决议纠纷之诉，后经法院审理，认定该股东会决议成立，驳回了姚赟的诉讼请求。因此，该股东会决议并未被生效法律文书撤销或被认定为无效，应属有效，并对耿博公司的股东发生法律效力。当公司法定代表人发生变更时，应当办理变更登记。耿博公司负有办理法定代表人变更登记的义务，原法定代表人姚赟应当协助配合办理，故本院予以支持。关于原告要求办理变更执行董事、经理及监事的诉讼请求，本院认为，根据《中华人民共和国登记管理条例》第三十七条，公司董事、监事、经理发生变动，仅需向公司登记机关进行备案，而非进行变更登记，故对原告的该些诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第十三条、《中华人民共和国登记管理条例》第三十条、第三十七条的规定，判决如下：一、被告上海耿博建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内向公司登记机关申请公司法定代表人变更登记(将法定代表人由被告姚赟变更为原告张宏波)，被告姚赟应履行作为被告上海耿博建筑装饰工程有限公司当前登记法定代表人应尽的协助配合义务；二、驳回原告张宏波的其余诉讼请求。案件受理费80元，减半收取计40元，由被告上海耿博建筑装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  邵忠华二〇二〇年四月二十四日书记员  任 丹附：相关法律条文一、《中华人民共和国公司法》第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记，公司法定代表人发生变更，应当办理变更登记。二、《中华人民共和国登记管理条例》第三十条公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。第三十七条公司董事、监事、经理发生变动的，应当向公司登记机关备案。