.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}   包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民再35号   再审申请人（一审原告、二审被上诉人）：崔琦，男，1961年11月3日出生，蒙古族，包钢带钢厂退休职工，住内蒙古自治区包头市。   被申请人（一审被告、二审上诉人）：包头市百乐宫娱乐餐饮有限责任公司滨海港湾商务会馆。   法定代表人：乔亮，该公司董事长。   委托诉讼代理人：李璐，该公司员工。   再审申请人崔琦因与被申请人包头市百乐宫娱乐餐饮有限责任公司滨海港湾商务会馆（以下简称滨海港湾商务会馆）服务合同纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市中级人民法院（2018）内02民终264号民事判决，向内蒙古自治区高级人民法院申请再审。内蒙古自治区高级人民法院于2019年2月15日作出（2019）内民申705号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人崔琦、被申请人滨海港湾商务会馆的委托诉讼代理人李璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   崔琦申请再审称：再审申请人于2015年3月15日在被申请人滨海港湾商务会馆处所办理VIP会员卡中存入现金1000元，又刷银行卡存入1000元，卡中原有余额300元，共计2300元。之后被申请人滨海港湾商务会馆以装修整顿为由，暂停营业长达2年之久。期间，再审申请人多次到被申请人处要求退款，被申请人以兑换红酒和返还现金两种方式，让再审申请人选择。再审申请人选择返还现金，但被申请人一直推脱不予办理。再审申请人诉至法院后，一审法院支持了再审申请人返还现金2300元的诉请。被申请人上诉后，二审法院却以再审申请人不能证明已向卡中预存2000元的事实为由，判决再审申请人败诉。再审申请人在办卡当日，即通过本人银行卡向滨海港湾商务会馆转入1000元，在被申请人收银机及电脑上，也能够显示本人VIP卡上余额为2300元，因此二审法院认定事实不清，导致错误判决，故申请再审。   崔琦向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付欠款2300元及利息200元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年原告在滨海港湾商务会馆办会员卡一张。2015年3月，被告以装修为由停业，承诺会员余款以换红酒、百乐宫消费、退还现金三种方式解决，原告选择退还现金的方式。但至今被告拒不还款，故原告诉至人民法院，请求依法支持原告的诉讼请求。   一审法院认定的事实：2014年，原告崔琦在被告滨海港湾商务会馆开办了会员卡，卡号801915。2015年3月，原告消费后卡内余额2300元，此后被告停业，卡内余额至今未返还原告。原告要求被告从2015年3月起至起诉之日按照年利率6%支付欠款2300元的利息200元，被告不同意向原告支付利息，称双方并未对利息进行过约定。一审法院认为，根据原告崔琦提交的滨海港湾商务会馆会员卡，可以认定原被告之间形成了事实上的合同关系。因被告停业导致合同无法继续履行，原告要求被告返还会员卡内剩余费用，符合法律规定，一审法院予以支持。关于本案诉争会员卡余额的问题，滨海港湾商务会馆作为本案诉争会员卡的发卡人及消费情况的记录人，在原告已提交基本证据后，滨海港湾休闲会馆如对卡内消费余额持有异议，其应当承担举证证明责任。本案中，滨海港湾商务会馆对原告主张的数额不予认可，却未提交相应证据证明其主张，应当承担举证不能的不利后果。综上所述，对原告要求被告支付欠款2300元的诉讼请求，一审法院予以支持。原告请求被告支付以上欠款的利息200元，因双方无约定利息，其依据不足，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条规定，判决：一、被告包头市百乐宫娱乐餐饮有限责任公司滨海港湾商务会馆于本判决生效之日起十日内返还原告崔琦2300元；二、驳回原告崔琦的其他诉讼请求。案件受理费50，减半收取计25元（原告崔琦已预交），由被告包头市百乐宫娱乐餐饮有限责任公司滨海港湾商务会馆负担。   滨海港湾商务会馆不服一审判决，上诉请求：撤销一审判决，改判或者发回重审，一、二审案件受理费由崔琦承担。其上诉主张的事实和理由为：一审判决认定事实不清，崔琦没有证据证明会员卡内余额，应当承担举证不能的法律后果。   本院二审认为，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，崔琦应对其提出的滨海港湾商务会馆应返还其卡内余额2300元的诉讼主张承担举证证明责任，否则应承担不利后果。但崔琦在一、二审诉讼中均未对此提供证据予以证明，故崔琦要求滨海港湾商务会馆返还卡内余额2300元的上诉主张缺乏依据，本院不予支持。综上，滨海港湾商务会馆的上诉主张成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决：一、撤销内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2017）内0204民初2500号民事判决；二、驳回被上诉人崔琦的诉讼请求。一、二审案件受理费75元，由被上诉人崔琦负担。   经本院再审查明的事实与一审查明的事实一致。本院予以确认。   本院再审认为，再审申请人崔琦所持有的被申请人滨海港湾商务会馆的会员卡，是在被申请人滨海港湾商务会馆处以预存款的方式取得。崔琦与滨海港湾商务会馆之间形成了服务合同关系。在合同履行过程中，双方均各自享有权利并承担相应的义务。由于被申请人滨海港湾商务会馆停业，导致再审申请人崔琦订立合同的目的无非实现，崔琦请求解除合同，返还卡内余额的请求应予支持。被申请人滨海港湾商务会馆作为提供服务的经营者，其所发放的会员卡的读卡设备由其掌控和管理，该卡的相关消费记录及卡内余额亦由其掌握，在再审申请人崔琦主张返还会员卡内余额2300元时，其有义务提供包括该会员卡消费记录及卡内余额等在内的相关事实及证据。被申请人滨海港湾商务会馆虽然对再审申请人的主张持有异议，但并未提供反驳证据。一审判令由其承担举证不能的不利后果正确。本案二审中，由于举证责任分配不当，导致二审判决认定事实不清，适用法律错误，本院再审予以纠正。   综上，再审申请人崔琦的再审申请理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：   一、撤销内蒙古自治区包头市中级人民法院（2018）内02民终264号民事判决；   二、维持内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2017）内0204民初2500号民事判决；   一审案件受理费25元、二审案件受理费50元，均由被申请人包头市百乐宫娱乐餐饮有限责任公司滨海港湾商务会馆负担。   本判决为终审判决。   审判长 王雪冰   审判员 张 宽   审判员 高阿韬     二Ｏ一九年六月二十八日   书记员 何 欢   附：本判决所适用的法律条文:   《中华人民共和国民事诉讼法》   第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。   人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。