河南省尉氏县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0223民初3570号原告（反诉被告）：赵更印，男，汉族，1964年5月27日出生，住尉氏县。委托诉讼代理人：李沙，河南智卓律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告（反诉原告）：尉氏县云峰商砼有限公司。住所地：尉氏县张市镇尉扶路路南。统一社会信用代码：91410223MA3X9N5KX6。法定代表人：王顺法，任总经理。委托诉讼代理人：王留根，河南循规律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：刘广远，男，汉族，1966年12月20日出生，住尉氏县。被告：靳东方，男，汉族，1967年12月26日出生，住尉氏县。原告（反诉被告）赵更印诉被告（反诉原告）尉氏县云峰商砼有限公司（以下简称云峰公司）、刘广远、靳东方承揽合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告、被告及其委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）向本院提出的诉讼请求：1、依法判令三被告赔偿原告花费的医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费等暂计54850.8元（在诉讼过程中变更为57632.27元，此数额已经扣除被告垫付的4万元）；2、请求判令三被告赔偿原告后续治疗费用及二次手术费用；3、本案诉讼费用、保全费用由三被告承担。事实与理由：2019年4月18日上午，原告给王顺法经营和管理的尉氏县云峰商砼有限公司焊门，王顺法让其公司员工刘广远开铲车将门吊起来，公司员工靳东方负责现场指挥和监管，但是刘广远、靳东方二人中途在赵更印不知情的情况下离开现场，导致铲车熄火，门倒下砸伤了原告，原告在尉氏县人民医院住院了66天，花费医疗费50661.07元。原告治疗尚未终结，还存在二次手术，但无力负担继续治疗的医疗费用，现为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告（反诉原告）云峰公司辩称：原告有自己的门市部，原告给答辩人修大门，原告与答辩人之间是加工承揽合同关系。原告在加工承揽工作中因其自己操作不当造成自身损害，答辩人作为定作人不应负赔偿责任。原告不是答辩人的工人，刘广远和靳东方是答辩人的工人。原告给答辩人修大门时，答辩人派刘广远和靳东方在现场配合原告修大门，具体如何修大门，一切听从于原告，根本不是由靳东方负责现场指挥和监管。原告在诉状中称：“刘广远、靳东方二人中途在赵更印不知情的情况下离开现场，导致铲车熄火，门倒下砸伤了原告。”此诉称与事实不符。事实上，当时是原告让刘广远去购买焊条，刘广远才离开现场的；当时是原告让靳东方去找铁丝，靳东方才离开现场的；当时铲车没有熄火，铲车是事发后熄火的；即使铲车熄火也根本不会导致门倒。门倒是因为原告自己撬门操作不当造成的。被告刘广远辩称：原告让我去买焊条了，铲车也没有熄火，熄火也不会落下来，是原告自己撬门，门落下来了。被告靳东方辩称：我只是厂里的司机，原告出事我没有责任，是他让我去买铁丝了，老板让我配合他。被告（反诉原告）云峰公司反诉称：在原告受伤后，已经为原告垫付医疗费42000元，医院专家费4000元，购买背背加2000元，共计48000元，请求法院判决原告返还为其垫付的这48000元。原告（反诉被告）辩称：原告方不应返还被告的垫付费用，因为原、被告双方本就属于劳务关系，原告受伤被告应当承担赔偿责任且该部分费用已经予以扣除，对方代理人所称属于加工承揽关系，原告方不予认可，加工承揽实质上应当由承揽人以自己的技术、设备和劳力完成主要工作且具有独立性，而在本案中工具、设备、材料、人力均是由被告提供，不符合加工承揽的实质特征，而且铲车是由被告自己吊起来的，赵更印并没有指挥吊铲车的过程，那么王顺法的两个工人在中途离开，为何离开，去干什么，赵更印均不清楚，虽然我们没有办法完全还原当时的事实，但是至少说明本应在现场的王顺法的两个工人没有在现场，没有将铲车操作好才导致侵权行为的发生以及赵更印的受伤，原告的举证责任至此已经完毕，至于被告辩称受伤是由原告自己导致应提交证据证明，而被告没有提供有力的证据去证明。被告方的工人与原告有利益冲突，与被告有利益关联，二人所说不能作为证据使用。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告(反诉被告)提交的证据有：录音光盘一张，尉氏县人民医院诊断证明、住院证、出院证各一份，××例一套，住院收费票据一张，门诊收费票据一张，尉氏县人民医院证明一份，尉氏县益民堂药店购药发票一张，平安大药房发票十张，营业执照复印件一张，赵方超特种作业操作证复印件两页，赵更印焊工职业资格证一本。被告（反诉原告）云峰公司提交的证据有：光盘一张，照片一张，赵更印之前的费用明细四页，住院预交款收据七张，垫付其他费用清单一份，营业执照一份（同原告提交）。被告刘广远、靳东方没有提交证据。本院经审理对本案事实查明如下：2019年4月18日原告赵更印为被告云峰公司维修大门，赵更印经营有电气焊、修配服务门市部。云峰公司总经理派公司人员刘广远、靳东方予以协助，刘广远开铲车将大门吊起供赵更印焊接。期间，大门倒下将赵更印砸伤，事发时刘广远、靳东方不在现场。赵更印受伤后住院治疗66天，结算医疗费50661.07元。出院医嘱卧床休息制动4-6周、继续应用接骨及活血化瘀消肿止痛药物治疗、定期拍片复查。尉氏县人民医院证明赵更印住院期间（2019年4月18日-2019年5月18日）因病情较重不能活动需要由两人护理。后赵更印支付门诊费122元、尉氏县益民堂药店药费602元。赵更印住院期间被告云峰公司垫付医疗费41000元。本院认为，原告赵更印与被告云峰公司形成承揽合同关系，承揽人在完成工作过程中造成自身损害的定做人不承担赔偿责任，但定做人对定做、指示、或选任有过失的，应承担相应的赔偿责任。本案中，原告赵更印没有特种作业操作证，被告云峰公司选任其焊接大门，存在过失，应对赵更印受伤造成的损害承担相应的赔偿责任，根据双方的过错程度，酌定被告云峰公司对原告赵更印的损失承担50%的赔偿责任。原告赵更印主张被告刘广远、靳东方承担赔偿责任，所提供的证据不能证明二人应承担赔偿责任，故该诉求不予支持。原告主张的医疗费50661.07元、门诊费122元、购药费602元予以支持，平安大药房购药费1000元其所提供的证据不显示品名，不能证明符合医嘱用药，故不予支持；原告主张的护理费，应按居民服务和其他服务业上一年度年平均工资计算，护理人数根据所治疗医院的证明计算；原告主张的误工费，计算标准根据赵更印经营有电气焊、修配服务门市部的实情，按技术服务业上年度年平均工资计算，出院后的误工费根据“卧床休息制动4-6周”的医嘱，酌定按5周即35天计算；原告主张的交通费过高，根据就医地点酌定住院期间按每天20元计算；原告主张的住院伙食补助费、营养费符合规定，予以支持。原告赵更印的各项损失应计算为：医疗费（50661.07元+122元+602元）51385.07元、住院伙食补助费（66天×50元/天）3300元、护理费［（30天×108.27元/天×2人）+（36天×108.27元/天×1人］10393.92元、误工费［（66天+35天）×187.2元/天］18907.2元、营养费（66天×20元/天）1320元、交通费1320元，合计86626.19元，由被告云峰公司赔偿50%，即43313.09元。原告主张的后续治疗费、二次手术费，可待实际发生后另行通过合法途径解决。被告（反诉原告）云峰公司反诉主张所垫付的医疗费41000元，有其提供的预交款收据佐证，予以支持；其反诉主张的其他费用，反诉被告不予认可，其没有提供证据证明，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：被告尉氏县云峰商砼有限公司于本判决生效后五日内赔偿给原告赵更印43313.09元；反诉被告赵更印于本判决生效后五日内返还给反诉原告尉氏县云峰商砼有限公司41000元；驳回原告赵更印对被告刘广远、靳东方的诉讼请求；驳回原告赵更印的其他诉讼请求；驳回反诉原告尉氏县云峰商砼有限公司的其他反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1240元、保全费569元由被告尉氏县云峰商砼有限公司负担1215元，原告赵更印负担594元；反诉案件受理费500元由反诉被告赵更印负担425元、反诉原告尉氏县云峰商砼有限公司负担75元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。审 判 长  王子刚审 判 员  霍青华人民陪审员  刘素婉二〇一九年十二月二十日书 记 员  过永鹏