山西省晋城市中级人民法院民事判决书（2019）晋05民终1019号上诉人（原审原告）：陵川县银泰小额贷款有限责任公司。住所地：山西省晋城市陵川县崇安西街1号。法定代表人：韩川，任董事长。委托诉讼代理人：郭亚丽，山西衡玛律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭蓝欣，山西衡玛律师事务所律师。上诉人（原审被告）：徐志伟，男，1971年7月8日生，汉族，现住陵川县。委托诉讼代理人：张春梅，山西子昱律师事务所律师。上诉人陵川县银泰小额贷款有限责任公司（以下简称银泰小贷公司）与上诉人徐志伟劳动争议纠纷一案，双方均不服陵川县人民法院（2019）晋0524民初70号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月3日受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人银泰小贷公司的委托诉讼代理人郭亚丽、郭蓝欣，上诉人徐志伟及其委托诉讼代理人张春梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。银泰小贷公司上诉请求：撤销原判第一项，依法改判上诉人无需支付被上诉人徐志伟经济赔偿金57448元及补发病假工资不足部分2139元；诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人与徐志伟之间的劳动合同系合法解除，2016年4月徐志伟因病休息8个月，2016年12月徐志伟病假上班后不遵守作息时间，违反工作纪律,不能与部门职工和谐相处,反而利用自己的主管之便抢占职工资源，影响公司正常工作我公司贾经理与徐志伟协商其同意于2018年2月1日口头终止劳动关系,上诉人为其缴纳2018年2月至6月间的养老保险,以抵应额外支付的一个月工资。至此，双方之间的劳动合同合法解除,上诉人无需按照《劳动合同法》的规定支付徐志伟赔偿金。同理，双方在2018年2月至6月不存在劳动关系,被上诉人未提供任何劳动，上诉人也无需支付工资。被上诉人医疗期内的工资待遇已全额发放，无需补发病假工资不足部分。徐志伟辩称：1、解除合同是违法解除，正常解除应该提前30日以书面形式通知本人，用人单位是以徐志伟违反公司规章制度为由解除合同的，但一审以及仲裁中均未提供证据；2、本人病假期间没有领到工资的80%，应该补足。徐志伟上诉请求：要求依法维持一审判决第一项，撤销第二项，依法改判被上诉人支付上诉人2018年2月至2018年6月的工资15958元，劳动关系存续期间双休日的双倍工资差额部分22176元以及2017年未休年假工资4402元，并依法改判被上诉人给上诉人缴纳相关保险。事实和理由：一、原审法院认定事实错误、适用法律错误。1、关于2018年2月至2018年6月工资15958元部分，原审法院仅简单认定上诉人没有上班、不上班就不应取得劳动报酬是错误的；2、关于劳动关系存续期间双休日的双倍工资差额22176元部分，上诉人当时每月都已超勤但无双倍工资，原审法院不尊重客观事实，擅自认定上诉人不能提供劳动关系存续期间利用双休日加班的相关证据有失偏颇；3、关于2017年未休年假工资4402元部分，上诉人是否已休年假的举证责任在被上诉人一方，而原审法院认定上诉人未能提供未休年休假的证据，对上诉人未休年休假的事实不予认定，违反法律规定；二、被上诉人未按法律规定为上诉人缴纳社会保险，原审法院不予支持，漠视了相关规定，既未支持缴纳保险也没有判令赔偿损失，因此，建议二审法院依法改判，以维护劳动人民的合法权益。银泰小贷公司辩称：1、2018年2月至6月份的工资，因徐志伟并未实际上班，未提供劳动，不应有劳动报酬；2、徐志伟所主张的加班工资是对休息权的一种经济补偿，不是固有的劳动报酬，且已经过了普通仲裁时效；3、年休假工资同一审判决认定的理由；4、社会保险不属于法院的受案范围。银泰小贷公司向一审法院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决原告无需支付给被告徐志伟赔偿金57448元、2018年2月至6月的工资15958元、劳动关系持续期间双休日加班费22176元；2、请求人民法院判决原告无需为被告补缴2009年10月至2011年12月间的养老保险集体部分、2009年10月至2018年6月间的医疗失业保险的集体部分。一审法院认定事实：被告徐志伟1988年参加工作，1988年至1995年在陵川县粮油加工厂上班，1995年至2009年9月在陵川县糖酒公司工作，2009年10月，被告徐志伟到原告单位工作，从事信贷业务。2012年1月1日，原、被告双方签订了为期三年的书面劳动合同。合同约定：期限从2012年1月1日至2014年12月31日，担任信贷员工作岗位；每天工作时间不超过八小时，每周工作不超过四十个小时；月工资为1000元；安排延长工作时间支付不低于工资150%的工资报酬，休息日安排工作又不能安排补休的，支付不低于工资200%的报酬，法定休假日安排工作的支付不低于工资300%的工资报酬；支付月生活费不低于当地最低工资标准的80%；双方解除合同应当按照《劳动合同法》第三十六条至四十五条的规定进行，符合第四十六条规定的，应支付经济补偿，违法解除的或终止劳动合同给对方造成损失的承担赔偿责任。2014年12月31日合同到期后，双方没有续签合同，被告继续在原告公司上班。从2012年起原告开始为被告缴纳养老保险至2018年6月底。2016年4月至11月被告休病假八个月，实际领取工资分别为：801.5元、1003元、1063.1元、1010.41元、809.8元、727元、865.7元、671.8元，共计6949元。2018年2月1日起原告不再让被告上班，2018年6月份，原告电话通知被告解除劳动合同。被告的工资发至2018年1月份。被告徐志伟被解除劳动合同前十二个月的月平均工资为3191.6元。2016年陵川县最低工资标准为每月1420元。被告徐志伟提出仲裁申请后，陵川县劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月21日作出（2018）陵劳人仲裁字第016号仲裁裁决书，裁决结果如下：一、自裁决书生效之日起10日内，银泰小贷公司为徐志伟补缴2009年10月至2011年12月的养老保险集体部分；同时补缴2009年10月至2018年6月期间应缴而未缴的医疗、失业保险的集体部分，其具体补缴标准和确切数额以相关社保机构核定为准。二、自裁决书生效之日起10日内，银泰小贷公司给付徐志伟违法解除劳动合同经济赔偿金57448元；支付从2018年2月至6月工资15958元；补发医疗期内8个月的病假工资的不足部分2139元；2017年度未休年休假工资4402元；劳动关系存续期间双休日加班费22176元。一审法院认为，2018年2月份银泰小贷公司口头说不让徐志伟上班了，后又于2018年6月电话通知徐志伟解除合同。《劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致可以解除劳动合同；第三十七条规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同；第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的可以解除劳动合同：（一）在试用期内被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）（四）（五）（略）；第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工受伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，又不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）（三）（略）。本案双方不属于第三十六、第三十七、第三十九条规定的情形。即使被告符合第四十条第一项规定的情形，原告也应该提前三十日以书面形式通知被告，因原告没有书面通知被告，所以原告的行为属于违法解除。《劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，所以原告应支付被告赔偿金57448元（月平均工资3191.6元×9个月×2倍）。被告从2018年2月份起就没有再继续上班，不应当取得劳动报酬，对被告该请求不予支持。根据原、被告双方提供的工资表可以看出，被告2016年4月至11月实际领取工资共计6949元，被告实际工作年限满十年，在原告单位工作五年以上，应享有九个月的医疗期。结合《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条规定，医疗期的工资不得低于当地最低工资的80%，以及2016年陵川县最低工资标准每月1420元的规定，被告2016年4月至11月每月工资应为不低于1136元（1420元×80%），故被告主张补偿医疗期内八个月的病假工资的不足部分2139元（1136元×8个月－6949元）的请求应予支持。被告没有提供其2017年未休年休假的相关证据，但从被告2017年度工资表中可以看出部分月份有超勤奖励情况，部分备注里标注有请假的天数，但超勤奖励的工资已经发放给被告，现被告主张支付年休假工资没有法律依据，不予支持。被告不能提供劳动关系存续期间其利用双休日加班的相关证据，对原告是否应当支付被告劳动关系存续期间双休日加班费22176元的请求亦不予支持。《劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条也有明确的规定。因此，征缴社会保险费用是社保管理部门的职责，该费用的缴纳属于行政法规规定的强制缴纳范畴，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议，不属于人民法院受理民事案件的范围，对此不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十五条、第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第一百条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决：一、原告陵川县银泰小额贷款有限责任公司于判决生效之日起五日内支付被告徐志伟违法解除劳动合同经济赔偿金57448元；为被告补发医疗期内八个月的病假工资不足部分2139元。两项共计59587元。二、驳回被告徐志伟的其他请求。案件受理费10元，由陵川县银泰小额贷款有限公司承担。二审中，银泰小贷公司新提供信贷部员工王强、郭丹丹、杨超的证人证言，徐志伟曾是这三人的直属领导，是为进一步证明徐志伟并未遵守公司的规章制度，也可与公司一审提交微信群聊记录的截图相吻合。徐志伟质证称自己并没有违反公司的规章制度，若其违反，公司应提供证据证明其违反了公司哪项规章制度；且这三人现仍为银泰小贷公司的员工，存在利害关系，不能因他们三人的证人证言就说明徐志伟违反公司的规章制度。本院二审查明的其他事实与一审一致，本院予以认定。本院认为，关于本案的劳动关系是否违法解除的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，用人单位符合法定情形的，提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同；第五十条规定“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”。据此，银泰小贷公司单方解除劳动合同不合法的理由有二：一是银泰小贷公司所举证据不能确切证明徐志伟确实违反了公司的规章制度，甚至不能提供公司规章制度的文本及具体内容，故银泰小贷公司以此为由单方面解除劳动合同理由不足；二是银泰小贷公司无法证明徐志伟因患病确实无法从事原工作，并且也未提前三十天进行通知。银泰小贷公司还主张其与徐志伟之间系协商解除劳动合同，但除了单方陈述外并没有任何证据支持。综合以上情况，一审认定银泰小贷公司属于违法解除劳动合同并判令其支付徐志伟赔偿金57448元并无不当。关于银泰小贷公司是否应当支付徐志伟2018年2月至6月的工资的问题，因工资是劳动者提供劳动的对价，徐志伟在此期间并未提供劳动，故无权要求支付工资。关于银泰小贷公司是否应当给徐志伟补发病假工资不足部分2139元的请求，因徐志伟实际工作年限满十年，在银泰小贷公司工作五年以上，依法应享有九个月的医疗期，徐志伟实际的医疗期为2016年4月至11月共8个月，实际领取工资6949元，一审判令银泰小贷公司补足徐志伟医疗期内工资不足部分2139元，法律依据明确，计算方法正确，本院予以维持。关于双休日双倍工资的问题。银泰小贷公司认可每月出勤25天，但在工资明细表里也设置有超勤奖励一项。在有超勤的月份，徐志伟领取了银泰小贷公司的超勤奖励，视为银泰小贷公司对超勤付出的劳动已经进行了补偿，徐志伟现仍主张双倍工资依据不足，但银泰小贷公司认为加班工资适用一年时效的理由也不能成立。关于年休假问题，国务院《职工带薪年休假条例》第四条规定“职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的，不享受当年的年休假”，但银泰小贷公司在徐志伟请假满20天的2017年10月、11月均扣除了其出勤奖及养老保险，故银泰小贷公司应支付徐志伟2017年未休年休假工资4402元。一审在此将举证责任分配给劳动者，举证责任分配错误。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。但对于带薪年休假工资部分应予以补足。双方的其他上诉理由均不能成立，本院不予支持。关于徐志伟上诉的关于补缴社会保险部分，因不属于法院受案范围，本院另以裁定的形式驳回。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持陵川县人民法院（2019）晋0524民初70号民事判决第一项；二、撤销陵川县人民法院（2019）晋0524民初70号民事判决第二项；三、加判：陵川县银泰小额贷款有限责任公司在本判决生效后五日内支付徐志伟2017年带薪年休假工资4402元。二审案件受理费10元，由陵川县银泰小额贷款有限公司负担。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审 判 长 李凌云审 判 员 王天明审 判 员 毕 东 二〇一九年八月一日法官助理 刘晓健书 记 员 刘 璐