云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民初1666号原告：昆明官渡农村合作银行云溪支行，住所地：云南省昆明市官渡区小板桥街道办事处鼎杰兴都汇商务中心1栋1层103-106号。负责人：陈玉蓉，行长。委托诉讼代理人：汤宇，云南宣和律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：冯星力，云南宣和律师事务所律师。特别授权代理。被告：昆明鼎杰房地产开发有限公司，住所地：云南省昆明市官渡区彩云北路与珥季路交叉口（小板桥社区居委会）。法定代表人：王旺，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张海涛，云南微行律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：周凤清，云南微行律师事务所律师。特别授权代理。被告：昆明极限光魔影院有限公司，住所地：云南省昆明市官渡区彩云北路3567号大都摩天购物中心6层。法定代表人：王永寿。被告：昆明大都摩天万国影院有限公司，住所地：云南省昆明市官渡区彩云北路3567号大都摩天购物中心4层。法定代表人：王永寿。被告：云南众天经贸有限公司，住所地：云南省昆明市官渡区关雨路旁。法定代表人：李培吉。被告：云南大都企业管理有限公司，住所地：云南省昆明市官渡区彩云北路3567号大都摩天购物中心4楼。法定代表人：刘迅。被告：王旺，男，汉族，1963年4月17日出生，住云南省昆明市官渡区。被告：代淑仙，女，汉族，1961年7月3日出生，住云南省昆明市官渡区。被告：太月红，男，汉族，1971年8月4日出生，住云南省昆明市五华区。委托诉讼代理人：钱萧翎，云南上义律师事务所律师。特别授权代理。被告：王炜程，男，汉族，1987年3月5日出生，住云南省昆明市官渡区。被告：王跃蓉，女，汉族，1986年1月3日出生，住云南省昆明市官渡区。原告昆明官渡农村合作银行云溪支行与被告昆明鼎杰房地产开发有限公司、昆明极限光魔影院有限公司、昆明大都摩天万国影院有限公司、云南众天经贸有限公司、云南大都企业管理有限公司、王旺、代淑仙、太月红、王炜程、王跃蓉金融借款合同纠纷一案，本院于2019年5月22日立案后，依法适用普通程序组成合议庭于2019年8月20日公开开庭进行了审理。原告昆明官渡农村合作银行云溪支行的委托诉讼代理人汤宇、冯星力，被告昆明鼎杰房地产开发有限公司的委托诉讼代理人周凤清，被告太月红的委托诉讼代理人钱萧翎到庭参加诉讼，被告昆明极限光魔影院有限公司、昆明大都摩天万国影院有限公司、云南众天经贸有限公司、云南大都企业管理有限公司、王旺、代淑仙、王炜程、王跃蓉经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加了诉讼，本院依法对被告昆明极限光魔影院有限公司、昆明大都摩天万国影院有限公司、云南众天经贸有限公司、云南大都企业管理有限公司、王旺、代淑仙、王炜程、王跃蓉缺席审理。本案现已审理终结。原告昆明官渡农村合作银行云溪支行向本院起诉请求：1、判令十被告向原告归还借款本金191800000元；2、判令十被告向原告归还截止2019年3月21日的利息、罚息、复利共计2138756.11元，及自2019年3月22日起至还清全部款项之日止的利息、罚息、复利；3、判令十被告向原告支付原告为实现债权所产生的一审律师代理费435664元；4、判令原告对被告代淑仙、王旺、昆明鼎杰房地产开发有限公司设立的抵押物（详见抵押物清单）实现抵押权并就本案债权优先受偿；5、判令本案全部诉讼费（案件受理费、保全费）由十被告承担。事实和理由：2017年2月22日，被告昆明鼎杰房地产开发有限公司与原告签订了固定资产借款合同（合同编号为：0104080063170222510000018），约定昆明鼎杰房地产开发有限公司以项目融资方式向原告借款2亿元，借款期限为120个月，借款利率为同档次中国人民银行基准贷款利率上浮50%，双方还对还款方式、罚息、复利、实现债权的费用、违约责任等进行了约定。同日，被告代淑仙及王旺、昆明鼎杰房地产开发有限公司分别与原告签订了抵押合同（合同编号分别为：0104080063170120110000045、0104080063170120110000043），自愿以其名下的房产为昆明鼎杰房地产开发有限公司的上述借款本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、实现债权的费用等提供抵押担保。2017年2月22日，被告昆明极限光魔影院有限公司、昆明大都摩天万国影院有限公司、云南众天经贸有限公司、云南大都企业管理有限公司、王旺、代淑仙、太月红、王炜程、王跃蓉分别向原告出具了共同还款承诺书，自愿作为债的加入，承担与借款人同等的还款责任。上述合同签订后，原告按照合同约定向昆明鼎杰房地产开发有限公司履行了全部出借义务。合同履行过程中，各被告均未能按照约定履行还款义务，均已构成严重违约，故原告诉至法院。被告昆明鼎杰房地产开发有限公司辩称，对于原告第一项和第四项诉请予以认可。原告第二项诉请需要明确利息、罚息、复利计算标准、起算时间。对原告第三项诉请因只有发票，不能证明已实际支付，不予认可。被告太月红辩称，被告太月红系被告王旺、代淑仙的员工，无偿代持代淑仙在昆明鼎杰房地产开发有限公司的股份，太月红没有获得涉案贷款的任何利益，对此原告也是明知的。太月红是按原告的要求在共同还款承诺书上作为股东签字以完成贷款审批程序，而且签字时间实际上早于该承诺书上的落款时间，该共同还款承诺书除太月红签字之外的其余内容均不是太月红所写，太月红均不知晓，也不同意，该承诺书只能视为要约邀请，应当不生效，请求免除太月红的共同还款责任。被告昆明极限光魔影院有限公司、昆明大都摩天万国影院有限公司、云南众天经贸有限公司、云南大都企业管理有限公司、王旺、代淑仙、王炜程、王跃蓉未到庭发表答辩意见。原告昆明官渡农村合作银行云溪支行针对其诉讼请求，向本院提交了固定资产借款合同、共同还款承诺书、股东大会同意承担共同还款责任的决议、抵押合同、抵押物清单、不动产登记证明、借款借据、贷款资金支付通知书、进账单、转账支票、结算业务申请书、贷款账、诉讼费发票、保全费发票、律师代理费发票予以证实。经组织质证，被告昆明鼎杰房地产开发有限公司对于原告提交的前述证据中共同还款承诺书、股东大会同意承担共同还款责任的决议以及王旺、代淑仙的抵押合同、抵押物清单、不动产登记证明在核对原件后认为其对于证据的真实性无法核实，对贷款资金支付通知书、贷款账认为系原告单方制作，其不予认可，对律师费发票认为不足以证明款项已实际支付，故不予认可，对于原告其余证据予以认可。被告太月红对于其签字的共同还款承诺书中其签字的真实性予以认可，但认为该共同还款承诺书均是统一格式，空白处均是同一人填写且不是在太月红签字当天填写，太月红签字是在该承诺书的落款时间之前，故该承诺书只能视为要约邀请，应当不生效，对于原告其余证据的质证意见与被告昆明鼎杰房地产开发有限公司一致。被告昆明鼎杰房地产开发有限公司未向本院提交证据。被告太月红向本院提交股权代持协议、企业信用信息公示报告、昆明市农村信用合作社联合社营业部共同还款承诺书，经组织质证，原告对股权代持协议的真实性不予认可，对企业信用信息公示报告的真实性予以认可，对昆明市农村信用合作社联合社营业部共同还款承诺书因无原件，真实性不予认可；昆明鼎杰房地产开发有限公司对被告太月红提交的前述证据的真实性和证明内容均予以认可。被告昆明极限光魔影院有限公司、昆明大都摩天万国影院有限公司、云南众天经贸有限公司、云南大都企业管理有限公司、王旺、代淑仙、王炜程、王跃蓉未到庭发表质证意见，也未提交证据。对于原告提交的前述证据，形式上均有原件核对，被告昆明鼎杰房地产开发有限公司、太月红虽对于贷款资金支付通知书、贷款账、律师费发票的真实性提出异议，但未能提交反驳证据，故本院对于原告提交的前述证据的真实性均予以确认。对于被告太月红提交的证据，股权代持协议形式上有原件核对，但该协议系代淑仙与太月红的内部协议，与本案最终处理无关联，本院不作为本案证据予以收录及认证；对企业信用信息公示报告的真实性本院予以确认；对昆明市农村信用合作社联合社营业部共同还款承诺书因无原件核对，本院对真实性不予确认。以上真实性予以确认的证据是否足以证明各自诉讼主张，本院将结合全案事实和证据在下文一并评述，此不赘述。根据当事人陈述及在案证据，本院确认本案法律事实如下：2017年2月22日，原告与被告昆明鼎杰房地产开发有限公司签订《固定资产借款合同》（合同编号：0104080063170222510000018），约定：被告昆明鼎杰房地产开发有限公司向原告借款2亿元，借款期限为120个月，自2017年2月22日起至2027年2月22日止，实际借款期限、利率、用途等以借款凭证为准，借款利率采用浮动利率，以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为提款日与合同约定的借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率，浮动幅度为上浮50%，合同期限内浮动幅度保持不变，合同期内如遇中国人民银行利率调整，借款利率调整实行一年一定，利率调整日期按贷款发放日的对年对月对日确定，由贷款人按借款合同期限档次对应的基准利率和双方约定的浮动幅度确定调整后的利率；借款按季结息，付息日为每季末月的20日，借款到期，利随本清；借款人应按合同约定按时足额支付利息,并按约定分次偿还本金，其中2018年3月1日应还本金800万元，借款人未按照约定偿还合同项下借款本息及其他应付款项，或未履行合同项下任何其他义务，构成借款人违约，贷款人有权宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项，借款到期（含被宣布提前到期）借款人未按约偿还的，贷款人有权限期清偿，有权对借款人任何账户扣收资金抵偿本合同项下债务，直至借款人在本合同项下的所有债务全部清偿完毕为止，同时对逾期借款自逾期之日起按合同利率加收50%的利率计收罚息，并对未支付的利息按合同利率加收50%的利率计收复利，借款人在借款期限内不能按期支付的利息，按合同约定的借款利率计收复利，借款逾期后仍未支付的利息，改按合同约定的罚息利率计收复利；如扣收款项不足以清偿借款人所有债务的，贷款人有权决定清偿顺序；因借款人违约致使贷款人采取诉讼方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为实现债权和相关从权利而产生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、鉴定费、拍卖费、差旅费、通讯费、律师代理费等）以及其他应付的费用（法律、法规另有规定或双方另有约定的除外）。2017年2月22日，原告与被告代淑仙、王旺和昆明鼎杰房地产开发有限公司分别签订《抵押合同》，约定被告代淑仙、王旺以其所有的坐落于昆明市官渡区小板桥街道办事处小板桥社区居委会鼎杰兴都汇商务中心地下室-2层B1-44、45、46室三套房屋进行借款抵押担保，被告昆明鼎杰房地产开发有限公司以其所有的坐落于昆明市官渡区小板桥街道办事处小板桥社区居委会鼎杰兴都汇商务中心A幢6-7层601号、昆明市官渡区小板桥街道办事处小板桥社区居委会鼎杰兴都汇商务中心地下室二层B1-260号两套房屋进行借款抵押担保，抵押担保的主债权为原告依据其与昆明鼎杰房地产开发有限公司签订的前述借款合同而享有的对债务人的债权，抵押担保的范围包括：主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、鉴定费、拍卖费、差旅费、通讯费、律师代理费等）以及其他应付的费用（法律、法规另有规定或双方另有约定的除外），主债权到期（包括按约定被宣布提前到期），债务人未予清偿的，原告有权实现或提前实现抵押权，原告实现抵押权时，可通过与抵押人协商，将抵押物拍卖、变卖后以所得价款优先受偿，或将抵押物折价以抵偿债务人所欠债务，双方未就抵押权实现方式达成一致的，原告可依法律程序直接请求人民法院拍卖、变卖抵押财产，处分抵押物所得在偿还抵押担保范围内借款人的全部债务后还有剩余的，原告应将剩余部分退还抵押人。2017年2月24日，前述抵押房屋办理了抵押登记并取得不动产登记证明。2017年2月22日，被告昆明极限光魔影院有限公司、昆明大都摩天万国影院有限公司、云南众天经贸有限公司、云南大都企业管理有限公司、王旺、代淑仙、太月红、王炜程、王跃蓉分别向原告出具《共同还款承诺书》，均载明对被告昆明鼎杰房地产开发有限公司向原告的前述2亿元借款作为债的加入，自愿承诺承担共同还款责任，在编号为0104080063170222510000018的固定资产借款合同项下的法律地位与借款人等同。原告分别于2017年2月27日、2017年2月28日向被告昆明鼎杰房地产开发有限公司发放贷款161400000元、38600000元，合计发放贷款2亿元，并由被告昆明鼎杰房地产开发有限公司在相应借款借据上加盖公章及由法定代表人王旺签字确认，借款借据中载明年利率为7.35%。经查，被告昆明鼎杰房地产开发有限公司至今尚欠原告借款本金191800000元，截止2019年3月21日被告昆明鼎杰房地产开发有限公司欠付期内借款利息和复利合计2138756.11元。另外，原告为实现涉案债权支出律师代理费435664元。本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百零五条规定，借款人应当按照约定的期限支付利息。第二百零六条规定，借款人应当按照约定期限返还借款。第二百零七条规定，借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。本案中，原告与被告昆明鼎杰房地产开发有限公司签订的《固定资产借款合同》系双方真实意思表示，不违反现行法律及行政法规的强制性规定，合同成立并生效。原告已按照合同约定发放了借款，履行了合同义务，但被告昆明鼎杰房地产开发有限公司未按约定还本付息，根据借款合同的约定，原告主张借款合同于2019年3月21日提前到期具有合同依据，被告昆明鼎杰房地产开发有限公司亦同意提前归还本金，故被告昆明鼎杰房地产开发有限公司应当按合同约定向原告归还所欠借款本金191800000元及截止2019年3月21日欠付的期内借款利息和复利合计2138756.11元，并支付以尚欠借款本金191800000元为基数自2019年3月22日起至实际还清款项之日止的分别按中国人民银行同期同档次中国人民银行贷款基准利率上浮50%后再上浮50%计算的逾期利息及复利（按季结息）。原告主张的律师费435664元，未超出《云南省律师服务收费管理暂行办法》的标准，属原告为实现债权而支出的合理费用，应由被告昆明鼎杰房地产开发有限公司予以承担。若被告昆明鼎杰房地产开发有限公司未按时足额履行前述债务，则原告有权就被告代淑仙、王旺抵押的坐落于昆明市官渡区小板桥街道办事处小板桥社区居委会鼎杰兴都汇商务中心地下室-2层B1-44、45、46室[不动产登记证明编号：云（2017）昆明市不动产证明第6004821、6004823、6004822号]的房屋以及就被告昆明鼎杰房地产开发有限公司抵押的坐落于昆明市官渡区小板桥街道办事处小板桥社区居委会鼎杰兴都汇商务中心A幢6-7层601号[不动产登记证明编号：云（2017）昆明市不动产证明第6004819号]、昆明市官渡区小板桥街道办事处小板桥社区居委会鼎杰兴都汇商务中心地下室二层B1-260号[不动产登记证明编号：云（2017）昆明市不动产证明第6004820号]房屋折价或者以拍卖、变卖后所得价款优先受偿。此外，由于被告昆明极限光魔影院有限公司、昆明大都摩天万国影院有限公司、云南众天经贸有限公司、云南大都企业管理有限公司、王旺、代淑仙、太月红、王炜程、王跃蓉分别出具的《共同还款承诺书》中均载明其承诺承担共同还款责任，在涉案借款合同项下的法律地位与借款人等同，即承诺作为涉案共同借款人，故被告昆明极限光魔影院有限公司、昆明大都摩天万国影院有限公司、云南众天经贸有限公司、云南大都企业管理有限公司、王旺、代淑仙、太月红、王炜程、王跃蓉应就被告昆明鼎杰房地产开发有限公司的上述债务承担共同还款责任。综上所述，本院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第三十八条、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告昆明鼎杰房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告昆明官渡农村合作银行云溪支行借款本金191800000元及截止2019年3月21日欠付的期内借款利息和复利合计2138756.11元，并支付以尚欠借款本金191800000元为基数自2019年3月22日起至实际还清款项之日止的分别按中国人民银行同期同档次中国人民银行贷款基准利率上浮50%后再上浮50%计算的逾期利息及复利（按季结息）。二、被告昆明鼎杰房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告昆明官渡农村合作银行云溪支行律师费435664元。三、被告昆明极限光魔影院有限公司、昆明大都摩天万国影院有限公司、云南众天经贸有限公司、云南大都企业管理有限公司、王旺、代淑仙、太月红、王炜程、王跃蓉对本判决第一、二项所涉的被告昆明鼎杰房地产开发有限公司的债务承担连带支付责任。四、若被告昆明鼎杰房地产开发有限公司未按时足额履行本判决第一、二项所涉债务，则原告昆明官渡农村合作银行云溪支行有权就被告代淑仙、王旺抵押的坐落于昆明市官渡区小板桥街道办事处小板桥社区居委会鼎杰兴都汇商务中心地下室-2层B1-44、45、46室[不动产登记证明编号：云（2017）昆明市不动产证明第6004821、6004823、6004822号]房屋以及就被告昆明鼎杰房地产开发有限公司抵押的坐落于昆明市官渡区小板桥街道办事处小板桥社区居委会鼎杰兴都汇商务中心A幢6-7层601号[不动产登记证明编号：云（2017）昆明市不动产证明第6004819号]、昆明市官渡区小板桥街道办事处小板桥社区居委会鼎杰兴都汇商务中心地下室二层B1-260号[不动产登记证明编号：云（2017）昆明市不动产证明第6004820号]房屋折价或者以拍卖、变卖后所得价款在被告昆明鼎杰房地产开发有限公司所负本判决第一、二项债务范围内优先受偿。五、驳回原告昆明官渡农村合作银行云溪支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1013672元、保全费5000元，由被告昆明鼎杰房地产开发有限公司、昆明极限光魔影院有限公司、昆明大都摩天万国影院有限公司、云南众天经贸有限公司、云南大都企业管理有限公司、王旺、代淑仙、太月红、王炜程、王跃蓉共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审 判 长  汪 佳人民陪审员  吕玉瑞人民陪审员  刘弋寮二〇一九年八月二十三日书 记 员  黄琰钊