山东省济南市长清区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0113民初3034号 原告：济南建工总承包集团有限公司，住所地济南市历城区。 法定代表人：张晓萌，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵宝圣，山东平正大律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余勇，山东平正大律师事务所律师。 被告：山东药源医药物流园有限公司，住所地济南市长清区。 法定代表人：吴都贵，该公司董事长。 委托诉讼代理人：宋延霞，女，1991年6月14日出生，汉族，该公司员工，现住济南市历城区。 委托诉讼代理人：吴都银，男，1989年6月1日出生，汉族，该公司员工，现住济南市历城区。 原告济南建工总承包集团有限公司（以下简称建工公司）与被告山东药源医药物流园有限公司（以下简称药源公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告建工公司的委托诉讼代理人赵宝圣、余勇，被告药源公司的委托诉讼代理人宋延霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 建工公司向本院提出诉讼请求：1.解除建工公司与药源公司签订的施工总承包合同；2.药源公司支付工程欠款4947709.94元及利息；3.所有诉讼费用全部由药源公司承担。诉讼中，建工公司明确其第二项诉讼请求为要求药源公司支付已完成工程价款3903377.41元及利息（以已完工程价款3903377.41元为基数，自起诉之日起至付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）、停工损失1244332.53元。事实及理由：2018年8月，建工公司与药源公司签订山东药源医药物流公共信息服务平台项目施工总承包合同书一份，约定建工公司施工药源公司发包的山东药源医药物流公共信息服务平台项目工程，施工地点位于济南市长清区，202国道西侧。工程内容为地上四层，地下一层，层高设置为地下一层4.80米，地上一层7.90米，二、四层为4.50米，建筑高度22.40米，室内外高度差为1.00米，建筑面积21388.86平方米，门卫室25.11平方米，总建筑面积21413.97平方米。合同总价款37304334.68元，最终以审定的结算值为准。合同同时对双方之间的其他权利义务作出了约定。合同签订后，建工公司依约进场施工，由于药源公司未能办理涉案工程的施工手续，导致建工公司无法办理施工设备的进场手续，工程被迫停工。药源公司已拖欠多家单位的欠款，被法院列为失信被执行人，已无能力办理涉案工程的施工手续，履行本案施工合同。故建工公司要求解除双方之间的施工合同，建工公司已施工的工程价款为5147709.94元，药源公司已支付20万元，尚欠4947709.94元。为此诉至法院，望判如所请。 药源公司辩称，双方之间有合同关系属实，但鉴定意见书不准确，药源公司已经付款20万元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、与本案相关的诉讼情况 1.（2019）鲁0113民初2401号（以下简称2401号）案件。2019年6月19日，济南厚才建筑劳务有限公司为要求建工公司、药源公司支付涉案工程的工程款并赔偿利息损失诉至本院，形成2401号案件。本院于2019年11月4日作出2401号民事判决书，判决：一、限济南建工总承包集团有限公司、山东药源医药物流园有限公司于本判决生效之日起十日内支付济南厚才建筑劳务有限公司工程款1237080元；二、济南建工总承包集团有限公司、山东药源医药物流园有限公司自2019年1月30日起，以工程款1200000元为基数，自2019年6月19日起，以工程款37080元为基数，均按中国人民银行规定的同期贷款利率为计算标准并计算至付清之日止，向济南厚才建筑劳务有限公司支付利息，限于本判决生效之日起十日内付清；三、驳回济南厚才建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。建工公司对该判决不服，向济南市中级人民法院提起上诉，该法院于2020年3月17日作出（2020）鲁01民终2020号民事裁定书，裁定：本案按上诉人济南建工总承包集团公司自动撤回上诉处理。一审判决自本裁定书送达之日起发生法律效力。2401号判决书认定：涉案工程为位于济南市长清区平安街道办事处大刘庄村南的山东药源医药物流公共信息平台项目工程，发包人为药源公司，建工公司为总承包人，建工公司于2018年将工程主体劳务分包给济南厚才建筑劳务有限公司，但双方并未就工程分包签订书面协议。此后，济南厚才建筑劳务有限公司进行施工。 2.（2019）鲁0105民初2882号（以下简称2882号）案件。2019年5月24日济南福海机械设备租赁有限公司为要求建工公司支付租赁费及运输费，向济南市天桥区人民法院提起2882号诉讼，2882号民事判决书认定，建工公司租赁济南福海机械设备租赁有限公司的塔吊用于药源公司医药物流公共信息服务平台工程项目，塔吊于2018年10月15日进场，由于工地不能办理安装告知手续，塔吊不能按期安装，经双方协商，自2018年11月3日开始计算租赁费，后又经双方协商，塔吊自2019年3月12日办理离场手续。2882号民事判决书判决：建工公司支付济南福海机械设备租赁有限公司租赁费及往返运输费124600元并支付违约金。 3.（2019）鲁0113民初3295号（以下简称3295号）案件。2019年8月20日，济南市长清区建设工程监理中心为要求药源公司支付监理费用及违约金诉至本院，形成3295号诉讼。3295号民事判决书认定，2013年12月4日，济南市长清区建设工程监理中心、药源公司签订建设工程委托监理合同一份，约定由长清监理中心为药源公司的山东药源医药物流公共信息服务平台建设工程提供监理服务。合同签订后，长清监理中心于2013年12月5日派遣监理人员进驻施工现场，于2014年10月20日退场。2014年4月25日，长清监理中心、药源公司就另一工程项目签订建设工程监理合同一份，约定由长清监理中心为药源公司的山东药源医药物流公共信息服务平台综合库房建设工程提供监理服务。2018年8月8日双方签订协议书一份，约定继续履行2014年4月25日的监理合同。协议书签订后，长清监理中心于2018年9月15日至12月28日派遣监理人员进驻施工现场从事监理工作，合计工作日104天，合计费用306888.40元。涉案工程现在已经停止施工。3295号民事判决书判决：一、山东药源医药物流园有限公司于本判决生效之日起十日内支付济南市长清区建设工程监理中心监理服务费406717.40元；二、山东药源医药物流园有限公司于本判决生效之日起十日内支付济南市长清区建设工程监理中心逾期付款违约金，该违约金以99829元为基数，自2019年12月23日起至实际给付之日止，按照每月1000元计算；三、山东药源医药物流园有限公司于本判决生效之日起十日内支付济南市长清区建设工程监理中心逾期付款资金占用期间的利息，该利息以306888.40元为基数，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按照每月1000元计算；四、驳回济南市长清区建设工程监理中心的其他诉讼请求。 二、总承包合同的签订、履行 2018年8月，药源公司作为发包人、建工公司作为承包人，双方签订山东药源医药物流公共信息服务平台项目施工总承包合同（以下简称总承包合同）一份，该合同第一部分协议书主要约定：1.工程名称：山东药源医药物流公共信息服务平台项目；2.工程地点济南市长清区南，202国道西侧；3.工程内容：本工程地上四层，地下一层。层高设置：地下一层4.80米，地上一层7.90米，二-四层为4.50米，建筑高度22.40米，室内外高度差为1.00米。建筑面积21388.86平方米，门卫室25.11平方米，总建筑面积21413.97平方米；4.合同价款：本合同价款暂定37304334.68元，最终以审定的结算值为准。该合同第二部分通用条款发包人工作约定由发包人办理的施工所需证件、批件的名称和完成时间：发包人负责办理施工许可证及其本工程施工所需所有证件、批件，不影响现场正常施工。 建工公司主张，总承包合同签订后，其依约进场施工，但仅施工一小部分，由于涉案工程没有施工许可证，导致工地停工。药源公司主张其具有施工规划许可证，停工系因资金问题，但未提交证据证实。 诉讼中，双方均同意解除总承包合同。 三、关于建工公司主张的各项费用及损失 1.已施工部分的工程价款。建工公司主张其已施工工程价款为5147709.94元，药源公司已支付20万元，尚欠4947709.94元，并提交其自行制作的工程量结算书一份，主张相关签证在药源公司处且双方对此尚未结算。 诉讼中，建工公司对其已施工部分的工程价款申请鉴定，经本院委托，山东正衡工程造价咨询有限公司于2020年6月19日作出鲁正衡鉴字（2020）第007号工程造价鉴定意见书，鉴定意见为：1.已完工程其工程造价为2589330.74元，其中按施工合同约定计算的人工费为107606.73元；2.安全文明施工费为745037.35元；3.签证工程造价为584876.03元。为此，建工公司支付鉴定费5万元。对该鉴定意见书，药源公司不予认可，主张安全文明费745037.35元的计算过程未列明细，签证中也有安全文明施工费1多万元；鉴定意见按施工合同约定计算的人工费为107606.73元，2401号民事判决书中诉讼标的是1437080元，两者存在差异；3.从3295号民事判决书可以看出，涉案工程早在2013年就已施工，施工内容包含桩基、围墙；4.双方关于水电有明确约定，由乙方自行解决，部分线路为村公共线路，应在村里财务列出。药源公司提交3295号民事判决书一份，认可该案件中当时的施工单位系山东平安建设集团有限公司。建工公司主张2013年原有的施工项目，因闲置多年，已无法继续使用，建工公司进入现场后重新进行了包括桩基在内的基础施工，建工公司未重新施工的部分，鉴定机构、双方当事人现场勘验时已经指出，未鉴定在内。 2.停工期间的损失。建工公司向本院提交2018年12月28日的已完工程量确认单一份，该工程量确认单载明工程名称为山东药源物流公共信息服务平台，建设单位为药源公司，施工单位为建工公司，工程量完成记录载明自2018年10月26号停工至2019年7月22号每天停工损失25600元，该工程量确认单监理单位处有“工程量依工程签证为准，施工单位因建设单位手续未完善，工程不能进行施工，工人等待复工”的记录并加盖有长清监理中心驻山东药源医药项目监理部技术专用章。建工公司主张合同中虽未约定停工损失，但根据法律规定及已完工程量确认单要求药源公司承担该项项损失，自2018年10月26日至2019年7月22日累计停工269天，损失共计6886400元，因工程停工后其自行采取了减损措施，故现按1244332.53元主张。建工公司主张停工损失的产生系因没有施工许可证，塔吊无法安装，但药源公司不让建工公司撤场，要求建工公司在现场等待，并提交建工公司自行制作的联系单一份。药源公司以无其公司盖章为由对联系单不予认可。药源公司主张，建工公司进场施工一个多月，总承包合同中未约定停工损失，不同意支付。 3.鉴定费。建工公司提交鉴定费发票复印件一份，要求药源公司承担鉴定费5万元。 4.保全保险费。建工公司在本案中申请诉讼保全，并提交保全保险费发票原件一份，要求建工公司承担保全保险费6000元。 5.利息损失。诉讼中，建工公司要求药源公司以已完成工程价款3903377.41元为基数，自起诉之日（2019年8月1日）起至付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向其支付利息。 本院认为，建工公司与药源公司于2018年8月签订的总承包合同，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同。总承包合同签订后，建工公司进场施工一段时间，后停工。上述事实，已经质证且均予认可，本院予以确认。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定，当事人协商一致，可以解除合同。本案中，建工公司与药源公司均同意解除总承包合同，本院予以准许。 本案的争议焦点是建工公司主张的各项费用和损失能否支持的问题。关于已施工部分的工程造价。涉案鉴定机构及人员具有相应的鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结果客观真实，本院对涉案鉴定意见予以采纳。涉案鉴定意见已载明各项安全文明施工费的出处和由来，药源公司主张没有明细，本院不予采信。药源公司主张涉案工程自2013年就已开始施工，所鉴定的部分工程并非建工公司施工，但未提交证据证实该部分工程及其价款，建工公司主张原有施工部分无法继续使用，系由其重新施工，部分仍然存在的设施未鉴定在内，建工公司该主张与涉案工地自2014年年底以来就闲置的事实相符，本院对建工公司的该项主张予以采信。因此，药源公司对涉案鉴定意见书的各项主张，本院依法不予采信。该鉴定意见鉴定的已完工程其工程造价为2589330.74元（其中按施工合同约定计算的人工费为107606.73元），该工程价款，药源公司应当支付建工公司。2401号生效裁判文书判决由建工公司、药源公司向济南厚才建筑劳务有限公司支付工程款1237080元。本案鉴定意见中的人工费107606.73元应包含在上述1237080元工程款内，因为本案审理过程中，双方当事人均未主张并证明已经支付济南厚才建筑劳务有限公司该款项，因此，在本案中无法抵扣，如果药源公司履行了付款义务，其多付的部分可以另行主张。综上，本院依据鉴定意见及已付款情况，认定药源公司还应当支付建工公司工程款3719244.12元（已完工程其工程造价2589330.74元+安全文明施工费745037.35元+签证工程造价为584876.03元-已付款20万元）。 关于停工损失。第一，关于停工的原因。《中华人民共和国建筑法》第七条规定，建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。建工公司与药源公司签订的总承包合同也约定发包人负责办理施工许可证及其本工程施工所需所有证件、批件，不影响现场正常施工。建工公司提交的已完工程量确认单中加盖有长清监理中心的印章且确认因建设单位手续未完善导致不能进行施工，药源公司对此不予认可，诉讼中，药源公司仅仅主张其办理了建设工程规划许可证，未主张其具有建设工程施工许可证，也未提交涉案工程的施工许可证资料予以佐证，故本院认定涉案工程因药源公司未取得施工许可证而停工，即药源公司系涉案工程停工的过错方。因此，药源公司理应向建工公司支付停工期间的损失。第二，关于停工时间的认定。《中华人民共和国合同法》第一百一十九条规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。因不可归责于己方的原因发生停工时，承包方不应盲目等待而放任停工状态的持续以及停工损失的扩大。对于计算由此导致的停工损失所依据的停工时间的确定，不能简单地以停工状态的自然持续时间为准。本案中，已完工程量确认单载明涉案工程自2018年10月26日停工至2019年7月22日，但该确认单的出具日期为2018年12月28日，其对未来的停工状态一并确认，显然不符合常理。而且，建工公司在涉案工程自2018年10月26日停工后，放任该停工状态持续至2019年7月22日，时间跨度达近九个月，在此期间因其未采取适当措施导致的损失扩大部分，应自行承担。再者，长清监理中心于2018年12月28日确认涉案工程因上述原因停工后，建工公司应立即采取人员、机械的撤离等措施，以减少自身的损失。综上，结合本案案情，本院酌定涉案工程自2018年10月26日停工至2018年12月28日（已完工程量确认单出具之日），计63天。第三，关于停工损失的确定。诉讼中，建工公司按照1244332.53元主张停工期间的损失，每日的停工损失即为4625.77元（1244332.53元÷269天），结合本案案情，建工公司主张的每日损失适当，本院酌定以每日4500元计算建工公司停工期间的损失。故药源公司应支付停工损失283500元（4500元×63天）。 关于鉴定费。建工公司、药源公司对已完工程造价无法达成一致意见，故而进行司法鉴定并产生鉴定费。因此，两公司应分担鉴定费。综合考虑鉴定意见的已施工工程造价和建工公司主张的已完工程价款，本院酌定由建工公司承担鉴定费10554元，药源公司承担鉴定费39446元。 关于保全保险费。药源公司未予支付已完工程价款引起本案诉讼，建工公司申请财产保全而向保险公司交纳的保全保险费系其支出的合理必要费用，属其损失部分。建工公司要求药源公司承担保全保险费6000元的诉讼请求，本院予以支持。 关于利息损失。药源公司迟延支付已完工程价款，构成违约，理应向建工公司支付资金占用期间的利息损失，药源公司应以欠付工程款3719244.12元为基数，自起诉之日（2019年8月1日）起至2019年8月19日，按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向建工公司支付利息损失。 综上所述，案经调解未果。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百一十二条、一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、山东药源医药物流园有限公司与济南建工总承包集团有限公司于2018年8月签订的山东药源医药物流公共信息服务平台项目施工总承包合同于本判决生效之日解除； 二、山东药源医药物流园有限公司于本判决生效之日起十日内支付济南建工总承包集团有限公司已施工工程价款3719244.12元； 三、山东药源医药物流园有限公司于本判决生效之日起十日内支付济南建工总承包集团有限公司停工损失283500元； 四、山东药源医药物流园有限公司于本判决生效之日起十日内支付济南建工总承包集团有限公司鉴定费39446元； 五、山东药源医药物流园有限公司于本判决生效之日起十日内支付济南建工总承包集团有限公司保全保险费6000元； 六、山东药源医药物流园有限公司以3719244.12元为基数，自2019年8月1日起至2019年8月19日，按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向济南建工总承包集团有限公司支付利息； 七、驳回济南建工总承包集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费46382元，由济南建工总承包集团有限公司负担9367元，由山东药源医药物流园有限公司负担37015元；诉讼保全费5000元，由济南建工总承包集团有限公司负担960元，由山东药源医药物流园有限公司负担4040元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长 侯 永 人民陪审员 景 勇 人民陪审员 牛 燕 二〇二〇年七月二十七日 书 记 员 刘翠翠