四川自由贸易试验区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0193民初1104号 原告（反诉被告）：四川益参伟业商贸有限公司，住所地四川省成都市锦江区华润路36号附2号1层。 法定代表人：韩秀莲，总经理。 委托诉讼代理人：王男，四川独树律师事务所律师，一般代理。 委托诉讼代理人：王娟，四川独树律师事务所律师，一般代理。 被告（反诉原告）：成都纳微视觉文化传媒有限公司，住所地中国（四川）自由贸易试验区高新区吉瑞三路99号1幢4单元8楼817号。 法定代表人：李超，总经理。 被告：李超，男，汉族，1988年9月4日出生，住四川省射洪县。 以上二被告及反诉原告共同委托诉讼代理人：牟燕琳，四川矩衡律师事务所律师，特别授权。 原告四川益参伟业商贸有限公司（反诉被告，以下仍称原告，以下简称“益参商贸公司”）诉被告成都纳微视觉文化传媒有限公司（反诉原告，以下仍称被告，以下简称“纳微传媒公司”）、被告李超买卖合同纠纷一案，原告益参商贸公司与2019年2月13日向本院提起诉讼，被告纳微传媒公司于2019年4月15日向本院提起反诉，本院受理后，依法公开开庭进行了审理。原告益参商贸公司委托诉讼代理人王男、王娟，被告纳微传媒公司、李超的共同委托诉讼代理人牟燕琳到庭参加诉讼。本案现已依法审理终结。 原告益参商贸公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告益参商贸公司与被告纳微传媒公司签订的合作协议；2.判令被告纳微传媒公司退还全部合同款项55万元并赔偿延迟开业损失378852.6万元，被告李超对此承担连带保证清偿责任。事实和理由：益参商贸公司与纳微传媒公司于2017年12月15日签订《合作协议》，约定由纳微传媒公司负责原告位于来福士商业综合体的NOVA全息餐厅吧项目的硬件设备及项目施工。合同签订后，原告依据合同约定向被告纳微传媒公司支付了合同款项共计550000元及20%NOVA全息餐厅吧的股权。但被告纳微传媒公司却未能按照合同约定履行义务。所提供和安装的实际设备、器材与合同签单列明的设备、器材完全不符，并以次充好，几乎全部以二手机冒充新器材进行交付。已安装设备、器材的影响质量和效果极差，完全不能达到合同签订前所述的全息影像效果和合同要求，造成原告的NOVA全息餐厅吧被迫推迟开业时间2个月之久。被告李超作为纳微传媒公司的法定代表人，向原告出具《承诺书》，明确表示对被告纳微传媒公司给原告造成所有损失和相关法律责任承担连带保证责任。到目前为止，被告仍未能妥善解决设备及投影质量、损失赔偿问题，给原告的NOVA全息餐厅吧发出律师函，鉴于纳微传媒公司的违约行为，解除双方合作协议，并要求被告纳微传媒公司返还合同款并赔偿损失，被告李超承担连带保证清偿责任。二被告至今对此仍置之不理。被告的行为严重侵害了原告合法权利，原告向人民法院提出诉讼。恳请人民法院公正审理，判如所请。 被告李超、纳微传媒公司针对本诉辩称，1、纳微传媒公司已完成全部合同义务，不存在任何违约责任。2、被告纳微传媒公司已按期完成合同义务，未导致案涉餐厅延迟开业，不应当承担原告主张的延迟开业损失。3、在被告纳微传媒公司不存在任何违约的前提下，被告李超不应承担返还合同款及赔偿损失的连带责任。4、在被告纳微传媒公司按期履行全部合同义务且不存在任何违约行为，同时原告未支付完合同款的前提下，原告要求判令解除协议，于法无据不应得到支持。 被告纳微传媒公司向本院提出反诉诉讼请求：1.判令原告益参商贸公司支付剩余款项25万元，并承担擅自解除合同违约金24万元；2.判令原告益参商贸公司支付律师费7.43万元。事实和理由：2017年12月15日，双方签订了《合作协议》（以下简称“协议”），约定：由被告纳微传媒公司负责为原告益参商贸公司位于成都来福士广场3006号的“NOVA全息餐厅吧”项目提供硬件设备及项目施工指导，该项目总服务费用为人民币800000元，在订立合同当日支付项目总服务费用的50%作为采购定金400000元；余下尾款在设备发到原告益参商贸公司指定地点当天，扣除2万元质保金后，原告益参商贸公司支付纳微传媒公司400000元；被告纳微传媒公司完工后向原告益参商贸公司提出验收申请，原告益参商贸公司应于收到原告纳微传媒公司验收申请后5日内进行验收，逾期视为验收合格；被告纳微传媒公司提供硬件设备免费保修12个月，自原告益参商贸公司验收合格之日起起算，若原告益参商贸公司未能按照合同约定向被告纳微传媒公司付款，被告纳微传媒公司有权不提供售后服务；原告益参商贸公司单方擅自解除协议的，已支付的费用被告纳微传媒公司不予退还，同时原告益参商贸公司还需按照协议总服务费用的30%向被告纳微传媒公司支付违约金。上述合同签订后，被告纳微传媒公司按照协议约定完成了“NOVA全息餐吧项目”的设备安装、调试、项目施工指导等义务。被告纳微传媒公司多次通知原告益参商贸公司进行验收，但原告益参商贸公司拒不签收。原告益参商贸公司于2018年5月餐厅开业，即在未验收的情况下对被告纳微传媒公司所提供设备进行使用至今。原告益参商贸公司仅于2017年12月19日、2018年3月19日、2018年3月21日、2018年4月24日共计向被告纳微传媒公司支付合同款项550000元，尚有剩余项目款250000元一直拖欠未支付。此后，被告纳微传媒公司多次联系原告益参商贸公司要求支付余款，但均未果。2018年8月22日原告益参商贸公司单方面向被告纳微传媒公司发出律师函要求解除《合作协议》。2019年1月8日原告益参商贸公司起诉被告纳微传媒公司，要求解除《合作协议》，被告纳微传媒公司因应诉和提起本诉遭受了巨大损失。望贵院依法查明事实，判如所请，维护被告纳微传媒公司的合法权益。 原告益参伟商贸公司针对反诉辩称，1、被告承认收到我方合同款55万，对此予以认可。2、付款方面我方未违约，因合同未约定期间的付款时间。3、对方主张违约金不应得到支持，是对方违约在先。4、其反诉诉请二表述为因诉讼遭受的损失，但本反诉都是基于合同，诉请二与本案无关，不应得到支持。5、合同约定被告完工后应书面申请我方验收，但我方是没有验收的，被告在事实及理由中说“多次通知”不成立。因为合同中约定的全息产品及质量无法达到要求，故无法验收，导致后来停业。 经审理查明，益参商贸公司（甲方）与纳微传媒公司（乙方）签订《合作协议》，主要约定：甲方将NOVA全息餐厅吧委托乙方施工，乙方为甲方提供硬件设备及项目施工指导，在合同时间内为甲方施工，项目施工时间为30天；合同项目所有设备设施及安装调试总费用为80万元，签订合同当日支付总费用的50%即40万元，设备发送到甲方指定地点当天扣除2万元质保金后支付余款40万元；乙方提供硬件设备免费保修12个月，自甲方验收合格之日起计算，乙方完工后向甲方提出验收申请，甲方应于收到申请后5日内进行验收，逾期视为验收合格；设施设备送达甲方指定地点后，甲方单方擅自解除协议的，甲方已支付费用不予退还，甲方应按照协议总服务费30%支付违约金。协议的附件中双方对于设备、器材的品牌、规格型号、参数、数量、价格进行了详细约定。2018年4月23日，李超出具《承诺书》，载明“若NOVA全息项目未能按期完成或未能达到合同标注所有要求，除人为因素或物业消防以外，造成的所有损失和法律责任由纳微传媒公司承担，李超自愿为公司承担连带责任保证，保证期间为一年，自合同约定的免费保修期满之日起算”。 益参商贸公司于2017年12月至2018年4月陆续向纳微传媒公司支付合同款共计55万元。纳微传媒公司认可其于2018年4月开始系统安装,案涉餐吧于5月初开始试营业，直至2018年6月，全息投影系统仍未完成安装调试。 2018年8月，益参商贸公司委托律师向纳微传媒公司寄送了《律师函》，载明因纳微传媒公司提供的设备、器材与合同约定不符，完全不能达到全息影像效果和合同要求，通知其解除《合作协议》，并要求退还已付款项并承担赔偿责任。纳微传媒公司于8月28日收到该函件。 另查明：1.益参商贸公司与李超签订了《合伙经营协议》，主要约定：李超参与合伙经营NOVA全息餐厅吧来福士店（审注：即案涉餐厅），合伙期限为5年，其中李超出资28万元，李超持股百分比为20%；其所持有的股份比例中5%为项目公司赠予股份，剩余15%为与乙方项目公司于2018年2月签订的《NOVA餐厅全息工程服务》合同中尾款金额28万元及李超应为益参商贸公司提供价值12.5万元全息内容制作的服务基础上折算而成；如李超提供的《NOVA餐厅全息工程服务》结束后，李超未按照合同约定实施工程，则益参商贸公司有权收回所折算的15%股份并支付李超28万元。 2.益参商贸公司已经拆除了纳微传媒公司安装的全套设备，将拆除后的设备等放置于其办公地点。益参商贸公司主张纳微传媒公司违约表现为以下几个方面：（1）《合作协议》附件第一部分“投影系统部分”中约定的14台松下投影（标清）型号为PT-FX500C,2台松下投影（高清）型号为FZ-570C。实际交付的16台机器分别为5台松下PT-FD600,4台松下PT-X3860STC，7台松下PT-BX631C；(2)《合作协议》附件第一部分“投影系统部分”中约定的日本进口全息纱幕，实际交付的非日本进口，且交付的仅为35.7平方米，与约定的120平方米不符；（3）《合作协议》附件第一部分“投影系统部分”中约定的星空幕布实际并未安装；（4）《合作协议》附件第一部分“投影系统部分”中第4项、第三部分“45度全息舞台”第3项以及第四部分“LED舞台全息成像屏幕”第5项约定的“设备线材及配套硬件”均不符合约定的参数标准，数量也与合同不符；（5）《合作协议》附件第三部分“45度全息舞台”中约定的日本全息拉膜并非合同约定的进口膜；（6）《合作协议》附件第三部分“45度全息舞台”中约定的舞台框架应为与前述进口拉膜配套的定制框架，实际交付的系购买二手材料自行制作的，无法达到全息拉膜的安装效果；（7）《合作协议》附件第四部分“LED舞台全息成像屏幕”中约定的主舞台LED模组，交付的型号与约定不符，使用的面积也未达到约定标准；（8）《合作协议》附件第六部分“内容制作”中约定的三段视频制作，实际交付的并非纳微传媒公司原创内容。 以上事实，有原、被告的当庭陈述及《合作协议》《承诺书》《合伙经营协议》《律师函》、快递签收记录等证据在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，益参商贸公司、纳微传媒公司签订的《合作协议》 是双方真实意思表示，不违反法律法规的效力性禁止性规定，合法有效，双方均应依约履行合同义务并享有合同权利。本案的争议焦点在于纳微传媒公司是否在履行合同过程中违约。对于益参商贸公司主张的前述8项违约表现，首先，根据益参商贸公司提交的证据，明显显示纳微传媒公司交付的14台投影设备与合同约定型号不符，已经违约。纳微传媒公司虽不认可对于现存于益参商贸公司处的设备系当初其交付的设备，但未能提供能够证明其已经按照《合作协议》约定交付了相应设备的证据，故本院对于纳微传媒公司的辩称不予采纳。根据益参商贸公司提供的微信记录，直至2018年6月21日正式开业前纳微传媒公司才将整套系统全部安装调试完毕，其间及其后益参商贸公司多次向纳微传媒公司提出各项整改要求，但直至2018年8月益参商贸公司向其发送律师函要求解除合同时纳微传媒公司仍未能整改达到合同约定。投影系统的硬件设备作为全息投影系统的硬件设备，系决定全息投影效果的重要因素，故纳微传媒公司交付的设备与约定不符的行为系严重违约，根据《合作协议》的约定，益参商贸公司有权解除合同。纳微传媒公司于2018年8月28日签收益参商贸公司送达的要求解除协议的《律师函》，故《合作协议》应于此时解除。对于益参商贸公司主张的其余各项违约表现，因其已经将纳微传媒公司安装的全套系统予以拆除，无法进行现场勘察，无法确认相关事实，故本院不再予以认定。 协议解除后，纳微传媒公司应该向益参商贸公司退还基于协议所支付的费用，尚未履行的部分不再履行，故对于纳微传媒公司要求益参商贸公司支付剩余合同款项并支付违约金、赔偿损失的主张不予支持。对于纳微传媒公司应当退还的合同款金额，因纳微传媒公司向益参商贸公司交付的内容中包含了《合作协议》附件第六部分“内容制作”约定的三段视频内容，该部分视频内容属于纳微传媒公司提供的智力成果，一经交付便不可逆转，故应当扣除该部分内容费用后计算应当退还的合同款项。虽然益参商贸公司主张该部分交付的内容也不符合合同约定，但合同并未对视频内容的原创性部分进行约定，且益参商贸公司也未能提供证据证明视频内容并非原创，故对于益参商贸公司的主张不予采纳。根据协议约定，该部分内容的费用共计13万元，故纳微传媒公司应当退还的合同款项应为42万元。同时，益参商贸公司应向纳微传媒公司退还交付的全部系统设备及配件。 对于益参商贸公司主张的赔偿费用，纳微传媒公司认可其于2018年4月开始进场安装，再根据益参商贸公司提供的聊天记录，直至6月还在进行安装工作，确实超过合同约定的30天工期，即使根据李超提供的四段视频，按照最晚的摄制时间计算也超过合同约定工期。全息投影系统的安装确实会对餐吧的正常经营造成一定影响，但案涉的全息投影系统仅为餐吧的附属设备，并非对于餐厅开业与否起决定性作用，益参商贸公司要求纳微传媒公司按照延迟开业的全部租金损失承担赔偿责任标准确实过高，本院对于该部分损失酌情认定为3万元。 此外，根据李超出具的《承诺书》，其应当对纳微传媒公司的案涉债务承担连带清偿责任，故对于益参商贸公司的该项主张予以支持。李超承担该责任后，可向纳微传媒公司追偿。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十三条、第九十六条第一款、第九十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、原告四川益参伟业商贸有限公司与被告成都纳微视觉文化传媒有限公司签订的《合作协议》于2018年8月28日解除； 二、被告成都纳微视觉文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内向原告四川益参伟业商贸有限公司退还合同款项42万元。原告四川益参伟业商贸有限公司向被告成都纳微视觉文化传媒有限公司退还所有交付的系统设备及配件； 三、被告成都纳微视觉文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内向原告四川益参伟业商贸有限公司支付违约金3万元； 四、被告李超对于被告成都纳微视觉文化传媒有限公司上述债务承担连带清偿责任，其清偿后有权向被告成都纳微视觉文化传媒有限公司追偿； 五、驳回原告四川益参伟业商贸有限公司的其他诉讼请求； 六、驳回反诉原告成都纳微视觉文化传媒有限公司的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费6544元，由被告成都纳微视觉文化传媒有限公司承担3544元，由原告四川益参伟业商贸有限公司承担3000元。反诉案件受理费4721元，由反诉原告成都纳微视觉文化传媒有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  钟珏 二〇一九年七月十二日 法官助理黄青青 书记员蒲陈