江西省抚州市东乡区人民法院民 事 判 决 书（2018）赣1029民初2326号原告(反诉被告)：广东齐创建设有限公司东乡分公司，住所地江西省抚州市东乡区毛莲山三角路口，统一社会信用代码×××Ｒ46。负责人：胡国龙，该公司经理。委托诉讼代理人：杨铭，江西书童律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。被告(反诉原告)：吉安有诚机电设备有限公司，住所地江西省吉安市青原区科教路井大阳光城22#-527，统一社会信用代码×××Ｌ98。法定代表人：王清香，该公司总经理。委托诉讼代理人：万德仁，江西吉宏律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：罗逸，江西吉宏律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告（反诉被告）广东齐创建设有限公司东乡分公司(以下简称广东齐创公司)与被告（反诉原告）吉安有诚机电设备有限公司(以下简称吉安机电公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广东齐创公司的负责人胡国龙及其委托诉讼代理人杨铭，被告吉安机电公司的委托诉讼代理人万德仁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告广东齐创公司向本院提出诉讼请求:1.判令被告吉安机电公司赔偿原告广东齐创公司损失37.1万元（其中违约金17.1万元，其他损失20万元）；2.判令被告吉安机电公司承担本案诉讼费用。事实与理由:2018年7月10日，吉安机电公司承接了广东齐创公司位于抚州市东乡区学府世家的防排烟工程，双方签订了《防排烟通风工程安装技术服务合同》,合同约定吉安机电公司须按照图纸施工，确保质量，并且要求吉安机电公司的施工工期配合甲方进度，晚一天扣1000元。合同约定了价款为57万元，同时在合同中约定了付款方式。吉安机电公司承接了该项工程以后，施工到一半时，广东齐创公司依约给了一半的工程款。吉安机电公司得了一半款项后却突然停止施工，经广东齐创公司多方催告，吉安机电公司明显表示不再进行施工。吉安机电公司不履行合同义务的行为，明显构成违约，同时给广东齐创公司造成了巨大损失，故吉安机电公司理应赔偿广东齐创公司的损失，并且承担合同价款30%的违约金。为了维护广东齐创公司的合法权益，提出诉请。被告吉安机电公司辩称，1.广东齐创公司违约在先，导致吉安机电公司无法继续履行合同，其违约行为所产生的一切后果均由广东齐创公司承担。经人介绍，吉安机电公司从广东齐创公司承接了案涉工程，双方经过多轮协商，在完全平等自愿的基础上签订了合同，合同约定总价款为一口价57万元，并约定了付款方式。之后吉安机电公司完全按照合同约定施工，广东齐创公司在前期也依照合同约定支付了进度款。但双方从2018年9月17日开始产生分歧，此时吉安机电公司已经完成了总工程量的95%以上，马上就过中秋节了，吉安机电公司必须发放每个工人节日费用，否则工人们不肯干活。按照合同约定，吉安公司应当完成全部工程，广东齐创公司才会支付第四笔进度款17.1万元，因为此时总工程量已完成了95%以上，又逢中秋节，且广东齐创公司另向吉安机电公司购置了一台静压箱，还欠2万元未付，所以吉安机电公司请求广东齐创公司先12万元。这一合理要求非但遭到广东齐创公司无理拒绝，广东齐创公司反而提出要重新计算工程总量，并否定之前所约定的一口价57万元。吉安机电公司认为，如果广东齐创公司不肯在吉安机电公司已完成95%工作的基础上提前预付12万元进度款，仅此而已的话，吉安机电公司一定会继续近按合同约定完成剩余不到5%的工作。但广东齐创公司却以此为借口否定那57万元的一口价，吉安公司已经敏锐地感觉到了广东齐创公司有违约的危险，所以吉安机电公司不得不暂停施工，并与广东齐创公司就一口价问题进行协商。正是广东齐创公司违约在先，才导致合同无法履行完毕，广东齐创公司应当依照合同法的规定承担相应的法律责任。2.广东齐创公司的诉讼请求缺乏法律依据和事实依据。首先广东齐创公司认为吉安机电公司应当承担合同总额30%的违约金17.1万元没有合同依据，合同没有如此约定，无法得到法律的支持。其次，广东齐创公司认为的其他损失20万元，也没有事实根据，广东齐创公司并没有提供确定充分的证据证实其损失为20万元。为此请依法驳回广东齐创公司诉讼请求。反诉原告吉安机电公司向本院提出反诉请求:1.判令反诉被告广东齐创公司支付反诉原告吉安机电公司工程款及材料款28.5万元，扣除反诉被告广东齐创公司自行完成的工程款项5.7万元（约），反诉被告广东齐创公司还需向反诉原告支付22.8万元；2.本案的诉讼费用由反诉被告广东齐创公司承担。事实和理由：因抚州市东乡区学府世家一、二期地下室防排烟风管制作和安装工程，吉安机电公司与广东齐创公司于2018年7月10日签订了《防排烟通风工程安装技术服务合同》，截止2018年8月6日，广东齐创公司按约定已经付清28.5万元工程款，即合同总款的50%，而吉安机电公司已把所有材料全部运送到施工现场，到9月22日，完成了整个工程量95%以上。吉安机电公司向广东齐创公司提出请求，希望广东齐创公司能通融一下，先预付12万元给吉安公司用于发放工人节日费用，此合理要求遭到广东齐创公司无理拒绝，广东齐创公司反而由此提出要跟吉安机电公司清算工程量，并按总工程量来结算，企图否定原先合同约定的一口价。此外，广东齐创公司还通过微信辱骂吉安机电负责人，导致双方产生分歧。鉴于广东齐创公司否定合同总价，且没有向吉安机电公司支付工人的相关费用，导致工人撤出了施工现场，施工暂时停止。吉安机电公司已经将工程所需全部材料购置齐全并运送到施工现场，且已完成工程量95%以上，因广东齐创公司违约导致工程被迫停止，造成吉安机电公司本应得到的28.5万元广东齐创公司不肯支付，明显损害了吉安机电公司的合法权益，特提起反诉，请求法院支持吉安机电公司全部反诉请求。反诉被告广东齐创公司辩称，双方签订的合同是约定按面积计算，工程量的面积为6315平方米，吉安机电公司只完成施工1900平方米。图纸有很大重复部分，施工工地是二期、三期，不是一期，吉安机电公司没有对一期工程进行施工，广东齐创公司已按照合同约定给付了工程款，吉安机电公司所说不是事实，请求支持广东齐创公司本诉的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年7月10日，广东齐创公司（甲方）与吉安机电公司（乙方）签订了一份《防排烟通风工程安装技术服务合同》，约定由广东齐创公司（需方）发包，吉安机电公司（供方）承包抚州市东乡区学府世家一、二期地下室防排烟（设计图纸范围内）风管制作组装吊装工程技术服务，不含风机设备及附件采购、不含强电和弱电系统、不含人防系统。合同约定乙方负责按防排烟通风蓝图设计要求施工，施工工艺必须符合图纸规范要求，确保施工质量；乙方现场施工工期配合甲方进度，晚一天扣1000元，现场人员服从甲方管理人员管理。双方签订的合同对合同价款和付款方式作出了明确约定：“三、合同价款（一口价）：1.本价款为抚州市东乡学府世家一、二期地下室防排烟风管材料采购及制作、组装、吊装、安装服务费用，不含风机设备及附件费用，含辅料，不含强电和弱电系统、不含人防系统费用，含税，合同总价款为人民币57万元，大写伍拾柒万元整。2.图纸有重复部分，按单价×工程量扣除。四、付款方式：3.1.1乙方进场前，甲方付给乙方合同总金额的20%（即11.4万元）给乙方；3.1.2乙方风管材料进场后，2天内，甲方付给乙方总金额的20%（即11.4万元）给乙方；3.1.3乙方施工完毕一半工程量，2天内，甲方付给乙方总金额的10%（即5.7万元）给乙方；3.1.4乙方防排烟工程施工完毕，2天内，甲方付给乙方总金额的30%（即17.1万元）给乙方；3.1.5甲方验收后，2天内，甲方付给乙方总金额的17%（即9.69万元）给乙方；3.1.6甲方消防验收后，2天内，甲方付给乙方总金额的3%（即1.71万元）给乙方；3.2由非乙方原因造成的返工费用及其他费用由甲方另行计算并支付给乙方；3.3付款方式以人民币计价，款到乙方提供相应金额的增值税专用发票给甲方。合同第六部分6.3条规定：“合同执行期内甲乙双方不得随意变更或者解除合同，合同未尽事宜，经双方友好协商，作出补充条款；如有争议，协商不成，向合同签订地法院申请解决。”合同后附有一张清单，清单详细列明了防排烟通风管道安装的技术参数、数量、单价及总价款，该清单与合同加盖了骑缝章。签订合同后，广东齐创公司按照合同约定于2018年7月12日向吉安机电公司支付了工程款11.4万元，吉安机电公司收到首期工程款后进场开始施工，随后广东齐创公司分别于同年7月24日、8月6日向吉安机电公司支付了工程款11.4万元和5.7万元，共计支付工程款28.5万元。吉安机电公司收到上述工程款后，根据合同约定，应待施工完毕后才可主张第四期工程款，但吉安机电公司收到第三期工程款后未继续施工，于2018年9月17日向广东齐创公司负责人胡国龙发送信息要求广东齐创公司继续支付工程款17.1万元，广东齐创公司负责人再三强调需要按照合同约定履行合同，要求吉安机电公司先完成工程施工方可主张支付剩余工程款，广东齐创公司未同意按照吉安机电公司要求提前支付第四期工程款，吉安机电公司遂通知工人停止施工并撤离施工现场，经双方协商，吉安机电公司仍旧拒绝恢复施工，双方遂产生纠纷引发本案诉讼。2018年11月13日，经江西抚州司法鉴定中心鉴定，吉安机电公司未完成量根据照片和现场均在图纸上标明，未完成工作量1/2,共计30处。几乎每个机房的最后连接部分未完成，涉及风机与风井的连接，风机与吸风侧的连接，设备区的风管多处未施工，未达到验收标准。鉴定意见书同时认定：1、风管测量厚度达不到《通风与空调工程施工质量验收规范》（GB50243-2016）规定的验收规范厚度要求；2、1600×400风管吊杆角钢不符规范要求，2000×400风管吊杆角钢不符规范要求，现场均未设置防晃支架，不满足《通风与空调工程施工规范》（GB50738-2011）要求；3、参照《通风与空调工程施工规范》（GB50738-2011）6.5条要求，静压箱需采用框，内盖板，隔板，金属穿孔板，消声材料填充。现场实际，仅采用镀锌铁皮制作，未采用其他任何工艺。不满足静压箱相关要求，不符合《通风与空调工程施工规范》（GB50738-2011）要求；排烟风管法兰垫片应采用不燃材料，现场取样点火燃烧，垫片着火，属于可燃垫片，不满足规范要求。本院认为，广东齐创公司与吉安机电公司签订《防排烟通风工程安装技术服务合同》合法有效，应受法律保护,双方当事人均应严格遵守，全面履行自己的义务。根据双方当事人的诉讼请求、答辩意见，确定本案争议焦点是：一、广东齐创公司与吉安机电公司在履行合同过程中是否具有违约行为；二、广东齐创公司主张吉安机电公司赔偿损失37.1万元是否成立；三、吉安机电公司反诉主张工程款、材料款22.8万元是否成立。一、关于广东齐创公司与吉安机电公司在履行合同过程中是否具有违约行为的问题本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”双方当事人提供的微信聊天记录可以证实，双方当事人在签订《防排烟通风工程安装技术服务合同》前经过充分协商，合同签订后，双方依法应当全面履行自己的义务。广东齐创公司依照合同的约定，已经根据履行合同的进度按照约定时间分期支付了工程款共计28.5万元，剩余工程款根据合同约定须到施工完毕、甲方验收、甲方消防验收后分期支付，广东齐创公司在支付工程款问题上严格全面履行了合同，不存在违约的情况。对于合同价款的理解，合同第三部分价款条款第1条注明一口价57万元，但价款条款第2条用粗体字规定“图纸有重复部分，按单价×工程量扣除。”合同价款第1条“……含税，合同总价款为人民币57万元”是一般规定，正常情况下，合同价款为57万元，但合同价款第2条是特别补充约定，是对第1条的补充，如果存在图纸有重复部分的特殊情况，则应适用第2条特别约定对图纸重复部分按照双方约定的单价乘以图纸重复工程量予以扣除。合同最后一页列明安装设备的名称、技术参数、单位、数量、单价、总价及备注，该页与合同其他部分加盖了骑缝章，是合同的组成部分，对双方当事人均有拘束力。由此可见，双方当事人约定的一口价57万元是根据图纸核算的施工数量计算出来的，并把计算方式记入合同内容，与合同价款条款第2条规定相对应，更加明确规定了合同的价款的计算标准和计算方式。广东齐创在履行合同过程中提出按照实际施工数量核算工程款，扣除图纸中重复部分，符合合同规定的本意，没有违反合同约定，不存在违约的事实。至于图纸中是否存在重复部分是否需要扣减工程款，还有待于施工完毕后由双方对照图纸在施工现场核算。吉安机电公司在对合同条款理解产生争议应协商解决，或者诉讼解决，不得擅自停止施工。吉安机电公司未经协商一致就单方停止施工，违反了合同第3.1.4条、第6.3条的规定，另外，吉安机电公司施工工艺不符合相关规定要求，违反了合同第2.1.2条“乙方负责按防排烟通风蓝图设计要求施工，施工工艺必须符合图纸规范要求，确保施工质量”的规定。综上所述，吉安机电公司擅自停止施工，严重违反了合同约定，影响了甲方施工进度，构成违约。吉安机电公司提供微信聊天记录，辩称需向工人发放节日费用要求广东齐创公司提前支付工程款。广东机电公司已经按照合同约定分期分批支付了到期应付款项，向工人发放节日费用系吉安机电公司内部问题，与广东齐创公司没有关联，吉安机电公司以此为由随意决定停止施工缺乏法律依据，不予支持。二、广东齐创公司主张吉安机电公司赔偿损失37.1万元是否成立的问题广东齐创公司主张吉安机电公司赔偿违约金17.1万元、其他损失20万元共计37.1万元。本院认为，吉安机电公司在施工过程中擅自停止施工，经广东齐创公司强烈要求仍拒绝恢复施工，构成违约属实，依法应当承担违约金并赔偿因违约给广东齐创公司造成的损失。广东齐创公司在庭审中主张后续施工及修补花去169959元，要求吉安机电公司承担，并提供了修补费用的领条、出库单、考勤表等证据。经查广东齐创公司上述证据不足以证明与本案吉安机电公司遗留工程施工有关，不予认定。况且广东齐创公司尚未全额支付吉安机电公司工程款，广东齐创公司并未支付吉安机电公司遗留工程的工程款，广东齐创公司主张损失169959元证据不足，不予支持。广东齐创公司提供抚州市洪明城镇房地产综合开发有限公司东乡县公司《扣款处罚证明》，证明因本案诉争工程未在2018年10月18日之前完工，已经于2018年12月21日被抚州市洪明城镇房地产综合开发有限公司东乡县公司扣款10万元作为罚款，要求吉安机电公司予以赔偿。经查，吉安机电公司未在2018年10月18日之前施工完毕属实，导致广东齐创公司无法如期向其发包方交付劳动成果，但没有提供罚款凭证予以印证，仅凭抚州市洪明城镇房地产综合开发有限公司东乡县公司出具的《扣款处罚证明》，尚不足以证明广东齐创公司承担了该10万元罚款，广东齐创公司主张10万元损失证据不够充分，不予支持。《防排烟通风工程安装技术服务合同》第2.1.4条规定：“乙方现场施工工期配合甲方进度，晚一天扣1000元，现场人员服从甲方管理人员管理。”该条系对违约金的约定条款，吉安机电公司并未对此提出调整请求，本院予以认定。虽然吉安机电公司一直未恢复施工，持续拖延时间，但广东齐创公司在催促吉安机电公司复工未果后另请他人代为施工，广东齐创公司未举证证明本案诉争工程施工实际逾期天数，亦未按照合同约定提出主张逾期一天扣款1000元的请求，而是按照合同总价款的30%主张违约金17.1万元，该项请求过高，予以适当调整，考虑吉安机电公司违约的主观过错及给广东齐创公司造成逾期损失的客观现实，酌情决定由吉安机电公司按照工程价款的10%支付广东齐创公司违约金5.7万元。三、关于吉安机电公司反诉主张工程款、材料款22.8万元是否成立的问题在庭审中，吉安机电公司申请证人刘某出庭作证，经证人刘某当庭辨认，刘某对广东齐创公司提供的58张照片中的54张确认属实，签名确认54张照片确实是吉安机电公司离开时的现场情况，可以证实吉安机电公司未完成施工的事实，与江西抚州司法鉴定中心抚司鉴中心[2018]质鉴字第150号司法鉴定意见书相互印证，本院对刘某签名确认的54张照片及司法鉴定意见书予以确认，足以证实吉安机电公司未完成施工工作量为1/2。吉安机电公司辩称已完成95%不符合事实，不予采信。吉安机电公司已领取了工程款28.5万元，已支付了合同约定的一半工程款，吉安机电公司未完成施工却要求广东齐创公司继续给付工程款，不符合合同约定，亦缺乏事实和法律依据，不予支持。吉安机电公司另主张材料款2万元，未提供证据证明，不予支持。广东齐创公司提供2018年8月20日汇款单3万元，双方当事人一致确认为其他货款，不属本案诉争合同的工程款，本院对此予以确认。综上所述，广东齐创公司的诉讼请求部分成立，本院予以支持；吉安机电公司的反诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款的规定，判决如下：一、吉安有诚机电设备有限公司于本判决生效之日起十日内向广东齐创建设有限公司东乡分公司支付违约金5.7万元；二、驳回广东齐创建设有限公司东乡分公司的其他诉讼请求；三、驳回吉安有诚机电设备有限公司的反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费6865元，财产保全费2375元，合计9240元，由原告广东齐创建设有限公司东乡分公司负担5640元，由被告吉安有诚机电设备有限公司负担3600元；反诉案件受理费2360元（已减半），财产保全费1660元，合计4020元，由反诉原告吉安有诚机电设备有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并交纳相应的上诉案件受理费（户名：江西省抚州市中级人民法院，账号：14×××29，开户行：中国农业银行抚州市城西支行），上诉于江西省抚州市中级人民法院，并将上诉案件受理费交款单复印件递交本院，如在上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  艾洪仁人民陪审员  吴美兰人民陪审员  俞虎明二〇一九年七月二十九日书 记 员  乐 啸