陕西省西安市中级人民法院     民事判决书     （2019）陕01民初57号     原告西安投融资担保有限公司，住所地西安市曲江新区、20层。   法定代表人赵增宽，该公司董事长。   委托代理人赵炎，陕西泓瑞律师事务所律师。   委托代理人刘瑞娟，陕西泓瑞律师事务所律师。   被告西安华信西部基础设施勘察设计建设有限公司，住所地西安市阎良区。   法定代表人翟慕政。   被告西安腾飞房地产开发有限公司，住所地西安市阎良区。   法定代表人翟慕政。   被告翟慕政，男，汉族，1959年9月29日出生，住西安市阎良区。   被告孙新菊，女，汉族，1959年10月14日出生，住西安市阎良区。   被告石建虎，男，汉族，1974年1月23日出生，住西安市雁塔区。   被告王涛，男，汉族，1977年6月18日出生，住西安市阎良区。   原告西安投融资担保有限公司因与被告西安华信西部基础设施勘察设计建设有限公司（以下简称华信公司）、西安腾飞房地产开发有限公司（以下简称腾飞公司）、翟慕政、孙新菊、石建虎、王涛追偿权纠纷一案，向本院提起诉讼。本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告西安投融资担保有限公司委托代理人赵炎、刘瑞娟到庭参加了诉讼。被告华信公司、腾飞公司、翟慕政、孙新菊、石建虎、王涛经法庭合法传唤，无正当理由拒不到庭，法院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。   原告西安投融资担保有限公司诉称，2016年4月7日，原告与被告华信公司、腾飞公司、翟慕政、孙新菊、石建虎、王涛签订了《委托保证合同》、《代偿还款合同》、《抵押反担保合同》、《保证反担保合同》，上述合同均办理公证，赋予强制执行效力。根据上述合同约定，原告同意为华信公司在交通银行股份有限公司陕西省分行（以下简称交通银行陕西省分行）申请的人民币二千万元整（期限为二十四个月）借款提供保证担保，保证方式为连带责任保证，保证范围和保证期限根据原告与交通银行陕西省分行签订的《保证合同》确定。为确保原告权益的实现，腾飞公司自愿以其名下的位于阎良区XX路XX段北侧十处房产（房屋所有权证号：西安市房权证阎良区字第********************）向原告提供抵押反担保，翟慕政、孙新菊、石建虎、王涛自愿为华信公司的上述借款提供连带责任保证反担保。2017年12月13日，因华信公司连续多期未能向交通银行陕西省分行偿还借款利息，交通银行陕西省分行宣布2000万元借款提前到期。但该笔借款到期后，借款人华信公司仍未履行还款义务。交通银行陕西省分行遂向原告发出代偿通知书，要求原告履行保证责任。原告依照《保证合同》的约定履行了保证义务，代偿了借款本金人民币2000万元及截止2017年12月15日的利息、逾期利息、罚息合计人民币908839.44元。2018年2月2日，原告向西安市公证处申请出具执行证书，公证处查实后，于2018年2月12日出具（2018）西证执字第16号执行证书。原告持（2018）西证执字第16号执行证书向西安市中级人民法院申请强制执行，案件被移送阎良法院执行后，阎良法院以强制执行证书所依据的事实与本案事实不符为由，裁定不予执行。截止2018年12月13日被告依然没有履行合同义务还款，也没有履行保证责任和抵押保证责任。故原告将被告起诉至法院，请求：1.被告华信公司支付原告代偿款2000万元整，利息、逾期利息、罚息合计人民币908839.44元，合计人民币20908839.44元（利息计算截止2017年12月15日）；2.被告华信公司支付自2017年12月15日代偿之日起至上述代偿款项清偿完毕之日应支付的利息（利息计算截止2018年12月14日为3763591.1元）及违约金1254530.37元；3.被告华信公司支付违约金400万元；4.被告华信公司支付律师费10万元；5.被告翟慕政、孙新菊、石建虎、王涛对上述款项承担连带担保责任；6.原告对被告腾飞公司名下位于阎良区XX路XX段北侧房产（房屋所有权证号：西安市房权证阎良区字第**0654号、010657号、010655号、010656号、010652号、010648号：西安市房权证阎良区字第********************justify; line-height: 30pt; text-indent: 32pt; margin-top: 0pt; margin-bottom: 0pt; orphans: 0; widows: 0;">  被告华信公司、腾飞公司、翟慕政、孙新菊、石建虎、王涛未答辩。   本院经审理查明，2016年4月7日，原告作为受托保证人（甲方）与委托保证人陕西鑫龙宏远建设工程有限公司（以下简称鑫龙公司）（乙方）签订《委托保证合同》，约定甲方同意为乙方在交通银行陕西省分行信贷业务以保证的方式提供担保，即为乙方与交通银行陕西省分行签订的《委托贷款合同》项下债务提供连带责任担保，涉及的债务本金为2000万元；乙方委托甲方担保的范围、担保期间等与甲方和交通银行陕西省分行之间签订的保证合同一致；其中第五条6款约定：乙方不能按期履行主合同义务，致使甲方发生代偿，甲方有权向乙方追偿。追偿的范围包括：甲方代为清偿的全部款项和自代为付款之日起的利息（按日万分之五计算）以及罚息、逾期保费、甲方的其他费用和损失以及因诉讼或仲裁发生的诉讼费、仲裁费、执行费、律师费等一切实现债权的费用；第七条3款：如乙方未履行或未完全履行本合同约定的其他义务，甲方有权要求乙方支付本合同规定的担保的主债务20%的违约金。若因此给甲方造成其他损失且违约金不足以赔偿的，乙方应支付相应的赔偿金；同时甲方有权单方解除本合同；第七条4款：乙方不能按期履行主合同义务，致使甲方代为偿还债务的，除乙方应支付甲方代偿款项外，还应支付自甲方实际代偿之日起至乙方实际付款之日间的代偿款项日万分之五的利息。若自乙方未按追偿通知书全面履行付款义务，应自通知书载明的支付日届满日之日起另行支付按照代偿款项以同期人民银行贷款基准利率的50%计算的罚息。同日，原告与鑫龙公司、腾飞公司签订了《抵押反担保合同》，为确保原告权益的实现，腾飞公司自愿以其名下的位于西安市阎良区XX路XX段北侧十一处房产（房屋所有权证号：西安市房权证阎良区字第**0654号、010657号、010655号、010656号、010652号、010648号、010651号、010650号、010649号、010647号、010653号）向原告提供抵押反担保。当日，原告还分：西安市房权证阎良区字第**********************n style="font-family: 仿宋_GB2312; font-size: 16pt;">2016年4月15日，西安市阎良区房产管理所房屋产权产籍管理中心出具上述抵押房产《房产抵押登记卡》，并注明“本抵押登记证明书的效力等同于《房屋他项权证》”。2016年5月16日，鑫龙公司与西安投资控股有限公司、交通银行陕西省分行签订《公司客户委托贷款合同》，约定西安投资控股有限公司委托交通银行陕西省分行向西安投资控股有限公司自行指定的借款人鑫龙公司发放贷款2000万元。同日，原告与交通银行陕西省分行签订《保证合同》，约定原告为鑫龙公司上述贷款提供连带责任保证。并于同日，交通银行陕西省分行、西安投资控股有限公司、鑫龙公司、原告一同办理了《具有强制执行效力的债权文书公证书》，赋予上述《公司客户委托贷款合同》、《保证合同》强制执行效力。2016年5月18日，交通银行陕西省分行向鑫龙公司发放了该2000万元贷款。2016年9月14日陕西鑫龙宏远建设工程有限公司名称变更为：西安华信西部基础设施勘察设计建设有限公司。2017年12月13日，因借款人华信公司利息连续逾期无力偿还，交通银行陕西省分行宣布2000万元借款提前到期。同日，交通银行陕西省分行向原告发出代偿通知书，要求原告履行保证责任。2017年12月15日，原告向交通银行陕西省分行代借款人偿还借款本金2000万元、当期正常利息120000元、逾期利息及罚息788839.44元，合计人民币20908839.44元。   另查明，2017年10月9日原告（甲方）与被告华信公司（乙方）、腾飞公司（丙方）签订《协议书》，内容为：鉴于2016年4月7日甲方为乙方在交通银行陕西省分行2000万元借款提供担保，乙方、丙方为甲方担保提供反担保。现因乙方丙方在保证合同签署过程中没有如实告知甲方房屋抵押状况，导致甲方权益受损。为了维护甲方合法权益，提供足额反担保抵押物，丙方自愿以其名下位于XX路XX段南侧的房产以签署买卖协议方式提供不动产抵押反担保。现三方协商一致，达成如下协议：一、房屋位置 西安市阎良区XX路XX段南侧锦都鑫苑住宅小区10201、10301、10401、10501、10601；二、价款金额 因上述房屋作为乙方、丙方的补充抵押物，甲方无需支付丙方购房款；三、补充抵押方式 … 若甲方为乙方与交通银行陕西省分行债务发生代偿，则甲方可以按照甲乙双方之前签订的《委托保证合同》、《代偿还款合同》和甲乙丙三方之前签订的《抵押反担保合同》向乙方、丙方及其他反担保保证人主张权利，也可以采取查封、拍卖、变卖等方式处置第一条所列房产向乙方、丙方追偿。四、其他约定 本协议的签订不影响甲乙双方之前签订的《委托保证合同》、《代偿还款合同》和甲乙丙三方之前签订的《抵押反担保合同》。2017年11月27日经原告申请办理了010653号房产抵押登记注销手续。   2018年2月2日，应原告申请西安市公证处于2018年2月12日出具（2018）西证执字第16号执行证书。原告持该执行证书向西安市阎良区人民法院申请执行，该院以该执行证书所依据事实与本案事实不符为由，裁定不予执行。   原告与陕西泓瑞律师事务所签订《委托代理协议》，2018年12月18日该所向原告出具10万元律师费发票。   庭审中，原告西安投融资担保有限公司申请将其第六项诉请变更为，请求原告对腾飞公司名下位于阎良区XX路XX段北侧房产（房屋所有权证号：西安市房权证阎良区字第**0654号、010655号、010656号、010657号）拍卖、变卖价款优先受偿。 上述事实，有《委托贷款合同》、《委托保证合同》、《代偿还款合同》、《抵押反担保合同》、《保证反担保合同》、《公证书》、《借款提前到账通知书》、《欠款明细单》、《代偿通知书》、《付款业务回单》、《担保履约确认书》、《执行证书》、《执行裁定书》及庭审笔录等在卷为证。   本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当遵循诚实信用原则，按照合同约定行使权利履行义务。原告与被告华信公司（原名为鑫龙公司）签订的《委托保证合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行各自的义务，否则应当承担相应的违约责任。在原告依约履行了与交通银行陕西省分行签订的《保证合同》义务，即为被告华信公司涉案贷款向交通银行陕西省分行履行了保证责任，向交通银行陕西省分行偿还了借款本息20908839.44元后，原告有权向被告华信公司追偿，被告华信公司理应依约向原告承担相应的违约责任，依照《委托保证合同》第七条4项约定，被告华信公司应向原告支付代偿款项20908839.44元，并支付实际代偿之日2017年12月15日起的代偿款项日万分之五的利息；并依据该合同第五条6项之约定，承担本次诉讼原告产生的律师费。原告诉请第二项的违约金，依据为《执行证书》，但该《执行证书》并非双方当事人约定之内容，故本院不予采信；原告诉请第三项的违约金，依据为《委托保证合同》第七条3项约定，但该项约定并非针对发生代偿之事项，应按照第七条4项约定履行，而原告并未提供证据证明其在发生代偿后向被告华信公司发出追偿通知书，故不享有该款项罚息之约定权利，故对原告诉请之违约金，本院不予支持。原告与被告华信公司、腾飞公司签订的《抵押反担保合同》系双方自愿达成，亦依法履行了抵押登记手续，取得《他项权利证书》之权利，原告对腾飞公司抵押之房产享有优先受偿权，现其诉请对腾飞公司名下位于阎良区XX路XX段北侧之抵押房产（房屋所有权证号：西安市房权证阎良区字第**0654号、010655号、010656号、010657号）拍卖、变卖价款优先受偿，本院予以支持。原告与被告翟慕政、孙新菊、石建虎、王涛：西安市房权证阎良区字第********ily: 仿宋_GB2312; font-size: 16pt;">系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人均应按照合同约定履行各自的义务。原告诉请保证反担保人翟慕政、孙新菊、石建虎、王涛对被告华信公司上述应付款项承担连带保证责任，证据充分，于法有据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、《中华人民共和国担保法》第四条、第二十一条、第三十一条之规定，判决如下：   一、被告西安华信西部基础设施勘察设计建设有限公司于本判决生效后十五日内向原告西安投融资担保有限公司偿还代偿款20908839.44元；   二、被告西安华信西部基础设施勘察设计建设有限公司于本判决生效后十五日内向原告西安投融资担保有限公司支付代偿款利息（以20908839.44元为基数，按日利率万分之五，从2017年12月15日起，计算至判决给付之日）；   三、被告西安华信西部基础设施勘察设计建设有限公司于本判决生效后十五日内向原告西安投融资担保有限公司支付律师费10万元；   四、被告西安华信西部基础设施勘察设计建设有限公司逾期不清偿上述债务，原告西安投融资担保有限公司有权以被告西安腾飞房地产开发有限公司用于担保抵押的阎良区XX路XX段北侧房产（房屋所有权证号：西安市房权证阎良区字第**0654号、010655号、010656号、010657号）拍卖、变卖所得价款优先受偿；   五、被告翟慕政、孙新菊、石建虎、王涛对上述款项承担连带清偿责任。被告翟慕政、孙新菊、石建虎、王涛承担连带清偿责任后，有权向被告西安华信西部基础设施勘察设计建设有限公司追偿；    六、驳回原告西安投融资担保有限公司其余诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案案件受理费191935元、公告费300元（原告均已预交），由原告承担50000元、被告承担142235元，被告承担部分在执行本判决时一并给付原告。   如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。                     审判长  杨    柳   审判员  罗    怡   人民陪审员  樊答省                          二○一九年九月十日     书记员  焦云飞              1