内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院民事判决书（2019）内2201民初4292号原告：周朝颖，女，1972年11月27日出生，汉族，个体，现住内蒙古兴安盟乌兰浩特市。身份证号：×××。委托诉讼代理人：高德伟，内蒙古兴新律师事务所律师。被告：宋国光，男，1970年3月19日出生，蒙古族，无业，现住内蒙古兴安盟乌兰浩特市。身份证号：×××。委托诉讼代理人：李刚，内蒙古永烁律师事务所律师。被告：宇坤建设集团有限公司。法定代表人：刘飞凤，该公司董事长。原告周朝颖与被告宋国光、宇坤建设集团有限公司（以下简称宇坤公司）合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周朝颖及委托诉讼代理人高德伟、被告宋国光委托诉讼代理人李刚到庭参加诉讼。被告宇坤公司经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法予以缺席审理。本案现已审理终结。原告周朝颖向本院提出诉讼请求：依法解除原告与被告宋国光订立的《合伙经营协议书》；并对被告宋国光挂靠宇坤建设集团有限公司施工的两个项目进行合伙清算，宋国光应该向原告返还合伙投入资金及相应的利润99万元（需清算评估以评估结论为准）。事实与理由：2016年年底被告宋国光为了筹集修路工程项目资金，找到原告并要求原告能够提供大量的资金，用以工程施工项目的垫付资金。原告经过多方面考虑同意了被告宋国光的要求，于是双方签订了合伙协议。合伙协议约定内容：中标单位为宇坤公司合伙经营路段；1、科右中旗2016年第二批农村公路工程的施工（巴彦温都尔一敖兰六队，长约18.9公里）。2、新巴尔虎右旗X909线至庆格勒嘎查公路，约为21.5公里，这2条公路以下简称为西段公路或本工程。一、出资金额：方式期限，出资人为周朝颖以借贷方式，独自自筹约为伍佰万元（500万元），所筹集的资金所产生的全部利息由合伙人共同承担认可利息为2分、3分、5分。二、责任与义务：周朝颖负责：1、筹款：所筹款全部用于工程费用及施工；2、掌管现金及工程项目部的银行往来帐，管项目的帐户及UK所有工程款的收入和支出都经周朝颖一人经手其它不得动用，否则视为违约。3、交通局拨给宇坤公司的工程款必须从项目部帐户中支付走帐，资金不得体外循环（另附户头）。4、每笔工程款的支出，必须提前与合伙人协商同意，后才能付款（包括材料购买，工人工资轻包工程款等）或与第三方签立合作协议，并由合伙人签字有效。宋国光负责：1、代表二人与挂靠公司（宇坤建设集团有限公司）签立挂靠协议及其它相关协议，并负责开立一般户户头，保管一般帐户的转帐支票，周朝颖管钱。2、负责对中标路段的施工，并保证施工安全，出现工人人员伤亡及人身伤害或意外事故负全部责任，其它二人不承担责任。3、负责与甲方贷款结算，催款如贷款到帐不得扣押延期，必须拨付至项目部开立的银行帐户×××并转到周朝颖名下统一支付。本着费用共担利益共享的原则，进行平均分配。三、1、每笔工程款拨回到帐后，应本着先还欠款及费用的原则后进行利益平均分配，如私自挪用工程款或不走项目部帐户不予分利润，并承担法律责任。2、如若合作工程支出大于收益，所有合伙财产不足清偿时，三人共同平均承担债务，如合伙人违反或不履行本协议规定，其他人不承担债务，由违反协议的一方赔偿全部损失，并追究法律责任。被告宋国光在履行双方订立的合伙协议中，以自己的行为和方式不履行约定的义务，也不及时偿还由原告向外借贷所产生的债务，擅自转移帐户，隐瞒资金去向，双方已不能继续合伙下去，原告因为合伙欠下巨额债务，只能通过诉讼方式要求解除合伙协议，并由人民法院委托有资质的评估机构进行评估清算。被告宇坤公司是宋国光挂靠的公司，并且有资质，在修路工程招投标过程中是合格的中标单位，也属于法律所规定的禁止挂靠的行为人。对宋国光在合伙过程中所产生的法律责任，应负有连带责任的主体。现原告为了维护自己的合法权益，依据相关法律规定对被告提起诉讼，请求人民法院依法判决。诉讼中，原告将被告宋国光返还合伙投入资金及相应的利润金额增加至4990000.00元。被告宋国光辩称，被告宋国光没有合伙经营协议书，当时宋国光签过字，签完字没有得到协议书。原告应该出示出资证明，协议是以合作为名的借款协议，该协议被告宋国光签完字就终止了，协议没有履行。关于出资的问题，原告在民二庭已经起诉过一次了，是以借贷名义起诉的。被告宇坤建设集团有限公司未做答辩。经审理查明，2017年4、5月份，原告周朝颖与被告宋国光签订了合伙经营协议书，协议书约定“合伙人：宋国光和周朝颖，合伙人自愿合作经营中标路段的施工（另附招标公告、中标通知书）。中标单位为宇坤建设集团有限公司。合伙经营路段：1、科右中旗2016年第二批农村公路工程的施工（巴彦温都尔-敖兰六队），长约18.9公里。2、新巴尔虎右旗X909线至庆格勒嘎查公路，约为21.5公里。一、出资额：方式、期限，出资人周朝颖以借贷方式独自自筹约为500万元整，所筹集的资金所产生的全部利息由合伙人共同承担，认可利息为2分、3分、3.5分等。二、责任与义务：周朝颖负责：1、筹款：所筹款全部用于工程费用及施工；2、掌管现金及工程项目部的银行往来帐，管项目的帐户及UK所有工程款的收入和支出都经周朝颖一人经手其它不得动用，否则视为违约。3、交通局拨给宇坤公司的工程款必须从项目部帐户中支付走帐，资金不得体外循环（另附户头）。4、每笔工程款的支出，必须提前与合伙人协商同意，后才能付款（包括材料购买，工人工资轻包工程款等）或与第三方签立合作协议，并由合伙人签字有效。宋国光负责：1、代表二人与挂靠公司（宇坤建设集团有限公司）签立挂靠协议及其它相关协议，并负责开立一般户户头，保管一般帐户的转帐支票，周朝颖管钱。2、负责对中标路段的施工，并保证施工安全，出现工人人员伤亡及人身伤害或意外事故负全部责任，其它二人不承担责任。3、负责与甲方贷款结算，催款如贷款到帐不得扣押延期，必须拨付至项目部开立的银行帐户×××并转到周朝颖名下统一支付。本着费用共担利益共享的原则，进行平均分配。三、1、每笔工程款拨回到帐后，应本着先还欠款及费用的原则后进行利益平均分配，如私自挪用工程款或不走项目部帐户不予分利润，并承担法律责任。2、如若合作工程支出大于收益，所有合伙财产不足清偿时，三人共同平均承担债务，如合伙人违反或不履行本协议规定，其他人不承担债务，由违反协议的一方赔偿全部损失，并追究法律责任。……”2017年1月，发包人科右中旗农村公路建设项目管理办公室与承包人宇坤公司签订科右中旗2016年第二批农村公路工程施工合同协议书ZQNC-01合同段。被告宇坤公司于2017年4月7日下发文件，委托被告宋国光为宇坤公司科右中旗2016年第二批农村公路工程施工ZQNC-01标项目经理部的项目常务副经理，凡本合同执行中的有关技术、工程进度、现场管理、质量检验、结算与支付等方面的工作，由被告宋国光代表被告宇坤公司全面负责。自2016年11月18日至2018年8月20日，原告与被告宋国光之间有多笔资金往来，原告与被告宋国光均认可的有：2016年11月18日，被告宋国光指定原告通过银行汇款给案外人白某460000.00元。2016年12月1日，被告宋国光为原告出具金额为324000.00元欠条。2017年2月8日，宋国光在兴安盟公共资源交易中心交纳服务费14722.00元（宋国光自认该款系从周朝颖借款）。2017年3月3日，被告宋国光指定原告通过银行转账给案外人刘某136200.00元。2017年3月16日，被告宋国光为原告出具金额为1000000.00元借条。2017年7月24日，被告宋国光指定原告通过银行转账给案外人杨某20000.00元。2017年7月28日，被告宋国光指定原告通过银行转账给案外人宋某130000.00元；2017年5月23日，宋国光通过科右中旗交通局汇款666050.00元。2017年6月30日，宋国光通过张庆尊转账给周朝颖900000.00元。2017年7月27日，宋国光通过宇坤建设集团转周朝颖370000.00元。2017年9月27日，宋国光通过庞洪艳转周朝颖49999.00元。2018年7月6日、2018年7月7日、2018年8月16日、2018年8月17日、2018年8月20日宋国光通过银行转账给周朝颖分别为200000.00元、200000.00元、330000.00元（一笔130000.00元、一笔200000.00元）、170000.00元、250000.00元（每笔50000.00元，共五笔）。本案立案之前，原告将被告宋国光诉至本院，要求被告宋国光偿还2016年12月1日借款324000.00元、2017年3月16日借款1000000.00元，该案正在审理中。上述事实，有当事人向本院提交的合伙经营协议书、个体机读档案登记资料等证据，经当庭质证，以及庭审笔录为证。本院认为，依据法律规定，原告对自己的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其主张时，原告应承担不利的后果。本案中，原告周朝颖与被告宋国光虽签订了合伙经营协议书，协议书中约定合伙经营的两项工程，其中科右中旗2016年第二批农村公路工程中标单位为被告宇坤公司，原告及被告宋国光均主张被告宋国光挂靠被告宇坤公司，但双方均未提供相应的证据予以证实，被告宇坤公司向本院提供的书面材料，否认原告向被告宇坤公司工程项目进行过出资，亦未认可被告宋国光系挂靠于被告宇坤公司，根据原告向本院提供的宇坤公司文件，被告宋国光系被告宇坤公司工作人员。同时，原告与被告宋国光均未提供证据证明该工程系二人合伙完成。关于合伙经营协议书中涉及的另一工程，原告未提供该工程中标或者工程承包合同的证据，亦未提供该工程系原告与被告宋国光合伙完成的证据，本院无法核实该工程的施工人。合伙经营协议书无签署日期，根据庭审调查，原告与被告宋国光均认可签署于2017年4、5月份。对于原告提供的2017年4月之前的债权凭证，原告可据此另行主张权利。在双方签订协议书后，被告宋国光认可原告于2017年7月24日通过银行转账给案外人杨某20000.00元、于2017年7月28日通过银行转账给案外人宋某130000.00元，但被告宋国光主张上述款项均是借款，已偿还完毕，原告未提供证据证明上述款项用于合伙经营。对于原告提供的签订协议书之后的其他债权凭证，原告未提供证据证明与本案的关联性，本院无法认定所涉款项系合伙出资。诉讼中，原告申请对科右中旗2016年第二批农村公路工程（ZQNC-01）工程及新巴尔虎右旗X909线至庆格勒嘎查公路工程进行评估作价，因双方当事人均未提供鉴定机构所需材料，无法进行评估作价；原告申请对工程会计账目进行鉴定，原告及被告宋国光均确定没有会计账目，故该项鉴定无法进行。综上，原告与被告宋国光虽签订了合伙经营协议书，但原告未提供证据证实被告宋国光有权对协议书中所涉工程与原告签订合伙协议书，原告亦未提供证据证实原告与被告宋国光实际履行了协议书中约定的内容。故原告的诉讼请求无事实依据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告周朝颖的诉讼请求。案件受理费46720.00元，保全费5000.00元，均由原告周朝颖负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状五份，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，向兴安盟中级人民法院在中国农业银行兴安盟分行兴安支行的账户（账号：×××）全额缴纳上诉费，上诉于兴安盟中级人民法院。本判决生效后，负有义务方的当事人如不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定的义务履行期间届满之日起二年内向本院申请执行。审判长 周宝勇审判员 其木格审判员 何 雪 二○一九年十二月十八日书记员 王帅琦附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。