湖南省沅陵县人民法院 行 政 判 决 书 （2018）湘1222行初57号 原告：邱玉华，男，1958年4月20日出生，汉族，湖南省沅陵县人。 委托代理人：糜海平（一般代理），湖南天宇律师事务所律师，执业证号：14312199280177726。 被告：沅陵县人力资源和社会保障局，住所地：湖南省怀化市沅陵县沅陵镇辰州中街**，统一社会信用代码11431222006650223P。 法定代表人：戴军，该局局长。 委托代理人：全庆（特别授权），女，1976年10月23日出生，土家族，湖南省沅陵县人，该局养老保险股股长。 委托代理人：张显刚（一般代理），系湖南省兴沅律师事务所律师，执业证号：14312200310543345。 原告邱玉华诉被告沅陵县人力资源和社会保障局（以下简称人社局）不履行社会保险法定职责一案，于2018年12月13日向本院提起行政诉讼。本院于当日立案后，于当月19日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年1月21日公开开庭审理了本案。原告邱玉华及委托代理人糜海平，被告人社局及委托代理人全庆、张显刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邱玉华诉称：原告1976年知青下放，1978年应征入伍，1981年复员后在沅陵县粮食局下属单位沅陵县城区粮站参加工作。2004年6月30日单位改制，原告与单位签订了《解除劳动合同协议书》，该协议明确载明原告于1976年7月参加工作，至置换身份时止，实际工龄为27年。2004年10月，原告因犯故意伤害罪被判刑十年，2014年刑满释放。2018原告年满六十岁，前去人社局办理领取社保金的手续，同年11月8日，人社局向原告送达了《关于邱玉华要求办理退休领取养老待遇的回复》，该回复确定已经将原告国家原本认可的职工工龄等视同缴费年限（1976年12月至1995年7月共18年8个月）全部清零。而原告此时的身份是下岗职工或自由人、居民，人社局的回复适用法律不当，特诉至法院，请求撤销该回复，判决人社局履行支付养老保险金法定职责。 原告向本院提交了以下证据：1、身份证复印件，拟证明邱玉华于1958年4月20日出生；2、《知青工龄审批表》、《沅陵县太常公社上山下乡知识青年落实到队花名册》，拟证明原告于1976年8月开始成为下放知青；3、《军人登记表》，拟证明原告于1978年12月应征入伍；4、《工人履历表》，拟证明原告从1981年1月至2004年6月30日为沅陵县粮站粮食收储站职工；5、《解除劳动合同协议书》，拟证明2004年6月，原告与沅陵县粮站粮食收储站签订解除劳动合同协议，自愿买断工龄，确认原告工龄是27年（1976年7月-2004年6月）；6、《刑事判决书》，拟证明原告于2005年2月10日因犯故意伤害罪被判10年有期徒刑，2014年10月29日刑满释放；7、《职工个人账户查询单》，拟证明原告实际社保缴费时间为1995年8月1日至2018年12月30日，此期间原告一直未间断缴纳社保费；8、2018年11月8日沅陵县人社局《回复》，拟证明人社局不给原告办理养老保险待遇领取手续，9、法规和判例，拟证明原告的诉请应予支持。 被告人社局辩称：1、原告邱玉华自1995年8月1日至2018年12月在沅陵县企业社保中心有缴费记录。养老保险视同缴费年限为1976年12月至1995年7月，共计18年8个月，实际缴费年限为1995年8月到2018年12月，共计23年5个月；2、邱玉华属被判刑而且服刑，依据规定邱玉华无视同缴费年限，且服刑期间不计算缴费年限；3、原告以其判刑时与原单位解除劳动合同，不具有职工身份，其服刑期间已经缴费，故应计算其实际缴费年限的理由不成立。 被告人社局向本院提交了以下证据：1、人社局统一社会信用代码、法人代表身份证，拟证明被告的基本信息；2、沅陵县人民法院（2005）沅刑初字第33号刑事附带民事判决书、监外执行决定书、释放证明书，拟证明原告邱玉华因犯故意伤害罪被沅陵县人民法院判处十年有期徒刑（刑期自2004年10月29日至2014年10月28日），附加剥夺政治权利一年，因病监外执行，于2014年10月28日刑满释放；3、邱玉华养老保险异动查询表、邱玉华缴费明细表、职工个人账户查询单，拟证明邱玉华1995年8月1日至2018年12月在沅陵县企业社保中心一直有缴费记录，共计实缴月份281个月。邱玉华服刑期的养老保险金是采取补缴形式缴纳的。邱玉华参加工作时间是1976年8月1日，建立账户时间为1995年8月1日，缴纳养老保险金的身份是企业职工身份；4、《关于邱玉华要求办理退休领取养老待遇的回复》，拟证明被告人社局收到原告的申请后在2018年11月8日给原告送达了相关的回复。 被告人社局向本院提交了下列作出《关于邱玉华要求办理退休领取养老待遇的回复》的相关法律、政策性依据： 1、《中华人民共和国社会保险法》，根据该法规定，视同缴费年限期间应当缴纳的基本养老保险费由政府承担，但由于邱玉华受到刑罚并服刑，国家原本认可的下放、军龄及职工工龄等视同缴费年限全部清零；2、（59）内人事福字第740号《内务部关于工作人员曾受过开除、劳动教养、刑事处分工龄计算问题的复函》、湘劳［1998］55号《湖南省劳动厅关于统一企业职工基本养老保险制度中若干政策问题的处理意见》，根据以上文件规定，邱玉华服刑期间（2004年10月到2014年10月）不能计算缴费年限；3、劳社部发（2001）20号《劳动和社会保障部关于完善城镇职工基本养老保险政策有关问题的通知》、湘劳社发（2002）68号《关于完善城镇职工基本养老保险政策有关问题的通知》，根据以上文件规定，职工与单位解除劳动合同后，职工个人养老关系按规定保留。 原告、被告质证意见如下：对原告提交的1、3、4、5、6、8号证据，被告无异议。对2号证据真实性，被告无异议，但认为原告知青下放的时间应该是1976年8月到1978年11月，且该证据没有加盖档案局的公章。对7号证据真实性无异议，合法性有异议。根据相关规定，原告服刑期间不计算工龄，不计算缴费年限。对第9号证据真实性无异议，关联性有异议。对被告提交的1、2、4号证据，原告无异议。对3号证据有异议，认为2008年之后原告一直都是按年逐月都在缴费，不是“补缴”。 原告对被告提交的作出“回复”的1、3号依据有异议，认为被告对该依据错误理解，片面适用，得出的结论是片面推理出来的。对被告提交2号依据中的“复函”，认为该复函仅为一个函件，其法律效力一般。 本院对证据的认证如下：对双方无异议的证据，原告提交的7号证据，被告提交的3号证据，内容客观真实，来源合法，与本案具有关联性，本院予以采信。原告提交的2号证据与其本人提供的知青花名册及诉状中陈述的关于知青插队时间不一致，且该证据没有加盖档案局的公章，本院不予采信。对原告提交的9号证据中的判例，与本案无关联，不予采信。 根据采信的证据及当事人的陈述，本院确认以下事实：原告邱玉华于1976年8月作为知青下放到沅陵县太常乡，1978年12月应征入伍，1981年3月至2004年4月在沅陵县粮食局下属单位沅陵县城区粮站工作。2004年6月因城区粮站实施改制，邱玉华与城区粮站解除劳动关系。2004年10月邱玉华因犯故意伤害罪被判处有期徒刑十年，刑期自2004年10月29日起至2014年10月28日止。2008年6月，邱玉华因病实行保外就医，一直暂予监外执行，2014年10月28日邱玉华刑满释放。邱玉华于1995年8月1日以企业职工的身份建立养老保险账户，其职工个人账户查询单显示，邱玉华1976年8月1日参加工作，建立账户时间为1995年8月1日，自1995年8月1日至2018年12月在沅陵县企业社保中心有缴费记录，共缴费281个月。其中2004年10月至2009年3月期间，2009年4月至2010年7月期间，2010年8月至2014年12月期间，邱玉华个人缴费到账时间分别为2008年11月7日，2010年7月14日，2014年12月12日。2018年原告邱玉华年满60周岁，即向被告人社局申请办理领取养老金手续。同年11月8日，人社局向邱玉华作出并送达《关于邱玉华要求办理退休领取养老待遇的回复》，该回复认为，邱玉华因受到国家的刑事处分，其视同缴费年限（1976年12月至1995年7月共18年8个月）全部清零，其服刑期（2004年10月至2014年10月）不允许缴费，不计算缴费年限，该段时间原告已经缴纳的养老保险费连本带息给予退还，扣除邱玉华服刑时不能计算的缴费年限，其达到法定退休年龄时的累计缴费年限为12年8个月，按规定需继续缴费满15年后再办理养老保险待遇领取手续。原告邱玉华对被告人社局的回复不服，故向本院提起行政诉讼。 本院认为：原告邱玉华认为被告人社局对其要求办理退休，领取养老金的申请作出的回复侵害其合法权益而提起行政诉讼，邱玉华具备原告主体资格，人社局是本案适格被告。根据《中华人民共和国保险法》第十三条规定，国有企业、事业单位职工参加基本养老保险前，视同缴费年限期间应当缴纳的基本养老保险费由政府承担。第十六条规定，参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金。根据《国务院关于深化企业职工养老保险制度改革的通知》的规定，企业和职工共同缴纳养老保险费的年限为“缴费年限”，实行个人缴费制度前，职工的连续工龄可视同缴费年限。根据（59）内人事福字第740号《内务部关于工作人员曾受过开除劳动教养刑事处分工龄计算问题的复函》第一条规定，工作人员受过开除处分或者刑事处分的，应当从重新参加工作之日起计算工作年限，他们受处分以前的工作时间和参加工作以前主要依靠工资为生活来源的劳动时间，可以计算为一般工龄。根据《湖南省劳动厅关于统一企业职工基本养老保险制度中若干政策问题的处理意见》（湘劳［1998］55号）第九条的规定，职工被判刑或劳教后，服刑或劳教期间不计算缴费年限，但个人账户予以保留并照常计息，服刑或劳教之前的实际缴费年限予以承认。根据上述法律、政策规定，参加养老保险的人，视同缴费年限与实际缴费年限可以累计计算为缴费年限。原告邱玉华在1995年8月1日建立养老保险账户之前的下放知青工龄，在部队服役的军龄，在沅陵县城区粮站工作的工龄，按照养老保险相关政策规定，均可以作为连续工龄而认定为视同缴费年限，但因其在2004年10月犯罪被判处刑罚，应当重新计算工作年限。邱玉华原系沅陵县城区粮站职工，在1995年8月1日是以企业单位的在职人员身份参加养老保险，建立了职工养老保险账户，可以享受视同缴费年限期间应当缴纳的基本养老保险费由政府承担的优惠政策。虽然邱玉华于2004年6月与单位解除了劳动关系，但邱玉华以职工身份参保并建立的养老保险关系未发生变化，故邱玉华被判刑后应当按照上述相关政策，在1995年8月1日之前的连续工龄不再认定为视同缴费年限。邱玉华从1995年8月1日起至2018年12月有实际缴费记录，且从未中断，但邱玉华在庭审中已明确陈述其在被判刑后向被告单位缴纳养老保险时未将判刑情况告知被告。根据上述政策规定，邱玉华服刑期间即从2004年10月29日起至2014年10月28日不计算缴费年限，但服刑之前的实际缴费年限予以承认。故到2018年，邱玉华虽然达到法定退休年龄，但累计缴费年限未满十五年，其要求办理退休手续，领取养老金不符合《中华人民共和国社会保险法》第十六条第二款的规定。被告对邱玉华申请办理退休手续，领取养老金作出的回复认定事实清楚，符合法定程序，适用法律正确，适用的相关通知、意见、复函是目前关于养老保险有效的政策规定，可以作为其“回复”的依据。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第十六条，《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下： 驳回原告邱玉华的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告邱玉华承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于怀化市中级人民法院。 审 判 长  万新华 审 判 员  瞿 哲 人民陪审员  李敬群 二〇一九年六月十三日 书 记 员  周 腾 附适用法条： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。 《中华人民共和国社会保险法》 第十六条参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金。 参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的，可以缴费至满十五年，按月领取基本养老金；也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险，按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。