安徽省黄山市屯溪区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1002民初1997号 原告：黄山市江南融资担保有限公司，住所地安徽省黄山市屯溪区。 法定代表人：康佳佳，总经理。 委托诉讼代理人：汪妍，安徽道同律师事务所律师。 被告：黄山市京福装饰工程有限公司，住所地安徽省黄山市屯溪区。 法定代表人：江杰，执行董事兼总经理。 被告：江杰，男，1964年2月14日出生，汉族，住安徽省黄山市屯溪区。 被告：方艳云，女，1967年10月17日出生，汉族，住安徽省黄山市屯溪区。 被告：凌敏，女，1972年4月14日出生，汉族，住安徽省歙县，现羁押于黄山市看守所。 委托诉讼代理人：凌越洋，男，1990年2月4日出生，汉族，住安徽省歙县，系凌敏儿子。 被告：凌越洋，男，1990年2月4日出生，汉族，住安徽省歙县。 被告：裴吉娣，女，1959年8月25日出生，汉族，住安徽省黄山市黄山区。 原告黄山市江南融资担保有限公司（以下简称江南担保公司）与被告黄山市京福装饰工程有限公司（以下简称京福公司）、江杰、方艳云、凌敏、凌越洋、裴吉娣追偿权纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用普通程序于2019年11月26日公开开庭进行了审理。原告江南担保公司的法定代表人康佳佳及委托诉讼代理人汪妍、被告京福公司的法定代表人江杰、被告凌越洋到庭参加诉讼，被告方艳云、裴吉娣经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 江南担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告京福公司偿还原告代偿的借款本金240万元及按月息2%向原告支付自2019年5月27日至款清日止的利息（暂计算至2019年7月30日为102400元），并判令被告京福公司支付原告违约金50万元及原告为实现债权所支出的律师代理费30000元。2、判决原告有权对被告凌越洋所有的位于休宁县海阳镇玉宁街锦华南城御景2幢1单元1802室【皖休宁县不动产权第0003157号】、1402室【皖（2017）休宁县不动产权第0003161号】的房屋以折价或者以拍卖、变卖所得价款在100万元范围内扣除安徽祁门农村商业银行股份有限公司实现抵押权所需款项后的余值享有优先受偿权。3、判令被告江杰、方艳云、凌敏、凌越洋与原告平均分担原告代偿的借款本金240万元，即被告江杰、方艳云、凌敏、凌越洋分别支付原告48万元；4、判决原告有权对被告裴吉娣所有的位于黄山区焦村镇上岭村的林权【黄林证字（2013）058135号林权证】以折价或者以拍卖、变卖所得价款就上述第1项债权优先受偿；5、本案诉讼费被告承担。事实和理由：原告系屯溪区财政局发起成立的融资性担保公司，经营贷款担保等融资担保业务，经营宗旨是扶持中小微企业的发展。被告江杰系被告京福公司的法定代表人、唯一的登记股东，与方艳云系夫妻关系。被告凌敏、凌越洋系母子关系，系被告京福公司的实际控制人。2018年1月31日，原告和被告京福公司签订《委托担保合同》，合同约定由原告为其在安徽祁门农村商业银行股份有限公司（以下简称祁门农商银行）编号为3171651220180012的《流动资金借款合同》项下的本金、利息、罚息、违约金等提供保证担保。同日，被告裴吉娣与原告签订《林权抵押合同》，约定以被告裴吉娣的林权作为抵押物向原告提供抵押反担保，反担保的范围包括原告代偿的本金、费息、罚息、违约金、诉讼费、律师费等实现债权的费用。2018年2月1日，双方办理了抵押登记。除原告外，被告江杰、方艳云夫妇，凌敏、凌越洋母子也向祁门农商银行提供了连带责任保证担保，各被告向银行出具承诺函，并与银行签订《保证合同》。被告凌越洋还以其位于休宁县海阳镇玉宁街锦华南城御景2幢1单元1802室、1402室向祁门农商银行提供抵押担保。2018年2月7日，被告京福公司向祁门农商银行申请提款300万元，祁门农商银行按约向其发放了贷款，双方约定借款到期日为2019年1月31日。借款到期后，被告京福公司未向祁门农商银行归还借款本金。祁门农商银行多番向各被告催款均无果，后于2019年5月27日扣划了原告240万元的存款用于代偿被告京福公司的借款本金，并同意原告在代偿后向其他担保人进行追偿，剩余的60万元贷款该行将向被告凌越洋主张行使抵押权。原告代偿后，向各被告主张权利亦无果。为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判如所请。 京福公司及江杰共同辩称，先处理抵押物再看如何处理。 凌敏、凌越洋共同辩称，案涉林权正在与他人协商变卖中，变卖之后归还借款。 方艳云、裴吉娣未在答辩期限内提交书面答辩状，也未在举证期限内提交任何证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方当事人无异议的江南担保公司营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证、京福公司营业执照，江杰、方艳云、凌敏、凌越洋、裴吉娣的身份证、委托担保合同、流动资金借款合同、保证合同、林权抵押合同、抵押物清单、授权委托书、裴丰印身份证、裴丰印和裴吉娣的合影照片、森林资源资产抵押登记证、不可撤销的连带保证责任承诺函、股东会决议、同意保证承诺函、承诺函（承诺人为江杰、方艳云、凌敏、凌越洋）、保证合同（保证人为江杰、方艳云、凌敏）、保证合同（保证人为凌越洋）、同意抵押承诺函、抵押合同、不动产抵押物清单、不动产权证、不动产登记证明、统一回单查询打印件、委托代理合同、代理费发票、代理费支付凭证，本院予以确认并在卷佐证；对有争议的其他证据，本院认证如下：流动资金借款提款申请书、借款凭证、受托支付转出凭证，虽然京福公司与江杰对流动资金借款提款申请书上的签字，但未否认京福公司印章的真实性，且借款凭证、受托支付转出凭证均加盖有银行公章，金额也相互印证，结合江杰本人认可签订的其他案涉借款合同、承诺函等，本院经审查予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：江南担保公司是从事贷款担保等业务的有限责任公司；京福公司是从事室内外装饰设计、施工等业务的一人有限责任公司，股东为江杰；江杰与方艳云系夫妻关系，凌敏与凌越洋系母子关系。 2018年1月30日，京福公司作出股东会决议，同意京福公司向案外人祁门农商银行贷款500万元，贷款用途为采购材料进行装潢及资金周转，贷款期限为1年。2018年1月31日，京福公司与祁门农商银行签订一份《流动资金借款合同》（编号为3171651220180012），约定京福公司因采购材料进行装潢或经营周转需要，向祁门农商银行借款500万元；借款（提款有效）期限为12个月，自2018年1月31日至2019年1月31日；借款利率（年利率）为7.5%，借款逾期的，逾期罚息利率为合同约定的借款利率上浮30%，自借款到期次日起适用逾期罚息利率；还款资金来月为经营收入及利润，按约付息，到期一次还本，付息日为每月20日。同日，祁门农商银行与江南担保公司和江杰、方艳云、凌越洋、凌敏分别签订了保证合同，约定江南担保公司和江杰、方艳云、凌越洋、凌敏对京福公司向祁门农商银行的案涉借款承担连带责任保证担保，保证范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息、违约金、赔偿金、与追索上述债务有关的诉讼费、律师费及实现债权的其他费用。同日，江杰、方艳云、凌越洋、凌敏还向祁门农商银行作出书面的不可撤销的连带保证责任承诺函，承诺自然人江杰、方艳云、凌越洋、凌敏对京福公司所欠祁门农商银行的债务承担无限连带保证责任。 2018年1月31日，祁门农商银行与凌越洋分别签订了《保证合同》和《抵押合同》，约定凌越洋同意以其位于休宁县海阳镇玉宁街锦华南城御景2幢1单元1402室和1802室的房屋【不动产权证号：皖（2017）休宁县不动产权第0003161号和皖（2017）休宁县不动产权第0003157号】为京福公司的上述借款提供抵押担保；担保范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息、违约金、赔偿金、与追索上述债务有关的诉讼费、律师费及实现债权的其他费用。2018年2月6日，双方到休宁县不动产登记局办理了不动产登记证明【皖（2018）休宁县不动产证明第0000541号】，载明抵押权人为祁门农商银行，义务人为凌越洋，抵押方式为一般抵押，抵押顺位为第一顺位抵押，被担保主债权数额为100万元。 2018年1月31日，江南担保公司与京福公司签订一份《委托担保合同》，约定江南担保公司同意为京福公司向祁门农商银行提供担保，保证范围为京福公司与祁门农商银行签订的本金为500万元的《流动资金借款合同》下的本金、利息、罚息、违约金等；保证期间为承担担保责任直至京福公司全额清偿上述贷款本息；保证方式为在保证范围内承担连带清偿责任；江南担保公司在履行了担保义务代为清偿债务后，即对京福公司享有追偿权，有权要求京福公司归还代偿的全部款项和自代偿之日起的利息（利息按24%的年利率计算）、违约金（按合同标的额10%收取）以及甲方为实现追偿权和担保权的所有费用，包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、律师代理费等；由凌越洋以其住宅设定抵押，并另行签订《最高额抵押反担保合同》；由裴吉娣以其林权设定抵押，并另行签订《林权抵押合同》；同时约定若京福公司违约，从违约之日起以实际担保额万分之七每日计付利息。同日，抵押权人江南担保公司与抵押人裴吉娣签订一份林权抵押合同，约定裴吉娣将其位于黄山区焦村镇上岭村阳垅组的林地使用权及其林木所有权【林权证号为：黄林证字（2013）第058135号】全部抵押给江南担保公司，设定抵押价值200万元；抵押反担保期限自江南担保公司履行保证人义务。2018年2月1日，双方到黄山市黄山区林业局办理了森林资源资产抵押登记证，登记证载明抵押权人为江南担保公司，抵押人为裴吉娣；抵押物为黄林证字（2013）第058135号林权证登记的林权；林种（主要树种）为用材林（杉木、枫香、毛竹），森林资源资产宗地5块，面积2507亩；被担保的主债权数额为200万元，抵押担保范围为包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。 上述合同签订后，京福公司于2018年2月7日向祁门农商银行提交了流动资金借款提款申请书，约定于2018年2月7日前提取贷款300万元，分别汇入马鑫杰的屯溪农村商业银行账户200万元、凌毅青的歙县农村商业银行账户80万元、曹美荣的太平农村商业银行账户20万元。同日，祁门农商银行分别按照申请数额汇入马鑫杰、凌毅青、曹美荣的账户。后京福公司未按期还款，江南担保公司于2019年6月3日向祁门农商银行代偿240万元。因向京福公司及其他担保人追偿未果，江南担保公司诉至本院。 另查明：因本次诉讼，江南担保公司于2019年8月19日支付安徽道同律师事务所律师费30000元。 本院认为，综合双方当事人举证、质证和诉辩意见，本案的争议焦点为：一、原告要求京福公司支付代偿款、利息、违约金和律师代理费有无事实和法律依据；二、原告要求各被告支付代偿款及对案涉抵押物的折价或者拍卖、变卖款享有优先受偿有无事实和法律依据。 关于争议焦点一。本院认为，各方当事人均应按照合同约定及法律规定享受权利和履行义务；保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，原被告签订的案涉流动资金借款合同、保证合同、担保合同等合同，均系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，应为合法有效。上述合同签订后，出借人祁门农商银行已将借款300万元按照约定支付到京福公司指定的账户，履行了出借义务，但京福公司却未按约偿还借款，江南担保公司作为保证人按照合同的约定已为其代偿借款240万元。因此，江南担保公司作为新的债权人有权依约向京福公司追偿，故对原告要求京福公司支付代偿款240万元的诉请，有事实和法律依据，本院予以支持。 依照委托担保合同约定，江南担保公司向京福公司分别主张代偿后的利息（按实际担保金额的日万分之七计息）、违约金50万元（按合同标的额500万元的10%收取），而两者之和在一定期限内已超出年利率24%的幅度，于法相悖，故本院对原告主张的利息和违约金的诉请部分支持，对其利息和违约金以不超过年利率24%标准为限，计算时间自2019年5月27日至款清之日止。 因委托担保合同明确约定了保证范围，包括江南担保公司为实现债权的费用，江南担保公司委托安徽道同律师事务所为其实现债权，已实际支付了律师费，故对原告要求支付律师费30000元的诉请，本院予以支持。 关于争议焦点二。本院认为，同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任；没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务；已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。本案中，江南担保公司与自然人江杰、方艳云、凌敏、凌越洋共同为京福公司的债务提供连带责任保证，且未约定担保份额，现江南担保公司已为京福公司代偿了借款240万元，有权要求江杰、方艳云、凌敏、凌越洋清偿其应当承担的份额，故对原告要求江杰、方艳云、凌敏、凌越洋各在48万元范围内承担连带清偿责任的诉请，于法有据，本院予以支持。江杰、方艳云、凌敏、凌越洋承担清偿责任后，有权向京福公司追偿。 因裴吉娣自愿以其案涉林地上的林权向江南担保公司提供担保，并办理了抵押登记，被担保的主债权数额为200万元，抵押担保范围为包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用，故对原告要求对裴吉娣所有的位于黄山区焦村镇上岭村的林权【林权证号为：黄林证字（2013）第058135号】的折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿的诉请，于法有据，本院予以支持，但优先受偿的范围为代偿款200万元及利息、违约金、律师代理费3万元。 虽然《委托担保合同》约定，由凌越洋以其住宅设定抵押，江南担保公司与凌越洋另行签订《最高额抵押反担保合同》，但原告并未提供其与凌越洋就案涉房屋签订《最高额抵押反担保合同》并设定抵押的充分证据，故对原告要求就凌越洋所有的位于休宁县海阳镇玉宁街锦华南城御景2幢1单元1402室和1802室的房屋以折价或者以拍卖、变卖所得价款在100万元范围内扣除祁门农商银行实现抵押权所需款项后的余值享有优先受偿权的诉请，于法无据，本院不予支持。 被告方艳云、裴吉娣经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，视为放弃庭审抗辩和质证的权利，并不影响本院依据原告提供证据在查明事实的基础上依法作出缺席判决。 综上，对原告主张的诉请，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第二款、第三十八条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告黄山市京福装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告黄山市江南融资担保有限公司代偿款240万元及利息、违约金（以240万元为基数，按年利率24%自2019年5月27日起计算至实际款清之日止）和律师代理费3万元； 二、如被告黄山市京福装饰工程有限公司未履行本判决第一项确定的给付义务，则原告黄山市江南融资担保有限公司有权对被告裴吉娣位于黄山区焦村镇上岭村的林权【林权证号为：黄林证字（2013）第058135号】的折价或者以拍卖、变卖所得价款在代偿款200万元及利息、违约金、律师代理费3万元范围内优先受偿； 三、被告江杰、方艳云、凌敏、凌越洋对本判决第一项确定的被告黄山市京福装饰工程有限公司承担的债务各自在48万元范围内承担连带清偿责任，被告江杰、方艳云、凌敏、凌越洋在承担保证责任后，有权向被告黄山市京福装饰工程有限公司追偿； 四、驳回原告黄山市江南融资担保有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费46419元，由原告黄山市江南融资担保有限公司负担6419元，被告黄山市京福装饰工程有限公司、江杰、方艳云、凌敏、凌越洋、裴吉娣共同负担40000元；保全费5000元，由被告黄山市京福装饰工程有限公司、江杰、方艳云、凌敏、凌越洋、裴吉娣共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。 审 判 长  汪卫东 审 判 员  刘志翔 人民陪审员  汪团生 二〇一九年十二月二十三日 书 记 员  汪雅婷 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 …… 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第二十条…… 连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。 第三十八条同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。 …… 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 …… 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。