上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0112民初26056号原告：上海明致广告有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：李世民，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑佳，女。委托诉讼代理人：付生宇，山西朔风律师事务所律师。被告：汇百杰(北京)文化传媒有限公司，住所地北京市。法定代表人：陆冬，该公司董事长。委托诉讼代理人：王艳，上海市光大律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑希茜，上海市光大律师事务所律师。原告上海明致广告有限公司(以下简称明致公司)与被告汇百杰(北京)文化传媒有限公司(以下简称汇百杰公司)广告合同纠纷一案，本院于2018年8月15日立案后，因无法向被告汇百杰公司直接或邮寄送达诉讼文书，需公告送达诉讼文书，为此本案于2018年9月25日由简易程序转成普通程序审理，并依法组成合议庭。诉讼中，被告汇百杰公司在法定期限内向本院提出管辖权异议申请，本院经审查后于2019年1月11日裁定驳回被告汇百杰公司对本案管辖权提出的异议。被告汇百杰公司因不服本院裁定提起上诉，上海市第一中级人民法院于2019年3月12日驳回被告汇百杰公司对本案管辖权提出的异议。本案于2019年5月14日公开开庭进行了审理。原告明致公司的委托代理人付生宇，被告汇百杰公司的委托代理人王艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告明致公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告合同尾款人民币(以下币种相同)346,898.50元；2、判令被告支付原告违约金135,179元及以346,898.50元为基数，自2017年9月29日起至实际支付之日止，按照日万分之五计算的违约金。事实和理由：2017年5月，原、被告签订《网络广告代理及服务协议》一份，约定由被告委托原告代为投放网络广告事宜。协议期间为2017年5月20日至2017年6月18日，合同总金额为3,468,985元。原告按约履行了合同义务，为被告在“爱奇艺视频”、“腾讯视频”上投放了相关广告，但根据合同附件4中约定，被告尾款应在投放结束后的60个自然日内给付原告。协议履行期满后60个自然日即为2017年9月17日，该日期为被告付款的最后期限。在该期间内，原告数次向被告催款，但被告均未给付尾款。除预付款外，被告在2017年12月5日付款1,421,064元，2018年1月30日付款1,401,022.50元，该两笔付款按照协议第5条的约定，已经产生相应违约金。被告至今仍结欠346,898.50元未付。原告维护自身合法权益，故涉讼。原告明致公司对其诉称事实提供了以下证据：1、《网络广告代理及服务协议》及其附件一组，证明原、被告之间存在广告合同关系，合同总价3,468,985元，合同并约定付款期限、违约金等。被告对真实性无异议，对关联性不予认可；2、付款凭证一组，证明被告于2017年5月16日支付预付款300,000元，2017年12月5日支付1,421,064元(逾期78天)，2018年1月30日支付1,401,022.50元(逾期134天)，余款346,898.50元未付。被告质证意见同证据1；3、发票一组，证明至2017年9月19日，原告已经向被告开具全额发票。被告对真实性无异议，但只有300,000元是纸质发票，其他的是电子发票，对金额不认可，涉及合同总额10%的返现。被告汇百杰公司辩称，不同意原告诉请。系争合同总价3,468,985元，合同第5.1条引用附录2约定返现合同总额10%，故被告实际应付原告的金额为3,122,086.50元，被告已经付清，不存在结欠所谓尾款的情况。关于违约金，违约金计算比例过高，应予以调整，对起止时间没有异议，但不同意支付，因被告客户支付迟延，双方多次协商原告同意被告在2018年1月底前付清，所以被告不存在付款迟延的问题。关于发票，收到发票当月即已抵扣，但被告与客户之间的合同均是先开票后付款，被告一旦开票给客户就会产生增值税销项税额，如果有进项税额，就能减少应纳税额，因此当被告收到原告提供的发票，财务为了减少应纳税额就先行抵扣，但并不表示被告同意原告的开票金额，两者并无关联性，且不存在逻辑上的一一对应。被告汇百杰公司未提供证据。本院确认原告提供的证据真实、合法，与本案具有关联性，能证明本案事实，本院予以采纳。经对上述证据进行质证、认证，并结合当事人的陈述，本院确认本案事实如下：2017年5月，汇百杰公司(客户)与明致公司(代理商)就代理商为客户提供网络广告媒体计划和/或购买服务等事宜签订《网络广告代理及服务协议》一份，约定由代理商提供附录1所列的各项服务，客户根据付款2所列内容向代理商支付所有的报酬和费用。第2条，委托期限。除本协议第11条(不可抗力)的约定外，本协议于2017年5月20日起至2017年6月18日持续有效。第5条，付款。5.1发票。附录2所述之费用和报酬已包含应适用的由政府机构或其他机构征收的增值税、营业税或其他税收。代理商将根据附录2约定的金额开具广告费项目的增值税专用发票，客户应在上述发票开具日的10日内根据发票总金额向代理商付款，开票时间由代理商另行和客户确认。5.2，如果媒体供应商有特殊付款要求，包括但不限于预付款、定金、保证金等，则客户的付款即付款期限应能满足媒体供应商向代理商提出的付款期限的要求，并由客户和代理商在附录4中约定。5.3如果客户未能在到期日之前付清任一发票的金额，代理商将保留以下权利：终止提供服务直至收到逾期款项和/或向客户按照未付清发票金额每日0.05%收取逾期款项的利息。上述利息应按日计算，从款项逾期之日起计算至代理商收到逾期的全额款项止。第13.2条，任何因本协议而引发或者与本协议有关的争议均应通过双方友好协商解决。如果协商不成，则应提交原告所在地人民法院审理。协议并对其他事项作了约定。协议附录1：服务内容。1、客户委托代理商为2017年夏普-爱奇艺视频投放项目/活动及2017年夏普-腾讯视频投放项目/活动的指定网络广告代理商，为客户提供在代理商代理网站作相关网络投放，排期详见附录5；2、代理商就成功完成广告预定事宜，向客户开具发票，客户按照附录4支付相关费用，由代理商向媒体付款。附录2：一、报酬和费用。1、本协议约定的2017年夏普-爱奇艺视频投放项目投放费用金额为1,890,025元。本协议约定的2017年夏普-腾讯视频投放项目/活动投放费用金额为1,578,960元。本协议约定的投放总金额为3,468,985元。2、返现比例：10%。二、服务期限：本合同服务期限自2017年5月20日起至2017年6月18日。附录4：1、客户需在投放前需预付2017年夏普-爱奇艺视频投放项目投放费用300,000元，剩余尾款需投放结束后60个自然日内付给代理商。客户同意按照以下期限向代理商支付费用：(1)客户、代理商双方确认排期后，客户应预付300,000元给代理商，并将尾款在投放结束后60个自然日内全额给付给代理商，客户付款后，代理商需在5个工作日内根据客户投放金额向客户开具增值税专用发票，发票内容为广告发布费。(2)付款账户信息……。汇百杰公司向明致公司付款情况如下：2017年5月16日，300,000元；2017年12月5日，1,421,064元；2018年1月30日付款1,401,022.50元。合计3,122,086.50元。明致公司向汇百杰公司开具增值税发票情况如下：2017年5月，300,000元；2017年9月，3,168,985元。合计3,468,985元。汇百杰公司在收到上述发票后当月进行了进项抵扣认证。本院认为，原、被告之间签订的《网络广告代理及服务协议》系合同当事人的真实意思表示，内容合法有效，合同的条款对合同当事人具有拘束力。双方均应按约履行各自的权利和义务。原告依约履行了系争合同项下的义务，被告亦向原告支付了合同总额90%的款项，现原告主张被告支付10%尾款并基于其逾期付款行为主张相应违约金。本案争议焦点在于，被告是否应当支付剩余的10%合同价款。对此，本院注意到，虽然合同附录4中约定了除预付款300,000元外，尾款需在投放结束后60个自然日内支付，但同时合同第5.1条、附录2亦约定原告向被告返利10%合同价款及被告先付款后原告再行开票的内容。诉讼中，原告对于返利10%合同价款予以确认，但主张依据交易习惯和行业惯例，必须先付清全款后再进行返利，然而就该说法，原告并未提供充分、有效的证据予以佐证。从合同内容来看，双方并未约定返利的具体时间，被告随时可以主张相关权利。此外，原告关于因被告逾期付款而扣除返利的说法也缺乏依据，扣除返利部分后，被告已经完成相应付款义务。原告要求被告支付剩余的10%合同价款，缺乏依据，本院不予支持。关于违约金，在案事实表明，被告除了预付款外，另外两笔费用确实存在逾期付款的情况，且被告关于双方就付款时间有过协商的说法并无相应依据佐证，被告理应承担相应的违约责任。日万分之五的违约金计算比例系双方合意的意思表示，且不存在约定过高的情况，原告按照合同约定就这两笔已付款主张违约金的135,179元诉讼请求于法不悖，本院予以支持。剩余10%合同价款，因被告无需支付该款，则原告所主张的相应违约金亦不成立。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告汇百杰(北京)文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海明致广告有限公司违约金135,179元；二、驳回原告上海明致广告有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,503.48元，由原告上海明致广告有限公司负担3,499.90元，被告汇百杰(北京)文化传媒有限公司负担3,003.58元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  汤晓音人民陪审员  吴佩华人民陪审员  王建中二〇一九年六月十九日书 记 员  刘 侃附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿数额的计算方法。二、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。