河南省驻马店市驿城区人民法院民 事 判 决 书(2019)豫1702民初5801、5925号原告（被告）驻马店开发区嘉富诚置业有限公司。住所地：驻马店市丰泽路与正阳路交叉口西100米。法定代表人高辉，该公司董事长。委托代理人吕亚丽，女，1975年10月25日生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。该公司法务人员。委托代理人李乐，女，1988年10月9日生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。该公司工作人员。被告（原告）任莉莉，女，1989年6月25日生，汉族，住河南省汝南县。委托代理人周丽华，河南辰中律师事务所律师。委托代理人吴伟，河南辰中律师事务所律师。原告（被告）驻马店开发区嘉富诚置业有限公司（以下简称嘉富诚公司）与被告（原告）任莉莉劳动争议纠纷一案，原告（被告）嘉富诚公司、被告（原告）任莉莉均向本院提起诉讼，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。原告（被告）嘉富诚公司的委托代理人吕亚丽、李乐，被告（原告）任莉莉的委托代理人周丽华、吴伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）嘉富诚公司起诉并辩称，1、公司严格按照营销佣金管理制度的要求发放，按照每个人所属团队的任务完成情况按月足额发放，并要求劳动者予以核实，如有异议可以核实，也即每月发放的工资及提成是经过劳动者认可并无异议的，公司未拖欠劳动报酬，不应支付劳动者的销售提成及工资。2、公司严格按规定的劳动者工作时间进行经营，鉴于公司的行业性质，即使存在周六、日上班的情形，但均进行了调休或以加班费的方式支付给被告，劳动者也从未向公司主张过加班费。劳动者应当就加班事实的存在承担举证责任，被告没有提供关于加班事实的相关证据，对加班费的请求不应支持。3、职工申请年休假应按照单位劳动规章制度提前提出申请并经单位审批。劳动者未能提供在职期间向公司提出过年休假的书面申请或举证证明单位未批准其年休假的申请，故劳动者请求支付带薪年休假工资没有事实及法律依据。4、劳动者系自动离职，根据《劳动合同法》的相关规定，公司是不应支付经济补偿金的。仲裁委认定的经济补偿金数额高于劳动者请求的数额，对于劳动者没有请求的部分应视为是其自愿放弃，仲裁委不能依职权多判。请求依法判令：1、嘉富诚公司不应支付任莉莉销售提成及工资；2、嘉富诚公司不应支付任莉莉加班费工资47091.36元；3、嘉富诚公司不应支付任莉莉未休假工资4059.6元；4、嘉富诚公司不应支付任莉莉经济补偿金。被告（原告）任莉莉起诉并辩称，其于2016年12月27日至2018年10月（7.25以后休产假）就职于嘉富诚公司西班牙小镇项目营销部，在职期间工作岗位为销售十三分部经理。主要负责西班牙小镇项目一期、二期、三期、四期房产产品销售管理，日常销售产品回款，客户维护。原告在被告工作期间，认真踏实、尽职尽责，但被告始终未与原告签订正式书面劳动合同，也未给原告办理社保和缴纳社保。嘉富诚公司拖欠任莉莉工资，任莉莉要求支付工资，解除劳动关系，支付经济补偿金，符合法律规定。任莉莉双休日、法定节假日均进行加班，嘉富诚公司应支付加班工资。按年休假条例规定，连续工作一年以上，应享受年休假，任莉莉从未休年假，应由嘉富诚公司支付未休年假工资。请求判令嘉富诚公司：1、支付拖欠的劳动报酬233169.74元（2017年西班牙小镇一期、二期预留的10%佣金6087.69元、2018年4-6月漏发部分提成63706.28元、2018年1-4月份期间预留30%抵房款部分29693.77元、2018年7月份工作15天应发的提成12306元、已售房源每月回款计提佣金70%未发放金额121376元）；2、支付未签订劳动合同双倍工资267524.92元；3、支付违法解除劳动合同经济补偿金25478.56元；4、支付未休年假工资11677.67元；5、支付加班工资报酬229659.47元；6、为任莉莉补缴2016年12月至2018年7月期间的养老、医疗和失业保险费；7、支付90天产假期间工资73072.8元。经审理查明，任莉莉于2016年12月27日到嘉富诚公司工作，双方未签订书面劳动合同。2018年7月16日任莉莉因拖欠佣金、提成工资等问题离开嘉富诚公司。任莉莉在嘉富诚公司工作期间，嘉富诚公司未为任莉莉缴纳养老、医疗和失业保险费。2018年10月10日，任莉莉与嘉富诚公司因社会保险、加班费、双倍工资、经济补偿金等问题向驻马店市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、嘉富诚公司支付拖欠任莉莉的销售提成等共计233169.74元（2017年西班牙小镇一期、二期预留的10%佣金6087.69元、2018年4-6月漏发部分提成63706.28元、2018年1-4月份期间预留30%抵房款部分29693.77元、2018年7月份工作15天应发的提成12306元、已售房源每月回款计提佣金70%未发放金额121376元）；2、嘉富诚支付任莉莉未签劳动合同的两倍工资差额267524.92元；3、嘉富诚公司支付任莉莉解除劳动合同的经济补偿金25478.56元；4、嘉富诚公司支付任莉莉未休年休假工资11677.67元；5、嘉富诚公司支付任莉莉加班费229659.47元；6、嘉富诚公司为任莉莉补缴养老、医疗和失业保险费。该仲裁委于2019年3月6日作出驻劳人仲案字[2018]0182-9号仲裁裁决书，裁决：1、嘉富诚公司支付任莉莉销售提成及工资14992.57元（12251.03元+2741.54元）；2、嘉富诚公司支付任莉莉经济补偿金25478.56；3、嘉富诚公司支付任莉莉未休年休假工资4059.6元（811.92元/天×5天）；4、嘉富诚公司支付任莉莉2018年3月至5月期间的加班费工资47091.36元（20天×811.92元/天×2+6天×811.92元/天×3）；5、嘉富诚公司应当为任莉莉缴纳2016年12月至2018年7月期间的养老、医疗和失业保险费（不含个人缴纳部分，具体数额由经办机构计算）；6、驳回任莉莉的其它仲裁请求。嘉富诚公司与任莉莉均对该仲裁裁决不服，于法定期间向本院提起民事诉讼。任莉莉提交营销系统提成制工资管理制度及营销系统佣金管理制度各一份（2017.5.20及2018.3.18），认为2018年的销售提成就按2018年3月18日的佣金管理制度发放。2017年5月20日的提成制工资管理制度4.2规定，项目总经理、营销总监、销售总监、销售经理、置业顾问提成统一按月发放70%，或本季度任务完成则于季度末发放留存部分20%，剩余10%留至年底，待全年任务完成时一并提取；若本季度任务未完成，剩余30%留存至年底根据全年最终业绩提取。该制度4.3规定，留存部分，待年终进行提取，年度目标完成70%以下则不予提取，年度目标完成70%-100%则按回款实际比例提取，年度目标全部完成或超额则全额提取；4.5规定，异动或离职员工的提成，如已完成大定，按照月度可提成金额的50%提取销售提成，如已签定合同，按照月度可提成金额的80%提取销售提成，如已完成按揭手续，按照月度可提成金额100%全额提取。2018年3月18日的佣金管理制度5.3.1规定，所有计提人员提成统一按月发放70%，留存部分分年底20%和交房时10%；年底（20%部分）视年度任务完成情况发放：若年度任务完成100%，则年底发20%；或年度任务完成90%-100%（不含100%）则年底发放15%，若本年度任务完成70%-90%（不含70%）则年底发放10%；最后留存10%部分交房时提取，按考核年年度任务完成90%（不含90%）以下不予提取，考核年年度任务完成90%以上，正常提取。5.3.4离职和异动员工提成，如仅完成大定，则不发提成；如已签定合同并办完按揭手续，按回款部分的70%计提。嘉富诚公司对上述管理制度的真实性无异议，但认为公司已于2018年3月21日通过公司管理系统下发了2018年3月18日的管理制度，应适用新的营销系统佣金管理制度，任莉莉未完成该制度要求的70%年度任务，后期预留提成不应发放。任莉莉在庭审中又对2018年3月18日的佣金管理制度不认可，认为该制度属于涉及劳动者重大利益的事项，未经全体职工的讨论，未平等协商，违反法律规定，不应予采信。根据嘉富诚公司提交的2017年7月-2018年7月实发工资及提成发放汇总表结合任莉莉提交的银行交易流水明细清单，任莉莉2017年7月至2018年6月的工资总额为67518.07元，月平均工资为5626.51元；2017年7月至2018年6月的提成工资总额为220102.2元，月平均提成工资为18341.85元；2018年7月工资为2741.54元，已发放，提成工资为13316.44元，已于2018年9月26日发放；2018年6月嘉富诚公司向任莉莉发放预留提成98772.07元。仲裁期间，任莉莉已就2017年西班牙小镇一期、二期预留的10%佣金问题与嘉富诚公司达成一致，嘉富诚公司也向任莉莉发放了该部分提成，故任莉莉也表示不再请求该项。任莉莉在诉讼中另提交2018年7月11日西班牙小镇项目回款日报表、2018年4-6月份回款及预留部分提取明细表、《西班牙小镇员工内部认购政策》和2018年1-4月佣金提成表、2018年7月份佣金明细表、现金提成发放表等证据，以上均为打印件或复印件。嘉富诚公司只对《西班牙小镇员工内部认购政策》的真实性予以认可，但认为根据认购政策的规定，该认购政策于2017年11月30日截止。另嘉富诚公司在仲裁期间提交2018年4-6月漏发提成汇总表，显示漏发任莉莉提成12251.03元。嘉富诚公司称公司从2018年3月开始实行指纹打卡，并在诉讼中提交了任莉莉等9人的2018年3月至7月的打卡记录，从打卡记录显示来看，嘉富诚公司对任莉莉在此期间的周末及节假日加班安排了调休。2017年任莉莉未向嘉富诚公司申请过年休假。任莉莉在诉讼中提交请假申请审批单OA流程打印件一份，显示任莉莉因生孩子需请产假90天，请假时间为2018年7月20日至2018年10月18日，审核信息上显示项目总经理及总裁审核部分未审核。嘉富诚公司认为请假流程还没有进行完毕，任莉莉就离职了。双方均对自2018年7月16日起双方解除劳动关系予以认可。上述事实，有当事人陈述及相关证据经庭审质证，本院据以认定。本院认为，任莉莉于20016年12月27日到嘉富诚公司处工作，双方建立劳动关系；双方均认可自2018年7月16日任莉莉不再到公司工作，双方之间的劳动关系解除，故任莉莉与嘉富诚公司的劳动关系存续期间为2016年12月27日至2018年7月15日，共计1年零8个月。根据《劳动法》第五十条的规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。嘉富诚公司已向任莉莉发放2018年7月的工资2741.54元和提成工资13316.44元，故任莉莉请求按其月平均工资水平发放7月份的工资及提成，不予支持。对于任莉莉请求的2018年4-6月漏发部分提成63706.28元、2018年1-4月份期间预留30%抵房款部分29693.77元、2018年7月份工作15天应发的提成12306元、已售房源每月回款计提佣金70%未发放金额121376元，因其提交的证据均为打印件或复印件，且未加盖嘉富诚公司印章，嘉富诚公司也不予认可，故按嘉富诚公司自己提交的证据认定该公司应向任莉莉支付漏发的提成12251.03元，对上述其它请求不予支持。对于任莉莉认为根据《西班牙小镇员工内部认购政策》，嘉富诚公司无故停止该认购政策，其未用预留提成顶购房款，故嘉富诚公司应向其发放该部分提成，从认购政策上内容上看，该政策针对的是2017年6月以后的预留提成，认购政策于2017年11月30日截止，但任莉莉并没有证据证明嘉富诚公司未向其发放该时间段的预留提成及具体的金额，故对该意见不采纳。任莉莉请求90天产假工资，首先从其提交的请假申请审批OA流程单上看，项目总经理及总裁并未进行审核，且请假日期也是在其从嘉富诚公司离职之后，故对该项请求不予支持。根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、四十七条的规定，劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬或未依法缴纳社会保险费为由解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，标准为按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资，超过六个月不满一年的按一年计算。任莉莉在嘉富诚公司工作1年零8个月，嘉富诚公司应向任莉莉支付2个月平均工资的经济补偿。关于经济补偿金计算标准问题，任莉莉的工资分为两部分，一部分为日常工资，一部分为提成工资，根据营销系统提成制工资管理制度及营销系统佣金管理制度及任莉莉的工资表，当月完成的销售提成不完全在当月发放，每个月发放的提成有可能包含前期较长一段时间完成销售任务的提成，并不能真实地反映销售人员当月工作应获得的劳动报酬；另经济补偿金的性质和作用主要是对劳动者的一种社会保障，对于经济补偿金的计算既要考虑保护劳动者的合法权益，也要考虑用人单位的支付能力和公平合理的原则。基于此，如果把任莉莉的销售提成计算至月平均工资之中，从而计算经济补偿金，显然与经济补偿金的性质不符，也远远超出了当年的社会平均工资，对用人单位而言，也有失公平，故对任莉莉离职前12个月的平均工资按5626.51元/月计算为宜，经济补偿金计款11253.02元（5626.51元/月×2个月）。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。本案中任莉莉于2016年12月27日到嘉富诚公司工作，双方没有签订劳动合同，任莉莉应当得到双倍工资的期限为2017年1月27日至2017年12月26日。另《劳动争议争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算，故本案中诉讼时效应从2017年1月27日起开始按月计算一年，至任莉莉申请仲裁之日（2018年10月10日），其主张的2017年1月27至2017年10月10（含当日）的未签订劳动合同的双倍工资差额已超过仲裁时效，不予支持。嘉富诚公司应向任莉莉支付2017年10月11日至2017年12月27日期间未签订劳动合同的差额工资，任莉莉2017年10月份工资为5015元、11月份工资为5664.2元、12月份工资为6706.23元，双倍工资差额计款14902.37元（5015元÷31天×21天+5664.2元+6706.23元÷31天×27天）。任莉莉请求的法定节假日加班、双休日加班费，应明确说明具体的加班时间、加班内容，并对加班事实的存在或用人单位掌握加班事实存在的证据负有举证责任。嘉富诚公司称其2018年3月开始实行指纹打卡，并在诉讼中提交了2018年3-7月的打卡记录，打卡记录显示嘉富诚公司对任莉莉周末及节假日加班安排了调休，且任莉莉也没有证据来证明其加班事实，对该项请求不予支持。任莉莉请求嘉富诚公司支付其未休年休假的工资，因其并未向公司提出年休假申请，对该项请求不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。任莉莉请求嘉富诚公司为其缴纳2016年12月至2018年7月期间的养老、医疗和失业保险费，不属于人民法院审理的范围，对该请求不予处理。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告（被告）驻马店开发区嘉富诚置业有限公司于判决生效后十日内支付被告（原告）任莉莉销售提成12251.03元。二、原告（被告）驻马店开发区嘉富诚置业有限公司于判决生效后十日内支付被告（原告）任莉莉经济补偿11253.02元。三、原告（被告）驻马店开发区嘉富诚置业有限公司于判决生效后十日内支付被告（原告）任莉莉未签劳动合同的双倍工资差额14902.37元。四、驳回原告（被告）驻马店开发区嘉富诚置业有限公司、被告（原告）任莉莉的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告（被告）驻马店开发区嘉富诚置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长 宋 方人民陪审员 藏 红人民陪审员 张献真二〇一九年十一月六日书 记 员 米芳萱