山西省汾阳市人民法院 行 政 裁 定 书 （2019）晋1182行初30号 原告董小平。 被告孝义市市场监督管理局，住所地孝义市府前街425号。 法定代表人张武红，男，该局局长。 行政机关负责人裴晓波，男，该局副局长。 委托代理人梁丽珍，该局科员。 委托代理人李蓉，山西树德律师事务所律师。 第三人孝义市佳河昌煤业有限公司，住所地山西省吕梁孝义市梧桐镇前营村。 法定代表人郭小斌，总经理。 第三人山西耀巍煤炭洗选有限公司，住所地孝义市前营村。 法定代表人郭小斌，总经理。 原告董小平诉被告孝义市市场监督管理局不履行工商管理法定职责一案，于2019年5月28日向本院提起行政诉讼，本院受理后，向被告送达了起诉状副本、应诉通知书等法律手续。因孝义市佳河昌煤业有限公司、山西耀巍煤炭洗选有限公司与本案存在利害关系，本院依法通知孝义市佳河昌煤业有限公司、山西耀巍煤炭洗选有限公司作为第三人参加诉讼，并送达参加诉讼通知书等法律手续。2019年7月9日本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告董小平，被告孝义市市场监督管理局行政机关负责人裴晓波，委托代理人梁丽珍、李蓉到庭参加诉讼，第三人经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告诉称，被告在孝义市佳河昌煤业有限公司和山西耀巍煤炭洗选有限公司注册和变更登记时，在未经原告亲自到场，未核实原告身份证原件和公司章程及相关材料中原告签字真实情况下，将原告登记注册为该两个公司的股东，侵犯了原告的人身权中的姓名等权利，也违反了中华人民共和国公司登记管理系列的相关规定，同时给原告造成极大的损害。请求判令被告注销原告在孝义市佳河昌煤业有限公司和山西耀巍煤炭洗选有限公司中股东身份资格。 被告辩称，一、本案已超过行政诉讼案件的法定起诉期限。依据《行政诉讼法》第46条之规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释第六十五条：公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的行政行为内容的，其起诉期限从知道或者应当知道该行政行为内容之日起计算，但最长不得超过行政诉讼法第四十六条第二款规定的起诉期限。孝义市佳河昌煤业有限公司（下称“佳河昌煤业”）成立于2008年3月14日，法定代表人为郭小斌，后该公司于2009年进行股东变更登记，将原股东马兆平变更为被答辩人董小平。后佳河昌煤业于2018年6月28日被吊销营业执照。本案被答辩人董小平系佳河昌煤业法定代表人郭小斌的妻子，该公司自股东变更登记以来已有11年有余，被答辩人对该公司的股东结构和经营状况不可能不知晓。况且经孝义市人民法院审理的由被答辩人董小平及佳河昌煤业法定代表人郭小斌作为被告的民间借贷纠纷一案，案号：（2018）晋1181民初1464号，董小平对其在佳河昌煤业的股东资格是知晓的，该案立案、判决至本案起诉早已超过六个月。此外，即便被答辩人否认其知晓自身为佳河昌煤业的股东，那么本案的起诉日距股东变更登记之日也早已超过法定五年的最长起诉期限。二、被答辩人主张的诉讼请求不是具体的诉讼请求，股东资格也无法被注销。最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释第二条：行政诉讼法第四十九条第三项规定的“有具体的诉讼请求”是指：（一）请求判决撤销或者变更行政行为；（二）请求判决行政机关履行法定职责或者给付义务；（三）请求判决确认行政行为违法；（四）请求判决确认行政行为无效;（五）请求判决行政机关予以赔偿或者补偿；（六）请求解决行政协议争议；（七）请求一并审查规章以下规范性文件；（八）请求一并解决相关民事争议；（九）其他诉讼请求。被答辩人主张的诉讼请求为“注销被答辩人在佳河昌煤业有限公司中的股东身份资格”，注销不属于具体的诉讼请求中的任一种。2018年6月28日，佳河昌煤业被孝义市市场监督管理局依法吊销营业执照。根据《公司登记管理条例》第四十三条及《企业登记程序规定》第十八条之规定，该公司现在只能办理公司注销登记申请。此外，并不存在股东资格的注销一说，况且，在企业尚未注销的情况下更不存在股东资格的注销。三、山西耀巍煤炭洗选有限公司并非在答辩人处注册成立及进行的股东变更登记，被答辩人主张对该公司的诉讼请求与答辩人无关。通过山西市场监管综合业务管理系统查询得知，山西耀巍煤炭洗选有限公司登记机关为吕梁市市场监督管理局（原吕梁市工商行政管理局），被答辩人主张的注销其在该公司中的股东身份资格，与答辩人无关。四、答辩人做出的行政行为事实清楚、程序合法、适用法律正确。1、答辩人就佳河昌煤业进行股东变更登记向贵院提供了《公司变更登记申请书》、公司章程修正案、股东会决议、股权转让协议、指定代表或者共同委托代理人的证明、企业法人营业执照副本、公司法人郭小斌及被答辩人董小平的身份证复印件、《出资清单》、《承诺函》等，能够形成证据链，证明佳河昌煤业提交的申请材料符合《公司登记管理条例》及国家工商行政管理总局关于内资企业登记提交材料规范的相关规定。2、答辩人对佳河昌煤业的申请及时受理并进行审核，其所提交的材料齐全、符合法定形式，作出变更登记，程序合法。3、答辩人依据《公司登记管理条例》第二十七条第一款、《企业登记程序规定》的相关规定对佳河昌煤业提交的申请变更登记的相关材料进行审查后，认为符合上述规定，作出相应的变更登记适用法律正确。五、答辩人对于变更登记的审查仅进行形式审查。1、依据《公司登记管理条例》第2条第2款之规定，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责；《企业登记程序规定》第3条：企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查；以及国家工商行政管理局《关于登记主管机关对申请人提交的材料的真实性应否承担相应责任的答复》中亦有明确说到“申请人提交的申请材料和证明文件是否真实的责任应由申请人承担。登记主管机关的责任是对申请人提交的有关申请材料和证明文件是否齐全，以及申请材料和证明文件及其所记载的事项是否符合有关登记管理法律法规的规定进行审查。因申请材料和证明文件不真实所引起的后果，登记主管机关不承担相应的责任。”2、佳河昌煤业在申请工商注册时的相关手续是由被答辩人董小平办理的，办理手续有董小平签字。3、佳河昌煤业进行变更股东登记时曾向答辩人出具承诺函，承诺对所提交材料、文件、签字的真实性负责，如有弄虚作假，股东及公司愿承担相应的一切法律责任。综上所述，答辩人仅需要对变更登记进行形式审查，并非实质审查。申请人提交材料记载事项符合法定要求、文书格式符合规范，答辩人即可予以办理。答辩人已经做到了审慎审查之义务，至于被答辩人说到核实身份信息、签字真实性应由变更申请人及股东负责。六、股东变更登记手续并非是需要由新股东亲自到场办理的事项。依据《企业登记程序规定》第六条：申请企业登记，申请人或者其委托的代理人可以采取以下方式提交申请：（一）直接到企业登记场所。可以看出，股东变更登记并不需要被答辩人本人亲自办理，被答辩人将变更登记事项委托他人办理是完全可以的。七、被答辩人对其在佳河昌煤业的股东身份是明知的，且从未提出过异议，并且在此基础上从事过相关管理和经营活动。被答辩人董小平及其丈夫即佳河昌煤业的法定代表人郭小斌曾因民间借贷纠纷一案被诉至孝义市人民法院，经法院做出（2018）晋1181民初1464号民事判决书认定事实为：被答辩人董小平及郭小斌系夫妻，在婚姻关系存续期间成立佳河昌煤业及山西耀巍煤炭洗选有限公司，并作为股东。该笔借款系用于公司生产经营。依据最高人民法院办公厅关于印发《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》的通知及国家工商行政管理局《关于登记主管机关对申请人提交的材料的真实性应否承担相应责任的答复》规定：公司法定代表人、股东等以申请材料不是其本人签字或者盖章为由，请求确认登记行为违法或者撤销登记行为的，人民法院原则上应按照本条第一款规定处理，但能够证明原告此前已明知该情况却未提出异议，并在此基础上从事过相关管理和经营活动的，人民法院对原告的诉讼请求一般不予支持。综上，被答辩人明知其具有股东资格，在诉讼时效届满的情况下仍恶意提出本诉讼的诉讼请求不应予以支持。况且，答辩人进行的股东变更登记事实清楚、程序合法、适用法律正确，答辩人在进行形式审查后认为材料齐全、形式合法而进行相关变更并无不当。请求依法驳回被答辩人的诉讼请求。 第三人孝义市佳河昌煤业有限公司、山西耀巍煤炭洗选有限公司未提供答辩状和证据材料。 经审理查明，2008年3月14日，孝义市佳河昌煤业有限公司在被告孝义市市场监督管理局（原孝义市工商行政管理局）登记成立，法定代表人为郭小斌，股东为郭小斌、张效伟、马兆平。2008年12月8日，孝义市佳河昌煤业有限公司向被告孝义市市场监督管理局提出股东变更登记申请，申请变更股东为郭小斌、董小平、李小龙，并提供股东会议决议，章程修正案、股权转让协议、股东变更前后出资清单、承诺函等材料，被告孝义市市场监督管理局经审查予以股东变更登记，变更股东为郭小斌、董小平、李小龙。2018年6月28日，孝义市佳河昌煤业有限公司被吊销营业执照。2018年7月9日，原告董小平、郭小斌因民间借贷纠纷被诉至孝义市人民法院，2018年9月10日，孝义市人民法院作出（2018）晋1181民初1464号民事判决书。2019年5月10日，原告董小平通过邮政快递向被告孝义市市场监督管理局递交《告知请求书》，要求撤销董小平在孝义市佳河昌煤业有限公司、山西耀巍煤炭洗选有限公司股东注册的一切信息。被告孝义市市场监督管理局于2019年5月13日收到后，电话告知原告董小平走法律诉讼程序。原告董小平于2019年5月28日向本院提起行政诉讼。 又查明，山西耀巍煤炭洗选有限公司于2009年2月12日在吕梁市市场监督管理局登记成立，于2016年12月21日被吊销营业执照。 本院认为，原告董小平的诉讼请求为“注销其在孝义市佳河昌煤业有限公司和山西耀巍煤炭洗选有限公司中的股东身份资格。”山西耀巍煤炭洗选有限公司在吕梁市市场监督管理局登记，不属于被告孝义市市场监督管理局权限范围，原告要求被告注销其在山西耀巍煤炭洗选有限公司中的股东身份资格的起诉应予驳回。被告孝义市市场监督管理局否认其具有“注销股东身份资格”的法定职责，原告也未提供证据证明被告具有该法定职责，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》《企业登记程序规定》等相关法律法规，也没有“注销股东身份资格”的说法，即法律法规并没有授权被告孝义市市场监督管理局可以注销原告的股东资格。对行政机关的权力适用“法无授权不可为”的原则，原告起诉要求被告注销其股东身份资格，不是被告的法定职责，原告的起诉应予驳回。退一步讲，原告的诉讼请求实质上是对被告变更股东登记行为之诉，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条，“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。”被告孝义市市场监督管理局于2008年12月8日作出股东变更登记，原告董小平于2019年5月28日向本院提起行政诉讼，远远超过最长五年的起诉期限，虽然已经受理，但其起诉应予裁定驳回。而且经审理原告作出的孝义市佳河昌煤业有限公司股东变更登记符合法律规定。故根据《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（二）项、第九十三条第二款之规定，裁定如下： 驳回原告董小平的起诉 案件受理费50元，退还原告董小平。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吕梁市中级人民法院。 审 判 长  张耀武 人民陪审员  任丽萍 人民陪审员  刘明捷 二〇一九年七月十八日 书 记 员  齐 琦