上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初15595号原告：伏克松，男，1975年9月1日出生，汉族，户籍地宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：张弛，上海大度律师事务所律师。被告：福士科铸造材料(中国)有限公司上海分公司，营业场所上海市徐汇区。主要负责人：JanRoelvanderSluis，总经理。委托诉讼代理人：蔺栋，上海恒隆律师事务所律师。原告伏克松与被告福士科铸造材料(中国)有限公司上海分公司(以下简称福士科上海分公司)劳动合同纠纷一案，本院于2019年6月5日立案后，依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告伏克松的委托诉讼代理人张弛、被告福士科上海分公司的委托诉讼代理人蔺栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。伏克松向本院提出诉讼请求：支付解除劳动合同赔偿金差额150,562.28元。事实和理由：伏克松与福士科上海分公司于2010年1月26日建立劳动关系，双方于2016年1月1日签订无固定期限劳动合同，伏克松每月工资15,635元。2019年1月，福士科上海分公司以自身业务发生转移为由要求伏克松重新与其关联公司维苏威铸造科技(江苏)有限公司(以下简称维苏威江苏公司)签订劳动合同。但是伏克松并不清楚福士科上海分公司是否发生相应变化，伏克松一直正常工作，伏克松不同意重新与维苏威江苏公司签订劳动合同。2019年2月2日，福士科上海分公司向伏克松发送了解除劳动合同通知，解除理由为福士科上海分公司进入清算阶段，相关业务发生转移，双方劳动合同因重大情况变化无法存续，经协商无法达成一致，然而福士科上海分公司所述的清算事实当时尚未发生，福士科上海分公司解除劳动合同缺乏事实依据与法律依据，属于违法解除，应当按照19,089.12元的标准支付解除劳动合同赔偿金，扣除福士科上海分公司已向伏克松支付的经济补偿金及替代提前通知期工资212,131元，福士科上海分公司应支付解除劳动合同赔偿金差额150,562.28元。福士科上海分公司辩称，福士科上海分公司在2017年底时因市场原因进行产业结构调整，全部业务转移至关联公司，故福士科上海分公司与伏克松的劳动合同因客观情况发生重大变化而无法继续履行，福士科上海分公司与伏克松协商变更劳动合同，但是伏克松要求提升薪资标准，双方未能达成一致，故福士科上海分公司在2018年2月依据劳动合同法40条第3项通知伏克松解除劳动合同，解除行为于法有据，无需支付赔偿金。此外，福士科上海分公司已经停止经营，决定注销，故本案的解除情形还符合劳动合同法44条第5项，即用人单位提前解散，劳动合同终止的情形。综上，请求驳回伏克松的诉讼请求。本院认定事实如下：伏克松于2010年1月26日至福士科上海分公司工作，双方签订的最后一份劳动合同为自2016年1月1日起的无固定期限劳动合同。伏克松担任应用工程师一职，工作地点位于银川市。2019年1月16日,福士科上海分公司向伏克松发送电子邮件，内容为“鉴于上海福士科公司即将开始进入清算阶段，您和上海福士科签的合同无法延续。特诚邀您将劳动关系转移至维苏威铸造(江苏)有限公司，工龄将顺延，薪资福利待遇，社保公积金缴纳，日常工作地均保持不变。否则在清算启动后，我们将在支付法定赔偿后和您解除劳动关系……”。伏克松回复“2016年1月福士科铸造材料(中国)有限公司为了让我续签劳动合同，承诺给我加薪30%，但截至2019年1月已经三年时间了却一直没有兑现。鉴于以上情况和我的家庭状况，只要维苏威铸造科技(江苏)有限公司妥善解决福士科铸造材料(中国)有限公司遗留的问题后，我同意与维苏威铸造科技(江苏)有限公司签订新的劳动合同”。2019年2月2日，福士科上海分公司向伏克松发送解除劳动合同通知，内容为“福士科铸造材料(中国)有限公司上海分公司经过2018年12月公司董事会，进入清算阶段，相关业务早在2017年11月转入江苏省维苏威铸造科技(江苏)有限公司，所以福士科铸造材料(中国)有限公司上海分公司和您的劳动合同因为重大情况变化已经无法存续。经和江苏省维苏威铸造科技(江苏)有限公司(本公司的兄弟公司)协调，由该公司提供您待遇不变、工作地不变、工龄延续的调动方案，而您明确表示不接受该方案。鉴于双方协商无法达成一致，特通知您，公司将在支付法定经济补偿金后，解除和您的劳动合同……”。福士科上海分公司已向伏克松支付经济补偿金及替代提前通知期工资共计212,131元。2019年3月5日，伏克松向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求福士科上海分公司支付：1.解除劳动合同赔偿金19个月工资362,693.28元；2.2018年1月1日至12月31日未休年休假7天折算工资6,143.62元(伏克松于仲裁庭审中撤回该项申诉请求)。仲裁庭审中，福士科上海分公司辩称，其因客观情况发生重大变化造成劳动合同无法履行，双方无法协商一致导致解除劳动合同。2019年4月19日，该仲裁委员会作出裁决：对伏克松的请求事项不予支持。伏克松不服该裁决，向本院提起诉讼。上述事实，除当事人陈述外，另有电子邮件、解除劳动合同通知、劳动合同等证据证明，本院予以确认。诉讼中，双方均确认若支付解除劳动合同赔偿金，工资基数以19,089.12元作为标准，工作年限按照9.5个月计算。福士科上海分公司先于2019年7月19日证据交换中表示解除劳动合同通知中所载“经过2018年12月公司董事会，进入清算阶段”并非法律意义上的清算，而是指业务转移、人事调整，管理层进行财务方面的清算；又于2019年8月15日本院庭审中表示福士科上海分公司在申请注销过程中，但解除劳动合同通知中所提到的“2018年12月公司董事会”无书面决议。福士科上海分公司为证明其主张，还向本院提供如下证据(出示证据1原件)：1.原福士科上海分公司的其他员工与维苏威江苏公司签订的劳动合同变更协议(附公司搬迁公告函)，其中公司搬迁公告函载明“由于公司业务发展的需要，福士科铸造材料(中国)有限公司上海分公司办公地点将于2017年11月1日起搬迁至常熟……因公司员工基本分布于全国各地，上班主要来往于住宿地和客户之间，到常熟铸造营销总部述职或联系运营工作对大家正常工作开展并无影响……搬迁过后，员工待遇不变……随着此次搬迁，2017年11月1日起将所有商务员工的合同都转入维苏威铸造科技(江苏)有限公司……”；2.董事会决议，内容为“本公司于2019年06月25日召开董事会议，并作出如下决议：福士科铸造材料(中国)有限公司上海分公司是非经营性分公司，无经营业务发生且无经营性收入产生。经董事会讨论，一致通过注销该分公司，并依法办理各项注销事宜。自2019年7月1日正式开始启动清算程序……”；3.税务机关出具的清税证明(落款日期为2019年8月13日)，内容为福士科上海分公司的税务事项均已结清。福士科上海分公司表示上述证据可证明其已决定解散，并且在安排好人员、业务、税务等的前提下准备注销，故与伏克松解除劳动合同的情形还符合劳动合同法所规定的用人单位提前解散，劳动合同终止之情形。伏克松对证据1的真实性不认可，表示其他员工的情况与伏克松无关；对证据2的真实性不认可，对证据3的真实性无异议，表示福士科上海分公司向伏克松提出解除劳动合同时，并未发生所谓的清算及解散事项。本院采证意见如下：结合解除劳动合同通知的内容及福士科上海分公司在仲裁及诉讼时的陈述来看，福士科上海分公司发出解除劳动合同通知时系依据《中华人民共和国劳动合同法》40条第3项与伏克松解除劳动合同，况且福士科上海分公司提供的证据显示在系争期间福士科上海分公司向员工发送的公告函中说明将搬迁办公地点，转移业务，并未提及解散事宜，而上述证据2、3也均发生于与伏克松解除劳动合同之后，故本院对上述证据的证明内容不予确认，对福士科上海分公司所述与伏克松解除劳动合同的理由符合《中华人民共和国劳动合同法》44条第5项用人单位提前解散，劳动合同到期终止情形之主张不予采信。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》40条第3项规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，福士科上海分公司以其业务转移至关联公司，客观情况发生重大变化为由与伏克松协商变更劳动合同，但协商变更的内容是要求伏克松重新与其他单位签订劳动合同，变更订立劳动合同的主体，显然不符合法律所规定的上述情形。福士科上海分公司以双方未能就变更劳动合同达成一致为由解除劳动合同缺乏依据，应当支付解除劳动合同赔偿金。双方均确认计算解除劳动合同赔偿金的工资基数为19,089.12元，工作年限为9.5个月，扣除福士科上海分公司已支付的经济补偿金及替代提前通知期工资共计212,131元，伏克松主张解除劳动合同赔偿金差额150,562.28元，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，判决如下：福士科铸造材料(中国)有限公司上海分公司于本判决生效之日起七日内支付伏克松解除劳动合同赔偿金差额150,562.28元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  曹 洁审 判 员  汪海燕人民陪审员  刘梅娟二〇一九年八月二十九日书 记 员  陈 琪附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。