山西省垣曲县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋0827民初863号 原告：王红专，男，1973年6月27日出生，汉族，住垣曲县。 委托诉讼代理人：屈正凯，垣曲县新城镇法律服务所法律工作者。 被告：任江峰，男，1979年10月16日出生，汉族，住永济市。 委托诉讼代理人：温杉，男，1996年7月5日出生，汉族，住永济市，系任江峰侄子。 被告：梁慧立，男，1978年2月10日出生，汉族，住运城市。 委托诉讼代理人：贾磊，山西荣强律师事务所律师。 被告：刘建军，男，1966年5月17日出生，汉族，住垣曲县。 原告王红专诉被告任江峰、梁慧立、刘建军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王红专委托诉讼代理人屈正凯，被告任江峰委托诉讼代理人温杉，被告梁慧立及其委托诉讼代理人贾磊，被告刘建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王红专向本院提出诉讼请求：1.请求判令三被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、交通费、拟两个九级伤残赔偿费、精神抚慰金、鉴定费、二次手术费共计338275.34元；2.本案的诉讼费用由三被告承担。2019年9月16日向本院提出变更诉讼请求申请，变更为：1.请求判令三被告赔付原告医疗费、误工费、陪侍费、营养费、伙补费、八级伤残赔偿费、九级伤残赔偿费、精神抚慰金、司法鉴定费、二次手术费、轮椅、双拐等经济损失共计285277.74元，当庭变更诉讼请求数额为：287259.74元；2.本案的诉讼费用由三被告承担。事实和理由：连年来，原告跟随被告刘建军为被告梁慧立承揽的工程做小工，每天工资120元。2019年3月1日原告接到被告刘建军通知，于当天早上7点到山西达润房地产开发有限公司开发的众德花园小区工地干活，具体工作是将院内砖垛上的砖用平车运往一层室内，原告在倒砖时，由于平车向后滑，推着原告连人带车往后退，退至工地地面一个方形空洞口时，尽管洞口用胶质木板虚掩着，但脚踏上去木板后移，致原告从洞口坠落到6米多深地下室，原告下额被洞口钢筋刮伤、右侧下额骨踝骨折，下巴被挂扯撕裂，骨盆多发性骨折，左侧多发性肋骨骨折，左肱骨下端及肱骨骨踝多发骨折，双侧肺挫伤，左侧肾挫裂伤并血肿形成，左尺骨冠突撕脱骨折，右髋关节创伤性关节炎并右侧股骨头囊变坏死，骶管蛛网膜囊肿等多种伤。由被告刘建军组织工人将原告送往中条山职工总医院救治，基于伤势严重，当天转院到河南省洛阳正骨医院住院治疗25天，转回垣曲县中医院继续治疗21天，于2019年4月15日出院。期间花去医疗费132621.34元；依据司法鉴定意见误工费其为240天，每天按120元计算为28800元；护理费期为90天，按城镇人口收入计11587元（其中河南住院23天为2人）；营养费期为90天，每天按30元计算为2700元；伙食补助费三次住院49天，每天按100元计算为4900元；交通费100元；八级伤残计算残疾赔偿金为186210元（31035*20*0.3）；附随九级伤残一个为1241.4元（31035*20*0.2*0.01）；精神抚慰金为10000元；鉴定费为4000元；取出内固定费用为14500元；按中等标准购置轮椅一个、双拐一副，计款600元；扣除住院期间经刘建军手支付的110000元，仍有287259.74元需要赔付。请求支持原告诉请。 被告任江峰辩称，案涉工程劳务部分已经分包给梁慧立，答辩人不承担赔偿责任。 被告梁慧立辩称，1、原告在诉状中已自认受刘建军雇佣，为刘建军从事劳务活动，最终从刘建军处领取工资的客观情况，结合相关法律规定原告与被告刘建军之间成立劳务关系。原告在雇佣期间内，因工作原因遭受人身损害，依据《最高院关于审理人身损害赔偿解释》第11条第一项之规定，对于原告所遭受的经济损失，应由刘建军独自赔偿。刘建军作为分包人员，负有保证工人在安全的施工环境下工作的义务；原告受伤的原因系工地上有危险源，刘建军对此即未处理、也未在旁边设立明显的警示牌，未尽到监管责任。因此，被告刘建军应承担原告的全部赔偿责任。2、原告在施工时未尽到一定的安全注意义务与自我保护义务，导致其遭受损伤，与本案具有一定的因果关系。原告在诉状中已经阐明事故发生的原因及周围的情况：原告在已拉了七、八车砖的前提下，其已间接意识到了危险的存在，在其完全有能力远离危险源头或者及时的将该情况向刘建军反应的情况下，其置之不理、我行我素的行为，最终导致了危害结果的发生，依据《侵权责任法》第35条、《最高院关于人身损害赔偿解释》第二条之规定，原告应承担本次事故百分之三十的责任。3、原告与答辩人之间既不存在合同关系，也不存在雇佣关系。答辩人对原告遭受损害也无过错责任，故答辩人对此不应承担赔偿责任。答辩人之所以能加入到本案中，原因在于任江峰的项目部负责人（严高鹏）起先是直接找的刘建军，因刘建军无机械设备才被迫让答辩人加入。4、答辩人在事发后本着治病救人的原则，又因答辩人与刘建军间存在债权债务关系，故答辩人曾垫付医疗费116000元，答辩人要求原告对上述医疗费用予以全部返还。 被告刘建军辩称，任江峰、梁慧立没有给工人入劳动保险，施工场地没有设立警示牌，没有提供安全的施工场所。答辩人愿意承担原告10%的经济损失。 本院经审理认定事实如下：被告任江峰系垣曲众德花园项目投资人，2019年年初将其所投资建设的众德花园项目中的五层以下砌砖工程承包给被告梁慧立进行施工，后，梁慧立又将该砌砖工程以立方米单价转包给被告刘建军施工，其中地下室立方米单价为180元、一层立方米单价为150元。2019年3月1日，被告刘建军通知原告王红专到其工地从事小工工作，日工资120元。当日早上八时左右，原告在用平车将院内场地上的砖运往一层室内过程中，倒砖时由于操作不当，致平车向后滑，在惯性作用下平车推着原告往后退，脚踩到一块用胶质木板虚掩着风洞口上时，因胶木板后移，致原告从洞口坠落地下室受伤。事故发生后，原告当即被被告刘建军组织人员送往山西中条山集团总医院进行救治，因伤情严重当日转河南省洛阳正骨医院（河南省骨科医院）住院治疗，初步诊断：左侧髋臼骨折、左肱骨踝骨折、下额部皮肤挫裂伤清创缝合术后、右侧髋臼骨折术后、外伤性牙齿松动、右髋关节创伤性关节炎并右侧股骨头囊变坏死。于2019年3月25日出院，住院治疗23天。并于当日转回垣曲县中医院继续住院治疗，于2019年4月15日出院，住院治疗21天。河南省洛阳正骨医院出院医嘱：1、加强左肘关节功能锻炼，2、禁止下床……。并出具陪护证明：2019年3月2日至2019年3月25日，住院期间需要留陪护人2人。原告治疗期间花去医疗费132621.34元，产生急救救护车费等其他交通费2300元，其中中条山集团总医院产生医疗费2297.6元，河南省洛阳正骨医院产生医疗费127189.65元（包括外购人血蛋白7000元），垣曲县中医院产生医疗费3134.09元。同时查明，事故发生当日，被告梁慧立以微信方式给被告刘建军转款36000元用于支付原告急救等费用，刘建军给了原告妻子王小云300**元，支付了原告在中条山集团总医院医疗费2297.6元，支付救护车费900元，给原告购买气垫花去450元。后，被告梁慧立以银行转账方式给原告妻子王小云转款80000元。至今原、被告因赔偿事宜协商未果引起本案诉讼活动，本案审理过程中原告向本院申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期、内固定取出术医疗费等费用进行司法鉴定，2019年8月23日，山西省永济司法鉴定中心受运城市中级人民法院司法技术处委托，于2019年8月30日作出永济司法鉴定中心（2019）临鉴字第67号司法鉴定书，评定：1、原告左侧肘关节损伤构成八级伤残，骨盆粉碎性骨折构成九级伤残；2、全身多处损伤误工期为240日，护理期为90日，营养期为90日；3、内固定取出术医疗费为14500元。支付司法鉴定费3500元。 另查明，被告梁慧立、刘建军均无相应施工资质。原告王红专出生于1973年6月27日，2006年4月18日与其妻王小云在垣曲县民政局登记结婚，自2016年1月1日起其妻王小云连续四年与垣曲县住房保障和城乡建设管理局签订廉租房租赁合同，原告与其妻至今居住、生活于该廉租房内。 上述事实有原告提供的中条山集团总医院、河南省洛阳正骨医院、垣曲县中医院医疗费票据、病历、入出院证、诊断证明、日费用清单，河南省洛阳正骨医院陪护证明，交通费收条，事故现场照片，永济司法鉴定中心（2019）临鉴字第67号司法鉴定书，司法鉴定费票据，结婚证书，廉租房租赁协议，被告梁慧立提供的众德花园项目部与被告梁慧立签订的二次结构及屋面工程施工合同，被告梁慧立与被告刘建军结算单，及原、被告的法庭陈述在卷佐证， 本院认为，本案争议焦点为：1、被告刘建军与原告之间是何种法律关系，即是否是接受劳务者与提供劳务者法律关系，原告对自身损害结果是否存在过错，是否应减轻接受劳务者的赔偿责任；2、被告任江峰、梁慧立对原告的损害结果是否存在过错责任，如存在过错应以什么方式向原告承担赔偿责任。 关于焦点1，依据庭审查明的事实，被告任江峰将案涉工程砌砖部分承包给被告梁慧立施工，被告梁慧立又将该工程以立方米单价方式转包给被告刘建军进行施工。即依据原告在提供劳务过程中接受被告刘建军管理、指派，以及刘建军以日工资方式向原告支付劳动报酬的事实，能够证实被告刘建军与原告之间形成的是个人之间劳务关系，故本院予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担赔偿责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。本案中，被告刘建军作为接受劳务一方，应对其施工场所存在安全隐患的风洞口采取安全防护措施，并设立相关安全注意提示标示，由于在存在安全隐患的风洞口采取安全防护措施不当，并未设立相关安全注意提示标示，其行为存在过错，故应对原告的损害结果承担相应的过错责任。原告作为一名完全民事行为能力人，在提供劳务时由于未对其工作场所是否存在安全隐患尽必要的观察义务，并且卸砖时对所使用的运输工具操作不当，导致平车往后退，退至存在安全隐患防护措施的风洞口时坠入地下室，致其身体被摔伤，其行为也存在过错。因此，应减轻被告刘建军赔偿责任，故本院依据原告与被告刘建军的过错程度，确认原告对自身损害结果承担10%的责任，被告刘建军对原告的损害结果承担90%的责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》相关规定，原告的人身损害具体赔偿项目及金额认定如下：1、医疗费125521.34元；2、外购人血蛋白费7000元，因该费用系原告治疗期间的合理费用，故本院予以确认；3、交通费2300元；4、误工费原告依据永济司法鉴定中心（2019）临鉴字第67号司法鉴定书，主张误工费期为240天，因该误工时间系司法鉴定机构结合原告的伤情，及先后两次手术治疗，伤情较重的事实作出的鉴定意见，故本院予以确认。至于误工费计算标准，原告主张每天按120元计算，本院认为，原告主张的计算标准符合当前同行业用工标准，故本院予以确认，经计算为28800元；5、护理费依据永济司法鉴定中心（2019）临鉴字第67号司法鉴定书，河南省洛阳正骨医院陪护证明，本院确认原告的护理费期为90天，河南省洛阳正骨医院住院期间护理人为2人，计算23天，其他时间段护理人按1人计算。至于护理费计算标准，本院认为，参照2018年山西省统计数据城镇居民人均可支配收入计算为宜，经计算为8758元；6、营养费，原告依据永济司法鉴定中心（2019）临鉴字第67号司法鉴定书计算营养期为90天，依法有据，故本院予以确认。至于营养费计算标准，原告主张每天按30元计算，本院认为过高，故调整每天按10元计算为宜，经计算为900元；7、住院伙食补助每天按100元计算为4500元；8、残疾赔偿金,依据原告提供的其妻王小云自2016年1月1日至2019年1月1日期间连续与垣曲县住房保障和城乡建设管理局签订的廉租房租赁合同，并至今居住、生活该廉租房内的事实，本院确认原告的残疾赔偿金参照2018年山西省统计数据城镇居民可支配收入计算，故结合永济司法鉴定中心（2019）临鉴字第67号司法鉴定书评定结果，即原告左侧肘关节损伤为八级伤残，骨盆粉碎性骨折为九级伤残的事实。经计算原告的残疾赔偿金为198624元（31035元/年*20/年*0.32/残疾等级基数）；9、精神抚慰金为10000元；10、司法鉴定费为3500元；11、内固定取出费依据永济司法鉴定中心（2019）临鉴字第67号司法鉴定书，本院确认为14500元；12、气垫费450元。关于原告主张的其他诉讼请求，即轮椅、双拐购置费600元的诉讼请求，因原告未提供相应证据证实，故本院不予支持。上述原告的各项经济损失共计404853.34元，被告刘建军承担90%为364368元，减去被告梁慧立已垫付的113647.6元（包括通过被告刘建军垫付的33647.6元），被告刘建军应再赔偿原告各项经济损失250720.4元。 关于焦点2，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者发包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。根据该条款规定，被告任江峰将其投资建设的众德花园项目中的部分砌墙劳务部分承包给无相应资质的被告梁慧立个人，被告任江峰的行为存在选任过错；被告梁慧立又将所承包的案涉工程劳务部分转包给无相应资质的被告刘建军进行施工，其行为也存在过错。故本院确认被告任江峰、梁慧立对原告的损害结果与被告刘建军承担连带赔偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告刘建军于本判决书生效之日起五日内赔偿原告王红专医疗费、外购人血蛋白费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、内固定术取出费、残疾赔偿金、司法鉴定费、交通费、精神抚慰金、气垫费等各项经济损失250720.4元（被告梁慧立已垫付的除外）； 二、被告任江峰、梁慧立对上述第一项与被告刘建军相互承担连带赔偿责任； 三、驳回原告王红专其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3187元，由原告王红专负担405元，被告刘建军负担2782元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起，十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于运城市中级人民法院。 审判员  邱自强 二〇一九年十一月三日 书记员  文 婷