河南省西峡县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1323民初2546号原告：南阳市伟城置业有限公司，住所地西峡县灌河路，统一社会信用代码9141132355315566XX。法定代表人：李伟锋，公司董事长。委托诉讼代理人：张辉，河南大象律师事务所律师，特别授权。被告：张驰，男，汉族，1967年11月1日出生，住西峡县，现在洛阳监狱服刑。原告南阳市伟城置业有限公司（以下简称伟城置业）与被告张驰合同纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月18日公开开庭进行了审理。原告伟城置业委托诉讼代理人张辉，被告张驰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告伟城置业向本院提出诉讼请求：1.要求被告偿还原告已垫付费用本金927914元及利息；2.判令被告赔偿原告损失100000元；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2011年年底，被告以原告名义取得陕西省山阳县城关镇李家斜一宗国有建设用地使用权，并在此个人投资建设“山阳县福临佳苑限价商品房”。被告在挂靠原告投资开发“山阳县福临佳苑限价商品房”期间，于2014年2月8日以原告丹凤分公司的名义和刘伟东签订《外墙漆施工承包合同》一份，并于2015年2月7日向刘伟东出具《南阳市伟城置业有限公司丹凤分公司山阳福临佳苑项目外墙漆施工决算》一份，总金额为1336428.2元。被告向刘伟东付款455000元后，因涉嫌刑事犯罪被非法集资参与人控告后逃往外地，拒绝向刘伟东支付剩余款项。刘伟东于2015年11月12日以伟城置业为被告向西峡县人民法院提起诉讼，要求伟城置业承担支付拖欠工程款881428.2元和自起诉之日起的利息。在该案的审理过程中，刘伟东申请财产保全，査封、冻结原告银行存款900000元。伟城置业对工程造价提出司法鉴定，并于2016年11月3日支付鉴定费15300元。西峡县人民法院审理后，于2017年6月19日做出(2015)西民二初字第890号民事判决书，判决原告向刘伟东支付工程款881428.2元和自2015年11月12日起按人民银行同期流动资金贷款利率计算的利息，并承担诉讼费12614元和保全费5000元，原告不服该民事判决，提起上诉，于2017年7月9日交纳上诉费12614元，经南阳市中级人民法院审理后，做出(2017)豫13民终4057号判决书，维持原判。判决生效后，在执行程序中，人民法院于2017年10月17日从原告账户划扣900000元，执行终结。原告认为，根据原、被告双方补签的《房地产开发挂靠协议》和被告向原告出具的《承诺书》、《同意委托售房声明》，由“山阳县福临佳苑限价商品房”项目导致原告垫付费用或承担责任的，原告有权向被告追偿，故要求被告张驰支付上述垫付费用，并分别自垫付之日按照月利率2%计算利息至实际偿还之日止。被告张驰辩称，欠付刘伟东的钱以法院认定为准，但是判决的利息、以及案件中的鉴定费、保全费、上诉费被告不承担；被告不应当承担原告垫付款的利息；原告要求被告赔偿其损失没有依据，不应支持。根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年年底，张驰以伟城置业名义取得陕西山阳县城关镇李家斜一宗国有建设用地使用权，建设投资山阳县福临佳苑地产项目，后与伟城置业补签《房地产开发挂靠协议》，协议载明：“房地产开发挂靠协议甲方：南阳市伟城置业有限公司法定代表人：李伟锋乙方：张驰……第一条合同目的：基于乙方与甲方相关负责人系朋友关系，乙方欲借用甲方名义从事商洛市山阳县福临佳苑地产项目开发，该项目由乙方全额投资，乙方自担经营风险，甲方不参与项目投资和实际经营，不承担项目经营风险……第三条乙方的基本权利和义务……（4）乙方经营上实行内部独立核算，自负盈亏。（5）乙方开发本项目一切正常利润归乙方所有……第四条（2）乙方在项目中所发生的税费应及时缴纳，在工程中如有一切债权债务均由乙方全权负责与甲方无关……第六条乙方应独立承担该项目开发对外所产生的债务及其他责任。若因乙方未及时偿付对外债务，造成甲方代偿的，由甲方代为承担的责任，甲方有权收回该项目所有工程，用于弥补自己的损失，不足部分，甲方有权继续向乙方追偿。第七条协议期定为4年，即2011年9月1日起至2015年8月31日止，（商品房销售可延用本协议）协议有效期满后如项目部仍有工程未完工的经双方协商可另行签订补充协议……甲方：南阳市伟城置业有限公司李伟锋印乙方张驰2015年5月20日”。2014年2月8日，张驰以伟城置业丹凤分公司名义和刘伟东签订《外墙漆施工承包合同》，将福临佳苑1#2#楼外墙漆工程交由刘伟东施工，工程经验收结算后，福临佳苑项目部向刘伟东支付工程款455000元，下欠881428.2元一直未付。为此，刘伟东诉至本院，要求伟城置业支付工程款及利息，本院于2017年6月19日作出（2015）西民二初字第890号民事判决，判令伟城置业支付刘伟东工程款881428.2元及利息（利息自2015年11月12日起按照中国人民银行同期流动资金贷款利率计算至款清之日），并承担案件受理费12614元，保全费5000元。后伟城置业向南阳中院提起上诉，并缴纳上诉费12614元，南阳中院于2017年9月28日作出（2017）豫13民终4057号民事判决：驳回上诉，维持原判。另，案件审理过程中，伟城置业为查明案件事实，申请鉴定机构对案涉项目面积进行司法鉴定，为此支付鉴定费用15000元。2017年10月17日，伟城置业通过西峡县法院扣划方式向刘伟东支付案件履行款900000元。2015年5月20日，张驰补签承诺书一份，承诺关于山阳县福临佳苑项目开发经营系其个人行为，由其个人承担偿还义务，关于该项目债务如由伟城置业代偿，可向其本人追偿，追偿范围包括代偿本金及相应利息、违约金及其他实现债权的费用。本院认为，被告张驰借用资质以伟城置业名义与刘伟东签订建设工程施工合同的行为无效。原告伟城置业将其公司资质出借给没有相关施工资质的被告张驰,由被告张驰以原告伟城置业名义对外与刘伟东签订的《外墙漆施工承包合同》,应由有资质的原告伟城置业承担所涉签订合同之责任,但不影响原告伟城置业在承担该责任后对实际施工人被告张驰的追偿。在原告伟城置业与刘伟东的诉讼中,刘伟东提供了张驰签名的结算单作为主张权利的依据，伟城置业再次申请启动鉴定程序，支付的鉴定费15000元应由其自行承担；2017年6月19日作出的一审判决已确认原告伟城置业共欠刘伟东881428.2元，并判令伟城置业自2015年11月12日起按照中国人民银行同期流动资金贷款利率计算至款清之日，该判决内容与张驰和刘伟东的结算金额一致，伟城置业理应据此及时付款，然被告伟城置业未及时付款导致该一审判决书确定履行期届满后扩大的利息损失及上诉费损失应由其自行承担；故原告伟城置业向被告张驰主张权利的范围应为欠付刘伟东的工程款881428.2元，自2015年11月12日至2017年7月15日期间的利息88730.4元[88142.8元（881428.2元×6%÷12月×20月）+587.6元（881428.2元×6%÷12月÷30天×4天]，诉讼费12614元，保全费5000元，共计987772.6元。2017年10月17日，伟城置业通过西峡县法院扣划方式向刘伟东支付案件履行款900000元后案件执结，伟城置业实际支付的款项金额并未超出上述范围，原告要求张驰支付该900000元理由正当，本院予以支持。同时被告张驰未按时返还原告上述款项,应当赔偿原告利息损失,该利息损失以900000元为基数,自垫付之日即2017年10月17日起按中国人民银行同期贷款利率计算至款清之日止。原告诉请按照月利率2%计算利息无事实及法律依据，本院不予支持。原告要求被告张驰赔偿损失，但并未提供任何证据予以证实，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告张驰于本判决生效后十日内支付原告南阳市伟城置业有限公司垫付款人民币900000元，并自2017年10月17日起按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算利息至款清之日止；二、驳回原告南阳市伟城置业有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14050元，减半收取7025元，保全费5000元，共计12025元，原告南阳市伟城置业有限公司承担1490元，被告张驰承担10535元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南阳市中级人民法院。审判员  杜静二〇一九年九月二十八日书记员  操姗附《中华人民共和国合同法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》相关法律条文。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或中标无效的。