宁夏回族自治区灵武市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁0181民初1309号 原告：银川大重化工设备有限公司。 法定代表人：张国友，公司副总经理。 委托诉讼代理人：冯某，公司总经理。 委托诉讼代理人：白某，宁夏综义律师事务所律师。 被告：金昌全维化工有限公司。 法定代表人：丁某，公司总经理。 委托诉讼代理人：张某2，公司法务经理。 委托诉讼代理人：闫某，甘肃德融律师事务所律师。 被告：高某，男，1985年5月10日出生，汉族，住江苏省泰州市，身份证号320826198505103872。 被告：薛某，男，1967年2月21日出生，汉族，住青海省西宁市，身份证号630105196702210013。 原告银川大重化工设备有限公司（以下简称大重公司）与被告金昌全维化工有限公司（以下简称化工公司）、金昌全维工贸有限公司（以下简称工贸公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年8月2日作出（2018）宁0181民初36号民事判决书，原告大重公司不服提起上诉。宁夏回族自治区银川市中级人民法院于2018年12月20日作出（2018）宁01民终3350号民事裁定，撤销本院（2018）宁0181民初36号民事判决，本案发回本院重审。本院于2019年2月22日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案在审理过程中，因被告工贸公司于2019年4月1日注销，本院依原告大重公司提出的变更被告申请，于2019年7月3日作出（2019）宁0181民初1309号民事裁定，准许高某、薛某作为本案被告参加诉讼，工贸公司退出诉讼。原告大重公司的委托诉讼代理人冯某、白某、被告化工公司的委托诉讼代理人张某2、闫某到庭参加诉讼，被告高某、薛某经本院公告送达，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 大重公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告化工公司于2012年12月25日签订的《30Kt/a三氯乙烯项目订货合同》及与工贸公司于2013年4月5日、22日分别签订的两份订货合同；2.被告给付原告合同解除后的设备制作费3557600元、违约金26万元，共计3817600元；3.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2012年12月25日，原告与被告化工公司签订《30Kt/a三氯乙烯项目订货合同》，约定被告向原告订购三氯乙烯项目3台反应器和其他25台设备，合同价款分别为3249800元和115万元。上述合同签订后，被告化工公司提出设计变更，经双方协商又补充变更合同，原告与被告化工公司的关联企业即工贸公司于2013年4月5日签订3台反应器的《30KT/a三氯乙烯项目订货合同》，合同价款330万元。2013年4月22日，又签订了该项目其他27台设备的《订货合同》，合同价款190万元。两份合同总价款为520万元。合同约定预付款为30%，主材进场付进度款20%，提货前付20%，调试合格付20%，质保金10%。被告工贸公司在合同签订后支付原告预付款128万元，原告积极采购材料并组织生产。在生产过程中，被告化工公司告知原告因工艺调整停止6台四氯乙烷汽化器的生产和8台三氯乙烯设备的生产，且不顾原告按合同已经对30台设备全面投料生产的事实，不回复原告对被停产14台设备损失的要求，只提其余设备继续生产，且不按合同付款。原告到被告化工公司沟通无果，发现其相应建设项目基本停滞，通过网上搜索发现被告化工公司涉诉失信已多次被法院执行。原告依约生产，截止目前，原告对此30台设备进行的材料采购和加工成本已产生，但被告违约迟迟不付款项致使原告损失惨重。化工公司和工贸公司应共同承担合同解除后的赔偿责任，3台反应器应按照合同约定的330万元进行结算，被告应当承担终止其他27台设备加工给原告造成的损失1537600元，其中包含19台设备材料损失1131400元和终止合同8台设备造成的费用406200元。被告既不付款，又单方终止和变更合同构成根本违约，应按合同价款520万元的5%承担违约金26万元。 化工公司辩称，原告与其签订的合同经协商变更，在合同履行过程中，原告一直与工贸公司签订合同并继续履行，实际付款也是由工贸公司直接付给原告，其未参与到双方合同履行中，不是合同的当事人，与本案没有关系。原告主张的诉讼请求没有相应的证明所产生的费用，故不予认可。 工贸公司在注销前应诉辩称，不同意解除合同，希望继续履行合同。在合同履行过程中，其已知晓3台反应器已完成，且已支付128万元，如原告坚持解除合同，所造成的损失也不是3557600元，原告既不交付货物，又主张货物制造产生的相应费用不能成立，对原告所主张的其他损失不予认可。 高某、薛某未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告证据1内资企业基本信息，证实工贸公司于2019年4月1日办理了注销登记，公司未经依法清算，该公司股东为高某、薛某，应当作为本案被告参加诉讼，予以采信；原告证据8《13009脱HCL反应器目录》《全维项目设备制造成本核算情况表》《脱HCL反应器制造成本明细》、证据9《13021-13036及13039设备目录》《全维项目设备制造成本核算情况表》《液氯汽化器等27项设备制造成本明细》，结合原告证据10照片，证实原告已按合同约定完成了3台脱HCL反应器的制作以及27台其他设备的半成品制作，已产生的设备制作成本合计3765990元，予以采信；原告证据11证人证言，因两位证人均与被告具有利害关系，不予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年12月25日，化工公司（买方）与大重公司（卖方）签订《30Kt/a三氯乙烯项目订货合同》两份。合同签订后，双方协商变更上述合同。2013年4月5日、2013年4月22日，化工公司的关联公司即工贸公司作为买方与大重公司（卖方）分别签订《30Kt/a三氯乙烯项目买卖合同》两份，约定工贸公司先后向大重公司购买3台脱HCL反应器（总价330万元）和27台其他设备（总价190万元），包括液氯汽化器1台、四氯乙烷塔再沸器1台、四氯乙烷气化器6台、解吸塔再沸器1台、三氯乙烯塔再沸器1台、三氯乙烯塔全凝器1台、蒸馏釜1台、乙炔深冷器1台、气液分离器4台、扑集器1台、四氯乙烯过滤器1台、三氯乙烯桶装过滤器1台、三氯乙烯灌装过滤器1台、乙炔除水器1台、乙炔扑集器1台、乙炔干燥塔2台、集水器2台；合同总价均为含税价，含设备费、装车费、包装费、安装调试的技术指导费；付款方式均为合同签订后一周内支付30%预付款，设备主材质到场后一周内支付20%进度款，设备制造完毕、检验合格、发货前支付20%货款，设备到场调试合格或60天后付20%到货款，合同总价的10%作为质量保证金，质保期为12个月，如无质量问题一次付清；合同于卖方收到买方预付款后自行生效；如设备交货延期，除买方原因外，每逾期一月，卖方向买方支付0.5%的逾期违约金，最多不超过合同总价的5%，逾期超过60天的，买方有权终止本协议；如买方不按时付款，每逾期一月，应向卖方支付0.5%的逾期违约金，最多不超过合同总价的5%。合同还对其他事项进行了约定。合同签订后，工贸公司向大重公司支付部分预付款，于2013年7月6日支付28万元，于2013年7月9日支付100万元，共计128万元。2013年9月3日，化工公司向大重公司出具《四氯乙烷气化器需变更函》，告知6台四氯乙烷气化器由于工艺改变需重新设计变更，要求停止对6台设备的材料及外加工管板的采购加工，待新出图后再进行采购加工。同日，大重公司总经理冯某回函，告知6台设备的材料已制作完成并全部进厂。2014年7月5日，工贸公司给大重公司发函，告知除反应器以外的其他设备尚未加工，工贸公司根据化工公司建设情况对工艺与设备的调整和在与大重公司签订的三氯乙烯设备加工合同中，其中乙炔冷却器（1台）、乙炔扑集器（1台）、乙炔除水器（1台）、乙炔干燥塔（2台）、集水器（2台）、液氯汽化器（1台）终止加工，剩余设备要求大重公司尽早加工完成，将根据化工公司的施工进度在11月份对剩余设备进行提货。后大重公司向化工公司、工贸公司发出《合同继续履行启动协议》的邮件，该协议提出：除6台四氯乙烷气化器和液氯汽化器等8台设备继续履行，总价4335100元；合同启动前化工公司支付大重公司停工设备材料费和已发生加工费及余下设备材料费共计2957600元，提货时支付75万元，总价的5%即216800元为质保金；提货时间为启动协议签字后80天交货。工贸公司向大重公司回复上述邮件，同意扣减终止的液氯汽化器等8台设备466600元，提出同意原合同继续履行，总价4733400元；付款方式变更为提货时支付合同总价40%，其余付款方式不变；提货时间为启动协议签字后80天交货。后工贸公司未按约定支付进度款，亦未提货。大重公司按合同约定制作完成的3台脱HCL反应器以及27台其他设备的半成品，产生的设备制作成本合计3765990元，现存放于大重公司处。 另，在本案审理过程中，工贸公司于2019年4月1日办理了注销登记，但未经依法清算，公司股东为高某、薛某。 本院认为，当事人协商一致，可以变更合同。本案中，大重公司与化工公司于2012年12月25日签订的两份《30Kt/a三氯乙烯项目订货合同》，在双方协商一致的情况下进行变更，合同买方由化工公司变更为工贸公司后，大重公司与工贸公司分别于2013年4月5日、2013年4月22日重新签订了两份《30Kt/a三氯乙烯项目买卖合同》。后两份买卖合同系对前两份订货合同的变更，合同变更后，原合同的权利义务终止，无需解除，故对大重公司主张解除与化工公司签订的两份《30Kt/a三氯乙烯项目订货合同》的诉讼请求，本院不予支持。变更后的两份买卖合同系当事人的真实意思表示，不违反法律规定，为有效合同，对合同双方当事人即大重公司、工贸公司具有法律约束力。在合同履行过程中，工贸公司未按合同约定支付全部预付款，后单方提出终止合同部分货物的履行，且在大重公司提出继续履行合同的要求后仍未支付进度款的行为构成违约，致使大重公司的合同目的不能实现，大重公司作为守约方有权主张解除合同，故对大重公司主张解除与工贸公司签订的两份《30Kt/a三氯乙烯项目买卖合同》的诉讼请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”之规定，可知合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，大重公司有权要求工贸公司赔偿损失。大重公司为履行合同已加工生产了3台脱HCL反应器和其他27台设备的半成品，工贸公司未按约定付款提货，造成大重公司货物长期积压，且在大重公司提出合同继续履行的请求后，工贸公司虽同意继续履行但不履行付款义务，导致大重公司的合同目的最终无法实现，对此工贸公司应当承担大重公司所遭受损失的赔偿责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条第一款“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持”之规定，可知工贸公司虽在本案审理过程中办理注销登记，但未经依法清算，本院依大重公司提出的变更被告申请，追加并变更公司股东高某、薛某为本案被告，二股东亦未提交公司依法清算的相应证据，故二股东应当依法对公司债务承担清偿责任。大重公司主张给付合同解除后的设备制作费3557600元、违约金26万元的诉讼请求，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失，合同约定的违约金为合同总价款的5%即26万元，明显不足以弥补工贸公司违约给大重公司造成的实际损失，大重公司为了履行合同实际发生的设备制作费用合计3765990元，合同解除后，大重公司将会面临货物长期积压价值贬损甚至无法变现的严重经济损失，应当以实际发生的设备制作费用3765990元认定实际损失，扣减预付款128万元，下剩2485990元，本院予以支持。工贸公司辩称合同继续履行的辩解理由不成立，不予采纳；但其辩称大重公司既不交付货物，又主张货物制造产生的相应费用不能成立的辩解理由，考虑到大重公司已经加工生产的设备材料一直未实际交付，大重公司不能兼得损失赔偿金和货物，故已加工生产的设备及半成品应返还给工贸公司的股东，对该辩解理由部分予以采纳。化工公司辩称其不是合同一方当事人的辩解理由成立，本院予以采纳。高某、薛某经本院公告送达，未到庭参加诉讼，视为二人自动放弃抗辩权。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第七十七条第一款、第八十八条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款、第一百三十条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、解除原告银川大重化工设备有限公司与被告金昌全维工贸有限公司于2013年4月5日签订的《30Kt/a三氯乙烯项目买卖合同》、于2013年4月22日签订的《30Kt/a三氯乙烯项目买卖合同》； 二、被告高某、薛某于本判决生效后十日内给付原告银川大重化工设备有限公司设备制造费用损失2485990元；但已制作完成的的设备及半成品应当返还被告高某、薛某； 三、驳回原告银川大重化工设备有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费36054元，公告费300元，两项合计36354元，由原告银川大重化工设备有限公司负担9366元，由被告高某、薛某负担26988元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审 判 长  李宁涛 人民陪审员  王桂芳 人民陪审员  马惠花 二〇一九年十一月十一日 法官 助理  高 琴 书 记 员  荀晓静 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 第七十七条第一款当事人协商一致，可以变更合同。 第八十八条当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第三十一条买卖合同当事人一方因对方违约而获有利益，违约方主张从损失赔偿额中扣除该部分利益的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》 第二十条第一款公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。