江西省南昌市新建区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0112民初1823号原告(反诉被告）：江西九天地产营销顾问有限公司，住所：江西省南昌市东湖区省政府大院北二路104号江西商务大厦321室，统一社会信用代码：91360100759983495H。法定代表人：盛锡发，系该公司总经理兼执行董事。委托诉讼代理人：周潭亮，北京市中银（南昌）律师事务所专职律师。委托诉讼代理人：齐兮语，北京市中银（南昌）律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：南昌市新建区长堎置业投资发展有限公司，住所：江西省南昌市新建区长堎镇政府办公大楼二楼，统一社会信用代码：9136012209109075XN。法定代表人：钟用春，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：万小平，上海市建纬（南昌）律师事务所专职律师。原告（反诉被告）江西九天地产营销顾问有限公司（以下简称九天公司）与被告（反诉原告）南昌市新建区长堎置业投资发展有限公司（以下简称长堎置业公司）合同纠纷一案，本院于2019年6月05日适用简易程序立案后，长堎置业公司提起反诉，本院经审查予以准许，于2019年6月27日转为普通程序，依法组成合议庭，两案合并公开开庭进行了审理。九天公司法定代表人盛锡发及其委托诉讼代理人周潭亮、齐兮语，长堎置业公司委托诉讼代理人万小平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。九天公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令解除原被告双方签订的《南昌市新建区礼步湖壹号独家案场营销代理服务合同》；2.请求法院依法判令被告向原告立即支付赔偿金共计人民币200000元整；3.请求法院依法判决被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2019年4月16日，原、被告双方签订了《南昌市新建区礼步湖壹号独家案场营销代理服务合同》，合同约定：九天公司作为独家案场营销代理，为长堎置业公司坐落于新建区礼步湖大道187号的礼步湖壹号物业提供营销服务，九天公司按约定的比例收取营销提成作为服务费用。合同第四条第二款第三项约定了九天公司上报要求长堎置业公司回复的方案、计划、报告等，长堎置业公司一般应在3个工作日内给予回复，如需延长，应以书面形式通知九天公司；合同第六条第一款约定了长堎置业公司单方面解除合同的，九天公司有权终止服务，以书面方式通知长堎置业公司后撤场，并向长堎置业公司主张撤场后5个工作日内支付人民币20万元整的赔偿金。合同签订后，九天公司立即安排工作人员与长堎置业公司总经理钟用春对接，收到长堎置业公司提供的相关资料后，九天公司立即展开了营销策划工作，于2019年4月18日、4月19日分别向长堎置业公司发送了《礼步湖壹号价格报告》和现场设计图，并征求长堎置业公司回复意见，以便九天公司下一步工作的进行，但长堎置业公司收到上述材料后，既未对此作出回复，也未以书面通知形式通知九天公司延长回复期限，且长堎置业公司总经理钟用春口头表示将终止合同履行。2019年5月16日，九天公司再次向长堎置业公司发出通知函，要求长堎置业公司按约履行合同义务，否则将认定长堎置业公司系单方终止合同，长堎置业公司收悉后，时至起诉之日，仍未作出任何回应。根据《合同法》相关规定及合同约定，九天公司和长堎置业公司通过平等协商的前提下签订了《营销代理服务合同》，该合同对双方当事人都具备约束力，现九天公司按照合同约定积极履行合同义务，为制定营销方案付出了人力物力财力，长堎置业公司却对于九天公司置之不理长堎置业公司单方面终止合同的行为应属违约，应承担违约责任，即长堎置业公司应向九天公司支付赔偿金共计人民币20万元整。九天公司为维护合法权益，诉至法院。长堎置业公司辩称，一、在合同的履行过程中，长堎置业公司不存在违约行为。长堎置业公司在收到九天公司发送的《礼步湖壹号价格报告》和现场设计图后，已通过微信语音聊天和现场沟通的方式给予了回复意见，要求其对此予以整改。双方间的合同并未对回复方式予以限定，即使长堎置业公司没有予以书面回复，也不构成违约。二、九天公司未按合同约定履行自身的合同义务，已构成违约。九天公司在合同签订后，仅制作了《礼步湖壹号价格报告》和现场设计图的初稿，属于营销策划阶段的“项目推广定位”工作，仅是合同约定的九天公司必须完成的工作的一小部分，尚处于起始阶段，即使长堎置业公司未予书面回复或者肯定，也不妨碍九天公司继续开展合同约定的其他工作。合同履行期仅为5个月，时间紧、任务重，市场不等人，长堎置业公司耽搁不起。合同对于营销策划阶段九天公司应开展的诸多工作，并未约定开展的先后顺序，九天公司本应同步开展，让长堎置业公司进行综合评定，但九天公司却在仅仅制定了《礼步湖壹号价格报告》和现场设计图的初稿后，即停止工作，九天公司的违约行为已经严重阻碍合同的正常履行。三、2019年5月24日，九天公司出具《通知书》给长堎置业公司的行为构成单方解约。长堎置业公司在履约过程中并无根本性违约行为。九天公司于2019年5月24日发出的《通知书》，构成解除双方间所签订的合同的法律效力。九天公司在《通知书》中所列明的是长堎置业公司已经单方面解除合同的理由不成立。九天公司在诉讼中也陈述只是“长堎置业公司总经理钟用春口头表示将终止合同履行”。长堎置业公司的法定代表人之所以会做这一表述，是因为九天公司违约，没有继续开展合同约定的其它工作。为此长堎置业公司多次与九天公司进行交涉，但九天公司始终未继续开展其它的营销策划工作。综上所述，本案案涉合同的终止履行是因九天公司的行为所致，是九天公司先事实上停止履约，继而又发函解约。九天公司对此应当承担违约责任，其诉请与事实不符，依法应予驳回。长堎置业公司反诉提出诉讼请求：1.依法判令九天公司向长堎置业公司立即支付赔偿金共计人民币200000元整；2.本案的反诉、本诉诉讼费用由九天公司承担。事实和理由：2019年4月16日，长堎置业公司与九天公司签订了《南昌市新建区礼步湖壹号独家案场营销代理服务合同》，合同签订后，九天公司在仅向长堎置业公司报送了并不符合要求的《礼步湖壹号价格报告》和现场设计图初稿后，即停止开展合同约定的其它工作。九天公司的这一行为已构成违约。2019年5月24日，九天公司以《通知书》的形式，告知长堎置业公司终止合同约定的一切服务，即解除了双方所签订的《南昌市新建区礼步湖壹号独家案场营销代理服务合同》。根据该合同第六条第二款；“在合同执行阶段甲方未违约，乙方单方面解除本合同，乙方应在解除合同后的5个工作日内向甲方支付赔偿金人民币贰拾万元整”的约定，九天公司应承担这一支付赔偿金的违约责任。九天公司针对长堎置业公司的反诉辩称，一、长堎置业公司违约，单方解除了与长堎置业公司签订的合同。合同签订后，九天公司立即对接工作，向长堎置业公司发送了《礼步湖壹号价格报告》和现场设计图，但长堎置业公司收到材料后，未按照合同在三日内对九天公司提出的方案作出回复，也未以书面形式通知九天公司延长回复期限。反而长堎置业公司在和其他公司商谈，并再次签订了营销代理合同，后告知九天公司将对合同内容作重大变更，九天公司拒绝其要求后，长堎置业公司仍对九天公司提供的方案未置可否，导致九天公司无法进行下一步工作，最终经九天公司多次催告，2019年4月21日，长堎置业公司公司总经理钟用春在与九天公司执行董事盛锡发的通话中明确表示终止合同履行。另外，九天公司于2019年5月24日向长堎置业公司发出的《通知书》，是在长堎置业公司总经理钟用春与九天公司执行董事盛锡发在通话中明确表示终止合同履行后，因长堎置业公司单方解除合同，九天公司履行其应当履行的终止服务的程序。二、长堎置业公司严重违约，与九天公司签订独家案场营销代理服务合同后，在合同未解除的情况下又擅自聘请其他营销代理服务公司负责同一项目，长堎置业公司已严重违约，单方解除了合同，应承担违约责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。当事人有异议的证据，本院认证如下：1.九天公司及长堎置业公司提供的《南昌市新建区礼步湖壹号独家案场营销代理合同》，双方对证据真实性无异议，仅对对方的关联性及证明目的有异议，故本院对该证据的真实性予以确认。2.九天公司提交的微信聊天记录截图12张、提供资料清单1张、礼步湖壹号价格报告1份及礼步湖壹号现场包装设计稿32张，长堎置业公司对该证据的真实性予以认可，对关联性有异议，本院认为该证据能够证明原、被告双方之间的部分往来情况，故本院对该证据的真实性予以确认，并予以采信。3.九天公司提交的录音光盘2份及录音光盘文字资料2份，长堎置业公司对该证据的三性均有异议，本院认为该录音内容均为对于履行合同和变更合同产生的分歧及纠纷，九天公司认为钟用春在录音中提出了解除合同，但该录音中并未有明确提出解除合同的内容，所以该证据与本案的事实认定并无关联，在本案中本院对该证据不予确认并不予采信。4.九天公司提交的《通知单》、顺丰速运回单、顺丰速运物流信息、微信聊天记录截屏，长堎置业公司对该证据真实性无异议，仅对关联性有异议，另外长堎置业公司也提交该《通知单》作为证据，所以本院对该组证据的真实性予以确认，确认九天公司向长堎置业公司送达《通知单》的相关情况及《通知单》记载的内容。5.九天公司提供的与标注为“燕铭”、“盈科行静”的微信聊天截图，因本院无法核实该微信聊天对象的身份，故无法确认该证据与本案的关联性，本院对该证据不予采信。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：九天公司（合同中为乙方）与长堎置业公司（合同中为甲方）于2019年4月16日签订了《南昌市新建区礼步湖壹号独家案场营销代理服务合同》，合同约定甲方开发建设的江西省南昌市新建区礼步湖壹号项目委托乙方提供独家全程营销代理服务，期间为合同签订日至2019年9月31日。第四条第二款第三项约定：“乙方上报要求甲方回复的方案、计划、报告等，甲方一般应在3个工作日内给予回复。如需延长，需以书面形式通知乙方。”合同第六条第一款约定：“甲方逾期支付营销代理提成费用或单方面解除合同的，乙方有权终止服务，并在书面通知甲方后撤场，甲方须于乙方撤场后5个工作日内向乙方支付赔偿金人民币贰拾万元整……”，第六条第二款约定：“在合同执行阶段甲方未违约，乙方单方面解除合同，乙方应在解除合同后的5个工作日内向甲方支付赔偿金人民币贰拾万元整。”另查明，2019年4月15日，九天公司收到长堎置业公司提供的项目资料，2019年4月18日，九天公司向长堎置业公司法定代表人钟用春的微信发送《礼步湖壹号价格报告》，2019年4月19日，九天公司向钟用春微信发送现场包装设计稿。2019年5月25日九天公司向长堎置业公司邮寄《通知书》一份，载明：“我方与贵公司于2019年4月16日签订了《南昌市新建区礼步湖壹号独家案场营销代理服务合同》（以下简称《服务合同》），合同签订后，我方立即安排工作人员与贵公司总经理钟用春对接，收到贵公司提供的相关资料后，我方立即组织人力、物力按照合同约定展开了营销策划工作，当月18日、19日，我方先后向钟用春先生发送了《礼步湖壹号价格报告》和现场设计图，并征求贵公司的回复意见，以便我方下一步工作的进行，但贵公司收到上述材料后，既未在3日内对此作出回复，也未以书面形式通知我方延长回复期限，经我方多次催告，时至今日，贵公司仍对此置之不理，且贵公司总经理钟用春先生已明确表示不再继续履行我们双方签订的《服务合同》……现贵公司的行为导致我方无法为贵公司提供后续服务，根据合同法的规定及合同约定，我方特此通知：基于贵公司已明确表示不再继续履行合同义务，即贵公司已单方面解除合同，我方只能终止《服务合同》约定的一切服务。上述事宜本公司不再另行通知。”本院认为，九天公司与长堎置业公司签订的《南昌市新建区礼步湖壹号独家案场营销代理服务合同》，为双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同成立并生效。关于本诉中九天公司诉请解除《南昌市新建区礼步湖壹号独家案场营销代理服务合同》的问题，根据九天公司及长堎置业公司提供的《通知书》，九天公司在该《通知书》中已经载明了终止合同权利义务的意思表示，长堎置业公司庭审中也认可其在收到《通知书》后已将该项目委托其他公司销售。本院认为，原、被告双方均已具有不再继续履行合同的意思，且该合同也已委托他人销售，已无继续履行的基础，故本院对九天公司诉请解除《南昌市新建区礼步湖壹号独家案场营销代理服务合同》，予以支持。关于本诉中长堎置业公司是否应当支付200000元赔偿金的问题，根据双方签订的《南昌市新建区礼步湖壹号独家案场营销代理服务合同》第六条第一款约定的“甲方逾期支付营销代理提成费用或单方面解除合同的，乙方有权终止服务，并在书面通知甲方后撤场，甲方须于乙方撤场后5个工作日内向乙方支付赔偿金人民币贰拾万元整……”的内容，长堎置业公司支付200000元赔偿金的其中一个前提是存在长堎置业公司单方面解除合同的情形，而本案中九天公司提供的证据不能证明存在该情形。首先，必须区分违约行为和单方解除合同行为，不能将其等同，本案中九天公司提出的长堎置业公司未对报送的方案按时回复以及是否将项目交由其他公司营销的情形，均系对长堎置业公司是否按照合同约定履行义务的争议，与其是否单方面解除合同并不相关，至于长堎置业公司是否存在其他违约情形，不属于本案审理范围，本案中不予审查，若九天公司认为因长堎置业公司违约行为而造成损失，可以另行主张；其次，九天公司提供的证据中，均未有长堎置业公司明确表示解除合同的证据，而双方在合同履行过程中产生的分歧，只要没上升到提出解除合同，均不能以此认定对方存在解除合同的意思表示；最后，若长堎置业公司存在不按照合同约定履行合同的违约行为，九天公司可以行使法定解除权，但是亦不能以此认定长堎置业公司存在解除合同的行为。综上，九天公司不能提供证据证明长堎置业公司存在单方解除合同的情形，应当承担举证不能的不利后果，本院对九天公司提出的要求长堎置业公司支付赔偿金200000元的诉请请求，不予支持。关于反诉中九天公司是否应当支付200000元赔偿金的问题，根据双方签订的《南昌市新建区礼步湖壹号独家案场营销代理服务合同》第六条第二款约定的“在合同执行阶段甲方未违约，乙方单方面解除合同，乙方应在解除合同后的5个工作日内向甲方支付赔偿金人民币贰拾万元整”的内容，九天公司支付赔偿金200000元的前提是存在长堎置业公司未违约，并由九天公司单方面解除合同的情形。本案中长堎置业公司提供了九天公司向其发出的《通知书》支持其主张，本院认为该份《通知书》并不足以证明符合由九天公司支付200000元赔偿金的约定条件。首先，根据九天公司在《通知书》中载明的内容，其表达的是终止合同约定的服务，与单方面解除合同的概念并不完全一致，另外，《通知书》中九天公司载明的是在长堎置业公司已单方面解除合同之后才终止合同约定的服务，与由九天公司单方面解除合同的逻辑顺序并不一致，所以长堎置业公司提供的该《通知书》并不能达到证明九天公司单方面解除合同的证明目的；然后，虽在一般情形下无需提供证据证明自身不存在违约情形，但是在《通知书》中九天公司已经明确提出并载明了长堎置业公司存在违约情形的情况下，若情况不属实，长堎置业公司应当向九天公司提出相应异议并向本院提供提出异议的证据，而其未对此表示异议，虽然在本案中不能以此认定长堎置业公司存在违约情形，但也不能认定其符合能够主张赔偿金的“长堎置业公司未违约”的前提条件。综上，长堎置业公司提供的证据不足以证明其符合合同约定的长堎置业公司未违约和九天公司单方面解除合同的两个条件，应当承担举证不能的不利后果，本院对长堎置业公司提出的要求九天公司支付200000元赔偿金的诉请，不予支持。综上所述，本诉及反诉中九天公司及长堎置业公司的争议焦点为是谁单方解除合同，本院认为九天公司及长堎置业公司在各自提起的诉讼中均有义务提供证据证明自己的主张，在其提供的证据均不足以证明是对方单方解除合同时，均应当承担举证不能的不利后果，而本院也无需继续查明是否存在单方解除合同及是谁单方解除合同的情形。所以，九天公司的诉讼请求本院部分予以支持，长堎置业公司反诉的诉讼请求本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、解除江西九天地产营销顾问有限公司与南昌市新建区长堎置业投资发展有限公司于2019年4月16日签订的《南昌市新建区礼步湖壹号独家案场营销代理服务合同》；二、驳回江西九天地产营销顾问有限公司的其他诉讼请求。三、驳回南昌市新建区长堎置业投资发展有限公司的全部诉讼请求。本诉案件受理费4300元，保全费1520元，共计费用5820元，由江西九天地产营销顾问有限公司负担。反诉案件受理费2150元，由南昌市新建区长堎置业投资发展有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 长  杨书兴人民陪审员  蔡军华人民陪审员  王爱菊二〇一九年九月十二日书 记 员  夏琴思法条：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。