河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0191民初21544号原告：李文方，男，1952年11月15日出生，汉族，住河南省郑州市中原区。委托代理人：成宇红，河南天坤律师事务所律师。委托代理人：樊瑞，河南天坤律师事务所实习律师。被告：河南财联印刷有限公司，住所地河南省郑州市俭学街**。法定代表人：张永杰。被告：贾奇，男，1984年7月4日出生，汉族，住河南省开封市经济技术开发区。被告：张丽娜，女，1986年9月18日出生，汉族，住河南省郑州市。二被告委托代理人：郑文君，河南金学苑律师事务所律师。二被告委托代理人：刘雪杰，河南金学苑律师事务所实习律师。被告：河南中创联金融服务有限公司，住所地河南省郑州市郑东新区祥盛街****楼****。法定代表人：张丽娜。委托代理人：许淑茜，河南信行律师事务所律师。被告：河南省常香玉基金会，住所地，住所地河南省郑州市郑东新区商务内环路********iv>法定代表人：张国存。原告李文方诉被告河南财联印刷有限公司（以下简称财联公司）、河南中创联金融服务有限公司（以下简称中创联公司）、张丽娜、贾奇、河南省常香玉基金会（以下简称基金会民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月3日立案后，依法适用简易诉讼程序，公开开庭进行审理。原告李文方及其委托代理人成宇红、樊瑞，被告中创联公司委托代理人许淑茜，被告张丽娜、贾奇委托代理人郑文君、刘雪杰到庭参加诉讼；被告财联公司法定代表人和基金会法定代表人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出以下诉请：1.判令被告财联公司、被告贾奇承担还款责任本金10万元，利息、逾期利息、违约金按月利率2%计算（2015年12月28日至实际清偿日止），律师费9000元；2.判令被告张丽娜在股权出资范围内对第一项诉请承担补充赔偿责任；3.判令被告中创联公司、基金会承担连带保证责任；4.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年10月28日，经邻居王某介绍原告购买了被告中创联公司理财产品“河南财联印刷厂3个月期限借款”，利息每月1.8%，每月10日支付，由中创联与常香玉基金会共同连带担保。当日原告与被告财联公司签订了《借款合同》，委托王某到中创联公司办理转付20万元事宜。中创联总经理张宇涵和理财经理贾奇指令王某把20万元转至中创联公司员工海阔银行卡15万元、贾奇卡5万元。当年11月10日、12月22日原告分别收到海阔和贾奇卡支付利息各3600元。2016年1月29日收到中创联财务人员还款10万元，剩余10万元及一个月利息经原告持续追要，一直未给付。在追要欠款过程中，经调查得知，借款人财联公司实际控制人是中创联公司老板张宇涵的妻子许良，张宇涵与妹妹张丽娜联合成立中创联公司的目的就是为自家的印刷厂融资，中创联公司注册资金3000万，但张宇涵与张丽娜至今都未出资。故原告提起诉讼请求判令被告在各自责任范围内向原告承担本金、利息、逾期利息、违约金、律师费、诉讼费等损失。被告中创联公司辩称，关于原告要求答辩人承担保证责任的问题。答辩人承担保证责任诉讼诉讼时效已过，被答辩人的债权不应得到保护。被答辩人与被告河南财联印刷厂签订的借款合同约定，借款期限为2015年10月28日至2016年1月28日，保证期间为借款期限届满之日起2年，即2016年1月29日至2018年1月28日。答辩人的财务陈燕于2016年1月29日向被答辩人偿还本金100000元。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条：“一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。”之规定，要求答辩人承担保证责任的诉讼时效为2016年1月29日至2019年1月28日。但被答辩人于2019年7于3日向人民法院提起诉讼，且在此期间被答辩人并未要求被答辩人并未向答辩人主张权力。依据《民法总则》第一百八十八条之规定，被答辩人的债权不应得到保护。该案涉案款项的借款期限为2015年10月28日至2016年1月28日，原告要求支付逾期利息、违约金的起算日期应当从2016年1月29日开始起算。借期内的利息应当按月利率1.8%计算。被答辩人要求支付的利息、逾期利息、违约金、律师费等超出年利率24%部分的请求，不应得到支持。被答辩人与被告河南财联有限公司签订的《借款合同》中虽然约定了利息、也约定了违约金等情形，但依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”之规定，其超出年利率24%部分的请求不应得到支持。被告贾奇辩称，一、答辩人仅为借款发生当时河南中创联金融服务有限公司员工，既非借款人也非担保人，无须承担还款责任。案涉《借款合同》中明确写明案涉20万借款的借款人为河南财联印刷厂，担保人为中创联，并且被答辩人在《还款计划书》上签署了自己的名字，说明被答辩人确认案涉借款的借款人为财联印刷厂，担保人为中创联公司，与答辩人无关，因此答辩人无须承担还款责任。二、借款合同为实践合同，虽然答辩人于2015年11月3日签署了借条，但是答辩人并未实际收到款项，借款合同未成立。答辩人在案涉借款发生当时为中创联的客户经理，答辩人的所有行为均为职务行为，应由中创联公司承担责任。答辩人于2015年11月3日签署了借条，借条记载为“贾奇向王某借款20万元”，据被答辩人李文方及王某所述，王某是受被答辩人委托出借款项给财联印刷厂，王某本人并未向贾奇出借并交付过任何款项，该借款合同并未成立。于2015年10月28日经过答辩人账户的5万元是2015年10月28日财联印刷厂的借款，该款项系被答辩人的委托代理人王某应中创联公司的实际控制人张宇涵指示转入贾奇与海阔的账户，其目的是为了完成被答辩人与财联印刷厂于2015年10月28日所签订借款合同的交付义务，被答辩人所提交的王某出具的证人证言也对此事实进行了确认。并且该款项在转入贾奇账户后，随即贾奇又将该笔款项转入到了海阔账户中，贾奇也并没有实际支配该款项。三、被答辩人总出借金额为20万元，不能既主张被告财联公司借款20万，又主张答辩人借款20万。被答辩人的主张互相矛盾，与实际不符。综上所述，被答辩人的诉讼请求，于理不合，于法无据，请贵院依法予以驳回。被告张丽娜辩称，一、答辩人并非中创联公司真实股东，中创联为他人冒用答辩人名字所注册，答辩人不应为此承担任何责任。根据《公司法司法解释三》第二十八条：冒用他人名义并将他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名登记行为人应当承担相应责任；公司、其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由，请求被冒名登记为股东的承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的，人民法院不予支持。二、中创联的认缴注册资本金的出资期限为2034年7月30日前，目前还未到期，无须实缴。被答辩人的请求于法无据。2017年12月2日，最高法院民二庭第7次法官会议纪要认为：公司不能清偿到期债务时，单个或部分债权人起诉请求股东以其认缴但未届出资期限的出资承担清偿责任的，人民法院一般不应支持。只有在公司已经进入破产或清算程序时，要求股东认缴出资加速到期才有法律依据。三、2016年1月29日借款就已到期，根据《借款合同》约定，中创联的保证期间为借款到期之日起两年。中创联保证期间已过，在保证期间内，被答辩人并未起诉中创联，亦未以其他合理方式明确要求中创联还款，中创联不应再承担保证责任，答辩人自然更加无须承担责任。综上所述，被答辩人的诉讼请求，于理不合，于法无据，请贵院依法予以驳回。被告财联公司未答辩。被告基金会未答辩。经审理查明，2015年10月28日，原告李文方（作为借款人）与河南财联印刷厂（作为借款人），被告中创联公司、基金会（作为保证人）签订《借款合同》，载明：本合同项下的借款金额为20万元整，借款期限自2015年10月28日起至2016年1月28日止，借款月利率为18‰。实际借款期限自出借人实际交付借款本金之日起计算，本合同项下的借款应于企业流资周转。出借人将出借款项转至借款人指定的收款账户：收款人张志钦，开户银行兴业银行农业路支行，账62×××***。借款人收到款项后出具借据，借据为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。保证人担保范围包括借款本金、利息、违约金、及债权人实现债权的全部费用。保证人根据借款人的请求自愿向出借人提供连带责任保证，如果借款人未按合同约定向出借人支付本金和利息的，保证人在收到出借人未还款通知后三个工作日内代为偿还借款人应付的款项，保证人的担保期限为借款到期之日起两年。借款人承担本合同项下包括但不限于公证费、评估费、保险费、律师费、诉讼费、执行费等实现债权的全部费用。借款人未按还款计划支付利息的，应按应付利息每日两倍乘以逾期天数向出借人支付逾期利息。借款人未按合同约定日期归还本金的，逾期本金应按约定利率双倍向出借人支付逾期利息外，还应按逾期本金每日1‰乘以实际逾期天数向出借人支付违约金等。2015年10月28日，河南财联印刷厂出具借据（收据）一张，载明：今借（收）到李文方现款20万元整，借款期限自2015年10月28日至2016年1月28日。2015年10月28日，河南财联印刷厂（作为借款人）和中创联公司（作为保证人）出具《还款计划书》一份，载明：2015年11月10日偿还利息3600元；2015年12月10日偿还利息3600元；2016年1月10日偿还利息3600元；2016年1月28日偿还本金20万元。出借人指定接收还款的银行账户为，户名李文方，开户行交通银行伏牛路支行，账62×××***等。2015年10月28日，被告中创联公司、基金会出具《担保函》，载明：李文方先生，您与河南财联印刷厂签订的借款合同，由我公司为您提供如下担保：一、本保证担保的方式为连带责任保证。二、本保证担保的金额为人民币20万元整，借款期限自2015年10月28日起至2016年1月28日止，保证期间为借款期限届满之日起两年。三、借款合同期限届满若借款人不能按期偿还，我公司在收到出借人未还款通知后三个工作日内无条件代为偿还本金、利息、违约金、以及出借人实现债权的费用。借款人承诺本息到期之后，愿意捐赠一部分爱心于基金会，支持基金会公益事业的发展。四、本保证自我公司法定代表人（或授权代理人）签章并加盖公章后生效。2015年10月28日，李文方通过自己本人交通银行账户王某玲转款30万元。2015年10月28日王某玲交通银行账户分3笔转款，每笔5万元，转款给海阔15万元。2015年10月28日王某玲通过中国工商银行账户分别向贾奇转款4万元和1万元，共计5万元。同日，贾奇通过本人中国民生银行账户向海阔转款5万元。2019年5月14日王某玲××人）出具证明一张，载明：我王某玲，2015年10月28日，我邻居李文方委托我帮他购买中创联公司20万元的理财和深圳平安聚鑫资产管理有限公司的10万元理财。那天我按中创联公司总经理张宇涵和理财经理贾奇的指令将20万元转到海阔（中创联员工）15万元，贾奇5万元。因张宇涵没让把款项转到合同指定账户，我有些担心，2015年11月3日，我让张宇涵和贾奇就此20万元给我出了借条。此后利息都是公司支付，到期后，公司返还李文方10万元，还余10万元一直未偿还。2016年内，张宇涵因刑事案件被抓，我一直帮李文方找贾奇和张宇涵妻子许良要钱，他们一直都答应给，2018年说让和公司其他客户一起用张宇涵的房子抵债，但因房子有银行抵押，至今未予抵偿。财联印刷厂、中创联都是张宇涵、许良家的，财务收支混同，海阔是他们的司机。2015年11月3日，贾奇（作为借款人）、张宇涵（作为担保人）出具《借条》一张，载明：本人贾奇今借王某玲人民币20万元整，于11月28日前结清，逾期不还愿承担法律责任。庭审中，原告称，2016年1月29号原告收到财联和中创联共同的财务人员陈燕归还的10万元。2015年11月10号、12月22号分别由海阔卡、贾奇卡支付两次利息均为3600元，因为财联和中创联的实际控制人均为张宇涵和许良夫妻、财务人员混同我方无法确定谁还的。被告中创联公司称，陈燕是中创联的会计，其他不清楚，对两次利息及10万本金对金额无异议，但不知道利息是谁付的。另查明，2019年3月18日，河南财联印刷厂更名为河南财联印刷有限公司，股东为河南佳彩彩色印务有限公司。再查明，2019年5月16日，李文方（作为甲方）与河南天坤律师事务所（作为乙方）出具《委托代理合同》一份，载明就甲方聘请乙方代为处理其与财联公司、中创联公司、张宇涵、张丽娜、贾奇、常香玉基金会之间的民间借贷纠纷一事，甲乙双方经友好协商，特订立委托代理合同，以资共同遵照履行。乙方的代理权限为特别授权，乙方指派成宇红、樊瑞（实习）律师作为本代理事项的承办人。甲方应当在本合同签订后，一次性向乙方支付代理费9000元等。同日，李文方向河南天坤律师事务所支付律师费9000元。在案件审理过程中，张丽娜申请对向法庭提交的“公司登记（备案）申请书”中的签名“张丽娜”三个字不是申请人本人所签，本院根据本案的具体情况不予准许。以上事实有原告李文方提交的《借款合同》、借据还款计划书、担保函，河南中创联金融服务有限公司项目明细一份，贾奇王某玲出具的借条一份、原告个人交通银行卡交易清单一份、《定向委托投资管理协议》王某玲出具的证明一份王某玲银行卡流水2张，河南佳彩彩色印务有限公司、河南财联实业有限公司、河南财联印刷有限公司的工商档案信息各一份，河南中创联金融服务有限公司工商档案信息一份，张宇涵与许良结婚照片一份，代辉王某玲证言，《还款计划》照片，张雨涵委托书照片，委托持股协议，代辉银行流水和交易明细6张，委托代理合同、律师费发票；被告贾奇提交的银行转账流水两张，及开庭笔录在案佐证。本院认为，原告李文方与被告财联公司（原河南财联印刷厂）、中创联公司、基金会签订的《借款合同》系合同当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，合同当事人均应按照合同履行自己的义务。本院根据原告所提交的证据认定，原告已履行了出借义务。庭审中原告称，2016年1月29号原告收到财联和中创联共同的财务人员陈燕归还的10万元。2015年11月10号、12月22号分别由海阔卡、贾奇卡支付两次利息均为3600元。故原告诉请财联公司偿还借款本金10万元，本院予以支持。《借款合同》约定，2015年10月28日起至2016年1月28日止，借款月利率为18‰；借款人未按合同约定日期归还本金的，逾期本金应按约定利息双倍向出借人支付逾期利息外，还应按逾期本金每日1‰乘以实际逾期天数向出借人支付违约金等。原告诉请判令利息、逾期利息、违约金86480元（按月利率2%计算，2015年12月28日至实际清偿日止）。本院认为，2015年12月29日至2016年1月28日共计一个月，以10万元为本金按月利率1.8%计算，利息为1800元。故被告财联公司应当向原告支付利息1800元，并应以10万元为本金按年利率24%向原告支付自2016年1月29日起至实际付款之日止的利息。关于律师费，2015年12月29日至2016年1月28日共计三个月，以20万元为本金按月利率2%计算，利息共计1.2万元，扣除已支付的7200元与上述1800元尚余3000元。故被告财联公司应当向原告支付律师费3000元，原告诉请判令被告财联公司向原告支付律师费9000元，本院予以部分支持。2015年11月3日，贾奇（作为借款人）、张宇涵（作为担保人）出具《借条》一张，载明：本人贾奇今借王某玲人民币20万元整，于11月28日前结清，逾期不还愿承担法律责任。原告诉请判令被告贾奇与被告财联公司共同支付上述款项。被告贾奇辩称，借款合同为实践合同，虽然答辩人于2015年11月3日签署了借条，但是答辩人并未实际收到款项，借款合同未成立。原告向本院提交王某玲××人）出具的证明载明：那天我按中创联公司总经理张宇涵和理财经理贾奇的指令将20万元转到海阔（中创联员工）15万元，贾奇5万元。因张宇涵没让把款项转到合同指定账户，我有些担心，2015年11月3日，我让张宇涵和贾奇就此20万元给我出了借条。本院认为，《借条》载明的借款人系证王某玲，并非原告李文方，结王某玲的证明，该借条载明的借款并非真实的债权债务关系，故对原告该项诉请本院不予支持。2015年10月28日签订的《借款合同》和《担保函》均约定借款期限自2015年10月28日起至2016年1月28日止，保证期间为借款期限届满之日起两年。原告未向本院提交证据证明原告在保证期间内向被告中创联公司和基金会主张权利，应当免除其保证责任。故原告诉请被告中创联公司和基金会对上述债务承担连带担保责任，本院不予支持。原告诉请判令被告张丽娜在股权出资范围内承担补充赔偿责任。本院认为，被告财联公司的股东为河南佳彩彩色印务有限公司，故对原告该项诉请本院不予支持。被告财联公司法定代表人、常香玉基金会法定代表人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告河南财联印刷有限公司于本判决生效后十日内向原告李文方偿还借款本金10万元，支付利息1800元、律师费3000元，并以10万元为本金按年利率24%支付自2016年1月29日至实际付款之日止的利息；二、驳回原告李文方的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2105元（已减半收取），原告李文方负担25元，被告河南财联印刷有限公司负担2080元。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式十一份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员 彭 磊二〇一九年十一月十一日书记员 桑金波