河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫01民初5009号原告：河南中平投资有限公司，住所地：河南省郑州市郑东新区CBD商务外环路南A-25（郑州海联国际交流中心大厦）26层2607室。统一社会信用代码：9141000057102070X1。法定代表人：韩同安，系该公司董事长。委托诉讼代理人：岳冰，河南杰和杰律师事务所律师，一般授权。委托诉讼代理人：刘斌，河南杰和杰律师事务所律师，一般授权。被告：河南大京江房地产开发有限公司，住所地：河南省郑州市金水区沙口路7号附1号豫森城售楼部。统一社会信用代码：91410100581731740K。法定代表人：张鹤，执行董事。委托诉讼代理人：候旭东，河南克谨律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁春，河南克谨律师事务所律师。被告：平顶山市瀚海置业有限公司，住所地：河南省平顶山市中兴路华诚大厦14楼豫森地产集团。统一社会信用代码：91410400MA3X5H5X8C。法定代表人：王艳杰。委托诉讼代理人：徐磊，河南科迪律师事务所律师。被告：王广林，男，汉族，1976年9月26日出生，住河南省郑州市金水区。委托诉讼代理人：候旭东，河南克谨律师事务所律师。被告：王广森，男，汉族，1978年1月21日出生，住河南省杞县。原告河南中平投资有限公司（以下简称“中平投资公司”）与被告河南大京江房地产开发有限公司（以下简称“大京江公司”）、平顶山市瀚海置业有限公司（以下简称“平顶山瀚海公司”）、王广森、王广林借款合同纠纷一案，本院于2018年12月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中平投资公司的委托诉讼代理人岳冰、刘斌，被告大京江公司的委托诉讼代理人袁春，平顶山瀚海公司的委托诉讼代理人徐磊，王广林的委托诉讼代理人侯旭东均到庭参加诉讼，王广森经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，现已审理终结。河南中平投资有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告大京江公司依法支付原告借款本金人民币4000万元及利息人民币11479998.25元（利息计算至2018年12月2日，以实际履行日为准）。2、请求判令被告大京江公司承担本案律师费60万元、诉讼费、保全费、差旅费、调查费、财产保全费等费用。3、请求判令被告平顶山瀚海公司、王广森、王广林对上述债务及各项费用承担连带责任。事实和理由：2015年2月2日，被告大京江公司因经营需要，与原告签订编号为ZPTZ20150202号借款合同，借款金额为人民币4000万元，合同约定还款期限为6个月。合同签订后，原告将款项转账至被告大京江公司的账户。2015年8月，前述借款合同到期后，双方签订了合同编号为ZPTZ201508-1的借款合同补充协议，约定将借款期限延长至2018年1月4日，由被告王广林、王广森承担连带保证责任。期间，大京江公司曾支付部分利息，共计7053334.33元。借款合同补充协议到期后，各被告并未偿还本金和剩余利息。2018年10月11日，原告与被告大京江公司、王广林、王广森签订《还款承诺书》，被告平顶山瀚海公司向原告出具了连带责任的保证函。截止目前，各被告均未履行其约定义务。综上，请求法院依法审理并判决，以维护原告的合法权益。大京江公司、王广林辩称，首先确认原告的诉请，双方之间存在借贷关系，大京江公司已经支付了部分利息。但现在大京江公司正在积极筹措资金，偿还原告的借款及利息。并且经大京江公司财务部门核算，正在为原告出具还款计划书。我们希望本案件能够通过调解方式结案，大京江公司将按照还款计划偿还原告的借款及利息，但双方应将本息计算清楚。平顶山瀚海公司辩称，因担保保证函的出具平顶山瀚海公司法定代表人和股东均不知情，也没有形成股东会决议。因此平顶山瀚海公司认为该保证函为无效。平顶山瀚海公司不应承担担保责任。王广森未到庭答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明：原告与被告大京江公司于2015年2月2日签订借款合同，大京江公司因资金短缺向原告借款人民币4000万元，借款年利率为12%，按月收息，按季度结算，每季度利息于次季度第一个月10号前结清，不满一个季度的，按实际借款时间结算。借款期限：期限为6个月，资金打入大京江公司账户开始计算。借款期间大京江公司不得提前偿还。借款合同签订后，原告于2015年2月10日通过中国建设银行将出借款项4000万元向大京江公司转账至大京江公司指定账户，户名：河南大京江房地产开发有限公司，账号：17×××52，开户银行：中国工商银行郑州市金水支行。2015年8月4日，原告与大京江公司、王广森、王广林签订借款合同补充协议（合同编号：ZPTZ201508-1），该合同对借款合同（编号：ZPTZ20150202）进行确认，就借款期限延长问题进行如下约定：一、甲乙双方一致同意，将借款合同约定的借款期限延长二十九个月，延长后的借款期限共计三十五个月，至2018年1月4日。二、大京江公司应就补充协议约定内容提供新的担保措施，包括由借款合同约定的平顶山市恒鑫投资担保有限公司提供新的足额担保函，并追加王广林、王广森作为借款合同及补充协议的连带责任保证人，担保期限为主债务履行期届满之日起两年。三、借款合同约定的其他条款保持不变。2017年5月15日，原告与大京江公司、王广森、王广林签订还款协议（合同编号：ZPTZ20170501），该合同除对借款合同（编号：ZPTZ20150202）、借款合同补充协议（合同编号：ZPTZ201508-1）进行确认外，就借款合同项下款项及利息事项达成如下协议：一、还款金额:大京江公司应向原告偿还借款本金人民币4000万元整(大写:肆仟万元整)，并按照月息1%向原告支付利息，利息根据大京江公司实际使用资金的期限计算，本协议签订之日前已支付的利息不计入本协议还放金额。二、还款方式:大京江公司分三期偿还借款本金及利息，其中:2017年6月30日前，大京江公司应偿还借款本金2000万(贰仟万)元，并结清全额借款本金4000万(肆仟万)元的未付利息；2017年7月31日前，应偿还借款本金1000万(壹仟万)元，并结清尾款本金2000万(贰仟万)元的未付利息;2017年8月31日前，应偿还借款本金1000万(壹仟万)元，并结清尾款本金1000万(壹仟万)元的未付利息。利息的计算以借款本金余额为基准，按实际使用资金的时间结算。三、大京江公司以转账的方式将偿还款项打入原告账户:原告户名:河南中平投资有限公司，账号:41×××76，开户银行:中国建设银行郑州市行政区支行。四、履约担保:1、为担保大京江公司履行本协议项下义务，除借款合同及补充协议中约定的担保方式外，甲乙双方一致同意追加王广林、王广森作为本还款协议的连带责任担保人。2、上述担保的期间为本协议项下担保事项履行期届满之日起两年。3、若大京江公司违反本协议项下义务，或被宣告解散、破产，且无其他主体可代大京江公司偿还本协议项下款项的，原告有权依法定方式行使担保权以受偿。五、违约责任：1、大京江公司如未按协议规定归还借款，大京江公司应当向原告承担违约责任。每延期付款一日，大京江公司应每日按照未还金额的万分之五的利率向原告支付违约金，此外，还应偿还原告因此而受到的损失，以及因诉讼发生的律师费、诉讼费、差旅费等费用，2、当原告认为大京江公司发生或可能发生影响偿还能力之情形时，原告有权提前收回借款，大京江公司应及时返还并支付利息，大京江公司不得以任何理由抗辩。2018年10月11日，原告与大京江公司、王广森、王广林签订还款承诺书约定：1、大京江公司所欠利息的具体金额依照借款年利率12%进行计算，根据清偿日期另行确定。2、大京江公司于2018年10月底前向原告偿还100万元利息，2018年11月底前偿还500万元利息，2018年12月底前结清所欠全部剩余利息，自2019年1月份起利息按月支付。大京江公司于2019年6月底前向甲方偿还2000万元借款本金，2019年7月至10月个每月偿还500万元本金，共计2000万元，并于2019年10月底之前还清其余借款本息。3、王广林、王广森对借款合同、补充协议及还款承诺承担连带保证责任。2018年10月19日，平顶山瀚海公司向原告出具《保证函》一份，该《保证函》载明：平顶山瀚海公司为大京江公司与原告签订的《借款合同》、《借款合同补充协议》、《还款承诺书》所涉债务向原告承担连带责任保证，保证期限为还款承诺到期之日起三年。2018年10月8日，原告与河南杰和杰律师事务所律师签订委托代理合同，约定原告向被告缴纳代理费60万元整。并于2018年12月4日向河南杰和杰律师事务所支付30万元代理费，于2018年12月5日向河南杰和杰律师事务所支付30万元代理费。另查明，大京江公司于2015年8月12日向原告偿还120万元，2015年11月9日向原告偿还26667元，2015年11月9日向原告偿还1226667元，于2015年5月8日向原告偿还1173333.33元，于2016年4月20日向原告偿还1226667元，于2016年11月8日向原告偿还120万元，于2017年12月29日向原告转账100万元。以上共计：7053334.33元。以上事实，有原告提交的《借款合同》、《借款合同补充协议》、《还款协议》、《还款承诺书》、保证函、委托代理合同、对应的银行转账流水等证据予以证明，大京江公司、王广林对双方签订上述协议及借款事实予以认可。本院认为，当事人应对自己的主张提供充分的证据予以证明，否则将承担不利的法律后果。案涉《借款合同》、《借款合同补充协议》、《还款协议》、《还款承诺书》均系各方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。原告与大京江公司形成借贷关系，原告与王广林、王广森形成连带责任担保合同关系，均合法有效。一、关于大京江公司主张其已经偿还借款18153334.33元的质辩意见。大京江公司于2015年8月12日向原告偿还的120万元、2015年11月9日向原告偿还26667元、2015年11月9日向原告偿还1226667元、于2015年5月8日向原告偿还1173333.33元、于2016年4月20日向原告偿还1226667元、于2016年11月8日向原告偿还120万元、于2017年12月29日向原告转账100万元，以上共计：7053334.33元，原告对上述还款进行认可外，其余还款原告均不予认可。经查，大京江公司主张的还款金额中，2016年6月6日还款的50万元与2016年9月9日还款的100万元未提交银行转账流水，其余还款金额均转给王砚明，原告与大京江公司在还款协议中约定偿还款项打入原告账户:河南中平投资有限公司，账号:41×××76，开户银行:中国建设银行郑州市行政区支行。大京江公司仅提供其工作人员杨舒的书面证明，未提供其他证据予以佐证，无法证明王砚明为原告指定的收款账户。故对于大京江公司该项答辩意见，不能成立，大京江公司已偿还金额为7053334.33元。《合同法解释二》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。故大京江公司已偿还金额7053334.33元应当认定为利息。二、关于平顶山瀚海公司应否承担担保责任的问题。平顶山瀚海公司称其未向原告签署保证函，但担保函上加盖平顶山瀚海公司公章及法定代表人专用章，平顶山市瀚海公司的法定代表人王艳杰在该公司持股比例为100%，是该公司唯一股东，平顶山瀚海公司也未能提供其出具担保函后不应承担担保责任的相关证据，故不能免除其担保责任。担保函上明确约定担保范围为《借款合同》编号：ZPTZ20150202、《借款合同补充协议》合同编号：ZPTZ201508-1、《还款承诺书》所涉债务承担连带责任保证，故平顶山瀚海公司应对本案债务承担连带责任保证。三、关于律师费、差旅费、调查费等是否应当认定的问题。《借款合同》中明确约定，大京江公司如未按合同规定归还借款，大京江公司应当向原告承担违约责任，赔偿原告因此而受到的损失，以及因诉讼发生的律师费、诉讼费、差旅费等费用。原告向本院提交委托代理合同及银行转账流水，证明律师费真实发生，本院对此予以支持。原告未提交差旅费、调查费等费用发生的相关证据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国担保法》第十七条规定、依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告河南大京江房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告河南中平投资有限公司借款本金4000万元及利息（以4000万元为基数，按年利率12%，自2015年2月2日起计算至实际清偿之日止）。二、被告河南大京江房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告河南中平投资有限公司律师费60万元。三、被告平顶山市瀚海置业有限公司、王广森、王广林对河南大京江房地产开发有限公司的上述债务承担连带责任担保。四、驳回河南中平投资有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费302200元，保全费5000元，由河南大京江房地产开发有限公司、平顶山市瀚海置业有限公司、王广森、王广林共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  邢彦堂审判员  王东黎审判员  陈丕运二〇一九年六月十七日书记员  王斌巍