广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0102民初4046号 原告：黄德源，男，1962年8月30日出生，汉族，住广西北流市。 委托诉讼代理人：梁宇国，广西鸿州律师事务所律师。 被告：广西名城建筑安装工程有限公司第八分公司，住所地：南宁市兴宁区三塘镇路东村留肖坡23栋1号，统一社会信用代码：91450102MA5N2958XY。 代表人：覃强。 被告：广西名城建筑安装工程有限公司，住所地：广西浦北县小江镇城南路36号，统一社会信用代码：91450722201226647U。 法定代表人：黄全兴，该公司总经理。 委托诉讼代理人：唐铭，广西广来律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄云云，广西广来律师事务所实习律师。 第三人：覃强，男，1977年3月12日出生，汉族,住广西灵山县。 原告黄德源与被告广西名城建筑安装工程有限公司第八分公司（以下简称“名城公司八分公司”）、广西名城建筑安装工程有限公司（以下简称“名城公司”）、第三人覃强建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月5日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄德源的委托诉讼代理人梁宇国，被告名城公司的委托诉讼代理人唐铭、黄云云到庭参加诉讼。被告名城公司八分公司、第三人覃强经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告黄德源向本院提出诉讼请求：1.被告名城公司八分公司和被告名城公司向原告归还合同履约保证金30万元；2.被告名城公司八分公司和被告名城公司赔偿原告经济损失（以30万元为基数，自2018年9月14日起按银行贷款利率算至还清之日止）；3.第三人覃强对上述第1、2项债务承担连带清偿责任；4.二被告承担本案的全部诉讼费用。 事实和理由：2018年6月8日，被告名城公司八分公司（甲方）与原告（乙方）签订了一份《水电安装工程分包合同书》，其中约定：甲方将位于贵港市的贵赢壹号公馆的水电安装工程发包给乙方，建筑面积约136000平方米，开工日期以甲方发进场通知书为准，双方签订本合同当天内乙方向甲方交30万元整。如在本合同签订后90日内，甲方无法提供适合乙方进场施工条件的，甲方在5个工作日内一次退清乙方所交的合同履约金，逾期不退的按月息3％支付利息给乙方。原告于2018年6月8日如约向被告名城公司八分公司支付了合同履约保证金30万元，被告名城公司八分公司出具一份收据给原告收执。但时至今日，被告名城公司八分公司仍无法提供适合原告进场施工的条件，早已超过合同约定的90天内，被告名城公司八分公司的行为明显构成违约，故其应归还原告支付的合同履约保证金30万元并支付利息。因被告名城公司八分公司是被告名城公司设立的分公司，根据《公司法》第十四条之规定，被告名城公司八分公司的上述债务应由被告名城公司承担清偿责任。原告的30万元款项是打进第三人覃强的个人账户，其也是名城第八分公司的代表人，因此原告要求第三人承担连带清偿责任。 被告名城公司辩称：被告名城公司八分公司和原告签订的合同是无效的，因为原告没有相应的施工资质。《水电安装工程分包合同书》的项目是覃强以个人名义承接下来的，30万元也是打入覃强个人账户，并没有进入被告名城公司八分公司或名城公司的账户，至于30万元是何种性质的款项被告名城公司不清楚，因为覃强对外还有其他经济纠纷。被告名城公司认为该30万元并非履约保证金，两被告没有收到原告的30万元履约保证金，两被告没有归还原告30万元的义务。原告诉请的按照银行贷款利率计算损失没有事实及法律依据，因为合同是无效的，里面的合同条款也是无效的，被告不应支付利息。即使要支付利息也是按照银行业间同业拆借利率计算。被告名城公司认为应由第三人覃强负责归还原告30万元。 被告名城公司八分公司未作答辩，亦未提交证据。 第三人覃强未作陈述，亦未提交证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年6月8日，被告名城公司八分公司（甲方）与原告黄德源（乙方）签订《水电安装工程分包合同书》，约定：甲方将位于贵港市贵赢壹号公馆项目的水电、防雷安装工程发包给乙方，开工日期以甲方发进场通知书为准。双方签订合同当天内乙方向甲方交30万元履约保证金，进场10日内补交30万元，共计60万元，在正负零框架封顶时一次性退给乙方，按工程结85％，若到期未能退还，甲方支付本合同履约金3％的月息，资质还清。如在本合同签订后90天内，甲方无法提供适合乙方进场施工条件的，甲方在5个工作日内一次退清乙方所交的履约保证金，逾期不退的按月息3％支付利息给乙方，本合同继续生效。双方还就其他事项进行了约定。 上述合同签订后，原告于2018年6月11日通过银行转账方式向第三人覃强银行账户支付30万元工程押金（履约保证金），随后被告名城公司八分公司向原告出具《收据》，载明收到该工程押金（履约保证金）30万元。 因原告要求被告退还前述30万元履约保证金未果，原告遂向本院起诉，并提出前述诉讼请求。 另查明，名城公司八分公司系名城公司设立的分公司，公司负责人为覃强。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告名城公司八分公司、第三人覃强经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。 一、关于涉案合同的效力问题。 原告黄德源与被告名城公司八分公司签订的《建筑施工协议书》属于建设工程施工合同性质，由于原告系未取得建筑施工企业资质的自然人，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项的规定，双方签订的《建筑施工协议书》应属无效合同。 二、关于原告要求被告及第三人返还履约保证金并支付资金利息损失的问题。 依据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，因原告与被告名城公司八分公司签订的《建筑施工协议书》无效，原告根据该合同向被告名城公司八分公司给付的30万元款项，被告名城公司八分公司应当予以返还。虽然被告名城公司主张该款并未转入被告名城公司或名城公司八分公司的账户，而是转入了第三人覃强的个人账户，合同责任应由覃强承担，但是由于第三人覃强是被告名城公司八分公司的负责人，其与原告订立合同及收取款项均系其履行职务的行为，法律后果均应由名城公司八分公司承担，故本院对被告名城公司的前述抗辩不予支持。同时，由于被告名城公司八分公司占用原告资金期间所产生孳息收入亦属于被告名城公司八分公司因涉案合同所取得的财产，故应当一并向原告支付。利息应按照同期中国人民银行公布的贷款基准利率及全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，具体计算为：以30万元为基数，自2018年6月11日起至2019年8月19日，按照中国人民银行公布的期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至本判决生效之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 由于被告名城公司八分公司是被告名城公司的非法人分支机构，不具有独立法人资格，根据《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，在被告名城公司八分公司不能清偿本案债务时，应由被告名城公司承担补充清偿责任。 至于原告要求第三人覃强与被告名城公司八分公司连带承担责任的问题。前文已述，第三人覃强系基于职务行为代表被告名城公司八分公司订立合同和收取款项，其法律后果应由被告名城公司八分公司承担。即使覃强未将其收取的履约保证金交付给被告名城公司八分公司，也仅属于覃强与名城公司八分公司之间的另一法律关系，应由名城公司八分公司另行向覃强进行主张，原告直接要求覃强承担责任，没有事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告广西名城建筑安装工程有限公司第八分公司返还原告黄德源履约保证金30万元； 二、被告广西名城建筑安装工程有限公司第八分公司支付原告黄德源利息损失（利息计算：以30万元为基数，自2018年6月11日起至2019年8月19日，按照中国人民银行公布的期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至本判决生效之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 三、被告广西名城建筑安装工程有限公司对上述第一、二项义务承担补充清偿责任； 四、驳回原告黄德源对第三人覃强的诉讼请求。 上述义务，义务人应于本案生效判决送达之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的财产所在地的人民法院申请执行。 案件受理费6930元，由被告广西名城建筑安装工程有限公司第八分公司、广西名城建筑安装工程有限公司负担。 公告费300元，由被告广西名城建筑安装工程有限公司第八分公司、广西名城建筑安装工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费（收款单位：南宁市中级人民法院诉讼费专户，开户银行：农行南宁市竹溪分理处，账号：20×××28），逾期不预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  聂 凯 人民陪审员  韦道劲 人民陪审员  梁绍连 二〇二〇年四月二十日 书 记 员  滕秋梅 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效： (一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的; (二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的; (三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。