天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津02民初217号原告：广汇汽车服务有限责任公司，住所地桂林市中山北路**。法定代表人：李建平，董事长。委托诉讼代理人：郑明，北京中伦文德律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨潇，北京中伦文德律师事务所实习律师。原告：北京易车信息科技有限公司，住，住所地北京市海淀区首体南路**新世纪饭店写字楼****/div>法定代表人：李斌，执行董事。委托诉讼代理人：于斐，北京中伦文德律师事务所律师。委托诉讼代理人：张儒鑫，北京中伦文德律师事务所律师。被告：天津开利星空实业有限公司，住所地，住所地天津港保税区天保大道****iv>法定代表人：程卫红，执行董事。委托诉讼代理人：郭筱畅，天津长实律师事务所律师。第三人：开利星空电子商务有限公司，住所地天津自贸区，住所地天津自贸区（天津港保税区）天保大道**开利大厦**iv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：程卫红，董事长。委托诉讼代理人：郭筱畅，天津长实律师事务所律师。原告广汇汽车服务有限责任公司（以下简称广汇公司）、北京易车信息科技有限公司（以下简称易车公司）与被告天津开利星空实业有限公司（以下简称星空实业公司）、天津利易广科技有限公司（以下简称利易广公司），第三人开利星空电子商务有限公司（以下简称星空商务公司）合同纠纷一案，本院于2019年2月27日立案，被告利易广公司在答辩期内对管辖权提出异议，后原告广汇公司、易车公司撤回了对利易广公司的起诉，本院予以准许。并根据原告广汇公司、易车公司的申请，依法作出（2019）津02执保217号民事裁定书，对被告星空实业公司的财产进行了保全。后依法适用普通程序，于2019年7月4日公开开庭审理了本案。原告广汇公司的委托诉讼代理人郑明、杨潇，原告易车公司的委托诉讼代理人于斐、张儒鑫，被告星空实业公司、第三人星空商务公司共同的委托诉讼代理人郭筱畅均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。广汇公司、易车公司共同向本院提出诉讼请求：1.判令星空实业公司向星空商务公司支付出资款2795万元；2.判令星空实业公司向星空商务公司支付违约金（以拖欠的出资额为基数，自迟延出资之日计算至全部缴纳之日，按照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍计算）；3.诉讼费、保全费、保全保险费等均由星空实业公司承担。事实与理由：广汇公司、易车公司、星空实业公司、利易广公司与案外人天津天保股权投资基金有限公司（以下简称天保公司）于2015年8月28日签订了投资合同，五方分别出资设立星空商务公司。同时，广汇公司、易车公司、星空实业公司与天保公司签订了激励方案备忘录，约定广汇公司、易车公司、星空实业公司分别出资作为利易广公司向星空商务公司的出资。上述合同签订后，星空实业公司未履行合同义务，已构成违约，故提起诉讼。星空实业公司辩称，认可各方之间的合同关系，认可有出资款不到位的情形，但是不同意给付全部出资款，星空商务公司成立后没有达到合作目的，且存在各种问题，星空商务公司于2019年5月23日召开了股东会，决定对星空商务公司进行清算，因此不同意广汇公司、易车公司的诉讼请求，希望在清算后根据清算的结果再履行相应的义务。对于违约金，认可其计算方式。星空商务公司述称，同意星空实业公司的答辩意见。广汇公司、易车公司围绕诉讼请求依法提交了《投资合同》、《激励方案备忘录》、广汇公司对星空商务公司的出资银行凭证、易车公司对星空商务公司出资的银行凭证及付款回单、易车公司对利易广公司出资的付款回单、星空实业公司于2017年1月26日向星空商务公司缴纳9171520元出资的记帐凭证、星空实业公司在2017年2月4日向星空商务公司公司缴纳878480元出资的记帐凭证、股东会决议、星空实业公司给各方股东发送的邮件、星空商务公司及利易广公司企业信用信息公示报告、易车公司出具的授权委托书等证据。星空实业公司、星空商务公司围绕其答辩及陈述意见依法提交了广汇公司多次发送各方的邮件、备忘录、易车公司发送各方邮件、2018年12月14日星空商务公司会议纪要及2019年5月23日星空商务公司股东会纪要。本院组织当事人进行了证据交换和质证，星空实业公司、星空商务公司对广汇公司、易车公司提供证据中除股东会决议以外证据的真实性均表示认可，广汇公司、易车公司对星空实业公司、星空商务公司提供的证据的真实性均表示认可，对上述证据的真实性本院予以确认。对于广汇公司、易车公司提供的股东会决议，本院经认证认为，该证据与本案争议焦点不具有关联性，本院不予认定。通过对证据的分析认定，本院经审理查明的事实如下，2015年8月28日，广汇公司、易车公司、天保公司、利易广公司作为合资方与星空实业公司签订了《开利星空电子商务有限公司投资合同》（以下简称《投资合同》），约定各方共同设立星空商务公司（目标公司），注册资本为10000万元，其中星空实业公司以现金3800万元认缴其出资，股权比例为38%，广汇公司以现金2000万元认缴其出资，股权比例为20%，易车公司以现金2200万元认缴其出资，股权比例为22%，天保公司以现金1000万元认缴其出资，股权比例为10%，利易广公司以现金1000万元认缴其出资，股权比例为10%；星空实业公司认缴的出资，在目标公司设立之日起一年内缴清，其他合资方在目标公司设立时分别缴纳全部认缴出资额；任何一方若未按本投资合同规定的时间表缴付其认缴的任何一期出资并且在收到目标公司的缴付请求后，违约方应当立即缴付其应当缴付的出资，并向目标公司支付违约金，任何一方按照本合同约定日期迟延交付出资超过三个月仍未缴付，在不影响目标公司根据前述条款向违约方收取违约金的前提下，未违约方有权选择以违约方根据约定已经实际缴纳的出资金额的80%为全部对价收购违约方届时持有的全部股权，违约方应当无条件地同意该等收购并尽最大努力配合目标公司完成法律要求的所有变更手续，且未违约方有权行使合同中违约责任条款规定的其他权利，未违约方收购违约方之股权，按照参与收购的各方持股比例分配持有；任何一方（违约方）未按本投资合同的规定期限足额缴付出资额，违约方应支付相应的违约金给目标公司，违约金应从规定的最迟出资日起算，直至目标公司最终收到出资额之日，以拖欠的出资额为基数，按照中国人民银行人民币同期贷款利率的1.5倍计算。该《投资合同》还记载了其他事项。星空实业公司、广汇公司、易车公司、天保公司还签订了《关于开利星空汽车电商有限公司管理层激励方案的备忘录》（以下简称《备忘录》），约定：该《备忘录》作为《投资合同》的重要组成部分，与《投资合同》具有同等法律效力；由星空实业公司、广汇公司、易车公司三方投资设立利易广公司，注册资本1000万元，其中星空实业公司以货币形式认缴出资475万元、广汇公司以货币形式认缴出资250万元、易车公司以货币形式认缴出资275万元，利易广公司作为星空商务公司的投资方之一，认缴1000万元，以其收到的星空实业公司、广汇公司、易车公司缴付的实收资本作为出资，成为星空商务公司的股东。该《备忘录》还记载了其他事项。上述合同签订后，广汇公司、易车公司履行了《投资合同》项下的出资义务，星空商务公司于2015年10月27日依法设立。依据《投资合同》，星空实业公司分别于2017年1月26日、2月4日向星空商务公司出资9171520元及878480元，尚欠《投资合同》项下的出资款2795万元。广汇公司、易车公司主张截至2018年12月31日，迟延出资违约金为4508484.58元，并主张以2795万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍计算自2019年1月1日至实际给付之日止的违约金。另查，2019年5月23日，广汇公司、易车公司、星空实业公司、天保公司、星空商务公司形成会议纪要：除天保公司以外的其他股东达成如下纪要，同意清算星空商务公司，即日起理清星空商务公司账务，财务收支即刻冻结，清算解散过程中股东统一决策处理公司资产清收、分配及注销工作，天保公司待请示保税区管委会研究决策后再行给出书面回复意见。现星空商务公司仍未办理清算手续。再查，广汇公司、易车公司因申请财产保全而支付了27950元。本院认为，当事人的合法权益受法律保护。广汇公司、易车公司与星空实业公司等共同签订的《投资合同》系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，星空商务公司作为目标公司已依法设立，星空实业公司作为认缴出资的股东，应当在认缴期限届满前履行出资义务。星空实业公司虽主张依据会议纪要，各方欲对目标公司进行清算，但截至法庭辩论终结前，目标公司仍未办理清算手续，而星空实业公司的认缴出资期限已于2016年10月26日届满，广汇公司、易车公司作为已经足额缴纳出资的股东，要求星空实业公司向目标公司履行足额出资义务并给付违约金，有事实及法律依据，本院予以支持。星空实业公司的抗辩主张，依据不足，本院不予采信。关于保全保险费，系广汇公司、易车公司申请财产保全而产生的费用，该费用不属于必然发生的费用，系因广汇公司、易车公司自主行为而产生，其要求星空实业公司负担，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条规定，判决如下：一、被告天津开利星空实业有限公司于本判决生效之日起十日内给付第三人开利星空电子商务有限公司出资款27950000元；二、被告天津开利星空实业有限公司于本判决生效之日起十日内给付第三人开利星空电子商务有限公司截至2018年12月31日的违约金4508484.58元，并以出资款27950000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍给付自2019年1月1日起至实际给付之日止的违约金；三、驳回原告广汇汽车服务有限责任公司、北京易车信息科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费233295元，保全费5000元，共计238295元，由原告广汇汽车服务有限责任公司、北京易车信息科技有限公司负担29203元，由被告天津开利星空实业有限公司负担209092元，并并于本判决生效之日起十日内给付原告广汇汽车服务有限责任公司、北京易车信息科技有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市高级人民法院。审 判 长  翟均勇审 判 员  常 静人民陪审员  周义宽二〇一九年七月二十九日书 记 员  赵 旭