文书内容四川省开江县人民法院民 事 判 决 书（2019）川1723民初930号原告：郑运亮，男，1964年2月19日出生，汉族，住四川省开江县。原告：郑嘉陵，男，1991年7月18日出生，汉族，住四川省开江县。委托诉讼代理人：郑运贵，男，1962年9月3日出生，汉族，住四川省开江县，系郑嘉陵父亲。二原告共同委托诉讼代理人：曹永政，四川共法律师事务所律师。被告：谭亮，男，1984年1月10日出生，汉族，住四川省巴中市恩阳区。委托诉讼代理人：鲜爱萍，四川九朝律师事务所律师。第三人：梁尤国，男，1963年3月5日出生，汉族，住四川省开江县。原告郑运亮、郑嘉陵与被告谭亮、第三人梁尤国合伙协议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序于2019年6月12日公开开庭审理了本案，经审理发现有不适宜简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2019年9月29日再次公开开庭审理了本案，原告郑运亮、郑嘉陵的委托诉讼代理人郑运贵、二原告共同委托诉讼代理人曹永政，被告谭亮及其委托诉讼代理人鲜爱萍，第三人梁尤国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑运亮、郑嘉陵向本院提出诉讼请求：1、判决被告给付二原告工程款本金40万元和工程利润23.2万元，并按银行同期同类贷款利率计算资金占用利息；2、判决被告给付二原告和第三人的工资共计15000元；3、判决被告承担违约责任2万元；4、判决被告承担原告催收工程款的损失15000元；5、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年9月8日，原告郑运亮、郑嘉陵经第三人梁尤国介绍与被告谭亮认识，并签订了《工程公路合伙股份协议》，由二原告和第三人出资修建四川省巴中市巴州区三江镇回星村通往聚居点公路，原告郑运亮出资的5万元通过郑嘉陵转账给付被告，原告郑嘉陵出资的5万元交付现金给被告。2017年10月31日，二原告和第三人与被告正式签订了《农村公路工程合伙股份协议》，由二原告各出资20万元，第三人出资10万元，不足部分由被告承担，共同修建四川省巴中市巴州区三江镇回星村通往聚居点公路，原告郑运亮取现金15万元交付被告，原告郑嘉陵2017年11月2日转账12万元给被告，2017年11月7日微信转账5000元，原告父亲郑运贵微信转账5000元，另给付现金2万元，共计给付15万元给被告，2017年11月2日被告给二原告出具收条。同时协议约定，二原告、第三人（委托刘宗权）参与公路的管理和施工，被告给付每人每月工资2500元。经协商，被告认可同意财政第一次拨付公路款后支付二原告及第三人本金30万元，财政第二次拨付公路款后支付二原告及第三人本金20万元，公路硬化结束后由被告给付三人利润35万元。2017年11月2日，二原告与第三人委托的刘宗权三人到施工现场参与公路的管理和修建，2017年12月30日工程基本完工。2018年1月5日，二原告和第三人到巴中市向被告催收款项，被告以财政认可的工程款要2018年1月30日才到账为理由搪塞，当日二原告和第三人与被告签订了《补充协议书》约定：1、工程实际完工4300米，下剩960米由谭亮完成，与郑运亮、郑嘉陵无关；2、2018年1月30日前谭亮认可同意第一次财政拨付公路款40万元给被告郑运亮、郑嘉陵；3、原协议约定公路硬化结束以后，由谭亮给付以上三人利润35万元变更为：2017年腊月底前，谭亮支付郑运亮、郑嘉陵利润10万元，2018年7月30日前谭亮支付郑运亮、郑嘉陵利润13.2万元；4、梁尤国的投资本金和利润与谭亮另行协商给付的具体数额、时间；5、其他事项按原协议执行。协议签订后，被告未按照约定的时间和数额给付二原告的本金和利润，二原告多次到巴中市向被告催收，被告均以各种理由搪塞，至今未给付，为维护原告的合法权益，现依法提起诉讼请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告谭亮辩称，二原告与被告、第三人合伙修建四川省巴中市巴州区三江镇回星村通往聚居点公路是事实，该工程由三江镇回星村村委会发包给四川殷铭建设工程有限公司全额垫支修建，被告挂靠该公司取得该工程。被告与二原告及第三人于2017年9月8日签订《工程公路合伙股份协议》约定共同出资修建公路，2017年10月31日在二原告的强迫下三方又签订了《农村公路工程合伙股份协议》对合伙事务进行了约定，该公路的工程量约6000米，交通局抽样检测确定实际完工4133米，尚有960米未修建，发包方至今仅拨付了97万元材料费及人工工资，该款公司代缴税费支付19万，支付民工工资30万，支付沙石、水泥等材料款30万，支付原告郑运亮2万，支付原告郑嘉陵5万。2018年1月5日，在二原告的强迫下三方签订《补充协议》，但该协议内容明显不公平不符合合伙的法律规定，因为合伙是共同经营管理、共享盈利、共担亏损，但该工程至今未进行验收也未进行决算，发包方也未结清工程款，各合伙人之间尚未进行清算，工程是亏是盈尚无定论，此时三方签订《补充协议》对投资款及利润进行分配，对被告明显不公平也不符合法律规定，故二原告的诉请不成立，应予驳回。第三人梁尤国述称，二原告与被告经第三人介绍相识，后合伙出资修建巴中市巴州区三江镇回星村通往聚居点公路，二原告出资额以被告出具的收条为准，第三人出资10万元并参与工程管理，这些都在合同中进行了约定，三方签订的三份协议均是事实，第三人的投资款10万元另行主张。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、对原告提交的三方于2017年10月31日签订的《农村公路工程合伙股份协议》和2018年1月5日签订的《补充协议》，本院认证认为两份协议均有三方当事人的签名及捺印，内容系三方协商后对合伙事务进行的明确约定，符合证据的真实性、合法性、关联性，被告质证认为两份协议均是在受到胁迫的情况下签订，但未提供相应证据佐证，故对上述证据予以采信；2、对原告提供的高速路收费票据和加油票据，与本案无关联性，不予采信；3、对原告提供的三江镇公路资金拨付情况表，因未加盖相关部门印章，本院对其真实性无法核实，故不予采信；4、对被告提供的《巴州区三江镇回星村通往聚居点道路建设工程施工合同》和巴中市巴州区三江镇回星村村委会出具的证明，符合证据的真实性、合法性、关联性，予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月22日，四川省巴中市巴州区三江镇回星村村委会将三江镇回星村通往聚居点道路建设工程发包给四川殷铭建设工程有限公司，合同主要内容为：“一、工程名称：三江镇回星村通往聚居点道路建设工程；二、工程地点：三江镇回星村；三、工程数量：以实际发生工程量为准；四、工程质量要求；五、施工工期：2017年9月30日竣工；六、工程款的结算：合同单价路面硬化宽度3.5米的50万元/千米，路面硬化宽度4.5米的65万/千米。七、付款方式：项目资金由施工企业全额垫资修建，待政府的资金到位后支付；……”，被告谭亮挂靠该公司取得该工程后欲找人合伙修建，在第三人梁尤国的介绍下，原告郑运亮、郑嘉陵与被告谭亮相识，四人于2017年9月8日签订《工程公路合伙股份协议》约定：“一、工程地点：四川省巴州区三江镇回星村村民委员会；二、工程项目：通往中心村精准扶贫异地搬迁聚居点公路，全长约6000米；三、股份投资：梁尤国、郑运亮、郑嘉陵三人投资。谭亮主要负责项目工作的一切衔接和联系；四、合伙股份利润分红：1、谭亮利润分红30%；2、梁尤国、郑运亮、郑嘉陵三人按总利润（除去谭亮的30%）然后平分；3、工程联系活动经费：只局限50000元开支，由谭亮负责开支整个工程的一切费用，如有超出部分自行承担；五、工程管理：1、郑嘉陵负责整个资金管理、工程质量施工；2、郑运亮负责账务、审计、施工协调工作；3、梁尤国负责工程监督、材料收方、后勤工作；4、谭亮具体负责整个工程上下衔接、材料联系、资金拨付（硬化二公里国家拨付100万）的资金到位，如资金不到位造成工程停工，由谭亮负责；5、给公路实施过程管理人负伙食补助及务工补助1500元/月”，协议签订后二原告各出资5万元交给被告。2017年10月31日，四人再次签订《农村公路工程合伙股份协议》约定：“一、工程地点：四川省巴州区三江镇回星村村民委员会；二、工程项目：通往中心村精准扶贫异地搬迁聚居点公路，全长约6000米；三、股份投资：梁尤国、郑运亮、郑嘉陵三人共计投资50万元；四、经协商由谭亮具体负责采购：水泥、石子、沙，硬化工资、税费、场地、水电费等一切费用在内，由谭亮一人支付。郑运亮、梁尤国、郑嘉陵三人配合谭亮公路上的管理和施工，每月由谭亮付给每人2500元/人工资；五、郑运亮、梁尤国、郑嘉陵三人只投资伍拾万元，不足部分由谭亮负责补足，如因资金不到位和其它原因造成停工，由谭亮负责一切经济损失。经协商，谭亮认可同意财政第一次拨付公路款，还二原告和第三人本金30万元，第二次财政拨付公路款还二原告和第三人本金20万元，公路硬化结束以后，由谭亮付给以上三人利润35万元，此工程中不管盈利多少再由谭亮一人所得”，协议签订后二原告各再出资15万元交给被告，被告于2017年11月2日向二原告出具收到二人投资款40万元的收条一张。工程于2017年11月开工，二原告与第三人委托的刘宗权三人参与公路的修建和施工管理，2018年1月初工程基本完工，四人于2018年1月5日签订《补充协议书》约定：“一、工程实际完工4300米，下剩960米由谭亮完成，与郑运亮、郑嘉陵、梁尤国无关；二、2018年1月30日谭亮认可同意第一次财政拨付公路款40万元给郑运亮、郑嘉陵；三、原协议约定公路硬化结束以后，由谭亮付给以上三人利润变更为：2017年腊月底前，谭亮支付郑运亮、郑嘉陵利润10万元，2018年2月30日前谭亮付给郑运亮、郑嘉陵利润13.2万元；四、梁尤国的投资本金10万元和利润，梁尤国和谭亮另行协商给付本金的时间和利润的具体数额；五、其他事项按原协议执行；六、争议的解决方式：上列当事人应协商解决，如协商不成，向郑运亮、郑嘉陵所在地的人民法院提起诉讼；七、违约责任：任何人违约，则应向守约方支付违约金2万元，如损失大于违约金则超出部分可以向违约方追偿”。另查明，该工程已交付使用，但至今未进行决算，发包方预付工程款97万元。2018年2月13日被告谭亮支付原告郑运亮2万元，支付原告郑嘉陵5万元。本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。二原告和第三人与被告于2017年10月31日签订的《农村公路工程合伙股份协议》系当事人真实意思表示，合法有效，二原告与被告、第三人合伙关系成立。被告辩称本案存在两份《合伙协议》，应以2017年9月8日三方签订的《工程公路合伙股份协议》作为四人合伙的依据，从两份协议的内容及内在联系看，两份协议均系当事人真实意思表示，10月31日《协议》是在9月8日《协议》的基础上，三方当事人进一步作出明确出资数额，变更利润分配、合伙事务分工等内容形成的合意，从协议的履行看，二原告在10月31日签订《协议》后按照协议约定分别履行了出资15万元的义务并参与合伙事务经营,被告在收到二原告的出资款后向亦出具收条表示认可，故二原告与被告、第三人之间关于合伙的约定应按10月31日《协议》执行。关于2018年1月5日三方当事人签订的《补充协议》，系全体合伙人协商一致达成的真实意思表示，从协议的文义来看，该协议具有二原告退伙的意思表示，协议签订后，应当认定为二原告已经退出合伙。从协议的内容来看，二原告与被告双方以书面协议的方式明确了二原告的出资以及应分得的利润，并约定了被告支付二原告出资与利润的条件与时间，由此应当认为双方对合伙事务进行了算账，被告谭亮对二原告的出资及应分得的利润予以认可。合伙人退伙，书面协议有约定的应按书面协议处理，在第一次财政拨付公路款97万元之后，被告应支付二原告出资40万元的条件已经成就，但被告仅支付了7万元，剩余33万元以及在约定的期限应给付二原告的利润23.2万元至今尚未给付，被告应按照协议约定继续履行，对二原告主张被告给付出资款40万元以及利润23.2万元的请求，予以支持，但被告已支付给二原告的7万元应予以扣减。因被告未按照协议履行已构成违约应承担违约责任，双方约定了违约金2万元同时还约定“如损失大于违约金则超出部分可以向违约方追偿”，被告逾期付款的违约行为给二原告造成的损失主要为资金占用期间的利息损失，原告请求增加的违约金应以实际损失为限，根据双方约定以及《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加……”，故本院对二原告主张的资金占用利息予以支持但应按年利率6%计算，对违约金2万元不再另行支持。对二原告主张的催收损失15000元的诉请因证据不足，本院不予支持。二原告与第三人参与合伙事务的经营管理，合伙协议约定由被告谭亮支付三人工资每人每月2500月，应按约定执行，但二原告不得代替第三人行使诉权，第三人应另案主张。被告辩称与二原告、第三人于2017年10月31日签订的《农村公路工程合伙股份协议》以及于2018年1月5日签订的《补充协议》均系在受到胁迫的情况下签订，但其未向本院提交证据，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”，故对该辩称意见不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告谭亮于本判决生效之日起三十日内支付原告郑运亮、郑嘉陵合伙出资款330000元及利润232000元。二、被告谭亮于本判决生效之日起三十日内支付原告郑运亮、郑嘉陵资金占用利息（以562000元为基数按年利率6%从2018年2月30日起计算至付清之日止）。三、被告谭亮于本判决生效之日起三十日内支付原告郑运亮、郑嘉陵工资10000元。四、驳回原告郑运亮、郑嘉陵的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10520元（原告方已预交），由被告谭亮负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于达州市中级人民法院。审判长  陈红斌审判员  郑秋晨审判员  陈 瑶二〇一九年十二月十日书记员  崔 伟