安徽省祁门县人民法院 民 事 判 决 书                                                                              （2019）皖1024民初563号 原告（并案被告）：汪少敏。 被告（并案原告）：黄山市三阳机电有限公司。 法定代表人：陈贤祁。 委托诉讼代理人：何世坤，安徽昌义律师事务所律师。 本院于2019年6月25日受理原告（并案被告）汪少敏与被告（并案原告）黄山市三阳机电有限公司（以下简称三阳机电公司）工伤保险待遇纠纷一案后，同日受理被告（并案原告）三阳机电公司与原告（并案被告）汪少敏工伤保险待遇纠纷一案〔案号为（2019）皖1024民初567号〕。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了并案审理。汪少敏、三阳机电公司委托诉讼代理人何世坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汪少敏向本院提出诉讼请求：1.判决三阳机电公司向汪少敏赔偿一次性伤残补助金30567.13元（5660.58×60%×9）、一次性医疗补助金33963.48元（5660.58×6）、一次性伤残就业补助金56605.8元（5660.58×10）、停工留薪期工资18600元（3100×6）、工伤鉴定费280元、交通费40元、医疗费144元、住院伙食补助费280元（20×14）、住院护理费1406.77元（5107.42×80%÷30×14-500），共计141887.18元；2.诉讼费由三阳机电公司承担。事实和理由：汪少敏于2018年3月20日与三阳机电公司签订三年劳动合同，从事检验员工作，双方约定每月工资3100元，无试用期。劳动合同签订后，书面劳动合同原件由三阳机电公司保管。2018年5月28日，工伤事故发生后，汪少敏要求三阳机电公司提供劳动合同书。2018年7月底，三阳机电公司向汪少敏提供劳动合同书复印件，三阳机电公司在劳动合同书上私自增加试用期三个月及手写的部分条款，以上事实有微信截图和公司招聘书为证。汪少敏于2019年1月25日以三阳机电公司拖欠工资及未办理社会保险为由，向三阳机电公司提出辞职。2019年4月8日，汪少敏收到劳动能力鉴定结论书，劳动能力障碍程度初次鉴定为九级，该鉴定结果已生效。根据相关规定，三阳机电公司应向汪少敏支付一次性伤残补助金30567.13元、一次性医疗补助金33963.48元、一次性伤残就业补助金56605.8元。根据有关规定，未参加工伤保险的受伤职工劳动能力鉴定，所需费用由用人单位承担，因此，初次鉴定费280元、交通费40元、医疗费144元由三阳机电公司承担。护理费1906.77元，三阳机电公司已支付500元，还应支付护理费1406.77元。因此，仲裁委员会的裁决有误，其未对上述事项依据法律裁决。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月，原工资待遇不变。汪少敏认为停工留薪期应为6个月，按每月满勤工资3100元计算停工留薪期工资。仲裁委员会认定停工留薪期为3个月，其并未结合具体伤情程度、伤残等级认定，有失公理。为维护自身的合法权益，汪少敏遂向本院提起诉讼。 三阳机电公司在法定期限内未提交书面答辩意见，庭审时辩称：1.汪少敏的伤情不符合工伤九级伤残的条件，其达不到九级伤残；2.根据劳动争议仲裁的相关规定，劳动案件是仲裁前置，仲裁是作为起诉的前提条件，汪少敏的诉讼请求不应超过仲裁申请的范围；3.汪少敏在仲裁阶段没有提供鉴定费、交通费、医疗费票据，其主张的工伤鉴定费280元、交通费40元、医疗费144元不能支持；4.如果重新鉴定汪少敏达到工伤九级，则对仲裁裁决的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金无异议。 三阳机电公司向本院提出诉讼请求：1.判决三阳机电公司无须支付汪少敏一次性伤残补助金27900元、一次性工伤医疗补助金33960元、一次性伤残就业补助金56600元；2.诉讼费由汪少敏承担。事实和理由：祁门县劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月17日作出的祁劳人仲裁字〔2019〕第38-2号仲裁裁决缺乏事实和法律依据。根据汪少敏“左拇指末节切割伤，左拇指末节缺损三分之一，残留触痛，末节屈曲强直”的伤情，对照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》GB/T16180-2014中华人民共和国国家标准，汪少敏的劳动功能障碍程度达不到九级伤残标准，即没有达到构成职工工伤与职业病九级伤残中“一拇指末节部分二分之一缺失”或“一拇指指间关节僵直于功能位”标准，三阳机电公司要求对汪少敏工伤伤残等级通过司法鉴定进行重新评定。祁门县劳动人事争议仲裁委员会在未重新司法鉴定的情况下，按照汪少敏劳动功能障碍程度九级伤残，裁决三阳机电公司支付汪少敏一次性伤残补助金27900元、一次性工伤医疗补助金33960元、一次性伤残就业补助金56600元，显然裁决错误。祁门县劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月17日作出的祁劳人仲裁字〔2019〕第38-2号仲裁裁决的程序违法。三阳机电公司于2019年5月13日向祁门县劳动人事争议仲裁委员会提交《重新鉴定申请书》，祁门县劳动人事争议仲裁委员会未对汪少敏劳动功能障碍程度进行重新鉴定，也未对重新鉴定申请进行处理，直接作出祁劳人仲裁字〔2019〕第38-2号仲裁裁决，显然程序违法。为维护自身的合法权益，三阳机电公司遂向本院提起诉讼。 汪少敏在法定期限内已提交书面答辩意见，辩称：1.三阳机电公司收到鉴定结论书未在规定时间内向安徽省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，祁门县劳动人事争议仲裁委员会未采纳三阳机电公司重新鉴定申请。依据《工伤保险条例》第二十六条规定，申请鉴定的单位或个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服，可以收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次申请。三阳机电公司对黄山市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服，应在法定期限内提出再次鉴定申请。三阳机电公司在法定期限外提出重新鉴定申请的行为不合法。依据《工伤保险条例》第二十三条和《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》第五条规定，工伤等级鉴定应当向劳动能力委员会申请。任何司法鉴定机构不具有劳动能力鉴定资格。依据1999年11月23日劳动和社会保障部发布的《劳动和社会保障行政复议办法》规定，公民、法人或其他组织对劳动鉴定委员会作出的伤残等级鉴定结论不服的不能申请行政复议。祁门县劳动人事争议仲裁委员会作出的祁劳人仲裁字〔2019〕第38-2号仲裁裁决，程序合法。2.三阳机电公司未为汪少敏缴纳社会保险，汪少敏于2019年1月25日提出辞职，九级工伤是事实，依据《工伤保险条例》第三十七条和《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条规定，三阳机电公司应支付一次性伤残补助金30567.13元、一次性工伤医疗补助金33963.48元、一次性伤残就业补助金56605.8元，以上事实清楚，法律依据明确。 当事人围绕诉讼请求、辩称意见提交的证据，本院依法组织当事人进行了举证和质证。汪少敏提交的身份证、辞职报告、出院记录，三阳机电公司提交的营业执照、身份证，以及本院依职权调取的认定工伤决定书、劳动仲裁申请书、案件受理通知书、祁门县社会保险个人未参保证明、仲裁庭开庭记录，双方当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人有争议的证据和事实，本院综合认定如下：一、劳动合同书，虽然汪少敏对劳动合同书的部分内容有异议，但该劳动合同书系汪少敏作为证据提交，三阳机电公司无异议，本院予以采信。二、微信截图，该证据无具体时间，且内容与劳动合同书相互矛盾，不能证明双方未约定试用期，本院不予采信。三、三阳机电公司的招聘书，该招聘书载明的日期系双方劳动合同书签订之后，不能证明双方未约定试用期，本院不予采信。四、工伤鉴定费票据、交通费票据、医疗费票据，证实汪少敏因工伤实际产生的相关费用，本院予以采信。五、因工负伤劳动能力鉴定结论书，该证据来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以采信。六、祁门县劳动人事争议仲裁委员会作出的祁劳人仲裁字〔2019〕第38-2号《仲裁裁决书》，该证据来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以采信。七、重新鉴定申请书，证实三阳机电公司在仲裁过程中已于2019年5月13日向祁门县劳动人事争议仲裁委员会提交重新鉴定申请。 本院根据采信的证据及当事人陈述认定以下事实：2018年3月20日，汪少敏与三阳机电公司签订《劳动合同书》，合同约定汪少敏在三阳机电公司从事检验员工作，合同期限自2018年3月20日至2021年3月20日。《劳动合同书》载明试用期自2018年3月20日至2018年6月20日止。劳动合同约定试用期满后，检验员以独立上检验台为准，工资（含满工勤奖）为每月2600元，之前为学徒期，按每日60元计算。三阳机电公司未为汪少敏办理社会保险，亦未缴纳工伤保险费。2018年5月28日上午11时10分左右，汪少敏在给电机Y90后盖上螺丝时，左手拇指不慎被机台压伤。汪少敏经祁门平安医院住院治疗14天，诊断为：1.左拇指远节指骨缺损；2.左拇指切割伤。三阳机电公司已支付护理费500元。2018年10月9日，祁门县人力资源和社会保障局认定汪少敏受伤为工伤。汪少敏于2019年1月25日以三阳机电公司未依法缴纳社会保险、拖欠工资为由，向三阳机电公司提出辞职。2019年3月25日，黄山市劳动鉴定委员会作出《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，汪少敏的劳动功能障碍程度初次鉴定为九级。2019年4月8日，三阳机电公司签收《因工负伤劳动能力鉴定结论书》。2019年5月13日，三阳机电公司向祁门县劳动人事争议仲裁委员会申请对汪少敏的工伤伤残等级重新鉴定。汪少敏于2019年4月30日向祁门县劳动人事争议仲裁委员会提交书面申请，请求裁决：1.三阳机电公司支付拖欠自2018年3月22日至2018年5月31日的工资7196.43元；2.三阳机电公司支付2018年4月至2018年5月的加班工资420元；3.三阳机电公司支付拖欠工资和加班工资25%的经济补偿金1904.11元；4.三阳机电公司支付经济补偿金3100元；5.支付工伤九级的赔偿费用即一次性伤残补助金27900元、一次性医疗补助金33960元、一次性伤残就业补助金56600元、停工留薪期18600元、工伤鉴定费280元、交通费40元、医疗费144元、住院伙食费420元、住院护理费1260元、营养费500元，共计139704元。祁门县劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月17日作出祁劳人仲裁字〔2019〕第38-2号《仲裁裁决书》，裁决：1.三阳机电公司于本裁决生效之日起5日内支付汪少敏一次性伤残补助金27900元、一次性工伤医疗补助金33960元、一次性伤残就业补助金56600元、停工留薪期工资6240元、住院伙食费280元、住院护理费1260元；2.驳回汪少敏其他请求。汪少敏与三阳机电公司均不服祁劳人仲裁字（2019）第38-2号仲裁裁决，均于2019年6月25日先后向本院提起诉讼。 另查明：2017年度黄山市在岗职工月平均工资为5107.42元；2018年度安徽省在岗职工月平均工资为5660.58元。 本案诉讼过程中，三阳机电公司于2019年7月1日向本院提交重新鉴定申请书，要求对汪少敏的工伤伤残等级进行司法鉴定。 针对双方当事人争议的焦点，根据查明的事实和认定的证据，本院综合评判如下： 一、关于黄山市劳动鉴定委员会作出的《因工负伤劳动能力鉴定结论书》是否已经发生法律效力，本案能否启动司法鉴定程序问题。诉讼过程中,三阳机电公司不服黄山市劳动能力鉴定委员会对汪少敏作出的劳动能力鉴定结论,申请重新鉴定。根据《工伤保险条例》第二十六条规定，申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。三阳机电公司在法定期限内未申请再次鉴定，黄山市劳动鉴定委员会作出的《因工负伤劳动能力鉴定结论书》已发生法律效力。《工伤保险条例》第二十六条明确对提出再次鉴定的时限及程序进行了规定,在诉讼过程中，三阳机电公司未提交相关证据足以推翻黄山市劳动鉴定委员会作出的鉴定结论，其提出重新鉴定申请的程序亦不符合法律规定，故本院依法不予准许。 二、关于停工留薪期的工资及时间如何确定问题。1.汪少敏主张劳动合同书未约定试用期及合同末端手写字体系三阳机电公司私自添加，因合同书的印刷体部分已载明试用期工资为每月1200元，该合同书末端手写部分内容载明每月工资2600元，手写内容有利于汪少敏，且汪少敏主张每月工资3100元，其未提交相关证据予以证明。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十条规定，劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，故本院以2080元（2600元×80%）计算汪少敏的试用期工资。2.汪少敏主张其左手拇指指神经受伤要求停工留薪期的期限以6个月计算，因祁门平安医院的出院记录及《因工负伤劳动能力鉴定结论书》均未载明汪少敏左手拇指的指神经受到伤害。汪少敏未提交相关证据证明左手拇指的指神经受到伤害，结合汪少敏的伤情即左拇指末节切割伤，根据祁门平安医院出院记录载明的医嘱，对照《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》，确定汪少敏所受伤害享受3个月停工留薪期。故汪少敏主张停工留薪期以每月3100元，按6个月计算工资，本院不予支持。 三、关于诉讼请求中超出仲裁申请的金额能否支持问题。汪少敏诉讼请求的项目与仲裁请求项目一致，只是金额略有增加，汪少敏增加金额的诉讼请求即一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院护理费，符合法律规定，本院予以支持。对三阳机电公司主张超过仲裁范围应不予支持的辩论意见，本院不予采纳。 四、关于诉讼过程中提交的而仲裁阶段未提交的证据能否采信问题。劳动仲裁申请书载明汪少敏在仲裁阶段已主张工伤鉴定费280元、医疗费144元，鉴于汪少敏客观上已实际产生鉴定费280元及医疗费144元，故本院予以支持。关于交通费40元，因汪少敏未到统筹地区以外就医，无须另外支付，故本院不予支持。 本院认为：劳动者的合法权益依法受法律保护。本案汪少敏与三阳机电公司之间劳动关系成立，现汪少敏因工作遭受事故伤害，经祁门县人力资源和社会保障局认定为工伤。《工伤保险条例》第六十二条规定，依照本条例规定应当参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。汪少敏发生工伤事故，三阳机电公司理应承担工伤保险责任。故对汪少敏请求工伤保险待遇的合法合理部分，本院予以支持。汪少敏因工致伤后，已于2019年1月25日向三阳机电公司提交辞职申请，双方一致认可劳动关系已经解除，本院予以确认。 关于汪少敏工伤保险待遇认定如下：一次性伤残补助金30567.13元（5660.58×60%×9）、一次性医疗补助金33963.48元（5660.58×6）、一次性伤残就业补助金56605.8元（5660.58×10）、停工留薪期工资6240元（2600×80%×3）、工伤鉴定费280元、医疗费144元、住院伙食补助费280元（20×14）、护理费1406.77元（5107.42×80%÷30×14-500），共计129487.18元。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条规定，劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。本案汪少敏、三阳机电公司不服祁门县劳动人事争议仲裁委员会作出的祁劳人仲裁字〔2019〕第38-2号仲裁裁决，先后向本院提起诉讼，本院依法并案审理。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十条，《工伤保险条例》第十四条、第十七条、第二十二条、第二十三条、第二十六条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、黄山市三阳机电有限公司于本判决生效后十日内向汪少敏支付129487.18元。 二、驳回汪少敏的其他诉讼请求。 三、驳回黄山市三阳机电有限公司的诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，由汪少敏负担5元，由黄山市三阳机电有限公司负担15元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。 审 判 长  郑新法 审 判 员  黄汪滢 人民陪审员  何纯忠 二〇一九年八月二十八日 书 记 员  潘昶宏