广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤08民终1627号上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司广东分公司湛江中心支公司。住所地：湛江市开发区观海路**荣基国际广场公寓**。主要负责人：许娟，总经理。委托代理人：陈鹏，该公司员工。被上诉人（原审原告）：廖增忠，男，1969年7月29日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市，原审被告：陈宗三，男，1984年2月17日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市，原审被告：太平财产保险股份有限公司湛江中心支公司。住所。住所地：湛江市霞山区人民大道**div>主要负责人：邓志伟，总经理。上诉人华安财产保险股份有限公司广东分公司湛江中心支公司（以下简称华安保险公司）因与被上诉人廖增忠，原审被告陈宗三、太平财产保险股份有限公司湛江中心支公司（以下简称太平保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省廉江市人民法院（2018）粤0881民初2500号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月16日立案受理，依法组成合议庭不开庭审理了本案。本案现已审理终结。华安保险公司上诉请求：变更一审民事判决，依法改判我司在交强险限额内承担95674.75元，即不同意支付24325.25元；二审诉讼费用由廖增忠承担。事实和理由：一审判决赔偿残疾赔偿金、被扶养人生活费不合理。根据出院记录，廖增忠患有颈椎间盘增生突出的疾病，廖增忠经广东中鼎司法鉴定中心评定后，认定其达十级伤残，但颈部活动度丧失外伤是主因，自身疾病为辅因，那么在计算残疾赔偿金及被扶养人生活费时就应该考虑其疾病参与度，应计算残疾赔偿金为57365元（40975元/年×20年×10%×70%），被扶养人生活费3346.95元（30198元/年/12×38月×10%/2×70%）。综上，廖增忠在交强险内应承担费用误工费11562.8元、护理费7800元、接通费600元、残疾赔偿金57365元、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费3346.95元，共95674.75元。廖增忠经本院传票传唤不到庭也不作答辩。陈宗三、太平保险公司经本院传票传唤不到庭也不作陈述意见。廖增忠向一审法院起诉请求：1、判令华安保险公司及太平保险公司在交强险和商业三者险限额赔偿经济损失合计144065．10元，陈宗三对廖增忠的全部损失承担连带赔偿责任；2、本案诉讼费用由保险公司承担。一审法院认定事实：2018年05月05日，陈宗三驾驶粤Ｇ×××**号小型轿车由石角镇往河唇镇方向行驶，4时50分左右行至廉××线××线××（××镇红湖农场三分场附近路段），追尾碰撞廖增忠驾驶的无号牌两轮摩托车，造成两车损坏，廖增忠受伤的交通事故。2018年5月25日，廉江市公安局交通警察大队作第440881120180000113号《道路交通事故认定书》认定陈宗三承担事故的全部责任，廖增忠不承担事故责任。事故发生后，廖增忠受伤后于2018年05月05日被送入廉江市人民医院住院治疗，至2018年05月10日住院5天，用去医疗费15024.10元（含门诊治疗费370.70元），经诊断为：1.脑挫伤、2.头皮挫裂伤、3.右眶外缘挫裂伤、4.全身多处软组织挫擦伤、5.颈部损伤，医嘱住院期间陪护1人。后于2018年05月10日转送入廉江市第二人民医院，至2018年05月25日住院15天，用去医疗费6460.60元，经诊断为：1．脑挫伤，2．头皮挫裂伤术后，3．右眶外缘挫裂伤术后，4．枢椎齿状突骨折等。医嘱：加强营养、出院后全休3个月、住院期间陪护1人。2018年08月16日，广东申正法医临床司法鉴定所根据廖增忠的委托作出广申司鉴所［2018］临鉴字第435号《司法鉴定意见书》，评定廖增忠构成十（X）级伤残，廖增忠受伤后的误工期为103日，护理期为60日，营养期为60日。廖增忠为此而支付鉴定费2628元。华安保险公司对廖增忠上述鉴定意见有异议，申请一审法院委托广东中鼎司法鉴定中心对廖增忠的伤残等级、误工期、护理期及因交通事故造成颈部活动功能受限参与度予以司法鉴定。2018年11月26日，该司法鉴定所作出鉴定意见书，鉴定意见如下：1、被鉴定人廖增忠的损伤构成十级伤残；2、被鉴定人廖增忠颈部活动度丧失外伤是主要因素，其自身疾病为辅因；3、评定被鉴定人廖增忠伤后的误工期为103日，护理期为60日。陈宗三的粤Ｇ×××**号小型轿车在华安保险公司投保交强险，在太平保险公司投保商业三者险保险（交强险保险单号：602178103012017000551；商业三者险保险单号：63021080221800499，保额100万及不计免赔率），事故发生时均在保险有效期间内。廖增忠为户籍登记为居民户口家庭，住所地为，住所地为广东省国营红湖农场局登记的城乡分类代码为123），其于1969年7月29日出生，其与妻子陆春连婚后于2003年10月18日生育儿子廖有祥。一审法院认为：本案是机动车交通事故责任纠纷。廉江市公安局交通警察大队作出的第440881120180000113号《道路交通事故认定书》认定的事实清楚，作出的责任认定正确，一审法院予以采信。依据廖增忠提交的户口簿，其户籍登记为居民，按照国家统计局公布的户籍地红湖农场的城乡分类代码为123，可以认定廖增忠属城镇居民；故廖增忠请求按城镇标准计算其损失，一审法院应予支持。本案廖增忠的各项损失应按《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中的城镇居民标准计算。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“解释”）规定，核实廖增忠的各项损失为：1.医疗费21484.70元。依照《解释》第十九条：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”的规定，廖增忠提供了廉江市人民医院、廉江市第二人民医院的诊断证明、住院病历、收费票据、费用清单等证实其因交通事故受伤治疗期间用去医疗费21484.70元，予以认定。2.误工费11562.80元。依照《解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，廖增忠没有固定收入，误工费可按2017年全省城镇私营单位就业人员年平均工资53347元/年计至定残（医嘱休息期间定残）前一日（即2018年8月15日）为93天，误工费为53347元/年×93天÷365天/年＝13592.88元，而廖增忠请求的误工费为11562.80元，予以支持。3.护理费7800元。依照《解释》第二十一条第一款：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”及第二款：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，廖增忠提供廉江市人民医院（住院5天）、廉江市第二人民医院（住院15天）的诊断证明中有1人护理医嘱，住院期间的护理费为150元/天，出院后的护理期根据司法鉴定意见确定为40天，护理费按120元/天计算；故廖增忠的护理费为150元/天×20天+120元/天×40天=7800元。4.住院伙食补助费2000元。依照《解释》第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，即廖增忠的住院伙食补助费为2000元[100元/天×35天]。5.营养费500元。依照《解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，廖增忠的伤残等级为十级，伤残赔偿指数为10％，故廖增忠的营养费为5000元×伤残赔偿指数10％＝500元。6.交通费600元。根据《解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭……”的规定，廖增忠请求赔偿交通费，按30元/天×住院天数20天＝600元。7.鉴定费2628元。该费用属于廖增忠在本次事故中的损失，其提供证据证实其因鉴定用去鉴定费2628元，请求赔偿司法鉴定费有理，予以支持。8.残疾赔偿金81950元。根据《解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，2018年8月16日定残为一项十级伤残，故伤残赔偿金应计20年，伤残系数为10%，故廖增忠的伤残赔偿金为40975元/年×20年×10%＝81950元。9.精神损害抚慰金5000元。依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，本案交通事故造成廖增忠一项八级伤残，给廖增忠精神造成一定伤害，结合廖增忠在本次事故中无责任的情况进行综合考虑，廖增忠请求赔偿精神损害抚慰金5000元合理，予以支持。10.被抚养人生活费4781.35元。最高人民法院作出《关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的解释》第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。依照《解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”的规定，确认廖增忠的被扶养人为廖有祥（2003年10月18日出生），扶养期3年2个月（38个月），廖增忠夫妻2人扶养。根据最高人民法院作出《关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的解释》第四条的规定，被扶养人生活费在人身损害赔偿中不再作为单独的赔偿项目，应计入残疾赔偿金或死亡赔偿金内，故在计算赔偿标准时被扶养人生活费与死亡赔偿金只能适用一个标准，被扶养人生活费为30198元/年÷12×38×10%÷2＝4781.35元。廖增忠的以上损失合计138306.85元。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金”、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；（二）双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任；……”、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条关于“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规定确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍然不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，华安保险公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内先对廖增忠的损失承担赔偿责任，不足部分再由太平保险公司在商业第三者责任保险限额1000000元内按陈宗三应承担的责任比例（100%）赔偿，仍不足部分由陈宗三按其承担的责任比例（100%）予以赔偿。依据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条、《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，交强险的责任限额包括死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元。被保险人无责时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元；无责任医疗费用赔偿限额为1000元；无责任财产损失赔偿限额为100元。死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。本案交通事故造成廖增忠的损失属于死亡伤残赔偿限额项下的赔偿项目包括误工费11562.80元、护理费7800元、交通费600元、残疾赔偿金81950元、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费4781.35元，合计111694.15元，由华安保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元给廖增忠；超出部分1694.15元，由太平保险公司在商业险限额内赔偿给廖增忠1694.15元。本案交通事故造成廖增忠的损失属于医疗费用赔偿限额项下的赔偿项目包括医疗费21484.70元、住院伙食补助费2000元、营养费500元，合计23984.70元，由华安保险公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿10000元给廖增忠；超出部分13984.70元，由太平保险公司在商业险限额内赔偿给廖增忠13984.70元。另司法鉴定费2628元，虽属廖增忠的损失，但不属于保险公司的赔偿范围，根据侵权人过错责任比例，应由陈宗三按交通事故责任比例赔偿100％给廖增忠2628元。综上，华安保险公司应赔偿廖增忠的损失为110000元+10000元＝120000元，太平保险公司尚应赔偿廖增忠1694.15元+13984.70元＝15678.85元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款及参照最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决：一、限华安财产保险股份有限公司广东分公司湛江中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿廖增忠120000元；二、限太平财产保险有限公司湛江中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿廖增忠15678.85元；三、限陈宗三于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿廖增忠2628元；如未按本判决书指定的期间履行上述判项确定的给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回廖增忠其他诉讼请求。本案受理费1591元，由廖增忠负担58元、由陈宗三负担1533元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对于一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案系基于廖增忠请求陈宗三、太平保险公司、华安保险公司赔偿因交通事故造成的损失而引发的纠纷，一审法院将本案定性为机动车交通事故责任纠纷正确。根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百二十三条第一款关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，本院针对华安保险公司的上诉请求进行审理。综合当事人的上诉及答辩意见，本案二审争议的焦点是一审判决认定廖增忠的残疾赔偿金是否合理的问题。华安保险公司上诉主张应按照参与度70%计算廖增忠的残疾赔偿金，那么本案中，廖增忠的残疾赔偿金计算应否考虑参与度也是涉及残疾赔偿金认定是否合理的问题。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条关于“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定和《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项关于“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任”的规定，交通事故中在计算残疾赔偿金是否应当扣减时应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，虽然廖增忠的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，廖增忠不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任，因此，一审判决计算残疾赔偿金时没有考虑损伤参与度的问题并无不当。至于被抚养人生活费，由于不属于完全独立的赔偿项目，已被纳入残疾赔偿金项目当中，是与残疾赔偿金的计算标准统一的。华安保险公司该上诉主张的理由不充分，本院不予采纳。综上所述，华安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费409元，由上诉人华安财产保险股份有限公司广东分公司湛江中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈志韧审判员  杨伟玲审判员  梁 旗二〇一九年六月二十五日书记员  占 健附：相关法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决、发回原审人民法院重审、或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。