襄阳市樊城区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0606民初6041号原告：张德志，男，汉族，1963年6月22日出生，住襄阳市樊城区。委托诉讼代理人：朱华明，湖北高见律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨阳，湖北高见律师事务所律师。被告：荆门市旺东煤炭有限公司，住所地：荆门市东宝区牌楼镇新生村**。法定代表人：范春兰，荆门市旺东煤炭有限公司总经理。第三人：葛洲坝嘉鱼水泥有限公司，住所地：嘉鱼县高铁岭镇石泉村。法定代表人：黎明，葛洲坝嘉鱼水泥有限公司总经理。委托诉讼代理人：王豪，湖北法正大律师事务所。委托诉讼代理人：田亚雄，葛洲坝嘉鱼水泥有限公司员工。原告张德志与被告荆门市旺东煤炭有限公司（以下简称旺东公司）债权转让合同纠纷一案，本院于2018年9月10日立案后，同年9月14日，本院依据张德志的申请，依法追加葛洲坝嘉鱼水泥有限公司（以下简称嘉鱼公司）为本案第三人参加诉讼。本案依法适用普通程序，于2019年1月25日公开开庭进行了审理。原告张德志及其委托诉讼代理人朱华明、杨阳，第三人嘉鱼公司的委托诉讼代理人王豪、田亚雄等到庭参加诉讼。被告旺东公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张德志向本院提出诉讼请求：1.判令旺东公司支付货款4651515.24元；2.判令旺东公司支付违约金186060.61元，并从2018年9月6日起以4651515.24元为基数，按月利率2%支付利息至付清之日止；3.嘉鱼公司对上述货款本息承担全额赔偿或支付责任。事实和理由：2017年10月10日，湖北鑫银翔商贸有限公司（以下简称鑫银翔公司）与旺东公司签订《协议书》，主要内容是：双方暂以旺东公司名义与需方嘉鱼公司签订煤炭供应合同，由鑫银翔公司供应煤炭；每批货物到厂后，旺东公司于10天内到嘉鱼公司对账，由旺东公司和嘉鱼公司开据《结算单》交由鑫银翔公司保存，鑫银翔公司根据《结算单》金额开具增值税专用发票交给旺东公司，旺东公司在收到鑫银翔公司开具的增值税专用发票30天内及时与嘉鱼公司联系，并向嘉鱼公司开具增值税专用发票，旺东公司须在鑫银翔公司在场的情况下方能结算嘉鱼公司的货款，并同时足额支付旺东公司货款。合同签订后，鑫银翔公司依约履行了供应煤炭的义务，但旺东公司却违反约定，私自和嘉鱼公司结算货款。2018年7月6日，双方对账，旺东公司尚欠鑫银翔公司货款4651515.44元。鑫银翔公司多次找旺东公司催要无果。2018年7月31日，鑫银翔公司将该笔债权转让给张德志，张德志取得该笔债权的追偿权。第三人嘉鱼公司曾向鑫银翔公司书面承诺：货款在支付旺东公司前需鑫银翔公司法定代表人或委托代理人在场并同意后，方可支付。但嘉鱼公司违反承诺，将货款支付给旺东公司，造成鑫银翔公司未结算到货款，应对旺东公司应支付的货款及利息承担全部赔偿或支付责任。张德志维护自己合法权益，特向人民法院提起诉讼。被告旺东公司未作答辩。第三人嘉鱼公司述称，1.本案债权转让不具有真实性，债权转让的有效性是债权转让的前提，债权转让必须是合法、有效的债权并书面通知债务人，就本案而言都不具备这些条件。2.旺东公司及嘉鱼公司至今没有收到债权转让通知，该债权转让对债务人不发生效力。3.鑫银翔公司与张德志之间债权转让是不真实的，嘉鱼公司作为本案第三人不予认可。4.鑫银翔公司与张德志对虚假的债权转让应承担相应的法律责任。5.工作联系函的主体是旺东公司与嘉鱼公司的供应部，在联系函发出后，鑫银翔公司不盖章、不回复、不认可、不签字，故嘉鱼公司不承担违约责任。6.出具联系函的供应部不能代表、也无权代表嘉鱼公司行使权利，它只是嘉鱼公司的下属部门。7.即使是无效的法律行为，嘉鱼公司也没有违反规定。综上，张德志申请追加嘉鱼公司为第三人不符合法律程序，请求人民法院驳回其对第三人的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、2017年10月10日，鑫银翔公司为甲方，旺东公司为乙方，双方在襄阳樊城区签订一份《协议书》，主要内容是：甲乙双方合作向嘉鱼公司供应煤炭，双方同意暂以乙方名义与嘉鱼公司签订煤炭供应合同，并办理相关财务手续等。待时机成熟后，经双方同意改用甲方名义再同需方重新签订煤炭供应合同。甲方对双方合作之日后的流动资金实行垫资。甲方有权且必须同乙方共同到需方办理付款事宜，确保甲方所垫资金正常回笼，乙方必须根据甲方要求足额支付货款，双方共同要求需方向甲方出具资金担保函。乙方必须保证按期足额支付甲方的垫资，若不能足额支付，按月利率2%向甲方支付资金占用费（按日计算）。每批货物到厂后，乙方于10天内到嘉鱼公司对账，由乙方和嘉鱼公司开据《结算单》交由甲方保存，甲方根据《结算单》金额开具增值税专用发票交给乙方，乙方在收到甲方开具的增值税专用发票30天内及时与嘉鱼公司联系，并向嘉鱼公司开具增值税专用发票，乙方须在甲方在场的情况下方能结算嘉鱼公司的货款，并同时足额支付甲方货款，协议期限暂签订12个月。本协议经甲乙双方盖章（签字）生效。双方若有纠纷，协商不成可诉至合同签订地法院裁决等等。合同签订后，鑫银翔公司依约履行了向嘉鱼公司供应煤炭的义务。作为对《协议书》的补充，双方在2017年11月22日及2018年1月1日，又分别签订补充协议各一份，主要是对货物价格进行调整外，原合同其余条款完全继续有效。2018年7月6日，旺东公司向鑫银翔公司出具书面说明一份，载明“现与贵公司财务情况说明如下：1、2017年12月至2018年2月，我公司与贵公司合作向嘉鱼公司发煤4船，根据嘉鱼公司出具的结算单，4船煤结算金额为7666674.24元。2、2018年6月12日，我公司向贵公司付承兑汇票3015158.80元。截至2018年7月6日，我公司欠贵公司4651515.44元。”该说明上有旺东公司法定代表人范春兰的签名。因鑫银翔公司多次向旺东公司催要货款无果，鑫银翔公司于2018年7月31日与张德志签订一份债权转让协议，载明：“鑫银翔将对范春兰及旺东公司的以下债权转让给张德志：1.对旺东公司的4651515.44元合同款（煤款）及违约金、利息；2.对范春兰和旺东公司的200万债权及利息；上述两笔债权的一切权利由张德志享有。”张德志向旺东公司催要无果，引起诉讼。二、2017年10月26日，嘉鱼公司为甲方，旺东公司为乙方，双方在嘉鱼县签订一份《原煤采购合同》，主要内容是：甲方向乙方购买原煤，由乙方指定运输方式将原煤送至甲方专用码头；煤炭单价820元/吨；乙方保留榜单及质检单原件，在每月21日至23日到甲方进行对账，双方依据合同条款开具《结算单》（结算周期为上月21日至本月20日）乙方按照《结算单》金额开具货物增值税发票及运杂费发票交由甲方结算；双方在办理完毕第二个结算周期货物的结算手续后，甲方支付第一个结算周期的货款，以此类推；乙方同意甲方将前期应付乙方货款中50万元扣除作为履约保证金；合同有效期限为2017年10月26日止2017年12月31日等等。依据该合同，旺东公司共向嘉鱼公司发货6973.70吨，价值5,841991.84元。除此之外，旺东公司在2018年1月24日至同年2月2日期间，又向嘉鱼公司发货2155.64吨，价值1824682.40元。三、2017年11月15日，嘉鱼公司下属供应部给鑫银翔公司出具一份工作联系函，内容是：“鉴于旺东公司为我公司煤炭供应战略合作供应商，我部门承诺在2017年12月31日前应付给旺东公司的所有承兑需鑫银翔公司的法定代表人或委托代理人在场并同意后，嘉鱼公司财务方可支付。”旺东公司也在该函上签章。归纳双方诉辩要点，本院认为本案争议的焦点是:1.鑫银翔公司与张德志签订的债权转让协议是否合法、有效？2.嘉鱼公司下属的供应部出具的工作联系函能否视为公司行为？3.嘉鱼公司违反承诺承担民事责任问题。针对第一焦点，本院认为，首先，本案的债权不属于根据合同性质、当事人约定或依照法律规定不得转让的债权。其次，鑫银翔公司将合同债权转让给张德志时，已电话通知了旺东公司；依据最高人民法院相关规定，受让人直接通过诉讼的方式向债务人主张权利的，亦可认定为通知债权转让的一种方式，在相关诉讼材料送达债务人时，该债权通知对债务人发生法律效力。本院向旺东公司送达了民事诉状、传票等，符合上述规定。因此，鑫银翔公司与张德志签订的债权转让协议是合法、有效的。针对第二个焦点，本院认为，嘉鱼公司下属的供应部是该公司设立内部职能部门，刻有印章，对外代表公司开展业务。在催收货款时，该供应部在自己的办公场所当场给鑫银翔公司出具承诺函，旺东公司在承诺函上签章，说明鑫银翔公司、旺东公司均认可供应部是代表公司行为。因此，供应部发出的承诺函视为嘉鱼公司的行为。针对第三个焦点，本院认为，嘉鱼公司出具的工作联系函是嘉鱼公司、旺东公司及鑫银翔公司经协商一致后达成的协议，对三方均有约束力。嘉鱼公司违反协议约定，在鑫银翔公司的法定代表人或委托人未在场的情况下，向旺东公司支付煤款，给鑫银翔公司造成损失。因此，嘉鱼公司存在过错，应承担相应的民事责任。另根据庭审查明的事实，旺东公司从鑫银翔公司处买煤直接供给了嘉鱼公司，在2017年12月31日前，旺东公司给嘉鱼公司供煤吨位为6973.7吨，价值为5841991.84元，2018年供煤2155.64吨，价值为1824682.4元（该两个期间的煤是鑫银翔公司供给旺东公司，旺东公司转供给嘉鱼公司的煤），合计为7666674.24元。2018年6月12日，旺东公司去嘉鱼公司结算了500万元的承兑汇票。2017年12月31日前的煤款和2018年批次的煤款都是到期需要结算的煤款。本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充”之规定，500万元承兑应当先抵充都到期的债务负担较重的2018年批次的煤款，余额再抵充2017年12月31日前的煤款，也即该500万元承兑汇票先抵充2018年批次的煤炭款1824682.4元，抵充后余额为3175317.6元，该余额再抵偿2017年12月31日前的煤炭款5841991.84元，余款为2666674.24元由嘉鱼公司承担赔偿责任。综上，原告张德志与鑫银翔公司签订的债权转让协议不违反法律规定，是有效合同。经张德志多次催要，被告旺东公司未能支付货款，是违约行为，依法应承担民事责任，向张德志支付货款并承担资金占用费损失（按双方约定的月利率2%计算）。嘉鱼公司违背承诺，造成资金流失，存在过错，亦应承担民事责任。张德志诉请合法，本院予以支持。第三人嘉鱼公司的辩称理由与事实、法律不符，本院不予采纳。经本院合法传唤，旺东公司拒不到庭参加诉讼，不影响案件的处理。依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告荆门市旺东煤炭有限公司应支付给原告张德志货款4651515.24元及资金占用费（资金占用费以4651515.24元为基数，按月利率2%，至2018年7月6日起计算至货款付清之日止）；二、第三人葛洲坝嘉鱼水泥有限公司对上述债务中2666674.24元承担赔偿责任；三、驳回原告张德志的其他诉讼请求。上述应支付款项，于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45500元，财产保全费5000元，由被告荆门市旺东煤炭有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，按照不服一审判决部分请求的数额交纳案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳市万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，账号：17×××56。上诉人也可以直接到襄阳市中级人民法院交费。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  张小明审 判 员  孙 娟人民陪审员  柴辉凌二〇一九年六月二十日书 记 员  邵泽润