大连市沙河口区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0204民初6110号 原告:邢汝智，男，汉族，1958年4月14日出生，住大连市甘井子区。 法定代理人：李萍，原告的妻子，住址同上。 委托诉讼代理人：阎良，原告的女婿，大连三合信息咨询有限公司员工，住大连市甘井子区。 委托诉讼代理人：石家麒，北京大成（沈阳）律师事务所律师。 被告：大连市沙河口区马栏街道办事处，住所地大连市沙河口区黄河路**。 负责人：汤景奇，主任。 委托诉讼代理人：李连斌，辽宁大东律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢辉，辽宁大东律师事务所实习人员。 原告邢汝智与被告大连市沙河口区马栏街道办事处提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月16日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人阎良、石家麒，被告的委托诉讼代理人李连斌、谢辉均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：要求被告支付医疗费432009.24元、住院伙食补助费13000元、误工费55311元、护理费42930元、护理用品费1206元、交通费2000元、营养费21000元、伤残赔偿金202935元，精神损害赔偿金3万元、鉴定费16750元，合计817141.24元。事实与理由：原告于2014年3月起至被告处工作，职位为厨师，2018年4月退休后仍为被告提供劳务，与被告关系变更为雇佣关系。2018年9月3日5时27分，原告在上班途中发生交通事故，侵权人于长军为全责。被告受伤后于2018年9月3日6时9分被送往大连市第三人民医院，诊断为重度开放性颅脑损伤、右侧颞部硬膜下血肿、左侧额叶脑挫裂伤、外伤性蛛网膜下脑出血、右侧脑脊液耳漏、右侧颞顶骨骨折、左侧眼眶内壁骨折、右侧眼眶内壁欠规整、××、双侧胸腔积液、骶5椎体骨折、左上肢肱骨中断骨折。入院后，2018年9月3日行右侧硬膜外下血肿清除术、左侧颅内脑挫裂伤清除术、去骨瓣减压术、有创颅内压传感器术，9月10日行气管切开术，9月28日行骨折复位内固定、人工骨植骨。10月26日，转至第四人民医院作康复治疗。11月19日，转至大连港医院继续治疗，于2019年1月20日出院。原告系上班途中发生交通事故，与履行职务有内在的联系且密不可分，根据相关法律规定，原告有权向被告主张赔偿。 被告辩称：不同意原告的诉讼请求。首先，原、被告之间系雇佣关系，原告并非在雇佣活动中受伤，亦并非在与履行职务行为有内在联系的活动中受伤，故原告受伤与被告没有任何关系。即便原告确系在上班途中发生事故，但工伤保险条例第14条规定，只适用于劳动关系，不适用于劳务关系，原告受伤未被确认为工伤，所以要求被告承担赔偿责任没有法律依据。其次，道路交通事故认定书已认定侵权人承担全部责任，依据法律规定，原告受伤产生的合理损失，应由侵权人赔偿。被告作为雇主，对于原告受伤没有任何过错，被告不应承担责任。 本案原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对原告提供的借记卡账户历史明细清单、道路交通事故认定书、百度地图截图、急诊病历、门诊病历、住院病案、医疗费票据、护理费票据、护理用品票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据组织质证并进行审查，上述证据形式合法，内容相互关联，被告对上述证据的真实性不持异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年9月3日5时27分许，于长军未依法取得机动车驾驶证驾驶未经公安机关交通管理部门登记的正三轮普通摩托车沿华北路由北向南行驶至友谊桥北侧中石油加油站路段时，与沿华北路同向行走的行人邢汝智相撞，造成邢汝智受伤（经鉴定为重伤二级），事故发生后于长军驾驶肇事车辆逃逸，2018年9月4日14时，于长军被抓捕归案。大连市公安局交通警察支队甘井子大队于2018年9月17日作出第210211120180000202号道路交通事故认定书，认定于长军负此次事故全部责任，邢汝智此事故无责任。 事故发生后，大连市甘井子区人民检察院指控被告人于长军涉嫌交通肇事罪，于2018年11月12日向大连市甘井子区人民法院提起公诉。经审理，大连市甘井子区人民法院于2019年2月28日作出（2018）辽0211刑初965号刑事判决书，认定事实部分有“案发后被告人支付被害人医疗费2万元”一节，判决“被告人于长军犯交通肇事罪，判处有期徒刑四年”。 因此次交通事故，邢汝智就医于大连市第三人民医院，住院53天；就医于大连市第四人民医院，住院16天；就医于大连港医院，住院62天，花费急诊医疗费、门诊医疗费、住院医疗费共计432009.24元。住院期间，为原告聘请护工花费34410元，为原告购买轮椅、护理垫等个人用品花费1206元。 本案审理过程中，原告申请鉴定，鉴定项目为：原告是否构成精神障碍，精神障碍与此次事故之间是否有因果关系，如果构成精神障碍，是否构成精神残疾；原告是否具有诉讼行为能力；原告是否构成残疾及伤残等级；护理人数及期限，是否需要加强营养及营养期限，误工期限；是否构成护理依赖；后续治疗费用。经双方当事人协商，确定由上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定所进行鉴定。2019年12月17日，该鉴定所出具沪润司鉴【2019】临交鉴字第145号司法鉴定意见书：1、被鉴定人邢汝智于2018年9月3日因交通事故致颅脑损伤，导致患有器质性精神障碍，构成九级伤残。2、精神科建议给予被鉴定人邢汝智误工期180日，护理期150日，营养期90日。3、被鉴定人邢汝智目前所患器质性精神障碍与2018年9月3日的交通事故系直接因果关系。4、被鉴定人邢汝智目前应评定为无诉讼行为能力。2019年12月25日，该鉴定所出具沪润司鉴【2019】临交鉴字第145号司法鉴定意见书：1、被鉴定人邢汝智交通事故致颅脑损伤，行挫裂伤脑组织部分清除术后，评定为九级伤残；开颅术后评定为十级伤残。2、被鉴定人邢汝智伤后可酌情予以误工期从受伤之日起至伤残评定前一日止、护理期180日、营养期180日。二次手术后可再酌情予以误工期60日、护理期30日、营养期30日。3、被鉴定人邢汝智护理人数原则上考虑为一人。4、被鉴定人邢汝智嗣后不需要护理依赖。5、被鉴定人邢汝智后续遵医嘱择期可行颅骨修补术及内固定物取出术，其脑积水必要时需行对症治疗或脑积水减压、分流手术，具体费用可参照大连市三级甲等医院收费标准予以计算或据实结算。因此次鉴定，原告支付鉴定费16750元。 另查，自2014年3月起，原告在被告处从事厨师工作，月工资3000元，双方未签订劳动合同。2018年4月原告在社保部门办理退休后，继续在被告处工作，自2018年6月起，月工资调整为3200元。 又查，被告单位为职工提供早餐。案涉交通事故发生的地点，位于原告自家到被告单位上班的途中。 再查，庭审中，原告自述：曾获得于长军赔偿2万元，该2万元在本案诉请中未予扣除，该自认与（2018）辽0211刑初965号刑事判决书认定事实部分“案发后被告人支付被害人医疗费2万元”一致；除前述2万元外，原告未获得商业保险等其他赔偿，未对侵权人于长军提起机动车交通事故损害责任赔偿的民事诉讼，虽曾在（2018）辽0211刑初965号刑事案件中提起附带民事赔偿的诉讼，但后申请撤诉，法院已予以准许；此次诉讼中，二次手术所产生的护理费、误工费、营养费已依据鉴定意见在此次诉请内一并主张，二次手术的医疗费未一并主张，待实际发生后按实际发生的数额另行告诉。 本院认为，依据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿；“从事雇佣活动”是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。本案中，原告退休后受雇于被告担任厨师，被告按月支付劳务费，双方存在劳务合同关系。案涉交通事故虽未发生在雇佣活动中，但结合交通事故发生的时间、地点，、地点定原告系上班途中遭遇事故。劳务雇佣人员上班途中是与从事雇佣活动密不可分的组成部分，与履行职务存在密切关联性，故原告有权要求雇主即被告承担赔偿责任，被告承担赔偿责任后，有权向侵权人追偿。 关于原告主张的赔偿项目及金额，经审查，医疗费432009.24元、护理用品费1206元、鉴定费16750元，有相应票据证明，被告不持异议，本院予以确认，但侵权人于长军已赔付的医疗费2万元，应自医疗费数额中扣除；住院伙食补助费13000元、误工费55311元、护理费42930元、营养费21000元、伤残赔偿金202935元、精神损害赔偿金3万元，有鉴定意见等事实依据，未超出法定的计算标准，系当事人自主处分民事权利，本院予以照准；交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，本案原告未提供证据证明其主张，但考虑到原告因治疗伤情确需发生相关费用，本院予以适当支持800元。 综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告大连市沙河口区马栏街道办事处于本判决生效之日起十日内赔偿原告邢汝智医疗费412009.24元、住院伙食补助费13000元、误工费55311元、护理费42930元、护理用品费1206元、交通费800元、营养费21000元、伤残赔偿金202935元、精神损害赔偿金30000元、鉴定费16750元； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费11971元（原告已预付），由原告负担212元，由被告负担11759元，给付时间同上。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。 审 判 长  李倜然 人民陪审员  刘 虹 人民陪审员  王 芳 二〇二〇年二月十三日 书 记 员  凌 云