安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖12民终1902号 上诉人（原审被告）：蒙城县永大物流仓储服务有限公司，住所地住安徽省蒙城县国际汽车城内4栋117/118/147/148号商铺，统一社会信用代码91341622756846743J。 法定代表人：鉏杰，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张如利，安徽潮平律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：阜阳市恒昌汽车销售有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州区南二环路检察院对面，统一社会信用代码91341200762789538G(1-1)。 法定代表人：李锦洲，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张海峰，安徽瀛拓律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杨长命，男，1979年8月27日出生，汉族，住安徽省濉溪县。 被上诉人（原审被告）：陈钦英，女，1980年5月7日出生，汉族，住址同上。 上诉人蒙城县永大物流仓储服务有限公司（以下简称蒙城永大公司）因与被上诉人阜阳市恒昌汽车销售有限公司（以下简称阜阳恒昌公司）、杨长命、陈钦英追偿权纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍州区人民法院（2019）皖1202民初308号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 蒙城永大公司上诉称：原判违反法定程序，其公司从未与阜阳恒昌公司签订过反担保合同，阜阳恒昌公司提供的反担保合同上的印章不是其公司的印章；其公司在一审期间提出鉴定申请，但是一审法院没有裁定是否鉴定。故请求撤销原判，改判支持其诉讼请求或发回重审，并由阜阳恒昌公司、杨长命、陈钦英承担本案的一、二审全部诉讼费用。 阜阳恒昌公司辩称：蒙城永大公司在一审举证期限内并未提出鉴定申请，且无故缺席一审庭审，视为对权利的放弃；蒙城永大公司的上诉理由与客观事实不符，其公司第一次起诉并非是其公司不愿意鉴定而撤诉，而是因一方无法送达，后其公司放弃了对黄向荣的起诉后才进行的第二次起诉。 杨长命、陈钦英未答辩。 阜阳恒昌公司向一审法院起诉请求：一、判令杨长命、陈钦英偿还阜阳恒昌公司垫付的购车借款51747.51元及资金占用期间利息(利息按年息6%从2017年2月24日起计算至实际还款之日)；二、判令蒙城永大公司对上述垫付款承担连带保证责任并向阜阳恒昌公司支付违约金30000元及律师代理费5000元；三、判令黄向荣对上述诉求一中的金额承担三分之一的连带保证责任。案件一审诉讼过程中，阜阳恒昌公司自愿撤回对黄向荣的起诉及第三项诉讼请求，一审法院予以准许。 一审法院查明事实：杨长命、陈钦英系夫妻关系。2016年2月23日，杨长命、陈钦英以杨长命名义向安徽临泉农村商业银行股份有限公司贷款30万元，并签订《个人借款合同》，约定：贷款用途购买载货车辆，期限为2016年2月23日-2018年2月23日，月利率为7.2‰,逾期还款罚息为在月利率的基础上上浮50%。同日，安徽临泉农村商业银行股份有限公司与阜阳恒昌公司、蒙城永大公司、黄向荣签订《保证合同》一份，约定阜阳恒昌公司、蒙城永大公司、黄向荣为杨长命与安徽临泉农村商业银行股份有限公司签订的《个人借款合同》承担连带责任保证，保证范围包括主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复息和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向甲方支付的其他款项、甲方实现债权与担保权利而发生的费用。蒙城永大公司于2016年2月23日与阜阳恒昌公司签订《合同》，约定乙方（蒙城永大公司）根据保证合同的有关条款约定向甲方（阜阳恒昌公司）进行反担保，并履行反担保责任。乙方公司的借款人未能按期履行还款义务，由于甲方系乙方公司的借款人的保证人，为避免乙方公司的借款人或相关方承担违约赔偿责任，甲方乙方名义代乙方公司的借款人向贷款人偿付到期贷款，乙方公司的借款人必须立即足额向甲方偿付。如杨长命、陈钦英未按约定履行还款视为根本违约的情况下，阜阳恒昌公司以杨长命、陈钦英的名义偿还贷款，并可要求乙方连带偿付下列款项：乙方公司的借款人未清偿贷款人的全部款项，乙方公司的借款人应按贷款总额的20％向甲方支付违约金以及实现债权支出的律师费、诉讼费等，上述甲方的偿付义务乙方承担连带责任。同时，该合同还约定，违约发生后，乙方还应向甲方告支付担保总额10%的违约金。2016年2月23日，安徽临泉农村商业银行股份有限公司按《借款合同》约定发放借款30万元，后因杨长命、陈钦英未按期履行还款义务，阜阳恒昌公司代杨长命、陈钦英偿还共计51717.51元。 一审法院另查明：阜阳恒昌公司为实现债权，在本次诉讼中与安徽瀛拓律师事务所签订《民事委托代理合同》，并支出律师代理费5000元。 一审法院认为：杨长命、陈钦英作为借款人未按合同约定按期向安徽临泉农村商业银行偿还借款,阜阳恒昌公司作为担保人代其偿还借款,事实清楚,证据充分,阜阳恒昌公司要求杨长命、陈钦英偿还垫付款的诉讼请求，一审法院应予支持，但实际垫付的费用应为51717.51元。关于阜阳恒昌公司要求杨长命、陈钦英、蒙城永大公司支付自2017年2月24日起至实际履行之日止按年利率6%计算的资金占用期间利息的诉请，由于阜阳恒昌公司作为担保人代偿借款，视为杨长命、陈钦英占用了阜阳恒昌公司相应的资金，应根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项的规定，支付阜阳恒昌公司资金占用期间的利息，利率按照年利率6%，从借款期限届满之次日即2018年2月24日计算。蒙城永大公司与阜阳恒昌公司签订反担保合同，约定对杨长命、陈钦英应承担的上述债务承担连带责任，并应按贷款总额的20％向阜阳恒昌公司支付违约金以及实现债权支出的律师费、诉讼费等，同时还应向阜阳恒昌公司支付担保总额10%的违约金，故蒙城永大公司应基于上述约定承担违约责任。对阜阳恒昌公司该项诉讼请求，一审法院应予支持。阜阳恒昌公司主张蒙城永大公司担连带保证责任，并按贷款总额的10%向原告支付违约金30000元及律师代理费5000元的诉讼请求，不违反法律规定，一审法院予以支持。杨长命、陈钦英、蒙城永大公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼视为放弃其诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，一审法院判决如下：一、杨长命、陈钦英于判决书生效之日起十日内偿还阜阳市恒昌汽车销售有限公司垫付款51717.51元及资金占用期间利息(利息按年息6%从2018年2月24日起计算至实际还款之日)；二、蒙城县永大物流仓储服务有限公司对上述债务承担连带清偿责任；三、蒙城县永大物流仓储服务有限公司于判决书生效之日起十日内支付阜阳市恒昌汽车销售有限公司违约金30000元、律师代理费5000元；四、驳回阜阳市恒昌汽车销售有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。件受理费1969元，减半收取984.5元，由杨长命、陈钦英负担。 二审期间，蒙城永大公司为支持其上诉请求，向本院提交《危险品货运车辆参营合同》（系复印件）一份，证明2015年11月17日，办理杨长命车辆相关手续的公章与阜阳恒昌公司提交公章的不一致，其公司没有签订保证合同。 阜阳恒昌公司对上述证据的质证意见为：无原件核实，对真实性有异议。 阜阳恒昌公司为支持其答辩意见，向本院提交《通知》一份，证明其公司在第一次起诉时并非是因为不愿意鉴定而撤诉，而是因为有一被告无法送达而被法院依法驳回。 蒙城永大公司对上述证据的质证意见为：对真实性无异议，对证明目的有异议，其公司在原一审提交了鉴定申请。 根据双方当事人的举证质证意见及本案的事实，本院对上述证据的认证意见如下：当事人向人民法院提供证据，应当提供原件或者原物。蒙城永大公司向本院提交的证据系复印件，本院对该证据的真实性无法核实，故对该证据本院不予确认。阜阳恒昌公司提交的证据与本案处理结果不具有直接关联性，本院在本案中不予评价。 蒙城永大公司以案涉合同中的公章非其单位公章为由，向本院申请鉴定或者中止审理，等另案鉴定结果出来后再进行审理。阜阳恒昌公司于2019年12月24日向本院提交《南京金陵司法鉴定所司法鉴定意见书》，证明蒙城永大公司与其公司在系列同类案件证据材料中加盖蒙城永大公司印章的真伪问题，经南京金陵司法鉴定所鉴定，其公司举证的证据材料全属真实，故原判认定事实清楚，证据确凿，应予维持。本院通知蒙城永大公司对该证据予以质证，蒙城永大公司未质证。 当事人所举其他证据与一审相同，相对方未提出新的质证意见，本院认定意见与一审一致。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。蒙城永大公司主张案涉合同中的公章非其公司的真实公章，但其提交的证据不足以证明其主张的事实成立，故对其公司的上诉主张，本院不予支持。 综上，蒙城永大公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1969元，由上诉人蒙城县永大物流仓储服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  宋戈琪 审判员  叶茂林 审判员  刘丹丹 二〇一九年十二月三十一日 书记员  张俊凯 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。