江西省南昌市新建区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）赣0112刑初171号 公诉机关南昌市新建区人民检察院。 被告人徐某，绰号“毛毛”，男，1985年10月27日出生，汉族，大专文化程度，个体商户，住南昌市新建区（户籍所在地南昌市新建区）。因涉嫌开设赌场罪、聚众斗殴罪、强迫交易罪、寻衅滋事罪,于2018年11月22日被南昌市公安局新建分局刑事拘留，因涉嫌开设赌场罪、聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪、寻衅滋事罪，同年12月17日经本院批准，次日由南昌市公安局新建分局执行逮捕。 辩护人徐云霞，系江西经辉律师事务所律师。 被告人徐某1，绰号“老五”，男，1995年6月17日出生，汉族，初中文化程度，务工，住南昌市新建区（户籍所在地南昌市新建区）。因殴打他人，于2017年3月1日被南昌市公安局新建分局行政拘留10日；因涉嫌开设赌场罪、聚众斗殴罪、强迫交易罪、寻衅滋事罪,于2018年11月20日被南昌市公安局新建分局刑事拘留，因涉嫌开设赌场罪、聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪、寻衅滋事罪，同年12月17日经本院批准，次日由南昌市公安局新建分局执行逮捕。 指定辩护人张兰英，系江西新兰律师事务所律师。 被告人李某，男，1995年11月4日出生，汉族，高中文化程度，无业，住南昌市新建区（户籍所在地南昌市新建区）。因涉嫌聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪、寻衅滋事罪,于2018年11月15日被南昌市公安局新建分局刑事拘留，同年12月17日经本院批准，次日由南昌市公安局新建分局执行逮捕。 辩护人熊海峰，系江西经辉律师事务所律师。 被告人罗某，男，1998年12月26日出生，汉族，初中文化程度，无业，住南昌市红谷滩新区。因涉嫌故意毁坏财物罪，于2017年3月13日经南昌市新建区人民检察院作不起诉处理；因涉嫌聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪、寻衅滋事罪,于2018年11月15日被南昌市公安局新建分局刑事拘留，同年12月17日经本院批准，次日由南昌市公安局新建分局执行逮捕。 指定辩护人邱国友，系江西经辉律师事务所律师。 被告人刘某，绰号“德福”、“东北佬”，男，1988年3月18日出生，满族，大学文化程度，无业，住南昌市红谷滩新区。因为赌博提供条件，于2013年5月10日被江西省南昌县公安局行政拘留10日并处罚款2000元；因为赌博提供条件，于2014年10月29日被南昌市公安局红谷滩分局行政拘留5日；因故意伤害，2016年6月15日被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，同日，被取保候审，2017年6月19日被解除取保候审；因涉嫌开设赌场罪,于2018年12月4日被南昌市公安局新建分局刑事拘留，同年12月17日经本院批准，次日由南昌市公安局新建分局执行逮捕。 辩护人程振功，系江西名大律师事务所律师。 南昌市新建区人民检察院以新检刑诉［2019］171号起诉书及新检刑变诉［2019］12号变更起诉决定书指控被告人徐某、徐某1、李某、罗某犯开设赌场罪、聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪、寻衅滋事罪、被告人刘某犯开设赌场罪、聚众斗殴罪，于2019年4月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南昌市新建区人民检察院指派检察员甘桂平出庭支持公诉，被告人徐某及其辩护人徐云霞、被告人徐某1及其指定辩护人张兰英、被告人李某及其辩护人熊海峰、被告人罗某及其指定辩护人邱国友、被告人刘某及其辩护人程振功到庭参加诉讼。现已审理终结。 南昌市新建区人民检察院指控：2015年8月份开始，被告人徐某在南昌市新建区带摆放赌博机供人赌博牟利，因多次遭到姚某（另案处理）带人砸毁其赌博机，迫于姚某的威慑，徐某通过给予姚某股份的方式，赌博机才得以继续摆放。至2016年3月，因为账目问题徐某和姚某产生矛盾，双方分开，姚某再次带人砸毁赌博机。2016年年初被告人徐某堂弟被告人徐某1从外地回来南昌，因徐某摆设的赌博机多次被砸，徐某1经徐某同意后出面约姚某见面斗殴解决此事，姚某不敢前来。徐某为维持赌博机的运营，便通过给予徐某1管理费和赌博机非法获利分成的方式，要求徐某1带人帮其看护摆放的赌博机，防止被他人砸毁。徐某1便纠集被告人李某、罗某、肖某（另案处理）、李某1（案发时未满十六周岁）、夏某（案发时未满十六周岁）、徐某2（案发时未满十六周岁）等人帮助其看护赌博机，为他们提供车辆、租房居住、安排饮食、香烟及其他日常消费。形成以被告人徐某、徐某1为首要分子，以被告人李某、罗某及肖某、李某1、夏某、徐某2为一般成员的较为固定的恶势力犯罪集团。该恶势力集团为了维护赌博机的非法运营，采取聚众斗殴、故意毁坏财物、寻衅滋事、强迫交易等违法犯罪行为，为非作恶、严重扰乱社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响。 因被告人徐某1外出打工，被告人罗某因故意毁坏财物罪被刑事拘留，李某1、夏某被送往南昌市矫正。2016年5月22日，被告人徐某摆放的赌博机再次被人砸毁后，被告人徐某暂时将其摆放的赌博机停掉。 2016年8月开始，被告人刘某加入以被告人徐某、徐某1为首的恶势力犯罪集团，并与被告人徐某合伙，重新在南昌市新建区带摆放赌博机供人赌博牟利。 一、恶势力犯罪集团违法犯罪事实 （一）开设赌场的犯罪事实 1、被告人徐某、徐某1、刘某、李某、罗某与胡某（已起诉）开设赌场犯罪事实。 （1）从2015年8月份开始，被告人徐某找到胡某，经协商后在胡某开设于南昌市新建区望城新区联富花园的彩票店内摆放水果赌博机和打鱼赌博机供他人赌博，由胡某负责赌博机的上下分、换零钱、算账并承担赌博机电费，徐某负责赌博机的维修和处理外部事务，非法获利五五分成。至2015年10月，被告人徐某、胡某利用以上赌博机共非法获利20，000余元，徐某、胡某各自分得非法利益10，000余元。 （2）2015年10月份，因姚某经常带人到店内砸赌博机索要股份，经徐某和姚某协商后，同意姚某加入，分成比例为胡某四成，徐某四成，姚某两成。至2016年3月，因为账目问题徐某和姚某产生矛盾分开，姚某再次带人砸毁赌博机。2016年4月份，徐某便把赌博机交由被告人徐某1带人负责管理、看护，每个月发2000元工资给徐某1，并承诺给徐某110%的股份。徐某1便纠集被告人李某、罗某、肖某、李某1、夏某、徐某2等人负责店内赌博机看管，并为他们提供车辆、居住、饮食、香烟及其他日常消费。2016年5月中旬，徐某1前往湖南打工，便交代李某、罗某等人帮忙看管赌博机，2016年5月22日，因摆放在胡某彩票店内的赌博机再次被人砸掉，被告人徐某将彩票店内赌博机停掉。在此期间，被告人徐某、胡某、姚某利用以上赌博机共非法获利40000余元，徐某、胡某各自分得非法利益16000余元，姚某分得非法利益8000余元。 （3）2016年8月份至2018年10月份期间，因之前被告人刘某与被告人徐某都在胡某开的彩票店摆放赌博机，俩人为此发生冲突，后经被告人徐某1从中协调，俩人合伙在该彩票店摆放赌博机，三人协商好分成比例为胡某四成，被告人刘某、徐某分别各为三成。胡某负责店里赌博机的上下分、换零钱、算账和出赌博机电费，被告人徐某、刘某负责赌博机的维修和处理外部事务。胡某通过微信，按协商好的比例将非法获利的钱转账给被告人刘某和徐某。后因被告人刘某与被告人徐某发生矛盾才停掉。在此期间，胡某、徐某、刘某利用以上赌博机共非法获利342，943元，胡某分得非法利益137，177元，徐某、刘某各自分得非法利益102，883元。 2、被告人徐某、徐某1、刘某、李某、罗某与朱某（已起诉）开设赌场犯罪事实。 （1）从2016年4月，被告人徐某找到朱某协商在朱某经营的位于南昌市新建区望城新区芙蓉兴盛超市内摆放赌博机供他人赌博，分成比例为朱某三成，徐某七成。平时朱某负责赌博机的上下分、换零钱和电费支出，被告人徐某负责维修赌博机和处理外部事务。后因有人来砸彩票店的赌博机，2016年4月份，徐某便把赌博机也交由被告人徐某1带人负责管理、看护，徐某1便纠集被告人李某、罗某、肖某、李某1、夏某、徐某2等人负责店内赌博机看管。2016年5月中旬，徐某1前往湖南打工，便交代李某、罗某等人帮忙看管赌博机，至2016年5月22日因赌博机被人砸掉才停止。2016年10月份左右，按照之前的约定，被告人徐某又将赌博机摆放在朱某经营的芙蓉兴盛超市内供他人赌博。至2017年2月份，朱某、徐某利用以上赌博机共非法获利28571元，朱某分得非法利益8571元，徐某分得非法利益20000元。 （2）2017年2月份至2018年10月份，因之前不时有人来超市砸赌博机，被告人徐某找到被告人刘某，由刘某出面摆平砸赌博机的人。于是徐某便与刘某合伙在朱某经营的芙蓉兴盛超市内摆放赌博机，三人协商好分成比例为朱某三成，徐某两成，刘某五成。朱某负责店里赌博机的上下分、换零钱、算账和电费支出，被告人徐某、刘某负责赌博机的维修和处理外部事务，防止有人砸赌博机。朱某每次算好赌博机非法获利后，通过现金和微信转账的方式，按协商好的比例给被告人徐某和刘某。2018年10月，因被告人刘某与被告人徐某发生矛盾，徐某将赌博机停掉。在此期间，朱某、徐某、刘某利用以上赌博机共非法获利148，746元，刘某非法获利74，373元，徐某非法获利29，749元，朱某非法获利44，624元。 3、被告人徐某与樊某（已起诉）开设赌场的犯罪事实 从2018年3月底，被告人徐某找到樊某，经协商后俩人合伙在樊某开在南昌市新建区望城新区新力玉珑湾小区门口芙蓉兴盛超市内摆放水果赌博机供人赌博。由樊某负责上下分、换零钱、出电费，徐某负责维修、处理外部事务。前两个月被告人樊某每月只收500元租金，后樊某见赌博机收入高，提出与被告人徐某四六分成，樊某把赌博机里的钱算好账后，利用微信转账给被告人徐某。摆放的赌博机至2018年11月22日被公安机关查获。在此期间，被告人徐某单独、及与樊某合伙期间，利用该赌博机共非法获利28，365元，其中徐某非法获利19，565元，樊某非法获利8，800元。 综上，自2015年8月至2018年11月份，被告人徐某、徐某1、刘某、李某、罗某和胡某、朱某、樊某、姚某等人通过在南昌市新建区望城新区一带利用赌博机非法牟利共计608625元，其中徐某分得非法利益198197元，刘某分得非法利益177256元，胡某分得非法利益163177元，朱某分得非法利益53195元，樊某分得非法利益8800元，姚某分得非法利益8000元。 （二）故意毁坏财物的犯罪事实 2016年5月18日19时许，被告人李某、罗某与徐某2驾车在南昌市新建区望城新区综合市场门口遇见姚某、李文斌驾驶奥迪Ａ8轿车（车辆所有人为李某）。因姚某多次砸坏徐某1交给李某、罗某看管的赌博机，李某、罗某对姚某心怀不满。李某叫罗某开车去追姚某的车辆，并打电话叫李某1拦姚某的车辆，后在路边接上李某1一起追赶。在南昌市新建区，李某、罗某、徐某2、李某1驾车追上姚某的车辆并把车子截停。罗某、李某、李某1三人下车手持水果刀，对奥迪Ａ8进行砍、砸和脚踢，造成奥迪轿车受到损坏。经南昌市新建区价格鉴定中心鉴定奥迪Ａ8的损坏价格为人民币7270元。 （三）聚众斗殴的犯罪事实 2016年5月18日19时许，李某得知自己的车被损坏后打电话给被告人李某，双方约好当晚在南昌市新建区望城新区联富宾馆旁的三叉路口进行斗殴。被告人李某打电话将李某与其约架的事情汇报给被告人徐某1，徐某1指使罗某纠集人员前往斗殴。李某、罗某从南昌市新建区叫来了徐航（案发时未满16周岁）等50余人开车前来南昌市新建区望城新区，而且把肖某、徐某2等人叫上，并准备了鱼叉、砍刀等工具，李某还安排徐某2购买了30双手套分给一起打架的人作为记号使用。因李某方一直未出现，李某就带人一起前往李某开的天鹰俱乐部找李某。在未找到李某后，李某想砸掉天鹰俱乐部，后被人劝止。徐某1事后通过手机微信转给李某数千元作为当晚请人斗殴的开支。 （四）寻衅滋事的犯罪事实 1、2016年5月6日晚，为嫁祸李某方，被告人徐某1开车带领罗某、肖某、夏某、徐治旺（案发时未满16周岁）四人携带消防斧窜至南昌市新建区望城新区联富花园砸赌博机。为防止被人认出，徐某1向上述四人发放口罩。被告人罗某、肖某、夏某、徐治旺四人手持消防斧下车，先后窜至南昌市新建区喻剑勇的芙蓉超市内、丰泽花园大门口李龙的芙蓉超市内，恐吓店老板并将店内的赌博机砸毁。 2、2016年5月18日下午3时许，被告人李某、罗某和李某1、肖某、徐某2因听说姚某在他们看管的赌博机下分，为了报复姚某一方，先后窜至南昌市新建区望城新区联富花园夏美针的珍珍内衣店、徐美生的彩票店、徐银保的森海百货超市内，手持消防斧恐吓店老板，并将店内的赌博机砸毁。 （五）强迫交易的违法事实 被告人徐某、徐某1为谋取南昌市新建区望城新区公元九珑小区的现浇业务，由徐某1出面多次找到该业务的实际承包人曹某，并要求曹某等人退出该业务。在曹某一伙人不同意后，徐某1即威胁“见一次打一次”。2016年12月30日中午12点钟左右，被告人徐某、徐某1、刘某得知曹某等人在公元九珑小区旁边的饭店吃饭后，三人纠集多人开车拦住曹某一伙人，并对曹某等人进行殴打、威胁，强迫曹某等人退出该小区的水泥现浇业务。曹某等人在受到威胁后，坚持做完了已经承接的现浇业务后离开公元九龙小区。 二、其他犯罪事实 （一）故意毁坏财物犯罪事实 2016年8月22日下午，熊某2（另案处理）因为被告人李某多次在其女朋友面前说其坏话，于是打电话指责李某，两人在电话中发生争吵，熊某2在电话中与李某相约在南昌市新建区望城新区见面斗殴。被告人李某找到其朋友徐某，叫徐某帮其叫人，徐某认为大家都是朋友，不需要叫人，于是李某与徐某在南昌市新建区望城新区吃夜宵等被告人熊某2前来。2016年8月23日凌晨一点钟左右，被告人李某接到熊某2的电话，约其在南昌市新建区望城新区商务宾馆红绿灯处，李某看到熊某2及其叫来的十余人手持木棍、鱼叉站在路边，于是开车冲向人群，熊某2等人躲闪开，李某开车撞熊某2朋友邓某的面包车前面及后面，造成邓某的面包车受损，经南昌市新建区价格认证中心鉴定五菱之光面包车的损坏价格为5873元人民币。 （二）聚众斗殴的犯罪事实 2016年5月23日凌晨1时许，罗某3（另案处理）在福州路ＭＵＳＥ酒吧因口角被熊某1等人打伤，于是打电话叫被告人刘某、唐某（另案处理）、魏某1（另案处理）、沈某（另案处理）等人前来帮忙，刘某便纠集平措次仁（另案处理）等多人赶往。到达现场后，罗某3安排人跟踪熊某1的车辆，而且交代说“等下找到了人往死里打”。当日凌晨2时许，罗某3接到电话，得知熊某1等人因车辆发生交通事故并在八一大道与叠山路口的高架桥下面处理交通事故后，即带着刘某、唐某、平措次仁、魏某1、沈某等人一同前往南昌市叠山路，并把车停在南昌市二十八中门口。罗某3带着叫来的人，指着熊某1说“就是他”，接着被告人刘某、唐某、平措次仁、魏某1、沈某等人手持铁棍，冲向熊某1及熊某1身边的张某，对熊某1和张某进行殴打。经南昌市公安局东湖公安分局法医鉴定张某伤情为轻伤二级。 2018年11月22日，被告人徐某被南昌市公安局新建分局抓获归案。 2018年11月19日，被告人徐某1被南昌市公安局新建分局抓获归案。 2018年11月14日，被告人李某、罗某被南昌市公安局新建分局抓获归案。 2018年12月3日，被告人刘某被南昌市公安局新建分局抓获归案。 公诉机关对上述事实提供了被告人徐某、徐某1、李某、罗某、刘某的供述与辩解，证人夏某等人的证言，被害人徐美生等人的陈述，同案人胡某、朱某、樊某、罗某3等人的供述与辩解，赌博机、人体损伤、被损车辆鉴定意见，曹某辨认笔录，被告人徐某、徐某1、李某、罗某、刘某归案经过材料及其常住人口信息等证据。 公诉机关指控被告人徐某以非法牟利为目的，伙同他人利用赌博机开设赌场，其赌场共非法获利60万余元，其中被告人徐某非法获利19万余元，情节严重。被告人徐某1明知被告人徐某等人利用赌博机开设赌场，仍受雇参与赌场管理并分成，情节严重。被告人徐某、徐某1为维持赌场运营，纠集多人形成恶势力犯罪集团，该集团成员持械聚众斗殴，持凶器恐吓他人并任意毁坏财物，故意毁坏财物，数额较大，并有强迫交易的违法事实，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十三条第一款第（二）项、第二百七十五条之规定，应当以开设赌场罪、聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、故意毁坏财物罪追究其刑事责任。同时，被告人徐某、徐某1具有《中华人民共和国刑法》第二十六条第三款规定的情节，均系犯罪集团的首要分子；被告人李某、罗某明知被告人徐某等人利用赌博机开设赌场，在被告人徐某1纠集下，加入以徐某、徐某1为首的恶势力犯罪集团，为维持赌场运营，持械聚众斗殴、持凶器恐吓他人，并任意损毁财物，故意毁坏他人财物，数额较大。其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十三条第一款第（二）项、第二百七十五条之规定，应当以开设赌场罪、聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、故意毁坏财物罪追究其刑事责任。其中，开设赌场罪属于情节严重、从犯。另被告人李某还有单独故意毁坏他人财物的犯罪事实；被告人刘某以非法牟利为目的，加入徐某、徐某1为首的恶势力犯罪集团，伙同他人利用赌博机开设赌场，其开设赌场共非法获利49万余元。其中，被告人刘某非法获利17万余元，情节严重。被告人刘某伙同被告人徐某、徐某1有强迫交易的违法事实。另被告人刘某在他人纠集下，积极参与聚众斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条之规定，应当以开设赌场罪、聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人徐某、徐某1、刘某、李某、罗某具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第二款之情节，属恶势力犯罪集团共犯。请法院依法判处。 被告人徐某对其犯开设赌场罪无异议，否认其是犯罪集团的首要分子，对犯其他罪不认可，其没有参与。其辩护人提出：1、对起诉书指控被告人徐某构成开设赌场罪没有异议；2、起诉书指控被告人徐某系犯罪集团的首要分子的事实不清，证据不足，不能成立；3、起诉书指控被告人徐某构成寻衅滋事罪、故意毁坏财物罪、聚众斗殴罪，定性不当，适用法律错误，其理由为被告人徐某不是犯罪集团首要分子，且被告人徐某没有参与或授意；4、被告人徐某系初犯、偶犯，具有坦白情节，依法可从轻处罚。 被告人徐某1对其犯开设赌场罪、聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪不认可，认为其没有参与。对其参与的寻衅滋事罪无异议。其辩护人提出：1、被告人徐某1自愿为被告人徐某的赌博机提供保护，被告人李某、罗某与被告人徐某1只认识不过十天，李某、罗某砸汽车以及与李某约斗的行为不是被告人徐某1指使的，本案不宜认定恶势力犯罪集团。徐某开设赌场活动中，徐某1不是合伙人，没有从中领取报酬，也没有分享利润。其对赌博机的经营活动没有领导作用。起诉书指控的聚众斗殴、故意毁坏财物的犯罪，徐某1没有参与策划或直接实施，也没有起领导作用。因此，不应认定徐某1为首要分子。被告人徐某1归案后，能如实供述自己寻衅滋事的犯罪，可以从轻处罚。 被告人李某对其参与的集团犯罪中的寻衅滋事罪、故意毁坏财物罪、聚众斗殴罪无异议，对犯开设赌场罪有异议，认为其不是共犯，对另一起故意毁坏财物有异议，是对方邓某开车撞车。其辩护人提出：1、起诉书指控被告人徐某与他人开设赌场获利608625元事实不清、证据不足，这608625元只能算赌资，不能算获利。被告人李某在开设赌场犯罪中参与的时间短，情节不严重。被告人李某在开设赌场罪中起次要作用，应认定为从犯，依法从轻、或减轻处罚；2、被告人李某开车与邓某驾驶的五菱面包车相撞构成故意毁坏财物罪，事实不清，证据不足；3、被告人李某构成寻衅滋事罪的犯罪事实不清、证据不足；4、被告人李某参与的聚众斗殴，系犯罪未遂，可从轻或减轻处罚；5、被告人故意毁坏李某奥迪Ａ8，被告人李某及其家属已赔偿被害人经济损失，并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚；6、被告人李某系初犯、偶犯，具有坦白情节，可从轻处罚。 被告人罗某对指控的开设赌场罪、寻衅滋事罪、故意毁坏财物罪、聚众斗殴罪无异议，并表示自愿认罪。其辩护人提出：1、被告人罗某在以上犯罪中起辅助或次要作用，应从轻处罚；2、对指控的第2起寻衅滋事罪有异议，2016年5月18日被告人李某、罗某、李某1等为报复姚某一方，想去砸姚某的赌博机，虽有误砸他人的赌博机，但其目的明确。应认定为故意毁坏财物，而不是寻衅滋事；3、被告人罗某犯罪时未满18周岁，依法从轻或减轻处罚；4、被告人罗某具有坦白情节，可从轻处罚。 被告人刘某对指控其犯开设赌场罪无异议；对指控其参与的聚众斗殴的部分事实有异议，罗某3当时是叫他们送其去医院看病，不是去打架，也没有带铁棍去打架；对指控其为恶势力犯罪集团共犯有异议，认为其根本不认识李某、罗某等人。其辩护人提出：1、被告人刘某不构成恶势力集团犯罪；2、被告人刘某构成开设赌场罪主要证据不足；3、公诉机关指控被告人刘某构成聚众斗殴罪定性不当，证据不足，应定性为故意伤害罪。被告人刘某与被害人张某达成民事和解协议，赔偿了被害人张某经济损失，得到了被害人谅解，可酌情从轻处罚。 经审理查明：一、恶势力犯罪集团的违法犯罪事实 2015年8月份开始，被告人徐某在南昌市新建区带摆放赌博机供人赌博牟利，因多次遭到姚某（另案处理）带人砸毁其赌博机，迫于姚某的威慑，徐某通过给予姚某股份的方式，赌博机才得以继续摆放。至2016年3月，因为账目问题徐某和姚某产生矛盾，双方分开，姚某再次带人砸毁赌博机。被告人徐某1经被告人徐某同意后出面约姚某见面斗殴解决此事，姚某不敢前来。徐某为维持赌博机的运营，便通过给予徐某1管理费和赌博机非法获利分成的方式，要求徐某1带人帮其看护摆放的赌博机，防止被他人砸毁。被告人徐某1便纠集被告人李某、罗某和肖某（另案处理）、李某1（案发时未满十六周岁）、夏某（案发时未满十六周岁）、徐某2（案发时未满十六周岁）等人帮其看护赌博机，并为他们提供车辆、租房居住、安排饮食、香烟及其他日常消费。形成以被告人徐某、徐某1为首要分子，以被告人李某、罗某和肖某、李某1、夏某、徐某2为一般成员的较为固定的恶势力犯罪集团。该恶势力集团为了维护赌博机的非法运营，采取聚众斗殴、故意毁坏财物、寻衅滋事等违法犯罪行为，为非作恶、严重扰乱社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响。 2016年5月中旬，被告人徐某1外出打工。2016年5月21日下午，被告人罗某伙同他人在新建区砸毁赌博机一台。当日，被告人罗某因涉嫌寻衅滋事罪被南昌市公安局新建分局刑事拘留，同年6月8日被取保候审，2017年3月13经南昌市新建区人民检察院决定，对罗某不起诉。同时，李某1、夏某被送往南昌市矫正。2016年5月22日，被告人徐某摆放的赌博机再次被人砸毁后，被告人徐某暂时将其摆放的赌博机停掉。 2016年8月开始，被告人刘某加入以被告人徐某、徐某1为首的恶势力犯罪集团，并与被告人徐某合作，重新开始在南昌市新建区带摆放赌博机供人赌博牟利。被告人徐某、徐某1为谋取新建区望城新区公元九珑住宅小区现浇业务，伙同被告人刘某威胁、殴打该业务的实际承包人曹某等人，要求他们退出该业务。在当地造成较为恶劣的影响。 上述事实，有公诉机关当庭出示的，以下经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实： （一）开设赌场的犯罪事实 1、被告人徐某、徐某1、刘某、李某、罗某与胡某（已起诉）开设赌场犯罪事实。 （1）从2015年8月份开始，被告人徐某找到胡某，经协商后在胡某开设于南昌市新建区望城新区联富花园的彩票店内摆放水果赌博机和打鱼赌博机供他人赌博，由胡某负责赌博机的上下分、换零钱、算账并承担赌博机电费，徐某负责赌博机的维修和处理外部事务，非法获利五五分成。至2015年10月，被告人徐某、胡某利用以上赌博机共非法获利20，000余元，徐某、胡某各自分得非法利益10，000余元。 （2）2015年10月份，因姚某经常带人到店内砸赌博机索要股份，经徐某和姚某协商后，同意姚某加入，分成比例为胡某四成，徐某四成，姚某二成。至2016年3月，因为账目问题徐某和姚某产生矛盾分开，姚某再次带人砸毁赌博机。2016年4月份，徐某便把赌博机交由被告人徐某1带人负责管理、看护，每个月发2000元工资给徐某1，并承诺给徐某110%的股份。徐某1便纠集被告人李某、罗某、肖某、李某1、夏某、徐某2等人负责店内赌博机看管，并为他们提供车辆、居住、饮食、香烟及其他日常消费。2016年5月中旬，徐某1前往湖南打工，便交代李某、罗某等人帮忙看管赌博机，2016年5月22日，因摆放在胡某彩票店内的赌博机再次被人砸掉，被告人徐某将彩票店内赌博机停掉。在此期间，被告人徐某、胡某、姚某利用以上赌博机共非法获利40000余元，徐某、胡某各自分得非法利益16000余元，姚某分得非法利益8000余元。 （3）2016年8月份至2018年10月份期间，因之前被告人刘某与被告人徐某都在胡某开的彩票店摆放赌博机，俩人为此发生冲突。后经被告人徐某1从中协调，俩人合伙在该彩票店摆放赌博机，三人协商好分成比例为胡某四成，被告人刘某、徐某各为三成。胡某负责店里赌博机的上下分、换零钱、算账和出赌博机电费，被告人徐某、刘某负责赌博机的维修和处理外部事务。胡某通过微信，按协商好的比例将非法获利转账给被告人刘某和徐某。后因被告人刘某与被告人徐某发生矛盾才停止摆放赌博机。在此期间，胡某、徐某、刘某利用以上赌博机共非法获利342，943元，胡某分得非法利益137，177元，徐某、刘某各自分得非法利益102，883元。 2、被告人徐某、徐某1、刘某、李某、罗某与朱某（已起诉）开设赌场犯罪事实 （1）从2016年4月，被告人徐某找到朱某协商在朱某经营的位于南昌市新建区望城新区芙蓉兴盛超市内摆放赌博机供他人赌博，分成比例为朱某三成，徐某七成，平时朱某负责赌博机的上下分、换零钱和电费支出，被告人徐某负责维修赌博机和处理外部事务。后因有人来砸彩票店的赌博机，2016年4月份，徐某便把赌博机也交由被告人徐某1带人负责管理、看护，徐某1便纠集被告人李某、罗某和肖某、李某1、夏某、徐某2等人负责店内赌博机看管。2016年5月中旬，徐某1前往湖南打工，便交代李某、罗某等人帮忙看管赌博机，至2016年5月22日因赌博机被人砸掉才停掉。2016年10月份左右，按照之前的约定，被告人徐某又将赌博机摆放在朱某经营的芙蓉兴盛超市内供他人赌博，至2017年2月份，朱某、徐某利用以上赌博机共非法获利28571元，朱某分得非法利益8571元，徐某分得非法利益20000元。 （2）2017年2月份至2018年10月份，因之前不时有人来超市砸赌博机，被告人徐某找到被告人刘某，由刘某出面摆平砸赌博机的人，于是徐某便与刘某合伙在朱某经营的芙蓉兴盛超市内摆放赌博机，三人协商好分成比例为朱某三成，徐某二成，刘某五成。朱某负责店里赌博机的上下分、换零钱、算账和电费支出，被告人徐某、刘某负责赌博机的维修和处理外部事务，防止有人砸赌博机。朱某每次算好赌博机非法获利后，通过现金和微信转账的方式，按协商好的比例给被告人徐某和刘某。2018年10月，因被告人刘某与徐某发生矛盾，徐某将赌博机停掉。在此期间，朱某、徐某、刘某利用以上赌博机共非法获利148，746元，刘某非法获利74，373元，徐某非法获利29，749元，朱某非法获利44，624元。 3、被告人徐某与樊某（已起诉）开设赌场的犯罪事实 从2018年3月底，被告人徐某找到樊某，经协商后俩人合伙在樊某开在南昌市新建区望城新区新力玉珑湾小区门口芙蓉兴盛超市内摆放水果赌博机供人赌博。由樊某负责上下分、换零钱、出电费，徐某负责维修、处理外部事务。前两个月被告人樊某每月只收500元租金，后樊某见赌博机收入高，提出与被告人徐某四六分成，樊某把赌博机里的钱算好账后，利用微信转账给徐某，至2018年11月22日被公安机关查获。在此期间，被告人徐某与樊某利用该赌博机共非法获利28，365元，其中徐某非法获利19，565元，樊某非法获利8，800元。 综上，自2015年8月始至2018年11月份止，被告人徐某分别和徐某1、胡某、朱某、刘某、樊某、姚某等人合伙，通过在南昌市新建区望城新区一带利用赌博机开设赌场非法牟利共计608625元，其中，被告人徐某非法牟利198197元，胡某非法牟利163177元，朱某非法牟利53195元，樊某非法牟利8800元，姚某非法牟利8000元；自2016年8月始至2018年10月止，被告人刘某分别与徐某、徐某1、胡某、朱某利用赌博机开设赌场非法牟利共计491689元，其中，刘某非法牟利177256元；被告人李某自2016年5月上旬至2016年5月下旬帮助被告人徐某、徐某1看护赌场；被告人罗某自2016年4月下旬至2016年5月下旬帮助被告人徐某、徐某1看护赌场。 上述事实，有公诉机关当庭出示的，以下经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实： （1）注册姓名：刘某，账号：liudeful9880318,注册时间：2014年8月29日。 （2）注册姓名：胡某，账号：ｙｕ83×××30,注册时间：2015年9月4日。 （3）注册姓名：徐某，账号：xd8599,注册时间：2015年1月28日。 （4）注册姓名：樊某，账号：Fwq5998,注册时间：2015年1月23日。 （5）注册姓名：朱某，账号：Ｚｘｈ159××××9897,注册时间：2015年1月14日。 （6）胡某通过微信转账和微信红包转给刘某共计人民币197，776元。（2016年12月14日——2018年11月10日） （7）胡某通过微信转账和微信红包转给徐某共计人民币186，789元。（2016年12月29日——2018年11月10日） （8）刘某收到胡某微信转账和微信红包共计人民币197，776元。（2016年12月14日——2018年11月10日） （9）徐某收到胡某微信转账和微信红包共计人民币186，789元。（2016年12月29日——2018年11月10日） （10）朱某通过微信转账和微信红包转给刘某共计人民币15，696元。（2017年6月12日——2018年9月8日） （11）朱某通过微信转账和微信红包转给徐某共计人民币128，826元。（2017年2月6日——2018年8月25日） （12）刘某收到朱某微信转账和微信红包共计人民币15，696元。（2017年6月12日——2018年9月8日） （13）徐某收到朱某微信转账和微信红包共计人民币128，826元。（2017年2月6日——2018年8月25日） （14）樊某通过微信转账和微信红包转给徐某共计人民币23，565元。（2018年4月11日——2018年11月20日） （15）徐某收到樊某微信转账和微信红包共计人民币23，565元。（2018年4月11日——2018年11月20日） 经过逐笔对账，在此期间，胡某同时转帐给徐某、刘某二人，时间、金额完全相吻合的，共有139笔，各得人民币102，883元。据此推算，在胡某、徐某、刘某合伙摆放赌博机期间，共非法获利至少342，943元，胡某非法获利至少137，177元，徐某和刘某各自获利至少102，883元。 在徐某与胡某摆赌博机时，由徐某1帮徐某管理赌博机，也在胡某那里拿过钱，但徐某与徐某1如何分账胡某不清楚，徐某1身边经常带过一些老短，这些人都是徐某出钱养的，徐某1是没有钱养的，徐某1也是徐某下面的人，徐某1都要靠徐某给钱养。 根据腾讯公司的微信转账和红包记录显示，在2017年6月12日至2018年9月8日，朱某、徐某、刘某三人合伙摆设赌博机期间，朱某共转给徐某人民币128，826元，转给刘某人民币15，696元，共计144，522元。据此计算，该赌博机在此段时间非法获利为206，460元，朱某个人获利为61，938元。但朱某辩解，转给刘某的款项中有5，700元是刘某打牌的借款，赌博机实际获利款为9，996元；转给徐某的款项中有34，700元是徐某的借款，赌博机实际获利为94，126元。据此计算，实际转给刘某、徐某的赌博机获利款为104，122元，该赌博机总获利款为148，746元，徐某非法获利29，749元、朱某的非法获利44，624元，刘某的非法获利为74，373元。在徐某与朱某单独合伙摆设赌博机期间，徐某1负责带人帮徐某看管赌博机。 （二）故意毁坏财物的犯罪事实 2016年5月18日19时许，被告人罗某驾车同李某、徐某2在南昌市新建区望城新区综合市场门口遇见姚某驾驶奥迪Ａ8轿车。因姚某多次砸坏徐某1交给李某、罗某看管的赌博机，李某、罗某对姚某心怀不满，李某叫罗某开车去追姚某的车辆，并打电话叫李某1拦姚某的车辆，后在路边接上李某1一起追。在望城新区，李某、罗某、徐某2、李某1追上姚某的车辆并把车子截停。罗某、李某、李某1三人下车手持水果刀，对奥迪Ａ8进行砍、砸和脚踢，造成奥迪轿车受到损坏。经南昌市新建区价格鉴定中心鉴定，奥迪Ａ8的损坏价格为人民币7270元。 事后，被告人李某家属积极赔偿损失，被害人李某自愿对李某的行为进行谅解，同时请求政法机关不予追究李某等人的法律责任。 上述事实，有公诉机关当庭出示的，以下经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实： （三）聚众斗殴的犯罪事实 2016年5月18日19时许，李某得知自己的车被损坏后打电话给被告人李某，双方约好当晚在南昌市新建区望城新区联富宾馆旁的三叉路口进行斗殴。被告人李某打电话将李某与其约架的事情汇报给被告人徐某1，徐某1指使罗某叫人予以相约。被告人李某、罗某从南昌市新建区叫来了徐航（案发时未满16周岁）等50余人开车前来南昌市新建区望城新区，而且把肖某、徐某2等人叫上，并准备了鱼叉、砍刀等工具，李某还安排徐某2购买了30双手套分给一起打架的人作为记号使用。因李某方一直未出现，李某就带人一起前往李某开的天鹰俱乐部找李某。在未找到李某后，被告人李某想砸掉天鹰俱乐部，后被人劝止，被告人徐某1事后通过手机微信转钱给李某，作为当晚约人斗殴请人的开支。 上述事实，有公诉机关当庭出示的，以下经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实： （四）寻衅滋事的犯罪事实 1、2016年5月6日晚，为嫁祸李某方，被告人徐某1开车带领被告人罗某、肖某、夏某、徐治旺（案发时未满16周岁）四人携带消防斧窜至南昌市新建区望城新区联富花园砸赌博机。为防止被人认出，被告人徐某1向上述四人发放口罩。被告人罗某、肖某、夏某、徐治旺四人下车将联富花园二期喻剑勇的芙蓉超市内周姓老板的赌博机砸坏，随后又窜至丰泽花园大门口李龙的芙蓉超市砸坏店内“小壮”所有的赌博机。 上述事实，有公诉机关当庭出示的，以下经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实： 2、2016年5月18日下午3时许，被告人李某、罗某和李某1、肖某、徐某2因听说姚某在他们看管的赌博机下分，为了报复姚某一方，先后窜至南昌市新建区望城新区联富花园夏美针的珍珍内衣店、徐美生的彩票店、徐银保的森海百货超市内持消防斧将店内的赌博机和游戏机砸毁。 上述事实，有公诉机关当庭出示的，以下经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实： （五）强迫交易的违法事实 被告人徐某伙同被告人徐某1为谋取南昌市新建区望城新区公元九珑小区的现浇业务，由徐某1出面多次找到该业务的实际承包人曹某，并要求曹某等人退出该业务。在曹某一伙人不同意后，徐某1即威胁“见一次打一次”。2016年12月30日中午12点钟左右，被告人徐某、徐某1、刘某得知曹某等人在公元九珑小区旁边的饭店吃饭后，三人开车并纠集多人拦住曹某一伙人，并对曹某等人进行殴打、威胁，强迫曹某等人退出该小区的水泥现浇业务。曹某等人在受到威胁后，坚持做完了已经承接的现浇业务后离开公元九龙小区。 上述事实，有公诉机关当庭出示的，以下经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实： 二、其他犯罪事实 （一）故意毁坏财物犯罪事实 2016年8月22日下午，熊某2（另案处理）因为被告人李某多次在其女朋友面前说其坏话，于是打电话指责李某，两人在电话中发生争吵，熊某2在电话中与李某相约在南昌市新建区望城新区见面斗殴。被告人李某找到其朋友徐某，叫徐某帮其叫人，徐某认为大家都是朋友，不需要叫人，于是李某与徐某在南昌市新建区望城新区吃夜宵等被告人熊某2前来。2016年8月23日凌晨一点钟左右，被告人李某接到熊某2的电话，约其在南昌市新建区望城新区商务宾馆红绿灯处，李某看到熊某2及其叫来的十余人手持木棍、鱼叉站在路边，于是开车冲向人群，熊某2等人躲闪开，李某开车撞熊某2朋友邓某的面包车前面及后面，造成邓某的面包车受损，经南昌市新建区价格认证中心鉴定五菱之光面包车的损坏价格为5873元人民币。 上述事实，有公诉机关当庭出示的，以下经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实： （二）聚众斗殴的犯罪事实 2016年5月23日凌晨1时许，罗某3（另案处理）在福州路ＭＵＳＥ酒吧因口角被熊某1等人打伤，于是打电话叫被告人刘某、唐某（另案处理）、魏某1（另案处理）、沈某（另案处理）等人前来帮忙，刘某便纠集平措次仁（另案处理）等多人赶往。到达现场后，罗某3安排人跟踪熊某1的车辆，而且交代说“等下找到了人往死里打”。当日凌晨2时许，罗某3接到电话，得知熊某1等人因车辆发生交通事故并在八一大道与叠山路口的高架桥下面处理交通事故后，即带着刘某、唐某、平措次仁、魏某1、沈某等人一同前往南昌市叠山路，并把车停在南昌市二十八中门口。罗某3带着叫来的人，指着熊某1说“就是他”，接着被告人刘某、唐某、平措次仁、魏某1、沈某等人手持铁棍，冲向熊某1及熊某1身边的张某，对熊某1和张某进行殴打。经南昌市公安局东湖公安分局法医鉴定张某伤情为轻伤二级。 事后，罗某3一次性赔偿被害人张某医疗费、误工费等各项费用共计人民币二十万元整。张某已谅解罗某3、魏某1等所有参与人。 上述事实，有公诉机关当庭出示的，以下经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实： 另查明：2018年11月22日，被告人徐某被南昌市公安局新建分局抓获归案。 2018年11月19日，被告人徐某1被南昌市公安局新建分局抓获归案。 2018年11月14日，被告人李某、罗某被南昌市公安局新建分局抓获归案。 2018年12月3日，被告人刘某被南昌市公安局新建分局抓获归案。 上述事实，有公诉机关当庭出示的，以下经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实： 归案经过,证实：1、2018年11月14日晚11时许,被告人李某在新建区长堎镇正荣润城小区被抓获。2、2018年11月14日晚9时许,南昌市公安局新建分局民警在新建区望城新区风雅蓝山小区门口,将被告人罗某抓获。3、2018年11月19日晚11时许,南昌市公安局新建分局民警在新建区望城新区丰泽花园小区,将被告人徐某1抓获。4、2018年11月22日上午11时40分许,南昌市公安局新建分局民警在新建区望城新区联富花园小区门口,将被告人徐某抓获。5、2018年12月3日下午16时30分许,南昌市公安局新建分局民警红谷滩新区万达广场，将被告人刘某抓获。 另认定上述事实的证据还有： 针对控辩双方的观点及证据，本院综合评判如下： 一、关于五被告人徐某、徐某1、李某、罗某、刘某是否构成恶势力犯罪集团。 公诉机关指控被告人徐某、徐某1、李某、罗某、刘某等所实施的犯罪符合恶势力犯罪集团的法律特征，应认定为恶势力犯罪集团的意见，被告人徐某1的辩护人、被告人刘某及其辩护人提出他们不构成恶势力犯罪集团犯罪的辩护观点。恶势力是指经常纠集在一起，以暴力、威胁或其他手段，在一定区域或行业内多次实施违法犯罪活动，为非作歹，欺压百姓，扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响。恶势力犯罪集团是指符合恶势力全部认定条件，同时又符合犯罪集团法定条件的犯罪组织，即：有三名以上的组织成员，有明显的首要分子、重要成员较为固定，组织成员经常纠集在一起，共同故意实施三次以上恶势力的犯罪活动或者其他犯罪活动。从本案的发生及证人证言，被害人的陈述，被告人的供述、辩解，均能证实被告人徐某以非法牟利为目的，自2015年8月开始，伙同他人摆放赌博机，开设赌场，被告人徐某摆放的赌博机多次遭到姚某等人砸毁。为维持赌场运营，防止姚某等人砸毁赌博机，被告人徐某1便纠集被告人李某、罗某等人，帮助被告人徐某看护摆放的赌博机。被告人徐某1与被告人徐某商量后，两次约姚某协商或斗殴解决未果，后发生寻衅滋事、故意毁坏财物、持械聚众斗殴等犯罪行为，严重影响了社会秩序。自2016年8月至2018年10月，被告人刘某与被告人徐某等人合伙摆放赌博机，牟取非法利益。期间，被告人刘某伙同被告人徐某、徐某1纠集多人威胁、殴打、强迫曹某等人退出南昌市新建区望城新区公元九珑小区的现浇业务，造成较为恶劣的社会影响。上述五被告人所实施的违法犯罪行为，符合恶势力犯罪集团的构成要件，应当以恶势力犯罪集团论处。对公诉机关指控意见予以支持，对被告人刘某及辩护人提出的辩护意见不予采纳。 二、关于五被告人在恶势力犯罪集团中的地位和作用。 公诉机关提出被告人徐某、徐某1为恶势力犯罪集团首要分子，被告人李某、罗某和肖某、李某1、夏某、徐某2为一般成员的公诉意见，以及被告人徐某、徐某1辩解其不是本案的犯罪集团首要分子，其辩护人提出被告人徐某为犯罪集团首要分子事实不清，证据不足。经查，恶势力犯罪集团的首要分子，是指在恶势力犯罪集团中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。恶势力犯罪集团的其他成员，是指知道或者应当知道是为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，仍接受首要分子领导、管理、指挥，并参与该组织犯罪活动的犯罪分子。被告人徐某为了自己赌场的非法获利，被告人徐某1为了维护赌场的非法运营，被告人徐某指挥或默认以被告人徐某1为首的看护赌场成员与砸赌场的姚某等人斗殴或协商，后与姚某等人发生故意毁坏财物、聚众斗殴、寻衅滋事等犯罪。被告人李某、罗某等人知道被告人徐某、徐某1开设赌场，仍接受被告人徐某1指挥、管理，帮助被告人徐某、徐某1看护赌场，对该赌场提供了直接的帮助，以开设赌场的共犯论处，同时也是该犯罪集团的一般成员。对公诉机关提出被告人徐某、徐某1为恶势力犯罪集团首要分子的公诉意见，予以支持。对被告人徐某、徐某1及其辩护人提出被告人徐某、徐某1不是本案的首要分子的辩解，不予采纳。对被告人李某辩护其不是开设赌场的共犯的意见，不予采纳。 三、其他控辩意见。 1、被告人李某的辩护人提出起诉书指控的被告人徐某与他人合伙开设赌场非法获利共计608，625元，只能算赌资，不能算获利。经查，被告人徐某、刘某的供述与同案人胡某、朱某、樊某的证言，以及微信转账凭证均证实上述款项属非法获利。辩护人的辩护意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。 2、被告人李某、罗某的辩护人提出第二起寻衅滋事犯罪事实不清、证据不足，应定性为故意毁坏财物。经查，被告人李某、罗某等人报复姚某，砸毁他人的赌博机和游戏机，目的是嫁祸于姚某。被砸毁的赌博机和游戏机，被告人李某、罗某等人也不能确定是姚某的。被告人李某、罗某等人持凶器恐吓店主、砸毁赌博机、游戏机，其行为是寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横，无事生非，构成寻衅滋事犯罪。对辩护人的辩护意见，本院不予采纳。 3、被告人李某的辩护人提出被告人李某故意毁坏邓某面包车的犯罪，事实不清、证据不足。经查，证人徐某、熊某2的证言，与被害人邓某的陈述，能证实被告人李某具有毁坏他人财物的故意，且数额加大，构成故意毁坏财物罪。对辩护人的辩护意见，本院不予采纳。 4、被告人刘某的辩护人提出起诉书指控被告人刘某构成聚众斗殴罪定性不当，应定性为故意伤害罪。经查，同案人魏某1、沈某等人的供述，以及整个案件的事实，均能证实罗某3被打后，纠集被告人刘某、魏某1、沈某、平措次仁等人，安排人员跟踪被害人熊某1，指挥被告人刘某等人持凶器在南昌市叠山路口对熊某1、张某进行殴打。罗某3在主观上具有泄愤报复、逞强的心态。客观上存在聚众，且在公共场合持械殴打他人，不仅侵犯了被害人的人身权益，而且侵犯了社会公共利益，扰乱了社会秩序。因此，被告人刘某构成聚众斗殴罪。对辩护人的辩护意见，本院不予采纳。 5、被告人刘某及其辩护人提出，被告人刘某一伙没有持械殴打被害人。辩护人认为2016年5月23日八一大道、叠山路口打架视频，可以证明被告人刘某一伙没有持械打人。经查，被害人熊某1、张某的陈述，同案人魏某1的证言，以及被害人张某的验伤鉴定意见书，能充分证实被告人刘某一伙持械对被害人熊某1、张某进行殴打。此视频仅能反映打架场景的一部分，而不是全部。对被告人刘某及辩护人的辩护意见，本院不予采纳。同时，对公诉机关在庭审中认为被告人刘某一伙没有持械聚众斗殴的公诉意见，本院不予支持。 6、公诉机关指控被告人李某、罗某犯开设赌场罪，情节严重。经查，被告人罗某系2016年4月下旬始至5月中下旬参与帮助被告人徐某、徐某1看护赌博机，前后不足一个月。被告人李某参与看护赌博机的时间更短，前后不足半个月。胡某证实在2015年11月至2016年5月期间，与被告人徐某合伙开设赌场，每个月非法渔利在5000元至10000元之间。朱某证实在2016年3月至5月，其与被告人徐某合伙开设的赌场，每月大概非法渔利七、八千元。因此，在被告人李某、罗某参与看护赌场期间，赌场非法渔利没有三万元以上。公诉机关没有证据证实这段时间徐某开设赌场非法渔利有三万元以上，或有其他严重情节。因此，对公诉机关指控被告人李某、罗某犯开设赌场罪，情节严重的意见，本院不予支持。对辩护人认为被告人李某在开设赌场犯罪中情节不严重的意见，本院予以采纳。 综上，本院认为，被告人徐某、徐某1为维持赌场的非法运营，便纠集被告人李某、罗某等人帮助其看护赌场，形成恶势力犯罪集团。被告人徐某、徐某1是犯罪集团的首要分子，对该犯罪集团的开设赌场、故意毁坏财物、聚众斗殴、寻衅滋事犯罪承担全部刑事责任，并数罪并罚。公诉机关指控被告人徐某、徐某1为犯罪集团的首要分子，本院予以支持。被告人徐某、徐某1、刘某犯开设赌场罪，情节严重。公诉机关认为被告人李某、罗某在开设赌场犯罪中起辅助或次要作用，系从犯的意见，本院予以采纳。被告人徐某、徐某1、李某、罗某犯聚众斗殴罪，系犯罪未遂，依法减轻处罚。被告人罗某上述犯罪时未满十八周岁，系未成年人，依法从轻处罚。被告人罗某归案后，能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚。被告人李某赔偿了被害人李某的经济损失，并取得被害人的谅解，依法酌情从轻处罚。被告人刘某已取得被害人张某的谅解，依法酌情从轻处罚。根据各被告人徐某、徐某1、李某、罗某、刘某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十三条第一款第（二）项、第二百七十五条、第二十五条第一款、第二十六条第二款、第三款、第四款、第二十七条、第十七条第二款、第六十七条第三款、第二十三条、第五十二条、第六十四条、第六十九条之规定，判决如下： 一、被告人徐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二十万元；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑九个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年九个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年。决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币二十万元（此款限在判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月22日起至2030年11月21日止。） 二、被告人徐某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑九个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年九个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年。决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元（此款限在判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月20日起至2028年11月19日止。） 三、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年三个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元（此款限在判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月15日起至2024年11月14日止。） 四、被告人罗某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑六个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年三个月。决定执行有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币二万元（此款限在判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月15日起至2024年2月14日止。） 五、被告人刘某犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十五万元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币十五万元（此款限在判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前，犯聚众斗殴罪时，先行羁押一日，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月4日起至2027年6月2日止。） 六、追缴被告人徐某开设赌场非法获利人民币198，197元，上缴国库。 七、追缴被告人刘某开设赌场非法获利人民币177，256元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长  杨书兴 审判员  杨涛桂 审判员  蔡 勇 二〇一九年七月十五日 书记员  余 婧