上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0116民初6944号原告：汤华观，男，1957年9月3日生，汉族，住上海市金山区。委托诉讼代理人：居浩然，上海保诚律师事务所律师。被告：华界化学(上海)有限公司，住所地上海市金山区。法定代表人：吴祯祺，董事长。委托诉讼代理人：徐杰，男。被告：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黄浦区。负责人：毛寄文，总经理。委托诉讼代理人：姚叶，中豪律师集团(上海)事务所律师。原告汤华观诉被告华界化学(上海)有限公司(下称第一被告)、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(下称第二被告)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年6月2日立案受理后，依法适用简易程序，并于同年7月2日公开开庭进行了审理。庭审中，第二被告对原告提交的司法鉴定结论有异议，申请重新鉴定。经审查，本院予以准许。原告委托诉讼代理人居浩然、第一被告委托诉讼代理人徐杰、第二被告委托诉讼代理人姚叶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿其医疗费等各项损失149,382.56元(医疗费1,724.20元、营养费1,800元、残疾赔偿金129,264.60元、精神损害抚慰金5,000元、护理费6,216元、误工费16,000元、交通费300元、衣物损300元、车辆修理费1,900元、鉴定费1,950元、律师代理费4,500元)；第二被告在保险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿，不足部分由第一被告赔偿；2、本案诉讼费由第一被告承担。审理中，原告将上述请求变更为31,240.20元(医疗费1,724.20元、营养费1，800元、护理费6,746元、误工费19,200元、交通费300元、衣物损300元、鉴定费1,950元)，同时原告自愿撤回律师代理费和车辆修理费的请求。事实和理由：2018年6月17日18时51分许，第一被告员工徐杰驾驶牌号为沪KAXXXX的机动车，与原告骑行的电动自行车发生相撞，造成原告受伤、车辆损坏的交通事故。同年6月19日，上海市公安局金山分局交通警察支队(下称金山交警支队)出具交通事故认定书，确认第一被告员工与原告承担本起事故的同等责任。后经司法鉴定所对原告的伤残等级及休息、营养、护理的期限进行鉴定，结论为原告的伤构成XXX伤残。现原告为维护自身合法权益，请求法院依法判决。第一被告辩称，对事故的发生和责任认定无异议；事故发生时驾驶员系职务行为，且被告已支付车辆修理费6,950元，要求在本案中一并处理。第二被告辩称，对事故的发生、责任认定无异议，肇事车辆投保了交强险和不计免赔的商业三者险(赔偿限额为1,000,000元)；对原告诉请不认可，并申请重新鉴定。经审理查明：2018年6月17日18时51分许，第一被告员工徐杰驾驶牌号为沪KAXXXX的机动车，与原告骑行的电动自行车发生相撞，造成原告受伤、车辆损坏的交通事故。同年6月19日，金山交警支队出具交通事故认定书，确认第一被告员工与原告承担本起事故的同等责任。事故发生后，第一被告车辆花费修理费6，950元，原告车辆修理费2,000元(已理赔)。另查明：2019年2月27日，金山交警支队委托上海枫林司法鉴定有限公司对原告的伤残等级及休息、营养、护理的期限进行鉴定。同年3月6日，上述鉴定机构出具鉴定结论为，被鉴定人汤华观的伤构成XXX伤残，伤后可酌情给予休息期150天、营养期60天、护理期60天。审理中，第二被告对上述鉴定结论有异议，申请重新鉴定。经本院审查，予以准许。2019年9月10日，本院委托华东政法大学司法鉴定中心进行重新鉴定。同年10月29日，华东政法大学司法鉴定中心出具鉴定意见，认为原告的伤未达伤残等级，酌情给予伤后误工180日、营养60日、护理60日。又查明：肇事车辆向第二被告投保了交强险(责任限额为122,000元)及含不计免赔率的商业三者险(责任限额为1,000,000元)，事发时在保险期间内。以上事实，有原告提交其身份证复印件、第一被告员工的驾驶证、行驶证、第二被告工商信息、交通事故认定书、保险单、病史材料、医疗费单据、诊断报告、鉴定意见书、鉴定费单据、劳务合同、劳动合同、误工证明、工资证明，有第一被告提交的车辆维修费单据，有第二被告提交重新鉴定意见书、重新鉴定费单据和当事人陈述等证据所证实。本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，金山交警支队经调查后确认第一被告员工与原告负事故的同等责任，双方对此无异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。同时，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照相关规定承担赔偿责任。因此，本案中，原告的损失先由第二被告在交强险内予以赔偿，超过部分由第二被告根据侵权责任法和事故责任按责60%予以赔偿，仍有不足,鉴于驾驶员系职务行为，故依法由第一被告按责60%予以赔偿。关于两份鉴定意见书的采信问题，两被告对原告提交的鉴定意见书有异议，并由第二被告申请重新鉴定。现原、被告对重新鉴定意见书的真实性均无异议，且重新鉴定系由法院委托，故本院认为重新鉴定意见书的证明力更高，可以作为计算原告方损失的依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，两被告对票据的真实性无异议，同时第二被告要求扣除非医保费用。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式应当以病人生命健康之需为前提，且一般由医院或医生决定，故所产生的医疗费用并不一定全部被国家基本医疗保险所涵盖。如果对于不属于国家基本医疗范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任的，应当在订立保险合同时作为免责条款予以说明，同时履行特别的告知义务。但本案保险人既未在保险人免除条款中予以体现，也未在其他条款中明确，故本院对第二被告这一辩解不予采纳。经本院审查，确认医疗费为1,724.20元。2、营养费，本院根据第二被告认可每日30元的标准，同时结合鉴定意见计算60天，为1,800元。3、护理费，原告诉请要求按每月3,373元的标准进行计算，未超过本市护理行业标准，本院予以准许，结合鉴定意见60天，为6,746元。4、误工费，第二被告对原告提交劳务合同、劳动合同、工资证明和误工证明有异议，但第二被告未在本院限期内提交证据予以推翻，故本院认为原告提交证据已达到一定的证明标准，对原告主张每月3,200予以支持，同时结合重新鉴定结论180日，确认误工费19,200元。5、交通费，本院根据原告就诊次数和时间酌定200元。6、衣物损，本院根据原告的伤的部位酌定100元,即由第二被告在商业险内赔偿60元。7、鉴定费1,950元、重新鉴定费3,500元，本院凭据确认，属商业险赔偿范围，本院鉴于事故责任和重新鉴定结论，酌定由第二被告赔偿3,000元，其余由原告自负。另，第一被告车辆修理费6,950元，鉴于原告同意在本案中一并处理，故原告按责40%赔偿2,780元。以上1-7项合计32,730.20元，属交强险及商业三者险赔偿项目范围，应由第二被告赔付，但鉴于其已支付3，500元和原告应赔偿第一被告2,780元的事实，故第二被告实际赔偿原告26，450.20元，支付第一被告2,780元。关于原告在审理中撤回的诉讼请求，系原告对民事权利的处分，于法不悖，应予准许。为维护当事人的合法利益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十六条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告汤华观损失26,450.20元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内支付被告华界化学(上海)有限公司2，780元；三、驳回原告汤华观的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取291元，由原告负担60元，由被告华界化学(上海)有限公司负担231元。被告应负之款定于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张雁虹二〇一九年十一月十八日书记员  陆皓晔附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。