文书内容山东省宁阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0921民初2253号原告：泰安中联混凝土有限公司宁阳分公司，住所地宁阳县葛石镇。法定代表人：齐勇，任经理。委托诉讼代理人：姬忠山，山东万吉律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏延芳，山东万吉律师事务所律师。被告：泰安市益民建筑劳务有限公司，住所地宁阳县环城产业园。法定代表人：李新杰，任经理。被告：桑胜雷，男，1980年2月28日出生，汉族，农民，住宁阳县。以上两被告共同委托诉讼代理人：赵芳泉，山东纵观律师事务所律师。以上两被告共同委托诉讼代理人：王丽，山东纵观律师事务所律师。原告泰安中联混凝土有限公司宁阳分公司（以下简称中联宁阳分公司）与被告泰安市益民建筑劳务有限公司（以下简称益民劳务公司）、桑胜雷买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中联宁阳分公司的委托诉讼代理人姬忠山、魏延芳，被告益民劳务公司、桑胜雷的共同委托诉讼代理人赵芳泉、王丽均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中联宁阳分公司向本院提出诉讼请求：1．判决被告向原告支付货款7941794.95元及违约金；2．本案诉讼费、保全费、保全担保费由被告承担。事实与理由：原、被告双方签订了混凝土买卖合同，约定由原告向被告洸河学校、实验中学、磁窑棚户区改造项目运送商硂。签约后原告一直按照合同约定及时向被告运送商硂，但被告未能按照合同约定如期支付商硂货款，给原告造成了巨大的损失。现原告为维护自身的合法权益，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，向贵院提起诉讼，请求贵院依法判决。被告益民劳务公司辩称，1、原、被告签订的合同无效。原被告双方签订的合同买卖的标的物是预拌商品混凝土，根据法律法规的规定，被告未取得从事建筑活动的资质证书，生产销售预拌混凝土违反国家强制性规定，并且，销售的混凝土主要用于学校及民用住房建筑，严重危害公共安全，因此，买卖合同无效，根据无效合同的处理原则，原告要求按有效合同的价格支付货款没有法律依据。2、即使原、被告之间签订的合同有效，双方约定的供货数量为12万立方，但因原告未取得资质证书，只向被告销售了3万多立方，即被行政机关责令关停，中断供货，原告的行为属于严重违约，应依法赔偿给被告造成的可得利益损失，被告保留要求赔偿经济损失的权利。3、根据有关法律规定，原告未取得资质证书生产预拌商品混凝土的违法所得，依法应当予以没收，原告无资质生产经营的行为，也已触犯刑法，被告将依法向行政机关及司法机关举报，同时，请求法庭对审判过程中发现的违法犯罪线索，根据法律及最高法院的规定向有关机关提出司法建议或移送案件。被告桑胜雷辩称，除了同意第一被告的答辩意见外，原告与第一被告因合同行为发生的后果与第二被告没有关系，第一被告的财务独立于第二被告，第二被告对第一被告的行为不承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷作证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告中联宁阳分公司作为出卖人，被告益民劳务公司作为买受人，双方签订《预拌混凝土买卖合同》一份，合同落款出卖人处原告中联宁阳分公司加盖公司合同专用章，买受人处被告益民劳务公司加盖公司合同专用章，被告桑胜雷签字。合同约定:第一条工程概况,工程名称宁阳洸河学校、实验中学、磁窑棚户区改造，计划使用混凝土方量约计12万立方。第二条规格、单价、数量及结算价格，规格为C15（280元/立方米）、C20（290元/立方米）、C25（300元/立方米）、C30（310元/立方米）、C35（325元/立方米）、C40（340元/立方米）、C45（355元/立方米），说明1、单价不包括泵送费及其他添加剂、特殊技术要求等费用，2、单价为混凝土送到工地的价格，11、混凝土价格随混凝土原材料价格波动随行就市，需要调整时双方协商一致另行签订补充协议。第三条混凝土的交付,买受人负责做好混凝土浇筑前的一切准备工作，买受人应在浇筑前24小时，向出卖人提交书面发货计划，写明发货时间、地点、数量、技术要求等；买受人制定以下人员名单：尹燕喜、刘新年、李新杰。第四条质量、数量标准及验收方法，2、出卖人对混凝土的生产及运输负责，买受人对混凝土的浇筑、振捣和养护负责；4、买受人对混凝土质量有异议应书面提出。第五条结算条款，1、双方选择下列结算条件C：主体工期为十个月材料供应满两个月进行首次付款50%至70%，后续付款按月付款，付款比例50%至70%。剩余25%作为验收保证金，验收合格后15日内付清，剩余5%工程结束60日内付清；4、买受人中断使用混凝土连续超过十五日的，不论上述结算条件是否成就，均应于第十五日之日起的十日内结清货款；5、买受人逾期付款的，每逾期一日，按应付金额的0.5‰支付违约金，逾期三十日以上的，出卖人有权解除合同，并按应付金额的20%要求买受人支付违约金。第六条保证条款，2、保证范围：本合同约定的主债权及所有应付款项，应付款项包括但不限于债务人应支付的违约金或损害赔偿金以及债权人实现债权或担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。原告提交混凝土重大合同评审表记载双方签订合同的时间为2017年11月1日。合同签订后，原告向合同中约定的三个工地分别供货，其中洸河小学和实验中学工地供货到2018年11月份，而磁窑棚户区工地供货到2018年8月份。原告提交客户对账确认书28份，对账确认书上的抬头对账单位均为被告益民劳务公司，在其中13张对账确认书中,被告桑胜雷在客户代表处签字,剩余对账确认书没有被告桑胜雷签字，被告益民劳务公司在28份对账确认书的客户财务盖章处均加盖了公司财务专用章。根据原被告的对账确认书,其中实验中学工地原告供货和被告付款情况如下：2017年11月1日至2017年12月31日，原告供货货款为2548955元，被告未付款，上月累计应收账款为2389856.5元；2018年1月1日至2018年3月31日，原告供货货款为227880元，被告未付款；2018年4月1日至2018年6月30日，原告未供货，被告于2018年4月29日付款1000000元；2018年8月1日至2018年8月31日，原告供货货款为15730元，被告未付款；2018年9月1日至2018年9月30日，原告供货货款为62880元，被告于2018年9月27日付款137266.30元；2018年10月1日至2018年10月31日，原告供货货款为355576元，被告于2018年10月31日付款100000元；2018年11月1日至2018年11月30日，原告供货货款为39360元，被告未付款；之后原告未再供货，被告于2019年5月30日付款419034.45元。洸河小学工地原告供货和被告付款情况如下：2017年11月1日至2017年12月31日，原告供货货款为4561160.5元，被告于2017年12月29日付款2494245.4元，上月累计应收账款为1393097.1元；2018年1月1日至2018年3月31日，原告供货货款为425546元，被告未付款；2018年4月1日至2018年6月30日，原告未供货，被告于2018年4月29日付款500000元；2018年8月1日至2018年8月31日，原告供货货款为12900元，被告未付款；2018年9月1日至2018年9月30日，原告供货货款为231010元，被告未付款；2018年10月1日至2018年10月31日，原告供货货款为47840元，被告未付款；2018年11月1日至2018年11月30日，原告供货货款为280550元，被告未付款；之后原告未再供货，被告也未再付款。磁窑棚户区工地原告供货和被告付款情况如下：2017年12月1日至2017年12月31日，原告供货货款为691080元，被告未付款，上月累计应收账款为0元；2018年3月1日至2018年3月31日，原告供货货款为485100元，被告未付款；2018年6月1日至2018年6月30日，原告供货货款为18450元，被告未付款；2018年7月1日至2018年7月31日，原告供货货款为22100元，被告未付款；2018年8月1日至2018年8月31日，原告供货货款为25800元，被告未付款；之后原告未再付款，被告分别于2019年3月22日、2019年5月30日付款1311853.75元、80965.55元。经对账，自2017年11月1日合同成立后，原告供给被告益民劳务公司混凝土总计10202206.8元，双方在履行合同过程中，被告益民劳务公司于2019年3月22日前已向原告支付货款5543365.45元，加上被告之前累积的欠款3782953.6元，被告益民劳务公司共计拖欠原告中联宁阳分公司货款8441794.95元，又于2019年5月底付款500000元，尚欠7941794.95元至今未付。另查明，泰安中联混凝土有限公司具有建筑业企业资质证书，资质类别及等级为预拌混凝土专业承包不分等级，包括恒基站、荣辉站、九久阳站，原告中联宁阳分公司没有以上证书，被告购买的混凝土大部分是以上三个生产站生产运送。2017年7月17日，原告中联宁阳分公司因未取得资质证书被宁阳县住房和城乡建设局作出予以取缔并处3万元罚款的行政处罚。因被告一直未付款，原告于2019年6月6日诉至本院，要求两被告共同偿还货款7941794.95元，并按合同中“买受人逾期付款的，每逾期一日，按应付金额的0.5‰支付违约金”的约定支付违约金（详见原告提交的违约金计算表，计算至2019年8月6日），从2019年8月7日开始，以应付货款为基数，按照每天0.5‰计算至实际偿还之日；原告为提起本案诉讼支出保函费10800元，要求被告承担本案诉讼费、保全费和保函费。本院认为，本案的争议焦点有三个，一是被告桑胜雷是否为《预拌混凝土买卖合同》的签订主体；二是原、被告签订的《预拌混凝土买卖合同》是否成立并生效；三是原告要求的违约金、保函费是否符合法律规定。关于第一个争议焦点，原告依据被告桑胜雷在合同中的共同买受人处签字主张被告桑胜雷为涉案合同的共同买受人。本院认为，首先，在合同的封面买受人处只记载了被告益民劳务公司；其次，原告提供的28份客户对账确认书中对账单位也均为被告益民劳务公司，被告桑胜雷仅在13份对账确认书中以客户代表的名义签字；第三，在原告提交的本公司的混凝土重大合同评审表中记载的签约单位也是被告益民劳务公司。因此，对原告关于被告桑胜雷为共同买受人的主张，证据不足，本院依法不予采纳。原告要求被告桑胜雷承担共同还款责任的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。关于第二个争议焦点，首先，该合同签订时，原告虽未取得相应的生产资质许可，但该许可仅是国家对该类市场主体的市场准入资格的限制，而不是对其所从事的市场交易行为本身的限制。其次,从《预拌混凝土买卖合同》内容来看,原告中联宁阳分公司的合同义务为将符合合同约定的商品混凝土运送出售给被告的三个工地,并未涉及进一步混凝土浇筑、振捣、养护等义务，即原告只负责将混凝土所有权转移给被告，并未承担混凝土浇筑、振捣、养护等工程建设任务，因此，前述《预拌混凝土买卖合同》性质上，并非建设工程合同，而系买卖合同，该合同不违反相关法律法规的效力性的强制性规定，合法有效。双方均应按约履行各自的义务。因此，被告益民劳务公司主张因原告未取得许可其所签订的合同无效，无法律依据，依法不能成立，本院不予支持。合同签订后，原告按照合同约定向被告供货，被告尚欠原告7941794.95货款至今未付，事实清楚，原告要求被告益民劳务公司支付货款7941794.95元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。关于第三个争议焦点，双方签订的《预拌混凝土买卖合同》中约定：主体工期为十个月材料供应满两个月进行首次付款50%至70%，后续付款按月付款，付款比例50%至70%。剩余25%作为验收保证金，验收合格后15日内付清，剩余5%工程结束60日内付清；买受人逾期付款的，每逾期一日，按应付金额的0.5‰支付违约金。本案中,按照以上合同约定，自2017年11月1日合同成立后，原告供给被告益民劳务公司混凝土货款总计为10202206.8元，被告益民劳务公司于2019年3月22日前已向原告支付货款5543365.45元，付款比例已超过50%，符合双方合同的约定，但在履行合同过程中被告存在未按月付款50%-70%的违约行为,因此,原告要求被告支付违约金的诉讼请求,符合法律规定,本院予以支持。因原告未提交涉案混凝土经验收合格和涉案工程结束的证据，原告要求违约金计算至实际付清之日的诉讼请求，本院不予支持，违约金应计算至2019年3月21日,违约金数额和计算方式详见违约金计算表。原告依据合同约定要求被告承担保函费的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告泰安市益民建筑劳务有限公司于本判决生效后七日内支付原告泰安中联混凝土有限公司宁阳分公司混凝土款7941794.95元，并支付违约金841144.92元（详见违约金计算表）；二、被告泰安市益民建筑劳务有限公司于本判决生效后七日内支付原告泰安中联混凝土有限公司宁阳分公司保函费10800元；三、驳回原告泰安中联混凝土有限公司宁阳分公司的其他诉讼请求。案件受理费70893元，保全费5000元，以上共计75893元由原告负担3500元，被告泰安市益民建筑劳务有限公司负担72393元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审 判 长  刘晴晴审 判 员  孟 建人民陪审员  宋明志二〇一九年十一月六日书 记 员  李小钢            违约金计算表(实验中学）                  结算时间              结算金额              应付款金额（50%）              应付款日期              实际付款日期              付款金额（元）              违约金计算基数（元）              违约金起算时间              违约金截止时间              逾期时间              违约金（万分之五）                  2017/11/1-2017/11/25              3385495.5              1692747.75              2017/12/31                                          2469405.75              2017/12/31              2018/3/30              89              109888.5559                  2017/11/26-2017/12/31              1553316              776658                  2018/1/1-2018/3/31              227880              113940              2018/3/31                                          2583345.75              2018/3/31              2018/4/28              28              36166.8405                  2018/4/1-2018/6/30              0              0                            2018/4/29              1000000              1583345.75              2018/4/29              2018/8/30              123              97375.7636                  2018/8/1-2018/8/31              15730              7865              2018/8/31                                          1591210.75              2018/8/31              2018/9/26              26              20685.73975                  2018/9/1-2018/9/30              62880              31440              2018/9/30              2018/9/27              137266.3              1485384.45              2018/9/27              2018/10/30              33              24508.8434                  2018/10/1-2018/10/31              355576              177788              2018/10/31              2018/10/31              100000              1563172.45              2018/10/31              2018/11/29              29              22666.00053                  2018/11/1-2018/11/30              39360              19680              2018/11/30                                          1582852.45              2018/11/30              2018/12/24              24              18994.2294                  2018/12/01-2018/12/31              0                            2018/12/25                                          4402971.2              2018/12/25              2019/3/21              86              189327.7616                  2019/1/1-2019/3/31              0                                          2019/5/30              419034.45                                                                                         合计              5640237.5                                                        1656300.8                                                                          519613.7347                  违约金计算表(洸河小学）                  结算时间              结算金额              应付款金额（50%）              应付款日期              实际付款日期              付款金额（元）              违约金计算基数（元）              违约金起算时间              违约金截止时间              逾期时间              违约金（万分之五）                  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6952103.6                                                        2994245.4                                                                      231876.868                  违约金计算表(棚户区）                  结算时间              结算金额              应付款金额（50%）              应付款日期              实际付款日期              付款金额（元）              违约金计算基数（元）              违约金起算时间              违约金截止时间              逾期时间              违约金（万分之五）                  2017/12/1-2017/12/31              691080              345540              2018/3/31                                          588090              2018/3/31              2018/4/30              30              8821.35                  2018/3/1-2018/3/31              485100              242550                  2018/6/1-2018/6/30              18450              9225              2018/6/30                                          597315              2018/6/30              2018/7/30              30              8959.725                  2018/7/1-2018/7/31              22100              11050              2018/7/31                                          608365              2018/7/31              2018/8/30              30              9125.475                  2018/8/1-2018/8/31              25800              12900              2018/8/31                                          621265              2018/8/31              2019/3/21              202              52747.765                  2018/9/1-2018/9/30              0                                          2019/3/22              1311853.75              80965.55                                                                          2018/10/1-2018/12/31              0                                          2019/5/30              80965.55                                                                                        2019/1/1-2019/3/31              0                                                                                                                                                合计              1242530                                                        1392819.3                                                                      89654.315                  上述三项目违约金共计：841144.9177元。