安徽省当涂县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0521民初2135号 原告：杜继飞，男，1982年3月5日出生，汉族，住安徽省当涂县。 委托诉讼代理人：卫爱辉，安徽鉴知律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吕慧敏，安徽鉴知律师事务所律师。 被告：张万金，男，1963年3月5日出生，汉族，住安徽省当涂县。 委托诉讼代理人：唐荣明，当涂县太白镇法律服务所法律工作者。 原告杜继飞与被告张万金合同纠纷一案，本院于2019年5月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杜继飞的委托诉讼代理人卫爱辉、被告张万金的委托诉讼代理人唐荣明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杜继飞向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告签订的《合作协议》；2.判令张万金返还投资款51.8万元，并按人民币同期同档次贷款基准利率支付利息损失7.5018万元（自2014年11月12日起计算至2017年4月11日止的利息，具体金额计算至实际付款之日止），合计59.3018万元；3.承担本案诉讼费用。事实与理由：2014年3月9日，杜继飞与张万金就合作开发龙里选矿事宜签订《合作协议》一份。协议约定：杜继飞投入100万元占选矿厂30%股份，张万金占70%股份；经营生产后，张万金在生产利润中退回70万元给杜继飞，退完70万元后，双方按杜继飞30%、张万金70%进行股份分红。杜继飞应于办理营业执照同时注入20万元资金，用于办理开矿所需的申报、批复公关等手续；余款80万元待营业执照申报、批复成功后汇入。双方另对管理模式、项目启动程序等作了约定。合同签订后，杜继飞依约向张万金汇款20万元。时至2014年11月份，张万金与杜继飞联系，表示20万元已用尽，批复手续还未完成，但基本近期能办妥，费用还需30万元。杜继飞信以为真，于2014年11月份亲赴贵州龙里，并于2014年11月8日、11日汇入31.8万元给张万金。然而以上款项汇出后，张万金仍未将营业所需的相关手续办妥。此后，经多次询问能否最终办理营业手续或退还相关费用，然而张万金均以各种理由回避。张万金的行为已严重侵犯了其合法权益，现根据相关法律规定提起诉讼，望判如所请。 张万金辩称：1.驳回杜继飞的诉讼请求，因诉讼主体不适格，主体应是龙里合力实业有限公司；2.双方已于2015年1月解除了合作协议，杜继飞已收回投资。共同投资结余款14.2万元已给付杜继飞，后张万金又支付1万元。原、被告双方共同购买的办公用品等价值5万元，已由杜继飞自行卖掉。目前双方共同投资的龙里合力实业有限公司尚余地磅及两间房屋，按原来的造价有12万元，目前尚在公司未作处理，张万金放弃分割,将地磅、房屋折抵给杜继飞自行处理。另，张万金个人用于抵债的皖Ｅ×××××车辆作价10万元折抵给杜继飞，全部用以抵付杜继飞投资款；3.张万金投资的28.2万元及无形资产分文未退回，全部亏掉。其个人价值15万元的车辆也作价10万元抵付杜继飞，即其也投资了40万余元；4.杜继飞是按照合同约定自愿投资、自行承担风险，案涉项目因受国家环保政策的影响，不能生产经营，故没有利润产生，双方的投资款显然就消耗掉了。根据合同法规定，这是不可抗力因素；5.杜继飞诉请的利息，无事实和法律依据，对此不予认可。 本院经审理认定事实如下：2014年3月9日，杜继飞与张万金就合作开发龙里选矿事宜签订《合作协议》一份。协议约定：杜继飞投入100万元占张万金的选矿厂30%股份，张万金占70%股份；经营生产后张万金在生产利润中退回70万元给杜继飞，退完70万元后，双方按股份分红。杜继飞应于办理营业执照同时注入20万元于张万金账户，用于办理开矿所需的申报、批复公关等手续；余款80万元待营业执照申报成功后汇入，立即启动项目建设。双方另对管理模式、项目启动程序等作了约定。合同签订后，杜继飞依约向张万金汇款20万元。在张万金与杜继飞联系表示前期投入的20万元已用尽，尚需费用30万元，杜继飞分别于2014年11月8日、11日、16日向龙里合力实业有限公司汇款15万元、11.8万元、5万元。杜继飞先后累计投资51.8万元。2014年4月8日龙里合力实业有限公司在黔南州龙里县工商局核准登记，2014年5月22日登记领取营业执照，法定代表人为张万金，注册资本500万元，股东为张万金与杜继飞，其中张万金投资350万元（70%），杜继飞投资150万元（30%）。经营范围为矿产品加工、洗、选；钢材销售；铝合金门窗生产销售（须办结环境影响评估手续后方可生产经营）。后续进行了租地、租房，项目申报等经营活动。后因环保等因素，龙里合力实业有限公司没有实际经营，停业至今。目前龙里合力实业有限公司在贵州龙里仅有地磅一台、磅房两间。前期投资经营支出各项费用合计66.0566万元。诉讼中，张万金主张公司停止运营时曾返还杜继飞14.2万元，杜继飞认可洗马镇政府、陈松标、蒋国胜返还的6.2万元，对张宁汇付的8万元不予认可。对以公司财产地磅、磅房折抵投资款，以及抵押车辆的事实不予认可。双方争议的焦点是杜继飞的诉求应否得到支持。 上述事实，有双方当事人的陈述和各自提交的证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。 诉讼中，杜继飞依法向本院申请对张万金的财产予以诉讼保全。本院审查后，依法作出查封张万金坐落于当涂县房屋一套的诉讼保全民事裁定，杜继飞预交保全申请费2020元。 本院认为，本案是一起因合作投资引发的纠纷，诉讼中，双方当事人对合作协议的签订、杜继飞投资51.8万元、前期支出费用66.0255万元，合作投资的公司未实际经营就停业的事实均无异议。争议焦点在杜继飞返还投资款的请求能否成立。杜继飞主张双方合同协议约定的是开矿、选矿及销售，张万金在行政审批时只申请了选矿，没有申请采矿资格，因此在前期投入20万元之后不应当再要杜继飞继续投资31.8万元，尤其在选矿资格不能获得相关部门审批情况下，不应当再产生后续不必要的支出。张万金的行为构成根本违约，应当承担返还杜继飞全部投资款51.8万元及利息损失的违约责任。张万金抗辩合同约定了自担风险，因国家环保政策而不能生产经营，前期的投资款已消耗，自己的投资也没有收回，剩余退还杜继飞的投资款，以及公司剩余财产和其交付给杜继飞的一辆轿车，足以抵偿杜继飞的投资款。同时，前期投资20万元已完成公司营业执照领取，不再返还。后期并未按照协议投资80万元，且已实际消耗，应当驳回杜继飞的诉请。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。杜继飞与张万金基于合作投资龙里矿山，自愿签订的合作协议合法有效，对双方当事人具有法律约束力。合作协议所约定的合作事项龙里合力实业有限公司未实际经营即停止运营，合作事项已停止，张万金也认为双方在停止经营后返还杜继飞剩余投资款时协议已解除，双方事实上已终止了协议的继续履行，故对杜继飞主张解除合作协议的诉请予以支持。张万金在双方签订合作协议后，积极履行了营业执照申报、审批，以及租赁山地、建造磅房、办理开矿所需的各项申报、环评等批复公关手续。杜继飞在前期注资20万元领取营业执照后，自己到贵州的公司经营地亲自参与，并继续注资后续的支出费用31.8万元，应当对合作事项的开展清楚了解。公司因故未能实际经营也非张万金的个人行为造成，故张万金存在根本违约行为的主张，缺乏事实根据和法律依据。杜继飞在依据合作协议投资20万元，领取公司营业执照后，虽未按照协议投资80万元，其原因是在杜继飞继续注资31.8万元后，协议所投资的公司出现实际经营不能，双方终止了继续投资行为，杜继飞也无违约行为存在。杜继飞前期投资20万元领取营业执照的费用，是双方约定全部投资的一个组成部分。在双方约定的投资无法完成时，该费用应当包含在前期全部支出费用中。张万金主张杜继飞自担风险，不予返还的抗辩不能成立。现双方对合作协议的解除均无异议，协议履行中实际支出的费用66.0255万元，应当由双方按照协议的约定来确认各自承担的份额。双方在协议中明确约定了张万金与杜继飞投资、分红的比例均为7:3，即张万金占70%，杜继飞占30%。未对协议履行中因故终止，前期所产生的费用如何分摊进行约定。因此，对协议约定的投资行为未能完成所支出的费用，在无双方明确约定或其他参照标准情形下，应当按照双方投资分红所约定的比例进行分摊，由张万金分摊70%为46.21785（66.0255万元×70%）万元，杜继飞分摊30%为19.80765（66.0255万元×30%）万元。杜继飞投资51.8万元的事实双方共同认可，其多承担的数额应当予以返还。张万金主张用其个人财产汽车、公司财产地磅、磅房抵偿杜继飞投资款，车辆抵偿的事实和价款应当得到杜继飞的认可和双方协商一致，公司财产应当依据公司法的相关规定予以处分，张万金无权个人处分给杜继飞。同时，杜继飞对张万金的抵偿主张不予认可，故其抵偿主张不能成立。张万金主张已返回杜继飞投资款14.2万元，对其中存在争议的8万元，提交贵州省农村信用社历史流水清单一份，证明通过公司会计张宁个人银行卡汇付杜继飞爱人陈露琦8万元。该银行转账清单无论真实与否，其直观反映的是公司会计张宁与杜继飞爱人陈露琦间的银行往来，显然不能直接证明张万金个人返还杜继飞投资款8万元，尚需其他旁证予以佐证。且杜继飞对此不予认可，认为与本案无关联性。故对张万金返还杜继飞8万元投资款的抗辩不予支持。综上，张万金应当返还杜继飞投资款25.79235万元（51.8万元-6.2万元-19.80765万元）。合作协议的终止，张万金、杜继飞均无过错，也无违约行为，合作项目公司因故终止经营后，双方至今也未进行清算，故杜继飞要求张万金支付返还投资款利息的请求，缺乏事实根据和法律依据，不予支持。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十条第一款、第九十四条第（五）项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决如下： 一、张万金返还杜继飞投资款257923.5元，于本判决生效后十日内履行； 二、驳回杜继飞的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费4865元、诉讼保全费2020元，合计6885元，由杜继飞负担2280元，张万金负担4605元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审判员 陈 康 二〇一九年八月二十日 书记员 吴丽华