天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0104民初6017号原告（反诉被告）：天津广播电视网络有限公司，住所地天津市华苑产业区榕苑路1号天大天财软件大厦A区12层。法定代表人：杨红杰，董事长。委托诉讼代理人：国占开，天津善智律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏文非，男，该公司员工。被告（反诉原告）：天津市龙驰网信网络技术有限公司，住所地天津市南开区长江道356号A2114。法定代表人：门鲁臣，董事长。委托诉讼代理人：侯德红，北京市盈科律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘天哲，男，该公司员工。原告（反诉被告，以下略）天津广播电视网络有限公司（以下简称广电公司）与被告（反诉原告，以下略）天津市龙驰网信网络技术有限公司（以下简称龙驰公司）合同纠纷一案，本院于2019年5月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广电公司委托诉讼代理人国占开、苏文非，被告龙驰公司委托诉讼代理人侯德红、刘天哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广电公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付原告自2018年3月至2018年9月的宽带使用费3380015.78元；2.请求判令被告支付原告逾期付款利息（以3380018.78元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算自2018年9月至实际支付之日止）；3.案件受理费由被告承担（原起诉状中关于逾期付款罚金的诉讼请求，原告不再主张）。事实与理由：原、被告于2014年12月18日签订《社区宽带合作运营协议》，约定原告委托被告代收宽带使用费，合同约定对所涉宽带使用费进行税后分成，分成比例为5：5。后又签订《宽带业务结算协议》，约定新增业务按照5：5比例分成，续约业务按照3：7比例分成。但被告一直以经营不善、运营不利为由拖欠自2018年3月至2018年9月30日的宽带使用费，双方之间多次协商签订还款计划，但被告一直未予支付，故成讼。被告龙驰公司辩称，被告未拖欠原告宽带使用费。根据双方签订的《社区宽带合作运营协议》第六条约定，双方共同合作，按照5：5比例分成，并不存在原告所述另行支付运行管理费的说法。被告收取宽带使用费后与原告进行“周清月结”，原告根据计费系统提供当月分成月结算表，并于次月进行结算，双方系平行支付关系，不存在先后履行之说。原、被告在全市各区均存在合作关系，自2018年2月起原告提出在全市范围内与被告解除合同，双方讨论期间，原告就自收款部分不再向被告支付。原、被告双方2018年3月前的宽带使用费已经结清，4-5月份使用费未支付原告，但由于原告计费系统不对被告开放，故具体数额不清。2018年6月26日双方达成解除合同的一致意见，之后不存在逾期支付的问题。综上，不同意原告全部诉讼请求。反诉原告龙驰公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令反诉被告支付反诉原告宽带使用费2304888.39元，其中反诉原告2018年3-9月代收款的使用费分成款为1690007.89元，反诉被告2018年4月1日至9月底自收款50%的分成比例，数额为614880.5元；2.请求判令反诉被告返还反诉原告保证金629238元及延期付款利息（按照中国人民银行同期贷款利率自2018年10月1日计算至实际支付之日，暂计算至2019年7月1日为20472.65元）；3.请求判令反诉被告返还反诉原告2016年度宽带使用费扣款123002.65元及利息（自2017年1月1日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际给付之日，暂计算至2019年7月1日为14102.34元）；4.请求判令反诉被告返还反诉原告2017年度宽带使用费扣款200140.22元及利息（自2018年1月1日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际给付之日，暂计算至2019年7月1日为13439.55元）；5.请求判令反诉被告返还反诉原告2016年至2017年9月延期付款违约金303338.03元；6.案件反诉费用由反诉被告承担。事实与理由：反诉原告与反诉被告于2014年12月18日签订了《社区宽带合作运营协议》，约定由反诉原告负责南开区域的社区宽带市场推广、收费、开通、安装、售后服务工作，并约定双方按照收入的5：5进行分成，反诉原告按照合作区域覆盖自然户数每户2元缴纳保证金。协议签订后，反诉原告组织人员按照协议履行。但反诉被告在2016年及2017年多次不能按时支付反诉原告的业务分成款，且在2016年及2017年以给自己内部员工激励为由扣发反诉原告业务分成款。2018年4-9月反诉被告南开分公司自收款1229761元至今未向反诉原告分配支付。2018年9月1日，反诉被告单方面向反诉原告发出《关于宽带业务停止合作的告知函》，以2018年9月30日合作到期为由突然不再履行合同，给反诉原告造成人员设备等巨大损失。虽多次与反诉被告协商相应款项的支付事宜均被拒绝。为维护合法权益，特提出反诉请求，望判如所请。反诉被告广电公司辩称，不同意反诉原告的全部反诉请求。反诉被告已经支付分成款，自2014年6月至2018年3月广电公司南开分公司支付给反诉原告的宽带运营费返款，按照50%比例计算的税前款项共计34002949.04元，已经超出反诉原告应得款项，并多支付230余万元，应计入2018年3月之后的宽带使用费分成款，与反诉原告的第1项请求进行了冲抵。反诉原告自收部分返还50%没有依据。双方于2018年4月对原来的主协议分成比例进行了调整，对新增用户没有变化，对续费用户变更为按照30%向反诉原告结款。另外，按照双方签订的《社区宽带合作运营协议》约定，不允许反诉原告提供增值服务，但其在安装网络时向用户推销搭售路由器，并涉嫌集资诈骗，违反了双方协议约定，故应当扣除保证金。关于反诉原告主张的扣款，数额认可，但返还不同意，因反诉被告组织员工收取费用，存在人工成本，作相应扣除合理。关于延期付款违约金，不存在延期付款事实，故不同意支付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对本案相关事实，本院认定如下：2014年12月18日，天津广播电视网络有限公司南开分公司作为甲方与乙方天津市龙驰网信网络技术有限公司签订《社区宽带合作运营协议》。协议第二条合作内容约定“甲乙双方在合作区域内进行社区宽带运营合作，具体如下：1.乙方负责合作区域内的社区宽带的市场推广及收费工作……”；第五条双方的权利和义务2.乙方的权利和义务约定“（8）乙方在运营过程中，若需要进行资费调整、开展促销活动以及增加宽带增值服务时，需经甲方批复方可执行，若乙方未经甲方同意，单方面执行，甲方有权终止合同。履约保证金作为合同违约金不再退还，同时追究对甲方造成的损失。（12）乙方在合作中使用甲方名义开展业务，应积极维护甲方形象，未经甲方许可，乙方不得在合作运营约定内容之外使用甲方名义，如违反约定，甲方有权解除合同，履约保证金作为合同违约金不再退还，同时追究对甲方造成的损失。”第六条财务结算约定“1.自本协议签订之日起甲方与乙方按收入进行税后分成，分成比例为5：5，即甲方为税后收入的50%，乙方为税后收入的50%。2.财务结算做到周清月结，即乙方每周五前将上一周所收款项交至甲方指定账户，并根据双方发票数量、金额及认证系统核对上一周收费情况。3.每月月初3个工作日内，双方依据发票数量、金额及认证计费系统核对上月收费情况，如有退费情况，所退费用从该月用户缴费中扣除，所收款项截至上月自然月最后一天，交至甲方指定账户。”第十条协议的生效、终止约定“1.协议及其附件自双方授权代表签字盖章之日起生效，有效期至2018年9月30日，协议经双方协商一致签署书面文件后方可修改……”。2018年6月26日，广电公司南开分公司与被告就南开区宽带业务提前解约等相关事宜进行协商。2018年9月1日，广电公司南开分公司出具《关于宽带业务停止合作的告知函》，向被告函告如下：“1、原协议到期后，我方不再续约。2、解约所涉及的具体时间、交接工作、费用核算等相关问题继续协商。”后双方因宽带使用费支付问题产生争议，原告作为总公司向本院提起诉讼。被告在提交答辩状期间，对本案管辖权提出异议，本院于2019年6月27日作出（2019）津0104民初6017号民事裁定书，裁定驳回被告对本案管辖权提出的异议，被告未上诉。庭审期间，被告提出反诉，本院受理。2019年10月8日，被告书面申请本院调取保存于原告认证计费系统内网络使用费收费统计表，以及原告所持有的财务账簿中关于网络使用费分成支付凭证、扣减金额及凭证，本院准许被告申请后，原告遂向本院提交相关证据材料。庭审中，被告主张原告提供的证据材料中的数据不真实。根据被告举证，双方2018年3月（含3月）前的宽带使用费已经结清，被告亦当庭认可自2018年4月起至2018年9月30日双方协议期满，被告代收宽带使用费未曾交付原告。关于数额，被告虽不认可原告举证的龙驰网费收入表中记载的数额，但并不否认该表真实性，且上载2018年4-9月数额，除4月以外，其余均低于本院依被告申请向原告调取的计费系统中记录的收费数额，故本院予以确认。至于2018年4月收费数额，原告举证龙驰网费收入表记载为1040927元，高于向其调取的计费系统中记录的1034667元，对此被告持有异议，并提供宽带自收数据为1035027元，对此原告解释为系因退费导致，但无相应证据佐证，本院不予确认，故本院采纳被告自行提供的数据即2018年4月其宽带代收费用为1035027元。庭审中，被告对原告举证的《宽带业务结算协议》和《关于调整代理费比例的回复》上龙驰公司印章印文的真实性提出异议并申请鉴定，双方当庭确认比对样本。根据被告申请，本院委托天津市天意物证司法鉴定所对被告申请事项进行了鉴定。该所于2020年5月15日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：上述两项检材上“天津市龙驰网信网络技术有限公司”印章印文与样本中“天津市龙驰网信网络技术有限公司”印章印文是同一枚印章盖印。原、被告双方对该鉴定意见书均无异议。另查，原告于庭审中认可2018年4-9月其自收宽带使用费1229761元，收取被告保证金629238元，2016年度扣款123002.65元，2017年度扣款200140.22元，但对于被告主张返还的请求不予认可。本院认为，本诉中双方争议焦点为：一、涉案《社区宽带合作运营协议》是到期终止还是提前解除；二、2018年3月被告收取的宽带使用费双方是否已经结清；三、被告是否存在逾期付款事实。反诉中双方争议焦点为：一、反诉被告自收的宽带使用费是按照何比例与反诉原告分成；二、反诉被告应否返还反诉原告保证金、宽带使用费扣款；三、反诉被告应否支付反诉原告延期付款违约金。针对本诉的争议焦点，本院评述如下：一、涉案《社区宽带合作运营协议》系双方真实意思表示，明确了双方权利义务，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法、有效。广电公司南开分公司于2018年9月1日出具《关于宽带业务停止合作的告知函》，函中虽有“双方就提前解约达成共识”的表述，但综合“函告如下”的内容以及双方实际履行的情况，可知涉案《社区宽带合作运营协议》系到期终止，终止前原、被告仍各自进行宽带使用费收费。二、根据被告举证的税务凭证、银行电子回执等证据，2018年3月（含3月）前的宽带使用费双方已结清，原告虽主张被告尚有部分3月份收取的宽带使用费未向原告支付，但无充分证据予以证明。2018年4-9月被告收取的宽带使用费合计为3114233元（4月1035027元＋5月825194元＋6月305392元＋7月226410元＋8月180560元＋9月541650元），原告主张被告支付，本院予以支持。三、涉案《社区宽带合作运营协议》于2018年9月30日到期，到期后双方不再续约，被告应支付原告2018年4-9月收取的宽带使用费3114233元，并支付2018年10月1日起至实际给付之日止的逾期付款利息。针对反诉的争议焦点，本院评述如下：一、关于被告主张的宽带使用费，其中被告代收部分的50%，系被告代收且尚未支付原告的费用，亦是本诉请求事项之一，费用数额待生效判决确认且被告履行后，原告应依照协议约定的比例向被告结算，届时如原告不依约履行，被告可再循司法途径解决，本案不予支持；关于原告自收费用部分，根据涉案《社区宽带合作运营协议》对甲乙双方权利义务的约定，结算的费用应为被告代收的宽带使用费用，不包括原告自收部分。鉴于原、被告合作期间，原告确实存在自收费用，且既往交易习惯基本是按照5：5比例结算，故原告主张依照《宽带业务结算协议》，分新增、续约用户不同比例结算的请求，本院不予支持。二、关于返还保证金一节，根据原告举证的本院民事判决及相关证据，被告确存在有员工自称原告公司人员，在上门为客户维护网络时，推销路由器零元购，客户基于对原告的信任，当场购买了路由器，被告行为已超出涉案《社区宽带合作运营协议》约定的合作范围，根据协议约定，被告主张的保证金应不予退还。关于扣款一节，庭审中被告表示2018年3月（含3月）之前的宽带使用费双方已结清，故对于其要求返还扣款的主张，本院亦不予支持。三、关于被告主张的2016年至2017年9月延期付款违约金一节。根据庭审查明，双方合作期间的结算非完全依照双方协议约定，还有一定交易习惯，例如被告举证的1750万元银行电子回执，用以证明其于2018年6月1日向原告支付1750万元，包含南开区截至到2018年3月底应向原告支付的费用。因此被告仅用银行流水单上载付款时间以证明原告2016、2017年存在迟延付款事实，证据不充分。另外关于结算时间，被告向原告上交代收宽带使用费的时间也会影响结算时间，单看原告支付时间难以确认其是否存在迟延付款行为。关于逾期付款利息，自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日9时30分公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率标准已经取消。关于原告诉请的逾期付款利息的计息期间，本院予以调整。另，被告曾于庭审期间申请司法审计，所持理由为本诉与反诉中双方的诉讼请求金额的确定均有赖于原告持有的认证计费系统内的收费数据，故申请对原告计费系统、财务系统进行审计。本院认为，诉讼请求应是具体的，就本案而言，无论是本诉请求还是反诉请求，是应当在提起本诉、反诉时确定的并通过庭审举证加以证明的。被告所认为的有赖于计费系统抑或财务系统，应当归属于其自身或原告举证范畴，并能够通过双方举证、质证等查清事实，无司法审计之现实必要性，故本院未予准许。综上，2018年4-9月被告代收宽带使用费合计为3114233元且未支付原告，原告主张返还并支付逾期付款利息的请求，本院予以支持。2018年4-9月原告自收宽带使用费1229761元，应按照5：5比例向被告进行结算，即支付被告分成款614880.5元。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内，被告（反诉原告）天津市龙驰网信网络技术有限公司给付原告（反诉被告）天津广播电视网络有限公司宽带使用费3114233元；二、本判决生效后十五日内，被告（反诉原告）天津市龙驰网信网络技术有限公司给付原告（反诉被告）天津广播电视网络有限公司自2018年10月1日起至实际给付之日止的逾期付款利息（以3114233元为基数，自2018年10月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.3倍计算，自2019年8月20日起至实际付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算）；三、本判决生效后十五日内，原告（反诉被告）天津广播电视网络有限公司给付被告（反诉原告）天津市龙驰网信网络技术有限公司宽带使用费614880.5元；四、驳回原告（反诉被告）天津广播电视网络有限公司与被告（反诉原告）天津市龙驰网信网络技术有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费34747元，减半收取计17373.5元，由被告（反诉原告）天津市龙驰网信网络技术有限公司负担，被告于本判决生效后十五日内直接给付原告；反诉案件受理费34870.62元，减半收取计17435.31元，鉴定费20000元，合计37435.31元，由被告（反诉原告）天津市龙驰网信网络技术有限公司负担33000元，由原告（反诉被告）天津广播电视网络有限公司负担4435.31元，原告负担部分于本判决生效后十五日内直接给付被告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  叶金馥二〇二〇年七月二十四日书记员  付文华附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将上诉状正、副本递交本院，并按照相关规定预交上诉费用。未在上诉期内递交上诉状的，视为未提起上诉。经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。