江苏省丹阳市人民法院 民 事 裁 定 书 (2019)苏1181民初5558号 原告（案外人）：蔡雨生，男，1952年8月8日出生，汉族，住丹阳市。 委托诉讼代理人：陈辉平，江苏必正律师事务所律师。 被告（申请执行人）：江苏丹阳农村商业银行股份有限公司里庄支行，统一社会信用代码91321181079922576D，住所地丹阳市导墅镇里庄建设路。 负责人：张双杰，系该支行行长。 委托诉讼代理人：周建阳，江苏宏银律师事务所律师。 第三人（被执行人）：丹阳市巨峰塑胶有限公司，统一社会信用代码321181000089510，住所地丹阳市导墅镇丹里路。 法定代表人：许峰，该公司总经理。 第三人：江苏华德工程建设有限公司，统一社会信用代码91321181468778248H，住所地丹阳市荆林镇荆林村。 法定代表人：汪小华，该公司总经理。 原告蔡雨生与被告江苏丹阳农村商业银行股份有限公司里庄支行、第三人丹阳市巨峰塑胶有限公司案外人执行异议之诉一案，本院于2020年7月20日立案受理后，依法通知江苏华德工程建设有限公司作为本案第三人参与诉讼，并依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告蔡雨生及其委托诉讼代理人陈辉平，被告江苏丹阳农村商业银行股份有限公司里庄支行的委托诉讼代理人周建阳到庭参加诉讼，第三人丹阳市巨峰塑胶有限公司、江苏华德工程建设有限公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 经审理查明，江苏丹阳农村商业银行股份有限公司里庄支行与丹阳市巨峰塑胶有限公司实现担保物权一案，本院于2015年6月27依法作出（2015）丹商特字第4号民事裁定书：对丹阳市巨峰塑胶有限公司工业厂房及国有土地使用权(丹房他证云阳字第××号抵押房产、丹他项2013第2252号抵押国有土地使用权)准予采取拍卖、变卖等方式依法变价，江苏丹阳农村商业银行股份有限公司里庄支行对上述抵押物在2900万元范围内对以下款项享有优先受偿权：一、截止2015年5月20日，丹阳市巨峰塑胶有限公司尚欠江苏丹阳农村商业银行股份有限公司里庄支行的借款本金2700万元、利息1533061.57元，合计28533061.57元。2015年5月21日起至实际给付之日的利息按合同约定计算；二、元。该判决生效后，根据江苏丹阳农村商业银行股份有限公司里庄支行申请，本院于2015年7月17日立案执行，案号为（2015）丹执字第2930号。 在该案执行过程中，本院依法作出（2015）丹执字第2930号裁定书：评估、拍卖丹阳市巨峰塑胶有限公司位于丹阳市的厂房（丹房权证导士字第××号、10××92号）及国有土地使用权[土地证号：丹国用（2013）第151**]。2015年8月30日，本院裁定终结该案的本次执行程序。2016年12月3日，本院恢复执行，案号为（2016）苏1181执恢651号。案外人蔡雨生提出异议后，本院于2020年7月6日作出（2020）苏1181执异98号执行裁定书，驳回了蔡雨生的异议申请。 原告蔡雨生诉讼请求：请求法院对位于丹阳市村的3#号厂房（产权证为丹房权证导士字第××号，建筑面积为7336.44平方米）停止执行，并解除对该房屋的查封；诉讼费由败诉方承担。事实与理由：原告蔡雨生系丹阳市巨峰塑胶有限公司**厂房工程建设的承包人和施工人。其中3号厂房于2012年5月16日签订工程施工合同，于2012年年底竣工，工程总价850万元，2012年年底付工程款至70%。因丹阳市巨峰塑胶有限公司未按约定支付工程款，2013年4月18日，原告与丹阳市巨峰塑胶有限公司协商，达成房屋抵偿工程款协议。协议约定经双方结算，丹阳市巨峰塑胶有限公司共欠工程款8613986元，因其无力支付所欠工程款，将3号厂房抵偿，在取得房屋产权证后办理变更手续。协议签订后，丹阳市巨峰塑胶有限公司将厂房交给原告，原告一直占有使用至今。丹阳市巨峰塑胶有限公司在没有办理竣工验收手续情况下，隐瞒原告于2013年9月22日办理了案涉3号厂房的产权登记，并将厂房抵押给被告，导致厂房未能按协议约定办理产权过户登记。原告对案涉3#厂房享有物权期待权，该权利能够排除执行。同时，原告享有建设工程价款优先受偿权，原告与丹阳市巨峰塑胶有限公司协议以房抵工程款，属于优先受偿的实现方式。为维护原告的合法权益，现依法提起诉讼。 被告江苏丹阳农村商业银行股份有限公司里庄支行辩称：1、原告主体不适格。丹阳市巨峰塑胶有限公司是与江苏华德工程建设有限公司签订的工程施工合同及抵债协议，故原告不具有提出执行异议及执行异议之诉的主体资格；2、江苏华德工程建设有限公司建设工程优先受偿权已过行使期限，根据《最高人民院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算，案涉不动产是2012年底竣工，根据工程施工合同的付款方式，江苏华德工程建设有限公司建设工程优先受偿权超过期限；3、订立抵债协议不是建设工程优先受偿的法定形式。不管是抵押权还是建设工程优先受偿权，均是法定权利，必须以法定的形式才能予以实现。根据合同法第286条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将工程折价，也可以申请法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。因此，以建设工程折价或者将建设工程拍卖的价款偿还建设工程的价款才是实现建设工程优先受偿权的法定形式，订立抵债协议不是建设工程优先受偿的法定形式；4、本被告已经于2013年10月23日领取了他项权证，抵押权已经经过了公示，可以对抗其他未经公示的物权变动。且本被告办理抵押手续的时候，并不知道原告与第三人之间的纠纷，故本被告为善意的，请求法院保护善意被告的权利。 本院查明，2012年5月16日，江苏华德工程建设有限公司丹阳分公司（乙方）与丹阳市巨峰塑胶有限公司（甲方）签订工程施工合同，由江苏华德工程建设有限公司丹阳分公司承建丹阳市巨峰塑胶有限公司3#厂房，面积7338㎡，每平方米1158.35元，总价约850万元，竣工时按实际面积计算，工程期限150天，付款方式：开工付20%、基础结束付10%、主体封顶付20%，年内付至总价的70%，其余分两年付清。乙方在同中签章，并由贺铁忠及原告蔡雨生签名。2013年4月18日，江苏华德工程建设有限公司丹阳分公司（乙方）与丹阳市巨峰塑胶有限公司（甲方）签订房屋抵偿工程款协议，言明甲方1#、2#、3#号厂房均由乙方承建，工程于2012年底全部交付使用，甲方未能按约定支付工程款，现双方确认甲方结欠乙方工程款8613986.6元，由甲方将3#厂房抵偿所欠工程款，甲方取得房屋所有权证后如需办理变更手续，甲方必须协助乙方办理，相关费用由乙方承担。乙方在协议中签章，并由原告蔡雨生签名。 另查明，江苏华德工程建设有限公司丹阳分公司现已注销。2013年9月22日，第三人丹阳市巨峰塑胶有限公司就涉案3#厂房取得丹房权证导士字第××号房屋所有权证，证载建筑面积7336.44㎡。2013年10月21日，第三人丹阳市巨峰塑胶有限公司与被告签订两份最高额流动资金担保借款合同，由第三人丹阳市巨峰塑胶有限公司分别以其位于的工业厂房和国有土地使用权作为抵押，在被告处办理最高额不超过2400万元和500万元借款。合同签订后，双方办理了抵押登记，被告领取了包括案涉3#厂房在内的他项权证（丹房他证云阳字第××号、丹他项2013第2252号）。在被告发放贷款后，第三人丹阳市巨峰塑胶有限公司未能按约定还款，被告于2015年5月28日提起了实现担保物权的申请。 本院认为，案外人提起执行异议之诉，应当有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关。原告主张执行标的中的部分厂房已经作价抵偿，因此原告享有实体权利，可以排除法院执行，但被告申请执行所依据的生效文书确认其享有抵押权，故原告的诉讼请求与原判决、裁定具有关联性。原告的起诉不符合执行异议之诉的受理条件，故应予以驳回。第三人经本院传票传唤未到庭，本院依法可缺席作出裁判。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百四十四条、第一百五十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条的规定，裁定如下： 驳回原告蔡雨生的起诉。 如不服本裁定，可在判决书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。 审 判 长  张 勇 人民陪审员  邓丹文 人民陪审员  张惠忠 二〇二〇年十二月二十一日 书 记 员  陈男轩