河北省唐山市路北区人民法院民事判决书（2019）冀0203民初2466号原告：唐山市泽源房地产开发有限公司，住所地唐山市路**卫国路东侧裕华道南侧。法定代表人：王兴国，该公司董事长。委托诉讼代理人：沈小路，天津行通（唐山）律师事务所律师。委托诉讼代理人：崔万强，天津行通（唐山）律师事务所实习律师。被告：蔡鑫，男，1961年11月4日出生，汉族，住江苏省金坛市。委托诉讼代理人：蔡林（被告蔡鑫之兄），1959年3月2日生，汉族，住江苏省金坛市。委托诉讼代理人：蔡娟（被告蔡鑫之女），1983年10月8日生，汉族，住江苏省金坛市。原告唐山市泽源房地产开发有限公司（以下简称泽源公司）与被告蔡鑫建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月25日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月30日公开开庭进行了审理。原告泽源公司委托诉讼代理人沈小路、崔万强，被告蔡鑫委托诉讼代理人蔡林、蔡娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。唐山市泽源房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告参照合同的违约责任向原告支付损害赔偿款24138453.44元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2009年11月20日被告蔡鑫以北京中海北方公司的名义与原告签订了《建设工程施工合同》，约定泽源公司将“金港国际·静园小区静园一标段土建及安装工程”发包给中海北方公司，开工日期为2009年11月20日，竣工日期为2010年11月30日，合同总价款为89153538元。中海北方公司为蔡鑫出具法人授权委托书，授权蔡鑫进行洽谈、设备组织调动和施工管理等事宜。合同签订后被告进场施工，但涉案工程直到2012年6月30日才竣工，2012年7月5日才验收合格，比双方约定的工期迟延了578天。竣工验收完毕后，由于中海北方公司、蔡鑫的工期延误行为给原告造成了巨额的经济损失。中海北方公司、蔡鑫迟迟不办理竣工结算，直到2016年6月20日，泽源公司、中海北方公司、唐山瑞达工程造价咨询事务所有限公司才对涉案工程进行了最终的结算，确认工程审定金额为92078219.75元。截止结算时，泽源地产已经支付给中海北方公司、蔡鑫工程款、垫付维修费等其他费用共计87363918.19元。因被告工期延误的严重违约行为，应向原告支付违约金2740万元，经过计算原告已经不欠被告工程款，被告应向原告支付24138453.44元。为维护自身权益，原告提起民事诉讼，望判如所请。蔡鑫辩称，被告认为原告起诉状与事实不符，被告不同意原告的诉讼请求。理由如下：一、2009年9月11日签订的施工承包协议约定11月20日开工，但实际上2009年12月28日取得施工许可证后开始进场施工。开工后因甲方未及时提供施工图纸、文明城验收、高考、停电等因素影响工期近60天。建设工程验收报告显示2011年6月29日竣工验收，并注明已按合同约定完成。二、2011年6月30日交工验收后，原告一直不予竣工结算，直到2016年6月20日才给竣工结算审核。原告拖延五年时间不予结算工程款，导致农民工工资未能及时发放，给被告造成重大精神压力和经济损失。涉案工程结算金额为92078219元，被告实际收到工程款8230万元，现还欠工程款8418000元本金及利息，现被告要求原告支付拖欠的工程款及利息。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2009年11月20日被告蔡鑫以北京中海北方工程建设有限公司（以下简称中海北方公司）名义与原告泽源公司签订《建设工程施工合同》（以下简称施工合同），约定原告将金港国际·静园小区静园一标段土建及安装工程发包给中海北方公司。工程内容：静园一标段101#、102#、201#、202#、206#、207#、A01#、B01#、C01#、C03#、1#和3#车库及机械车库一座施工图纸内容的土建及安装工程全部施工项目，包工包料。合同工期为2009年11月20日至2010年11月30日，总日历天数376天。合同总价款人民币8915.3538万元。关于工期延误的违约责任，施工合同第十条35.2约定……②误期赔偿费按日历天应赔付额度为贰万元，最高限额陆拾万元。③工期延误最长不能超过1个月，超过1个月后每天赔偿金额为伍万元；同时不受上款最高赔付限额陆拾万元的限制……合同签订后被告作为承包方对涉案工程进行了施工，被告表示上述工程系其借用中海北方公司的资质进行施工，蔡鑫系该工程的实际总承包人。2011年1月18日原告作为协议甲方与中海北方公司、蔡鑫作为协议乙方签订《金港国际静园住宅小区补充协议》（以下简称补充协议），约定：“根据施工合同约定，乙方所承担的全部施工项目应在2010年11月30日竣工并交付使用，而乙方已经严重拖延，并已给甲方造成严重损失……双方协商：1.甲方保留追究乙方拖延工期，向甲方赔偿损失的权利。2.乙方保证按2011年1月15日编制的竣工计划按期竣工……4.乙方若不能按照竣工计划如期竣工，甲方将按照最终竣工时间累计计算，乙方向甲方赔偿工期拖延给甲方造成的全部损失……”2012年7月由建设单位（泽源公司）、施工单位（中海北方公司）、勘察、设计、监理等六方单位共同出具了涉案工程的《河北省建设工程竣工验收报告》，竣工验收报告中显示涉案工程的开工日期为2009年11月20日，竣工日期为2012年6月30日，竣工验收结论为：工程质量合格，同意交付使用。后涉案工程经第三方竣工结算审定，并经原被告确认，工程总造价为92078219.75元。2019年4月原告提起民事诉讼，主张被告蔡鑫作为涉案工程实际承包人，严重延误工期，构成违约，给原告造成巨大损失，要求被告参照合同关于延误工期的违约条款赔偿原告损失24138453.44元。诉讼中，原告提交施工合同、补充协议及2012年1月19日原被告签订的《协议书》，证明原被告通过合同约定了延误工期的违约责任，虽然原告通过两次补充协议的方式对工期作出妥协和让步，但被告仍未能按原告让步的工期竣工。关于原告主张的损失其提交了下列证据：1.《中国建设银行股份有限公司人民币资金委托贷款合同》、《委托贷款展期协议书》、《仲裁调解协议》以及转款凭证、发票、收据、银行转账凭证回单，欲证明因被告违约延迟工期，给原告造成资金成本占用损失，其中建行利息为9660000元、石家庄商业银行利息为6088800元，合计15748800元。2.静园住宅违约金统计表及明细、金港静园1号3号车位车库违约金及明细，欲证明被告违约延迟工期，给原告造成对业主违约损失，其中住宅违约金103223元、车库车位违约金1280682元，合计1383905元。3.署名蔡鑫的《承诺书》一份、《关于金港国际静园小区中海标段工程维修说明》及维修明细、《关于静园中海维修费用统计汇总》及明细，欲证明：（1）被告承诺该项目水暖电安装工程、车库及商业土建未完项目由原告组织施工，费用列支保修金。（2）因被告未完成工程及后期维修，原告支付并经被告认可的费用为2961667.08元，因被告工程质量问题，原告为买房业主进行维修支付的费用362281.77元，合计3323948.85元。4.《建设工程委托监理合同》及付款凭证，欲证明因被告违约延迟工期，给原告造成多支付监理费的损失，合计278885元。5.金港静园运营成本（2011年、2012年1-7月份）及部分账目明细，欲证明因被告违约延迟工期，给原告造成支付管理和企业运营成本的费用，合计6431295.44元。被告对原告的上述主张及证据不予认可，称涉案工程被告施工没有延误工期，原告主张的损失与被告无关。庭审中被告提交《河北省建设工程竣工验收报告》复印件一份，欲证明该工程的竣工时间显示为2011年6月30日，被告不存在延误工期的行为，原告对此不予认可，称2012年1月19日原被告签订《协议书》约定被告应在2012年4月30日前竣工，可见2012年1月19日的时候仍未竣工，被告所述涉案工程2011年6月30日竣工与事实不符。本案经本院主持调解，原被告各持己见未能达成一致意见。本院认为，民事主体的合法权益受法律保护，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同应认定无效。本案中，根据原告提供的证据及被告的陈述，可以认定本案中的施工合同系被告蔡鑫以中海北方公司的名义与原告签订的，蔡鑫系实际总承包人，该施工合同应认定无效。根据原告提供的《补充协议》、《协议书》等证据，可以证明涉案工程多次变更竣工日期后被告仍未能按双方约定日期竣工，被告蔡鑫作为工程承包人存在一定过错，原告所述被告施工延误工期，本院予以采信。被告仅以建设工程验收报告的复印件来证明不存在工期延误的情形，理据不足，本院不采信。因原告要求按合同违约条款约定赔偿损失缺乏合同依据，而本案中原告亦提供证据证明因工期延误给原告造成了一定损失，本着公平诚信、客观实际的原则，综合全案，原告损失数额本院酌定人民币350万元为宜。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国合同法》第五十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，条的规定，判决如下：一、被告蔡鑫于本判决生效后十日内赔偿原告唐山市泽源房地产开发有限公司工期延误损失350万元；二、驳回原告唐山市泽源房地产开发有限公司的其他诉讼请求。案件受理费162492元。由原告唐山市泽源房地产开发有限公司负担138932元，被告蔡鑫负担23560元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。审 判 长 郑立臣人民陪审员 刘淑远人民陪审员 葛 军 二〇一九年九月十六日法官 助理 李 蕊书 记 员 庄 珊