湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初7747号原告：湖南中盈万嘉置业有限公司，住所地：长沙市岳麓区潇湘南路一段**中盈广场****，统一社会信用代码：91430000060114931P。法定代表人：王一鸣，董事长。委托诉讼代理人：耿显兰，湖南天地人律师事务所律师。被告：杨小爱，女，汉族，1977年11月6日出生，户籍住址长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：雷天仁，湖南琨霖律师事务所律师。委托诉讼代理人：张天骄，湖南琨霖律师事务所律师。第三人：张秉源，男，汉族，1995年6月16日出生，户籍住址长沙市岳麓区。原告湖南中盈万嘉置业有限公司（以下简称“中盈万嘉公司”）诉被告杨小爱清算责任纠纷一案，本院于2019年6月5日立案受理后，被告杨小爱在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院依法裁定驳回其管辖权异议后，杨小爱向长沙市中级人民法院提出上诉，后被驳回上诉，维持原裁定。在本案的审理过程中，本院依法追加张秉源为第三人参加诉讼，先后于2019年10月31日、2019年12月5日适用简易程序公开开庭进行了审理，原告中盈万嘉公司的委托诉讼代理人耿显兰，被告杨小爱的委托诉讼代理人张天骄到庭参加诉讼，第三人张秉源经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法对本案进行缺席审理。本案现已审理终结。原告中盈万嘉公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付投入回报7万元；2、判令被告向原告支付违约金3.6万元；3、诉讼费用由被告承担。庭审中，原告在法庭辩论阶段提出合济公司的两位股东应当承担连带清偿责任，但其未对第三人张秉源提出明确的诉讼请求，也没有补充和变更诉讼请求。事实和理由：2017年10月，原告与被告杨小爱作为大股东的湖南合济商业管理有限公司（下称“合济公司”）签订了《合作经营协议》，约定原告、合济公司合作经营，由原告提供中盈广场D栋306、307房（建筑面积约481平方米）经营场地、相关设施设备供合济公司经营咖啡馆，授权“上市咖”品牌给合济公司免费使用，除此之外，合济公司全权负责与合作经营有关的其他财务、资源。合作期限为五年，自2017年10月1日至2022年10月31日，合作经营内容为咖啡、餐饮、展览、分享、培训等，每六个月双方对营业收入进行一次结算，第一年度按营业收入的10%作为原告的投入回报，该回报年度不得低于12万元，即月保底收入为1万元，若低于12万元，则在2018年10月31日前补足差额。合同签订后，原告依约履行了合同义务。2018年5月，原告发函请求合济公司依约进行结算并支付投入回报，合济公司未予结算和付款，反而于2018年6月单方函告咖啡馆停业。因合济公司违反协议约定，原告故按约定解除了双方的合作关系，并要求合济公司支付约定的投入回报及违约金等款项。后原告与合济公司及被告多次协商，被告虽承认欠付事实但拒不结算与付款。合济公司有两名股东即被告和张秉源。被告系合济公司的大股东。两名股东在知晓欠付原告债务的情况下，组成清算小组恶意注销了合济公司，逃避对原告的债务，其行为严重损害了原告的合法权益。特诉诸法院，请求判如所请。被告杨小爱辩称：1、原告没有全面履行合同义务。原告提供的设施设备无法满足被告的经营需要，导致被告在签订协议后自行出资十多万元购买设施设备。2、被告在履行合同过程中一直处于亏损状态，并已将“上市咖”交给案外人长沙市雨花区醉花间非凡礼仪工作室经营，想退出经营合同，屡次找原告协商，但原告一直回避，不愿意解决问题，导致被告损失。3、原告主张的违约金过高，请求降低违约金。4、合济公司是经过合法的程序进行清算，被告不应承担连带责任。第三人张秉源经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面意见及证据，视为其对答辩、举证、质证权利的放弃。经审理，本院查明基本事实如下：合济公司系有限责任公司，于2017年3月22日成立，注册资本200万元，法定代表人系被告杨小爱，股东为被告杨小爱和第三人张秉源，其中杨小爱出资154万元，出资比例77%；张秉源出资46万元，出资比例23%。2017年10月，原告中盈万嘉公司与合济公司签订了《合作经营协议》，约定双方合作经营，合作经营内容为咖啡、餐饮、展览、分享、培训等，具体经营内容以双方书面确认为准。对外经营以合济公司的名义进行。由原告提供中盈广场D栋306、307房（建筑面积约481平方米）经营场地及其上述物业中的设施设备、物品供合济公司经营咖啡馆，授权“上市咖”品牌给合济公司免费使用，合济公司负责运营管理，全权负责与合作经营有关的其他财务、资源，包括但不限于工作人员费用、对外推广费用、经营产生的税费等。合作经营期限为五年，自2017年10月1日至2022年10月31日。合同第四条约定经营性收入分配方式为：双方合作期间，合济公司自负盈亏，原告按比例提取合作经营的营业收入，第一年度（2017年11月1日至2018年10月31日）按营业收入（含税）的10%作为原告的投入回报，该回报年度不可低于12万元，若低于12万元，则在2018年10月31日前补足差额。合作经营的营业收入每六个月一次结算，合济公司应当在每六个月经营期间结束后15天内完成结算并将相应收入支付给原告。合同第六条其他事宜约定：合济公司逾期结算、支付原告回报超过10天的，原告有权单方面解除本协议，并有权要求合济公司支付违约金36000元。合同签订后，原告依约履行了合同义务。2018年5月25日，原告向合济公司发函要求其支付6万元的回报。2018年6月6日，合济公司向原告发出《关于照见咖啡馆停业公函》，以亏损严重、与原告协商无实质进展为由决定自2018年6月6日起关闭照见咖啡馆。同日，原告向合济公司发出《解约通知函》，决定从即日起解除双方签订的《合作经营协议》并由合济公司支付协议约定的投资回报等。此后，合济公司退出经营，但一直未向原告支付约定的投入回报。原告分别于2018年10月30日及2018年11月21日再次向合济公司发函，要求合济公司支付7万元的投资回报及违约金36000元以及欠付的物业管理费和空调费用等。2019年5月9日，杨小爱、张秉源作为合济公司清算组成员向长沙市天心区市场监督管理局提交由其签署的清算报告，清算报告载明：“一、公司清算组成立于2019年3月18日，经全体股东同意决定解散公司。……四、截止2019年5月9日止，公司目前财务状况和资产构成情况：公司总资产200万元，净资产200万元，负债为0万元，清算费用、工资、税款、社保金、补偿金、债务已支付完毕，公司剩余净资产200万元由股东按出资比例分配。本公司于2019年5月9日正式完成清算工作。五、如有遗留的债权债务问题，由各股东依法承担债权债务。”2019年5月14日，长沙市天心区市场监督管理局准予合济公司注销登记。清算过程中，合济公司清算组未依法通知原告作为债权人申报债权。上述事实，有合作经营协议、咖啡吧设备清单、工作联系函、关于照见咖啡馆停业公函、解约通知函、律师函、合济公司的工商信息、清算报告、准予注销登记通知书等证据及原、被告的当庭陈述在案佐证，足以认定。本院认为，原告中盈万嘉公司与合济公司签订的《合作经营协议》系双方的真实意思表示，其内容不违反法律禁止性规定，应当合法有效，双方均应按照合同约定全面履行各自义务。原告依约向合济公司提供了经营场地及设施设备等，由于合济公司未按约向原告支付投资回报，导致本纠纷，其行为已构成违约，应承担相应的民事责任。因合济公司已于2019年5月14日核准注销登记。在合济公司的清算过程中，合济公司清算组成员即股东杨小爱、张秉源未依据《中华人民共和国公司法》及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》的相关规定通知原告申报债权，且在出具的清算报告中称合济公司的债务已支付完毕，从而骗取公司登记机关办理法人注销登记，导致原告的债权损失，应依法承担相应的赔偿责任。故对原告主张由被告杨小爱对公司债务承担赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持。由于原告在本案诉讼过程中，未对第三人张秉源提出明确的诉讼请求，故本院不宜对超诉判决。对原告主张的7万元投资回报，本院予以支持。被告辩称原告没有全面履行《合作经营协议》，因其未提供相应证据予以佐证，本院不予采信。对原告主张的36000元违约金，该主张虽系依据《合作经营协议》第六条约定提出，但被告主张该违约金约定过高，请求降低违约金。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定，“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。根据上述规定，确定违约金是否过高的基本依据应当是违约造成的损失，包括依约履行的可得利益。因原告未能提供相应证据证明因被告延期付款给其造成的实际损失，本院综合考虑到被告延期支付投入回报给原告造成的资金占用损失以及现实经济活动中企业融资成本往往高于银行同期贷款基准利率、涉案合同的履行情况等因素，对双方约定的违约金减少至按照中国人民银行同期贷款利率2倍的标准即年利率9%予以支付（按年利率4.75%的2倍）。对原告主张因被告欠付物业费及空调费给原告带来的损失远超36000元，违约金36000元不高不应予以调整的意见，因物业费和空调费系物业公司收取的费用，与本案无关，且原告未提交相应证据证实其因被告欠付物业费和空调费遭受损失的事实，对原告的该项主张，本院不予采信。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第一百八十五条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告杨小爱于本判决生效之日起十日内向原告湖南中盈万嘉置业有限公司支付投入回报款70000元，并按年利率9%的标准计付自2018年6月22日起至实际付清之日止的违约金；二、驳回原告湖南中盈万嘉置业有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2420元，减半收取1210元，由被告承担（此款项已由原告全额预交，本院不作退还，由被告在履行本判决义务时一并给付原告。）如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  柳晓寒二〇一九年十二月十二日法官助理赵蓓书记员舒放附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国公司法》第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。第十九条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。