内蒙古自治区乌审旗人民法院   民事判决书   （2019）内0626民初447号   原告:王某1,公民身份号码×××,现住陕西省延安市。   委托诉讼代理人：刘某，系陕西黄土地律师事务所律师。   被告：梁某，公民身份号码×××，户籍地吉林省辽源市。   被告:申某，公民身份号码×××,   被告：张某1，公民身份号码×××。   被告：张某2，公民身份号码×××。   被告:中国大地财产保险股份有限公司乌审支公司，统一社会信用代码911506266706550063。（以下简称大地保险公司）   负责人:贺某。   委托诉讼代理人：武某，公民身份号码×××，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。   被告:华安财产保险股份有限公司内蒙古分公司鄂尔多斯中心支公司,统一社会信用代码9115060232908780XG。（以下简称华安保险公司）   负责人：张某3。   委托诉讼代理人：王某2，公民身份号码×××，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。   原告王某1诉被告梁某、申某、张某1、张某2、大地保险公司、华安保险公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年2月12日立案后，依法适用简易程序，于2019年6月25日公开开庭进行了审理。被告申某申请追加实际车主张某1及借用人张某2为共同被告，本院予以准许。原告王某1的委托诉讼代理人刘某，被告梁某、张某1、张某2、申某、大地保险公司的委托诉讼代理人武某、华安保险公司的委托诉讼代理人王某2均到庭参加了诉讼，现本案已审理终结。   原告王某1向本院提出诉讼请求：一、请求依法判决被告向原告赔偿交通费2600元、伙食补助费3700元、残疾赔偿金71340元、误工费41182.95元(112.83元/天×365天)、护理费16296元(108.64元/天×150天)、营养费9000元(100元/天×90天)、精神抚慰金5000元、鉴定费2268.25元，被抚养人生活费9097.6元(22744元/年×8年×10%÷2人),合计160484.8元；二、请求依法判决被告赔偿原告后续治疗费；三、本案的全部诉讼费用由被告承担。庭审中将诉讼请求变更为：一、请求依法判决被告向原告赔偿医疗费5185.89元，交通费2956元、住宿费1286元，伤残赔偿金76610，误工费44567.85元（112.83元/天×395天），伙食补助费3700元、护理费16296元(108.64元/天×150天)、营养费9000元(100元/天×90天)、精神抚慰金5000元、鉴定费1870元，被抚养人生活费9774.8元(24437元/年×8年×10%÷2人),合计176246.54元；二、请求依法判决被告赔偿原告的后续治疗费25000元；三、本案的全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年4月20日20分许,梁某驾驶×××号小型越野客车在乌审旗嘎鲁图镇沿嘎鲁图供电所前沥青路由南向北行驶至嘎鲁图供电所北200米处时因操作不当,与前方沿该路同向行驶的行人王某1发生碰撞,造成王某1受伤及×××号小型越野客车受损的道路交通事故。根据鄂尔多斯市公安局交通管理支队乌审旗大队作出的道路交通事故认定书认定:在该起事故中,梁某承担全部责任,原告王某1不承担责任。被告梁某为×××号小型越野客车的驾驶人,申某为该车的登记所有人,该车已购买了大地保险公司的交强险和华安保险公司第三者商业险,事故发生在保险期内,故被告梁某、申某与大地保险公司和华安保险公司均应承担赔偿责任。此次事故造成原告的身体受伤,被送往乌审旗人民医院进行治疗,后转在西安市红会医院住院治疗七日,但由于病床紧张,原告在住院治疗七天后,被迫出院,被告在医院附近为原告租赁了一间宾馆,原告继续在西安红会医院治疗了一个月。现原告的身体仍未痊愈,手部仍感觉麻木、无力、疼痛,没有知觉,仍需继续治疗。因此,产生的后续治疗费应由被告承担。事故发生后，原告王某1与被告就赔偿事宜多次协商未果。   被告梁某辩称，事故的发生事实属实，我是张某2雇的司机，原告的各项费用由保险公司赔偿后，该我承担赔偿责任的我愿意承担。   被告申某辩称，我是×××号小型越野客车的登记所有人，实际车主是张某1，本次事故与我无关，我不承担赔偿责任。   被告张某1辩称，我是×××号小型越野客车的实际所有人，当时我将该车与我哥张某2的车互换使用，我将×××号小型越野客车换给我哥张某2使用。该车购买了被告大地保险公司的交强险，同时在被告华安保险公司购买了商业三者险，原告的损失应该由保险公司承担赔偿责任，超出交强险和商业三者险部分我愿意按责任比例承担赔偿责任。   被告张某2辩称，×××号小型越野客车的实际车主是张某1，我和张某1是弟兄，我向张某1借了×××号小型越野客车，由我雇佣的司机梁某驾驶该车辆。事故发生后我们全力配合原告治疗，我垫付医疗费8.545万元（包含住宿费和护工费、药费），原告的损失应该由保险公司承担赔偿责任，超出交强险和商业三者险部分我愿意按责任比例承担赔偿责任。   被告大地保险公司辩称，事故发生的时间、地点、责任划分均无异议，事故车辆×××号小型越野客车在我公司投保了交强险，事故发生在保险期限内，事故认定书记载驾驶员在事故发生后驶离现场，依照道路交通安全法的有关规定，属于肇事逃逸，我公司在交强险限额内承担垫付责任，在赔付后依法取得追偿权。诉讼费、鉴定费不在保险人的赔偿范围之内。   被告华安保险公司辩称，事故车辆×××号小型越野客车在我公司投保了100万元不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期内，事故认定书记载驾驶员在事故发生后驶离现场，依照道路交通安全法的有关规定，属于肇事逃逸。另外根据华安财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款（2014版）第二章第24条第2项第1款规定，事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场，我公司不负责赔偿。另外，据我公司调查，实际使用人为长城西部钻井有限公司十六监督部，该车辆实际所有人张某1借给其哥哥张某2使用，张某2将该车租用给长城西部钻井有限公司十六监督部使用，收取租金，根据华安财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款（2014版）第二章第25条第三项规定被保险机动车转让、改装、加装或改变使用性质等，被保险人、受让人未及时通知保险人，且因转让、改装、加装或改变使用性质等导致被保险车辆危险程度显著增加，保险人不负责赔偿。我公司商业险保单的反面就是保险条款，能证明我公司已尽过告知义务。所以以上损失不属于我公司赔偿范围。另原告的诉讼请求中第一、二项待质证后确定，第三项不属于保险责任。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告王某1提供的证据道路交通事故责任认定书、西安市红会医院的票据、病例、诊断书、乌审旗人民医院影像报告、出院证、鄂尔多斯市中心医院肌电诱发电位报告，六被告对以上证据均无异议。因以上证据内容真实，来源合法，与本案待证事实有关联，故本院均予以采信；对被告张某2提供的证据:乌审旗人民医院门诊票据、乌审旗博仁医院门诊票据、西安市红会医院住院票据、西安市红会医院处方签、西安国明医药有限公司购买处方用药票据，原告王某1及其他被告均无异议。因以上证据内容真实，来源合法，与本案待证事实有关联，故本院均予以采信；对原告王某1提供的内蒙古鄂尔多斯市中心医院的医疗票据三张，被告大地保险公司与被告华安保险公司均不认可，其余被告均无异议。本院认为，该三张票据符合证据的真实性、关联性、合法性，故本院予以采信；对原告王某1提供的西安国明医药有限公司增值税发票3张以及被告张某2提供的陕西今康医药公司购买处方药票据1张，被告大地保险公司与被告华安保险公司质证认为无医院处方、无大夫签章，无法证明用药与事故具有关联性。其余被告均无异议。本院认为，结合被告张某2提供的原告在红会医院的处方签上的药品名称：注射用鼠神经生长因子20ｕg、0.9%氯化钠注射液、壳聚糖医用生物敷料，与原告提供的西安国明医药有限公司出具的票号为19396710、19396737的增值税发票上药品名称和与被告张某2提供的陕西今康医药公司的发票上的药品名称一致，对票号为19396733号的西安国明医药有限公司的增值税发票因购药名称与处方签上的药品名称不一致，故对原告提供的票号为19396710、19396737号的西安国明医药有限公司增值税发票以及被告张某2提供的陕西今康医药公司购买处方药票据予以采信，对票号为19396733号的西安国明医药有限公司增值税发票不予采信。对原告提供的22张西安碑林赛好综合门诊部医疗费票据和被告张某2提供的33张西安碑林赛好综合门诊部医疗费票据，被告大地保险公司与被告华安保险公司质证认为，原告在西安碑林赛好综合门诊部就诊无诊断报告、无用药明细，且部分票据购买方并非原告本人。其余被告对原告王某1与被告张某2提供的以上证据均无异议。本院认为，原告王某1及被告张某2在西安碑林赛好综合门诊部就诊的门诊票据上只显示“西药费”、“治疗费”，未载明所购药品具体名称及治疗情况，双方亦未提供门诊病历、门诊费用清单等其他证据进一步予以佐证，故本院均不予采信。对原告提供的延安药品零售有限公司发票，被告大地保险公司与被告华安保险公司未发表质证意见，其余被告均无异议。本院认为，原告提供的在延安药品零售有限公司的外购药品名称与处方签上的药品名称不一致，无法证明外购药的合理性及必要性，故不予支持。对原告提供的交通费票据、住宿费票据，证明原告住院支出交通费2956元，住宿费1286元，均是在治疗期间，病人及家属看望所支出费用。六被告均对住宿费不认可，对交通费请法院酌情认定。本院认为，原告提供的交通、住宿费票据，不符合证据的“三性”，不予采信，但交通费实际产生，予以酌情考虑。对原告提供的鄂尔多斯市安泰司法鉴定中心司法鉴定意见书（委托人王某1）及鉴定费票据一张、鄂尔多斯司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明经鄂尔多斯司法鉴定中心鉴定原告伤残等级为十级，误工期180-365日、护理期30-150日、营养期60-90日，第一次鉴定支出鉴定费1870元。两次鉴定原告伤残等级一致，以第二份为主，第一次鉴定费是原告负担的，第二次鉴定费是大地保险公司负担的。六被告对两份司法鉴定意见书及鉴定费票据的真实性均无异议。本院认为，该组证据内容真实，来源合法，且与本案有关联，故予以采信；对原告提供的商品房认购合同（认购人刘爱华）、王某1及其女儿常住人口登记卡，证明原告在延安市居住，伤残赔偿金、被抚养人生活费应按城镇居民标准计算。原告王某1与刘爱华系夫妻，王某1与王子诺是父女关系，女儿王子诺于2008年3月7日出生。被告大地保险公司质证认为，因均是复印件，对真实性不认可，残疾赔偿金、被扶养人生活费应按陕西标准计算。被告华安保险公司、张某1、张某2认为，商品房买卖合同是在事故发生后签订的，故对真实性和证明目的均不认可。户籍证明是复印件不认可。被告梁某、申某无异议。本院认为，原告提供的常住人口登记卡虽是复印件，但与庭后提供的户籍证明信息一致，本院予以采信，原告提供的商品房买卖合同，因不符合证据的“三性”，故不予采信。对原告提供的2019年4月24日西安市红会医院门诊病历、住院证、诊断证明书，证明原告后续治疗还需支出治疗费25000元。被告张某1、张某2、大地保险公司、华安保险公司认为真实性及证明目的均不认可，认为无医院的签章，该组证据并不能证明后续治疗费需要25000元，待实际发生后另行主张。被告梁某、申某无异议。本院认为，住院证、门诊病历上无医院签章，不符合证据“三性”，故本院不予采信。   对被告张某2提供的住宿费票据，被告大地保险公司与被告华安保险公司不认可，原告及其余被告均无异议。认为住宿费票据不属于法定赔偿范围。本院认为，根据西安市红会医院的出院记录“目前患者生命体征平稳伤口情况良好，未拆线，请示上级医师，告知出院后注意事项，准予出院”，与原告王某1及被告张某2所述的医院床位紧张的情况不符，且原告王某1未提交充分证据证明出院后住宾馆的必要性，故对该组证据不予采信。对被告张某2提供的上海益护健康管理有限公司护理费票据，被告大地保险公司与被告华安保险公司质证认为，上海益护健康管理有限公司护理费票据无护理人员清单、护理期限、护理合同。原告王某1及其余被告均无异议。本院认为，该证据无护理人员清单、护理期限、护理合同等不符合法律规定，故不予釆信。对被告张某2提供的原告王某1出具的收据，原告王某1无异议，本院予以采信。对被告华安保险公司提供的证据华安财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款（2014版），证明根据该条款第二章第24条第2项第1款规定，事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场，我公司不负责赔偿。原告王某1及被告梁某、张某1、张某2、申某质证认为，保险条款是华安保险公司内部格式条款，其内容并不能作为证据使用；条款中“未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场”并不能证明本案的事实，本案中不存在肇事逃逸的问题。当庭调查中被告梁某也陈述了事实，不能证明举证方待证事实。被告大地保险公司无异议。本院认为，对该证据的真实性予以认可，对证明目的不予采信。对被告华安保险公司提供的四份询问笔录，证明根据被告华安保险公司调查，实际使用人为长城西部钻井有限公司十六监督部，属于私自改变车辆使用性质，该车为车辆实际所有人张某1借给其哥哥张某2使用，张某2将该车租用给长城西部钻井有限公司十六监督部使用，收取租金，根据华安财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款（2014版）第二章第25条第三项规定被保险机动车转让、改装、加装或改变使用性质等，被保险人、受让人未及时通知保险人，且因转让、改装、加装或改变使用性质等导致被保险车辆危险程度显著增加，保险人不负责赔偿。原告王某1及被告梁某、张某1、张某2、申某质证认为四份询问笔录均是王某2一个人以个人身份与被询问人张某2、张某1、梁某、张德山做的谈话，从谈话笔录形式上来看不能体现系保险公司委派，纯属个人行为；从四份谈话笔录表面可以看出字迹有改动的痕迹，该组证据不符合证据要件，不能作为证据使用。被告大地保险公司无异议。本院认为，该组证据询问人、记录人均系一人，不符合法律规定，故本院不予采信。   对法院依职权调取的事故发生时现场照片及梁某、王某1的询问笔录、道路交通事故现场勘查笔录中第十其他需要记录情况，因原、被告双方均无异议，本院认为内容真实，来源合法，且与本案有关联，故均予以采信。   根据当事人的举证、质证及本院对上述证据的认证意见，本院确认事实如下，2018年4月20日20分许,梁某驾驶×××号小型越野客车在乌审旗嘎鲁图镇沿嘎鲁图供电所前沥青路由南向北行驶至嘎鲁图供电所北200米处时因操作不当,与前方沿该路同向行驶的行人王某1发生碰撞,造成王某1受伤及×××号小型越野客车受损的道路交通事故。肇事后梁某驾车驶离现场后又返回现场。道路交通事故证据及事故形成原因分析：道路交通事故证据：现场图、现场照片、现场勘查笔录、检验鉴定、当事人陈述等证据材料，经过现场勘查、调查取证和检验鉴定等，分析认为导致该起事故的原因是：梁某驾驶机动车在道路上未按照操作规范安全驾驶且发生交通事故后未立即停车，保护现场，未立即抢救受伤人员。根据鄂尔多斯市公安局交通管理支队乌审旗大队出具的鄂公交（乌）认字【2018】第184018号道路交通事故认定书认定:在该起事故中,梁某承担全部责任,原告王某1不承担责任。事故发生后，原告王某1被送往乌审旗人民医院门诊进行治疗,诊断为：1、左肱骨远段骨折。2、左尺桡骨、右髋关节未见明显骨折。支出医疗费407.8元、出车费90元，共计497.8元，由被告张某2垫付。2018年4月21日，王某1乘坐乌审旗博仁医院的救护车转入西安市红会医院住院治疗,于2018年4月28日出院。乌审旗博仁医院救护车费7000元，乘坐救护车过程中支出材料费35元，西药费44.2元，共计7079.2元由被告张某2垫付。西安市红会医院诊断为：1、左肱骨干骨折。2、左桡神经损伤。在西安市红会医院支出医疗费54702.6元（其中被告张某2垫付53130.96元，原告王某1自行承担1571.64元）。原告王某1在西安国明医药有限公司购买处方药支出药费1116元，被告张某2在西安国明医药有限公司和在陕西今康医药公司为原告购买处方药支出药费5736元。2019年9月6日，原告王某1在内蒙古鄂尔多斯市中心医院治疗，支出医疗费398.25元。同时，被告张某2给付原告现金5000元，用于治疗。出院后，原告王某1委托鄂尔多斯市安泰司法鉴定中心对原告的伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定，经鉴定，原告王某1评定为十级伤残，误工期为365日，护理期为150日，营养期为90日，支出鉴定费1870元。原告王某1向本院起诉后，被告大地保险公司申请重新鉴定，本院委托鄂尔多斯司法鉴定中心对原告伤残等级及“三期”进行重新鉴定。经鉴定，原告王某1的伤残等级为十级，误工期180-365日、护理期30-150日、营养期60-90日。被告大地保险公司支付了重新鉴定的鉴定费。事故车辆×××号小型越野客车在被告大地保险公司购买了交强险，在被告华安保险公司购买了100万元不计免赔的商业三者险,事故发生在保险期内。被告张某2共计垫付85449.96元，本院认可71443.96元（包括医疗费59353.96元，出车费7090元，垫付现金5000元），其余部分不予认可（包括护理费6000元、住宿费4836元、赛好门诊医疗费3170元）。原告王某1支付5185.89元，本院认可3085.89元，其余部分不认可。   另确认，被告梁某为×××号小型越野客车的驾驶人,被告申某为该车的登记所有人,被告张某1为该车的实际所有人，被告张某1又将该车出借给被告张某2。事故发生时该车由被告张某2管理、使用，被告梁某系张某2雇佣的司机。   再确认，原告王某1女儿王子诺，出生于2008年3月7日，户籍地址在陕西省延安市××区。   本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案的争议焦点：一是关于被告梁某、申某、张某1、张某2是否承担责任；二是被告梁某是否属于肇事逃逸，保险公司能否拒赔；三是原告王某1的损失数额。   关于争议焦点一，本案中事故车辆×××号小型越野客车的登记车主是申某，被告张某1是实际车主，被告张某2向被告张某1借用该车辆，借用后，该车辆一直由被告张某2管理、使用，被告梁某系被告张某2雇佣的司机。《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”。本案中，被告申某作为登记车主，被告张某1作为实际车主，对损害的发生无过错，不承担赔偿责任。故对原告要求被告申某、张某1承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”。本案中，被告梁某系被告张某2雇佣的司机，双方之间系雇佣关系。在提供劳务过程中造成他人损害，事发时系履行职务行为。故原告因本次交通事故造成的损失应由雇主张某2承担赔偿责任。雇员梁某在驾驶×××号小型越野客车过程中存在重大过失，应与雇主被告张某2承担连带赔偿责任。   关于争议焦点二，交通事故肇事逃逸是指行为人在发生交通事故后，为逃避法律追究而逃跑的行为。本案中根据交警部门出具的道路交通事故认定书，梁某的过错在于驾驶机动车在道路上未按照操作规范安全驾驶且发生交通事故后未立即停车，保护现场，未立即抢救受伤人员。根据交警部门的道路交通事故卷宗记录，梁某在事发后虽未立即停车，但在离开现场几分钟后自行返回事故现场，并及时通知雇主张某2，雇主张某2随原告王某1一同前往医院，被告梁某在现场等待交警部门的人员处理事故现场，原告王某1对此亦予以确认。故无证据显示梁某存在事发后主观上为逃避承担事故责任而逃逸的事实，其行为不符合保险公司商业第三者责任险的免责条款约定。故被告梁某不属于肇事逃逸，保险公司以此为由拒赔，本院不予支持。   关于争议焦点三，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定:“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”，最高人民法院《关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”鉴于事故车辆×××号小型越野客车在被告大地保险公司购买了交强险，在被告华安保险公司购买了100万元不计免赔的商业三者险。赔偿责任应由大地保险公司在交强险责任限额内赔偿，不足部分由被告华安保险公司在商业三者险赔偿范围内赔偿，仍不足部分，由被告张某2、被告梁某按责任比例承担连带赔偿责任。根据原告提供的证据及《2018年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》，原告王某1的损失包括:1、医疗费62439.85元，原告住院期间、门诊医疗费及处方药等共计62439.85元（包括张某2垫付的59353.96元）；2、住院伙食补助费，原告住院8天，每天按100元计算，故原告的住院伙食补助费为800元（100元/天×8天）；3、营养费，经鉴定原告王某1的营养期60-90日，本院酌定为80天，每天按100元计算，故原告的营养费为8000元（100元/天×80天）；4、误工费，经鉴定原告王某1的误工期180-365日，本院酌定为305天，因原告王某1无固定职业，按照居民服务、修理和其他服务业的标准计算每天108.64元/天，故误工费为33135.2元（108.64元/天×305天）；5、护理费，经鉴定原告王某1的护理期30-150日，本院酌定为120天，按照居民服务、修理和其他服务业的标准计算每天108.64元/天，故本院认定护理费为13036.8元（120天×108.64元/天）。被告大地保险公司要求“三期”数值取中间值，无法律依据，本院不予支持。6、被抚养人生活费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”规定。原告王某1的女儿王子诺，出生于2008年3月7日，户籍地址在陕西省延安市××区，按农村标准计算七年，自治区上一年农牧区居民人均年生活消费支出为12184元，故被抚养人生活费为4264.4元（12184元/年×7年×10%÷2人）。被告大地保险公司主张按陕西标准计算，因事故发生在乌审旗境内，故应按内蒙古的标准计算。7、交通、住宿费，本院认为交通费仅限于王某1因就医产生的费用，且以必要、合理为限。故本院仅支持王某1因就医产生的交通、住宿费，结合原告王某1的就医情况酌定为8090元（包括乌审旗人民医院出车费90元和博仁医院救护车费7000元）；8、精神抚慰金3000元；9、残疾赔偿金71340元，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，残疾赔偿金为71340元（35670元/年×20年×10%）。被告大地保险公司主张按陕西标准计算的理由于法无据，本院不予支持；10、鉴定费1870元，鉴定费属于保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支出的必要、合理的费用，理应由保险公司承担，考虑到两次鉴定意见在伤残等级上一致，误工、护理、营养期限前者鉴定的是固定数字，后者鉴定为一个区间范围，鉴定意见未发生根本性变化，本院确定第一次支出的鉴定费和重新鉴定的鉴定费均由被告大地保险公司承担，因重新鉴定的鉴定费已支付，故被告大地保险公司只需承担第一次鉴定费1870元；11、后续治疗费，因未实际发生，故不予支持。原告可待该费用实际发生后另行主张。   综上所述，原告王某1的各项损失共计204106.25元。被告大地保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额内（包括医疗费62439.85元＋住院伙食补助费800元＋营养费8000元，合计71239.85元）赔偿原告医疗费1万元，在交强险死亡伤残赔偿限额内（误工费33135.2元、护理费13036.8元、被抚养人生活费4264.4元，交通费8090元、精神抚慰金3000元、残疾赔偿金71340元，合计132866.4元）赔偿原告共计11万元，合计12万元；因被告梁某承担全部责任，故原告王某1各项损失在交强险限额不足部分的费用84106.25元（204106.25元-120000元）由被告华安保险公司在商业三者险限额内赔偿。被告张某2共计垫付85449.96元，因本院认可71443.96元，原告王某1应予返还。其余部分因本院不予认可（包括护理费6000元、住宿费4836元、赛好门诊医疗费3170元），应由被告张某2自行承担。原告王某1的各项损失除被告张某2自行承担部分外，其余的被告大地保险公司和华安保险公司在保险范围内可以足额赔付，故被告梁某、张某2不承担赔偿责任。   被告华安保险公司辩称，一是根据华安财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款（2014版）第二章第24条第2项第1款规定“事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场，我公司不负责赔偿”。二是事故车辆×××号小型越野客车存在转让出租行为，根据华安财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款（2014版）第二章第25条第三项规定，被告华安保险公司亦不负责赔偿。本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保   险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条规定：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”由此可知，保险人就保险合同中免除保险人责任的条款应向投保人作提示和明确说明，否则该条款不产生效力。即，除了在保险单上提示投保人注意外，保险人还应当对有关免责条款的概念、内容及其法律后果等，以书面或者口头形式向投保人或其代理人作出解释，以使投保人明了保险条款的真实含义和法律后果。本案中保单反面是保险条款，但被告华安保险公司未能提供证据证明履行了告知义务。故对其辩解理由，本院不予采信。   根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条，《最高人民法院关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下:   一、原告王某1的损失由被告中国大地财产保险股份有限公司乌审支公司赔偿120000元，由被告华安财产保险股份有限公司内蒙古分公司鄂尔多斯中心支公司赔偿84106.25元，于本判决发生法律效力之日起15日内付清；   二、被告张某2已垫付款71443.96元，由原告王某1于保险公司赔偿款到位时予以返还。其余部分由被告张某2自行承担；   三、被告申某、张某1、梁某不承担赔偿责任；   四、驳回原告的其他诉讼请求；   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费451元，由被告张某2、梁某负担；鉴定费1870元，由被告中国大地财产保险股份有限公司乌审支公司负担。   如不服本判决，可在接到判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。   审 判 员 黄春梅     二〇一九年八月五日     法官助理 杨德蕾   书 记 员 纪艳军   法条链接：   《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。   第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。   第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。   《中华人民共和国道路交通安全法》   第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任。   （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。   （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。   交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。   《中华人民共和国保险法》   第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保   险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。   《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》   第十条保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。   《最高人民法院关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》   第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：   (一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;   (二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;   (三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。   被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》   第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿   第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。   医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。   第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。   护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。   护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。   受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。   第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。   第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。   受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。   第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算   第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。