广东省广州市白云区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）粤0111民初16467、16479号 广州市新邦物流服务有限公司（16467号案原告兼16479号案第三人），住所地广州市白云区太和镇永兴工业区7号整栋。 法定代表人：石浩文。 委托诉讼代理人：肖洁，广东安国律师事务所律师。 广州英卫优人力资源有限公司（16479号案原告），住所地广州市天河区体育东路116号36层01自编号-2单元（仅限办公用途）。 法定代表人：董欢欢。 委托诉讼代理人：陈莹，女，系该司员工。 吴永昌（16467号、16479号两案被告），男，1977年9月3日出生，汉族，身份证住址广东省始兴县。 委托诉讼代理人：余义海，广东博浩律师事务所律师。 广州市新邦物流服务有限公司（以下简称“新邦公司”）、广州英卫优人力资源有限公司（以下简称“英卫优公司”）、吴永昌劳动争议纠纷两案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。新邦公司的委托诉讼代理人肖洁、英卫优公司的委托诉讼代理人陈莹、吴永昌的委托诉讼代理人余义海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 新邦公司诉称：吴永昌于2013年入职仕丰人力资源有限公司，并被派遣至原告处工作。后被告与英卫优公司于2016年3月19日签订劳动合同，故新邦公司与吴永昌自始至终只有用工关系，无劳动关系。因此，仲裁庭认为自2016年3月19日起新邦公司与吴永昌之间有劳动关系缺乏事实与法律依据。劳动者与我方没有直接的劳动合同关系，我方将薪酬给派遣单位，再由派遣单位支付给劳动者，我方没有拖欠派遣单位相关费用，故应由派遣单位向劳动者支付涉案款项，新邦公司无需承担连带责任，故提起诉讼，请求判令：1、新邦公司无需承担向吴永昌支付经济补偿金27406.94元、2017年和2018年未休年假工资1965.99元的连带赔偿责任；2、本案诉讼费由吴永昌承担。 英卫优公司诉称：关于经济补偿金，员工与我司的劳动关系起止时间为2016年3月19日至2019年3月31日，解除于2018年9月11日，吴永昌入职以来，我司给其缴纳了社保。在我司与其签订的《劳动合同书》附件《入职承诺书》上也清楚向其告知我司为其缴纳了工伤保险，员工对此签名认可且一直未提出异议。另在2016年3月18日前吴永昌与哪个单位存在劳动关系我司不知情，吴永昌也承认其2016年3月18日前与另一间公司存在劳动关系等。因此，我司不存在需要支付经济补偿金的事由，仲裁裁决我司支付经济补偿金属事实认定不清。关于未休年休假工资，涉案《劳动合同》、《派遣员工手册》等规定，员工休年休假需按当年规定的年休假天数在一年内休假完毕，不累计不跨年等。由此可知吴永昌已知悉年休假必须在一年内休假完毕，未休完自动作废，因此，我司不需要支付其未休年假工资。此外，我司不认可吴永昌主张其平均工资为5000元，应为4652.33元。综上所述，为维护我司的合法权益，诉至法院，请求判令：1.英卫优公司不需要支付吴永昌经济补偿金27406.94元；2.英卫优公司不需要支付吴永昌未休年休假工资1965.99元。 吴永昌辩称:我方对仲裁裁决没有意见，没有提起诉讼，以仲裁意见为准。 经审理查明：2016年3月19日，英卫优公司与吴永昌签订《劳动合同书》（派遣类），约定英卫优公司派遣吴永昌至新邦公司，工作地点广东，工作岗位部分装卸人员，劳动合同期限至2019年3月31日等。同日，吴永昌签署《任职承诺书》，其中记载社会保险由英卫优公司购买工伤险。英卫优提交的《员工手册》，其中记载派遣员工休年休假需按当年规定的年休假天数在一年内休假完毕，不累计不跨年，休年假以半天或全天为单位，未休完自动作废，派遣员工离职时未休完的年假不予折算工资等。吴永昌在新邦公司的工作岗位是装卸人员（操作工），工作地点在新邦公司的住所地即广州市白云区永兴村工业区7号，其工作地点、岗位、内容等一直未变动。新邦公司提交的《仕丰人力资源有限公司员工登记表》，拟证实吴永昌于2013年入职仕丰公司，吴永昌予以确认。广州市白云区社会保险基金管理中心于2018年9月7日出具的《社会保险情况协查证明》记载未查到吴永昌在我市参加社会保险的相关记录。2018年9月11日，吴永昌向新邦公司寄送辞职书，载明由于公司没有依法与本人办理社会保险故提出辞职。 吴永昌于2018年10月30日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2018年12月13日，该仲裁委作出穗劳人仲案[2018]7213号裁决书，裁决英卫优公司一次性支付吴永昌解除劳动关系的经济补偿金27406.94元，新邦公司对此承担连带赔偿责任；英卫优公司一次性支付吴永昌2017年至2018年未休年休假工资1965.99元，新邦公司对此承担连带赔偿责任。该仲裁裁决作出后，英卫优公司、新邦公司均诉至本院，吴永昌未向法院提起诉讼。 庭审中，关于入职、离职时间，英卫优公司认为是2016年3月19日入职；新邦公司认为劳动者2013年3月19日到新邦公司处工作，是派遣到新邦公司用工；吴永昌认为是2013年3月19日入职到新邦公司，2016年3月19日入职到英卫优公司；各方均确认于2018年9月11日离职。对于吴永昌离职前的月平均工资，各方确认2017年10月-2018年8月期间的应发工资数额分别为5232.27元、7387.17元、4351.95元、4997.77元、1820.05元、4035.45元、5300.96元、5862.61元、5233.03元、5156.97元、5435.64元，工资表上记载的项目包含有基本工资、加班工资、提成、高温补贴等。关于离职原因，吴永昌称是由于没有为其缴纳社会保险，英卫优公司认为是劳动者个人原因离职。关于未休年休假，英卫优公司认为劳动者未休年休假，但其已向劳动者发放年休假工资；吴永昌认为没有休假也没有发放年休假工资，其在仲裁阶段主张2017年和2018年未休年休假共5天。 以上事实，有劳动合同、《任职承诺书》、《员工手册》、《仕丰人力资源有限公司员工登记表》、《社会保险情况协查证明》、裁决书、工资表及当事人陈述等证据证实。 本院认为：本案中，吴永昌与英卫优公司签订劳动合同，双方依法建立劳动关系，双方的合法权益均受法律保护。吴永昌实际工作地点位于广州市，且英卫优公司、新邦公司的住所地均在广州市，根据《劳务派遣暂行规定》第十八条规定，英卫优公司应当在用工单位所在地为劳动者参加社会保险，但实际上并未查询到吴永昌在广州市有参加社会保险的相关记录，故即便如英卫优公司所称已为劳动者购买了工伤险，但其异地购买工伤险的行为亦违反了上述规定。此外，英卫优公司称劳动者入职时已告知其只购买工伤险，员工对此签名认可，本院认为即使劳动者签名确认，但根据《中华人民共和国社会保险法》相关规定，参加各项社会保险是用人单位的法定义务且并无豁免之法定理由，故本院对英卫优公司的主张不予采纳。吴永昌以英卫优公司未依法为其缴纳社会保险提出解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，英卫优公司应向劳动者支付解除劳动关系经济补偿金。 关于劳动者的工作年限计算问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”本案中，劳动者的工作地点、岗位、内容等一直未有变动，即自2013年3月19日起一直在新邦公司处工作。根据上述司法解释，劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作可视为“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”，故劳动者的工作年限应自2013年3月19日起连续计算至2018年9月11日。关于劳动者离职前12个月的平均工资，各方均认可2017年10月-2018年8月期间劳动者的应发工资数额分别为5232.27元、7387.17元、4351.95元、4997.77元、1820.05元、4035.45元、5300.96元、5862.61元、5233.03元、5156.97元、5435.64元，上述11个月的工资共计54813.87元，鉴于劳动者于2018年9月并未上班满一个月，故该月工资不纳入计算，据此，本院认定劳动者离职前12个月的平均工资为4983.08元（54813.87元/11个月）。故英卫优公司应向劳动者支付解除劳动关系经济补偿金27406.94元（4983.08元×5.5个月），英卫优公司主张无须支付解除劳动关系经济补偿金的诉请，无事实与法律依据，本院予以驳回。 关于未休年休假工资。劳动者在仲裁阶段主张2017年和2018年未休年休假共5天未超出根据其工作年限核算的标准，本院予以照准。英卫优公司虽认为劳动者未休年休假，但其已向劳动者发放年休假工资，但其提交的工资表并未记载有发放未休年休假工资的记录，亦未有其他证据可证实已发放未休年休假工资，故其主张无须支付被告未休年休假工资于法无据，本院不予支持。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条的规定，经扣减劳动者加班费后折算劳动者未休年休假工资的计算基数为4276.02元，故英卫优公司应向劳动者支付未休年休假工资为1965.99元（4276.02元÷21.75天×5天×200%）。 关于新邦公司是否应对上述解除劳动关系经济补偿金、未休年休假工资承担连带责任的问题。新邦公司虽称其将薪酬给派遣单位，再由派遣单位支付给劳动者，其没有拖欠派遣单位相关费用，故应由派遣单位向劳动者支付涉案款项，但根据上述查明事实，英卫优公司并未依法为劳动者缴纳社会保险并支付未休年休假工资，新邦公司作为用工单位未举证证实其已将上述费用足额支付给了英卫优公司，故本院认定新邦公司作为用工单位符合《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条关于“用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任”的规定，应对英卫优公司向劳动者支付的涉案费用承担连带责任。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十二条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、于本判决生效之日起三日内，广州英卫优人力资源有限公司一次性支付吴永昌解除劳动关系经济补偿金27406.94元、2017年至2018年未休年休假工资1965.99元； 二、广州市新邦物流服务有限公司对本判决第一项确定的给付义务承担连带赔偿责任； 三、驳回广州英卫优人力资源有限公司、广州市新邦物流服务有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 16467号案受理费10元，由广州市新邦物流服务有限公司负担；16479号案受理费10元，由广州英卫优人力资源有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。 审判员  欧阳莉 二〇一九年六月四日 书记员  王嘉燕