福福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽05民终2823号 上诉人（原审被告）：尤乌惜，女，1971年5月7日出生，汉族，住福建省南安市。 被上诉人（原审原告）：黄兜治，女，1949年9月20日出生，汉族，户籍地福建省南安市，现住南安市。 委托诉讼代理人:潘五洲。 上诉人尤乌惜因与被上诉人黄兜治物权保护纠纷一案，不服福建省南安市人民法院（2019）闽0583民初82号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 尤乌惜上诉请求：撤销一审判决，改判驳回黄兜治的一审诉讼请求。事实和理由：一、商品房的共有部分，应由物业及业主委员会专管部门起诉，黄兜治自行起诉，是越权。二、一审判决认定尤乌惜侵犯的共有部分而非黄兜治的专有部分，但却支持黄兜治所有诉讼请求，显然错误。三、尤乌惜通往楼面的出户门是位于A1栋601室自家墙体，与黄兜治主张的A2栋403室楼面没有任何关系。 黄兜治辩称，尤乌惜的房屋是位于国际花园城A1幢6层601室，与黄兜治所有的A2幢2层203室、3层303室、4层403室是属不同楼栋，尤乌惜无权在他人楼栋上违章搭建洗衣池、栏杆等设施。尤乌惜擅自将其所购A1幢6层601室朝向A2幢的窗户拆除并改成出户门通往黄兜治所有的A2幢4层403室的楼顶，并在上面违章搭建洗衣池、栏杆等设施，已严重侵害黄兜治的合法权益，故黄兜治有权依照物权法第八十三条规定提起诉讼。一审判决正确，应予维持。 黄兜治向一审法院起诉请求判决：一、尤乌惜立即拆除擅自建在黄兜治位于南安市空调外机、热水器等设施，并立即清理、腾空。二、尤乌惜立即停止侵害、恢复私自将朝向Ａ2幢的窗户拆除并改成通往黄兜治上述屋面的出户门的窗户的原状。 一审法院认定事实：黄兜治系南安市柳城办事处普莲路国际花园城A2幢2层203室、303室、403室业主，于2014年1月22日获得上述房产产权证书，产权来源：购买不动产。尤乌惜系南安市柳城办事处普莲路国际花园城A1幢6层601室业主。被告入住后将朝向A2幢的窗户拆除改为出户门，并在A2幢03户型5楼楼顶搭建洗衣台、栏杆，放置空调外机、热水器等设施，添置盆栽、种植作物。 一审法院认为，根据《最高人民法院〈关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释〉》第三条第一款规定，屋顶等基本结构部分，也应认定为物权法第六章所称的共有部分。黄兜治提供的《房屋所有权证书》已依法确认南安市柳城办事处普莲路国际花园城A2幢2层203室、303室、403室为黄兜治所有。根据《中华人民共和国物权法》第七十条之规定，业主对专有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的权利。现黄兜治作为业主，因小区内共有部分主张尤乌惜侵权，黄兜治主体适格。根据《中华人民共和国物权法》规定，有关共有和共同管理权利的其他重大事项由业主共同决定。现尤乌惜占有、使用A2幢楼顶，但不能举证证明该占有、使用行为已经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主决定同意，尤乌惜对此应承担举证不能的法律后果。尤乌惜在A2幢顶楼楼面修建洗衣台、焊接栏杆，修建小花园等行为，已侵犯包括黄兜治在内的小区业主的合法的民事权益。现权利人可以请求排除妨碍、恢复原状。故黄兜治诉讼请求合理合法，予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第七十条、第七十二条、第七十六条、第八十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院〈关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释〉》第三条、第七条、第十四条、第十五条，《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释〉》第九十条规定，判决：一、尤乌惜应于判决生效后十日内拆除在南安市柳城办事处普莲路国际花园城A2幢03户型顶楼楼面范围内搭建添置的洗衣池、栏杆、热水器、空调外机等设施，移除盆栽及其他种植物；二、尤乌惜应于判决生效后十日内对通往上述楼面的出户门恢复原状。 本院二审期间，尤乌惜主张现空气能热水器外机及空调外机摆放位置即是原本开发商设置的停放位置，对此提供了现场照片一张予以证明。经审查，现场照片仅能体现空气能热水器外机及空调外机现在的摆放情况，并不足以证明该位置即是原本开发商设置的摆放位置，尤乌惜也未能提供证据证明该位置系开发商设置的摆放位置，且该位置边原本是窗户，并不存在出户门，根据一审中提供的现场照片也体现A1幢01户型所有朝向A2幢的窗户边并无设置所谓的空调外机等摆放位置，故尤乌惜的上述主张不予采纳。另经审查，一审判决查明的事实清楚，本院予以确认。 本院认为,案涉争议的地点位于国际花园城A2幢03户型顶楼楼面，根据《最高人民法院〈关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释〉》第三条第一款规定，建筑物的外墙、屋顶等基本结构部分，属于建筑物的共有部分。根据《中华人民共和国物权法》第七十条关于“业主对专有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的权利。”的规定、《最高人民法院〈关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释〉》第十四条关于“建设单位或者其他行为人擅自占用、处分业主共有部分、改变其使用功能或者进行经营性活动，权利人请求排除妨害、恢复原状、确认处分行为无效或者赔偿损失的，人民法院应予支持。”的规定、《福建省物业管理条例》第五十条关于“业主或者物业使用人对物业的使用与维护，应当遵守法律、法规、管理规约或者临时管理规约的规定，以及业主大会、业主委员会、临时物业管理委员会的决定，遵守公序良俗，维护良好邻里关系，不得损害公共利益和他人合法权益，禁止在物业管理区域内从事下列行为：（一）擅自拆改房屋承重结构，在外墙开设门窗、破坏外立面，改变设计图纸确定的卫生间、厨房位置；（二）侵占或者损坏公共场地、共用部位、共用设施设备……”的规定，本案中，尤乌惜在未能提供证据证明其占有、使用A2楼顶已经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占人数过半数的业主决定同意的情况下，其擅自在共有部分A2楼顶搭建添置洗衣池、栏杆、空气能热水器外机、空调外机等设施及种植盆栽、植物等，并擅自将所购房屋朝向A2幢的窗户拆除并改成出户门，已侵害到其他业主共有权，黄兜治作为国际花园城A2幢2层203室、3层303室、4层403室的房屋所有权人，其对共有部分依法享有共有及共同管理的权利，故其有权提起诉讼请求尤乌惜排除妨碍、恢复原状。一审判决正确，应予维持。 综上所述，尤乌惜的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由尤乌惜负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李金凤 审 判 员 黄有志 审 判 员 郑玉蒜 二〇一九年七月十二日 法官助理 肖森华 书 记 员 陈威鸿 附注本案适用的主要法条及执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。