河南省驻马店市驿城区人民法院民 事 判 决 书(2019)豫1702民初5807、5930号原告（被告）驻马店开发区嘉富诚置业有限公司。住所地：驻马店市丰泽路与正阳路交叉口西100米。法定代表人高辉，该公司董事长。委托代理人吕亚丽，女，1975年10月25日生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。该公司法务人员。委托代理人李乐，女，1988年10月9日生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。该公司工作人员。被告（原告）刘玉强，男，1991年12月7日生，汉族，住河南省上蔡县。委托代理人周丽华，河南辰中律师事务所律师。委托代理人吴伟，河南辰中律师事务所律师。原告（被告）驻马店开发区嘉富诚置业有限公司（以下简称嘉富诚公司）与被告（原告）刘玉强劳动争议纠纷一案，原告（被告）嘉富诚公司、被告（原告）刘玉强均向本院提起诉讼，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。原告（被告）嘉富诚公司的委托代理人吕亚丽、李乐，被告（原告）刘玉强及其委托代理人周丽华、吴伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）嘉富诚公司起诉并辩称，1、公司严格按照营销佣金管理制度的要求发放，按照每个人所属团队的任务完成情况按月足额发放，并要求劳动者予以核实，如有异议可以核实，也即每月发放的工资及提成是经过劳动者认可并无异议的，公司未拖欠劳动报酬，不应支付劳动者的销售提成及工资。2、公司严格按规定的劳动者工作时间进行经营，鉴于公司的行业性质，即使存在周六、日上班的情形，但均进行了调休或以加班费的方式支付给被告，劳动者也从未向公司主张过加班费。劳动者应当就加班事实的存在承担举证责任，被告没有提供关于加班事实的相关证据，对加班费的请求不应支持。3、职工申请年休假应按照单位劳动规章制度提前提出申请并经单位审批。劳动者未能提供在职期间向公司提出过年休假的书面申请或举证证明单位未批准其年休假的申请，故劳动者请求支付带薪年休假工资没有事实及法律依据。4、劳动者系自动离职，根据《劳动合同法》的相关规定，公司是不应支付经济补偿金的。仲裁委认定的经济补偿金数额高于劳动者请求的数额，对于劳动者没有请求的部分应视为是其自愿放弃，仲裁委不能依职权多判。请求依法判令：1、嘉富诚公司不应支付刘玉强销售提成及工资；2、嘉富诚公司不应支付刘玉强加班费工资21327.76元；3、嘉富诚公司不应支付刘玉强未休假工资1838.6元；4、嘉富诚公司不应支付刘玉强经济补偿金。被告（原告）刘玉强起诉并辩称，其于2013年3月27日入职爱克集团旗下嘉富诚公司开发项目西班牙小镇项目营销部，2013年3月27日至2018年5月31日期间工作岗位为销售经理；2018年6月1日至2018年7月16日任职销售总监。主要负责协助营销总监对西班牙小镇项目销售案场工作管理，营销部门员工日常工作管理，西班牙小镇所有产品销售与回款等。原告在被告工作期间，认真踏实、尽职尽责，但被告始终未与原告签订正式书面劳动合同，也未给原告办理社保和缴纳社保。嘉富诚公司拖欠刘玉强工资，刘玉强要求支付工资，解除劳动关系，支付经济补偿金，符合法律规定。刘玉强双休日、法定节假日均进行加班，嘉富诚公司应支付加班工资。按年休假条例规定，连续工作一年以上，应享受年休假，刘玉强从未休年假，应由嘉富诚公司支付未休年假工资。请求判令嘉富诚公司：1、支付拖欠的劳动报酬376744.87元（2017年西班牙小镇一期、二期预留的10%佣金87769.87元、2018年4-6月漏发部分提成47335元、2018年1-4月份期间预留30%抵房款部分45964元、2018年7月份工作15天应发的提成31382元、已售房源每月回款计提佣金70%未发放金额164294元）；2、支付未签订劳动合同双倍工资466538.44元；3、支付违法解除劳动合同经济补偿金51986.94元；4、支付未休年假工资19747.66元；5、支付加班工资报酬388377.33元；6、支付未缴纳的社会保险等140761.31元，后对该项请求明确为要求为刘玉强补缴2013年3月至2015年5月期间的养老和医疗保险费，2018年6至7月的养老保险费，2013年3月至2018年7月期间的失业保险费。经审理查明，刘玉强于2013年3月27日到嘉富诚公司工作，双方分别于2014年4月29日、2015年3月21日签订期限为一年的劳动合同。合同约定执行综合工时制度，即平均每日工作不超过8小时，平均每周不超过40小时；实行综合工资制度，工资标准为每月基本工资2000元，对工资的其他约定详见单位方薪资管理规定。2018年7月16日刘玉强因拖欠佣金、提成工资等问题离开嘉富诚公司。嘉富诚公司为刘玉强缴纳了2015年6月至2018年5月期间的养老保险费。后刘玉强与嘉富诚公司因社会保险、加班费、双倍工资、经济补偿金等问题向驻马店市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、嘉富诚公司支付拖欠刘玉强的销售提成等共计376744.87元（2017年西班牙小镇一期、二期预留的10%佣金87769.87元、2018年4-6月漏发部分提成47335元、2018年1-4月份期间预留30%抵房款部分45964元、2018年7月份工作15天应发的提成31382元、已售房源每月回款计提佣金70%未发放金额164294元）；2、嘉富诚支付刘玉强未签劳动合同的两倍工资差额466538.44元；3、嘉富诚公司支付刘玉强解除劳动合同的经济补偿金40729.55元；4、嘉富诚公司支付刘玉强未休年休假工资19747.66元；5、嘉富诚公司支付刘玉强加班费388377.33元；6、嘉富诚公司为刘玉强补缴养老、医疗和失业保险费。该仲裁委于2019年3月6日作出驻劳人仲案字[2018]0182-6号仲裁裁决书，裁决：1、嘉富诚公司支付刘玉强销售提成及工资15048.26元（12646.38元+2401.88元）；2、嘉富诚公司支付刘玉强经济补偿金51986.94元（7997.99元/月×6.5月）；3、嘉富诚公司支付刘玉强未休年休假工资1838.6元（367.72元/天×5天）；4、嘉富诚公司支付刘玉强2018年3月至5月期间的加班费工资21327.76元（20天×367.72元/天×2+6天×367.72元/天×3）；5、嘉富诚公司应当为刘玉强缴纳2013年3月至2015年5月期间的养老和医疗保险费、2018年6月至7月的养老保险费和2013年3月至2018年7月期间的失业保险费（不含个人缴纳部分，具体数额由经办机构计算）；6、驳回刘玉强的其它仲裁请求。嘉富诚公司与刘玉强均对该仲裁裁决不服，于法定期间向本院提起民事诉讼。刘玉强提交营销系统提成制工资管理制度及营销系统佣金管理制度各一份（2017.5.20及2018.3.18），认为2018年的销售提成就按2018年3月18日的佣金管理制度发放。2017年5月20日的提成制工资管理制度4.2规定，项目总经理、营销总监、销售总监、销售经理、置业顾问提成统一按月发放70%，或本季度任务完成则于季度末发放留存部分20%，剩余10%留至年底，待全年任务完成时一并提取；若本季度任务未完成，剩余30%留存至年底根据全年最终业绩提取。该制度4.3规定，留存部分，待年终进行提取，年度目标完成70%以下则不予提取，年度目标完成70%-100%则按回款实际比例提取，年度目标全部完成或超额则全额提取；4.5规定，异动或离职员工的提成，如已完成大定，按照月度可提成金额的50%提取销售提成，如已签定合同，按照月度可提成金额的80%提取销售提成，如已完成按揭手续，按照月度可提成金额100%全额提取。2018年3月18日的佣金管理制度5.3.1规定，所有计提人员提成统一按月发放70%，留存部分分年底20%和交房时10%；年底（20%部分）视年度任务完成情况发放：若年度任务完成100%，则年底发20%；或年度任务完成90%-100%（不含100%）则年底发放15%，若本年度任务完成70%-90%（不含70%）则年底发放10%；最后留存10%部分交房时提取，按考核年年度任务完成90%（不含90%）以下不予提取，考核年年度任务完成90%以上，正常提取。5.3.4离职和异动员工提成，如仅完成大定，则不发提成；如已签定合同并办完按揭手续，按回款部分的70%计提。嘉富诚公司对上述管理制度的真实性无异议，但认为公司已于2018年3月21日通过公司管理系统下发了2018年3月18日的管理制度，应适用新的营销系统佣金管理制度，刘玉强未完成该制度要求的70%年度任务，后期预留提成不应发放。刘玉强在庭审中又对2018年3月18日的佣金管理制度不认可，认为该制度属于涉及劳动者重大利益的事项，未经全体职工的讨论，未平等协商，违反法律规定，不应予采信。根据嘉富诚公司提交的2017年7月-2018年7月实发工资及提成发放汇总表结合刘玉强提交的银行交易流水明细清单，刘玉强2017年7月至2018年6月的工资总额为67247.4元，月平均工资为5603.95元；2017年7月至2018年6月的提成工资总额为398632.77元，月平均提成工资为33219.4元；2018年7月工资为2401.88元，未发放，提成工资为20524.43元，已于2018年9月26日发放；2018年6月嘉富诚公司向刘玉强发放预留提成156536.64元。仲裁期间，刘玉强已就2017年西班牙小镇一期、二期预留的10%佣金问题与嘉富诚公司达成一致，嘉富诚公司也向刘玉强发放了该部分提成，故刘玉强也表示不再请求该项。刘玉强在诉讼中另提交2018年7月11日西班牙小镇项目回款日报表、2018年4-6月份回款及预留部分提取明细表、《西班牙小镇员工内部认购政策》和2018年1-4月佣金提成表、2018年7月份佣金明细表、现金提成发放表等证据，以上均为打印件或复印件。嘉富诚公司只对《西班牙小镇员工内部认购政策》的真实性予以认可，但认为根据认购政策的规定，该认购政策于2017年11月30日截止。另嘉富诚公司在仲裁期间提交2018年4-6月漏发提成汇总表，显示漏发刘玉强提成12646.38元。嘉富诚公司称公司从2018年3月开始实行指纹打卡，并在诉讼中提交了刘玉强等9人的2018年3月至7月的打卡记录，从打卡记录显示来看，嘉富诚公司对刘玉强在此期间的周末及节假日加班安排了调休。2017年刘玉强未向嘉富诚公司申请过年休假。双方均对自2018年7月16日起双方解除劳动关系予以认可。上述事实，有当事人陈述及相关证据经庭审质证，本院据以认定。本院认为，刘玉强于20013年3月27日到嘉富诚公司处工作，双方建立劳动关系；双方均认可自2018年7月16日刘玉强不再到公司工作，双方之间的劳动关系解除，故刘玉强与嘉富诚公司的劳动关系存续期间为2013年3月27日至2018年7月15日，共计5年零4个月。根据《劳动法》第五十条的规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。嘉富诚公司已向刘玉强发放2018年7月的提成工资20524.43元，但未发放该月的工资2401.88元，应向刘玉强发放。刘玉强请求按其月平均工资水平发放7月份的工资及提成，没有依据，不予支持。对于刘玉强请求的2018年4-6月漏发部分提成47335元、2018年1-4月份期间预留30%抵房款部分45964元、2018年7月份工作15天应发的提成31382元、已售房源每月回款计提佣金70%未发放金额164294元，因其提交的证据均为打印件或复印件，且未加盖嘉富诚公司印章，嘉富诚公司也不予认可，故按嘉富诚公司自己提交的证据认定该公司应向刘玉强支付漏发的提成12646.38元，对上述其它请求不予支持。对于刘玉强认为根据《西班牙小镇员工内部认购政策》，嘉富诚公司无故停止该认购政策，其未用预留提成顶购房款，故嘉富诚公司应向其发放该部分提成，从认购政策上内容上看，该政策针对的是2017年6月以后的预留提成，认购政策于2017年11月30日截止，但刘玉强并没有证据证明嘉富诚公司未向其发放该时间段的预留提成及具体的金额，故对该意见不采纳。根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、四十七条的规定，劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬或未依法缴纳社会保险费为由解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，标准为按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资，超过六个月不满一年的按一年计算。刘玉强在嘉富诚公司工作5年零4个月，嘉富诚公司应向刘玉强支付5.5个月平均工资的经济补偿。关于经济补偿金计算标准问题，刘玉强的工资分为两部分，一部分为日常工资，一部分为提成工资，根据营销系统提成制工资管理制度及营销系统佣金管理制度及刘玉强的工资表，当月完成的销售提成不完全在当月发放，每个月发放的提成有可能包含前期较长一段时间完成销售任务的提成，并不能真实地反映销售人员当月工作应获得的劳动报酬；另经济补偿金的性质和作用主要是对劳动者的一种社会保障，对于经济补偿金的计算既要考虑保护劳动者的合法权益，也要考虑用人单位的支付能力和公平合理的原则。基于此，如果把刘玉强的销售提成计算至月平均工资之中，从而计算经济补偿金，显然与经济补偿金的性质不符，也远远超出了当年的社会平均工资，对用人单位而言，也有失公平，故对刘玉强离职前12个月的平均工资按5603.95元/月计算为宜，经济补偿金计款30821.73元（5603.95元/月×5.5个月）。根据《劳动争议争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，本案中刘玉强于2013年3月27日到嘉富诚公司工作，双方分别于2014年4月29和2015年3月21日签订了为期一年的劳动合同，合同到期后未再续签，至刘玉强申请仲裁时已超过法定的仲裁时效，对该项请求不予支持。刘玉强请求的法定节假日加班、双休日加班费，应明确说明具体的加班时间、加班内容，并对加班事实的存在或用人单位掌握加班事实存在的证据负有举证责任。嘉富诚公司称其2018年3月开始实行指纹打卡，并在诉讼中提交了2018年3-7月的打卡记录，打卡记录显示嘉富诚公司对刘玉强周末及节假日加班安排了调休，且刘玉强也没有证据来证明其加班事实，对该项请求不予支持。刘玉强请求嘉富诚公司支付其未休年休假的工资，因其并未向公司提出年休假申请，对该项请求不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。刘玉强请求嘉富诚公司为其缴纳2013年3月至2015年5月期间的养老和医疗保险费，2018年6至7月的养老保险费，2013年3月至2018年7月期间的失业保险费，不属于人民法院审理的范围，对该请求不予处理。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告（被告）驻马店开发区嘉富诚置业有限公司于判决生效后十日内支付被告（原告）刘玉强销售提成及工资15048.26元（12646.38元+2401.88元）。二、原告（被告）驻马店开发区嘉富诚置业有限公司于判决生效后十日内支付被告（原告）刘玉强经济补偿30821.73元。三、驳回原告（被告）驻马店开发区嘉富诚置业有限公司、被告（原告）刘玉强的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告（被告）驻马店开发区嘉富诚置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长 宋 方人民陪审员 藏 红人民陪审员 张献真二〇一九年十一月六日书 记 员 米芳萱