江西省萍乡市安源区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)赣0302民初1353号 原告：邬艳芳，女。 委托诉讼代理人：曾佑华，萍乡市法律事务中心法律工作者。 被告：萍乡经济技术开发区宝玉鞋材加工厂，住所地萍乡经济技术开发区创新创业园，统一社会信用代码92360301MA36J5KJ87。 经营者：罗康平。 委托诉讼代理人：黎卫红，女，该厂总务组长。 委托诉讼代理人：林浩建，萍乡市芦溪县正大法律服务所法律工作者。 原告邬艳芳与被告萍乡经济技术开发区宝玉鞋材加工厂（以下简称宝玉鞋材加工厂）劳动争议一案，本院于2019年5月6日立案后，依法适用简易程序，于2019年6月4日公开开庭进行了审理。审理过程中，因发现本案不宜适用简易程序，本院裁定转为普通程序，于2019年7月26日再次公开开庭进行了审理。原告邬艳芳及其委托诉讼代理人曾佑华，被告宝玉鞋材加工厂委托诉讼代理人黎卫红、林浩建两次到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邬艳芳向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告的劳动关系；2.判令被告支付原告鉴定费750元及工伤待遇损失共计490325元（一次性伤残赔偿金6450元×9个月＝58050元、一次性医疗补助金6450元×7个月＝45150元、一次性就业补助金6450元×17个月＝109650元、经济补偿金6450元×5个月＝32250元、误工费659天×215元/天＝141685元、护理费620天×127元/天＝78740元、伙食补助费620天×40元/天＝24800元）。事实和理由：2014年7月，原告应聘到被告处任课长职务。2015年11月6日上午，原告为被告员工李某到萍乡市中医院办理出院手续，途中发生交通事故。经萍公（交）认字（2015）年第0417号道路交通事故认定书认定原告不负此次交通事故责任。依照《工伤保险条例》第十四条规定，在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故应认定为工伤。因被告没有为原告购买“五险一金”，也未为原告申请工伤认定，导致超过工伤认定申请时限，原告已无法申请工伤认定和劳动能力鉴定。原告就此与被告协商未果，故诉至法院。 被告宝玉鞋材加工厂辩称，请求依法驳回原告的诉请。原告的诉讼请求可分为两个案由，其请求经济补偿金属于劳动争议范畴；其认为被告不履行法定义务致使其不能通过行政程序确认工伤导致不能享受工伤待遇，从而要求被告参照工伤待遇的标准进行赔偿属于侵权之诉。关于解除劳动关系的经济补偿金，被告认为原告受伤不属于工伤，故只能按职工非因工负伤给予适当医疗期。原告情况特殊，住院600多天，被告从人道主义出发未在法律规定的医疗期过后与原告解除劳动关系。原告出院后被告给其安排了适当的岗位，但原告不予接受，也不回复，故被告与原告解除劳动合同关系，经济补偿金有待与原告协商。关于工伤待遇损失，原告受伤是否属于工伤应当向劳动行政管理部门申请工伤认定，如用人单位怠于履行法定义务或因不认为劳动者受伤属于工伤而未申请工伤认定，则原告可自行申请。若原告亦未申请工伤认定，导致超过法律规定的申请时限，其应提起民事侵权之诉。因原告之伤害是由于交通事故引起，原告在交通事故责任纠纷中已得到合理赔偿，故侵权之诉亦不应支持。另侵权之诉的诉讼时效为一年，原告现提出诉讼也已超过诉讼时效。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的原告身份证原件、被告企业信息打印件、劳动合同书复印件、工资表复印件、2017年8月3日被告出具的证明复印件、劳动争议仲裁申请书，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.原告提交的萍乡市劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书，拟证明原告申请工伤认定的仲裁请求已过时效。被告经质证对真实性、合法性无异议，关联性和证明目的有异议。本院经审查认为，被告对该证据真实性、合法性无异议，结合原告提交的仲裁申请书，可以证明本案劳动争议已经仲裁前置程序，本院予以确认。 2.原告提交的道路交通事故认定书复印件、（2018）赣0302民初834号民事判决书原件、江西神州司法鉴定中心司法鉴定意见书原件各一份，拟证明原告在本次交通事故中不负责任，并已得到侵权人的赔偿，机动车交通事故责任纠纷的判决是2018年6月14日作出，本案工伤待遇损失要在侵权纠纷审理完毕后才能主张，故本案没有超过诉讼时效。被告经质证对该组证据“三性”无异议，证明目的有异议，认为工伤认定与交通事故处理不相冲突。本院经审查认为，被告对该组证据“三性”均无异议，本院予以确认。 3.原告提交的江西吴楚司法鉴定中心法医学司法鉴定意见书、鉴定费发票、收款收据原件各一份，拟证明原告经鉴定评定为工伤九级伤残。被告经质证对司法鉴定意见书真实性无异议，关联性、合法性有异议，认为工伤伤残的鉴定应由萍乡市劳动能力鉴定委员会作出，原告提供的该份鉴定在本案中没有参考价值，且江西省已取消对劳动能力鉴定的收费，所以鉴定费发票和收款收据与本案无关联。本院经审查认为，该组证据系原件，本院对真实性予以认定，但是否能作为原告主张工伤保险待遇及鉴定费损失的依据，将在判决说理部分再行阐述。 4.原告申请证人彭某、赖某、李某出庭作证的证言，拟证明原告是在上班期间发生的工伤事故，被告没有为原告购买工伤保险，产生的后果应由被告承担。被告经质证认为原告在没有请示领导的情况下擅自外出，不符合认定工伤的条件。本院经审查认为，被告未对证人证言的真实性提出异议，本院予以采信，但是否属于工伤是社会保险行政部门的法定职权，该组证据不足以实现原告的证明目的。 5.被告提交的萍乡市宝彦鞋业有限公司会议记录、快递单、2018年8月27日通知、协调工作会议记录复印件各一份，拟证明原告受伤后被告通知原告上班，但原告未来上班，系原告自愿与被告解除劳动关系。原告经质证对该组证据真实性无异议，合法性、关联性有异议，认为宝彦鞋业有限公司会议记录、协调工作会议记录都是要原告自办新厂，并非另行安排原告工作岗位，原告系工伤，被告无权解除劳动关系。本院经审查认为，原告对该组证据真实性无异议，本院对证据真实性予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告邬艳芳于2014年7月1日入职被告宝玉鞋材加工厂。2015年11月6日，原告在为被告因工受伤员工办理出院手续途中发生交通事故，其后被送往萍乡市第二人民医院住院治疗，于2017年7月18日出院。经萍乡市公安局交通警察支队开发大队认定，原告不负此次事故责任。2018年3月原告邬艳芳以李小萍、阳光财产保险股份有限公司萍乡中心支公司为被告向本院提起机动车交通事故责任纠纷诉讼，本院于2018年6月14日作出（2018）赣0302民初834号民事判决书，判决阳光财产保险股份有限公司萍乡中心支公司在交强险及商业三者责任险限额范围内赔付原告405159元。2018年8月27日，被告下达通知要求原告在三日内到工厂上班，否则以自动离职处理。2018年9月25日，原告向萍乡市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求解除与被告的劳动关系并裁决被告支付其工伤待遇损失及经济补偿金。同日，萍乡市劳动人事争议仲裁委员会以申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效为由作出萍劳人仲字[2018]第115号不予受理通知书。原告不服，诉至法院。 另查明，庭审中原、被告均认可原告每月固定工资为6990元。 本院认为，劳动者及用人单位的合法权益受劳动法律、法规保护。本案的争议焦点为：原告所受伤害未经工伤认定是否可以向被告主张工伤待遇损失及其主张的经济补偿金能否得到支持。 关于第一个争议焦点。工伤的确认属于社会保险行政部门的法定职权范围，根据《工伤保险条例》第五十五条的规定，当事人对工伤认定结论不服的，可以通过行政复议或者行政诉讼的渠道予以解决，即社会保险行政部门确认工伤的行为属于具体行政行为，是行政权范畴内需要解决的问题。人民法院在审理涉及工伤保险待遇的纠纷案件中，原则上不能改变社会保险行政部门作出的工伤认定结论或者直接在事实中作出工伤认定，而应当根据生效的工伤认定结论确定当事人双方之间的工伤保险权利义务关系，这也体现了司法权对行政权的制约与尊重。劳动者享受工伤保险待遇的前提是其所受伤害经社会保险行政部门认定为工伤。本案中，原告提起劳动争议诉讼，向被告主张工伤保险待遇的相关损失，但其未经工伤认定程序认定为工伤，故其提出工伤保险待遇以及劳动能力鉴定费用的诉请无法律依据，本院不予支持。 关于第二个争议焦点。原告所受伤害未经工伤认定程序认定为工伤，但即便其系非因工负伤，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条的规定，用人单位因劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿。2018年8月27日，被告下达通知要求原告在三日内到工厂上班，否则以自动离职处理，故本院认定双方解除劳动关系的时间为2018年8月31日。鉴于原告向本院提起诉讼之时双方劳动合同已经解除，现已不存在劳动关系，故无须再判令解除劳动关系。鉴于原告自2015年11月6日受伤后，被告未再向原告发放工资，但双方均认可原告每月固定工资为6990元，故原告主张按6450元/月计算经济补偿金，本院予以支持，并对经济补偿金计算为29025元（6450元×4.5个月）。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告萍乡经济技术开发区宝玉鞋材加工厂于本判决生效后十日内向原告邬艳芳支付经济补偿金29025元； 二、驳回原告邬艳芳其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告萍乡经济技术开发区宝玉鞋材加工厂负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省萍乡市中级人民法院。 审 判 长  王石莎 人民陪审员  张洪禧 人民陪审员  彭 娟 二〇一九年十一月五日 代理书记员  程 娜