广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0606民初9595号原告：冯加奎，男，1970年12月20日出生，汉族，住四川省西充县。委托诉讼代理人：潘启配，湖南民海律师事务所律师。被告：广东顺德豫发物流管理咨询有限公司，住所地广东省佛山市顺德区乐从镇乐从居委会广湛公路水藤东侧D6区域A04-06号，统一社会信用代码914406063248767543。法定代表人：熊怀兵。委托诉讼代理人：尹建功，广东东成律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈晓琳，广东东成律师事务所实习律师。原告冯加奎与被告广东顺德豫发物流管理咨询有限公司（以下简称豫发公司）因提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月28日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告冯加奎及其委托诉讼代理人潘启配，被告豫发公司的委托诉讼代理人尹建功、陈晓琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯加奎起诉请求：1.被告赔偿原告人身损害损失190122元；2.本案的全部诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年6月27日，被告招用原告从事搬运工，2017年8月6日原告在装车过程中，由于连接货车的铁梯底部滑轮失控，铁梯突然移动，导致正在搬运床垫的原告连同床垫从铁梯上摔倒在地。原告受伤后被送往乐从医院住院治疗，被诊断为左髌骨骨折；右第3肋骨骨折；肺挫伤；牙齿断裂；下颌皮肤裂伤术后；全身多处软组织挫擦伤。因原告伤势严重，在该院住院1天后，被转送至佛山市中医院住院治疗，2017年8月7日至2017年8月23日原告在该院住院16天。就本次受伤事故，原告申请工伤认定时，被告不确认劳动关系，后经法院判定，原告与被告之间不存在劳动关系。为此，原告只好向被告主张人身损害赔偿。原告受伤于2019年3月5日被广东通济司法鉴定中心评定为十级伤残；后续治疗费11000元；误工期限为180日。为此，原告为维护自身合法权益，遂起诉至法院。被告豫发公司答辩称，无论原告是否发生了涉案左髌骨骨折、右第3肋骨骨折、牙齿断裂受损事件，本案依法与被告是无关的，应由原告和其实际雇主包工头陈某负责。被告经营的是物流业务生意，被告处的货物运输业务量更是时多时少，在旺季的时候被告需要多名搬运人员，而在淡季的时候被告则不需要搬运人员。被告是在2017年6月份左右开始将货物的搬运、装卸业务交给包工头陈某来承包，包工头陈某手下雇有多名的搬运人员，日常被告如果有货物搬运、装卸业务时，均会直接通过微信与包工头陈某联系，然后由包工头陈某再委派其手下雇佣的搬运人员，如原告冯加奎等搬运人员到被告的公司处把货物装上货车，由于装货的业务量不固定，被告每次告知包工头陈某货物量的情况后，由包工头陈某自行安排搬运人员的人数到被告处装货，有时货物量少的情况下，就只有几名的搬运人员，货物量多的时候搬运人数也会随即增多，被告对包工头陈某每次安排的搬运工都不认识，更不参与包工头陈某对搬运人员的选定，因此，被告与原告根本不存在任何的法律关系，不应对原告的受伤承担任何责任。被告与包工头陈某约定按照800元/车到1000元/车不等的价格与包工头陈某结算货物装车的费用，按照0.45元/件的价格与包工头陈某结算卸车的费用。被告与包工头陈某通过每日自行记录货物装车、卸货人数及金额来核算出总的费用，有时候被告与包工头陈某当日就结清费用，有时候则是隔几天结算一次。被告一直只是与包工头陈某结算装车、卸货的费用，从来不直接对包工头陈某雇佣的搬运人员，也从来不认识包工头陈某安排到被告处装货、卸货的搬运人员，至于包工头陈某如何与其手下的搬运人员结算分配酬劳，被告均不清楚。从这些事实可以证明，2017年6月27日来被告处搬运货物的那几个搬运工实际上是受雇于包工头陈某，并非是受雇于被告，原告在诉状上陈述的“2017年6月27日，被告招用原告从事搬运工”根本不是事实，而是包工头陈某为了逃避和转嫁责任给被告，串通原告虚构捏造出来的。本案客观事实是，被告与包工头陈某之间存在装货、卸货的发包与承包关系，包工头陈某与其手下的搬运工（含原告）之间存在雇佣与被雇佣关系，被告与包工头陈某手下的搬运工（含原告）之间根本不存在任何法律关系。根据《侵权责任法》及相关司法解释的规定，本案与被告是无关的。原告在本案的受伤应由包工头陈某负责，包工头陈某对原告负有安全保障义务，原告向被告追偿没有事实与法律依据。被告从来不参与包工头陈某的装货工作，只需要陈某将货物根据要求完整无损的装上货车即可，至于包工头陈某如何安排其手下的搬运人员工作，被告均不参与，亦不清楚。原告称“2017年8月6日在装车过程中，原告由于铁梯底部失控导致摔倒在地”。包工头陈某作为原告的实际雇主，理应对其手下的搬运人员（包含原告）做好安全防护措施，包工头陈某对其手下的搬运人员是负有安全保障的义务，而不是在事故发生后将责任直接推至被告身上。根据原告提供的证据显示，原告当日受伤后即被送往乐从医院治疗，但是原告当日又离开医院，原告称转往佛山市中医院接受治疗，但是原告没有提供相关的住院记录、病历、医疗费发票等材料予以佐证，而是提交了一些时间比较后的检查记录。因此，原告当日在装货过程中的受伤程度究竟如何，以及原告在本案提交的时间较后的检查记录之间是否有关联性均不得而知。关于原告主张的赔偿项目问题1.医疗费：原告提交的医疗费发票都是时间较后的票据，不能直接证明就是本案受伤而进行的费用支出，因此无法证实与原告的涉案伤情事件治疗有关联，应不予认定。2.住院伙食补助费：原告住院1天，参照四川当地标准应按1天×50元/天=50元。3.护理费：没有医嘱需要护理，应不予认定。4.误工费：由于涉案事件发生前原告从事的工作是不固定的（有搬运装卸业务时原告工作，没有时则不工作），因此应按《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》37684.30元/年计算误工费，原告住院1天，误工费应为（37684.30元/年÷365天）×1天=103元。5.残疾赔偿金：由于涉案事件发生时原告仅仅在乐从医院住院一天就离开医院，原告在后面的去向以及评定的十级伤残是否就是原告当日受伤的情况均不得而知，而且原告也没有提交被扶养人的身份证明，因此被告不应对原告的伤残承担任何责任。6.精神损害抚慰金：原告于本案的治愈情况较好，不产生任何的精神损害，故不应支持。7.营养费：没有医疗机构出具的证明需要加强营养，应不予支持。8.交通费：按实际产生的发票，由法院酌定。9.后续治疗费：根据后续实际产生的费用由原告另行提起诉讼。综上，请求法院依法驳回原告对被告的全部诉讼请求。另，关于鉴定报告，被告申请重新鉴定伤残，理由原告是在两家医院住院，在乐从医院只是住院一天，在原告自述佛山中医院住院16天，但是只提供在乐从医院的住院病历作为检材，被告认为不能客观反映原告的身体康复情况，故法院司法鉴定费3500元应当由原告自行负担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实认定如下：1.对原告提供的原、被告双方的主体资料，民事起诉状（豫发公司诉陈某）、（2018）粤0606民初15723民事判决书、顺劳人仲案非终字[2018]1569号仲裁裁决书各一份，被告提供的2018粤0606民初15245号民事判决书一份，双方均无异议，本院予以确认。2.对原告提供的民事起诉状（豫发公司诉原告）一份，顺劳人仲案终字[2018]1607号仲裁裁决书一份、佛山市中医院收费票据两张，中医院检查诊断报告单两张，乐从医院收费票据（含挂号费）三张，乐从医院诊断报告单一张，乐从医院出院小结一张、邮政储蓄银行账户交易明细十三张、住房租赁合约书一份、租房押金收据一份、户主冯加奎户口薄一份，亲属关系证明一份，抚养证明一份，被告对上述证据有异议，原告均提供了原件核对，本院对上述证据予以确认。3.对原告提供司法鉴定意见书及发票，被告对该证据不认可并申请重新鉴定。被告认为原告未能提供其在中医院治疗期间的完整病历故不能客观反映原告的身体康复情况，该鉴定报告依据了分别在2017年8月6日、2019年2月26日在乐从医院检查所得的X光片，也对原告本人进行了临床检查，该鉴定报告在资质、依据、程序均不存在足以推翻该鉴定结果的严重瑕疵，本院对鉴定报告予以采纳，对被告提出的重新鉴定申请不予支持。4.对原告提供的工资收入统计表，豫发工作手册，该部分证据已经（2018）粤0606民初15245号生效民事判决书确认真实性，本院予以确认。5.对证人陈某提供的证人证言，本院将结合双方的陈述、其他证据进行综合认定。6.对被告提供的被告提供的微信聊天记录打印件十一张（被告工作人员徐丽与陈某之间对话），银行转账记录打印件一张（被告工作人员徐丽转给陈某），其中经（2018）粤0606民初15723号生效民事判决书确认的十页微信聊天记录，本院予以采信。其余证据均无原件核对，真实性不予确认。本院对本案事实认定如下：冯加奎等人接受豫发公司的雇请搬运货物。2017年8月6日，冯加奎按豫发公司指示将货物（床垫）搬运至货车上，因冯加奎脚下所踩的带轮铁梯打滑导致冯加奎失去重心倒地受伤。冯加奎随即被送到乐从医院治疗治疗，入院诊断为：左髌骨骨折；右第3肋骨骨折；肺挫伤；牙齿断裂；下颌皮肤裂伤术后；全身多处软组织挫擦伤。后冯加奎转至佛山市中医院治疗。出院后，冯加奎曾于2017年9月11日、11月10日到中医院检查复诊，于2019年2月26日到乐从医院检查复诊。2019年3月5日，冯加奎伤情经广东通济司法鉴定中心鉴定为十级伤残，并建议后续治疗费为11000元、误工期限为180天，为此产生鉴定费3500元。另查，冯加奎所得报酬由豫发公司先向陈某支付，再由陈某向冯加奎支付，陈某与冯加奎之间系平均分配所得报酬。又查，冯加奎受伤之前一年内在顺德××××从镇工作。冯加奎的父亲为冯齐沛（1943年4月4日出生）、母亲为任学珍（1947年10月27日出生），两人共生育包括冯加奎在内共三名子女。冯加奎生育了冯治雨（2004年10月21日出生）、冯治明（2006年7月3日出生）两名子女。以上事实，还有本院开庭笔录在案佐证。本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。针对原、被告的诉辩意见，本院逐一分析如下：一、关于本案的责任主体及责任范围。被告抗辩认为其与陈某之间是承揽关系，原告是由陈某雇请进行工作。原告冯加奎虽平时由陈某联系参与装卸货物，但在工作过程中原告冯加奎并不受陈某指挥管理，双方平等参加劳动，所得报酬平均分配，陈某仅作为工人代表对外进行联系，结合原告及证人陈某均陈述两人均仅为被告方一家提供搬运服务，工作所用的铁梯由被告提供，原告冯加奎应是受被告雇请为其提供劳务，原被告之间应构成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，原告冯加奎受豫发公司雇请在工作过程中受伤，被告豫发公司作为雇主未能加强对原告的安全管理、提供足够安全保障，使得搬运过程中因铁梯轮子打滑导致原告受伤，被告豫发公司对原告受伤具有过错，应当承担相应的赔偿责任。本院综合的原告的过错程度，酌定其应对原告受伤承担70%的赔偿责任。二、关于原告冯加奎的损失，本院确定如下：1.医疗费，原告主张的医疗费497.56元，有相关医疗票据、病历、检查报告佐证，本院予以支持。2.住院伙食补助，原告主张在乐从医院1天，佛山市中医院住院16天，但未能提供完整的在中医院住院的病历材料佐证准确的住院时间，为此原告应承担举证不能的不利后果，故住院伙食补助仅支持乐从医院住院的1天，按照每天100元的标准为100元。3.护理费，按照每天150元的标准计算1天为150元，理由同上。4.误工费，原告受伤前从事搬运工作，误工费可参照上一年度装卸搬运和运输代理业国有同行业在岗职工平均年工资计算，原告主张每天240元的标准计算未超过上述标准，本院予以支持。误工期间参照鉴定意见为180天，误工费计得为43200元。5.残疾赔偿金，原告提供的证据可以证明事故发生前，其在顺德连续居住工作满一年，应适用城镇标准，原告因本次受伤导致一个十级伤残，对应残疾赔偿金应为81950元（40975元×0.1×20年）；6.被抚养人生活费，被扶养人有四，冯齐沛计5年，任学珍计9年，冯治雨计4年，冯治明计6年，第1至4年被抚养人生活费为12079.2元（30198元×0.1×4），第5年被抚养人生活费为3019.8元（30198元×0.1×1），第6年被抚养人生活费为2516.5元（30198元×0.1×1×5/6），第7至9年被抚养人生活费为3019.8元（30198元×0.1×3×2/6），以上合计20635.3元。7.营养费，酌定500元。8.交通费，酌定500元。9.后续治疗费，按照鉴定意见为11000元。10.鉴定费3500元，系原告确定损失的合理支出，予以支持。以上合计162032.86元，应由被告赔偿70%为113423元。另，精神损害抚慰金，综合原告伤情、被告过错程度，酌定为6000元，两者合计为119423元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告广东顺德豫发物流管理咨询有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告冯加奎支付赔偿款119423元；二、驳回原告冯加奎的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告。本案受理费减半为725.31元（原告已预交），由原告冯加奎自行负担269.71元，由被告广东顺德豫发物流管理咨询有限公司负担455.6元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  罗佩仪二〇一九年六月二十八日书记员  吴碧玮