吉林省通化市东昌区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）吉0502民初571号 原告（反诉被告）：罗正东，男，1976年8月19日出生，汉族，无职业，住吉林省长春市宽城区。 委托代理人：鞠文华，吉林仁博律师事务所律师。代理权限：提起诉讼、参与诉讼、签收法律文书。 被告（反诉原告）：王增一，男，1966年6月1日出生，满族，无职业，住北京市东城区。 委托代理人：李立新，吉林玖新律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、和解、反诉、申请司法鉴定、重新鉴定，代为申请调取证据、申请鉴定人出庭接受质询，代收法律文书。 被告：中油（新疆）石油工程有限公司（原名：新疆石油工程设计有限责任公司）。住所：新疆克拉玛依市友谊路115号C座 法定代表人：黄鹤，执行董事。 委托代理人：孙瑞，男，1991年10月23日出生，汉族，新疆石油工程建设有限责任公司职员，现住新疆克拉玛依市。代理权限：代为出庭应诉、答辩、质证、代收法律文书。 被告：吉林吉化华强建设有限责任公司。住所：吉林省吉林市吉林大街**。 法定代表人：刘荣川，董事长。 委托代理人：杨建，吉林鸣正律师事务所律师。代理权限：一般代理。 原告（反诉被告）罗正东与被告（反诉原告）王增一、中油（新疆）石油工程有限公司（以下简称新疆公司）、吉林吉化华强建设有限责任公司（以下简称吉化公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年3月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告罗正东委托代理人鞠文华，被告王增一的委托代理人李立新，新疆公司的委托代理人孙瑞，被告吉化公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 罗正东向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告王增一给付原告工程款2773478.00元,其中优先给付农名工工资490000.00元;被告新疆公司和被告吉化公司对王增一欠款承担连带给付责任。2、判令三被告对欠付工程款2773478.00元承担占用资金的利息,利息按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，时间从2016年l1月8日起至还清全部欠款为止。3、本案诉讼费由三被告承担。诉讼过程中罗正东变更诉讼请求为：1、依法判令被告王增一给付原告工程款4293451.20元,其中优先给付农民工工资890000.00元;被告新疆公司和被告吉化公司对王增一欠款承担连带给付责任。2、判令三被告对欠付工程款4293451.20元承担占用资金的利息,利息按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，时间从2016年l1月8日起至还清全部欠款为止。3、本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2016年7月26日原告与被告王增一签订了《通化市红旗桥改造工程施工合同》，合同约定被告将自己挂靠新疆公司承包的部分工程转包给原告施工，工程名称为:通化市红旗桥改造工程，承包范围，跨线桥、现浇渐变段、滨江西路道路与排水工程、慢行道路及钢筋混凝土挡土墙、红旗桥两侧梯道及桥头堡等图纸全部内容，施工期限为2016年7月28日至2016年10月20日，承包方式为:工程钢筋、混凝土由甲方(王增一)提供,如有其它需要甲供材料、设备另行协商;施工所有全部机械设备、消耗性材料、周转材料或者措施材料均由乙方（原告）承担，承包单价为:本合同采用清单计价，投标清单内有单价的执行清单单价，无明确单价或者类似项目的采取现行定额加市场信息价，计价方式:施工图预算+签证+设计变更+取全费一甲供主材料-税费(11%)-综合项日部管理费（20%）=乙方决算价;付款方式按形象进度完成工程量的80%付款，余款在竣工通车后（通车时问是2016年10月8日),预留5%质量保证金后一次付清。在合同履行完毕后,经过双方决算王增一总计应当给原告的工程款为7411347.80元(此款已扣除人工.挖孔桩及钻孔桩全部施工费)，减去实际给付工程款464万元(含170万元农民工工资)，被告王增一尚欠原告工程款2773478.00元。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。因被告王增一挂靠被告新疆公司（转包人)，新疆公司应当对王增一欠款承担连带责任,因被告新疆公司在第一次诉讼庭审时提出其经过招投标程序将“通化市红旗桥改造工程”施工任务分包给吉化公司，双方签订《建设工程施工合同》。新疆公司已经向法院递交了追加吉化公司为被告参加诉讼的申请书（后原告撤诉)，原告认为如果是吉化公司将工程分包给了王增一那吉化公司就应当与新疆公司一起共同对王增一的欠款承担连带还款责任。故列吉化公司为共同被告参加诉讼。故依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条等规定，依法起诉至合同施工地通化市东昌区人民法院，请依法支持原告的诉讼请求。因申请人在计算总工程款时计算错误，实际王增一总计应当给原告的工程款为8933451.20元，减去实际给付工程款464万元（含130万元农民工工资），被告王增一尚欠原告工程款4293451.20元。所以，现将诉讼请求的数额变更为4293451.20元，即在原诉讼请求2773478.00元的基础上增加1519973.20元。 王增一辩称，1、答辩人已经不欠原告工程款，且超额支付了工程款，其中含答辩人代原告支付案涉工程中原告应当承担的相关工程费用；2、原告所述与事实不符，答辩人与被告新疆公司无直接的合同关系，答辩人是以被告吉化公司名义与被告新疆公司订立了案涉工程通化市红旗桥改造工程施工合同，因前期工期较紧因此未及时签订书面的合同，于2017年5月16日被告吉化公司与被告新疆公司签订了建设工程施工合同，分包了案涉工程的大部分工程，之后答辩人指派侄女王春梅以吉林市华强建筑劳务责任有限公司名义与被告吉化公司签订了建设工程劳务分包合同，2018年10月1日补签的书面劳务分包合同，在2016年7月原告找到答辩人要求干红旗桥改造工程，后经协商答辩人同意原告进入红旗桥改造工程，分包了红旗桥改造中的跨线桥、现浇渐变段、滨江西路道路与排水工程、慢行道路及钢筋混凝土挡土墙、红旗桥两侧梯道及桥头堡等工程，但实际施工中上述工程并非全部属于原告施工，其中案涉工程中的路面摊铺、水稳层、雨排水井盖材料不是原告施工和购买的材料；3、原告诉称与答辩人进行了工程决算与事实不符，答辩人从未与原告进行过书面的工程决算，原告立案时提交的书面决算材料并非答辩人签字；4、原告诉称被告支付了464万元工程款与事实不符，实际支付金额为472万元，其中不含答辩人代原告支付的案涉工程中发生的相关费用，为此代付费用答辩人提出反诉。综上，答辩人对原告的工程款已经结清，请求人民法院依法驳回原告的对答辩人的全部诉讼请求。 新疆公司辩称，1、答辩人与被答辩人不存在建设工程施工合同法律关系，不应当就被答辩人的诉求承担责任。涉案项目系通化市红旗桥改造工程，答辩人与涉案项目建设方通化市城市建设投资开发有限公司签订建设工程施工总包合同。答辩人与涉案项目分包方吉化公司签订建设工程施工分包合同，将部分工程分包给吉化公司。答辩人不是被答辩人与王增一之间工程承包合同的相对人。被答辩人诉求应当由合同相对方王增一、吉化公司承担。2、被答辩人诉求的连带清偿责任依法应当由通化市城市建设投资开发有限公司承担。涉案项目通化市红旗桥改造工程于2016年10月8日通车，2018年12月正式验收通过，答辩人目前正在与通化市城市建设投资开发有限公司办理竣工结算，结算审核工作尚未完成。截止2018年1月16日，其仅支付工程进度款3000万元，答辩人已依约按照业主每次支付资金的比例给分包方支付进度款共计2959.5万元。答辩人依约履行，不存在迟延履行等违约情形。被答辩人诉求答辩人承担连带责任的依据不能成立，答辩人只是涉案项目的总承包方，非发包方，依法不应当由答辩人承担连带清偿责任。被答辩人的主张既无事实依据，也无法律依据，请求法院依法驳回被答辩人对答辩人的全部诉讼请求。 吉化公司辩称，根据原告的诉讼，原告自己确认是与新疆公司签订的，具体签订人是王增一，原告应向新疆公司要求履行合同，其不应承担责任。 王增一向本院提出反诉请求：1、依法判令被反诉人立即返还反诉人6米脚手架177根、3米脚手架1160根、2米脚手架1869根、2.5米脚手架1000根、4米跳板914个、十字卡扣3000个、转向卡扣400个、接头卡扣600个等建筑设备（合计财产价值172640.00元）；2、依法判令被反诉人给付反诉人自2016年7月20日至2019年1月11日止按6米脚手架每日0.072元、3米脚手架每日0.036元、2米脚手架每日0.024元、2.5米脚手架每日0.03元、4米跳板每日0.4元、卡扣每日0.012元标准计算的租金损失合计491379.00元；3、依法判令被反诉人给付反诉人自2019年1月11日起至全部返还之日止按6米脚手架每日0.072元、3米脚手架每日0.036元、2米脚手架每日0.024元、2.5米脚手架每日0.03元、4米跳板每日0.4元、卡扣每日0.012元标准计算的全部租金损失并对丢失、损坏部分建筑器材按照租赁合同维修及补偿收费标准支付补偿；4、依法判令被反诉人给付反诉人代为支付的电费26552.07元、材料费18360.00元、车辆设备燃油费243857.50元、代付房屋租金18000.00元、梁厂临时设施费12714.00元、其他费用58110.00元，合计377593.57元；5、依法判令被反诉人给付上述第四项诉请的各项费用自垫付之日起至2019年1月11日为止按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的全部利息合计39707.34元；6、依法判令被反诉人给付自2019年1月12日起至诉请第四项费用付清为止以377593.57元为本金按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的全部利息；7、全部诉讼费用由被反诉人承担。事实和理由：2016年6月9日新疆公司与通化市城市建设投资开发有限公司签订建设工程施工合同约定总承包通化市红旗桥改造工程。2016年6月10日反诉人吉化公司与新疆公司补签建设工程施工合同，承包了案涉通化市红旗桥改造工程。2016年7月中旬反诉人将通化市红旗桥改造工程中的部分工程转包给被反诉人施工。大约2017年11月被反诉人找反诉人以其需要向他人借款为由，要求补签施工合同。由此，双方补签了通化市红旗桥改造工程施工合同。现被反诉人以反诉人拖欠工程款为由将反诉人诉至贵院。但在案涉工程的施工中，被反诉人于2016年7月20日从反诉人处转租了的脚手架、卡扣、跳板等建筑器材。被反诉人应当返还其领取的建筑器材给反诉人，但时至今日被反诉人没有返还。被反诉人无理拒不返还建筑器材给反诉人造成了巨大损失，依法应当承担返还原物、赔偿损失的法律责任。另，依据双方口头约定及通化市红旗桥改造工程施工合同约定，除主材外的材料费、电费、房租、临时设施费等相关费用应当由被反诉人承担。但在实际施工中因被反诉人经济能力所限先由反诉人代为支付。但在本诉中，被反诉人违反诚实信用原则，未将上述费用抵付已付工程款中。为此，反诉人依法提出反诉，请求判如所请。 罗正东对王增一反诉辩称，请求法院依法对反诉人的反诉请求全部予以驳回，或者不予受理。事实和理由：1、反诉人的请求及事实与理由，不属于反诉范围，与反诉被告施工红旗桥工程质量没有关系，属于另外一个案件，不同意合并审理；2、其认为反诉状中全部无事实，不成立；3、反诉原告提出的是租赁关系，本诉原告请求的建设施工合同纠纷，其请求梁厂临时施工费是二道江区长胜工地纠纷，代付租金是追偿权也不是反诉范围，反诉请求均不属于建设施工合同质量问题，其用的脚手架是快拆型的，不是反诉人提出的型号，反诉请求与事实与本诉不是同一法律关系；4、其认为反诉状中的全部反诉请求与本案诉王增一及其他被告建设施工合同纠纷无关。理由：依据合同，已明确写明，此工程钢筋、混凝土由甲方提供，施工所用全部机械设备、消耗性材料、周转材料或措施材料均由乙方承担。没有任何关于甲方替乙方出机械设备、消耗性材料、周转材料或措施材料的情况如何解决和处理的约定。同时也非常明确的写明了乙方决算价。其认为反诉状中的全部反诉请求与本诉不是同一法律关系，不属于反诉范围。 经审理查明：2016年6月9日通化市城建投资开发有限公司（以下简称城投公司）与新疆公司签订建设工程施工合同，城投公司将其开发的红旗桥改造工程发包给新疆公司，工程内容为红旗桥加宽改造及江东、江西全部工程，工程承包范围包括施工图纸设计的全部工程。开工日期为2016年6月10日，竣工日期为2016年10月31日。2017年5月16日王增一以吉化公司名义与新疆公司补签建设工程施工合同，新疆公司将其承包的红旗桥改造工程大部分分包给吉化公司，项目包含红旗桥加宽改造及江东、江西两侧改造、江西侧拓宽滨江西路上跨桥的桥梁施工；江东岸环岛拆除、半苜蓿叶全互通立体交叉等总包合同规定的其他内容（除去B匝道基坑支护及降水的设计和施工），吉化公司指定王增一为本工程项目经理,指定佟天忠为本工程项目副经理。王增一与吉化公司之间存在挂靠关系。2018年1月9日王增一以吉化公司名义与新疆公司签订建设工程施工合同补充合同协议书，双方就2017年5月16日签订的通化市红旗桥改造工程施工合同中工程量的增减调整等达成一致意见。2016年7月26日王增一与罗正东签订通化市红旗桥改造工程施工合同，王增一将其分包的该工程的部分工程红旗桥现浇渐变段、跨线桥、滨江西路道路与排水工程、慢行道道路及钢筋混凝土挡土墙、两侧梯道及桥头堡等图纸内全部分包给罗正东，开工日期为2016年7月28日，竣工日期为2016年10月20日。原告对该工程进行了施工。2016年10月8日涉案工程红旗桥综合改造工程主线竣工通车。2016年11月10日涉案工程红旗桥立交互通工程通车。至此，红旗桥全线通车。后王增一、佟天忠、新疆公司在通化市城乡建设局农民工上访登记单上载明工程名称红旗桥，完成量9692129.00元，已付1360000.00元，欠款8331219.00元，其中人工费2199083.00元。2019年5月15日长春永航工程造价咨询有限公司通化市红旗桥改造工程司法鉴定报告鉴定结果:工程总造价:13030045.00元。王增一已支付工程款464万元，现尚欠原告罗正东工程款5052129.00元。 本院认为，王增一以吉化公司名义与新疆公司签订合同分包通化市红旗桥改造工程后，将该工程的部分工程分包给不具备相应资质条件的原告罗正东个人进行施工，违反了法律法规的强制性规定，故原告罗正东与被告王增一签订的通化市红旗桥改造工程施工合同无效。但鉴于该工程已竣工并交付使用，故被告应参照承包合同约定给付尚欠原告的工程款。工程款约定，应优于司法鉴定适用。涉案工程已竣工并被实际接受使用。事后双方进行了结算，确定了工程总价款，且王增一支付了部分工程款，表明王增一对罗正东所完成的工程及工程款的确认，应当按照双方确定的罗正东完成工程量9692129.00元履行支付工程款。被告王增一应给付原告罗正东工程款4293451.20元及从2016年11月10日工程交付使用之日起至还清全部欠款时止的利息，利率按中国人民银行同期同类贷款规定计算。王增一与吉化公司之间存在挂靠关系，作为被挂靠方的吉化公司应当对挂靠人王增一的对外债务承担连带责任。原告主张王增一与新疆公司之间存在挂靠关系，要求新疆公司承担连带责任，证据不足，缺乏事实依据，不予支持。反诉的租赁合同等法律关系与本诉的建设工程合同纠纷并不相同。罗正东返还租赁物及给付王增一租金损失等、给付王增一代为支付的电费等并非王增一支付工程款的前提，与罗正东要求王增一支付剩余工程款和王增一要求返还脚手架等租赁物及给付其损失等、给付电费等费用及利息没有因果关系。反诉与本诉主体亦非基于相同的事实。因此，王增一的反诉请求不符合《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十三条第二款的规定，不属于反诉范畴，对此反诉请求不予审理，王增一可另案解决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项：“有下列情形之一的，合同无效：(五)违反法律、行政法规的强制性规定。”、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”、第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”、《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十三条第二款：“反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系，或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实的，人民法院应当合并审理。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，缺席判决如下： 一、原告罗正东与被告王增一签订的通化市红旗桥改造工程施工合同无效； 二、被告王增一自本判决生效后，立即支付原告罗正东工程款4293451.20元及利息（时间2016年11月10日起至还清全部欠款时止，利率按中国人民银行同期同类贷款规定计算）； 三、被告吉林吉化华强建设有限责任公司对上述款项承担连带清偿责任； 四、驳回罗正东的其他诉讼请求； 五、驳回王增一的反诉请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费（本诉部分）41148.00元，由被告王增一、吉林吉化华强建设有限责任公司承担；案件受理费（反诉部分）14210.00元，由王增一承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省通化市中级人民法院。 审 判 长  毛德义 人民陪审员  姜艳波 人民陪审员  战 捷 二〇一九年六月十七日 书 记 员  徐慧丽