宁夏回族自治区泾源县人民法院   民事判决书   （2019）宁0424民初892号   原告（反诉被告）：肖某，住四川省宜宾市。公民身份号码：×××   委托诉讼代理人：张某1，系宁夏平朔律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。   被告（反诉原告）：甘肃众城岩土工程机械有限公司。统一社会信用代码：91620100MA72RX5D7F   法定代表人：孟某。   委托诉讼代理人：李某。代理权限：特别授权代理。   委托诉讼代理人：杨某，系甘肃正天合律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。   被告（反诉被告）：宁夏交通建设股份有限公司。统一社会信用代码：91640103788242813Q   法定代表人：张某2，系该公司董事长。   委托诉讼代理人：马某，系北京大成（银川）律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。   原告（反诉被告）肖某与被告（反诉原告）甘肃众城岩土工程机械有限公司（以下简称甘肃众城公司）、宁夏交通建设股份有限公司（宁夏交建公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月10日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）肖某及其委托诉讼代理人张某1，被告（反诉原告）甘肃众城公司委托诉讼代理人李某、杨某，被告（反诉被告）宁夏交建公司委托诉讼代理人马某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告肖某向本院提出诉讼请求：1、请求由被告甘肃众城公司支付工程款571751.37元；2、由被告宁夏交建公司在欠付工程款范围内承担连带支付责任；3、由被告甘肃众城公司承担本案诉讼费。事实和理由：2016年10月25日，我与被告甘肃众城公司约定，由我借用其资质，承揽被告宁夏交建公司发包的“S25泾源至华庭（宁甘界）公路泾河源镇至双疙瘩梁段工程A2合同段”项目。工程完工后，经结算工程价款为571751.37元。后被告宁夏交建公司向被告甘肃众城公司支付工程款30万元，但被告众城公司拒不向我支付该工程款。   原告为证明其主张的事实，向法庭提交以下证据：1、宁夏路桥公司材料拨让单五页、宁夏路桥工程公司工程费用结算单十三页，银行进账单一页、银行业务凭证二页、建设银行流水清单十一页、企业名称变更核准通知书一份，企业信用信息公司报告打印件一份；2、挂靠协议一份；3、《施工协作合同书》复印件、《劳务协作作业队工程费用结清认定书》复印件、情况说明复印件各一份；4、录音光盘一张；5、S25泾源至华亭A2合同段--肖某工地购买设备耗材材料、S25泾源至华亭A2合同段--肖某工地支付运费材料、S25泾源至华亭A2合同段--肖某工地机械加油材料、S25泾源至华亭A2合同段--肖某工地工资发放材料、S25泾源至华亭A2合同段--肖某工地生活支出材料、S25泾源至华亭A2合同段--肖某工地交税材料各一份；6、中国银行国内支付业务付款回单打印件一份；7、甘肃众诚岩土有限公司公章、财务章、法定代表人名章各一枚，优盾两个，黄河银行客户预留印鉴卡片一页；8、失信被执行人查询系统查询单打印件一份、红崖子与泾源工地肖某支付李某钻机费用明细一份、原告妻子与李某微信聊天记录截屏四页。   被告甘肃众城公司向本院提出反诉请求：1、请求确认我公司与肖某签订的《挂靠合同书》无效；2、请求确认被告宁夏交建公司出具的《情况说明》无效；3、请求确认被告宁夏交建公司已支付的30万元工程款及未支付的288904.66元工程款归我公司所有；4、本案诉讼费用、保全费用等由反诉被告承担。事实和理由：2017年5月24日反诉被告宁夏交建公司与反诉被告肖某签订《施工协作合同书》。合同签订后，我公司将自有的旋挖机运送到案涉工地进场施工，并组织技术员、施工班长、机长等各种人员进场施工，同时聘请肖某作为项目经理管理施工现场。因工程签订合同及结算需要，我公司将另一套公章、法定代表人名章、财务专用章等均放在项目部。后我公司按照合同约定完成全部工程兵交付与宁夏交建公司。宁夏交建公司向我公司支付30万元工程款，剩余288904.66元未付。肖某分别于2017年1月24日、6月15日、2018年1月16日盗用公司印章，我公司发现后要求返还公章，但被拒绝。   被告甘肃众城公司为证明其主张的事实，向法庭提交以下证据：1、《施工协作合同书（钻孔灌注桩施工）》一份；2、众诚公司向交通公司S25泾源至华亭（宁甘界）公路泾河源镇至双疙瘩梁段工程A2合同段项目经理部出具的授权委托书一份；3、《供应合同》、《租赁协议》及《欠条》各一份；4、宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院民事裁定书（2018）宁0502民初第2930号之三一份；5、平罗县公安局受案回执一份；6、（2019）银仲字第9号银川仲裁委员会决定书一份；7、李某建行个人活期明细信息（卡号：×××）；8、兰州到兴海的驾车的导航图片一份；9、甘肃众诚岩土工程机械有限公司财务及办公室负责人李某的微信截图一份；10、宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院协助执行通知书二份；11、《BCR26全液压自行走旋挖钻设备供货合同》一份；12、设备运送人蔺亮出具的运费收条一份；13、李某《个人活期明细信息》一份（建行卡号：×××）；14、众诚公司与张家口鑫荣路桥有限公司签订的《设备租赁合同》、众诚公司与河南修远建筑工程有限公司签订的《设备租赁合同》、众诚公司经理李某与钱建瑞签订的《关于蒲都高速公路第七合同段桩基工程联合施工的合作协议》各一份；15、收据、收条各一份；证据16、《施工日志》一份；证据17、《甘肃众诚岩土工程机械有限公司2017年工人变动表》一份；18、众诚公司经理李某记录的工地工人的出勤和工资发放情况一份；19、众诚公司经理李某记录的工地工人卢列凯2017年11月15日至2018年2月8日期间的出勤及工资发放情况一份；20、李某《中国建设银行人人活期帐户交易明细》（卡号：×××）；21、李某《中国建设银行卡客户交易明细清单》（卡号：×××）；22、李某《中国建设银行个人活期帐户交易明细》（卡号：×××）、与刘华短信及微信截图各一份；23、甘肃众诚岩土工程机械有限公司函字2018【01】号《至宁夏交通建设股份有限公司财务部的函》一份；24、《甘肃众诚岩土工程机械有限公司发文记录》一份；25、《关于解除肖某职务、立即归还印章、返还资金的函》、《甘肃众诚岩土工程机械有限公司股东决定》、公证书、EMS快递单及中国邮政送递物流查询单各一份。   被告宁夏交建公司辩称，我公司于2017年5月与被告众城公司签订施工合同，肖某作为被告众城公司代表，实施了本案全部工程，现该工程已全部完工。我公司应向众城公司支付工程款271751.37元，已支付30万元，剩余271751.37元未支付。对于肖某借用众诚公司资质的问题我方并不知情，工程竣工结束后，在工程款发生争议时我方才知道借用资质的事实。请求法院公正判决。   被告宁夏交建公司未向法庭提交证据。   经本院主持质证，原、被告对对方提交的证据分别提出异议。   经审查，原告提交的证据内容真实、来源合法，与本案有关联性且能与其他证据相互印证，应当予以认定。被告甘肃众城公司提交的证据内容真实，但无法与其他证据相互印证，不能证明其所要主张的事实，本院对其证明目的不予认定。   本院经审理认定事实如下：2017年5月24日，原告肖某借用被告甘肃众城公司资质与被告宁夏交建公司签订建设工程施工合同，约定由被告宁夏交建公司将S25泾源至华庭（宁甘界）公路泾河源镇至双疙瘩梁工程A2合同段工程发包与被告甘肃众城公司承建。合同签订后，原告组织人员对案涉工程进行实际施工并于同年7月将工程建设完工后交付与被告宁夏交建公司使用。经双方结算，被告宁夏交建公司应支付工程款571751.37元，后被告交建公司向被告甘肃众城公司支付30万元，剩余271751.37元未支付。现原告起诉请求由二被告支付工程款。   另查明，本案在审理过程中，经原告肖某申请，本院于2019年7月15日对被告宁夏交通建设股份有限公司欠付工程款271751.37元予以保全。   本院认为，本案的争议焦点为：1、原告与二被告之间形成何种法律关系；2、二被告是否应当向原告支付工程款及利息。对于焦点1，首先，本案中，原告与被告甘肃众城公司签订《挂靠合同书》，约定原告挂靠被告甘肃众城公司资质，以被告甘肃众城公司名义承揽被告宁夏交建公司发包的在宁夏境内所有工程项目，依据《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”及《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定”之规定，该挂靠合同因违反法律的强制性规定而无效。其次，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》）第一条第二项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”之规定，原告借用资质与被告宁夏交建公司签订的施工合同亦无效。第三，结合原告提交的证据，能够认定原告借用被告甘肃众城公司的资质签订施工合同后，投入资金、材料和劳动力且全程参与案涉工程的施工管理、工程款结算等，故足以认定原告系案涉工程的实际施工人。对于焦点2，首先，依据《解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”及《解释二》第二十四条“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任”之规定，原告作为实际施工人，在发包人即被告宁夏交建公司享有其劳动成果后，有权请求发包人承担付款责任，而结合被告宁夏交建公司将部分工程款支付与并未施工的被告甘肃众城公司的事实，故被告甘肃众城公司应将该部分工程款支付与原告，且被告宁夏交建公司应在欠付工程款范围内对原告承担支付责任，原告该请求理由成立，本院予以支持。被告甘肃众城公司提出请求确认被告宁夏交建公司出具的《情况说明》无效及被告宁夏交建公司已支付的30万元工程款及未支付的288904.66元工程款归其公司所有的反诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款，《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项，《最高人民法院》第一条第二项、第二条，《最高人民法院》第二十四条之规定，判决如下：   由被告（反诉原告）甘肃众城岩土工程机械有限公司于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）肖某支付工程款30万元；   由被告宁夏交通建设股份有限公司于本判决生效后十日内在欠付工程款范围内向原告肖某支付工程款271751.37元；   原告（反诉被告）肖某与被告（反诉原告）甘肃众城岩土工程机械有限公司签订的《挂靠合同书》无效；   驳回被告（反诉原告）甘肃众城岩土工程机械有限公司的其他反诉请求。   本诉案件受理费5588元，由被告（反诉原告）甘肃众城岩土工程机械有限公司负担2900元、由被告宁夏交通建设股份有限公司负担2688元，反诉案件受理费4844.5元，由被告（反诉原告）甘肃众城岩土工程机械有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。   审判员 丁宁     二〇一九年十二月十一日   书记员 李杰   附：判决书中引用的法律条文：   1、《中华人民共和国建筑法》   第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。   禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。   2、《中华人民共和国合同法》   第五十二条有下列情形之一的，合同无效：   （五）违反法律、行政法规的强制性规定。   3、《最高人民法院》   建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：   （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；   第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。   4、《最高人民法院》   第二十四条实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。