上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初20980号原告：黄琪，男，1983年10月6日出生，汉族，住山东省济南市。委托诉讼代理人：向聿民，北京市天畅律师事务所律师。被告：上海成号信息科技有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：邹健，总经理。委托诉讼代理人：曹海伟，上海市协力律师事务所律师。委托诉讼代理人：李育林，上海市协力律师事务所律师。被告：赵秀芹，女，1977年12月21日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：闫飞翔，北京市中伦(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：张金娜，北京市中伦(上海)律师事务所律师。第三人：张燚，男，1978年8月1日出生，汉族，住安徽省淮南市谢家集区蔡新路淮钢二村2楼3单元8号。第三人：夏凉，男，1987年10月5日出生，汉族，住江苏省靖江市西来镇泥桥村叶家新埭3号。第三人：夏春艳，女，1981年12月9日出生，汉族，住黑龙江省嫩江县铁西街二委五组拥政巷3号。第三人：王瑞，男，1984年9月2日出生，汉族，住湖北省武汉市武昌区丁字桥路XXX号。第三人：庞星，男，1979年7月28日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区布心山庄东区东道苑48栋201。第三人：王涛，男，1985年1月26日出生，汉族，住江苏省东海县温泉镇存村村XXX-XXX号。第三人：朱亮，男，1982年1月26日出生，汉族，住上海市奉贤区奉城镇朱墩村墩外620号。原告黄琪与被告上海成号信息科技有限公司(以下简称成号公司)、赵秀芹合同纠纷一案，本院于2019年3月7日立案受理后，依法追加了张燚、夏凉、夏春艳、王瑞、庞星、王涛、朱亮第三人作为第三人参加诉讼。本案依法适用简易程序进行审理，于2019年6月26日公开开庭进行了审理。后因案件审理需要，转为普通程序进行审理，于2019年9月24日公开开庭进行了审理。原告黄琪及其委托诉讼代理人向聿民，被告成号公司的委托诉讼代理人李育林，被告赵秀芹的委托诉讼代理人闫飞翔、张金娜到庭参加诉讼。第三人张燚、夏凉、夏春艳、王瑞、庞星、王涛、朱亮经传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告黄琪向本院提出诉讼请求：1、判令两被告赔偿原告损失人民币(以下币种同)50万元；2、本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：2016年5、6月间,被告赵秀芹介绍原告黄琪与被告成号公司的实际控制人邹健认识,赵秀芹与邹健邀请黄琪与其共同投资经营一家金融信息科技公司。2016年6月24日,黄琪与成号公司、赵秀芹等在上海市浦东新区签署《合作协议》,约定：共同出资收购并实际经营上海傲度金融信息服务有限公司(以下简称傲度金融公司),公司注册资本为10,000万元，各方股东首次出资金额共计人民币200万元,其中被告成号公司出资90万元,股权比例为45%,赵秀芹出资46万元,股权比例为23%,黄琪出资10万元,股权比例为5%,出资时间为2016年10月1日;各方同意委托成号公司办理公司收购事务,在公司收购成功后,各方同意将为公司收购所发生的全部费用列入新公司的开办费用,由新公司承担。《合作协议》并就各方的权利和义务、各方股东的承诺等事项进行了约定。2016年7月4日，程睿、王瑞登记为傲度金融公司股东。2017年7月10日,傲度金融公司股东变更为邹健、赵秀芹,其中邹健持有股权比例为54%,赵秀芹持有股权比例为46%。2018年9月5日，傲度金融公司投资人变更为上海傲度信息科技有限公司(以下简称傲度科技公司)。傲度科技公司由邹健持股54%,赵秀芹持股46%。傲度金融公司实际由邹健、赵秀芹所有并控制经营。原告黄琪在《合作协议》签署后即着手履行,并于2017年3月13日离职原公司担任傲度金融公司产品总监职务。原告黄琪就《合作协议》、《股权激励协议》约定股东身份及股权比例的确认、股东身份登记等事项与邹健、赵秀芹多次沟通、协商,然而邹健、赵秀芹仍一拖再拖,并无落实《合作协议》、《股权激励协议》等约定义务的诚意。原告为实现《合作协议》约定的合同目的,付出了巨大代价,被告却未能信守《合作协议》等约定义务,给原告造成了巨大损失，故原告起诉来院。原告明确要求解除合同的依据是《中华人民共和国合同法》第94条，因两被告迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的而解除合同。被告成号公司辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据。成号公司收到了原告的解除合同通知，但是原告没有合同解除权。原告违约且主动离职，根据协议约定，原告应当无条件放弃所持公司股权。成号公司根据《合作协助》履行了自身承诺，不存在违约。成号公司作为各方代理人办理收购义务，成号公司实际完成了收购，不存在违约。原告离职前，成号公司均认可原告的股东身份，原告催告办理工商登记，不影响其权利。后来，原告没有缴纳出资且中途离职退出公司，成号公司不应承担赔偿责任。傲度金融公司实际处于亏损状态，原告没有实际利益损失。原告提出因为工作变更导致的收入变化，与本案无关。在进行收购时，为了便于操作，进行了股权代持，由邹健代持其团队的54%的股权，由赵秀芹代持其团队的46%的股权。原告所持有的股份，成号公司当时是认可的。原告离职以后，即便股权登记在原告名下，原告也要无条件放弃股权，将股权转让出来，不需要解除《合作协议》。《合作协议》是可以履行的。被告赵秀芹辩称，不同意原告的诉讼请求。原告既没有约定解除权，也没有法定的解除权。原告称离职加入新公司有20个月的工资差额，与本案无关，新公司没有义务保证收入要高于前公司。原告选择的工作是基于职场判断做出的选择。因为原告没有正常履行合同，导致公司经营受损。没有办理工商登记是因为原告没有出资，且原告没有将其能力和资源依照约定奉献给公司。公司进行收购的时候，股东都没有出资。公司经营的前期是邹健和赵秀芹以其他的方式支付公司的运营成本。赵秀芹不认可存在股权代持关系。原告离职以后，即便股权登记在原告名下，原告也要无条件放弃股权，将股权转让出来，不需要解除《合作协议》。《合作协议》是可以继续履行的。第三人张燚、夏凉、夏春艳、王瑞、庞星、王涛、朱亮未到庭作陈述，但向本院递交了书面陈述意见，均认可被告的意见。本院经审理查明，认定事实如下：2016年6月24日，甲方(成号公司)、乙方(赵秀芹)、辛方(原告)以及7名第三人共同签订了《合作协议》。约定一致同意共同出资收购并实际经营傲度金融公司。第二条，公司的注册资本为10,000万元。各方股东首次出资额共计200万元，其中成号公司出资90万元，股权比例为45%，赵秀芹出资46万元，股权比例为23%，原告出资10万元，股权比例为5%。第四条，各方同意委托甲方办理公司收购事务，各方有权检查甲方执行情况，甲方有义务如实并及时地向合作各方报告事务执行情况。在公司收购成功后，各方同意将为收购公司所发生的全部费用列入新公司的开办费用，由新公司承担。第五条，各方按照出资比例享有新公司的股东权益和承担股东义务。各方有权对不履行义务的出资人和损害公司利益的出资人提起诉讼，要求其承担法律责任。第七条，各方一致承诺：在新公司成立和存续期间严格遵守以下约定，除股东会同意豁免之外，任何一方如违反以下人任何一项约定内容，同意无条件放弃其所持有的公司股权，即将其所持有的股权自愿、即时、无偿地转让给守约股东或股东会同意的指定受让人。1、五年内股东不能转让、变卖、退出公司；2、五年内自然人股东必须全职在公司或其控股公司任职。第七条(一)甲方的承诺。1.甲方承诺将其所有的软件产品、软件开发人员并入新成立的公司，甲方公司不再保留任何软件开发、咨询业务；2.甲方承诺2016年8月1日之后新签订的软件合同全部收入归新公司享有，但该日之前已签订且未验收收款的合同款项仍归甲方所有。(二)乙方的承诺。1.自本协议签署之日起，乙方承诺逐步移交现有任职公司的工作并尽快将精力投向新公司的也业务开展；2.乙方承诺于2016年10月1日正式入职新公司，届时，其个人拥有的客户资源均转为公司所有，其个人能力和工作经验均转为公司服务。(七)辛方的承诺。辛方承诺于2016年12月1日正式入职新公司，届时，其个人拥有的产品和客户资源均转为公司所有，其个人能力、技术、工作经验等均转为公司服务。2018年4月，原告发微信给邹健，希望在6月底之前办理原告名下股权的工商登记手续；另外原告还提了几个其他几个问题希望公司能够妥善解决。邹健表示“你的担心、顾虑我争取6月底处理好。”2018年10月，原告向傲度金融公司、邹健、赵秀芹发送《关于解除的通知》，言明《合作协议》的约定并未得到履行，原告没有成为公司股东，不得已依据规定解除《劳动合同》等。2018年10月31日，原告与傲度金融公司解除劳动合同关系，办理了离职手续。2019年4月，原告向《合作协议》项下的其他合同主体发出了解除《合作协议》的通知。原告的名下股权至今未办理工商变更登记，相应地原告也没有缴纳注册资金。还查明，2015年10月26日，案外人高波成立傲度金融公司，注册资金为1亿元，注册资金是认缴制。2016年3月8日，高波将持有的傲度金融公司的股权转让给项波、朱旭升。2016年6月24日，项波、朱旭升将持有的傲度金融公司的股权以0元的价格转让给程睿、王瑞。2017年6月30日，程睿、王瑞又将持有的傲度金融公司的股权以0元的价格转让给邹健、赵秀芹。转让后，邹健持有傲度金融公司54%股权，赵秀芹持有傲度金融公司46%股权。2018年8月31日，邹健、赵秀芹将傲度金融公司的股权转让给傲度信息科技公司，即傲度科技公司持有傲度金融公司100%的股权。2017年8月25日，邹健、赵秀芹设立傲度科技公司，注册资金3,000万元，其中邹健认缴1,620万元，赵秀芹认缴1,380万元。2018年10月30日，赵秀芹向傲度科技公司出资92万元，邹健向傲度科技公司出资108万元，并形成了相应的验资报告。2018年10月30日傲度科技公司向傲度金融公司转账出资200万元，也形成了相应的验资报告。2019年1月21日，邹健将其持有的傲度科技公司49%股权转让给赵秀芹，将其持有的傲度科技公司5%股权转让给夏春艳。转让后，赵秀芹持有傲度科技公司95%股权，夏春艳持有傲度科技公司5%股权。成号公司于2011年5月13日成立，邹健是成号公司的股东，担任法定代表人。另查明，2018年8月28日，傲度金融公司向原告出具承诺函，承诺于2018年10月31日之前支付原单位离职损失年终奖金17.30万元和2017年公司年终奖1万元。2018年11月7日，傲度金融公司向原告发放147,810元(系17.30万元和1万元扣税后的金额)。原告提交了2017年3月13日傲度金融公司与其签订的《劳动合同》和2017年3月31日邹健发送的电子邮件，证明原告在傲度金融公司任职期间工资基数。原告还提交了在原单位以及傲度金融公司任职期间的公积金、工资、奖金明细，显示2015年1月至2016年12月期间原告工资、奖金共计741,987.74元，2015年6月30日原告公积金结转28,300.49元，2016年6月30日原告公积金结转73,682.65元，2017年6月30日原告公积金结转125,198.05元，2017年1月19日至2017年4月19日(对应2016年12月至2019年3月四个月)原告每月缴纳公积金5,074.32元；2017年3月至2018年10月，傲度金融公司为原告缴存公积金17,920元，傲度金融公司向原告发放工资、奖金共计384,384元。原告认为上述证据证明其在傲度金融公司任职20个月收入比原单位减少了307,149.60元。对此，两被告认可真实性，但认为原告在原单位的收入凭证与本案无关。审理中，本院询问关于原告主张的50万元损害赔偿的依据及组成。原告解释称，原告从原单位(中泰证券股份有限公司)离职入职到傲度金融公司，工资收入差额达到30余万元；另外考虑原告离职导致履行中断、职业资格证年审受影响；傲度公司经营收入大幅增加，如果履行《合作协议》，原告也会有收益；50万元金额是原告酌定的。以上事实，由经庭审质证的《合作协议》、微信记录、傲度金融公司工商档案、企业信用信息公示报告、公积金查询明细、银行交易明细、劳动合同、离职证明等证据以及当事人陈述在案佐证，本院予以确认。本院认为，原、被告及第三人于2016年6月24日签订的《合作协议》系真实意思表示，合法有效，各方均应恪守。《合作协议》约定，十方主体共同出资收购并实际经营傲度金融公司，公司注册资本10,000万元，首次出资额共计200万元，其中成号公司出资90万元，股权比例为45%，赵秀芹出资46万元，股权比例为23%，原告出资10万元，股权比例为5%。关于公司的筹备、设立问题，《合作协议》约定各方同意委托成号公司办理公司收购事务。2017年6月30日，邹健、赵秀芹通过股权转让分别从案外人处某让傲度金融公司54%股权和46%股权。2018年8月31日邹健、赵秀芹将傲度金融公司的股权全部转让给傲度科技公司。但是，早在2017年3月13日，原告就与傲度金融公司正式签订《劳动合同》并入职工作。且2018年4月，原告曾向邹健(成号公司的法定代表人)催告办理股权的工商登记手续，邹健承诺在6月底处理好，但实际将傲度金融公司的股权转让给傲度科技公司。被告成号公司的行为显然违背《合作协议》的约定。被告辩称其与原告存在股权代持关系，缺乏依据，本院不予采信。原告主张赵秀芹承担责任，缺乏合同依据，本院不予支持。《合作协议》还约定，五年内自然人股东必须全职在公司或其控股公司任职，如果违反，则无条件放弃其所持有的公司股权。2018年10月31日，原告从傲度金融公司离职。因此，对原告来说，《合作协议》的合同目的无法实现系被告成号公司违约造成，被告成号公司应当承担违约责任。考虑到被告违约给原告造成的损失及合同履行后的可得利益，结合现有证据，本院酌定被告成号公司共同赔偿原告损失28万元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条之规定，判决如下：一、被告上海成号信息科技有限公司于本判决生效之日起七日内赔偿原告黄琪28万元；二、驳回原告黄琪的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,800元，由原告黄琪负担3,860元，被告上海成号信息科技有限公司负担4,940元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  杨立转人民陪审员  吴慈新人民陪审员  王 平二〇一九年十一月二日法官 助理  樊如意书 记 员  樊如意附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。