陕西省安康市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2017)陕09民初95号 原告：高龙忠，男，1968年8月10日出生，汉族，住重庆市渝北区。 委托诉讼代理人：刘红旭，重庆达能律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐生明，陕西持衡律师事务所律师。 被告：陕西安康建筑工程集团有限公司。住所地：陕西省安康市汉滨区。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 法定代表人：李跃宝。 委托诉讼代理人：王方，公司员工。 委托诉讼代理人：欧陈浩瀚，陕西恒典律师事务所律师。 被告：董泽贵，男，汉族，住陕西省安康市平利县。 委托诉讼代理人：陈涛，安康市汉滨区“148”法律服务所法律工作者。 被告：重庆欧冠置业有限公司。住所地：重庆市渝北区。办公地址：重庆市渝北区。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 法定代表人：徐鸿，系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：赵公仁，安康市“148”法律服务所法律工作者。 被告：重庆欧冠置业有限公司平利县分公司。住所地：陕西省安康市平利县，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 法定代表人：徐鸿，系该公司负责人。 委托诉讼代理人：张春生，陕西恒典律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵公仁，安康“148”法律服务所法律工作者。 被告：徐鸿，男，汉族，住重庆市渝北区。 委托诉讼代理人：张春生，陕西恒典律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵公仁，安康“148”法律服务所法律工作者。 原告高龙忠诉被告陕西安康建筑工程集团有限公司(以下简称安建公司)、董泽贵、重庆欧冠置业有限公司（以下简称欧冠公司）、重庆欧冠置业有限公司平利县分公司（以下简称欧冠平利分公司）、徐鸿建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年10月12日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告高龙忠的委托诉讼代理人刘红旭、徐生明，被告安建公司的委托诉讼代理人欧陈浩瀚，被告董泽贵的委托诉讼代理人陈涛，被告欧冠公司、欧冠平利分公司及徐鸿的共同委托诉讼代理人赵公仁，被告欧冠平利分公司及徐鸿的共同委托诉讼代理人张春生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告高龙忠起诉请求：1.确认原告在750万元的范围内对平利欧冠国际项目享有优先受偿权；2.判令被告连带支付原告劳务款750万元，并支付至2017年9月10日前的逾期支付滞纳金(资金占用损失)255万元，上述费用合计1005万元，并从2017年9月11日起，以750万元为基数，以月利率3%计算逾期支付滞纳金（资金占用损失）至付清为止；3.本案诉讼费和保全费用由被告承担。事实和理由：2014年8月15日，原告与被告安建公司签订建设工程施工劳务分包合同一份，双方在合同中约定被告安建公司将总包的平利老城区棚户区三期欧冠国际项目中的建筑工程劳务分包给原告承建，合同签订后，原告按合同履行相关义务，但被告却不在规定的时间内支付款项，至今尚欠800万元劳务款未付，经原告多次催要无果。事后查明，被告董泽贵与安建公司系挂靠承包合同关系，根据有关法律规定，应对该债务承担连带责任。该工程的项目所有人为欧冠平利分公司，应根据最高人民法院的相关解释对未付工程款承担支付责任。同时，该分公司在有关协议中也明确保证并同意支付该工程款，但该分公司没有按承诺履行义务。另外，欧冠平利分公司的法人单位为欧冠公司，应对分公司的债务承担连带责任。另查明，欧冠公司的公司性质为自然人独资的有限责任公司，而公司股东为徐鸿，在经营公司过程中，将公司的资产和个人的财产混同，徐鸿应根据公司法的规定承担连带责任。综上，请求判如所请。 被告安建公司答辩：1.本案首先应明确高龙忠代表自己还是代表施工队，如果代表自己，就不能代表施工队主张权利，也不能主张其他工人的实体权利。如果代表施工队，施工队不具有组织实体，高龙忠也未垫付其他工人工资，更没有其他工人授权其代为起诉。高龙忠不具有原告诉讼主体资格。2.根据高龙忠与安建公司、欧冠平利分公司签订的协议可以明确，向高龙忠施工的支付款项的责任应当由欧冠公司和欧冠平利分公司承担。3.安建公司从欧冠公司处接收的工程款已全部用于支付工程开支，并未截留。安建公司并非工程款的最终付款方，欧冠公司、欧冠平利分公司作为工程的发包方、工程的最终受益方，应当承担最终的付款责任。4.本案的具体结算、支付情况，安建公司不清楚，应由高龙忠与欧冠公司、欧冠平利分公司进行结算。综上，安建公司不应当承担责任，高龙忠的不实诉请不能成立，请求驳回。 被告董泽贵辩称，当时借安建公司的资质，由他负责欧冠国际这个项目。他把劳务分包给高龙忠，合同是他签的，钱由甲方直接支付。他不承担付款责任。 被告欧冠公司及欧冠平利分公司辩称，第一，欧冠平利分公司是涉案工程的建设单位，安建公司中标后，将工程交付给董泽贵具体组织施工，并成立了欧冠国际项目部。董泽贵又将主体劳务转包给原告高龙忠具体施工。高龙忠与欧冠公司及欧冠平利分公司之间没有任何合同关系。根据合同相对性原理，欧冠公司及平利分公司不具有任何合同义务，原告无权要求被告支付劳务工程款。原告诉讼主体资格错误。第二，原告施工工程未经竣工验收合格，也未进行工程最终结算，原告无权要求被告支付全部工程款。第三，原告提供的工程结算单据存在造假，不具有法律效力，被告对工程量和总价款未进行确认，原告无权要求被告支付全部工程款。第四，本案被告已支付原告劳务款2539.7万元，原告诉称拖欠劳务工程款750万元，无事实依据。第五，原告实际未施工完成其承包的工程量，其中部分劳务工程系他人施工完成，原告对此无权要求支付工程款。第六，原告诉求支付资金占用损失，不应支持。综上，请求驳回原告诉讼请求。 被告徐鸿辩称，欧冠公司及欧冠平利分公司有独立的经营场所，公司住所地与股东徐鸿个人住址不同。欧冠平利分公司设有独立的银行账户，聘请有专业的财务管理人员，建立了独立规范的财务制度，生产经营方面也有专用的管理人员和施工队伍，实行规范化标准化管理。欧冠平利分公司也进行过专业的财务审计，会计公司出具的有专业的财务报告。欧冠平利分公司生产经营及财务管理与股东徐鸿个人财产没有混同。高龙忠作为一个劳务工队，从安建公司分包劳务工程，应与总承包方结算。经初步统计及平利县劳动监察机关的调查情况来看，安建公司及欧冠平利分公司并不拖欠高龙忠的劳务费用。请求驳回原告诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的欧冠公司和欧冠平利分公司的国家企业信用公示报告(工商档案)、2014年5月14日安建公司“平利县老城区棚户区改造欧冠.国际项目”施工承包合同、2014年8月15日建设工程施工劳务分包合同及补充协议、2014年8月12日三期欧冠国际项目建设工程施工合同、2015年6月15日预售资金使用申请表及售房许可证照片、2015年1月25日《备忘》、2015年6月欧冠国际(平利)项目劳务队进度款审批意见及签证单汇总及2015年7月-12月，2016年1月、3月、4月、5-6月，7月、8-12月进度款确认单、2017年1月18日委托支付函和两张进度款签证单、2016年3月4日的三方协议、2016年6月2日三方协议、2016.6.3补充协议、2016年4月12日的劳务工程结算单（财务结算）、2017年4月13日的劳务工程量结算单、2017年4月26日的结算单（汇总表）、2017年4月18日工程结算清单及2016年6月2日的补充协议、2014年10月10日的备忘和塔吊费用清单、2015年5月11日欧冠公司转给刘某甲250万的转账凭证和刘某甲受徐鸿指示转回徐鸿账户的银行凭证、2015年6月25日的收条及2016年6月26日的银行打款清单，2016年12月31日的借条、合作开发协议书、照片及被告提供的业主入住证明及工程进度签证单及被告提供的物业公司入住证明、管辖权异议申请书、重庆市巫山县人民法院（2015）山法民初字第02705号民事判决书；被告董泽贵提交的董泽贵身份证复印件；安建公司关于成立安建公司欧冠国际项目部的决定；安建公司欧冠国际项目部营业执照、银行开户许可证复印件；安建公司欧冠国际项目部公章、财务专用章；平利县建设工程施工招标中标通知书；2014年8月10日董泽贵与高龙忠签订的《建设工程施工劳务分包合同》；被告欧冠公司及欧冠平利分公司提交的欧冠公司和欧冠平利分公司营业执照复印件、法定代表人证明及法定代表人身份证复印件、建设工程施工招标中标通知书、建设工程施工合同、建设工程施工劳务分包合同、被告转款凭证及原告收款收据；徐鸿提交的身份证复印件、欧冠公司营业执照复印件、欧冠平利分公司营业执照复印件、欧冠平利分公司财务管理制度、欧冠公司审计报告，客观真实，予以认定。 对当事人有争议的证据和事实认定如下： （一）原告高龙忠提交的证据 1.2016年财务便签纸业务支出项目及支付工程款一览表，拟证明欧冠公司的财务混乱。被告质证与本案无关。该证据与本案无关，不予认定。 2.董泽贵与刘红旭的录音证据，拟证明2016年8月1日之前已经完成了全部施工，已经陆续交付业主使用，没有综合验收是水电消防的问题，与原告无关，2016年6月2日补充协议是真实的，没有人强迫，董泽贵与安建集团系挂靠关系。被告不认可该证据的真实性。该证据不符合法定证据形式要件，不予采信。 (二)被告安建公司提交的调查询问通知书复印件，拟证明原告主体不适格。原告质证认为证据来源和证据形式不合法，拖欠行为属实，不予认可。该证据系无法与原件核对的复印件，不予认定。 (三)欧冠公司及欧冠平利分公司提交的证据 1.施工协议及支付凭据，拟证明高龙忠未完工的工程量由其它施工队施工。原告质证认为与本案无关。本案原告主张的仅是经结算自己施工部分的劳务款，故该证据与本案无关，不予认定。 2.测绘公司现场勘测欧冠国际三期房屋建筑面积数量，拟证明实际建筑面积小于中标工程建筑面积。原告质证认为没有原件，真实性有异议，施工不仅是产权的面积还有其他的面积，不能以测绘面积为准，应该以安建公司的签证单为准，以双方当事人签字为依据。本案原告仅是劳务承包，该证据与本案缺乏关联性，不予认定。 (四)高龙忠、欧冠公司及欧冠平利分公司均提交了付款明细。对有争议的几笔款项证据认定如下： 1.2015年5月11日欧冠平利分公司向刘某甲转款250万元。欧冠平利分公司提交了2015年5月11日向刘某甲(高龙忠之妻)转款250万元的银行汇款凭证。高龙忠提交了刘某甲银行流水，证明同日将该250万元转入了徐鸿账户，并陈述该款作为董泽贵的投资款转回给徐鸿，只在刘某甲账户上过了一下。综上，该250万元不能视为已付款项。 2.2015年6月15日180万元。欧冠平利分公司提交了进账单，载明2015年6月15日欧冠平利分公司向安建公司欧冠国际平利项目部转支了180万元。但其提交的高龙忠出具的收条，显示高龙忠收到了100万元。高龙忠亦认可收到100万元。故应认定该笔收款100万元。 3.2015年6月25日300万元。欧冠平利分公司提交了董泽贵的借款单，载明“支付工程进度款300万元”；还提交了高龙忠2015年6月26日出具的收条，载明收到275万元。但借款单上董泽贵注明“没入账属实”。欧冠平利分公司未提交银行转账凭证等其他证据证明300万元实际支付。高龙忠陈述，该300万元未实际支付，他认可收到275万元，并出具收条，其中200万元借给了徐鸿，提交了徐鸿2016年12月31日出具的借条。2018年6月13日，高龙忠向重庆市渝北区人民法院起诉请求被告徐鸿、李某甲、欧冠公司、安建公司、董泽贵偿还借款270万元及利息。该案尚未审结。本案中，高龙忠和董泽贵于2016年3月2日签署的对账单中达成共识，自认已收到275万元，故本案应认定该笔收款275万元。 4.2017年4月18日3万元，欧冠平利分公司提交了邓某甲签字的《借款单》，高龙忠不认可。因《借款单》上注明借款事由“支付工程款(劳务高中)”“此款是由传工开的条子，工人高某甲”，传某甲是高龙忠的工人，且2016年8月9日传某甲收款7万元，高龙忠认可，且高龙忠认可的2017.2.22日收款5万元，2017年4月6日收款10万元，2017年5月9日收款15万元，2017年6月1日收款15万元等均是邓某甲出具《借款单》的形式，证据形式一致，故应认定该笔收款3万元。 5.2015年12月24日10万元，欧冠平利分公司提交了财务报销凭证和2015年12月24日银行转账流水，财务报销凭证上业务说明“汇王某户办高龙忠施工一案，属高龙忠借款”经办人邬某甲、负责人徐鸿签字。银行流水显示欧冠分公司向王某转款10万元。高龙忠不认可。欧冠平利分公司未提交其他证据证明该10万元属支付给高龙忠的劳务费，故不予认定。 本院经审理查明：2014年5月14日，安建公司(甲方)与董泽贵（乙方）及欧冠公司（丙方）签订《“平利县老城区棚户区改造欧冠·国际项目”施工承包合同》，约定：“平利县老城区棚户区改造欧冠国际项目”（以下简称欧冠国际项目）由欧冠公司开发，项目位于安康市平利县，总建筑面积约5余万平米。丙方邀请甲方参与欧冠国际项目施工承包合同，如甲方中标并且与丙方签订《建设工程施工承包合同》后，本合同方能正式生效。甲方中标欧冠国际项目后，丙方推荐乙方为该项目的施工承包人，甲方对此表示同意接受。乙方向甲方交纳70万元施工服务管理费。乙方按照甲方公司的相关规定交纳建造师资质证书使用费。乙方按合同总造价在施工所在地安康市平利县地方税务局缴纳国家各种税金，并将缴纳税金的完税证明复印件交甲方核实检查。甲方协助乙方在工程所在地的工商、税务部门办理营业执照及各种证件，并开设独立账户。乙方对工程项目享有独立的经营管理权。乙方以欧冠国际项目对内、对外签订的所有合同，所产生的一切法律后果，均由乙方承担全部法律责任，且每份合同都必须报甲方备案。如因乙方所签合同产生的债务，乙方不能给付的，由丙方承担连带代偿责任。丙方欧冠公司向甲方承诺，为乙方本合同在承包合同履行期间的担保人，履行保证人责任，承担连带担保责任，且丙方为乙方承担连带担保责任为不可撤销的担保责任。 2014年7月21日，刘某甲(高龙忠妻子)账户向董泽贵账户转账150万元。董泽贵2014年7月26日出具收条，载明收到高龙忠转来欧冠国际项目部劳务工程质量保证金150万元。 2014年7月30日，安建公司中标欧冠国际项目。中标项目经理：屈某、邝某甲。建设单位：欧冠平利分公司。 2014年8月12日，欧冠公司(作为发包人)与安建公司（作为承包人）签订《建设工程施工合同》，约定由安建公司施工欧冠国际项目设计图纸范围内的所有土建、安装工程（除电梯安装工程、高低压配电变压器、柴油发电机组、二次供水水泵）全部工作内容。落款处欧冠公司加盖公章，法定代表人徐鸿签字。安建公司欧冠国际平利项目部加盖公章，董泽贵签字。 2014年8月15日，安建公司欧冠国际项目部(甲方)与重庆联某建筑劳务有限公司(乙方)签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定乙方实行劳务承包，合同落款处董泽贵和高龙忠在委托代理人处签名捺印。同日，董泽贵代表安建公司欧冠国际项目部作为甲方与高龙忠作为乙方签订《补充协议》，约定：在签订劳务合同三日内，乙方应向甲方缴纳150万元工程保证金，本工程劳务合同生效。主体施工至地上14层，退还13%；结构封顶，退还30%；主体验收合格后（大面积抹灰前），退还40%。乙方需垫资修建（合同承包范围内的工作内容）至地上十四层；甲方开始支付工程款；支付比例为乙方所完成工程量（十四层以下建筑面积）工程款的75%。结构封顶后另行支付十四层以下完成量的5%。十五层以上每月支付进度款：支付比例为80%。工程验收后（30日内）支付85%工程款。工程预验收后（60天内）其工程款支付至90%。工程综合验收后（90天内）其工程款支付至97%。工程质量保修金规定为乙方总工程款的3%；退还时间一年内退还2%；二年内退还1%（无息）。双方约定，乙方在整个工程实施过程，无重大安全、质量事故；甲方追加5元/m2。合同签订后，高龙忠组织工人进行施工。 2014年8月19日，欧冠公司(发包人)与安建公司（承包人）签订《陕西省建设工程施工合同》，约定由安建公司承建欧冠国际项目。结构形式：框剪结构。层数：地上28层，地下2层。建筑面积57000m2。合同总价86259602.44元。落款处欧冠公司加盖公章，法定代表人徐鸿签字。安建公司加盖安建公司合同专用章。 2014年10月10日，高龙忠与董泽贵签署《备忘》，约定：本工程从负二层结构施工开始到塔吊拆除止，塔吊的租赁费已经包含在劳务单价之中；其费用由劳务承包人(高龙忠)支付；2台塔吊（63、80各一台）；起租时间从2014年10月11日起。2016年3月4日，何某甲出具塔吊租赁时间及费用合计621766元。落款处加盖安建公司欧冠国际项目部资料专用章。 2015年6月3日，高龙忠与董泽贵签订《欧冠国际(平利)项目劳务队进度款审批意见》，对高龙忠劳务队完成的欧冠国际项目主体截止地上十四层的劳务费进行了审核，确认应支付进度款9278668.5元。 2015年6月13日，高龙忠与董泽贵签订《欧冠国际(平利)项目劳务队签证单汇总》，载明签证单总金额50050元。 2015年7月至2016年元月，高龙忠与董泽贵、何某甲(项目技术负责人)依次签署了7份《劳务工程进度款确认单》，对欧冠国际项目十五层以上，高龙忠完成工程进度对应的劳务费进行了确认。 2016年3月2日，董泽贵签署对账单，确认截至2016年3月2日前高龙忠领款1875万元。2016年4月11日，董泽贵签署对账单，确认2016年3月2日至2017年4月11日共领款194.7万元，2016年3月至2017年4月份止利息共计110.9万元。 2016年4月至12月，董泽贵、何某甲签署了5份《劳务工程进度款确认单》，对2016年3月至2016年12月高龙忠劳务完成量进行了确认。 2016年12月23日，高龙忠与董泽贵、何某甲签署《欧冠国际(平利)项目劳务队签证》确认防护面积、租赁费等合计18894元。 2017年1月18日，董泽贵向欧冠平利分公司发出《委托支付函》，委托欧冠平利分公司将欧冠国际项目的劳务工程款80%部分的余款(截止2016年12月30日止)共计4701063元直接转账支付给高龙忠劳务队。 2016年3月4日，欧冠平利分公司(甲方)、安建公司平利欧冠国际项目部（乙方）、劳务队高龙忠（丙方）签订《协议》，约定欧冠平利分公司接到安建公司平利欧冠国际项目部和高龙忠签字确认的应付款凭证30日内直接向高龙忠付清，若未按时支付清的余款，由安建公司平利欧冠国际项目部每月支付3%的违约滞纳金，直到余款支付清为止，款项在壹佰万元以内不计3%的违约滞纳金。 2016年6月2日，欧冠分公司(甲方)、安建公司平利欧冠国际项目部（乙方）、劳务队高龙忠（丙方）签订《协议》，约定：一、月进度款和结算1.月进度的工程款应在本月20号前办理完。2.本工程的所有工程款项结算，乙方应在甲方与业主交房前办理完并出具结算书给丙方。否则，丙方有权拒绝交房给甲方让业主接房使用。由此甲乙双方给丙方造成的一切经济损失和后果由甲乙双方全部负责。3.办理结算时，甲乙双方应根据合同约定价款和现场施工管理人员给对方签字的凭证均为有效凭证全部进入结算（例如进度款凭证、签证单、施工管理人员签字的依据、备忘录、保证金凭证等）。4.办理结算时若有增减款项，乙方和丙方应以在施工过程中双方施工管理人员的签字凭证作为增减款项的有效凭证，没有对方签字的凭证和要求均无效，不能进入结算。5.若乙方未按时给丙方完善结算，甲方应根据以上条款中的约定代乙方按时给丙方办理完结算并支付相应的工程款。二、付款1.月进度的工程款支付，按月进度工程款的签字凭证单30日内全额支付。2.甲方在让业主接房前必须支付足原合同单价485元/m2（建筑面积）总金额80%的工程款，其他款项的金额全部付清。否则，丙方有权拒绝交房给甲方让业主接房和使用，由此给丙方造成一切经济损失和后果由甲方全部负责。3.以结算书签字的时间为限，30日内付清总金额85%的工程款，60日内支付清总金额90%的工程款，90日内支付清总金额97%的工程款。4.工程质量保修金为总金额的3%，退还时间以结算书签字为限，陆个月内退还2%，一年内退还1%（质保金无息）。三、变更原2016年3月4日甲乙丙叁方协议中的第2条按本协议执行，叁方协议中的其他条款不变。变更如下：甲方在接到乙方与丙方双方签字确认的所有应付款凭证（如进度款、签证单、退保证金、结算书等等）时30日内直接支付清本款项给丙方。若未按时支付清的余款直接由乙方每月支付3%的违约滞纳金，不满整月的按整月计算（滞纳金当月支付，当月的10号前支付清），直到本余款支付清为止。3%的违约滞纳金由甲方代乙方根据上月未支付的余款金额计算滞纳金，在当月10号前直接支付给丙方。本工程的所有款项当甲方代乙方直接支付到丙方指定银行账户上后，若乙方未按时给甲方出据相应款项的收款凭证时，丙方可直接出据相应款项的收款凭证作为乙方在甲方领款的有效凭证，在乙方的总工程款中扣除，银行转账的回单金额应与收款凭证的金额相符合，丙方不再出据乙方的收款凭证。四、甲乙双方一致同意保证丙方的本工程所有款项按本协议中的约定第一时间优先由甲方代乙方直接支付清给丙方。五、以上条款共甲、乙、丙叁方共同遵守，之前的协议如与本协议有相抵触的均按本协议执行。因任何一方违约给守约方造成经济损失的，由违约方赔偿一切经济损失并承担后果的全部责任。六、此协议经甲乙丙叁方签字生效。甲方徐鸿、乙方董泽贵、邓某甲、丙方高龙忠签字。 2016年6月3日，董泽贵代表安建公司欧冠国际项目部与高龙忠签订《补充协议》，约定平利欧冠国际项目的修建工程，因欧冠平利分公司资金不到位，导致甲乙双方签订的合同工期逾期完成，根据本工程实际情况，经甲乙双方达成共识，本工程的工期延后完成乙方无责任，双方签字确认生效。董泽贵、高龙忠签字。 2016年7月以后，住户陆续开始入住。 2017年4月12日，董泽贵、邓某甲(项目负责人)签订《劳务工程结算单（财务结算）》载明，高龙忠劳务队财务支付明细如下：1.已经支付劳务工程款1878.8万元（截至2017年4月11日止）；2.已经退还工程保证金150万元；3.已经支付欠工程款资金占用利息（从2016年4月起止2017年4月份止）：110.9万元。以上款项总计2139.9万元。总承包单位处加盖安建公司欧冠国际项目部资料专用章。 2017年4月13日，传某甲(现场负责人)、高龙忠（劳务负责人）、邝某甲（项目经理）、董泽贵、邓某甲签署《劳务工程结算单（工程量结算）》，载明高龙忠劳务队按照合同约定其总费用如下：1.按照建筑面积计算的费用：56500m2×485元/m2=27402500元；2.基础部分：575632元；3.零星签证费用：50050元；4.植筋材料费：3801元；5.制作混凝土砌块：29315元；6.返工费用：7810元；7.临街防护费用：18894元；8.住宅楼层清理：10565元；9.总计28098567元。统计人何某甲。总承包单位处加盖安建公司欧冠国际项目部资料专用章。 2017年4月26日，高龙忠(劳务负责人)、邝某甲（项目经理）签署《劳务工程结算单》（汇总表）》，载明高龙忠劳务总费用如下：1.合同约定应支付总金额28098567元；2.已经支付总金额18788000元；3.其他应支付款项150000元；4.工程保证金150万元（已经支付）；5.资金利息（2016年4月至2017年4月）：110.9万元（已经支付）；6.应支付劳务工程款余额总计：（1+3）-2=9460567元。统计人：何某甲。 2017年4月18日，高龙忠与董泽贵签署《安建公司平利欧冠国际项目部与高龙忠队修建平利欧冠国际工程的结算清单》，载明应收部分减去已支付部分金额后余额为9251172元。高龙忠自认扣标准层楼地面找平层劳务费234784元。 2016年6月2日，安建公司平利欧冠国际项目部(甲方)与高龙忠（乙方）签订《补充协议》，约定：1.甲方把平利欧冠国际项目的一单元和二单元的4楼至28楼的所有住户住宅部分的室内楼地面工程收回自行完成。甲方收回自行完成的楼地面范围的质量乙方不负责任。2.甲方收回自行完成的这部分工程款在乙方的结算款中扣减。扣减的工程款按实际做的找平地面以实际收房计算面积，单价按实际收房面积以每平方米8元计算。（其中一单元与二单元23楼至28楼共6层的前期拉毛和清洁工作乙方已经完成，单价以每平方米1.5元计算，其他剩余的施工程序达到成品合格，按每平方米6.5元计算）。3.甲乙双方签字生效。甲方邓某甲、董泽贵，乙方高龙忠签字。 另查明，2017年4月26日结算后，高龙忠收劳务款1340000元。 本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同无效。承包人非法转包建设工程的行为无效。 本案中，董泽贵作为没有资质的个人借用安建公司的建筑企业资质，与欧冠公司于2014年8月12日签订的《建设工程施工合同》，应认定无效。董泽贵与高龙忠2014年8月15日签订的《建设工程施工劳务分包合同》及《补充协议》，因违反了法律法规禁止违法分包的规定，也应认定无效。2014年8月19日，安建公司与欧冠公司签订的《陕西省建设工程施工合同》是在2014年7月30日中标通知书发出后订立的书面合同，形式上应为有效。 根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第十一条，当事人就同一建设工程订立的数份建设工程施工合同均无效，但建设工程质量合格，一方当事人请求参照实际履行的合同结算工程价款的，人民法院应予支持。本案中，双方未举证证明涉案工程已经验收，但高龙忠提交证据证明涉案商品房已经出售，业主投入使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用，以转移占有建设工程之日为竣工日期。综上，涉案工程已经竣工并投入使用，原告主张支付劳务款应予支持。原告高龙忠与被告董泽贵签订的劳务分包合同虽然无效，但根据上述规定，可以参照该合同结算工程价款。 原告提交了2017年4月13日总包单位签章确认的工程量结算单和2017年4月26日总包单位项目经理签字确定的劳务工程结算单(汇总表)，载明原告高龙忠劳务队按照合同约定其总费用为28098567元，加上2015年1月25日签署《备忘》确认的150000元，总劳务款为28248567元。原告还提交了总包单位项目负责人董泽贵签字确认的劳务工程进度款结算单，与总结算单能够相互印证，证明高龙忠劳务承包并进行结算的事实。又根据2016年3月4日、2016年6月2日徐鸿、董泽贵、高龙忠代表欧冠平利分公司（甲方）、安建公司欧冠项目部（乙方）、劳务队（丙方）签署的三方协议，约定“欧冠平利分公司在接到乙方与丙方签字确认的应付款凭证（如进度款、签证单、退保证金、结算单等等）30日内支付清款项”的内容，可以认定三方认可董泽贵作为项目负责人签署结算单的效力，故原告高龙忠完成涉案工程的劳务款认定为28248567元。 经诉讼中主持对账和对双方有争议款项的认定，高龙忠已收到劳务款20158000元。根据2014年10月10日高龙忠与董泽贵签署的《备忘》，应减去塔吊费用621766元；又根据2017年4月18日高龙忠与董泽贵签订的结算清单，应减去找平费234784元。那么本案中高龙忠主张应获支持的劳务款为28248567元，减去20158000元，减去621766元，减去234784元，计算为7234017元。 原告高龙忠主张支付逾期支付滞纳金，因其提供的2016年3月4日、2016年6月2日徐鸿、董泽贵、高龙忠签署的三方协议，约定“未按时支付清余款由乙方每月支付3%的违约滞纳金”，故对该主张应予支持，但约定的月利率3%高于法律规定的年利率24%的标准，本院予以调整。 原告高龙忠主张确认其在750万元的范围内对平利欧冠国际项目享有优先受偿权，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第十七条，依法享有工程价款优先受偿权的人必须与发包人存在直接的施工合同关系，与发包人无合同关系的施工人均不享有此项权利，故对该项主张不予支持。 关于各被告责任承担问题，原告主张欧冠平利分公司依据协议承担支付责任，董泽贵和安建公司因存在挂靠关系而承担连带责任，欧冠公司是欧冠平利分公司法人股东而承担连带责任，法定代表人徐鸿是公司股东，与公司资产混同而承担连带责任。根据2016年3月4日、2016年6月2日徐鸿、董泽贵、高龙忠代表欧冠分公司(甲方)、安建公司欧冠项目部（乙方）、劳务队（丙方）签署的三方协议，欧冠平利分公司负有支付剩余劳务款的义务。欧冠项目部负有未按时支付清余款导致的违约滞纳金的付款义务。欧冠项目部为临时机构，应由设立该项目部的安建公司承担相应的责任。又根据2014年5月14日安建公司（甲方）与董泽贵（乙方）、欧冠公司（丙方）签订的施工承包合同，乙方以“平利县老城区棚户区改造欧冠.国际项目”对内、对外签订的所有合同，所产生的一切法律后果，均由乙方承担全部法律责任。如因乙方所签合同产生的债务，乙方不能给付的，由丙方承担连带代偿责任。欧冠公司为乙方在承包合同期间的担保人，承担连带担保责任。所以，安建作为欧冠项目部设立单位，依据三方协议书所承担违约滞纳金的付款义务应由董泽贵承担，欧冠公司承担连带担保责任。原告主张法定代表人徐鸿作为股东，其财产与公司混同而承担连带责任，徐鸿提供了财务管理制度、欧冠公司审计报告等证据证明财产未混同，原告未进一步提供证据证明其主张，故对其要求徐鸿承担连带责任的主张不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第十一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条、第一百五十二条、第一百六十四条之规定，判决如下： 一、由被告重庆欧冠置业有限公司平利县分公司于本判决生效后三十日内支付原告高龙忠劳务款7234017元。 二、由被告董泽贵于本判决生效后三十日内向原告高龙忠支付违约滞纳金，以7234017元为基数，自2017年4月起按照月利率2%计算至余款付清为止。重庆欧冠置业有限公司承担连带担保责任。 三、驳回原告高龙忠其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费82100元、保全费5000元，共87100元，由重庆欧冠置业有限公司平利县分公司负担62712元，高龙忠负担24388元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。 审判长  海明玉 审判员  李 丹 审判员  王 佩 二〇一九年九月四日 书记员  江 波