河北省宽城满族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0827民初1710号 原告：张彦红，女，1979年9月10日出生，满族，住河北省承德市隆化县。 委托诉讼代理人：关保祥，男，河北德律律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孔令华，男，河北德律律师事务所律师。 被告：承德嘉崎建筑安装有限公司，住所地：宽城满族自治县宽城镇山后村罗家沟门庄**，统一社会信用代码：91130827551861069R。 法定代表人：宋宝生，职务：总经理。 被告：承德嘉旗房地产开发有限公司，，住所地：宽城满族自治县宽城镇山后村宽城宝生物资商贸有限公司统一社会信用代码：91130827551858679P。 法定代表人：唐士敏，职务：总经理。 原告张彦红与被告承德嘉崎建筑安装有限公司（以下简称嘉崎建安公司）、承德嘉旗房地产开发有限公司（以下简称嘉旗房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月20日立案后，依法适用普通程序，于2020年10月23日公开开庭缺席进行了审理。原告张彦红及其委托诉讼代理人关保祥、孔令华到庭参加诉讼，被告嘉崎建安公司、嘉旗房地产公司经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张彦红向本院提出诉讼请求：一、依法判决被告嘉崎建安公司、嘉旗房地产公司给付原告工程款人民币 2 607659.68元并承担本案的保全费、诉讼费、鉴定费等；二、确认原告具有建设工程价款的优先受偿权；三、判令二被告承担连带责任。事实与理由：原告于2017年7月8日与第一被告签订了宝生现代城《外墙仿大理石漆工合同书》承包了宝生现代城外墙仿大理石漆施工工程，工期为60天,包工包料每平米按90元人民币结算,一个月内付款50%,余款在2018年春节前付清。合同签订后，原告立即组织人员进场施工，截止到2017年9月底工程完工,被告只给原告拨付35万元，其余完全是原告垫资施工。由于被告没有按照合同约定拨付工程款第二被告于2017年7月22日出具一份《保证担保书》“如甲方（指承德嘉建筑安装有限公司）未按双方约定时间付款。承德嘉旗房地产开发有限公司负责为乙方（即原告）从甲方总工程款中扣回乙方工程款或用本公司开发的宝生现代城未售出的商业用房抵顶乙方全部工程款，房屋价格按当期商业用房市场价的70%计算”。该工程鉴定价款为1557695.68元，被告仅给付30万元，因工人向宽城劳动仲裁提起仲裁，仲裁委裁决第一被告支付工资65万元，还欠原告工程款607659.68元。经查嘉旗房地产开发有限公司在2015年-2018年期间一方面对外承包宝生大厦现代城项目，一方面将待建房屋转移到自己另一个承德亿浓食品饮料有限公司和自己房产开发公司会计张宏霞名下。根据我国《物权法》之规定和最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第17、18、19、20条规定。原告作为工程项目承包人具有建设工程价款优先受偿权。请求法庭判令二被告偿还原告垫付的工程款人民币607659.68元，并承担本案的保全费、诉讼费用、鉴定费等。 被告嘉崎建安公司、嘉旗房地产公司未到庭参加诉讼，未提交书面答辩状。 原告围绕诉讼请求依法提交了：1、《外墙仿大理石漆工 3 合同书》一份；2、担保书一份；3、工程质量结算单一份（邓幸福、卜江昆）；4、劳动仲裁调解书一份；5、邓幸福出具的说明一份；6、工程造价鉴定报告原件一份。经审核，原告提供的1号证据能够证实本案所涉工程的工程名称、、地点建设单位及施工单位等相关内容以及工程款的支付和结算情况；2号证据能够证实第二被告自愿为第一被告提供担保；3号证据能够证实原告实际完成工程量情况；4号证据能够证实第一被告为原告支付工人工资65万元；5号、6号证据能够与1-4号证据相互印证证实案涉工程由张彦红实际施工及结算标准和经鉴定确定的工程价款等情况，符合证据的真实性、关联性、合法性，本院予以采信；对上述证据本院予以确认并在卷佐证。 根据原告张彦红的当庭陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告嘉旗房地产公司为案涉工程项目宝生现代城的开发商，被告嘉崎建安公司为宝生现代城施工总承包方。 2017年7月8日，原告张彦红(乙方)与被告嘉崎建安公司第一项目部经理罗翔(甲方)签订了宝生现代城《外墙仿大理石漆工合同书》，合同中约定：第一条1、工程概况工程地点宽城镇山后村；2、工程范围：外墙仿大理石漆材料采购、外墙仿大理石漆施工；3、承包方式：包工包料；4、质量等级：合格。第二条合同期限2017年7月8日至2017年9月8日总日历工期60日。第三条合同价款：按实际完成量，每平方米90元人民币结算（铲除原有外墙漆至外墙保温抗裂砂浆表层及按规范重新做大理石漆、包括架子）。按刷漆面积计算。第四条支付方式：工程完工检验合格后，甲方在1个月内支付给乙方工程款总额的50%，余款除去5%的质量保证金外在2018年春节前付清，如甲方未按双方约定时间付款，甲方用第二被告开发的宽城宝生现代城商业用 4 房抵顶全部工程款。（按当期商业用房市场价的70%计算）…合同签订后原告按照合同约定进行了相应工程项目的施工。 被告嘉崎建安公司未按合同约定向原告支付工程款，2017年7月22日，被告嘉旗房地产公司为原告出具保证担保书一份，内容如下：关于甲方承德嘉旗建筑安装有限公司第一项目部（代表人罗翔、王海峰）与乙方（张彦红），于2017年7月8日所签订的宽城宝生现代城项目外墙漆施工合同，合同第四条工程款支付方式，（乙方必按照甲乙双方合同约定事项保证质量的前提下完成全部工程，完工后经甲方验收合格，并且在验收单及甲方认可的工程量签字，否则，承德嘉旗房地产开发有限公司不予担保。）如甲方未按双方约定时间付款，承德嘉旗房地产开发有限公司负责为乙方从甲方总工程款中扣回乙方工程款或用本公司开发的宽城宝生现代城未售出的商业用房抵顶乙方的全部工程款，房屋价格按当期商业用房市场价的70%计算。担保单位（盖章）：承德嘉旗房地产开发有限公司法定代表人：唐士敏印。 2018年12月20日，王银等15人作为申请人委托本案原告为代理人以本案被告嘉崎建安公司为被申请人要求给付工资，2019年1月10日，经宽城满族自治县劳动人事争议仲裁委员会仲裁调解被告嘉崎建安公司给付上述15人工资65万元。 本案审理过程中二被告对案涉工程款的数额不认可，双方申请按照《外墙仿大理石漆工合同书》中约定以及原告实际完成的工程量进行工程价款鉴定，经承德宏伟工程造价咨询有限责任公司出具的承德宏伟造价法委鉴字[2020]第4号鉴定报告认定原告张彦红承建的宝生现代城A1#楼、A2#、A3#楼、A5#楼、A6#楼、B1#楼、B2#楼、B3#楼、B5#楼、B7#楼、B8#楼、水泵房及低压配电室外仿大理石漆工程所需的费用金额为1557659.68元，此次鉴定花费鉴定费10000.00元。 5 另查明，被告已向原告支付过工程价款30万元。被告嘉崎建安公司未按合同约定全额支付上述工程款，被告嘉旗房地产公司未按保证担保书承担保证责任。 本院认为，原告张彦红与被告嘉崎建安公司签订的《宝生现代城外管网工程安装施工合同》及被告嘉旗房地产公司出具的保证担保书，不违反法律、行政法规的强制性规定，是各方当事人的真实意思表示，各方当事人签订的建设工程施工合同及被告嘉旗房地产公司出具的保证担保书合法、有效，对各方当事人具有约束力,故各方当事人应该按照合同约定全面履行各自的义务。现原告已按合同约定进行相应工程的施工，且经原、被告双方同意，本院委托的鉴定机构鉴定了工程总造价。被告嘉崎建安公司至今未按合同约定全额给付工程价款，被告嘉旗房地产公司未按保证担保书约定承担保证责任，且保证担保书中对保证方式没有约定，故对原告要求二被告连带给付剩余工程款607659.68元及鉴定费的诉讼请求，本院予以支持。原告主张其具有建筑工程价款的优先受偿权，根据《合同法》第二百八十六条之规定建设工程价款的优先受偿权只有与发包人订立建设工程施工合同的承包人才能享有，本案中原告是与被告嘉崎建安公司签订的施工合同，故对原告此项诉讼请求本院不予支持。被告嘉旗房地产公司出具的保证担保书中虽写明工程完工需经其验收并签字后才承担担保责任，但案涉工程完工后因二被告未履行相关义务造成工程未能验收，因二被告原因导致生效条件未能成就，故视为条件已成就，被告嘉旗房地产公司应承担连带保证责任。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十五条、第六十条、第一百零九条、第二百八十六条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《最高 6 人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 被告承德嘉崎建筑安装工程有限公司与承德嘉旗房地产开发有限公司于本判决生效之日后十日内连带给付原告张彦红剩余工程款及鉴定费人民币617659.68元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10800.00元，保全费4240.00元，合计15040.00元，由被告承德嘉崎建筑安装工程有限公司、承德嘉旗房地产开发有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。 审 判 长  刘文海 审 判 员  唐仕铁 人民陪审员  杨玉梅 二〇二〇年十一月二日 法官 助理      蔡佰明 书记员刘娜娜 7 附页 一、（2019）冀0827民初1710号民事判决书所适用的相关法律规定： 1、《中华人民共和国合同法》 第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。 当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 2、《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 3、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告 8 起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 4、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第十七条与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖价款优先受偿的，人民法院应予支持。 5、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、当事人如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，同时交纳与一审受理费相同数额的上诉费，上诉于承德市中级人民法院。如果在法定上诉期内不交上诉状及上诉费，则视为未上诉，本判决即发生法律效力。 三、判决生效后，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。当事人在法定期限内未申请执行的，则视为放弃申请执行权，本院不再给予执行。