河南省驻马店市驿城区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1702民初10014号原告驻马店市天筑商品混凝土有限公司。住所地：驻马店市水屯镇（驻新公路500米处）。统一社会信用代码：91411700694853816L。法定代表人苏晨，董事长。委托代理人周绍峰，驻马店市示范区正义法律服务所法律工作者。被告河南省凯智置业有限公司。住所地：驻马店市驿城区刘阁工业园区。统一社会信用代码：91411700MA3X7ECJ0M。法定代表人任拉呼，经理。委托代理人张耀宗，男，1959年1月16日出生，汉族，河南省凯智置业有限公司法务科工作人员，住郑州市管城回族区。被告胡耀文，男，1981年7月26日出生，汉族，住驻马店市汝南县。原告驻马店市天筑商品混凝土有限公司（以下简称天筑公司）诉被告河南省凯智置业有限公司（以下简称凯智公司）、胡耀文买卖合同纠纷一案,本院受理后，依法组成合议庭,公开开庭进行审理。原告天筑公司的委托代理人周绍峰，被告凯智公司的委托代理人张耀宗，被告胡耀文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天筑公司诉称，2018年3月13日原告开始向被告提供商品混凝土，2018年7月15日原、被告双方签订了《商品混凝土买卖合同》，合同中卖方为天筑公司，买方为凯智公司，由胡耀文作为担保方，双方对合同履行的细节和违约责任进行了约定，后原告如约履行，向被告输送了足量的商品混凝土，于2018年11月11日完成了合同约定，经原、被告核算确认原告共计向被告供应了商砼8787.88方，合计总价款4521009.95元。2018年9月2日游庆东委托该项目部工作人员曹建发向天筑公司支付900000元商砼款，扣除已支付的，下欠3621009.95元本金及约定的违约金，由于原、被告双方签订的合同中约定的违约金过高，原告请求人民法院按照月息2分判令被告承担违约责任，胡耀文是上述款项的担保人，应当承担连带偿还责任。请求：一、判令被告凯智公司支付原告商品混凝土欠款3621009.95元及违约金796622.2元（以本金3621009.95元为基数，自2018年12月12日起暂计至2019年7月10日止，按月息2分计算）共计欠款4417632.17元；剩余违约金以本金3621009.95元为基数，自2019年7月10日起至本息偿还完毕之日止，按月息2分计算。二、判令被告胡耀文对上述债务承担连带偿还责任。三、本案诉讼费、保全费、代理费等由被告承担。被告凯智公司辩称，下欠货款的数额属实，同意还款，但是现在无力支付。原告请求的违约金过高。被告胡耀文辩称，原告起诉的下欠货款数额属实，同意按照合同约定履行。经审理查明，2018年3月开始，原告天筑公司开始向被告凯智公司供应商品砼。2018年7月15日，原告天筑公司（乙方、卖方）与被告凯智公司（甲方、买方）、被告胡耀文（丙方、甲方担保方）签订《商品混凝土买卖合同》一份，该合同约定：第一条使用商品混凝土概况。1、工程名称为驻马店市天中食品产业园技术改造暨质量食品安全升级数字化工厂建设项目。……4、建筑面积约50000㎡，预计混凝土数量46034.02立方。第二条：供货质量确认……9、结算方式：搅拌站供到4000立方时一次性支付乙方材料款。……第四条：价格及付款方式……2、付款方式：此合约约定付款方式为第一阶段，即当乙方供砼到4000立方时，甲方一次性结清砼款，第二阶段时，甲乙双方另行商定付款方式。甲方应从最后一次供货单据截止日期起，在7日内应全额结算支付货款。第五条：双方特别约定……3、供货终止后，甲方应按合同约定按时付清货款。当因故不能按时付清货款时，甲方应书面标注总款数、已付款数、下欠款数和还款日期，并加盖公司印章货法定代表人签字确认；当逾期30日仍未支付商砼货款时，按甲方违约应支付欠款总额日千分之二的违约金，并将总款数按当地银行贷款利息计入欠款返还乙方。……第七条：其他约定事项4、此合同由胡耀文自愿为甲方担保，担保方式为：连带履约到债务付清止的保证责任等条款。2018年3月13日-2018年11月11日期间，原告向被告凯智公司供应商品砼8787.88立方，合计4521009.95元，扣减被告凯智公司已经支付的900000元，仍下欠3621009.95元未支付，原告多次催要未果，以诉称理由起诉来院，酿成纠纷。诉讼中，原告天筑公司提交了《驻马店市天筑商品混凝土供需货单账目明细核对结算表》（以下简称核对结算表）5份，其中2019年1月10日的核对结算表显示最后一次供货的时间是2018年11月11日，该核对结算表的尾部显示：“大程粮油项目欠驻马店市天筑商品混凝土有限公司商砼余款共计3621009.95元，按双方合同约定驻马店天筑商品混凝土有限公司垫付4000方，截止2018年8月10日止，合计垫付方量4308.20方。大程粮油集团未支付商砼按双方合同约定，大程粮油应支付驻马店市天筑商品混凝土有限公司利息，按月息2分计算，即2018年8月10日至2019年1月10日合计：3621009.95*0.02*5=362100.10元。”该份核对结算表落款需方意见签署为“核对无误”，负责人签名处有胡耀文签名。被告凯智公司质证称，对核对结算表的真实性均无异议，对违约金的计算标准存在异议；案涉合同第五条第三款约定是按欠款总额计算违约金，不是按照月息的标准计算，如果合同约定的违约金计算低于原告请求的按月息计算的违约金，应按照合同约定的违约金支持；而且合同约定的是一次性计算的违约金，不是连续计算的违约金。被告胡耀文质证称，对原告提交的证据的真实性和证明目的均不表示异议。上述事实，有原告提交的商品混凝土买卖合同、核对结算表、调价通知、催款通知单及原、被告的陈述在卷，经庭审质证，据以认定。本院认为，原告天筑公司与被告凯智公司签订的《商品混凝土买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效买卖合同。法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，原告天筑公司依约履行了向被告凯智公司供应商品混凝土的义务，案涉买卖合同中约定“甲方应从最后一次供货单据截止日期起，在7日内应全额结算支付货款”、“当逾期30日仍未支付商砼货款时，按甲方违约应支付欠款总额日千分之二的违约金，并将总款数按当地银行贷款利息计入欠款返还乙方”，被告应在最后一次供货2018年11月11日起7日内支付全部货款，被告至今仍下欠3621009.95元货款未支付，构成违约，按照上述约定，被告应自2018年12月17日起向原告支付违约金，因此，原告请求被告凯智公司支付下欠货款3621009.95元及违约金，于法有据，本院予以支持。原告请求自2018年12月12日起支付违约金，与合同约定不符，本院不予支持。关于原告请求按照月息2分的标准支付违约金的主张。案涉《商品混凝土买卖合同》中约定“按甲方违约应支付欠款总额日千分之二的违约金，并将总款数按当地银行贷款利息计入欠款返还乙方”，以及在核对结算表双方又约定“大程粮油应支付驻马店市天筑商品混凝土有限公司利息，按月息2分计算，即2018年8月10日至2019年1月10日合计：3621009.95*0.02*5=362100.10元。”原告请求按照月息2分的标准计算违约金明显过高，被告申请核减，故综合当事人双方合同履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，本院酌定被告因迟延支付货款向原告支付违约金的标准按照下欠货款3621009.95元的日万分之五计算。原告请求数额超出部分，于法无据，本院不予支持。关于原告请求被告胡耀文承担担保责任的主张，被告胡耀文系案涉买卖合同的担保方，其对被告凯智公司应当支付的货款应承担连带责任担保，故原告的该项主张，事实依据充分，本院予以支持。被告胡耀文在承担保证责任后，有权按照担保法第三十一条的规定向被告凯智公司追偿。关于被告胡耀文提出签订合同时的担保责任的范围是4000立方以内，其对超出部分不承担担保责任的辩解。案涉合同中使用商品混凝土概况约定“建筑面积约50000㎡，预计混凝土数量46034.02立方”，依据《中华人民共和国担保法》第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”被告胡耀文未能提交其在合同中约定了保证担保的范围仅限于4000立方以内的相关证据，故被告胡耀文的该项辩解，无事实依据，本院不予采纳。关于原告主张的代理费，原告未能提交相关证据，故原告的该项请求，无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限被告河南省凯智置业有限公司于本判决生效后十日内向原告驻马店市天筑商品混凝土有限公司支付货款3621009.95元及该款的违约金（以下欠货款3621009.95元为基数，自2018年12月18日起计至下欠货款清偿完毕之日止，按日万分之五的标准计算）。二、对本判决第一项确定的债务，由被告胡耀文承担连带清偿责任；被告胡耀文在承担清偿责任的范围内，有权向被告河南省凯智置业有限公司追偿。三、驳回原告驻马店市天筑商品混凝土有限公司的其他诉讼请求。如被告河南省凯智置业有限公司、胡耀文未在判决指定期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42140元，财产保全费5000元，合计47140元，由河南省凯智置业有限公司、胡耀文连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长  赵丽莉人民陪审员  胡晓喜人民陪审员  范文芝二〇一九年十二月二十六日书 记 员  张园园