安徽省宣城市宣州区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖1802民初1179号 原告:汪荷花，女，1979年7月29日出生，汉族，住安徽省宣城市宣州区。 委托诉讼代理人：何禾，安徽师阳安顺律师事务所律师。 被告:安徽省宣城市华纳新材料科技有限公司，住所地安徽省宣城市宣州区狸桥镇。 法定代表人：陆积龙，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陆永鸾，该公司行政经理。 原告汪荷花诉被告安徽省宣城市华纳新材料科技有限公司（以下简称华纳公司）劳动争议纠纷一案,本院于2019年2月15日立案受理，依法由审判员陈立华适用简易程序，于2019年3月20日公开开庭进行了审理。原告汪荷花及其委托诉讼代理人何禾，被告华纳公司法定代表人陆积龙及其委托诉讼代理人陆永鸾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汪荷花向本院提出诉讼请求：1、判决解除原被告之间的劳动关系；2、判决被告为原告补办双方劳动关系存续期内的社会保险；3、判决被告向原告支付待通知金2852元；4、判决被告赔偿原告失业保险金损失9112.5元（1012.5元/月*9个月）；5、判决被告向原告支付经济补偿金9887.5元（月平均工资2852元*3.5个月）；6、本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：原告于2014年9月进入被告处工作，主要从事纳米碳酸钙粉压榨、化灰、包装工作。被告华纳公司仅为原告交纳工伤保险费用，对于其余四项社会保险均未依法缴纳。2017年底，被告无故将原告等数名员工遣散回家，不再用工并且停发工资，原告多次要求被告为其补办劳动关系存续期内的全部社会保险及支付经济补偿金等，但被告均置之不理。被告的上述种种行为违反了《劳动合同法》及其相关规定，严重侵害了原告的相关权利。据此，为维护自己的合法权益，原告无奈向宣城市宣州区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请仲裁，仲裁请求包括解除劳动关系、补办社会保险、支付代通知金、赔偿失业保险金损失、支付经济补偿金五项，但该委仅支持了前两项，对后三项仲裁申请均予以驳回。原告认为，该委对本案部分事实认定不清，证据采信错误、适用法律不当。 关于代通知金问题。 被告在仲裁阶段提供的书面劳动合同显示，原、被告之间签订了固定期限劳动合同，期限为2017年3月1日至2018年2月10日止。然而，在2017年11月28日，被告即无故通知原告在内的数名员工“放假”，此后也未再支付任何工资。因此，在约定的固定期限截止前，被告即单方解除了与原告之间的劳动合同，显然违反了法律规定。被告未提前三十日以书面形式通知劳动者本人，依法应当额外支付原告一个月工资（代通知金）。仲裁委以“双方劳动关系的终止系基于合同到期”为由，不予支持原告的仲裁请求，显然与事实不符，不符合法律规定。 关于失业保险金问题 根据劳动合同法的规定，用人单位应当依法为劳动者参加失业保险，此乃被告的法定义务，不能以任何其他形式免除。因未依法参加失业保险导致劳动者损失的，应当由用人单位承担责任。现被告未依法为原告参加失业保险，在原告失业后，被告未向申请人出具解除劳动关系证明，亦未将原告失业的信息及其劳动资料向失业保险机构备案，致使原告无法享受失业保险待遇，给原告造成了损失。被告存在过错，应当赔偿原告依法可以领取的失业保险金损失。仲裁委以“原告不具备领取失业保险金条件、且系原告不愿参保为由”，不予支持原告的仲裁请求，显然不符合法律规定。 关于经济补偿金问题 被告系单方违法解除与原告之间的劳动关系。原告已向仲裁庭提出交数份证据（包括社会保险缴费记录、工资发放流水记录以及申请证人出庭作证人证言），前述证据足以证实，在2017年11月28日，被告已单方违约解除与原告之间的劳动关系，而非如被告抗辩所称“因2018年2月10日劳动合同期满而终止劳动关系”。显然，被告无故解除的行为发生在前，双方约定的劳动合同期满在后。因此，被告系单方违约解除与原告之间的劳动关系，依法应当支付原告经济补偿金。仲裁委“以原告无证据证明被告单方违法解除双方之间的劳动关系为由”，不予支持原告的仲裁请求，显然系事实查证不清，证据采信错误、适用法律不当。综上，仲裁委没有支持原告前三项请求，不符合法律规定。为此，原告特向本院起诉，望判如所请。 被告华纳公司辩称，一、本案所涉的劳动合同已经自然终止，劳动关系已经解除，原被告于2017年3月签订本案所涉的劳动合同，合同期满为2018年2月10日，后原告也再未到我处工作，双方未再建立任何法律上的和事实上的劳动关系，本案所涉的劳动合同已经自然终止，原、被告的劳动关系已经于2018年2月11日解除；二、被答辩人自身不愿缴纳社会保险，要求答辩人将社保费用折合成工资发放且被答辩人已经足额收到上述费用，被答辩人无权要求答辩人补办社会保险，被答辩人应当自行向社会保险部门补缴社会保险，承担其应当承担的社会责任。答辩人与被答辩人签订的劳动合同中，已明确约定答辩人按照国家要求为劳动者缴纳社会保险，然而，正是因为被答辩人自身不愿意缴纳社会保险，要求答辩人将社会保险费用折合成现金作为工资发放，迫使答辩人不能承担缴纳社会保险的义务，为此，被答辩人专门出具《自愿放弃缴纳“五险”声明书》，为解除劳动用工问题，答辩人无奈只能同意，并且每月已将足额的社保费用作为工资的一部分发放给被答辩人，而被答辩人主张的所谓平均月工资中四分之一即社会保险费用。因被答辩人自身过错造成答辩人无法完成缴纳社会保险的义务，其要求答辩人将应向社保部门缴纳的社保费用折成工资发放，现被答辩人又反悔，有违诚实信用原则，答辩人认为被答辩人不应再为此而获利。综上，答辩人已经为被答辩人承担了本属于社会保险费用的所有支出，被答辩人已经收到上述费用，被答辩人无权要求答辩人补办社会保险，被答辩人应当自行向社会保险部门缴纳社会保险，承担其应当承担的社会责任；三、本案中所涉的劳动合同均已自然到期终止，根本不存在代通知金的问题，被答辩人的要求无法律和事实依据，被答辩人要求支付代通知金与其诉讼请求第一点自相矛盾，应当驳回。1、本案中所涉的劳动合同均已自然到期终止，根本不存在代通知金的问题。2、双方劳动合同期满后，并未续签劳动合同，也未建立任何劳动关系，现被答辩人提起诉讼要求解除劳动合同，又要求答辩人支付代通知金，根本就与自身的诉讼请求相矛盾。3、本案代通知金并非法律用语，其来源于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能胜任工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任的；（三）劳动合同签订时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”即只有在上述三种情况下单位没有提前30日书面通知劳动者，才需要额外支付劳动者1个月的工资（代通知金）。综上，本案并不存在《劳动合同法》第四十条所述的事实，现答辩人与被答辩人的劳动合同自然到期终止，后被答辩人又起诉要求解除双方劳动合同，其要求答辩人支付代通知金的诉讼请求无法律和事实依据。四、本案的劳动合同自然到期终止，在答辩人承诺劳动待遇不低于去年的情况下，被答辩人不愿意继续签订劳动合同，且被答辩人不愿意参与社会保险，无权要求失业保险，并且失业保险也并非向答辩人主张，其诉请应当驳回。第一，根据《失业保险条例》第十四条规定，被答辩人根本不符合领取失业保险金的条件：1、本案的劳动合同自然到期终止；2、在答辩人承诺劳动待遇不低于去年的情况下，被答辩人不愿意续签劳动合同；3、被答辩人自身不愿参加社会保险。第二，失业保险金并非向答辩人主张，被答辩人应向劳动保障部门进行申请。综上，被答辩人主张的失业保险金无法律和事实依据，其诉请应当被驳回。五、本案根本不存在经济补偿金的问题。1、被答辩人因不愿意缴纳社保费用，多获得劳动报酬，迫使答辩人将社保费用折合成工资发放，答辩人完全不具有主观过错，社保问题完全不可归责于答辩人，被答辩人先选择放弃缴纳社保的前提下，再以答辩人未缴纳社会保险为由提出并不存在的解除劳动合同的问题主张经济补偿金。不符合《劳动合同法》关于用于用人单位支付经济补偿金相关规定，被答辩人的主张也不应当受到法律的保护。2、在答辩人承诺劳动待遇不低于去年且缴纳社会保险的情况下，被答辩人不愿意续签劳动合同，双方的劳动合同自然到期终止，被答辩人同样无权主张经济补偿金。综上所述，被答辩人的诉讼请求完全没有法律和事实依据，且自相矛盾，答辩人请求法院依法查清事实，驳回被答辩人的所有诉讼请求。 汪荷花为证明自己的主张，向本院提交下列证据材料： 1、原告身份证复印件一份（已与原件核对无异），证明原告主体身份情况； 2、企业基本信息查询单复印件一份（已与原件核对无异），证明被告企业基本信息情况及诉讼主体资格； 3、宣州区总工会2016年新入会会员信息总会表复印件一份（已与原件核对无异），证明2016年5月22日，被告将包括原告在内的91名在职员工的名单上报宣州区总工会。表中登记的入会时间即反映了原告在被告处的入职时间，双方从此时建立劳动关系； 4、宣州区社会保险基金征缴信息管理中心交费查询单复印件一份（已与原件核对无异），证明原告在被告处工作期间，被告为原告缴纳工伤保险的起始时间、终止时间及交费年限等情况。在双方劳动关系存续期间，被告仅为原告缴纳了工伤这一项社会保险，其余四项社会保险均未依法办理。另外，被告自2017年12月起即停止为原告交纳工伤保险费用； 5、储蓄对账单复印件十二份（已与原件核对无异），证明1、原告在被告处工作期间，被解除劳动关系前12个月的工资收入情况，以此说明经济补偿金的计算基数。2、被告为原告发放最后一笔工资的时间为2017年12月28日，该笔工资为原告11月工资所得。2017年12月以后，被告再未向原告发放任何工资； 6、宣城市宣州区劳动人事争议仲裁委员会（2018）宣劳仲裁字第19号仲裁裁决书、送达回执复印件各一份（已与原件核对无异），证明本案已经过仲裁前置程序，原告在法定期限内提起诉讼。 华纳公司围绕其抗辩，向本院提交下列证据材料： 1、劳动合同复印件一份，证明这份合同是到期自然终止的； 2、会议纪要、照片复印件各一份，证明合同到期后，被告通知原告回来报道并且续签劳动合同，告知可以去广西总厂工作，劳动待遇不低于去年，但原告拒绝的事实，照片证明通知开会的会议现场； 3、自愿放弃缴纳五险声明书、工资单、工资条复印件各一份，证明原告不愿意缴纳保险，要求被告折合成现金随工资一起发放，被告实际将折算后的社保费发放给原告，同时，工资条进一步证明原告从2017年3月才成为全日制从业人员，工资按月支付。 本院组织当事人进行了证据交换与质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实认定如下：对原告汪荷花提交的证据3，华纳公司对其真实性无异议，且该组证据也是被告华纳公司向宣州区总工会提交的，故对华纳公司关于该证据证明原、被告之间在2016年当时是“非全日制用工关系”。当时总工会依据我国工会法第二条要求非全日制从业人员也应入工会，被告才将原告填报进去，因此，该证据只能证明原告是非全日制从业人员的质证意见，本院不予采信；对证据4、5，被告华纳公司对其真实性无异议，结合本院对原告汪荷花提交的证据3的认定，对被告华纳公司的质证意见，本院不予采集信。 对华纳公司提交的证据1、2，根据被告提供的放假通知和该两组证据可知，被告华纳公司于2017年11月28日向原告下发通知放假，通知中并未讲明放假的期限，工资待遇如何发放，且被告华纳公司在此期间内也未向原告发放工资及任何其他待遇，直至合同期限届满后的2018年2月27日，才通知原告报到开会，如果续签合同，需到被告华纳公司总厂去上班，对于被告华纳公司以长期放假，拖至合同期满，后又改变工作地点及环境，迫使原告不能续签劳动合同，故不能认定该合同是自然终止，故对被告华纳公司的证明目的，本院不予以采信；对证据3的真实性，本院予以认定，该项规定是法律强制性规定，合同双方不得以协议形式改变该项规定，故对被告华纳公司的该组证据的证明目的，本院不予认定。 本院审理认定的事实如下：原告汪荷花于2014年9月进入被告华纳公司处工作，主要从事纳米碳酸钙粉压榨、化灰、包装工作。被告华纳公司仅为原告汪荷花缴纳工伤保险费用，但对于其余四项社会保险均未依法缴纳，且双方未签订劳动合同。2016年5月10日，被告华纳公司打印好《自愿放弃缴纳“社会保险”声明书》，由原告汪荷花等人签名确认放弃缴纳社会保险。2017年3月1日双方签订书面劳动合同，合同期满为2018年2月10日，合同约定被告华纳公司必须为职工购买社会保险。合同签订后被告仅为原告缴纳了工伤保险，其余四项保险未依法为原告汪荷花缴纳而以工资形式发放给原告，原告汪荷花月平均工资为2852元（其中包括养老保险费582.16元，医疗保险费199.16元，生育保险费15.32元，失业保险费15.32元）。2017年11月28日，被告华纳公司以其总公司指示，因宣城华纳公司的纳米钙备货量已达要求，石灰也已全部销完为由，通知原告放假，放假期间，被告停发原告工资，也未为原告缴纳相关保险等费用。合同期满后，被告华纳公司于2018年2月27日通知原告及其他工人开会，告知：“由于公司库存较大，开工日期未定，现在是找工作的黄金时期，有好的发展可以去，不耽误大家找工作，如果还愿意继续在公司上班，安徽分厂开工未定，如有意向外派去广西，去周主任处报名，全部工伤保险需配合，想去外面工作的，必须完善手续（填写离职书）。即使复工，五险必须缴纳，个人部分由个人承担，工资会比2017拿到的工资……”。由于双方未达成一致意见，后原告汪荷花等人多次要求被告华纳为其补办劳动关系存续期内的全部社会保险及支付经济补偿金等，双方仍未达成协议，为此原告向宣城市宣州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁裁决支持原告汪荷花前两项请求，对后三项请求未予支持，原告汪荷花不服务该仲裁向法院提起诉讼。 另查明，2017年度宣城市职工最低工资标准为1350元。原告汪荷花在被告华纳公司工作期间的月平均工资2852元。 本院认为：用人单位与劳动者的合法权益均应受法律保护。双方均应按相关法律法规的规定和合同的约定依法享有权利、全面履行义务。 一、原告关于合同的解除请求。原告汪荷花于2014年9月起受聘在被告华纳公司工作，应认定双方自2014年9月起建立劳动关系。2017年11月28日，被告华纳公司向原告下发通知放假，通知中并未讲明放假的期限，工资待遇如何发放，且被告华纳公司在此期间内也未向原告发放工资及任何其他待遇，直至合同期限届满，被告都未通知原告上班，后于2018年2月27日才通知原告报到开会，并告知原告如果续签合同，需到被告华纳公司总厂去上班，对于被告华纳公司以长期放假，拖至合同期满，后又改变工作地点及环境，迫使原告不能继签劳动合同，从以上事实可认定，被告华纳公司以放假为由行单方解除合同之名，故不能认定原、被告间的合同是自然终止。现原告主张解除合同，因双方于2018年2月27日就是否签订合同未达成协议，故本院确定原、被告劳动合同于2018年2月27日解除；二、补缴社会保险的请求。“五金一险”是国家强制性规定，被告华纳公司未按法律规定为原告汪荷花依法办理，系被告华纳公司过错，本案中，虽有原告汪荷花签字确认的放弃缴纳社会保险的声明书（2016年5月10日），但该声明违反了法律的强制性规定，应属无效，现原告汪荷花要求被告华纳公司为其补办劳动关系存续期间的社会保险，本院予以认定；三、代通知金2852元的请求。本院认定理由与解除合同的认定一致，故原告汪荷花的该项请求，本院予以支持；四、失业保险金请求。因用人单位华纳未为原告汪荷花办理养老、失业等保险，致使汪荷花不能享受一次失业补助金待遇，华纳公司应在未办理失业保险待遇的范围内承担赔偿责任，但其诉请过高，因原告汪荷花是2015年6月被被告华纳公司聘用农民合同工，根据《安徽省〈实施失业保险条例〉办法》其享受一次失业补助金应按本市失业人员失业保险金标准的70%计付为宜，即本市最低工资标准1350元/月，但原告诉请标准为1125元，本院予以支持，即一次失业补助金为2480.625元（1125元/月×90%×70%×3.5个月），超过部分，本院不予支持；五、关于要求支付经济补偿金请求，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第四十一条、第四十五条，《中华人民共和国失业保险条例》第十四条、第十七条、第十八条、第二十一条，《安徽省失业保险规定》第二十四条之规定，判决如下： 一、确认原告汪荷花与安徽省宣城市华纳新材料科技有限公司之间的劳动关系自2018年2月27日起解除； 二、被告安徽省宣城市华纳新材料科技有限公司于本判决生效之日起十日内为原告汪荷花办理并补缴2014年9月至2018年2月劳动关系存续期间的基本养老保险，具体缴费金额以社会保险征缴机构核算为准，双方各自承担应缴纳的相应费用； 三、被告安徽省宣城市华纳新材料科技有限公司于本判决生效之日起十日内支持原告汪荷花代通知金2852元； 四、被告安徽省宣城市华纳新材料科技有限公司于本判决生效之日起十日内支持原告汪荷花一次失业补助金人民币2480.625元（1125元/月×90%×70%×3.5个月）； 五、被告安徽省宣城市华纳新材料科技有限公司于本判决生效之日起十日内为原告汪荷花经济补偿金9982元（月平均工资2852元*3.5个月）； 六、驳回原告汪荷花的其他诉讼请求。 本案诉讼费用免予收取。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 审判员  陈立华 二〇一九年六月十四日 书记员  赵 露 附相关法律法规： 《中华人民共和国民法总则》 第一百五十三条违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效，但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。违背公序良俗的民事法律行为无效。 《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； …… 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）……。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国社会保险法》第四条中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。 个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况。 第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。 无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费。 公务员和参照公务员法管理的工作人员养老保险的办法由国务院规定。 第四十四条职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。 第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金： （一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已经进行失业登记，并有求职要求的。 第四十六条失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。 第四十七条失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准。 《中华人民共和国失业保险条例》第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金： （一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已办理失业登记，并有求职要求的。 失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。 第十七条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算。再次失业领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不得超过24个月。 第十八条失业保险金的标准，按照低于当地最低工资标准、高于城市居民最低生活保障标准的水平，由省、自治区、直辖市人民政府确定。 第二十一条单位招用的农民合同制工人连续工作满1年，本单位并已缴纳失业保险费，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，由社会保险经办机构根据其工作时间长短，对其支付一次性生活补助金。补助的办法和标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《安徽省失业保险规定》第二十四条单位招用的农民合同制工人连续工作满1年，本单位并已缴纳失业保险费，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，由失业保险经办机构根据其工作时间，每满1年发给1个月生活补助金，最多不超过12个月。生活补助金的标准为统筹地区失业人员失业保险金标准的70%。 农民合同制工人按照上述规定应当享受的生活补助金，由失业保险经办机构一次性发给。