湖南省邵东县人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0521刑再5号抗诉机关：湖南省邵阳市人民检察院。原公诉机关：湖南省邵东县人民检察院。原审被告人：戴负坤，外号“乌龟”，男，1994年8月24日出生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，无业，住邵东县。刑满释放后，因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年3月29日被刑事拘留，同年10月28日被逮捕。现押邵东县看守所。原审被告人：黄旭东，外号“东东”，男，1996年10月14日出生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，无业，住邵东县。刑满释放后，因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年5月27日被刑事拘留，同年6月21日被逮捕。现押邵东县看守所。湖南省邵东县人民检察院指控被告人戴负坤、黄旭东犯寻衅滋事一罪，本院于2017年1月11日作出(2016)湘0521刑初518号刑事判决，该判决已发生法律效力。湖南省邵阳市人民检察院于2019年4月22日向湖南省邵阳市中级人民法院提出抗诉，认为原判决认定的事实确有错误，导致量刑明显不当。湖南省邵阳市中级人民法院指令本院另行组成合议庭对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2019年12月13日公开开庭审理了本案。邵东县人民检察院指派代检察员申献君出庭履行职务，原审被告人戴负坤、黄旭东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明：2016年5月22日，黄少辉（刑拘在逃）打电话给刘某1（已判刑）要其帮忙打架，刘某1同意并要被告人尹侠云帮黄少辉去打架，尔后黄少辉开车带被告人尹侠云及刘某1到邵东县麻将馆指认了被害人黄某1。尔后黄少辉打车离开，并交代二人车尾箱有管铩及钢管。接着被告人尹侠云打电话喊人，并由刘某1开车接来被告人戴负坤、黄旭东及陈某（已判刑）、曾啟昊，接着一起购买了口罩，由被告人黄旭东开车一起至“小蜜蜂幼儿园”附近的麻将馆，被告人戴负坤和刘某1、陈某持钢管，被告人尹侠云和曾啟昊持管铩，五人戴口罩一起冲进麻将馆，对黄某1进行追打，尔后逃离现场。经昭阳司法鉴定所鉴定：被鉴定人黄某1受伤致体表多处软组织挫伤和皮肤擦伤，已构成轻微伤。原审认为：被告人戴负坤、黄旭东持凶器随意殴打他人，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人戴负坤、黄旭东犯寻衅滋事罪，事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人戴负坤起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人黄旭东起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人戴负坤、黄旭东认罪态度好，酌情予以从轻处罚。对公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。据此，对被告人戴负坤、黄旭东均依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，对被告人戴负坤另依照《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款，对被告人黄旭东另依照《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，判决如下：一、被告人戴负坤犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。二、被告人黄旭东犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。本院再审中，邵东县人民检察院出庭支持公诉认为，本案中七名涉案人员已判刑，尽管全案的量刑幅度都比较轻，但对比同类型案件，二被告人犯罪性质恶劣，公然打人，对当地居民造成恐吓，戴负坤和黄旭东判刑明显偏轻，建议对二被告人改判。原审被告人戴负坤辩称，对原审认定的罪行无异议，但对抗诉书有异议，没有进麻将馆，也没有打人，不是主犯。原审被告人黄旭东辩称，对原审认定的事实无异议，希望法院从轻判处。本院再审审理查明的事实与原审查明的事实一致，原判所采信的证据，经原审开庭出示并质证，其来源合法有效，所证内容客观、真实，本院再审对以上证据予以确认。上述事实，原审被告人黄旭东、戴负坤在开庭审理过程中表示均无异议，并有证人刘某1、陈某、龙某、谢某、黄某2、刘某2的证言，被害人黄某1的陈述，辨认笔录，到案经过，鉴定意见，刑事判决书，现场照片，户籍资料等证据证实，足以认定。本院再审认为，被告人戴负坤、黄旭东持凶器随意殴打他人，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪，在共同犯罪中，原审被告人戴负坤起主要作用，系主犯；原审被告人黄旭东起次要作用，系从犯。公诉机关指控原审被告人戴负坤、黄旭东犯寻衅滋事罪，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。原审被告人戴负坤、黄旭东认罪态度好，可酌情从轻处罚。与同案犯相比，原审对二原审被告人的量刑明显偏轻，抗诉机关的抗诉理由成立，本院予以采纳。原审被告人戴负坤在原审刑罚执行完毕后又因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪于2019年9月23日被本院判处有期徒刑九年。综上所述，对被告人戴负坤、黄旭东均依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，对被告人戴负坤另依照《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款、第六十九条，对被告人黄旭东另依照《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条的规定,经本院审委会讨论决定，判决如下：一、撤销湖南省邵东县人民法院(2016)湘0521刑初518号刑事判决；二、被告人戴负坤犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月，与本院（2019）湘0521刑初194号刑事判决书判处的原审被告人戴负坤犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪有期徒刑九年，决定合并执行有期徒刑十年六个月；（原审判处的有期徒刑一年已执行完毕，刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年10月26日起至2028年3月23日止。）三、被告人黄旭东犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。（原审判处的有期徒刑七个月已执行完毕）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  羊健辉人民陪审员  李中华人民陪审员  李成文二〇二〇年三月十日法官助理刘红梅代理书记员  李喜云附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。