广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初9563、9879号原告：刘显胜，被告：佛山市米勒英皇门窗有限公司，法定代表人：陈某1。委托诉讼代理人：黄国安，原告刘显胜与被告佛山市米勒英皇门窗有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年4月29日立案后[案号为：(2019)粤0605民初9563号]，又于2019年5月5日立案受理了佛山市米勒英皇门窗有限公司作为原告以刘显胜作为被告提起的诉讼[案号为：（2019）粤0605民初9879号]。因刘显胜、佛山市米勒英皇门窗有限公司均是不服佛南劳人仲案字〔2019〕904号仲裁裁决而起诉，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，先起诉的一方当事人为原告，故刘显胜为原告，佛山市米勒英皇门窗有限公司为被告。本院对上述两案合并审理且一并作出判决。两案依法适用简易程序于2019年6月4日公开开庭进行了审理。原告本人，被告的委托诉讼代理人黄国安均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告作为申请人以被告作为被申请人申请劳动仲裁，请求：（1）确认申请人与被申请人自2018年8月1日至2019年3月2日期间存在劳动关系；（2）被申请人支付违法解除劳动关系的赔偿金12200元；（3）被申请人支付2018年11月至2019年3月克扣拖欠的工资10273元；（4）被申请人支付2018年8月至2019年3月未签劳动合同的两倍工资差额42700元。2.劳动仲裁裁决。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字〔2019〕904号仲裁裁决书，裁决如下：“一、确认双方从2018年8月1日至2019年3月2日存在劳动关系；二、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人2019年1月工资3531.5元和2019年2月工资3531.5元；三、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人2018年9月1日至2019年3月2日期间未签订劳动合同的二倍工资差额31375元；四、驳回申请人的其他仲裁请求”。3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决而向本院提起诉讼，请求判令：（1）被告支付2018年10月加班工资6020元予原告；（2）被告支付2018年11月提成38.5元予原告；（3）被告支付2019年1月工资4767.8元、2月工资5568元、3月工资280元，并按拖欠工资总额10615.8元的25%支付补偿金2653元予原告；（4）被告支付违法解除劳动关系的赔偿金12200元予原告；（5）被告支付2018年8月至2019年3月期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额60000元予原告。4.被告的诉讼请求。被告无须支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额31375元予原告。5.原告的工作情况。原告于2018年8月1日入职被告处，任职大区经理销售工作。被告没有为原告缴纳社保6.原告的工资情况。被告每月银行转账发放上月工资予原告，原告银行账户收取2018年8月至12月的工资为6098元、6081元、6094元、4080（3080元+1000元）、4057（2057元+1000元+1000元），另有2018年11月及12月的提成合计4000元。双方同意原告离职前每月的应发工资按6100元计算。7.原告主张2018年11月提成有38.5元，被告在庭审中表示同意支付。8.其他需要说明的情况。（1）原、被告一致陈述如下：原告平时在公司上下班需要指纹打卡，如果有外出就不需要打卡。2018年10月，被告安排原告在外出差。原告2019年上班16天（1月2日至19日），2月上班12.5天（2月14日至28日），2019年3月1日请假，3月2日离职。（2）另外，原告还陈述如下：双方口头约定每月工资6000元/月，按劳动合同法规定上班，全勤奖100元/月，另按2%计算新客户提成，老客户超出20万的按1%计算提成。（3）另外，被告还陈述如下：原告2018年的工资构成包括底薪4000元、老客户提成2000元（每月固定）、全勤奖100元及新客户提成（按2%计算）。双方口头约定每月6000元是包括了底薪4000元及老客户提成2000元，每周上班6天，每天上班8小时。本案中，双方举证及质证意见如下：原告举证如下：1.原告的身份证、被告的企业机读档案登记资料；2.佛南劳人仲案字〔2019〕904号仲裁裁决书及送达回证；3.微信转账凭证；4.银行交易明细；5.员工辞职申请表。被告的质证意见如下：对证据1无异议。对证据2无异议。对证据3不清楚原告提交的该微信转账凭证是何款项，但是涉及的提成金额不大，被告愿意支付该月提成38.5元予原告，对证据4无异议，该三笔银行交易明细是原告出差的报销款项。对证据5不予确认，原告当时并没有在该辞职申请表的离职原因处填写内容，公司全部审批同意后，原告又自行取回了辞职申请表，并且事后自行填写了离职原因。被告举证如下：1.被告的营业执照、原告的身份证；2.佛南劳人仲案字〔2019〕904号仲裁裁决书、仲裁庭审笔录；3.劳动合同；4.员工辞职申请表；5.网上银行电子交易凭证/回单；6.2018、2019薪酬管理规定及图片；7.2018年8月考勤表。原告的质证意见如下：对证据1无异议。对证据2无异议。对证据3不予确认，双方没有签订书面劳动合同。对证据4真实性不予确认，原告在仲裁阶段才看到过该份证据，原告只确认员工辞职申请表中的姓名、到岗时间、部门、提出辞职时间是原告本人书写，其他内容均不是原告书写；也不存在被告所述的情形。对证据5无异议。对证据6不予确认，原告在仲裁阶段才看到过该证据，双方口头约定原告的工资构成包括底薪6000元、全勤奖100元、提成（新客户按2%计算，旧客户超过20万以上按1%计提，没超过按照2000元/月发放当月提成）及加班费。对证据7不予确认，原告每周上班6天，每天上班8小时；确认原告出差29天，但是30日、31日原告都有上班，10月出勤共计31天。对于双方有争议的事项，本院认定如下：1.关于2019年1月、2月及3月的工资问题。原告主张应按6100元/月计算其工资；被告则主张应按4000元/月计算。本院经审理认为，根据被告陈述，原告在2018年每月的工资构成包括底薪4000元、老客户提成2000元（每月固定都有）、全勤奖100元及新客提成，但是2019年的工资构成就取消了老客户提成。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，被告不能提交证据证明其是依约定或依公司规定从2019年开始每月减少原告工资2000元，应由被告承担举证不能的责任。原告2019年1月至2月的出勤均未达到法定出勤天数，该两个月不应计算全勤奖。本院按照6000元/月核算，计得被告应支付2019年1月工资3677.42元[6000元÷31天×19天(含元旦1天)]、2019年2月工资3321.43元[6000元÷28天×15.5天（含春节3天）]予原告。仲裁裁决原告2019年2月工资为3531.5元，被告没有对此提起诉讼，视为被告服裁，故被告仍应按仲裁裁决支付2019年2月工资3531.5元予原告。原告2019年3月1日休息，上午就离职，不属于正常的出勤上班，不应计算工资。原告主张2019年3月的工资280元，本院不予支持。2.于2018年10月加班工资的问题。原告主张2018年10月加班费6020元，但该项请求未经劳动仲裁前置程序，本案不作审查处理。3.关于2018年11月的提成问题。原告主张2018年11月提成38.5元，被告同意支付，本院予以采纳。被告应支付该月提成38.5元予原告。4.关于二倍工资差额的问题。原告于2018年8月1日入职，被告只提交了劳动合同复印件，不足以证明其与原告有签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，被告应支付2018年9月1日至2019年2月28日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额予原告，计得被告应支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额31559.42元（6081元+6094元+4080元+4057元+4000元+3677.42元+3531.5元+38.5元）予原告。5.关于违法解除劳动关系的赔偿金问题。原告主张被告口头将其辞退，但不能提交证据予以证实，本院不予采信。原、被告都提交了《员工辞职申请表》，但是离职原因栏填写的内容不一致，由于原告持有的只是复印件，被告持有的《员工辞职申请表》又只是由被告工作人员自行填写的离职原因，双方均不确认对方所述的离职原因，争议较大，但都不能提交证据证明真正原因，应视为由被告提出且经双方协商一致解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，被告应支付解除劳动关系的经济补偿金予原告。原告的工作年限满6个月不满1年，按照双方确认的应发月平均工资6100元，计得被告应支付经济补偿金6100元予原告。6.关于补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，本案没有证据反映被告存在经劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿后，被告逾期仍未支付的情形，故原告要求被告按拖欠工资总金额的25%支付补偿金2653元，依据不足，本院不予支持。原、被告对双方于2018年8月1日至2019年3月2日期间存在劳动关系均没有异议，本院予以确认。原告超出本院核定范围的主张，本院不予支持。被告主张无需支付二倍工资差额31375元予原告，本院不予支持。裁判结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，两案判决如下：一、确认佛山市米勒英皇门窗有限公司与刘显胜于2018年8月1日至2019年3月2日期间存在劳动关系；二、佛山市米勒英皇门窗有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付1月工资3677.42元、2019年2月工资3531.5元予刘显胜；三、佛山市米勒英皇门窗有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2018年11月提成38.5元予刘显胜；四、佛山市米勒英皇门窗有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额31559.42元予刘显胜；五、佛山市米勒英皇门窗有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动关系的经济补偿金6100元予刘显胜；六、驳回刘显胜的其他诉讼请求；七、驳回佛山市米勒英皇门窗有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  林嘉和二〇一九年六月二十八日书记员  安昭伊