宁夏回族自治区灵武市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁0181民初4301号 原告（反诉被告）：宁夏宝廷新能源有限公司。 法定代表人：陈某1，该公司董事长。 委托诉讼代理人：武某，宁夏方和圆律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈某2，宁夏方和圆律师事务所律师。 被告：辽宁鑫众科技股份有限公司。 法定代表人：陈某3，该公司董事长。 委托诉讼代理人：朱某，辽宁国制律师事务所律师。 原告（反诉被告）宁夏宝廷新能源有限公司(以下简称宝廷公司)与被告（反诉原告）辽宁鑫众科技股份有限公司(以下简称鑫众公司)买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月5日立案后，宝廷公司于2019年7月9日向本院申请诉讼保全，本院作出（2019）宁0181民初4301号民事裁定，裁定冻结被申请人鑫众公司银行存款6370054.50元或查封、扣押被申请人鑫众公司同等价值的其他财产。鑫众公司于2019年9月3日向本院提出反诉。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宝廷公司的委托诉讼代理人武某、陈某2、被告鑫众公司的委托诉讼代理人朱某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 宝廷公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告签订的《煤焦油及低碳烷烃循环利用项目60万吨/年1#精制煤焦油改质装置塔器、容器设备买卖合同》及《设备合同补充协议》未履行部分内容；2.被告向原告交付甲苯塔回流罐已供货44台容器的合格证、中文说明书、强制检定证书、软件、操作系统、备件、配件等随机资料（44台容器设备型号详见附件2）；3.被告返还原告已付货款933500元；4.被告支付原告误期赔偿违约金3858454.5元，合同解除违约金1578100元；以上共计6370054.5元；5.本案的诉讼费用、保全费用由被告承担。事实和理由：2018年6月15日，原、被告签订《煤焦油及低碳烷烃循环利用项目60万吨/年1#精制煤焦油改质装置塔器、容器设备买卖合同》（以下简称《60万吨煤焦油改质装置合同》），2018年11月22日，双方又签订《设备合同补充协议》一份，合同约定被告向原告供应60万吨/年1#精制煤焦油改质装置71台容器15台塔器，并由其负责运输、安装调试等工作，价款15781000元，设备交货期限为收到设备制造设计蓝图后，容器四个半月塔器四个半月整体交货。前述合同同时约定，若因被告原因导致设备不能按期交货（包括合同设备的合格证、中文说明书、强制检定证书、软件、操作系统、备件、配件及其随机资料等），则被告以每延期一天支付合同价格3‰的标准向原告支付误期赔偿违约金，逾期超过20天的，原告有权解除合同，被告应支付合同总价款20%违约金。合同签订后，原告向被告支付预付款4734300元，并于2018年8月31日将制造蓝图全部提供给被告，被告至迟于2019年1月17日将合同设备整体交付给原告。但经催告，被告无法正常交货，原告又向被告支付130万元货款以解决被告无力购买设备锻件事实，被告收到货款后仍怠于履行义务。2019年4月27日，因被告迟延交货已违反合同约定，导致原告工程项目建设停滞，原告向被告送达了解除合同通知书，解除了涉案合同。但被告回函表示不同意解除合同，后又向原告交付了甲苯塔回流罐等44台容器，原告接收被告已供设备，被告未将发票、合格证、中文说明书、强制检定证书等随机资料交付原告。违反合同约定，损害原告的合法利益。 鑫众公司辩称，本案案由应为定作合同纠纷，而不是买卖合同纠纷。宝廷公司未按约定支付预付款，已构成违约在先。宝廷公司并未足额支付发货款，不能据此认定鑫众公司构成违约。鑫众公司在顺延交货期限内交付设备不构成违约。宝廷公司发出的解除合同通知书不具有法律效力，其擅自终止合同构成违约。鑫众公司已履行了交付设备合格证等随机资料的义务。综上，宝廷公司已支付的剩余部分款项抵消其应承担的违约赔偿款外，其他诉讼请求应予驳回。 鑫众公司向本院提出反诉请求：1.反诉被告在扣除其已付货款933500元后，再赔偿给反诉原告造成的经济损失8656443.70元；2.案件受理费由反诉被告负担。事实和理由：原、被告于2018年6月15日分别签订了《煤焦油及低碳烷烃循环利用项目60万吨/年1#精制焦油改质装置塔器、容器设备买卖合同》（以下简称《60万吨煤焦油改质装置合同》）《煤焦油及低碳烷烃循环利用项目40万吨/年煤焦油加氢装置塔器、容器、换热器及5000吨/年硫磺回收装置换热器设备买卖合同》（以下简称《40万吨煤焦油加氢装置合同》）。按《60万吨煤焦油改质装置合同》约定，宝廷公司本应至2018年7月2日前向鑫众公司支付预付款，但实际支付时间是2018年7月23日，违约在先。由于宝廷公司最后一批交付图纸时间是2018年10月8日，对25台换热器图纸确认时间是2018年10月26日，至2019年6月17日仍存在设计变更问题，期间因工艺要求，宝廷公司又增加1台重整汽油脱氢罐，双方于2018年11月22日签订《设备合同补充协议》（以下简称《补充协议》），鑫众公司有正当理由延长交货期限，但宝廷公司确以发函方式坚持主张鑫众公司整体交货期限为2018年12月23日、2019年1月8日，并多次提出不符合实际的交货期限。2019年4月27日还向鑫众公司发出解除合同通知书，鑫众公司于当日发出《关于解除合同通知书回复函》，明确告知宝廷公司存在逾期支付预付款、滞后提供设备图纸等问题，并就相关问题进行了函商，但宝廷公司除接受44台设备外，对已制造完成的12台设备并擅自终止合同，给鑫众公司造成19179887.39元的经济损失，包括采购材料损失16123374.8元，拒绝接受12台设备差价损失289620元、人工费损失2143670.62元及运费损失623221.97元。签订合同的主体是双方，且是一并履行的，再加宝廷公司后期付款也是按每份合同各占50%支付的，故对60万吨合同的损失，鑫众公司要求宝廷公司按总损失的50%赔偿，即赔偿9589943.70元，扣除宝廷公司已付货款933500元，再支付8656443.70元。 宝廷公司辩称，一、反诉原告请求扣除反诉被告货款933500元无合同依据和法律依据，其所依据理由与事实严重不符，依法应当驳回。二、反诉原告至今未能将合同项下货物向反诉被告交付完毕，其诉求反诉被告赔偿其经济损失8656443.70元，没有合同依据和法律依据，不应得到支持。 三、反诉被告向反诉原告交付设备制造图纸后，图纸并不存在相关设计变更，鑫众公司以换热器图纸存在后续的设计变更为由，不履行合同约定的交付义务，无任何事实依据和法律依据。 截止反诉被告提起诉讼前，鑫众公司仅向反诉被告交付了合同项下容器44台，对于其他设备并未交付。由此可知，设备不能交付是由于鑫众公司自身原因所导致，并不是容器、塔器图纸存在设计变问题所导致。综上，请驳回反诉原告的诉请请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：宝廷公司证据1.《60万吨/年煤焦油改质装置合同》、证据4货物交付确认单、证据5催促合同履行告知函、律师催告函，证明宝廷公司与鑫众公司签订60万吨/年煤焦油改质装置塔器15台、容器71台，鑫众公司向宝廷公司供应44台容器设备；于2019年2月17日、3月27日向鑫众公司发出催促合同履行告知函和律师催告函的事实，本院予以采信；证据6货物商谈会议纪要，证明宝廷公司与鑫众公司于2019年4月3日就货物交付事宜进行协商并形成会议纪要，本院予以采信；证据9关于催促合同履行告知函、联络函、联络函的复函，证据10解除合同通知书，证实双方就货物交付达成协议后，鑫众公司仍未按约定向宝廷公司履行交付货物的义务，宝廷公司向鑫众公司发出解除合同的通知的事实，本院予以采信。 鑫众公司证据1设计新产品交付单、图纸情况说明回复与邮箱截屏、设备图纸审核记录表与邮箱截屏、证据2设计变更通知单、电子邮箱截屏、证据3技术联系单及电子邮箱截屏，证明宝廷公司与鑫众公司就产品设计图纸、设计变更提供给鑫众公司的事实，本院予以采信。证据4发货清单，系鑫众公司单方制作，本院不予采信；证据5关于设备发货款及开发票时间确认函及电子邮箱截屏，证实鑫众公司向宝廷公司告知发货时间和开具发票时间，本院予以采信；证据6关于14台塔器联系函、证据7电子邮箱截屏及解除合同通知书、证据8关于解除合同通知书回复函、证据9告知函、律师函、联系函的复函的电子邮箱截屏，证据10设备发货进度函、确认函，证据11顺丰速运电子存根，证明双方就设备交付情况进行联系及解除合同进行交涉的事实，本院予以采信。证据12进场设备验收单，结合宝廷公司提交的进场设备验收单及设备，附件发货清单，不能证实宝廷公司已收到鑫众公司交付的设备，本院对证明目的不予采信；证据13钢材、钢坯买卖合同或购销合同、证据14宝廷公司接收及拒收设备板材重量及金额明细表、证据16运输协议及网上银行电子回单、证据17人工费统计表、容器设备部工资表付款凭证及容器车间承包合同、证据18现场照片，以上证据均系复印件，不符合证据的来源形式，本院不予采信；证据19技术协议，证明双方签订技术协议的事实，本院予以采信。 本院经审理认定事实如下：2018年6月15日，宝廷公司与鑫众公司签订《煤焦油及低碳烷烃循环利用项目60万吨/年1#精制煤焦油改质装置塔器、容器设备买卖合同》，约定甲方宝廷公司购买乙方鑫众公司煤焦油及低碳烷烃循环利用项目60万吨/年1#精制煤焦油改质装置容器、塔器，并由众鑫公司负责安装、调试15台塔器指导安装，调试70台容器等必要的技术指导。改质装置塔器总价900万元、容器总价678.1万元。众鑫公司最终应向宝廷公司交付以设计蓝图及设计变更为依据且与本合同技术协议相符的完整的设备（包括合同设备的设计资料、合格证、中文说明书、强制检定证书、备件、配件及其随机资料等）、并提供有关伴随服务。合同价款1578.1万元，含16%税，众鑫公司需提供增值税专用发票，不含税金额13604310.34元。付款方式（银行电汇／银行电子承兑汇票）（1）预付款：合同签订生效后10日内，甲方向乙方支付本合同价格的30%的预付款即4734300元；（2）发货款：所有设备出厂检验合格经甲方确认后的10个工作日内，且收到甲方向乙方支付本合同价格30%发货款后经甲方通知后及时安排发货；（3）安装调试验收款，货到现场且所有设备安装调试完毕通过甲方的验收获得验收证书，及设备正常运转后的1个月内或货到甲方现场6个月内，收到乙方开具的合同总额16%增值税专用发票，甲方再向乙方支付本合同价格的30%即4734300元；（4）最后付款：所有设备质保期结束并经甲方确认后的45天内，甲方将向乙方支付本合同价格的10%即设备质保金即1578100元。设备交货期（1）合同生效预付款到账且收到甲方提供的制造蓝图后容器四个月设备整体交货，塔器四个半月交货，包括合同设备的设计资料、合格证、中文说明书、强制检定证书、软件、操作系统、备件、配件及其随机资料等。2018年7月23日，宝廷公司以银行转账形式向鑫众公司转款4734300元。2018年8月31日、10月8日鑫众公司收到胜帮科技股份有限公司以快递方式交付的设备蓝图，2018年11月22日，宝廷公司与众鑫公司签订《设备合同补充协议》根据原合同增补1台重整汽油脱氯罐设备，金额17万元，最终原合同增加货款88800元。2019年2月17日、3月27日宝廷公司两次向鑫众公司发出催促合同履行告知函，并于3月27日宝廷公司向鑫众公司发出律师催告函。2019年3月25日鑫众公司向宝廷公司发出关于设备发货款及开发票时间确认函。2019年4月3日，宝廷公司与鑫众公司在鑫众公司就煤焦油改制装置、加氢装置及硫磺回收装置设备买卖合同货物交付进行商谈并形成会议纪要，意见如下：鑫众公司承诺于2019年4月30日前，将设备买卖合同约定标的设备中的68台容器（祥见附件一），全部交付至宝廷公司项目现场；2.宝廷公司同意于2019年4月4日提前向鑫众公司支付发货款130万元，该款项的支付还有条件。除本会议纪要明确变更的内容外，双方签订的设备买卖合同其他内容不变，继续有效。2019年4月4日宝廷公司向鑫众公司出具494000元、320800元、485200元三张电子银行承兑汇票，其中涉案设备65万元。2019年4月12日鑫众公司向宝廷公司发出联络函，要求宝廷公司于2019年4月15日支付250万元提货款。2019年4月13日宝廷公司向鑫众公司发出关于联络函的复函。2019年4月16日宝廷公司向鑫众公司发出关于催促合同履行告知函。2019年4月17日鑫众公司向宝廷公司发出联络函。同日宝廷公司向鑫众公司发出关于联系函的复函。2019年4月22日，鑫众公司向宝廷公司发出关于14台塔器联系函。2019年4月27日宝廷公司向鑫众公司发出解除合同通知书。当日鑫众公司向宝廷公司发出关于解除合同通知书回复函。2019年5月4日鑫众公司向宝廷公司发出设备发货进度函、确认函。截止2019年6月28日，宝廷公司收到众鑫公司容器44台，价值4450800元。 本院认为，宝廷公司与鑫众公司签订的买卖合同是双方真实的意思表示，不违反法律强制性规定，属有效合同。双方应严格按照合同约定履行各自的义务。双方于2018年6月15日签订合同，且按照合同约定宝廷公司应在合同签订生效后10日内向鑫众公司支付预付款4734300元，但宝廷公司未按约定支付，其于2018年7月23日向鑫众公司支付预付款4734300元，已构成违约，但鑫众公司对此未表示异议。按合同约定鑫众公司最早应于2019年1月15日前交付货物，最迟应于2019年3月底前向宝廷公司交付货物。鑫众公司却未按合同约定按时交付货物，鑫众公司违反合同约定已构成违约。宝廷公司虽向鑫众公司发出解除合同通知书，因鑫众公司交付了44台容器，宝廷公司也予以接收，视为继续履行合同。但鑫众公司在最后一次交付货物即2019年6月28日之后至起诉之日，再未向宝廷公司交付任何货物。现宝廷公司主张解除与鑫众公司签订的《煤焦油及低碳烷烃循环利用项目60万吨/年1#精制煤焦油改质装置塔器、容器设备买卖合同》及《设备合同补充协议》未履行部分内容的诉讼请求，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。鑫众公司向宝廷公司交付44台容器时，已将附随资料一起交付，故对宝廷公司主张鑫众公司交付甲苯塔回流罐等已供货44台容器的合格证、中文说明书、强制检定证书、软件、操作系统、备件、配件等随机资料的诉讼请求，本院不予支持。因宝廷公司已向鑫众公司支付货款5384300元，鑫众公司仅向宝廷公司供应4450800元货物，故应将宝廷公司多支付的货款933500元予以返还，本院予以支持。鑫众公司至庭审时亦未向宝廷公司提供其他货物，故对宝廷公司主张鑫众公司支付违约金3858454.5元、解除合同违约金1578100元符合合同约定和法律规定，本院予以支持。鑫众公司主张宝廷公司支付其经济损失8656443.70元没有证据予以证实，本院不予支持。鑫众公司抗辩本案案由应为定作合同及其不存在违约的事实的辩解理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十九条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告宁夏宝廷新能源有限公司与被告辽宁鑫众科技股份有限公司签订的煤焦油及低碳烷烃循环利用项目60万吨/年1#精制煤焦油改质装置塔器、容器设备买卖合同》及《设备合同补充协议》未履行部分内容； 二、被告辽宁鑫众科技股份有限公司向原告宁夏宝廷新能源有限公司返还货款933500元，支付误期赔偿违约金3858454.5元，解除合同违约金1578100元，三项共计6370054.5元； 三、驳回反诉原告辽宁鑫众科技股份有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费56390元，保全费5000元，两项共计61390元，由被告辽宁鑫众科技股份有限公司。反诉案件受理费28418元，由反诉原告辽宁鑫众科技股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审 判 长  季惠芳 人民陪审员  白 萍 人民陪审员  王凤英 二〇一九年十二月七日 书 记 员  刘 婷 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。 当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。