天津市南开区人民法院民 事 判 决 书(2019)津0104民初7131号原告：天津市天和锦纺织品经营有限公司，住所地天津市南开区南开三马路8、10号。法定代表人：王书和，董事长。委托诉讼代理人：庞雪涛，天津睿度律师事务所律师。被告：周健民，男，1962年11月8日出生，汉族，天津市南开区鼓楼街道办事处干部，住天津市南开区。原告天津市天和锦纺织品经营有限公司（以下简称天和锦公司）与被告周健民诉讼、仲裁、人民调解代理合同纠纷一案，本院于2019年5月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天和锦公司的委托诉讼代理人庞雪涛，被告周健民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天和锦公司向本院提出诉讼请求：1.依法确认被告（因其涉嫌违反法律强制性规定）与原告之间的诉讼委托代理合同无效，被告应向原告返还已收取的100000元代理费；2.诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告经人介绍认识被告，在2015年原告诉案外人天津市朋友的故事餐饮有限公司（以下简称朋友的故事公司）房屋租赁合同纠纷案中，被告向原告表白称其在南开区人民法院有人，故主动要求为原告代理案件。被告借用天津金展律师事务所（以下简称金展事务所）名义与原告签订委托代理合同并收取原告13600元律师代理费，后又收取100000元代理费，金展事务所律师鲍雅丹始终未出庭参加庭审诉讼代理（律师诉讼代理合同未实际履行）。一、二审均由被告以公司法务名义出庭代理，结果是一审胜诉而二审判决部分表述内容对原告明显不利，由此发生纷争，争议时原告才得知被告没有退休，是在职公务员。另，于2019年4月3日案外人天津市名利特商贸发展有限公司（以下简称名利特公司）诉被告借款合同纠纷案中（2019津0104民初4743号）,被告在庭审诉辩中明确自认“确实代理过天和锦公司与朋友的故事公司房屋租赁合同纠纷案件，在法院的诉讼中被告收取了天和锦公司100000元代理费”。同时，南开区人民法院也认定了被告是南开区鼓楼街道办事处现职干部的事实，据此成讼。原告认为，委托代理诉讼是原告正常的民事行为，而根据现行法律规定，被告身为公务员不得再从事其他营利性活动获取报酬。显然被告主观具有故意性，由此必然导致其行为的违法性，对此获取原告的钱财并继续占有具有非正当性，构成不当得利，故应当返还。依照合同法第五十二条第五项规定，被告与原告发生委托代理合同当然无效。依照合同法第五十八条规定，合同无效取得的财产应予以返还，故被告基于违反法律强制性规定取得的钱财应返还原告。被告周健民辩称，不同意原告的诉讼请求。被告自2013年开始为原告提供法律服务，不单单代理朋友的故事公司一个案件，在此之前也为原告提供过多次法律服务，原告现在讲不知道被告公务员身份不符合事实。在以往任何案件诉讼中，委托书都是以被告系原告法务或职工的名义出具的，双方没有劳动关系何来职工一说，故原告没有实事求是。被告并没有借用金展事务所名义与原告签订任何委托代理合同，在原告与朋友的故事公司案件讨论过程中，被告没有与原告及第三人谈过如何收费，怎样获取报酬，所以不存在借用第三人名义。在2019津0104民初4743号案件中，名利特公司已经就被告向其出具的一张借条提起诉讼，双方就该案涉及的150000元（后退还50000元）均认可是被告代理原告与朋友的故事公司诉讼的代理费用。包括一、二审，因为是风险代理，所以签署的是借条。法院最终也认定系代理费，以非法债权为由驳回了名利特公司的诉讼请求。原告在2019年3月已向被告工作单位的纪检部门进行举报，称被告从事盈利性活动，纪检部门已作出处理并没收了违纪所得。被告作为国家公职人员有违纪违规行为接受组织处理没有问题，但涉及特殊法与普通法优先适用问题。原告诉讼目的并不在于追要钱款，而是故意诬陷被告及法官，因为原告在2018年6月及10月分别进行过举报，称被告拿的两笔钱都是行贿款。原告与朋友的故事公司的案件结束后，朋友的故事公司另案起诉，原告寄希望于通过诬陷法官来对那一案件重审。另外，本案所涉100000元不是原告和朋友的故事公司案件的代理费用，而是被告为原告法定代表人王书和个人提供其他法律服务的费用。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年，原告与案外人朋友的故事公司、刘煬在本院成讼，在该案中原告委托周健民作为诉讼代理人参加诉讼，并向本院提供了周健民系原告法务人员的证明材料。2016年7月25日，本院作出（2015）南民初字第10184号民事判决书。后朋友的故事公司提起上诉，在二审期间，原告委托了两名诉讼代理人，其一为周健民，其身份仍为公司法务，另一诉讼代理人为天津四方君汇律师事务所律师。2017年1月25日，天津市第一中级人民法院作出（2016）津01民终5492号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。案外人名利特公司在2019津0104民初4743号案件中提出周健民在代理原告与朋友的故事公司案件期间，多次以“活动案件”为借口向名利特公司和本案原告索要财物共计250000元，其中包括本案所涉100000元。另150000元，周健民向名利特公司出具了借条，为此名利特公司以民间借贷为由提起诉讼，要求周健民归还借款150000元并支付利息。本院于2019年4月30日作出民事判决书，判决驳回名利特公司的诉讼请求。名利特公司提出上诉，天津市第一中级人民法院于2019年9月10日作出（2019）津01民终4035号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。另查，2016年9月5日，被告出具收条一张，载明：“今收到天和锦纺织品有限公司现金伍万元整（50000元）。”2016年9月20日，被告另出具收条一张，载明：“今收到天和锦公司人民币现金伍万元整。”庭审中，原告主张该100000元系被告代理其与朋友的故事公司案件所收取的代理费用。被告则表示该100000元系被告为原告法定代表人王书和个人诉讼案件提供法律服务所收取的费用，而2019津0104民初4743号案件所涉及的150000元才是代理原告与朋友的故事公司案件所收取的代理费用；当时是应王书和的要求向原告出具的收条。又查，原告与金展事务所签有《委托合同》，约定原告因与刘煬、朋友的故事公司房屋租赁合同一案委托金展事务所为一审代理人；金展事务所指派律师鲍雅丹、周健民为原告的一审代理人；经协商，原告应向金展事务所支付律师代理费13600元。2015年10月，原告向金展事务所支付了上述代理费。庭审中，原告主张被告借用金展事务所的名义与原告签订了委托合同。被告表示其对原告与金展事务所签订委托合同并不知情。再查，因原告举报被告作为公务员从事盈利性活动，中共天津市南开区委鼓楼街道工作委员会于2019年4月决定对被告立案审查（调查）。2019年8月，天津市南开区人民政府鼓楼街道办事处给予被告行政记过处分。现违纪款项已被扣押。案件审理过程中，原告以与金展事务所、鲍雅丹达成和解为由，申请撤回对金展事务所、鲍雅丹的起诉。本院认为，依据《中华人民共和国民法总则》的规定，违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效，但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。本案中，原告主张根据现行法律规定，被告身为公务员不得再从事其他营利性活动获取报酬，依照合同法第五十二条第五项规定，要求确认双方之间的诉讼委托代理合同无效（因涉嫌违反法律强制性规定）并由被告返还代理费100000元。而根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)的规定，合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。《中华人民共和国公务员法》规定，公务员应当遵纪守法，不得违反有关规定从事或者参与营利性活动，在企业或者其他营利性组织中兼任职务。该规定应属法律的管理性强制性规定，被告违反上述规定，并不当然导致原、被告之间的委托代理合同关系无效。故原告要求确认原、被告之间的诉讼委托代理合同无效的诉讼请求，本院不予支持。关于本案涉案款项性质，案外人名利特公司在2019津0104民初4743号案件中提出系被告在代理原告与朋友的故事公司案件期间以“活动案件”为由索要的款项。本案中原告主张系被告代理原告与朋友的故事公司案件所支付的代理费。被告则主张系其为原告法定代表人王书和个人诉讼案件提供法律服务所收取的代理费。根据被告出具收条的内容显示付款方为原告，收取该款项系在被告代理原告与朋友的故事公司案件诉讼期间，且无证据证实原、被告之间存在其他业务往来，由此可以认定涉案款项系基于双方之间委托合同关系而发生。而被告就其主张的事实未能提供相关证据予以证实，故本院不予采信。关于涉案款项是否应当返还问题，原告主张其与被告之间的委托代理合同无效，据此要求被告返还涉案款项。然原告基于委托合同关系自愿向被告支付涉案款项，且被告已实际为原告代理两审诉讼，在原告关于合同无效主张不能成立的情况下，现有证据亦不能证实被告对涉案款项负有返还义务，故原告诉请主张没有合法依据。加之被告已就对外代理问题受到相应处理，涉案款项已被扣押，且有生效判决对案外人就原、被告委托代理关系所发生的其他同类款项的返还请求予以驳回。综上，原告要求被告返还已收取的100000元代理费的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第七条、第一百五十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告天津市天和锦纺织品经营有限公司的全部诉讼请求。案件受理费2572元，由原告天津市天和锦纺织品经营有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  王骁骁人民陪审员  李志芬人民陪审员  王 玥二〇一九年十一月二十日书 记 员  尚俣杉附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国民法总则》第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。第一百五十三条违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效，但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。违背公序良俗的民事法律行为无效。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第十四条合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将上诉状正、副本递交本院，并按照相关规定预交上诉费用。未在上诉期内递交上诉状的，视为未提起上诉。经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。