南京市建邺区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0105民初3585号 原告：张夕平，男，1963年9月16日生，汉族，住丹阳市。 委托诉讼代理人：杨继强，江苏博事达律师事务所律师，执业证号13201201410436833。 被告：虞学生，男，1970年12月23日生，汉族，住镇江丹阳市。 被告：中国建筑第八工程局有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区世纪大道****。 法定代表人：校荣春，该公司董事长。 委托诉讼代理人：吕晓丹，女，汉族，1993年6月12日生，住中国（上海）自由贸易试验区世纪大道****，该公司法务。 被告：上海云尚建筑装饰工程有限公司，住所地，住所地上海市奉贤区新四平公路********iv> 法定代表人：程利，该公司总经理。 原告张夕平与被告虞学生、中国建筑第八工程局有限公司（下称中建八局）、上海云尚建筑装饰工程有限公司（下称云尚建装公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张夕平的委托诉讼代理人杨继强、被告虞学生、被告中建八局的委托诉讼代理人吕晓丹到庭参加诉讼，被告云尚建装公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法对其做缺席审理。本案现已审理终结。 原告张夕平向本院提出诉讼请求如下：1.请求法院判令被告赔偿原告人身损害赔偿金179008.24元，被告虞学生作为雇主承担赔偿责任，被告中建八局、云尚建装公司承担连带责任。具体项目为：医疗费7528.92元（实际总计医疗费28625.53元，虞学生已经支付21096.61元，故主张7528.92元），住院伙食补助费540元（30元/天*18天），营养费2700元（30元/天*90天），外购药品费用103元，辅助器具费用816元，交通费500元，残疾赔偿金104920.32元=（23836+5636）*1.78*20年*10%，精神抚慰金5000元，鉴定费2900元，误工费250元/天*180天=45000元，护理费100元/天*90天=9000元，共计179008.24元；2、本案的诉讼费、鉴定费全部由被告承担。事实与理由：2017年10月开始被告雇佣原告为其做房屋装修的木工，约定日工资250元；2017年10月27日原告在位于建邺区鲁能大公馆的别墅区内从事雇佣工作过程中因梯子发生损坏从梯子上摔下，造成右胫骨平台骨折、右腓骨小头骨折等伤情。事发后原告被被告开车送往医院治疗。后入丹阳市人民医院就诊，行内固定手术，于2017年11月7日出院，现内固定已经取岀，治疗已经终结。原告认为，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任，被告作为原告的雇主，应当对原告在从事雇佣活动中所遭受的伤害承担赔偿责任，现被告不愿意赔偿，原告为了维护自身的合法权益，根据《民事诉讼法》和《侵权责任法》等相关规定诉至贵院，望判如所请。 被告虞学生辩称，原、被告早就相识，2017年10月，其雇佣原告来做房屋装修的木工。2017年10月27日，原告爬上一直是原告使用的凳子，凳子有两条腿不好，原告修的时候修了一边，还有一条腿没修，原告从没修的那边爬到凳子上，后从凳子上摔下来，摔倒的时间是刚刚上班8点钟左右。出事之后，被告一直在送原告去医院看病。关于与云尚建装公司之间的关系，被告是经人介绍去云尚处干活，云尚公司负责工资支付，按照每天多少钱进行结算，云尚公司先把钱给被告，再由被告向其他人发放。被告可以承担一部分责任，但应该由云尚公司来赔偿，因为是为云尚公司打工。 被告中建八局辩称：1、中建八局和原告不存在雇佣关系或劳动关系，中建八局承接了工程，但是把其中部分工程承包给了云尚公司，虞学生是云尚招来的，原告是虞学生雇佣的，我司不应当承担责任。2、原告是在虞学生的雇佣下，在云尚建装公司的职责范围内工作，云尚建装公司及虞学生应当对原告承担管理责任。我司和云尚建装公司依法签订了分包合同，合同真实有效，且上海云尚具有相应的资质，我司与其是合法分包关系。3、律师调查笔录并非法律明文规定的证据形式，不能作为证据使用，即便原告将该调查笔录作为证人证言使用，根据最高院关于民事诉讼证据的若干规定人民法院应当要求证人出庭作证，接受审判人员和当事人的询问，无正当理由未出庭的证人，以书面等方式提供的证言，不得作为认定案件事实的根据。综上，答辩人不应当承担赔偿责任。 被告云尚建装公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。 经审理查明:2017年10月，被告虞学生雇佣原告张夕平进行房屋装修的木工工作。2017年10月27日上午9时许，原告在位于南京市建邺区内做装修时，其经常使用的凳子腿不稳，致其从凳子上摔下，受伤后被送至卫生院治疗，入院诊断为“1.右胫骨外侧平台粉碎性骨折、2.高血压病”，2017年10月29日出院。同日，原告被丹阳市人民医院收治入院，入／出院诊断：“右胫骨平台骨折、右腓骨小头骨折”，于2017年10月31日行骨折切开复位植骨钢板螺钉内固定术，同年11月7日出院。同年11月26日，原告再次入院丹阳市人民医院，并于同月27日行内固定取出术，2018年12月2日出院。治疗期间产生医疗费共计28625.53元。 在本案审理过程中，原告申请就其伤残等级、误工期限、护理期限及营养期间进行鉴定。2020年6月28日，南京康宁司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，对原告的鉴定意见为：1.张夕平因意外高坠致右膝关节功能丧失25%以上构成十级残疾；2.张夕平的误工期限共计以180日为宜、护理期限共计以90日为宜、营养期限共计以90日为宜。 庭审中，原告明确被告虞学生垫付医疗费22433.02元，原告个人支付6192.51元，虞学生除支付的医药费外另向原告支付5000元。虞学生陈述，原告在工地由其带班、受其管理，其是替云尚建装公司管理，由云尚建装公司发放工资，工人的工资标准由其确定。被告中建八局提交其与云尚建装公司签订的《建设工程施工劳务分包合同（户内精装修工程）》，云尚建装公司的建筑业企业资质证书、营业执照及安全生产许可证，用于证明其已将案涉工程合法分包给云尚建装公司。分包合同载明，中建八局将南京鲁能公馆项目A地块住宅精装修工程一标段分包给云尚建装公司。云尚建装公司在附件中签署《建筑劳务企业规范用工承诺书》，《劳务工人工资发放承诺书》等。合同载明了云尚建装公司的资质专业及等级、安全生产许可证号码等。建筑业企业资质证书载明，云尚建装公司为建筑装修装饰工程专业承包二级；营业执照载明云尚建装公司的经营范围包括建筑劳务分包等；安全生产许可证载明的有效期为2017年4月17日至2020年4月17日。 以上事实，有丹阳市人民医院病人费用清单、江苏省医疗住院收费票据、门诊病历、建设工程施工劳务分包合同（户内精装修工程）、南京康宁司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》、当事人陈述等证据予以证实。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。虞学生在工人施工过程中，未提供安全的施工辅助工具，导致张夕平在此过程中受伤，亦无证据证明其平时对工人进行安全教育，督促工人注意安全，故对于张夕平的受伤应承担主要责任，云尚建装公司知道或应当知道虞学生没有相应资质，仍将部分业务转包虞学生施工，应当与虞学生对张夕平的损害后果承担连带赔偿责任。中建八局将其承揽的案涉工程分包给有相应资质和安全生产条件的云尚建装公司施工，故原告主张中建八局承担连带责任于法无据。张夕平作为成年人，对自身安全应有小心谨慎的义务，其在进行高空作业前未对自己经常使用的工具进行事先的基本检查，对此次的摔伤亦应承担相应的责任。本院综合双方的实际情况，酌定由虞学生对原告因此次受伤产生的损失承担70%的责任，张夕平自行承担30%的责任。 对于原告张夕平的诉讼请求，本院确认如下： 1、医疗费，原告因此次受伤共产生医疗费用28625.53元，原告自行支付医疗费6192.51元，被告虞学生垫付22433.02元，根据医疗费票据及费用清单，对原告因此次损害而产生的医药费予以确认；2、住院伙、住院伙食补助费张540元（30元/天*18天），根据原告住院的实际天数，对此予以支持；3、营养费，原告主张2700元（30元/天*90天），鉴定意见对原告营养期间评定为90日，结合原告受伤情况，酌定予以支持；4、外购药品费103元、辅助器具费816元，因原告为右胫骨平台骨折、右腓骨小头骨折，故其购买固定支具、轮椅、腋下拐杖系为治疗所需，且有相关票据予以印证，故予以支持；5、交通费，原告主张500元，本院酌定支持300元；6、残疾赔偿金，原告主张104820.32元（23836+5636）*1.78*20年*10%，参照《江苏省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》的规定计算，本院予以支持；7、精神抚慰金，原告主张5000元，综合双方的过错程度，本院酌定支持4000元；8、误工费，原告主张45000元（250元/天*180天），因原告受伤时尚未达到法定退休年龄，且其也是在工作中受伤，故其主张误工费于法有据，结合鉴定意见评定的误工期限为180日，对其误工费参照建筑装修业行业标准予以支持28244元（57272元/年/365天*180日）；9、护理费，原告主张100元/天*90天=9000元，鉴定意见对护理期限评定为90日，护理费标准参照上一年度同行业的标准，酌定支持80元/天，故护理费予以支持7200元（90天*80元/天）。综上，原告张夕平因此次受伤产生各项损失合计177348.85元（28625.53元+540元+2700元+103元+816元+300元+104820.32元+4000元+28244元+7200元），虞学生应向原告赔偿125344元（177348.85元-精神抚慰金4000元）*70%+精神抚慰金4000元，扣除虞学生已支付的27433.02元（22433.02元+5000元），实际应支付给原告张夕平97911元。被告云尚建装公司对被告虞学生的赔偿承担连带责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条之规定，判决如下： 一、被告虞学生于本判决生效之日起十日内赔偿原告张夕平各项损失合计97911元，被告上海云尚建筑装饰工程有限公司对被告虞学生的赔偿承担连带责任。 二、驳回原告张夕平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本案受理费950元，鉴定费2900元，合计3850元，由原告张夕平自行负担1150元，被告虞学生负担2700元(该款原告已预交，由被告虞学生本判决生效之日起十日内直接支付给原告张夕平，以冲抵原告预交的受理费、鉴定费)。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费950元。 审 判 长  徐年美 人民陪审员  赵 曦 人民陪审员  范陶建 二〇二〇年八月十日 法官 助理  贾惠惠 书 记 员  杨 庆