福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初7459号 原告：厦门象屿物流集团有限责任公司，住所地福建省厦门现代物流园区象屿路99号厦门国际航运中心E栋9层02单元。 法定代表人：邓启东，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘蕾，女。 委托诉讼代理人：郑溢华，女。 被告：福建中庚国际贸易有限公司，住所地福建省福州市马尾区琅岐镇新道路408号鸿鑫楼20509号房间（自贸区内）。 法定代表人：黄好治，该公司董事长。 委托诉讼代理人：方美羡，福建瑞权律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：柯晓颖，福建瑞权律师事务所执业律师。 原告厦门象屿物流集团有限责任公司（以下简称象屿物流公司）与被告福建中庚国际贸易有限公司（以下简称中庚公司）进出口代理合同纠纷一案，本院于2019年6月13日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告象屿物流公司的委托诉讼代理人刘蕾、郑溢华，被告中庚公司的委托诉讼代理人方美羡、柯晓颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 象屿物流公司向本院提出诉讼请求：1.中庚公司向象屿物流公司支付代垫款6773338.7元；2.中庚公司向象屿物流公司支付资金占用费827310.23元及代理费99511.52元；3.中庚公司向象屿物流公司支付违约金（暂计至2019年6月30日，逾期付款违约金为14204723.98元）；4.中庚公司向象屿物流公司支付增值税附加费（暂计至2019年6月30日所产生的增值税附加费为460676.45元）；5.中庚公司承担本案包括但不限于案件受理费153627.8元、保全费5000元等在内的全部诉讼费用。事实与理由：福建兴大进出口贸易有限公司（以下简称兴大公司）、象屿物流公司及中庚公司签署XDZG20160222号《协议书》及XDZG20160223BC-1号《补充协议》（下称“委托合同”），约定象屿物流公司与兴大公司共同作为受托方，根据中庚公司的委托代理进口货物，中庚公司应以代理进口货物货款为基准按0.3%（不含税）的标准支付代理手续费，并以象屿物流公司代垫的款项为基数，按0.62%/月（不含税）的标准支付资金占用费（按实际占用天数计）。具体代理进口的货物数量、货物单价等以双方另行签订《供货合同》后，由象屿物流公司与中庚公司指定的外商签订进口合同。委托合同签订后，中庚公司委托象屿物流公司代理进口170000湿吨（±10%）的铁矿粉货物，象屿物流公司、中庚公司双方相应签署了XDZG20160222B48号《供货合同》，并约定中庚公司最迟应于象屿物流公司或象屿物流公司转委托的“香港拓威贸易有限公司”向供货商支付货款的信用证对外付款之日起90日内或货物到达目的地港后60天内（二者以先到时间为准）付清全部款项，若违约，则中庚公司应自逾期之日起按不含税日万分之五（自逾期付款第31日起改按不含税日万分之十）标准给予逾期付款违约金。象屿物流公司依约为中庚公司代理进口了170256湿吨（提单数）的铁矿粉货物，但中庚公司仅向象屿物流公司支付2900000元的货款，并提取了对应的9996.6湿吨货物。合同约定的期限届满后，中庚公司经象屿物流公司多次催告仍未依约向象屿物流公司结清全部款项，已构成违约。此后，为减少损失，象屿物流公司按约转售了剩余的全部货物，转售所得扣除中庚公司应付的全部款项后，中庚公司仍欠付象屿物流公司款项未结清。 中庚公司辩称，一、纵观象屿物流公司、中庚公司所提交的证据，从中可以分析出象屿物流公司、中庚公司实质上系达成象屿物流公司出借资金，中庚公司向其支付高额利息的合意，双方间形成借款合同关系，而象屿物流公司并非国务院金融主管部门批准的从事金融业务活动的法人，象屿物流公司的行为违反了法律、行政法规的效力性强制性规定，属于无效合同。 （一）象屿物流公司、中庚公司签订的XDZG20160222号《协议书》、XDZG20160223BC-1号《补充协议》及《供货合同》，从形式上看似乎是正常的进口代理合同或者买卖合同关系，但实质上属于代垫资金型的融资性贸易。1.代垫资金型融资性贸易是指借款人（委托人/买受人）因缺乏资金无力直接从供货人处购得标的物，而通过第三方（出借人）代垫资金向供货方购得标的物，借款人通过与第三方（出借人）签订代理合同或买卖合同的方式取得标的物，并以资金占用费或违约金的方式向第三方（出借人）支付利息的行为。2.从本案象屿物流公司、中庚公司双方签订的XDZG20160222号《协议书》、XDZG20160223BC-1号《补充协议》、《供货合同》及实际交易行为分析，双方属于代垫资金型的融资性贸易。（1）象屿物流公司、中庚公司双方签订的XDZG20160222号《协议书》第一条、第二条、第六条约定，结合象屿物流公司提交的其他相关证据可以证实象屿物流公司、中庚公司之间签订上述协议的目的在于以资金占用费或违约金的方式获取高额利息。（2）象屿物流公司、中庚公司签订的《协议书》第一条、第五条，结合象屿物流公司提供的证据“代采指示函”可以证实供货人系由中庚公司指定并由中庚公司对供货人的资信、货物的质量承担保证责任，象屿物流公司仅与中庚公司选定的供货人完成交易。3.根据象屿物流公司提交三次结算单，可以看出结算单中的代理费和资金占用费（违约金）分别为B03代理费147491.09元、资金占用费639974.22元；B07代理费98818.57元、资金占用费309778.07元；B09代理费111513.11元、资金占用费122776.04元；再看本次象屿物流公司主张的两次进口（2019）闽0206民初7459号案件代理费为99511.52元，资金占用费为827310.23元，违约金为14204723.98元；而（2019）闽0206民初7463号案件代理费为160187.82元，资金占用费为202271.43元，违约金为13373868.32元。纵观象屿物流公司、兴大公司的《协议书》履约目的，明显不是为了获得代理费，而是为了获取高额资金出借的利息，更加印证象屿物流公司系以代理合同的名义从事变相贷款业务，合同应属无效。 （二）象屿物流公司并非国务院金融主管部门批准的从事金融业务活动的法人，象屿物流公司的行为违反了法律、行政法规的效力性强制性规定，属于无效合同。1.象屿物流公司的行为属于变相发放贷款行为，而非企业间偶尔的借贷行为。而从象屿物流公司、中庚公司提交的证据及裁判文书网上搜索到的法律文书来分析，象屿物流公司及兴大公司自2013年起以代理合同的方式向案外人陈锦延、厦门吉特金属复合材料有限公司、许耀秦、厦门佛星三宝香业有限公司、泉州华明贸易有限公司等自然人、公司出借资金，特别是与中庚公司之间，短短2年期间，通过进口代理的方式共交易106次。象屿物流公司通过向社会不特定对象提供资金以赚取高额利息，出借行为具有反复性、经常性，借款目的也具有营业性，实质上是变相发放贷款的行为。2.象屿物流公司并非国务院金融主管部门批准的从事金融业务活动的非金融机构法人，其变相从事贷款业务，违反行政法规的效力性强制性规定，属于无效合同。根据《中华人民共和国银行业监督管理法》、国务院《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》规定，对非法发放贷款的行为给予了否定性的评价，属于效力性强制性规定，而象屿物流公司未经银行业监督管理机构批准私自变相发放贷款，应认定为无效合同。 （三）即使象屿物流公司出借资金的行为属于企业间的借贷，但象屿物流公司并非金融企业，却以获取高额利息为目的，通过委托代理/买卖的形式反复多次经营放贷业务，属于以合法形式掩盖非法目的的情形，应属无效。 （四）本案中，象屿物流公司、中庚公司在双方签订、履行合同的过程中均有过错，导致合同无效，应当按照各50%的过错程度对损失承担责任。象屿物流公司系以获取高额利息为交易目的，在此利益驱使下，明知自身不具有从事发放贷款的资格，仍不断地以进口代理的方式出借资金，象屿物流公司在签订、履行合同的过程中具有重大过错，应对造成的损失承担至少50%的责任。若案涉协议书因合同无效导致损失，则应由象屿物流公司自行承担至少50%的责任。 二、即使双方间的交易行为不构成借款，按照涉诉法院确定的进出口代理合同法律关系分析，象屿物流公司的诉讼请求亦不能成立。 （一）即使产生代垫款，但中庚公司已经付至兴大公司的63134505元保证金足以抵扣代垫款，兴大公司与象屿物流公司一同作为《协议书》的受托方，63134505元折抵货款后仍有剩余，象屿物流公司与兴大公司应返还中庚公司该笔保证金。中庚公司与兴大公司、象屿物流公司履约的106份合同中也有剩余结算款项尚在兴大公司、象屿物流公司处未返还，根据象屿物流公司提交的证据，B03、B07、B09供货合同项下的三艘船均是盈利且有余款，且中庚公司提交的证据供货合同B01、B11、B70、B74、B75均是预结算盈利超过10000000元的，象屿物流公司、兴大公司在从事本案交易过程中保留了全部的交易证据但却迟迟未与中庚公司进行结算，象屿物流公司截取其中的部分船只起诉还款没有事实依据，恳请法庭责令象屿物流公司、兴大公司提交全部交易证据以查清本案事实，进行综合结算或审计。前述预付货款、保证金和盈余款经过综合结算后，中庚公司不存在欠款的事实，原告的诉请没有事实依据。 （二）在中庚公司违约后，象屿物流公司未采取适当措施防止损失扩大，故其不得就扩大的损失要求赔偿。根据象屿物流公司、中庚公司双方签订的XDZG20160222号《协议书》第一、五条约定，本案含税总价款为38420000元，中庚公司应向象屿物流公司支付履约保证金3842000元，象屿物流公司在收到中庚公司支付的履约保证金后，再与供货商签订货物进口合同。但本案中，象屿物流公司在中庚公司明显违约的情形下，为了获得资金占用费，未采取终止代理合同履行的恰当措施，导致损失的进一步扩大，象屿物流公司具有重大过错，其全部诉请均不能成立。 （三）关于逾期付款违约金的诉请于法无据，应予以驳回。根据双方签订的XDZG20160222号《协议书》第二、五条约定，供货合同与协议书的约定存在冲突时，应以协议书约定的月0.62%为准，而中庚公司不存在欠款的情形，故象屿物流公司主张中庚公司支付逾期付款违约金14204723.98元的请求于法无据，应予以驳回。 （四）即使合同有效适用约定的违约金条款，该违约金标准明显过分高于象屿物流公司的损失，请求法院按照银行同期贷款利率确定违约金。即使本案双方签订的XDZG20160222号《协议书》、XDZG20160223BC-1号《补充协议》被认定为合法有效，且在《供货合同》的违约条款约定与《协议书》约定不一致的情形下仍要适用《供货合同》的违约条款的情形下，日万分之五/十的违约金计算标准亦过分高于象屿物流公司的损失。象屿物流公司主张的代垫款为6773338.7元，而其主张的违约金及资金占用费合计15032034.21元，违约金为代垫款的2.22倍，依法象屿物流公司主张的违约金属过分高于造成的损失，请求法院调减至银行同期贷款利率。 综上，XDZG20160222号《协议书》、XDZG20160223BC-1号《补充协议》、系列《供货合同》均因违反法律、行政法规的效力性强制性规定而无效，导致合同无效的主要过错在于象屿物流公司，因此，象屿物流公司应承担至少50%的合同无效损失责任。即使法院最终裁判认可名为代理实为融资的前述合同，则根据双方约定，违约金亦不应适用与《协议书》存在冲突的《供货合同》条款，而应调减违约金至银行同期贷款利率标准。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年2月22日，中庚公司作为甲方（委托方）、案外人福建兴大进出口贸易有限公司（以下简称兴大公司）作为乙方（受托方），双方签订了编号为XDZG20160222号的《协议书》，约定：1.甲方委托乙方以自己的名义（或转委托第三方的名义）进口货物，代理进口货物数量、代理进口单价等专属性约定以双方另行签订的《供货合同》为准；2.供货商及货源已经甲方确定，甲方应对供货商资质和产品质量负责，承受乙方依供货合同所为行为的后果，并无条件按供货商向乙方交付货物的现状接受货物；3.甲方认可乙方为完成委托事务所发生的一切相关税收及费用（包括但不限于进口银行费用、港口费用、装卸费、报关费、海关监管费、集装箱滞期费、集装箱修箱费、目的港操作费THC、船舶滞期费等，以及中国海关核定的海关编码所对应的税率应缴纳的关税、增值税，海关审价可能引起的补税、罚款等各项税费），该等税收及费用不含在供货合同的价格中，另由甲方据实承担；4.甲方除向乙方给付代理进口货物的货款外，另应以代理进口货物货款数量为基准按0.3%（不含税）的标准支付代理手续费；5.甲方应自乙方（或乙方转委托的第三方）向供货商支付货款的信用证对外付款之日起，以货款总额（甲方已支付的履约保证金及追加履约保证金应予以扣除）为基数，按0.62%/月（不含税）的标准支付资金占用费；6.双方自协议签署之日起签署的名称为“供货合同”的合同均受本协议各条款约束，供货合同没有约定或与本协议有冲突的，应以本协议为准；7.甲方同意，乙方有权将甲方于本协议项下委托乙方的代理进口事宜全部或部分转委托给第三方“香港拓威”具体执行，并由“香港拓威”直接与供货商签订进口合同，对于供货商在其与“香港拓威”签订的进口合同项下应向“香港拓威”履行的各项义务，甲方提供连带责任保证担保。 2016年2月23日，中庚公司作为甲方、兴大公司作为乙方、象屿物流公司作为丙方，三方就中庚公司、兴大公司签订的编号为XDZG20160222号的《协议书》签订一份《补充协议》（编号XDZG20160223BC-1），各方约定：1.各方一致确认并同意，原协议项下增加象屿物流公司为丙方与乙方兴大公司共同作为原协议项下的受托方，适用于原协议的约定，并根据甲方委托进行代理操作；2.原协议项下的权利义务由乙方和丙方共同享有、承担，乙方或丙方任一方行使原协议权利及义务即视为乙方及丙方共同行使该权利及义务，乙方或丙方任一方或双方有权请求甲方履行原协议项下的全部义务和责任；3.本协议是原协议不可分割的组成部分，本协议未约定事项适用于原协议的约定，本协议约定与原协议不一致的，以本协议约定为准。 2016年11月2日，中庚公司向象屿物流公司发出一份《函》，载明：根据双方签订的XDZG20160222号《协议书》,中庚公司委托象屿物流公司与中庚公司指定的供货商[LIONMINERALRESOURCELTD]签署并履行[ARI(CFR)-C437]号《SALESCONTRACT》买卖合同,象屿物流公司、中庚公司相应签署XDZG20160222B48号《供货合同》；对于供货商在买卖合同项下应履行的义务与责任，中庚公司按原合同约定向象屿物流公司承担担保责任，保证期间两年。同日，中庚公司作为甲方，象屿物流公司作为乙方，双方签订一份编号为XDZG20160222B48的《供货合同》，约定：1.货物名称为铁矿粉，数量为170000吨（±10%），含税货款总金额为38420000元（±10%），不含税货款总金额为32837606.84元（±10%）；2.甲方付款后于目的港提货，在甲方付清价款之前，相应的货物所有权属于乙方；3.甲方应于本合同签订之日起1日内按第一条含税总金额的10%给付履约保证金，在甲方付清价款前，履约保证金与追加履约保证金不退还甲方，并可抵作最后一笔价款，若甲方违约则乙方有权单方宣布其抵作甲方应付的任何款项；4.合同约定的基价实际以（乙方向外商支付货款的信用证对外付款之日中国银行发布的相应外汇卖出价折算的人民币价格＋甲方付款提货前货物所产生的关税及物流费用+合同约定的调价）为准，甲方自乙方向外商支付货款的信用证对外付款之日向乙方付款的，双方按（基价+基价×0.3%×1.17）作为货物结算价格；5.甲方应最迟于乙方向其供货商支付货款的信用证对外付款之日起90日内或货物到达目的港60天内（二者以先到的时间为准）前以现款方式向乙方付清本合同项下的全部款项；6.若甲方逾期给付任何款项，则甲方应自逾期之日起按逾期付款金额日万分之五（不含税），自逾期付款第31日起改按日万分之十（不含税）为标准给付逾期付款违约金，并计至甲方实际付款之日止；7.若甲方违约，乙方有权转售货物，转售时，若乙方将拟转售的价格、数量等信息通知甲方之日起1日内甲方未提出书面异议，或虽提出书面异议但未在这一期限内以拟变卖价格来款并补足该价格与甲方应付款项间的差额款项的，乙方这一转售价格视为合理的销售价格；8.违约方应承担守约方为追究其违约责任而支付的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等。 上述《协议书》、《补充协议》、《供货合同》签订后，象屿物流公司委托香港拓威贸易有限公司与LIONMINERALRESOURCELTD签订编号为LION(CFR)-2016-004的销售合同，约定香港拓威贸易有限公司向LIONMINERALRESOURCELTD购买170000湿公吨（±10%）Middleback矿区矿粉。2017年1月10日，象屿物流公司向外商支付了上述销售合同协议项下的货款3973998.4美元；2017年3月29日，香港拓威贸易有限公司向外商支付了上述销售合同协议项下的货款差额121494.72美元。 2017年2月10日，中庚公司向象屿物流公司支付货款2900000元。2017年3月27日，中庚公司向象屿物流公司出具一份《收货收据》，确认收到XDZG20160222B48《供货合同》项下重量为9996.6吨的铁矿粉，货款金额为2899014元。 2017年3月7日，象屿物流公司与南京信安城矿业有限公司签订一份编号为T35082160063B01的《工矿产品购销合同》，双方约定象屿物流公司向南京信安城矿业有限公司出售3000湿吨（±15%）铁矿粉，货款总金额为780000元。2017年3月24日，南京信安城矿业有限公司向象屿物流公司出具一份《收货收据》，确认收到编号为T35082160063B01的《工矿产品购销合同》项下重量为3448.26吨的铁矿块，货款金额为896547.6元。此后，南京信安城矿业有限公司向象屿物流公司支付了相应的货款。 2017年6月15日，象屿物流公司与南京信安城矿业有限公司签订一份编号为T35082160063B02的《工矿产品购销合同》，双方约定象屿物流公司向南京信安城矿业有限公司出售2000湿吨（±10%）铁矿粉，货款总金额为400000元。2017年6月28日，南京信安城矿业有限公司向象屿物流公司出具一份《收货收据》，确认收到编号为T35082160063B02的《工矿产品购销合同》项下重量为1995.96吨的铁矿粉，货款金额为399192元。此后，南京信安城矿业有限公司向象屿物流公司支付了相应的货款。 2017年7月11日，象屿物流公司与安徽省繁昌县国兴矿业有限公司签订一份编号为T35082160063B03的《工矿产品购销合同》，双方约定象屿物流公司向安徽省繁昌县国兴矿业有限公司出售9000湿吨（±10%）铁矿粉，货款总金额为1800000元。2017年7月18日，安徽省繁昌县国兴矿业有限公司向象屿物流公司出具一份《收货收据》，确认收到编号为T35082160063B03的《工矿产品购销合同》项下重量为8998.24吨的铁矿粉，货款金额为1799648元。此后，安徽省繁昌县国兴矿业有限公司向象屿物流公司支付了相应的货款。 2017年8月18日，象屿物流公司与江苏艾士腾国际贸易有限公司签订一份编号为T35082160063B04的《工矿产品购销合同》，双方约定象屿物流公司向江苏艾士腾国际贸易有限公司出售7000湿吨（±10%）铁矿粉，货款总金额为1631000元。2017年9月4日，江苏艾士腾国际贸易有限公司向象屿物流公司出具一份《收货收据》，确认收到编号为T35082160063B04的《工矿产品购销合同》项下重量为6999.42吨的铁矿粉，货款金额为1630864.86元。此后，江苏艾士腾国际贸易有限公司向象屿物流公司支付了相应的货款。 2017年8月31日，象屿物流公司与江苏艾士腾国际贸易有限公司签订一份编号为T35082160063B05的《工矿产品购销合同》，双方约定象屿物流公司向江苏艾士腾国际贸易有限公司出售5000湿吨（±10%）铁矿粉，货款总金额为1150000元。2017年9月8日，江苏艾士腾国际贸易有限公司向象屿物流公司出具一份《收货收据》，确认收到编号为T35082160063B05的《工矿产品购销合同》项下重量为4997.48吨的铁矿粉，货款金额为1149420.4元。此后，江苏艾士腾国际贸易有限公司向象屿物流公司支付了相应的货款。 2017年9月12日，象屿物流公司与江苏艾士腾国际贸易有限公司签订一份编号为T35082160063B06的《工矿产品购销合同》，双方约定象屿物流公司向江苏艾士腾国际贸易有限公司出售12000湿吨（±10%）铁矿粉，货款总金额为2700000元。2017年9月26日，江苏艾士腾国际贸易有限公司向象屿物流公司出具一份《收货收据》，确认收到编号为T35082160063B06的《工矿产品购销合同》项下重量为11996.82吨的铁矿粉，货款金额为2699284.5元。此后，江苏艾士腾国际贸易有限公司向象屿物流公司支付了相应的货款。 2017年9月26日，象屿物流公司与福建开源同达金属材料有限公司签订一份编号为T35082160063B07的《工矿产品购销合同》，双方约定象屿物流公司向福建开源同达金属材料有限公司出售10000湿吨（±10%）铁矿粉，货款总金额为2100000元。2017年10月18日，福建开源同达金属材料有限公司向象屿物流公司出具一份《收货收据》，确认收到编号为T35082160063B07的《工矿产品购销合同》项下重量为9994.28吨的铁矿粉，货款金额为2098798.8元。此后，福建开源同达金属材料有限公司向象屿物流公司支付了相应的货款。 2017年10月17日，象屿物流公司与安徽省繁昌县国兴矿业有限公司签订一份编号为T35082160063B08的《工矿产品购销合同》，双方约定象屿物流公司向安徽省繁昌县国兴矿业有限公司出售10000湿吨（±10%）铁矿粉，货款总金额为2000000元。2017年11月7日，安徽省繁昌县国兴矿业有限公司向象屿物流公司出具一份《收货收据》，确认收到编号为T35082160063B07的《工矿产品购销合同》项下重量为9997吨的铁矿粉，货款金额为1999400元。此后，安徽省繁昌县国兴矿业有限公司向象屿物流公司支付了相应的货款。 2018年1月4日，象屿物流公司与南京信安城矿业有限公司签订一份编号为T35082160063B09的《工矿产品购销合同》，双方约定象屿物流公司向南京信安城矿业有限公司出售102125.94湿吨铁矿粉，货款总金额为18382669.2元。2018年4月4日，南京信安城矿业有限公司向象屿物流公司出具一份《收货收据》，确认收到编号为T35082160063B09的《工矿产品购销合同》项下重量为102125.94吨的铁矿粉，货款金额为18382669.2元。此后，南京信安城矿业有限公司向象屿物流公司支付了相应的货款。 象屿物流公司制作有一份《利息结算清单》（体现计息终止日为2017年3月7日），载明XDZG20160222B48号《供货合同》项下每天的资金占用利息按0.02418%的标准计算，2017年1月3日至2017年3月6日期间的利息合计为827310.23元。中庚公司在上述《利息结算清单》上已加盖公章确认。 象屿物流公司制作有一份《逾期违约金清单》（体现计息终止日为2018年1月9日），载明XDZG20160222B48号《供货合同》项下的逾期违约金利息按日0.0585%、0.117%标准分段计算，利息总额合计为10422655.03元（即2017年3月7日至2017年4月6日期间的违约金按日0.0585%标准计算，合计为605832.66元；自2017年4月7日起的违约金按日0.117%标准计算，暂计至2018年1月8日合计为9816822.37元，且自2018年1月9日起的资金占用余额为6019623.02元）。中庚公司在上述《逾期违约金清单》上已加盖公章确认。 象屿物流公司就XDZG20160222B48号《供货合同》制作有一份《结算单》（体现结算日期为2018年4月4日），载明：截至2018年3月1日，支出部分合计为52461177.09元[含采购货款27513580.52元、尾款837280.86元、代理费99511.52元、资金占用费827310.23元、逾期违约金10422655.03元（暂计至2018年1月9日）、增值税附加费383522.24元等]，收入部分为33954839.36元（销售货款），收支差额为18506337.73元；该《结算单》下方注明：“B48除代理费99511.52元、增值税附加费（含税）383473.03元、逾期违约金（含税）月利率超0.62%的利息8143434.25元、资金占用费税点应按6%，结算时暂按17%计算，汇总之后计算扣除11%外，其他数据已核对无误”。中庚公司在上述《结算单》上已加盖公章确认。 另查明，象屿物流公司向本院提出财产保全申请并提供相应担保，保全标的额为22365560.88元，本院依法作出裁定并实施了相关的保全措施，象屿物流公司因此支出保全申请费5000元。 对有争议的主要证据和事实，本院分析认定如下： 象屿物流公司为支持诉讼请求向本院提交了XDZG20160222B07号等3票已完成结算的《供货合同》、代采指示函及结算单，欲证明：XDZG2016022号《协议书》项下的含税代理手续费按代理进口货物货款的0.0351%计算，含税资金占用费按代垫款项的每日0.02418%计算。中庚公司质证认为：对《供货合同》、代采指示函的形式真实性没有异议；对结算单的真实性有异议，结算单同样是在融资过程中产生的对“利息”性质的各种名目的费用进行结算，大部分没有真实发生的票据予以证实。本院经审查认为，象屿物流公司提交的上述《供货合同》项下的结算单均体现在结算时代垫款含税资金的利息按0.02418%计算，代理费计入税费按照实际代垫款项的0.0351%计算，上述结算方式中庚公司在其就XDZG20160222B48号《供货合同》出具的结算单中亦予以确认，故象屿物流公司提交的证据可以相互印证代理费的计算标准为实际垫付货款的0.0351%。 中庚公司向本院提交供货合同、民事判决书、保证金回单、履约催告函及邮单，欲证明：象屿物流公司、兴大公司以代理进口为名，从事金融贷款业务，并长期向不特定的对象亦本案相同形式从事变相贷款业务；中庚公司已经支付给兴大公司保证金63134505元，折抵货款后仍有剩余，象屿物流公司与兴大公司应返还中庚公司该笔保证金。象屿物流公司质证认为：供货合同表面真实性无异议，不能证明象屿物流公司以进口代理名义从事贷款业务；民事判决书没有正本，恰恰说明象屿物流公司从事正常贸易往来；保证金回单真实性予以确认，但保证金回单不是象屿物流公司收款的，中庚公司仅挑选与象屿物流公司长期交易的部分单据，说明中庚公司的退款理由不成立；履约催告函及邮单表面真实性予以确认，关联性有异议，各方之间对代采具体货物事项会签订单独的供货合同，每一票供货合同都是独立的，都有一个独立的单独结算单。本院经审查认为，供货合同、民事判决书仅可表明象屿物流公司的其他进出口代理行为，无法直接证明象屿物流公司从事金融贷款业务；保证金回单可以佐证中庚公司向兴大公司支付了相应的保证金，但协议各方未就全部进出口代理事宜进行结算，中庚公司无法证明退还保证金的条件已经成就；履约催告函及邮单仅可佐证象屿物流公司、兴大公司共同向中庚公司发函履行XDZG2016022号《协议书》及其项下分合同的付款义务，无法直接体现兴大公司对本案讼争的相关款项享有相应的权利。 诉讼过程中，兴大公司陈述，兴大公司与中庚公司有业务合同关系，2016年2月开始有业务合作，6月份将物流公司作为共同受托人，三方签订补充协议进行确认，象屿物流公司是兴大公司的控股母公司；象屿物流公司主张的款项与兴大公司无关，中庚公司与兴大公司之间的业务款项已经结清，本案诉讼系象屿物流公司与中庚公司之间的业务，兴大公司对本案讼争款项不享有任何权利；兴大公司收取了63134505元保证金，保证金在结算时已经抵扣货款，有很小的一部分转给象屿物流公司，根据合同约定项下如果有盈余的话会转给象屿物流公司作为保证金，但是目前没有太多盈余；履约催告函虽然都有盖章，但是应该每个公司做单独的履约催告，双方确认每船做单独的结算确认。 庭审过程中，象屿物流公司陈述，增值税附加费没有在合同中列明，但实际上增值税附加费是象屿物流公司确认收入后，向税务局交税需要再额外支付的附加费，贸易收入确认收入后需要向税务机关缴纳一笔增值税；因为中庚公司没有付款，所以象屿物流公司还没有向税务机关缴纳该笔费用，没有相应的缴纳凭证；本案项下的货物象屿物流公司没有收到保证金。 本院认为，一、中庚公司与兴大公司于2016年2月22日签订《协议书》后，象屿物流公司、中庚公司、兴大公司三方又于2016年2月23日签订《补充协议》，确认象屿物流公司与兴大公司作为共同受托方接受中庚公司委托进口货物，故象屿物流公司、兴大公司与中庚公司之间根据各方约定成立合法的委托关系。基于象屿物流公司、中庚公司、兴大公司之间的《协议书》及《补充协议》，象屿物流公司与中庚公司之间签订《供货合同》，象屿物流公司依照约定承担了委托香港拓威贸易有限公司向外商购买货物、代垫款项等合同义务，中庚公司应依约支付合同约定的相关款项。中庚公司抗辩认为与象屿物流公司之间系金融借款合同关系，双方之间的合同关系无效，但未提交充分证据加以证实，本院依法不予采纳。兴大公司明确在《协议书》及《补充协议》履行中，兴大公司与象屿物流公司之间的委托事宜各自独立结算，并明确对讼争XDZG20160222B48号《供货合同》不享有任何权利，故结合中庚公司已就上述《供货合同》向象屿物流公司出具相关结算凭证的事实，本院认定象屿物流公司有权独立向中庚公司主张讼争XDZG20160222B48号《供货合同》项下的权利。 二、中庚公司在讼争供货合同的《结算单》上已盖章确认，故该结算单中载明的收支差额18506337.73元，扣除中庚公司有异议部分的代理费99511.52元、增值税附加费383522.24元、逾期违约金10422655.03元、资金占用费827310.23元，其余中庚公司无异议的部分均为象屿物流公司的代垫款项，即代垫款数额应为6773338.7元。中庚公司在其盖章的《利息确认单》中确认2017年1月3日至2017年3月6日期间的资金占用利息按日0.02418%的标准计算合计为827310.23元，该计算标准未明显过高，现象屿物流公司依据该数额主张资金占用费，事实依据充分，本院予以支持。象屿物流公司提交的其他《供货合同》项下的结算单与讼争《供货合同》项下的结算单均系案涉《协议书》及《补充协议》项下的结算单，中庚公司在其他《供货合同》中结算时按照货款金额0.351%的标准计算代理费，同时讼争《供货合同》项下的结算单中中庚公司在结算利息、违约金时亦同意按照含税后的标准计算，可以证明象屿物流公司与中庚公司之间达成了按照货款金额0.351%的标准收取代理费的合意，故象屿物流公司主张按照货款总金额即28350861.38元的0.351%主张代理费99511.52元，事实与法律依据充分，本院予以支持。经中庚公司盖章确认的《逾期违约金清单》显示，自2017年3月7日起30天内按日0.0585%的标准计算的违约金合计为605832.66元，因该计算标准未明显过高，故本院对该期间的违约金予以支持；中庚公司在《逾期违约金清单》中确认自2017年4月7日起的逾期违约金标准为日0.117%，现中庚公司在本案中抗辩认为双方约定的违约金过高，本院经审查认为，象屿物流公司未证明中庚公司逾期付款给其造成的实际损失，象屿物流公司的损失应为资金占用的利息损失，双方约定的违约金标准明显过高，故本院依法将自2017年4月7日起的违约金标准调整为按年利率24%的标准计算；根据《逾期违约金清单》，2017年4月7日至2018年1月8日期间的违约金按日0.117%标准计算合计为9816822.37元，故该期间违约金按年利率24%的标准计算应为5517005.84元（即截至2018年1月8日的违约金合计为6122838.5元）；中庚公司自2018年1月9日起的资金占用余额为6019623.02元，故自2018年1月9日起的违约金应以6019623.02元为基数，按年利率24%的标准计至中庚公司实际支付代垫款之日止。象屿物流公司主张的增值税附加费没有相应的证据证明已经实际发生，该部分象屿物流公司可待实际发生后另行主张。象屿物流公司因提起本案诉讼支出保全申请费5000元，系实现债权的合理费用，依照象屿物流公司与中庚公司之间的约定应由中庚公司承担并支付给象屿物流公司。 三、根据双方在案涉合同中的约定，中庚公司在履行相应付款义务后方可退还保证金，故中庚公司向兴大公司交纳的保证金可待退还条件成就后另行主张。兴大公司接受本案询问时已明确表示对讼争《供货合同》项下的款项不享有权利、象屿物流公司与中庚公司独立就讼争《供货合同》进行结算，故象屿物流公司在本案中主张的款项系象屿物流公司、中庚公司之间独立的法律关系，宜于在本案中独立审理，中庚公司关于追加兴大公司为本案当事人及本案与其他案件合并审理的主张，均无相应的事实与法律依据，本院依法不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第三百九十六条、第三百九十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、福建中庚国际贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内，向厦门象屿物流集团有限责任公司支付代垫款6773338.7元及逾期付款违约金（截至2018年1月8日的违约金合计为6122838.5元；自2018年1月9日起的违约金以6019623.02元为基数，按年利率24%的标准计至实际支付代垫款之日止）。 二、福建中庚国际贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内，向厦门象屿物流集团有限责任公司支付资金占用费827310.23元、代理费99511.52元。 三、福建中庚国际贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内，向厦门象屿物流集团有限责任公司支付保全申请费5000元。 四、驳回厦门象屿物流集团有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费153628元，减半收取计76814元，由厦门象屿物流集团有限责任公司负担22263元，福建中庚国际贸易有限公司负担54551元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 田炜 二〇二〇年六月二日 代书记员 陈怡 附页： 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。 第三百九十八条委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。