上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0107民初5136号原告：上海泽全食品销售有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：俞飞，总经理。委托诉讼代理人：陶静静，上海捷勋律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶旸，上海捷勋律师事务所律师。被告：上海馋神国际贸易股份有限公司，住所地上海市普陀区。法定代表人：张明海,董事长。委托诉讼代理人：姚强，男，1972年11月10日出生，汉族，住江苏省仪征市。原告上海泽全食品销售有限公司与被告上海馋神国际贸易股份有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月4日立案后，依法适用简易程序。审理中，被告提出司法鉴定申请，后被告又撤回鉴定申请。后因案情需要依法组成合议庭，并于2019年7月22日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人叶旸到庭参加诉讼，被告经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告上海泽全食品销售有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告货款人民币14万元(以下币种同);2.被告支付原告逾期付款利息损失(以7万元为基数，从2019年1月21日起至实际支付之日止；以7万元为基数，从2019年7月1日起至实际支付之日止，均按照中国人民银行同期贷款利率计算)；3.被告支付原告违约金42,000元；4.被告赔偿原告律师费损失5,000元；5.本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2017年12月经人介绍,原告在未与被告签订书面合同的情况下开始给被告提供猪肉产品,原告将猪肉产品供至被告指定地点后,按月和被告进行结算。2018年1月,应被告要求,原告将原、被告之间的合作发票开立为上海馋神食用农产品配送有限公司(该公司的大股东为被告),2017年12月至2018年5月原告合计给被告送货2,057,741.60元,并按照要求开票送达被告。被告收到发票后,通过公司对公账户及个人账户合计向原告付款共计1,917,741.60元,剩余14万元未付,原告久追不回。2018年12月20日,原告法定代表人找被告要求还款时,被告主动和原告签订还款协议,约定被告分两次向原告支付14万元,第一笔7万元于2019年1月20日前返还,第二笔7万元于2019年6月30日前返还。并约定了违约条款,但该协议约定的还款期限已过,被告并未如约履行还款义务，原告遂诉至法院。审理中，原告确认收到被告支付的货款4万元，故变更诉讼请求：1.判令被告支付原告货款10万元;2.判令被告支付原告违约金30,000元；3.被告赔偿原告律师费损失5,000元；4.本案诉讼费、保全费由被告承担。被告上海馋神国际贸易股份有限公司辩称，被告的确已经还款4万元。《还款协议》约定的14万元，其中7万元由被告支付，另外7万元由被告的合作方案外人上海华英食品销售有限公司(以下简称华英公司)支付，合作方华英公司已支付原告2万元，故被告只余下3万元没有支付，剩余的款项应当由华英公司支付。被告不同意承担违约金及律师费损失，因为原告出尔反尔，被告与原告协商，在被告支付原告4万元的情况下，原告同意撤诉，但是原告并未撤诉。原、被告已经达成口头共识，所以被告不应承担违约金及律师费损失。如果法院认定被告需要承担违约金，被告认为违约金计算过高，请求法院予以调整。经审理查明：原告与被告系买卖合同关系，原告向被告供应猪肉产品，双方采用电话方式联系买卖事宜,未订立书面合同。交易过程中，双方采用滚动结算的方式。2018年12月20日，原告(乙方)与被告(甲方)签订一份《还款协议》，约定：“甲方：上海馋神国际贸易股份有限公司……乙方：俞飞……现就甲方归还拖欠乙方款项等相关事项,达成如下协议：1……甲方和乙方产生债务款,总额为人民币14万元……3.甲方拖欠乙方14万元的款项,甲方承诺分两次付清：第一次为2019年元月20日以前付款7万元；第二次为2019年6月30日以前付款7万元。4.在分期付款期,甲方按照本协议的约定时间支付了相应款项,乙方不得采取包括诉讼在内的任何行为、途径寻求另行解决,否则乙方须承担所欠货款30%的违约责任外,还须承担甲方由此支付的诉讼费、律师费、鉴定费等相关费用。若甲方任意一期未按照本协议的约定时间支付相应款项,付同样责任……”。上述合同甲方和乙方落款处有原、被告盖有公司公章。后被告未按约还款，原告遂诉至本院，要求判如所请。另查明，2019年2月21日，原告(甲方)与案外人上海捷勋律师事务所(乙方)签订一份《聘请律师合同》，约定甲方应向乙方缴纳律师代理费5,000元。当日，上海捷勋律师事务所向原告开具5,000元的上海增值税普通发票。原告通过现金方式支付上海捷勋律师事务所5,000元。2019年5月2日，被告通过案外人枣庄馋神光明食品有限公司向原告转账支付了4万元作为本案系争货款。审理中，被告曾对《还款协议》上被告的公章申请司法鉴定，后被告对公章的真实性予以确认并撤回鉴定申请。原告的法定代表人俞飞表示《还款协议》抬头乙方处“俞飞”签字系代表原告公司，货款的追索权利属于原告。原告表示华英公司与原告并无往来，也没有支付过2万元，更没有与被告商议由其代付款项。上述事实，有原告提供的《还款协议》、工商银行业务回单、上海增值税专用发票、《聘请律师合同》、上海增值税普通发票、情况说明及谈话笔录、庭审笔录等为证。本院认为，本案中原、被告对于《还款协议》真实性并无异议。虽然被告辩称就《还款协议》已经与原告协商变更为由被告及案外人华英公司共同履行，但其并未提供相应的证据予以证明，在原告对此亦予以否认的情况下，对于被告的该节抗辩，本院不予采纳。被告未按约付清货款，显属违约，现原告要求被告支付剩余货款10万元，于法有据，本院予以支持。双方在《还款协议》中明确若被告任意一期未按约支付货款须承担原告由此支付的律师费等相关费用，故原告要求被告赔偿律师费支出损失5,000元，本院亦予以支持。至于违约金一节，原告按照被告未还款的30%主张违约金，被告则认为违约金过高要求调整。本院以原告的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、被告的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则、诚实信用原则，酌情确定被告支付原告违约金5,000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海馋神国际贸易股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海泽全食品销售有限公司货款人民币100,000元；二、被告上海馋神国际贸易股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海泽全食品销售有限公司违约金人民币5,000元；三、被告上海馋神国际贸易股份有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海泽全食品销售有限公司律师费支出损失人民币5,000元；四、对于原告上海泽全食品销售有限公司的其余诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币3,000元，财产保全费人民币1,455元，合计人民币4,455元，由被告上海馋神国际贸易股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  金 一人民陪审员  杨文时人民陪审员  赵龙伟二〇一九年十月十八日书 记 员  董丽雯附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。二、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。