云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云25民初96号原告（反诉被告）：个旧云锡古山锡矿。住所地：云南省个旧市大屯镇古山。法定代表人：常中山，职务：厂长。委托诉讼代理人：朱俊衡、王恋秋，北京大成（昆明）律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告（反诉原告）：云南井巷建设工程有限公司。住所地：云南省昆明市官渡区兴泽园。法定代表人：李敏达，职务：总经理。委托诉讼代理人：刘闯，北京厚大合川律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告（反诉原告）：云南井巷建设工程有限公司个旧分公司。住所地：云南省个旧市大屯镇云锡古山锡矿综合选厂区。负责人：卿小某。委托诉讼代理人：刘闯，北京厚大合川律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：黄某，男，1975年8月18日生，汉族，住云南省红河州弥勒县。委托诉讼代理：李雪滔，代理权限为特别授权代理。第三人：卿小某，女，1974年6月15日生，汉族，住成都市温江区。委托诉讼代理人：刘闯，北京厚大合川律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。第三人：杜某，女，1960年6月11日生，汉族，住云南省昆明市五华区。原告（反诉被告）个旧云锡古山锡矿（以下简称“古山锡矿”）与被告（反诉原告）云南井巷建设工程有限公司（以下简称“井巷公司”）、被告（反诉原告）云南井巷建设工程有限公司个旧分公司（以下简称“个旧分公司”）、被告黄某及第三人卿小某、杜某合同纠纷一案，本院于2019年4月15日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月22日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）的委托诉讼代理人朱俊衡、王恋秋，被告（反诉原告）井巷公司的委托诉讼代理人刘闯，被告（反诉原告）个旧分公司的负责人卿小某及其委托诉讼代理人刘闯，被告黄某及其委托代理人李雪滔，第三人卿小某及其委托代理人刘闯，第三人杜某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告古山锡矿提出诉讼请求：1、请求确认原告和井巷公司在2017年1月24日签订的《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同》（合同编号：MK—2017-06）已于2019年3月15日解除；2、请求判令井巷公司向原告支付场地占用费33492074.86元并承担滞纳金（以当期没有支付的款项为基数，按照6%的年利率，计算至全部款项付清之日止，暂算至2019年4月10日滞纳金为2153054.13元）；3、请求判令井巷公司向原告支付职工生活费726.8万元及滞纳金（从每次应支付款项开始，至全部款项付清之日，按照每日0.05%的利率计算，暂计算至2019年4月10日滞纳金为1287542元）；4、请求判令井巷公司向原告支付项目合作期间的房产税及土地使用税584575.52元及滞纳金（从2019年3月16日开始，以584575.52元为基数，按照6%的年利率计算至全部款项付清之日止，暂算至2019年4月10日为2533.16元）；5、请求判令井巷公司向原告支付违约金500万元；上述各项请求合计49787779.67元（暂算至2019年4月10日）6、请求判令井巷公司向原告返还原告移交的机电设备、物业资产，如不能返还，则按照设备和物业资产的原值进行赔偿；7、请求判令井巷公司、个旧分公司在合作期间投资的厂房、机器、设备、构筑物等所有资产（包括59车间的部分厂房、机器、设备、构筑物及泥选车间、个旧云锡古山尾矿资源综合再利用新选厂的全部厂房、机器、设备、构筑物等）归原告所有；8、请求判令井巷公司、个旧分公司在未经原告许可的情况下，不得进入原告的生产经营区域；9、请求判令个旧分公司、黄某对第2、3、4、5、6、7项诉讼请求承担连带责任；10、三被告共同承担本案件的诉讼费用和律师费。事实和理由：原告2016年12月31日和井巷公司、个旧市昌如工贸有限公司签订《变更合同主体等事项三方协议》，确认由原告和井巷公司另行签订合同，井巷公司代个旧市昌如工贸有限公司向原告支付相关费用400万元和违约金120万元。原告于2017年1月24日同井巷公司签订《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同》（合同编号：MK—2017-06，以下简称“项目合同”）约定双方就个旧古山锡矿尾矿综合开发利用项目进行合作，确认项目范围为个旧古山锡矿白砂塘-葫芦塘和广红区域的尾矿资源综合开发，场地占用费总计10700万元，经营期间水电费由井巷公司承担；综合开发利用期内，井巷公司承担原告员工生活费每月316000元，逾期一天按照0.05%收取滞纳金；井巷公司投资的厂房、机器、设备、构筑物等所有资产无偿归原告所有；井巷公司接管项目范围内原告所有的资源、设备、设施等资产，在合同终止后如数完好归还甲方；如果井巷公司逾期支付场地占用费用及安全环保信誉保证金等相关费用，不按规定支付工人工资和生活费，不依法组织生产，产品外销，将项目转租或者发包给第三方，违法违规排放尾矿、尾水等均构成违约，需要承担500万元的违约金，同时原告有权解除合同。上述合同履行过程中，个旧分公司和黄某于2018年8月7日签署《抵押担保合同》，对井巷公司在主合同中的全部义务提供担保，担保范围还包括原告的维权费用和律师费。根据井巷公司、个旧分公司的回函，双方结算的矿款优先抵偿井巷公司、个旧分公司在合作过程中拖欠的水电费、职工生活费、场地占用费等费用。在整个合作过程中，井巷公司、个旧分公司不仅迟延支付相关款项，还存在其他违反《项目合同》约定的行为，其行为已经构成违约，按照约定，原告有权解除合同。原告于2019年3月15日发出《关于解除的函》，个旧分公司在当日签收函件，《项目合同》已于2019年3月15日解除。合同解除后，井巷公司应当向原告支付拖欠款项并承担违约责任。按照约定，相关的厂房、机器、设备、构筑物归原告所有，同时个旧分公司、黄某也应当按照约定承担担保责任。为了维护相关权益，特提起本案诉讼。井巷公司及个旧分公司共同答辩并反诉称：第一项诉讼请求中同意解除合同。第二项是原告违约在先，滞纳金也没有合同依据和法律依据支持。第三项职工费不同意支付，因为原告存在根本性违约行为。第四项房产税和土地税没有法律依据支持，所使用的厂房和土地不存在缴纳房产税和土地使用税的问题，并且是原告存在根本性违约，年利息按照6%计算没有依据。第五项，不同意，原告违约在先不是我方违约。第六项，返还财产没有依据，是否返还资产的问题，合同中没有约定，也没有法律规定支持，是否返还物业资产问题待商议。第七项，我方投资的房产都归原告无依据支持，且是原告违约在先。第八项，与本案无关。第九项，个旧分公司和黄某承担连带责任没有合同依据和法律依据。第十项，承担律师费没有依据。综上，要求驳回原告方全部诉讼请求。原告的违约行为表现为：1、原告掩盖真实情况，将没有所有权的尾款资源承包给井巷公司，是一种欺诈行为。2、原告隐瞒无法开发利用矿产资源的真相，导致占总储量70%的自愿无法进行开发利用，构成根本性违约，致使井巷公司与个旧分公司无法达到合同目的。3、合同约定白砂塘和葫芦塘329.81万吨的储量，实际可用的只有150万吨，对井巷公司与个旧分公司存在严重欺诈行为，致使不能达到合同目的。4、原告承诺至少可以保证尾矿日处理能力达到3000吨，并且旧厂的日处理能力能达到1500吨，实际上也无法达到上述产量，原告的上述行为构成根本性违约，致使井巷公司无法达到合同的目的。5、原告表示三个矿区的尾款品位至少是0.3%以上，但实际品位平均只有0.146%，同样构成欺诈。6、原告利用井巷公司与个旧分公司不懂法律，说国家支持尾款资源开发利用，可以边建厂边办理手续，导致井巷公司为了扩大生产规模，建新厂造成巨大损失，其责任应该由原告承担，同时还让井巷公司缴纳土地使用税和房产税及保证金都是没有法律依据。7、原告利用自己国企容易让人相信的优势，夸大对该项目的经济效益的预期，诱使被告签署合同。综上，特提出反诉请求：1、请求确认井巷公司与古山锡矿签订的《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同》中古山锡矿在锡矿尾矿可合法开发的资源总储量上欺瞒井巷公司，合同主要条款显失公平；2、请求撤销《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同》；3、判令古山锡矿退还井巷公司实际投资费用26247065.99元，并按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率，以应还款金额为基数计算额外支付金额。4、判令古山锡矿退还井巷公司厂房及生产设备等物资。5、判令古山锡矿承担本案的诉讼费用。当庭变更反诉请求为：1、返回井巷公司、个旧分公司实际交付的场地占用费、职工生活费、矿款等26247065.99元（暂定，需要与对方进行对账才可进行确认）。2、返回（赔偿）云南井巷建设工程有限公司、云南井巷建设工程有限公司个旧分公司投入的设备设施。诉讼中，被告井巷公司、个旧分公司于2019年9月23日提交书面申请撤回第二项反诉请求，本院予以准许。被告黄某答辩称：1、《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同》是采矿权租赁合同。合同中被答辩人名义上收取是场地占用费，实际上是以其享有的采矿权将矿区按面积和时间计算金额的方式租赁给井巷公司进行生产使用，被答辩人未放弃对矿区的管理责任，符合《矿业权出让转让管理暂行规定》关于采矿权租赁的特征。2、合同涉及将国家规定不能进行开采的矿区租赁给井巷公司开采，损害社会公共利益，违反法律、行政法规的强制性规定；实际承租人未取得矿山工程施工资质，且未依据相关法律法规经国土资源局审查批准，扰乱了国家对矿产资源的管理秩序；《变更合同主体等事项三方协议》违反《招投标法》不得转让中标项目相关规定，扰乱了国家对招投标项目的管理秩序。根据《合同法》第四十四条第二款以及第五十二条规定，《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同》是无效合同。3、答辩人不对无效的保证合同承担保证责任。4、个旧云锡古山锡矿在应当知道广红区域复垦后属于永久基本农田，无法变更土地用途的情况下，隐瞒可利用矿区真实面积和尾矿储量以及尾矿品位，违背了诚实信用原则，使答辩人、井巷公司、鑫焱公司对项目预期利润产生了错误的认识，并进行了生产设备的投资。同时，井巷公司、鑫焱公司还不平等的按照合同约定承担了三个尾款库的开采费用和土地使用税，以及个旧云锡古山锡矿职工生活费，而并未完整取得合同约定区域的开采权利。根据合同法第四十二条：当事人在订立合同过程中有故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况，和有其他违背诚实信用原则的行为的情形，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。综上，请求人民法院依法确认《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同》为无效合同，驳回被答辩人对答辩人的诉讼请求，并同意反诉请求。第三人卿小某、杜鹃述称与井巷公司的答辩理由一致，并同意其反诉请求。原告提交以下证据：第一组，1、《变更合同主体等事项三方协议》1份，欲证明：古山锡矿2016年12月31日和井巷公司、个旧市昌如工贸有限公司签订三方协议，明确古山锡矿和井巷公司另行签订合同，井巷公司代个旧市昌如工贸有限公司支付相关费用400万元，违约金120万元。2、《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同》1份，欲证明：古山锡矿于2017年1月24日同井巷公司签订了合同，对权利义务进行了约定。3、《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同廉洁从业书》1份，欲证明：井巷公司需要向古山锡矿缴纳50万元的廉洁保证金。4、《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目安全环保管理协议》1份，欲证明：井巷公司的安全环保责任。5、《古山锡矿机电设备移交明细》1份，欲证明：2017年2月17日，古山锡矿和井巷公司对项目合作涉及的机电设备资产进行移交统计，确认在整个合作期间内，井巷公司应当维护好移交资产，不得私自变卖、损毁或者拉往别处；承包期结束后，需要按照该清单将资产完好交还给古山锡矿。6、《古山锡矿物业管理资产移交清册》1份，欲证明：2017年2月23日，古山锡矿和井巷公司就项目涉及的物业（建筑物、构筑物）进行书面确认。7、《授权委托书》1份（2017年1月20日），欲证明：井巷公司委托黄某代表井巷公司和古山锡矿谈判并签订相关的合同。8、《任命书及授权委托书》1份（2017年1月24日），欲证明：井巷公司任命卿小某为井巷公司蒙自分公司的负责人。授权蒙自分公司全权代表井巷公司履行《项目合同》，对蒙自分公司的行为承担包括连带责任在内的全部责任。9、《授权委托书》（2017年6月8日）及公司名称变更告知函各1份，欲证明：井巷公司授权个旧分公司全权代表井巷公司履行《项目合同》，对个旧分公司的行为承担包括连带责任在内的全部责任。10、《抵押担保合同及抵押财产清单》1份，欲证明：个旧分公司、黄某对项目合同的全部事项进行保证。两主体担保范围还包括律师费及相关维权费用。第二组，11、《内部经济承包协议书》及第三人参加诉讼申请书，欲证明：井巷公司严重违反合同约定，将相关项目发包给第三人红河州鑫焱矿业有限公司。12、相关通知，欲证明：在合同履行期间，井巷公司多次违规操作，已经违反项目合同的约定。13、《古山锡矿有账无物设备清单》1份，欲证明：2017年12月27日井巷公司确认古山锡矿移交给井巷公司的8台设备遗失，设备原值642,686.33元。14、《承诺》1份，欲证明：井巷公司于2017年1月20日发函确认其首次支付的款项中有400万元系按照约定代个旧市昌如工贸有限公司支付相关款项。并承诺将按照合同约定如期支付费用，否则视为违约。15、《关于申请款项延期支付的函》1份，欲证明：个旧分公司2017年9月25日发函确认其没有按照合同约定如期支付2017年下半年场地占用费7,642,858元、职工生活费、水电费等。同时确认没有支付费用是由于井巷公司原因所致。16、关于申请“支付《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同》相关费用承诺”延期支付的函1份，欲证明：2017年9月25日个旧分公司确认由于其自身原因迟延支付费用，其行为已经构成违约。17、《情况说明》1份，欲证明：2017年12月6日井巷公司谎称其在古山锡矿项目中没有和其他第三方签订合作协议。18、《关于产品款抵减欠款的函》1份，欲证明：井巷公司2017年12月20日发函确认，其产品的款项应当先行抵扣项目涉及的水电费后，才抵扣其他费用。19、《关于请求延期支付2017年费用的函》1份，欲证明：个旧分公司2017年12月20日发函，确认其存在拖欠款项的情况。井巷公司自愿用在项目的全部动产做抵押担保，如果没有按照承诺支付款项，则古山锡矿可无条件解除《项目合同》。20、《关于2018年相关费用说明的函》1份，欲证明：个旧分公司2018年1月18日发函，确认其由于自身原因拖欠支付款项，其行为已经构成违约。第三组，21、水电费凭证，欲证明：井巷公司在《项目合同》履行期间产生水电费的情况。22、房产税及土地使用税缴费凭证，欲证明：井巷公司在《项目合同》履行期间拖欠房产税及土地使用税的情况。第四组，23、关于解除《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同》的函1份，欲证明：古山锡矿2019年3月15日发函给井巷公司，要求解除2017年1月24日双方签订的《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同》。个旧分公司2019年3月15日已经收到解除合同的函件，合同于2019年3月15日解除。24、古山锡矿移交井巷公司资产盘点明细表（有账无物资产），欲证明：井巷公司在合同履行期间将部分设备损毁。被告井巷公司及个旧分公司质证认为：1、三方协议的真实性认可。2、《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同》的真实性认可。3、《廉洁从业书》合法性不认可。4、《安全环保管理协议》恰恰证明：古山锡矿和云南井巷之间是承包关系。5、《移交明细》的真实性认可。6、《移交清册》真实性认可。7、《授权委托书》（2017年1月20日）真实性不予认可、证明目的不认可。8、9、10、真实性认可。11、《内部经济承包协议书》及第三人参加诉讼申请书的真实性不认可，证明目的不认可。12、通知真实性认可。13、《古山锡矿有账无物设备清单》不认可。14、承诺的真实性不认可，证明目的不认可。15、《关于申请款项延期支付的函》的真实性认可，其证明目的不认可。16、《延期支付的函》的真实性认可，证明目的不认可。18、《关于产品款抵减欠款的函》的真实性认可。19、《关于请求延期支付2017年费用的函》的真实性认可，证明目的不认可。20、《关于2018年相关费用的说明的函》的真实性认可，证明目的不认可。21、水电费凭据，22、房产税及土地使用税缴费凭证，与本案无关。22、《解除函》鉴于双方实际上已经不可能再继续履行下去，因此被告同意解除合同。23、解除合同的函的真实性认可。黄某质证意见：1、合法性不予认可。该协议实为中标项目转让，违反《招投标法》第四十八条规定，是无效合同。2、合法性不予认可。该合同性质为采矿权租赁合同，损害社会公共利益，违反法律、行政法规的强制性规定，是无效合同。3-9、三性予以认可。但井巷公司蒙自分公司、个旧分公司仅仅只是用于项目款项的收支以及收发相关文书，并非实际经营的主体。10、合法性不予认可。主合同无效，担保合同亦为无效合同。11、三性予以认可。12、三性予以认可。13、三性予以认可。14-20、三性予以认可，证明目的不予认可。21-23、三性予以认可。24、需要证人出庭后核对。第三人卿小某、杜鹃的质证意见与井巷公司一致。被告井巷公司、个旧分公司进行举证：第一组，1、《中标通知书》（2015.1.7）1份；2、《个旧云锡古山锡矿尾矿生产经营承包合同》（2015.2.4）1份；3、《》（2016.12.31）1份，欲证明：1、古山锡矿与昌如公司的合同中所约定的可合法开采尾矿储量为：3000吨/日×360日×8年=864万吨，总价款约定为10700万元，则资源利用费单价=10700÷864=12.38万元/万吨；2、三方协议中约定合同主体由昌如公司变更为井巷公司，井巷公司投资的真实意思是承继昌如公司的权利义务对尾矿资源进行开发利用。第二组，1.《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同》（2017.1.24）1份，2.《暂停广红尾矿库相关生产活动的通知》（2017.7.20）1份，3．《个旧云锡古山锡矿尾矿资源情况》（2018.1.5）1份，4.近期古山锡矿与井巷公司个旧分公司的工作沟通会议告知可合法开采储量为150万吨。欲证明：1、合同中约定的可合法开采尾矿储量为：3000吨/日×360日×7年=756万吨，双方约定总价款10700万元不变，则资源利用费单价10700÷756=14.15万元；2、古山锡矿隐瞒广红矿区无法利用的事实，变更收费方式，隐瞒实际可合法利用储量：占总资源量70%的广红矿区无法进行开发却仍然计算入项目范围收取“场地占用费”，除去广红矿区，实际可开发的资源量为：756万吨×（1－70%）=226万吨，资源利用费单价=10700÷226=47.34万元/万吨，总储量由合同约定的756万吨锐减为226万吨，资源利用费单价翻了3.8倍；3、近期古山锡矿才告知个旧分公司实际可合法开发的储量仅为150万吨。证明古山锡矿对个旧分公司存在储量欺诈和价格欺诈，合同主要条款显失公平，符合《合同法》第五十四条“欺诈”和“显失公平”构成要件。证明原告的欺诈行为和无法按照合同约定履行行为根本性违约问题。第三组，1、井巷公司与古山锡矿往来收支明细（2017.11.22）2份，2、中国工商银行客户存款对账单（2017.7.28）1份，3、2017.3.23借记卡账户历史明细清单（2019.4.22）1份，4、2017.2.28至2017.3.31期间中国工商银行借记卡账户历史明细清单（2019.4.17）2份，5、2017.2.01至2017.6.02期间中国工商银行借记卡账户历史明细清单（2019.4.22）3份，6、手机银行网络转账凭证（2016.6.23）4份，7、手机银行网络转账凭证（2017.3.14）1份，8、中国工商银行境内汇款电子回单（2018.12.21）1份，场地租用费凭证，9、中国工商银行现金存款凭证（2017.2.28）1份，10、云南增值税专用发票（2017.2.28）8份，11、云南增值税专用发票（2017.7.28）3份，12、云南增值税专用发票（2017.9.28）2份，13、云南增值税专用发票（2017.12.26）5份，矿款凭证，14、云南增值税专用发票（2017.6.26）1份，15、云南增值税专用发票（2017.7.18）2份，16、云南增值税专用发票（2018.12.17）2份，17、云南增值税专用发票（2019.1.21）1份，18、个旧云锡古山锡矿购入尾锡矿结算表（2018.3.29）2份，19、个旧云锡古山锡矿购入尾锡矿结算表（2018.8.28）2份，20、个旧云锡古山锡矿购入尾锡矿结算表（2018.12.17）2份，21、个旧云锡古山锡矿购入尾锡矿结算表（2019.1.17）2份，22、个旧云锡古山锡矿购入尾锡矿结算表（2019.2.26）2份，工人工资凭证，23、中国工商银行现金存款凭证（2017.2.24）1份，24、中国工商银行现金存款凭证（2017.3.23）2份，25、云南增值税专用发票（2017.12.27）6份，26、收款收据（2017.2.23）1份，27、收款收据（2017.3.23）1份，电费凭证，28、云南增值税专用发票（2017.4.25）2份，29、云南增值税专用发票（2017.4.26）1份，30、云南增值税专用发票（2017.5.25）4份，31、云南增值税专用发票（2017.6.23）1份，32、云南增值税专用发票（2017.7.27）1份，33、云南增值税专用发票（2017.8.29）1份，34、云南增值税专用发票（2017.9.27）1份，35、云南增值税专用发票（2017.10.25）1份，36、云南增值税专用发票（2017.11.28）1份，37、云南增值税专用发票（2017.12.22）1份，38、云南增值税专用发票（2018.3.26）1份，39、云南增值税专用发票（2018.10.26）1份，40、云南增值税专用发票（2018.11.28）1份，41、云南增值税专用发票（2018.12.21）1份，水费凭证，42、云南增值税专用发票（2017.6.23）1份，43、云南增值税专用发票（2017.7.27）1份，44、云南增值税专用发票（2017.8.29）1份，45、云南增值税专用发票（2017.9.27）1份，46、云南增值税专用发票（2017.10.25）1份，47、云南增值税专用发票（2017.11.28）1份，48、云南增值税专用发票（2017.12.22）1份，49、云南增值税专用发票（2018.2.27）3份，50、云南增值税专用发票（2018.3.26）2份，51、云南增值税专用发票（2018.10.26）1份，52、云南增值税专用发票（2018.11.28）1份，53、云南增值税专用发票（2018.12.21）1份，欲证明：1、2016年6月至2017年10月31日期间，个旧分公司总计向古山锡矿支付17900259.79元；2、2017年10月31日至今，个旧分公司向古山锡矿支付8346806.2元；3、2016年6月至今，个旧分公司总计向古山锡矿支付26247065.99元。第四组，1、关于解除《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同》的函（2019.3.15）1份，2、个旧云锡古山锡矿公开张贴招商《合作公告》（2019.4.8）1份，欲证明：个旧云锡古山锡矿单方面解除合同，属违约行为。第五组，1、《合作协议书》（2017.1.23）1份，2、《补充合作协议书》（2017.3.16）1份，3、《出资证明》（2017.3.16）1份，4、《合作终止协议》（2018.5.30）1份，5、《承诺书》（2018.5.30）1份，6、黄某手写《承诺书》（2018.5.31）1份，7、黄某手写《履行2018年5月30日（合作终止协议）关于支付卿小某方付款最后承诺函》（2018.7.10）1份8、《关于履行2018年5月30日尚未支付卿小某方面剩余款项的承诺》（2018.8.7）1份，9、《承诺函》（2018.9.21）1份，欲证明：云南井巷建设工程有限公司知晓卿小某、黄某、杜某三人为项目实际投资人。第六组，1、云南井巷建设工程有限公司个旧分公司工商登记信息，2、卿小某身份证复印件，3、《关于云南井巷建设工程有限公司蒙自分公司负责人的任命书》（2016.6.6）1份，4、《授权委托书》（2017.1.24）1份，5、《关于云南井巷建设工程有限公司个旧分公司责任人的任命书》（2017.6.6）1份，6、《授权委托书》（2017.6.8）1份，7、《公司名称变更告知函》（2017.6.22）1份，8、《函告》（2017.12.11）1份，9、《申明》及签收回执（2018.4.4、2018.4.5）1份，10、《申明》及签收回执（2018.4.4、2018.4.8）1份，欲证明：1、卿小某是唯一经授权的合法的分公司负责人；2、井巷公司已充分履行告知义务；3、个旧云锡古山锡矿知道并应当知道个旧分公司负责人为卿小某。第七组，1、《项目经营管理内部经济承包协议书》（2016.5.30）1份，2、《项目经营管理内部经济承包协议书》（2016.6.30）1份，3、《云南井巷建设工程有限公司安全生产责任书》（2016.6.30）1份，4、《项目经营管理内部经济承包协议书》（2018.5.30）1份，5、《云南井巷建设工程有限公司安全生产责任书》（2018.5.30）1份，6、《询问笔录》（2019.6.21）1份，7、对杜某的询问录音文字稿，8、对杜某的询问录音，欲证明：1、个旧云锡古山锡矿所提交的《项目经营管理内部经济承包协议书》系变造原协议所得；2、卿小某是实际项目负责人；3、鑫焱公司从未与井巷公司形成过挂靠关系。综上证明：鑫炎公司不具备独立请求资格。补充证据：占地范围附图，欲证明：广红矿区占地1960亩，白沙塘和葫芦塘占地540多亩。原告发表质证意见：第一组，1、2、《中标通知书》和《个旧云锡古山锡矿尾矿生产经营承包合同》均没有原件，对真实性、合法性及关联性均不予认可，证明目的不予认可。二份合同与本案无关。3、三方协议的真实性、合法性、关联性予以认可。证明目的不予认可。第二组，1、《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同》的真实性、合法性、关联性予以认可。对证明目的不予认可。2、《暂停广红库相关生产活动的通知》的真实性、合法性、关联性予以认可，对证明目的不予认可。3、个旧云锡古山锡矿尾矿资源情况的真实性、合法性、关联性均不予认可，对证明目的不予认可。4、此份证据在被告的证据之中不存在，无法进行质证。第三组，1、往来收支明细（表格）对于第一张，没有相关主体盖章，三性不予认可。第二张，并非古山锡矿进行核对，对于三性不予认可。2、其他材料为各种付款单据、发票以及其他文件，由于原告方没有进行分类也没有进行逐一统计，无法确认证据表明的款项之间是否存在重叠的问题，难以质证。同时这是一个对账核对的问题，探究的是整体的总数是否正确，单一证据的质证难以进行准确地确认。第四组，1、关于解除《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同的函》的三性予以认可，对证明目的不予认可。2、对《合作公告》的三性予以认可，对证明目的不予认可。第五组，均为井巷公司或者井巷公司的挂靠方、合作方之前的相关文件，为井巷公司及其相关主体之间的内部关系，与本案无关。第六组证据的三性予以认可，对证明目的不予认可。第七组，第6项证据均为卿小某、井巷公司或者井巷公司的挂靠方、合作方之前的相关文件，古山锡矿不是合同主体，不发表质证意见。补充证据：附图已经附属在合同之后，广红区域的农田只有一小部分。黄某质证意见：第一组，1.1-1.2三性予以认可。1.3合法性不予认可。《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同》是无效合同，并且自始无效，无履行的法律基础。第二组，2.1合法性不予认可。该合同性质为采矿权租赁合同，损害社会公共利益，违反法律、行政法规的强制性规定，是无效合同。2.2-2.4三性予以认可，证明目的予以认可。第三组，3.1-3.53三性予以认可。第四组，4.1-4.2三性予以认可。第五组，1.1-1.9三性予以认可。认同卿小某、黄某、杜某是实际投资人的证明目的，但同时也证明三人以红河州鑫焱矿业有限公司挂靠云南井巷建设工程有限公司的方式进行实际经营。第六组，2.1-2.20三性予以认可。第七组，3.2三性不予认可。3.1，3.3-3.5三性予以认可。卿小某作为井巷公司蒙自分公司、个旧分公司的负责人，与古山锡矿对接的事实无异议。3.6-3.8三性没有异议。但对于证明目的不予认可。补充证据无意见。第三人卿小某、杜某质证意见：所有证据的三性均无异议。被告黄某举证：第一组，1、《营业执照》副本复印件；2、法定代表人身份证明；3、法定代表人身份证复印件，欲证明：申请人红河州鑫焱矿业有限公司主体资格。第二组，1、云南井巷建设工程有限公司《营业执照》，2、云南井巷建设工程有限公司《建筑业企业资质证书》，3、云南井巷建设工程有限公司《安全生产许可证》，4、《项目经营管理内部经济承包协议书》1份，5、云南井巷建设工程有限公司井巷建（2016）0021号《关于成立云南井巷建设工程有限公司驻云锡集团马拉格矿业有限责任公司个旧云锡古山锡矿项目部的通知》1份，6、云南井巷建设工程有限公司井巷授字第000102号《法人授权委托书》及签订合同《授权委托书》各1份，7、申请人支付挂靠管理费明细清单1份，8、云南八建律师事务所《所有权、经营权、管理权和使用权见证书》1份，欲证明：红河州鑫焱矿业有限公司与云南井巷建设工程有限公司挂靠关系。第三组，1、《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同》；2、《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目安全环保管理协议》；3、《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目廉洁从业责任书》；4、场地占用范围平面图；5、《变更合同主体等事项三方协议》，欲证明：申请人红河州鑫焱矿业有限公司与被告之间合同法律关系。第四组，1、《固定资产（土建工程、设备）汇总统计表》；2、交古山锡矿费用情况统计；欲证明：申请人红河州鑫焱矿业有限公司损失统计表。原告质证意见：第一组的真实性、合法性予以认可，对关联性不予确认。在本案件中第三人参与诉讼之前，古山锡矿不知晓鑫焱矿业的情况，本案件处理的是古山锡矿和井巷公司之间的合同纠纷，和第三人无关。第三人所提供的全部材料都和古山锡矿没有关联。第二组证据：第1、2、3项证据，对此部分证据的真实性，合法性，关联性予以确认，对证明目的不予认可。第4、5、6、7项证据，此部分证据为第三人鑫焱公司和井巷公司之间的各项文件，古山锡矿难以确认其真实性，无法进行质证。第8项证据，此证据不是鉴定结论，不属于合法的证据。第三组证据，对于真实性，合法性，关联性予以认可，但是对于证明目的不予认可。第四组证据，此部分证据没有相关事实的支撑，为第三人的自行主张，这一主张属于其和井巷公司之间的内部纠纷。与古山锡矿无关。井巷公司及个旧分公司质证意见：第一组，营业执照真实性认可，身份证明等材料的真实性认可，但不能证明可以作为独立请求权第三人的事实。第二组，承包协议书真实性不认可，综合开发项目利用合同的真实性认可。廉洁从业书真实性认可。交费情况真实性认可。律师事务所的见证书没有法律依据，是一个无效的见证书。第三人卿小某、杜某质证意见和井巷公司一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人对真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院将结合本案案件事实及当事人欲证明的诉讼主张进行综合认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月31日甲方个旧云锡古山锡矿、乙方个旧市昌如工贸有限公司、丙方云南井巷建设工程有限公司签订《个旧云锡古山锡矿尾矿生产经营承包合同》变更合同主体等事项三方协议：“个旧云锡古山锡矿与个旧市昌如工贸有限公司于2015年2月4日签订《个旧云锡古山锡矿尾矿生产经营承包合同》。甲、乙、丙三方经平等自愿协商，达成以下协议：一、个旧云锡古山锡矿与个旧市昌如工贸有限公司于2015年2月4日签订的《个旧云锡古山锡矿尾矿生产经营承包合同》主体由甲方、乙方变更为甲方、丙方，即由丙方承继乙方在该合同中的权利义务。且由甲方、丙方另行签订修订的合同。二、丙方承诺：乙方尚欠缴甲方的相关费用400万元、履行《个旧云锡古山锡矿尾矿生产经营承包合同》的违约金120万元，由丙方代付，丙方代乙方缴付共计520万元费用。”2017年1月24日甲方个旧云锡古山锡矿、乙方云南井巷建设工程有限公司签订《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同》。合同约定：“第一条项目概况3.项目范围：个旧云锡古山锡矿白砂塘-葫芦塘和广红区域的尾矿资源综合开发（其中：已复垦的广红区域用途为农业用地，若乙方需转换土地使用性质，相关手续由乙方负责办理并承担相关费用，甲方协助，未取得相关行政许可前，严禁开发利用），以及甲方拥有的配套采选工程及其设备、设施。采选设备及设施详见《资产清单》。4.期限为七年（即：84个月）。从2017年1月24日至2024年1月23日止。合同期满后，若项目范围内的尾矿资源未处理完，可延长合同期半年。第二条综合开发利用方式5.在综合开发利用期间涉及的矿产资源税、土地使用税、房产税、环境恢复治理保证金、水土保持、土地复垦、村民赔偿等相关费用全部由乙方承担，由乙方按时交由甲方代缴、代付。6.已复垦的广红区域用途为农业用地，若乙方需转换土地使用性质，相关手续由乙方负责办理并承担相关费用，甲方协助，未取得相关行政许可前，乙方严禁开发利用。第三条场地占用费构成、支付方式及支付时间1.甲乙双方特别确认：场地占用费总计10700万元整（6101元/亩.年，共2505.5亩，七年总计10700万元整。如果本合同附件依据测量点所划定范围的乙方占用场地实际面积与本合同确定的面积有出入的，只要出入的比例未超过百分之十，则双方约定本合同约定场地占用费不得变更）。乙方确认本条款价格系乙方慎重协商认同的价格，不构成显失公平或重大误解等情形。2.支付方式、支付时间：乙方按每半年度以现金方式一次性支付场地占用费给甲方，半年度场地占用费为7642858元。每上半年度场地占用费于每年1月24日前支付，每下半年度场地占用费于每年7月25日前支付，场地占用费实行先付费后生产的原则，即：乙方按时足额缴纳场地占用费后，方能进行下一半年度的生产经营。第四条特别约定6.甲方提供现有供水、电设施给乙方管理和使用，水、电价格按云锡供水公司、红河建材熔剂有限公司古山分公司的价格执行，费用由乙方承担。乙方在合法、合规的前提下，经甲方书面同意方可自行解决水、电供应。7.综合开发利用期内由乙方承担甲方158名职工每人每月2000元生活费，每月共计316000元，每月20日前由乙方交甲方代为发放，每逾期一天按0.05%收取滞纳金。若乙方按岗位选定甲方人员上岗，另行签订《借工协议》，工资待遇另行商定。14.除非乙方证明系甲方原因，导致综合开发利用项目合同提前终止，否则综合开发利用项目合同提前终止时本项目乙方投资的厂房、机器、设备、构筑物等所有资产无偿归甲方所有。第五条乙方的权利、义务2.接管综合开发利用项目范围内甲方所有的资源、设备、设施等资产，并负有妥善保管、保养、维修、维护、保密和妥善使用的义务，不得对其设置抵押、担保和处置等，本合同终止后如数完好归还甲方。第六条违约责任2.如乙方逾期支付场地占用费及安全环保信誉保证金等相关费用、不按规定支付工人工资和生活费、不依法依规组织生产、产品外销、将本项目转租或发包给第三方、违法违规排放尾矿、尾水等均构成违约，须向甲方支付500万元的违约金，并承担相应的法律责任，同时甲方有权解除本合同。3.因不可抗力、国家法律法规政策调整及上级管理机构规划导致该合同无法履行的，双方不承担违约责任。”除上述内容外，合同还对其他事项进行了约定。2017年2月17日双方签字确认的《古山锡矿机电设备移交明细》，古山锡矿和井巷公司对项目合作涉及的机电设备资产进行移交统计，确认在整个合作期间内，井巷公司应当维护好移交资产，不得私自变卖、损毁或者拉往别处；承包期结束后，需要按照该清单将资产完好交还给古山锡矿。2017年2月23日是否签字确认的《古山锡矿物业管理资产移交清册》，古山锡矿和井巷公司就项目涉及的物业（建筑物、构筑物）进行书面确认。2017年7月20日，原告给被告下发了《暂停广红尾矿库相关生产活动的通知》，明确广红矿区为基本农田保护区，未办理采矿用地合法手续前，不得进行采矿生产相关的活动。2018年8月7日被告个旧分公司、黄某与原告古山锡矿签订了一份《抵押担保合同》，约定个旧分公司用其财产提供抵押担保，黄某承担连带担保责任，担保期限未2年。抵押担保范围为主合同项下原告享有的全部权益。2017年9月25日个旧分公司给原告出具了一份《关于申请“支付相关费用的承诺”延期支付的函》，载明：现因在试车间发现部分生产工艺流程需要重新调整、完善，致使生产线未能按计划投产和产生经济效益的原因，未能按之前约定的2017年10月1日之前支付完毕（拖欠贵司的水电费、材料费、人工工资等费用）。我公司正抓紧时间对流程中存在的问题进行调整、完善、试运行调试完毕，计划于10月10日正式生产，预计在11月10日前完成50个金属吨的锡砂交售给贵司指定的云锡冶炼厂，不足部分在2017年12月20日前以锡砂或货币补交。当天，个旧分公司又给原告出具了一份《关于申请款项延期支付的函》，载明：我司于2017年1月24日与贵单位签订了《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同》，合同中约定的项目开发范围权限为白砂塘、葫芦塘、广红库3个库区的尾矿资源综合开发利用。从签订合同至今已完成了上半年的相关合同费用。我公司应该支付贵单位的下半年度场地占用费7642858元、职工生活费、水电费等（具体金额以双方财务按扣除应支付给我司的货款后确认）因“在试车期间发现部分生产工艺流程需要重新调整、完善，致使生产线未能按计划投产和产生经济效益”的原因未能按之前约定的9月底前支付。我公司正抓紧时间对流程中存在的问题进行调整、完善、试运行调试完毕，计划于10月10日正式生产，预计在11月10日前完戌50个金属吨的锡砂交售给贵司指定的云锡冶炼厂，不足部分在2017年12月20日前以锡砂或货币补交。2017年12月20日个旧分公司给原告出具了一份《关于产品款抵减欠款的函》，载明：我公司7月份售给贵公司的锡矿35.148吨已于7月份结算，结算款4316268.95元。现因我公司资金周转紧张，特申请将我公司锡矿结算款4316268.95元抵减应支付给贵公司的2017年尚欠水电费，剩余的锡矿结算款再抵减应支付给贵公司的员工生活费、场地租赁费等其他费用。当天，个旧分公司给原告出具了一份《关于请求延期支付2017年费用的函》，载明：我司于2017年1月24日与贵单位签订了《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同》。截至2017年10月31日，我司共向贵单位缴纳款项16700259.79元，其中上交矿款为6828085.79元。截至2018年1月24日，预计我司欠贵单位场租费、水电费、职工生活费、保证金（廉洁、安全）及应代原昌如公司缴纳所欠费用实际共计约1100万元，该金额含双方财务已经确认的9556294.61元及预计至2018年1月24日产生的水电费、职工生活费等所有相关费用，以双方财务对账确认为准。……现针对我司欠贵单位的款项，经我司研究决定，承诺如下：预计截止2018年1月24日，我司欠贵单位的约1100万元（以双方财务对账为准），从2018年7月起6个月内，按每月缴纳183万元，直至逐步支付完毕。2018年1月18日个旧分公司给原告出具一份《关于2018年相关费用说明的函》，载明：广红库列为永久基本农田，已不具备开采条件。现在广红库土地性质发生了巨大变化，可开采量仅为原有的30%，给我司造成投资规模的巨大浪费及资金投入的巨大损失。2018年相关场地占用费及158名职工生活费应予以减免。同时还承诺逐步归还欠款1100万元。2018年8月7日古山锡矿和个旧分公司、黄某签订《抵押担保合同》，约定个旧分公司愿意以其有权处分的财产做抵押，黄某作为保证人承担连带责任。担保范围为主合同项下原告的全部权益。2019年3月15日原告向被告发出解除合同通知，明确被告长期拖欠相关费用，已经构成违约，特通知解除合同，被告立即退出现场，所有资产及经营权、管理权、现场管理由原告派人接管。被告于2019年3月16日签收该通知后，至今未提出异议，庭审中，被告同意解除合同。又查明，《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同》签订后，井巷公司通过两种方式付款，一种为转账付款，另一种是向原告交付矿产品，用作冲抵相关的款项。诉讼中，2019年11月12日经本院组织原、被告双方进行对账，双方一致确认被告已经支付给原告的现金为11482174元（含代昌如公司支付的相关费用400万元和违约金120万元），交给原告的矿产品价值为7990848.36元，共计19473022.36元。还查明，原告代缴的水电费统计共计为4818917元，其中水费为93252.2元，电费为4725665元。包括2016年12月份的电费65227元和电费3414元。原告向税务局代缴了2017年1月1日至2018年12月31日期间的房产税和土地使用税共计584575.52元。综合原、被告双方的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：1、合同是否有效？2、古山锡矿的诉讼请求是否应该支持？3、原告是否存在根本违约和欺诈行为？4、井巷公司的反诉请求是否应该支持？一、本诉部分（一）关于古山锡矿与井巷公司签订的《承包合同》是否有效的问题。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉的解释（二）》第十四条的规定，人民法院确认合同因“违反法律、行政法规的强制性规定”而无效的，只限于效力性规定。而现行法律、行政法规中，并无禁止本案承包关系的效力性强制性规定。综上，本院认为，合同是当事人真实意思表示，内容不违反国家法律、行政法规的强制性规定，应属有效合同。合同履行过程中，原告于2019年3月15日向被告发出解除合同的书面通知，被告收到后，对解除合同无异议。对此，本院予以确认。（二）关于原告的各项诉讼请求是否应当支持的问题。1、关于确认原告和井巷公司签订的《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同》解除的问题。原告解除合同通知送达被告后，被告未提出异议，诉讼中，原、被告双方均同意解除合同。本院确认合同于2019年3月15日解除。2、关于水电费的问题。原告提交了被告经营期间的全部代付凭据，共计4818917元，其中包括2016年12月份的电费65227元和电费3414元。被告对2016年12月的水电费不认可。本院认为，原、被告双方签订合同的时间是2017年1月24日，原告未提交证据证实被告在签订合同之前已经入场以及2016年12月的水电费确系被告产生的事实，水电费应从2017年1月起算，之前的水电费被告不应承担。据此，被告的该项抗辩成立，本院确认水电费为4750276元（4818917元-65227元-3414元）。2017年12月20日被告出具给原告的函中明确所付款项先抵扣水电费后再抵扣员工生活费、场地租赁费等其他费用，原告亦同意按此顺序抵扣。依照该顺序，被告所支付的总款19473022元扣减代昌如公司支付的相关费用400万元和违约金120万元后，余款为14273022元，扣减水电费4750276元后，还剩余款项为9522746元。3、关于员工生活费及滞纳金的问题。合同第四条中约定“7.综合开发利用期内由乙方承担甲方158名职工每人每月2000元生活费，每月共计316000元，每月20日前由乙方交甲方代为发放，每逾期一天按0.05%收取滞纳金。”自2017年1月24日至2019年3月15日共计25个月，为790万元。依据双方认可的扣款顺序，被告已支付的款项扣除水电费后再抵扣员工生活费，即：9522746元-7900000元=1622746元。员工生活费可以抵扣完，不存在支付的问题。4、关于场地占有费应当如何计算的问题。合同第三条约定“场地占用费构成、支付方式及支付时间1.甲乙双方特别确认：7年的场地占用费总计10700万元（6101元/亩.年，共2505.5亩）。乙方确认本条款价格系乙方慎重协商认同的价格，不构成显失公平或重大误解等情形。”场地占用费与合同中约定的总面积2505.5亩是相互关联的，与尾矿库的面积直接相关，2017年7月20日原告书面通知被告禁止开采广红矿，但实际经营者被告个旧分公司在2017年9月25日（2次）、12月20日（2次）共四次向原告发函，函件中均认可所欠2017年下半年的场地占用费希望延期归还的事实，2018年1月18日被告个旧分公司又以函件的形式向原告提出减免2018年场地占用费、职工生活费等相关费用的请求，但对2017年所欠的费用仍明确承诺偿还。对被告已经自认的欠款事实本院予以确认。2019年3月15日原告向被告发出解除合同通知，被告收到该通知后未提出异议，并同意解除合同，自此被告已实际停产，未进行生产经营活动。本院遵照其愿，合同自解除通知送达后解除，场地占用费计算到2019年3月15日为宜。合同约定6101元/亩.年，折算后508.417元/亩.月。2017年1月24日至2018年1月18日约1年的场地占用费为：2505.5亩×6101元/亩.年=15286055元。依据公平原则，广红矿的场地占用费应从2018年1月18日被告提出时开始扣除，扣除标准按广红矿区所占总面积比例计算。各方一致确认广红矿区的面积为834.86亩，扣除广红矿区后的场地占用面积为1670.64亩（2505.5亩-834.86亩）。扣除广红矿区的场地占用费自2018年1月24日至2019年3月15日约为14个月，即：1670.64亩×508.417元×14个月=11891345元。综上，被告应交纳的土地占用费为15286055元+11891345元=27177400元，被告已交付的费用扣除水电费、员工工资后剩余费用再抵扣场地占用费，不足以抵扣的部分即为所欠款项，即：27177400元-1622746元=25554654元。被告提出广红矿的面积虽小，但储量大，应以储量比例进行扣减场地费的主张与双方签订的合同约定内容不符，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。人工费和水电费与矿区面积减少没有直接的因果关系，被告要求扣减人工费和水电费的依据不足，本院同样不予支持。原告主张场地占用费的滞纳金在合同中没有约定，本院不予支持。5、关于代缴的房产税和土地使用税问题。合同第二条约定：“5.在综合开发利用期间涉及的矿产资源税、土地使用税、房产税、环境恢复治理保证金、水土保持、土地复垦、村民赔偿等相关费用全部由乙方承担，由乙方按时交由甲方代缴、代付。”原告代缴的房产税和土地使用税共计584575.52元真实有效。依据上述条款约定，被告理应承担。原告的该项主张合理，本院予以支持。税费的滞纳金在合同中没有约定，本院不予支持。6、关于被告应否承担违约金500万元的问题。被告不同意承担，同时认为违约金太高，希望进行调整。本院认为，合同第六条“违约责任2.如乙方逾期支付场地占用费及安全环保信誉保证金等相关费用、不按规定支付工人工资和生活费、不依法依规组织生产、产品外销、将本项目转租或发包给第三方、违法违规排放尾矿、尾水等均构成违约，须向甲方支付人民币伍佰万元整（500万元）的违约金，并承担相应的法律责任，同时甲方有权解除本合同。”被告自2017年7月起就存在拖欠相关费用的情况，已经构成了违约。综合全案事实，结合被告的违约过错大小、原告的实际损失情况。本院综合认定被告承担违约金100万元为宜。7、关于被告向原告返还原告移交的机电设备、物业资产，如不能返还，则按照设备和物业资产的原值进行赔偿的问题，按合同约定，被告应当返还原告原来的设备和资产，以双方移交时确认的2017年2月17日《古山锡矿机电设备移交明细》和2017年2月23日《古山锡矿物业管理资产移交清册》载明的资产和设备为准。现被告方已经撤场，原告已经进行了接管。原告接管后，双方至今未对原来的设备进行详细清点移交，原告也未提交充足证据证明被告不能返还的设备名称和价值，是否存在遗失情况以及遗失设备的名称和价值，本院均无法认定。故对原告要求被告按不能返还设备原值进行赔偿的主张本院不予支持。8、关于被告应否将合作期间投资的厂房、机器、设备、构筑物等所有资产归原告所有的问题。合同第四条中约定“14.除非乙方证明系甲方原因，导致综合开发利用项目合同提前终止，否则综合开发利用项目合同提前终止时本项目乙方投资的厂房、机器、设备、构筑物等所有资产无偿归甲方所有”。合同约定的期限为7年，从合同的签订和解除时间看，被告只履行了2年左右的时间，从缴纳的水电费统计时间看，生产也不正常，期间也有停产。结合全案分析，被告所交纳的各项费用和投资的新厂房设备数额较大，在2年时间内显然无法收回成本，将被告投资的全部固定资产判归原告，对被告显然不公。此外，各被告之间对新投资的厂房、设备的权属还存在争议，且因涉及其他债权债务，上述厂房和设备目前仍由案外第三人实际控制和管理。据此，依据公平原则，对原告的该项请求本院不予支持。9、关于个旧分公司、黄某应否承担担保责任的问题。2018年8月7日原告与二被告签订的《抵押担保合同》有效，二被告应当按约承担担保责任。个旧分公司用以担保的财产未办理抵押登记，但仍应以其所有的全部财产承担担保责任；黄某承担连带担保责任。二、反诉部分（一）原告是否存在根本违约和欺诈行为？被告认为，原告构成根本性违约，具体表现为：1、原告隐瞒矿产品位真实情况，原告亲自勘探该矿产资源不属于原告情况下，对被告承诺品位在0.3%以上，构成欺诈；2、原告没有提供审批资料和可以实际生产的一系列材料，对旧厂1500吨的日处理能力的承诺也构成欺诈；3、原告对新建厂房可以生产处理3000吨的承诺属于欺诈。本院认为，本案双方争议的核心问题是广红矿区能否开采的问题。被告作为一家从事采矿行业多年的公司，对行业管理规定是清楚和了解的，其进行投资和签订合同前，应当进行实地调查了解，向相关矿产、土地主管部门进行咨询和查询，还应对市场风险进行充分的评估和预测。合同第一条中明确约定“已复垦的广红区域用途为农业用地，若乙方需转换土地使用性质，相关手续由乙方负责办理并承担相关费用，甲方协助，未取得相关行政许可前，严禁开发利用”。该约定足以说明，被告对广红矿区的开采存在瑕疵和障碍是明知的，广红矿区能否开采存在行政审批的前置条件，能否开采由行政审批决定，该风险责任被告是明知的，且由其自行承担。按合同约定办理广红矿区的行政审批是其的主要义务，原告没有责任和义务。因此，原告不存在欺诈和隐瞒广红矿区不能开采的事实，被告以此作为原告违约与合同约定不符，不能成立。被告认为原告隐瞒矿产品位以及日处理能力达不到实际要求标准构成违约和欺诈，合同中对矿产品品位和日处理能力均没有具体约定，被告也未提交证据证实原告对此曾做过承诺，该项违约同样依据不足。综上，被告提出的上述违约和欺诈事实在合同中均没有明确记载，其主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原告不构成违约和欺诈。（二）关于原告应否返还被告已经支付的款项26247065.99元及利息的问题。首先，被告主张返还的金额26247065.99元与诉讼中经双方对账确认的被告已付给原告的现金和矿产品价值共计19473022.36元明显不符，超出的金额无证据证实。其次，原告违约的事实本院在前节中已进行了阐述，由于原告不构成违约和欺诈，被告要求原告返还已支付的款项也就失去了存在的基础和条件。第三，被告至今还欠原告场地占用费、房产税及土地使用税等费用，其自身存在违约行为，返还的依据不足。综上，被告要求返还已付款的主张本院不予支持。综上所述，原告合理的诉讼请求本院予以支持，不合理的不予支持。被告的反诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条第一款、第九十七条、第九十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告个旧云锡古山锡矿与被告云南井巷建设工程有限公司于2017年1月24日签订的《个旧云锡古山锡矿尾矿综合开发利用项目合同》于2019年3月15日解除；二、云南井巷建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付个旧云锡古山锡矿场地占用费25554654元；三、云南井巷建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付个旧云锡古山锡矿代缴的房产税及土地使用税584575.52元；四、云南井巷建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付个旧云锡古山锡矿违约金100万元；五、云南井巷建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内返还个旧云锡古山锡矿机电设备、物业资产（以2017年2月17日《古山锡矿机电设备移交明细》和2017年2月23日《古山锡矿物业管理资产移交清册》载明的资产和设备为准）；六、云南井巷建设工程有限公司个旧分公司以其所有的财产对上述第二至第五项承担连带还款责任；七、被告黄某对上述第二至第五项承担连带还款责任；八、驳回原告个旧云锡古山锡矿的其他诉讼请求；九、驳回被告云南井巷建设工程有限公司、云南井巷建设工程有限公司个旧分公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费290739元，保全费5000元，共计295739元由云南井巷建设工程有限公司、云南井巷建设工程有限公司个旧分公司负担151795元；个旧云锡古山锡矿负担143944元。反诉案件受理费66610元由云南井巷建设工程有限公司、云南井巷建设工程有限公司个旧分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审判长  曾国忠审判员  薛少倩审判员  张 嘉二〇二〇年五月二十一日书记员  杨 晨