安徽省凤台县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0421民初3126号 原告:凤台县华诚融资担保有限公司，住所地凤台县城关镇凤城大道农业银行九楼。 法定代表人：朱彬，该公司总经理。 委托诉讼代理人：**程，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：王新，安徽新建律师事务所律师。 被告：凤台县广发商贸有限公司，住所地安徽省淮南市凤台县淮滨东路马场社区。 法定代表人：吴广社。 被告：吴广社，男，1965年10月16日生，汉族，住安徽省凤台县。 被告：王献珍，女，1965年7月17日生，汉族，住安徽省凤台县。 委托诉讼代理人：吴广社（系王献珍配偶），住安徽省凤台县。 被告：丰瑞秀，女，1963年6月6日生，汉族，住安徽省凤台县。 委托诉讼代理人：吴广社，男，1965年10月16日生，汉族，住安徽省凤台县。 被告：胡义竹，男，1979年1月20日生，汉族，住安徽省凤台县。 被告：程玉娟，女，1984年3月16日生，汉族，住安徽省淮南市谢家集区。 委托诉讼代理人：胡义竹（系程玉娟配偶），住安徽省凤台县。 被告：马鞍山天立建设有限责任公司，住所地马鞍山花山区中岗一村18栋。 法定代表人：刘炳树。 委托诉讼代理人：江益民，安徽长城律师事务所律师。 原告凤台县华诚融资担保有限公司（以下简称“华诚担保公司”）与被告凤台县广发商贸有限公司（以下简称“广发商贸公司”）、吴广社、王献珍、丰瑞秀、胡义竹、程玉娟、马鞍山天立建设有限责任公司（以下简称“天立建设公司”）追偿权纠纷一案，本院于2019年6月24日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告华诚担保公司的委托诉讼代理人**程、王新、吴广社（被告广发商贸公司的法定代表人、王献珍及丰瑞秀委托诉讼代理人）、胡义竹（程玉娟委托诉讼代理人）、天立建设公司委托诉讼代理人江益民到庭参加诉讼，被告天立建设公司法定代表人刘炳树经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华诚担保公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令广发商贸公司偿还原告公司代偿的担保债务8067860元，并承担违约金1200000元，以上合计9267860元,并请求判令以被告胡义竹、程玉娟提供的抵押物受偿，判令天立建设公司设定的质押款受偿，被告吴广社、王献珍、丰瑞秀、胡义竹、程玉娟应承担连带保证责任；2.被告应承担本案的诉讼费用。事实和理由：2016年1月12日，被告广发商贸公司因流动资金需求向原告提出委托保证申请，由原告在被告广发商贸公司从凤台农村商业银行股份有限公司（以下简称“凤台农商行”）借款1000万元中提供保证，并提出由被告胡义竹、程玉娟以其所有的位于凤台县明珠大道西侧凤凰镇新湖社区斜路陈的房地产向原告提供抵押反担保并签订了《反担保抵押合同》(凤华诚反担字2016第147-1/2号)、由被告天立建设有限公司向原告提供凤台县华兴城市投资建设有限公司稻香花园二期安置房建设项目工程款作为质押反担保并签订了《承诺书》。同时被告吴广社、王献珍、桂华永、丰瑞秀、胡义竹、程玉娟自愿以信用担保的方式为被告广发商贸公司向原告提供连带责任保证并签订了《反担保保证合同》（凤华诚反担字2016第147-2/2号）。由此，原告与被告广发商贸公司签订了《委托保证合同》，并由原告与凤台农商行签订了《银政担保证合同》，确定原告为被告广发商贸公司1000万元借款提供80％的保证。凤台农商行根据与被告广发商贸公司签订的《流动资金借款合同》，于2016年12月15日向被告广发商贸公司拨付了1000万元借款，借款期限为12个月。本案在审理过程中，桂华永死亡，原告申请不追加桂华永继承人参加诉讼。 2017年12月，被告广发商贸公司经营出现问题，未按《流动资金借款合同》的约定正常归还借款本息，凤台农商行于2018年1月9日向原告发出《贷款代偿通知书》，要求原告代偿为被告广发商贸公司担保的1000万元借款本息的80％，原告于2018年1月10日代偿了借款本息806.786万元。原告代偿上述借款本息后多次向几被告追偿上述担保债权，但几被告至今仍未履行应尽的法律义务。为维护原告合法权益，故诉至法院。 广发商贸公司辩称，对原告陈述均无异议，对数额也无异议。 吴广社、王献珍、丰瑞秀、胡义竹、程玉娟对原告陈述均无异议，对担保也无异议。 天立建设公司辩称，1.天立建设公司对稻香花园工程款没有处分权；2.案涉质权未设立，根据《中华人民共和国担保法》的规定，权利质押的生效条件是不仅要签订质押合同，还要将出质的权利凭证交付给质权人或者办理出质登记。根据中国人民银行颁布的《应收账款质押登记办法》规定，中国人民银行征信中心是应收账款质押的登记机构。办理出质登记时，质权人与出质人不仅要签订质押合同，还应与出质人签订登记协议，原告没有和我公司签订出质登记协议，也没有办理出质登记，故原告主张的质权未设立，请求人民法院驳回原告对我公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 华诚担保公司提交的承诺书，天立建设公司对该证据的真实性无异议，但认为原告依据该承诺书要求天立建设公司承担质押担保责任缺乏法律依据。本院对该承诺书的真实性予以确认，对其证明观点将结合其他证据在本院认为里详细表述。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：广发商贸公司因流动资金所需，欲从凤台农商行借款1000万元。经商定，由华诚担保公司为广发商贸公司从凤台农商行的借款提供保证担保。2016年12月20日，华诚担保公司与广发商贸公司签订《委托保证合同》约定华诚担保公司为广发商贸公司向凤台农商行借款提供保证，合同第七条第二款约定：如广发商贸公司未履行或未完全履行合同约定的其他义务，华诚担保公司有权要求广发商贸公司支付本合同规定的担保金额的15％的违约金。若因此给华诚担保公司造成其他损失且违约金不足以赔偿的，广发商贸公司应支付相应的赔偿金。2016年12月15日，华诚担保公司与凤台农商行签订《银政担保证合同》约定华诚担保公司作为保证人为广发商贸公司向凤台农商行贷款本金数额不超过人民币1000万元的80％提供担保,担保范围为本合同所述主债权及其产生的利息、复利、罚息、违约金、赔偿金等其他款项，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。同日，广发商贸公司与凤台农商行签订《流动资金借款合同》，约定广发商贸公司从凤台农商行贷款人民币1000万元，借款期限为12个月。 2016年12月19日，天立建设公司出具承诺书，承诺同意将其公司承包的凤台县华兴城市投资建设有限公司（以下称发包人）稻香花园二期安置房建设项目工程款，作为借款人与债权人担保贷款的反担保质押，该质押债权在以上贷款未全部结清前我公司承诺由发包人控制其额度不得少于人民币壹仟贰佰万元整，并承诺以稻香花园二期安置房建设项目工程款作为借款人贷款反担保质押直至贷款结清，贷款到期后，如借款人不能按期还本付息，根据银行出具的债权人代偿贷款本息的证明，发包人可以直接将稻香花园二期安置房建设项目工程款，按相关代偿额度转入债权人账户，我公司视为发包人已偿付我公司稻香花园二期安置房建设项目工程款，并放弃抗辩权。2016年12月20日，凤台县华兴建设投资有限公司对天立建设公司出具的承诺书做出回复，回复主要内容为：天立建设公司承诺书收悉，为支持地方建设和经济发展，我公司同意按承诺书的内容协助执行，并安排财务等部门落实。 2016年12月20日，胡义竹、程玉娟与华诚担保公司签订《反担保抵押合同》，以胡义竹、程玉娟所有的位于凤台县明珠大道西侧凤凰镇新湖社区斜路陈的房屋提供抵押担保。该房屋无房产证，未办理抵押登记。同日，桂华永、丰瑞秀、吴广社、王献珍、胡义竹、程玉娟与华诚担保公司签订《反担保保证合同》，共同为广发商贸公司履行借款清偿责任提供反担保保证，保证反担保范围为主合同项下全部主债权、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金等其他一切费用。 借款后，广发商贸公司未按期履行还款义务，经催要，广发商贸公司仍未能及时清偿借款本息。2018年1月10日，凤台农商行向华诚担保公司发出贷款代偿通知书，通知华诚担保公司作为保证人代为清偿广发商贸公司所欠借款8000000元，利息67860元，本息合计8067860元。华诚担保公司于2018年1月10日履行了代为清偿责任，向凤台农商行偿还8067860元。后华诚担保公司要求几被告履行义务，均未果，遂成本案诉讼。 另查明：凤台县稻香花园二期工程，由天立建设公司中标承建。中标后，天立建设公司将该工程以内部合作协议的方式转包给缪正同、王辉、赵明等人。缪正同、王辉、赵明等人以天立建设公司稻香花园二期工程项目部的名义对外施工及处理相关事宜。 本院认为：广发商贸公司未按期偿还凤台农商行借款本息，华诚担保公司作为保证人代广发商贸公司向凤台农商行偿还了借款本息8067860元，事实清楚，证据确实、充分。华诚担保公司承担保证责任后依法取得了债权人的地位，有权向债务人广发商贸公司追偿。现华诚担保公司在其承担保证责任的范围内向广发商贸公司追偿，符合法律规定，故对华诚担保公司要求广发商贸公司偿还其代偿的8067860元的诉讼请求，本院予以支持。广发商贸公司未及时向华诚担保公司支付代偿的款项，已构成违约，根据双方在委托保证合同中的约定，广发商贸公司应承担违约金1200000元，对于华诚担保公司该项诉请，本院予以支持。吴广社、王献珍、丰瑞秀、胡义竹、程玉娟自愿为广发商贸公司提供反担保保证，根据双方在《反担保保证合同》中的约定：乙方（反担保保证人）担保的范围包括：主合同项下全部主债权、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金以及甲方实现上述债权所发生的一切费用，因此，在广发商贸公司不清偿债务时，吴广社、王献珍、丰瑞秀、胡义竹、程玉娟应在上述范围内承担保证责任。胡义竹、程玉娟提供抵押的房产，未办理抵押登记，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条的规定，抵押权未成立，故原告对上述房产不享有优先受偿权。但未办理抵押登记不影响抵押合同的生效，胡义竹、程玉娟与华诚担保公司签订的反担保抵押合同依法成立时生效，胡义竹、程玉娟应在房产抵押担保范围内对广发商贸公司的上述债务承担清偿责任。天立建设公司书面承诺以稻香花园二期安置房建设项目工程款为广发商贸公司提供反担保质押，未在信贷征信机构办理出质登记,质押权未依法设立。但天立建设公司在承诺书中单方向华诚担保公司承诺“如借款人不能按期还本付息，发包人可以直接将稻香花园二期安置房建设项目工程款，按相关代偿额度转入债权人账户，天立建设公司视为发包人已偿付稻香花园二期安置房建设项目工程款”，该承诺书具有保证担保的意思表示，故天立建设公司在其承诺保证范围内承担保证责任，故天立建设公司的答辩理由本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、第二百二十八条、最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第二十二条之规定，判决如下： 一、被告凤台县广发商贸有限公司偿还原告凤台县华诚融资担保有限公司代偿的担保债务8067860元，并支付违约金1200000元，合计9267860元，于本判决生效后十日内履行； 二、被告胡义竹、程玉娟在抵押物（位于凤台县明珠大道西侧凤凰镇新湖社区斜路陈的房屋）价值范围内对被告凤台县广发商贸有限公司的上述债务承担清偿责任； 三、被告吴广社、王献珍、丰瑞秀、胡义竹、程玉娟对被告凤台县广发商贸有限公司的上述债务承担连带清偿责任； 四、被告马鞍山天立建设有限责任公司在稻香花园二期安置房建设项目工程款范围内对被告凤台县广发商贸有限公司的上述债务承担清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费76675元，由被告凤台县广发商贸有限公司、吴广社、王献珍、丰瑞秀、胡义竹、程玉娟、马鞍山天立建设有限责任公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审 判 长  康 健 审 判 员  王晓亚 人民陪审员  许 君 二〇一九年十二月十九日 法 官 助 理  张丽 书记员  张君利 本案引用的法律条文： 1、《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 2、《中华人民共和国担保法》 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 3、《中华人民共和国物权法》 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 第二百二十八条以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。 应收账款出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让应收账款所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。 4、最高人民法院《关于适用若干问题的解释》 第二十二条第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。 主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。 5、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。