北京市密云区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0118民初4831号原告：虞红来，男，1974年9月13日出生，住浙江省浦江县。委托诉讼代理人：唐雪妮，北京国枫（成都）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴金凤，北京国枫（成都）律师事务所律师。被告：北京磬石资产管理有限公司，住所地北京市密云区西大桥路69号密云区投资促进局办公楼305室-1555。统一社会信用代码XXX。法定代表人：王馨仪，总经理。原告虞红来与被告北京磬石资产管理有限公司（以下简称磬石公司）委托理财合同纠纷一案，本院于2019年4月15日立案后，依法组成由法官曲爽担任审判长，人民陪审员赵瑞福、张明利参加的合议庭审理本案，公开开庭进行了审理。原告虞红来之委托诉讼代理人唐雪妮到庭参加诉讼。被告磬石公司经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。虞红来向本院提出诉讼请求：1．判令我与磬石公司签订的《资产委托管理合同》无效；2．判令磬石公司赔偿我本金损失1845925．89元；3．判令磬石公司赔偿我利息损失（2019年2月27日前的利息损失为472415．97元；自2019年2月28日起至实际付清之日止，以1845925．89元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算）；4．诉讼费由磬石公司负担。事实和理由：2015年5月22日，我（甲方）与磬石公司（乙方）签订《资产委托管理合同》，约定：甲方委托磬石公司公司进行资产管理，委托资产金额为2570000元，委托资产直接由甲方汇入甲方在国信证券开立的资金账户（以下简称“委托账户”），该委托账户户名为虞红来，账号为×××；资产委托管理的目的是通过专户理财、分散和减少风险，根据本合同约定确保委托资产的安全，使得委托资产能够达到保值增值，并以委托资产的安全性、收益性为运作原则；乙方承诺具有进行运作委托资产的资质；甲方委托乙方对上述资产进行委托管理，其运作范围为金融市场的不同领域（其种类包括但不限于：股票、债券、基金、期货、黄金，其地域不限于中国境内）的交易品种；委托期满，乙方同意甲方关于账户权益不得低于委托资产的80%的要求，若甲方账户权益低于委托资产的80%，则低于部分的损失由乙方承担，乙方需在期满后的五个工作日补足。《资产委托管理合同》签订后，我向磬石公司告知了委托账户的交易密码等信息，且授权磬石公司对交易密码进行修改。委托期间，我向委托账户共汇入委托资产2570000元。磬石公司管理我的委托账户，磬石公司操作委托账户至2017年8月14日。截至2017年8月14日，委托账户内的资产仅剩564625．16元。我国《证券、期货投资咨询管理暂行办法》中明确规定，未经中国证监会许可，任何机构和个人均不得从事各种形式证券、期货投资咨询业务。磬石公司未经中国证监会许可，不具备证券、期货投资咨询业务相关资质，亦未在中国证券投资基金业协会登记为基金管理人或备案基金，故涉诉《资产委托管理合同》因合同主体不具备特许经营资质而无效。同时，涉诉《资产委托管理合同》约定了承诺证券、期货投资收益的保底条款，约定了分享投资收益或分担投资损失的条款，故双方签订的《资产委托管理合同》亦属无效。合同无效或撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。涉诉委托资产损失的发生，与磬石公司进行的投资操作有直接的关联，且磬石公司在《资产委托管理合同》中承诺其具有运作委托资产的资质，导致我被其误导签订了《资产委托管理合同》，因此磬石公司负有全部过错，应当赔偿对我委托资产造成的损失以及资金占用利息。为维护自身合法权益，故诉至法院。虞红来向本院提交以下证据予以证明：《资产委托管理合同》、账户交易密码告知书、中国证券业协会投资咨询公司查询截图（打印件）、中国证券投资基金业协会私募基金管理人综合查询（打印件）、中国证券投资基金业协会私募基金公示查询（打印件）、国信证券股票明细对账单、资金账户资产总额流水单、资金账户操作记录、微信聊天记录屏幕截图（打印件）、北京增值税电子普通发票（打印件）、磬石公司企业信用信息公示报告（打印件）。磬石公司未参加本院庭审，后磬石公司到庭陈述称同意对虞红来的损失承担部分赔偿责任，并称虞红来的委托账户在第一年到期后又口头约定续签了一年，委托账户第一年全部由其公司进行操作，第二年并非全部都是其公司进行的操作，因此不同意虞红来主张的以2017年8月14日为截点计算委托理财损失数额，亦不同意以2017年5月22日为截点计算委托理财损失数额。本院经审理认定事实如下：2015年5月22日，虞红来（甲方、委托方）与磬石公司（乙方、受托方）签订《资产委托管理合同》，第1条本合同项下的委托管理资产约定：甲方将2570000元的资产委托乙方进行管理，甲方委托资产直接由甲方汇入甲方在国信（证券/期货）开立的资金账户（以下简称“委托账户”），该理财账户对应的账号如下：户名虞红来，账号×××。第2条委托资产管理的目的和原则约定：资产委托管理的目的是通过专户理财、分散和减少风险，根据本合同约定确保委托资产的安全，使得委托资产能够达到保值增值，并以委托资产的安全性、收益性为运作原则。第3条双方的陈述与承诺中约定：（1）甲方的陈述与承诺：A甲方承诺委托资产来源合法，且在法律上拥有无可争议的所有权……（2）乙方陈述与承诺：A乙方承诺具有进行运作委托资产的资质……第4条投资范围中约定：甲方委托乙方对上述资产进行委托管理，其运作范围为金融市场的不同领域（其种类包括但不限于：股票、债券、基金、期货、黄金，其地域不限于中国境内）的交易品种。第5条委托期限中约定，甲方委托理财的期限为十二个月，自资金到达上述投资账户之日起至十二个月后的对应日止。第6条收益分配中约定：（1）收益分配时间：A按照季度进行分配；B按照账户权益进行分配：当账户盈利超过20%时，乙方有权选择是否进行收益分配；C合同双方协商约定的其他时间和方式。（2）收益分配比例：当账户的资产权益低于初始资金时，乙方无收益；当账户的实际盈利在50%（含50%）以内，甲方获得全部收益的80%，乙方获得全部收益的20%；当账户的实际盈利在50%-100%之间，甲方获得0-50%收益部分的80%，乙方获得0-50%收益部分的20%；甲方获得超出50%收益部分的70%，乙方获得超出50%收益部分的30%。当账户的实际盈利在100%以上，甲方获得0-50%收益部分的80%，乙方获得0-50%收益部分的20%；甲方获得50%-100%收益部分的70%,乙方获得50%-100%收益部分的30%；甲方获得超出100%收益部分的50%，乙方获得超出100%收益部分的50%。（3）收益分配结算……。第7条对资金划拨的特殊约定中约定：（1）甲方承诺，除非本合同期满或双方同意提前解除协约，甲方不得自行划出其委托账户内的委托资产本金。（2）在本合同期满后，甲方划出委托账户内资金的条件是，乙方已收到甲方支付的应得收益……第8条当事人的权利和义务中约定：（1）甲方的权利和义务：A甲方拥有委托资产的所有权和取得委托资产应得收益的权利。B甲方有义务按照本合同约定投入委托资产，合同期限届满前，甲方除遇不可抗力因素外不得提取委托资产……（2）乙方的权利和义务：A乙方有权依本合同约定对受托管理的甲方资产进行独立运作。B乙方在管理委托资产活动中应恪尽职守，履行诚实信用、谨慎勤勉的义务，以专业技能管理委托资产，为甲方的最大利益服务，依法保护甲方的财产权益。但因甲方债务原因致使该委托资产被司法机关、证券登记结算机关查封、划扣、冻结，乙方不承担责任；由此造成本合同无法继续履行的，乙方可遵照本合同11条提前解除合同的约定终止合同。C乙方在进行委托资产管理时，根据宏观经济政策、行业政策等基本面状况和金融市场特定状况，在双方约定的投资范围内确定投资组合。委托期间乙方对甲方委托资产的运作方式有完全处理权，甲方不得干预乙方对委托资产的操作，否则损失由甲方全部承担。D乙方按照双方签署的委托合同取得管理费（暂不执行）。E乙方有义务按照本合同的约定向甲方分配委托资产管理的收益。（3）双方的权利义务：A本合同履行期间，未经合同另一方同意，甲乙双方均不得向任何第三方转让本合同项下全部或部分权利。B甲乙双方对本合同所涉及的重要内容包括但不限于：本合同文本、相关协议、投资方案、投资对象、调研资料、委托资产管理情况、期满清算结果等内容均负有保密义务，未经合同另一方同意，不得向任何第三方透露。第9条委托资产的收回中约定：（1）委托期满前15日内，乙方应以书面方式通知甲方委托期即将届满，提示甲方所有委托资产将在委托期满前变现，变现时间由乙方全权决定。（2）乙方在完成资产全部变现后应当书面通知甲方，甲方在足额交付约定的应得收益后，有权将委托资产的本金和依合同应分配的收益同时收回……（4）委托期满，乙方同意甲方关于账户权益不得低于委托资产的80%的要求，若甲方账户权益低于委托资产的80%，则低于部分的损失由乙方承担，乙方需在期满后的五个工作日补足。第15条合同生效中约定：本合同经双方代表签字，并在甲方将委托资产正式交由乙方管理时生效。合同还对其他事项进行了约定。《资产委托管理合同》的最后附有《账户交易密码告知书》，载明了虞红来×××委托账号的交易密码，并载明为确保交易账户的交易安全，虞红来同意授权资产管理有限公司对交易密码进行修改，同时虞红来承诺仅在开放时间进行查询，在交易时间不进行账户查询。《资产委托管理合同》签订后，虞红来在国信证券的×××资金账户有多次证券买入、卖出。上述资金账户的委托期限届满后，磬石公司之法定代表人王馨仪在2017年6月19日对上述账户进行过证券买入操作，磬石公司股东高鹏分别于2017年6月21日、8月14日对上述账户进行过证券买入、卖出操作。此外，上述资金账户在2017年5月31日、6月1日、6月6日、7月5日等时间里亦进行过证券买入、卖出操作。上述账户在2017年5月22日的总资产额为691075．66元，在2017年8月14日的总资产为564625．16元，在2018年11月21日的总资产额为724074．11元。在本案的审理过程中，虞红来称磬石公司操作涉诉委托账户至2017年8月14日，故要求以2017年8月14日为截点计算委托理财本金损失数额。同时，虞红来在起诉之初系以2018年11月21日的总资产额为截点计算损失，数额为1845925．89元，在本案的审理过程中，虞红来变更以2017年8月14日为截点计算损失数额，并表示如果法院最终认定的损失数额高于1845925．89元，那么其放弃差额部分。磬石公司称其不同意以2017年8月14日为截点计算委托理财损失数额，亦不同意以2017年5月22日为截点计算委托理财损失数额。另查明：磬石公司于2014年12月4日注册成立，工商登记中显示的经营范围为：货物进出口、技术进出口、代理进出口；投资管理；资产管理；项目投资；经济贸易咨询；企业策划；企业管理咨询。（“1、未经有关部门批准，不得以公开方式募集资金；2、不得公开开展证券类产品和金融衍生品交易活动；3、不得发放贷款；4、不得对所投资企业以外的其他企业提供担保；5、不得向投资者承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益”；企业依法自主选择经营项目，开展经营活动；依法须经批准的项目，经相关部门批准后依批准的内容开展经营活动；不得从事本市产业政策禁止和限制类项目的经营活动。）此外，在本案审理过程中，本院根据虞红来的申请和担保，依法作出（2019）京0118民初4831号民事裁定书，裁定：“冻结被申请人北京磬石资产管理有限公司名下银行存款二百三十一万八千三百四十一元八角六分或查封同等价值的其他财产。”上述事实，有双方当事人陈述、《资产委托管理合同》、账户交易密码告知书、国信证券股票明细对账单、资金账户资产总额流水单、资金账户操作记录、北京增值税电子普通发票（打印件）、磬石公司工商信息查询（打印件）等在案佐证。本院认为：委托理财是指委托人和受托人约定，委托人将其资金、证券等金融性资产委托给受托人，由受托人在一定期限内管理、投资于证券、期货等金融市场，并按期支付给委托人一定比例收益的资产管理活动。本案争议焦点在于：一、涉诉《资产委托管理合同》是否有效。二、虞红来的损失数额以及磬石公司是否应该承担全部赔偿责任。一、涉诉《资产委托管理合同》是否有效。（一）磬石公司接受委托进行理财业务是否属于违反国家特许经营进而导致涉诉《资产委托管理合同》无效。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十条规定：“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外”。我国《证券法》第一百二十五条规定：“经国务院证券监督管理机构批准，证券公司可以经营下列部分或者全部业务：（一）证券经纪；（二）证券投资咨询；（三）与证券交易、证券投资活动有关的财务顾问；（四）证券承销与保荐；（五）证券自营；（六）证券资产管理；（七）其他证券业务”。因此，委托理财的受托方如果是证券公司等金融机构的，受托方需取得金融监管部门的特许，即获得相应资质。本案中，受托方磬石公司并不属于证券公司等金融机构，而证券法等金融法律法规仅针对金融机构行为予以规制，故本案并不存在磬石公司违反国家特许经营而导致涉诉合同无效的情形。（二）涉诉《资产委托管理合同》保底条款的效力以及对《资产委托管理合同》整体效力的影响。首先，涉诉《委托资产管理合同》中保底条款的效力。我国《合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定”。本案中，虞红来与磬石公司在《资产委托管理合同》中对保底条款进行了约定，即“委托期满，磬石公司同意虞红来关于账户权益不得低于委托资产的80%的要求，若虞红来账户权益低于委托资产的80%，则低于部分的损失由磬石公司承担，磬石公司需在期满后的五个工作日补足”。本院认为，委托理财面向的是具有较高风险的期货、证券等金融市场，上述约定具有保底条款的性质，违背了民法的公平原则以及委托关系中责任承担的规则，亦违背了基本的经济规律和资本市场规则，应属无效约定。其次，保底条款无效对《资产委托管理合同》整体效力的影响。我国《合同法》第五十六条规定，合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。那么，保底条款无效是否构成合同的部分无效，对此，本院认为，保底条款是委托理财合同的目的条款或核心条款，不能成为相对独立的合同无效部分，保底条款无效应导致委托理财合同整体无效，故本案中涉诉《资产委托管理合同》应属无效合同。二、虞红来的损失数额以及磬石公司是否应该承担全部赔偿责任。我国《合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。本案中，虞红来与磬石公司对涉诉《资产委托管理合同》无效均存有过错，应该共同分担因履行该合同所产生的损失。鉴于磬石公司作为委托理财的受托方，其应充分知晓金融市场的高风险性，但在其接受虞红来委托时仍作出保底承诺，故磬石公司应对《资产委托管理合同》无效承担主要责任。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案中，虞红来称磬石公司操作涉诉委托账户至2017年8月14日，即虞红来认为在委托期限届满后的2017年5月23日至2017年8月14日期间，涉诉委托理财账户仍由磬石公司操作。根据查明的事实，虽然在此期间磬石公司之法定代表人王馨仪及其股东高鹏对涉诉委托账户进行过操作，但虞红来并未向本院提供相应证据证明在此期间对涉诉委托账户的操作全部由磬石公司进行，故根据现有证据，不足以认定磬石公司在委托期限届满后仍一直操作涉诉委托账户至2017年8月14日。磬石公司称涉诉委托账户在委托的第二年并非全部由其公司进行操作，因其未向本院提供相应证据予以证明，故本院不予采信。综上，本院依法认定以委托期限届满之日，即2017年5月22日为截点计算委托理财损失数额。经核算，虞红来的损失数额为1878924．34元。鉴于虞红来明确表示如果法院最终认定的损失数额高于1845925．89元，那么其放弃差额部分，故虞红来资金损失数额以1845925．89元为准。根据双方过错情况，本院酌定磬石公司承担资金损失1476740．71元，虞红来承担资金损失369185．18元。现虞红来要求磬石公司赔偿本金损失1845925．89元，其中要求过高的部分，本院不予支持。关于虞红来要求磬石公司给付利息的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认虞红来与北京磬石资产管理有限公司双方于二〇一五年五月二十二日签订的《资产委托管理合同》无效；二、北京磬石资产管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿虞红来损失一百四十七万六千七百四十元七角一分；三、驳回虞红来的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费二万七千三百六十元，由虞红来负担九千二百六十九元（已交纳），由北京磬石资产管理有限公司负担一万八千零九十一元（限本判决生效之日起七日内交纳）。公告费五百六十元、保全费五千元，均由北京磬石资产管理有限公司负担（限本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  曲 爽人民陪审员  赵瑞福人民陪审员  张明利二〇一九年十二月二十日法官 助理  江 南书 记 员  王蒙蒙