河南省社旗县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1327民初1733号原告：吴国忠，男，汉族，1970年9月21日出生，住河南省方城县。委托诉讼代理人：张义强，方城县恒信法律服务所法律工作者。被告：刘同玉，男，汉族，1980年8月20日出生，住河南省社旗县。委托诉讼代理人：张全顺，社旗县鑫辉法律服务所法律工作者。被告：杜拴堂，男，汉族，1966年10月24日出生，住河南省社旗县。委托诉讼代理人：王中生，河南宛杰律师事务所律师。被告：河南省建设集团有限公司，住所地：郑州市文化路**，统一社会信用代码91410000683172468N。法定代表人：张允春，任经理职务。委托诉讼代理人：李跃刚、张磊，河南克谨律师事务所律师。被告：天安财产保险股份有限公司南阳中心支公司，，住所地：南阳市卧龙区工业路**天工大厦****统一社会信用代码91411300761689121R。法定代表人：王建明，任该支公司经理职务。委托诉讼代理人：马英超，系该公司员工。原告吴国忠与被告刘同玉、杜拴堂、河南省建设集团有限公司（以下简称河南建设集团公司）、南阳市佳诚劳务有限公司（以下简称佳诚劳务公司）天安财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称天安保险公司）提供劳务者受害责任和意外伤害保险合同纠纷一案，本院于2019年5月28日立案，原告吴国忠于2019年6月18日向本院书面申请撤回对被告佳诚劳务公司的起诉，本院于2019年7月11日裁定准许原告吴国忠撤回对被告佳诚劳务公司的起诉。本院依法适用普通程序公开开庭审理了本案。原告吴国忠及其委托代理人张义强、被告刘同玉及其代理人张全顺、被告杜拴堂及其委托诉讼代理人王中生、被告河南建设集团公司的委托诉讼代理人张磊、被告天安保险公司的委托诉讼代理人马英超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴国忠向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告互负连带责任，一次性赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费等239360.97元;诉讼费及其他合理支出费用由被告承担。事实和理由如下：原告是被告刘同玉、杜拴堂雇佣的农民工，双方约定每天支付给原告工资300元。邓州市东正颐和府一号院8号楼住宅区工程是河南东汇置业有限公司投资，天安保险公司投保，河南建设集团公司承建的工程。2018年10月30日，由于被告没有提供相应的安全保护措施，导致原告在河南建设集团公司承建的邓州市东正颐和府一号院8号楼交接处二层料台口补防护正常作业时，意外从工作台上跌落到地面上，造成原告因工受伤的人身损害事故。原告伤后被送往方城县人民医院住院治疗。原告伤情诊断为：1、右股骨转子间骨折；2、左侧第1-6肋骨多发骨折；3、右侧第1肋骨骨折；4、左侧液汽胸；5、两肺挫伤；6、右侧胸腔少量积液。综上所述，请求贵院查明事实，依法支持原告的诉讼请求。被告刘同玉辩称，一、杜拴堂与刘同玉之间签订的施工协议书是无效的，是层层转包，属于违法转包。二、该施工工程投有人身意外险，应由保险公司在限额内予以赔偿。三、原告自身存在过错，没有系安全带，应减轻被告责任。四、各项赔偿数额过高。被告杜拴堂辩称，一、原告起诉状中说“原告是杜拴堂、刘同玉雇佣的农民工”，其实是刘同玉雇佣的原告，是刘同玉给原告发工资。被告杜拴堂是以佳诚劳务公司的名义接的该劳务工程，杜拴堂又以劳务公司的名义把单项的外房护架包给了刘同玉。刘同玉又雇佣了原告，刘同玉与南阳佳诚劳务公司之间有施工协议，这个施工协议是一种承包关系，说明杜拴堂不是原告的雇主。二、河南建设集团公司就该工程在被告天安保险公司投保有团体意外险，被告保险公司应当在责任限额内对原告的损失予以理赔。不足的部分应由法院对原、被告双方责任予以划分，以确定各自的赔偿比例和数额。三、根据刘同玉的代理人发表的意见，原告自身也有过错，应减轻被告的赔偿责任。被告河南建设集团公司辩称，一、河南建设集团公司将该工程的劳务部分分包给了有资质的佳诚劳务公司，原告与河南建设集团公司之间不存在劳动或劳务关系。二、河南建设集团公司不存在对原告进行侵权行为，且投保有意外险，对整个项目尽到了义务。三、原告自身在事故中存在过错，应承担相关责任。四、原告诉求过高。综述，我公司在事件中不应当承担责任。被告天安保险公司辩称，在事故真实的情况下，我公司愿意在保险范围内承担原告合理的费用，超出部分，我公司不承担。我公司不承担鉴定费、诉讼费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原告提供的证人张某证言，原告未提供证人身份证明及联系方式，证人未到庭接受质询，证言真实性难以核实，本院不予采信。二、原告提供的司法鉴定意见书，四被告提出的异议包括：认为系单方委托进行的鉴定，不予认可，鉴定结论过高，不能作为认定案件事实的依据。本院认为，该鉴定系方城县恒信法律服务所委托南阳裕州法医临床司法鉴定所对吴国忠的劳动能力伤残程度进行的鉴定和误工、护理、营养时限、二次手术费用进行的评估，单方鉴定并不为法律所禁止，鉴定机构和鉴定人员具备相关的鉴定资格，鉴定意见并非明显依据不足，被告天安保险公司提出对原告伤残依据天安保险公司保单列明的伤残评定标准（行业标准）申请重新鉴定，不符合法律规定的重新鉴定条件，本院不予准许。四被告未提供足以反驳的相反证据，故本院对该鉴定意见书予以采信。三、被告刘同玉提供的证人李某证言，因未附证人身份信息，证人未到庭接受质询，真实性难以核实，本院不予采信。四、被告天安保险公司提供的建筑工程团体意外伤害保险保险单，其中意外住院津贴后边有手写部分“每人补助60元”字样，被告刘同玉、河南建设集团公司提供的保险单均无该内容，不能证实系投保人与保险人共同协商确认的条款内容，故本院对该手写增添部分内容不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告河南建设集团公司承包了邓州东正颐和府-壹号院项目建设工程，又将该项目1-3号楼别墅、5-9号楼及相应地下车库工程劳务分包给佳诚劳务公司施工，双方于2018年7月20日签订了《邓州东正颐和府-壹号院劳务分包协议书》。佳诚劳务公司又将其中的3号楼、7号楼、8号楼内外防护架工程转包给杜拴堂，杜拴堂又转包给刘同玉施工，二人于2018年8月10日签订了《施工协议书》。后原告吴国忠受刘同玉雇佣，在该工地从事外防护架搭拆工作，2018年10月30日，吴国忠在该邓州东正颐和府-壹号院工地上3号楼与8号楼交接处二层料台口补防护作业时，意外从工作台上跌落到地面上摔伤。当日，吴国忠被送入社旗县建庄骨科医院检查治疗，次日转入方城县人民医院住院治疗，诊断为：右股骨转子间骨折；左侧第1-6肋骨多发骨折；右侧第1肋骨骨折；左侧液气胸；两肺挫伤；右侧胸腔少量积液。吴国忠于2018年12月12日出院，在该医院住院42天，支出医疗费27332.15元。吴国忠住院期间购买轮椅一台，支出330元。出院医嘱：出院后加强右下肢功能锻炼，加强营养促进骨折复合，不适随诊，定期复查。2018年12月12日至2018年12月17日，吴国忠在方城县××桥镇卫生院治疗，支出医疗费198.5元。南阳裕州法医临床司法鉴定所接受方城县恒信法律服务所委托对吴国忠伤残程度进行鉴定并对其误工护理营养时限、二次手术费用进行评估，于2019年1月16日分别作出宛裕州司鉴所[2018]临鉴字第405号司法鉴定意见书、第406号法医咨询意见书，鉴定意见：被鉴定人吴国忠的劳动能力伤残程度鉴定如下：1、其胸部损伤已构成劳动能力伤残十级。2、其右下肢损伤已构成劳动能力伤残九级。咨询意见如下：被咨询人吴国忠的误工时限需约12个月，护理时间约需6个月，营养时限约需6个月。其内固定物去除费用约需五千元左右，因个体差异，二次手术费用应以实际发生费用为准，此意见供咨询单位参考。吴国忠为此支付鉴定费1000元。2019年4月23日，被告刘同玉向原告吴国忠赔付30720元。吴国忠生于1970年9月21日，其母亲冯子英生于1947年5月21日，冯子英由其子女四人共同赡养。吴国忠女儿吴梓夏生于2008年7月2日，吴国忠、冯子英、吴梓夏三人登记为河南省农业家庭户口。被告河南建设集团公司在邓州市××大道与××交叉口承建邓州东正颐和府壹号院项目时，以自己名义为包括原告吴国忠在内的该工地的施工人员在被告天安保险公司购买了建筑工程团体人身意外伤害保险、建筑工程团体意外伤害医疗保险、意外伤害住院医疗补助保险，建筑工程团体人身意外伤害险每人保险金额10万元，意外伤害医疗每人保险保险金额3万元，免赔额50元，给付比例为90%，意外伤害住院医疗补助保险每人保险金额10800元，保险期限自2018年7月24日至2020年4月23日24时止。保险金额总计422.4万元，保险费51975元。本院认为，原告受被告刘同玉雇佣，在被告河南建设集团公司承建的位于邓州市××大道与××交叉口“邓州东正颐和府壹号院”项目建设工地3号楼与8号楼交接处施工过程中从二楼工作台上跌落地面，发生安全生产事故受伤致残。被告河南建设集团公司将该工程劳务分包给佳诚劳务公司，佳诚劳务公司又将其中的3号楼、7号楼、8号楼内外防护架工程转包给杜拴堂，杜拴堂又转包给刘同玉施工。依照法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中刘同玉作为原告的雇主，对原告在从事雇佣活动中遭受的人身损害应当承担赔偿责任。法律规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任；本案中佳诚劳务公司将工程分包给不具备相应资质或者安全生产条件的杜拴堂个人，杜拴堂又转包给不具备相应资质或者安全生产条件的刘同玉个人，对于刘同玉招用的劳动者所受损失，杜拴堂应与刘同玉承担连带赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中被告刘同玉未为原告提供安全的工作环境，是发生此事故的主要原因；原告作为成年人在工作中疏忽大意，在未确保安全的情况下作业也是发生此事故的原因之一，原告对其自身损害也存在一定过错，故原告对该事故的发生也应承担相应的责任，经综合考虑本案，本院酌定由原告自己承担20%的责任，被告刘同玉、杜拴堂承担80%的赔偿责任为宜。因佳诚劳务公司具备相关的劳务资质，被告河南建设集团公司不应当因分包劳务行为向原告承担赔偿责任。本院依法对原告吴国忠因本次事故造成的损失确认如下：1、医疗费32530.65元，经审查原告提交的相关医疗费票据，合法有效，本院予以支持。原告请求二次手术费5000元，有鉴定机构明确意见，可与已经产生的医疗费一并予以赔偿。2、护理费19800元，根据鉴定意见，本院确认原告护理期为180天，护理费计算为：河南省上一年度居民服务业和其他服务业在岗职工年平均工资45677元/年÷365天/年×180天=22525.64元，原告请求19800元，应视为对其民事权利的自由处分行为，本院对其请求的数额予以支持。3、营养费3600元，根据鉴定意见，本院确认吴国忠营养期为180天，按照每天20元标准，计算为：180天×20元/天=3600元。4、住院伙食补助费2100元，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，按每天50元，原告住院42天，计算为：42天×50元/天=2100元。5、误工费11215.21元，根据鉴定意见，误工费自受伤之日起计算至定残日前一天（2019年1月15日），共计77天，原告从事建筑业，其误工费计算标准应当参照河南省上一年度建筑业在岗职工年平均工资53163元标准，计算为：53163元/年÷365天/年×77天=11215.21元。定残后的误工费，因原告已请求了残疾赔偿金，本院不予支持。6、残疾赔偿金70091.88元，因吴国忠为农村居民，残疾赔偿金根据一处九级、一处十级伤残，按河南省上一年度农村居民人均纯收入标准，自定残之日起计算20年，13830.74元/年×20年×21%=58089.11元。被扶养人包括吴国忠的母亲冯子英、女儿吴梓夏，被扶养人生活费计算为：河南省上一年度农村居民人均年生活消费支出10392.01元/年×（8÷4+7÷2）年×21%=12002.77元，根据最高人民法院《关于适用中华人民共和国侵权责任法若干问题的通知》第四条规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，故原告请求的残疾赔偿金总额应为70091.88元。7、残疾辅助器具费（轮椅）330元。8、交通费本院酌定为860元。9、精神损害抚慰金本院酌定为12000元。被告河南建设集团公司与被告天安保险公司之间的建筑工程人身意外伤害保险合同合法有效，对双方当事人具有约束力，原告在该保险合同约定的被告河南建设集团公司承建工程的建筑工地上因发生安全生产事故遭受人身损害，系该保险合同的被保险人，有权要求被告天安保险公司按照保险合同约定承担给付保险金的责任。对于原告的损失，被告天安保险公司赔偿如下：建设工程团体人身意外伤害保险赔偿意外残疾保险金70091.88元，建设工程团体人身意外伤害医疗保险赔偿意外伤害医疗保险金（32530.65元-50元）×90%=29232.59元，意外伤害住院医疗补助保险赔偿意外住院津贴10800元，共计赔偿保险金110124.47元。原告以上第1-8项损失140527.74元，扣除被告保险公司赔偿的110124.47元后剩余30403.27元，由被告刘同玉、杜拴堂应连带承担80%，即赔偿24322.62元，加之原告精神损害抚慰金12000元，被告刘同玉、杜拴堂应当连带赔偿原告各项损失36322.62元，减去被告刘同玉已经赔偿的30720元，由被告刘同玉、杜拴堂连带赔偿原告损失5602.62元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十四条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国保险法》第十条、第十二条、第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条至第二十六条、第二十八条、第三十五条规定，判决如下：一、被告天安财产保险股份有限公司南阳中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴国忠保险金110124.47元；二、被告刘同玉、杜拴堂于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告吴国忠各项损失共计5602.62元；三、驳回原告吴国忠的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费4891元，鉴定费1000元，合计5891元，由原告吴国忠负担2726元，被告刘同玉、杜拴堂共同负担3165元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  吴志浩审 判 员  陈 平人民陪审员  王秋云二〇二〇年元月七日书 记 员  路 明