安徽省砀山县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1321民初3077号原告：安徽耀宏建材有限公司，住所地安徽省宿州市砀山县程庄镇坡里王屯村，统一社会信用代码91341321322816299C。法定代表人：陈德良，该公司董事长。委托诉讼代理人：李夫永，安徽序力律师事务所律师。委托诉讼代理人：王春雷，安徽序力律师事务所律师。被告：沭阳县硕豪建安工程有限公司，住所地江苏省宿迁市沭阳县北京南路**，统一社会信用代码91321322085003306G。法定代表人：张光前，该公司负责人。被告：沭阳县硕豪建安工程有限公司砀山程庄镇项目部，，住所地安徽省宿州市砀山县程庄镇鑫地华府负责人：郝金林。被告：郝金林，男，1962年12月19日出生，汉族，住安徽省安庆市望江县。委托诉讼代理人：贾东峰，安徽贾东峰律师事务所律师。被告：江苏丰禾房地产开发有限公司，，住所地江苏省徐州市泉山区徐州工程学院大学科技园****统一社会信用代码91320300MA1Q31CR9Y。法定代表人：吴庆保，该公司董事长。委托诉讼代理人：王宜利，安徽梨都律师事务所律师。原告安徽耀宏建材有限公司（以下简称耀宏建材公司）与被告沭阳县硕豪建安工程有限公司（以下简称沭阳硕豪公司）、沭阳县硕豪建安工程有限公司砀山程庄镇项目部（以下简称硕豪公司砀山项目部）、郝金林、江苏丰禾房地产开发有限公司（以下简称丰禾房地产公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告耀宏建材公司的委托诉讼代理人李夫永、被告硕豪公司砀山项目部的负责人郝金林及郝金林的委托诉讼代理人贾东峰到庭参加诉讼，被告沭阳硕豪公司经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。耀宏建材公司诉称：2018年9月5日，耀宏建材公司与沭阳硕豪公司砀山项目部签订商砼购销合同，约定了相关的权利义务。合同签订后，耀宏建材公司如约向被告施工工地上提供了商砼。2019年4月20日，经双方结算确认截至2019年1月31日被告共计下欠耀宏建材公司商砼款1242180元。沭阳硕豪公司以及硕豪公司砀山项目部没有按照约定付款并且停工至今，已构成违约。根据合同约定，被告应按所欠商砼款1242180元的30﹪向耀宏建材公司支付违约金372654元，以及应按诉讼标的额1614834元的6﹪支付耀宏公司支出的律师代理费96890元，并承担本案的诉讼费、保全费、保全保险费、公告费等合理开支。鉴于硕豪公司砀山项目部系沭阳硕豪公司设立的项目部，不能独立承担民事责任，故要求沭阳硕豪公司与其共同承担责任；丰禾房地产公司作为涉案房地产的开发公司，依法应在欠付的沭阳硕豪公司、硕豪公司砀山项目部的工程款范围内承担责任。由于各被告拖欠商砼款互相推脱拒不给付，现提起诉讼，请求判令：1、郝金林与沭阳硕豪公司、硕豪公司砀山项目部给付商砼款1242180元及逾期付款违约金（所欠商砼款的30﹪）；2、丰禾房地产公司在欠付的工程款范围内承担给付责任；3、由沭阳硕豪公司、硕豪公司砀山项目部、郝金林、丰禾房地产公司承担本案的诉讼费、诉讼保全费、诉讼保全保险费、及律师代理费（96890元）。沭阳硕豪公司未进行答辩。硕豪公司砀山项目部及郝金林辩称：郝金林是实际操作人是事实，涉案商砼买卖合同上郝金林是代理人，涉案买卖商砼的合同关系属实，债务应由沭阳硕豪公司承担责任，耀宏建材公司追加郝金林作为被告是错误的，不适格。案件真正的债务人是江苏承山房地产开发公司，耀宏建材公司没有起诉真正的债务人。如彻底解决问题，应该追加江苏承山房地产开发公司为被告。丰禾房地产公司辩称：案涉工程原由丰禾房地产公司开发，后又转让给了江苏承山房地产开发公司。案涉买卖合同与丰禾房地产公司无关，丰禾房地产公司既不是合同的相对方，也不再是案涉工程的开发商，耀宏建材公司起诉丰禾房地产公司没有任何事实依据，请求法庭驳回耀宏建材公司对丰禾房地产公司的诉讼请求。经审理，本院查明如下案件事实：耀宏建材公司系依法登记设立的有限责任公司，从事水泥制品（含商品混凝土）制造销售等经营活动。2018年9月15日，郝金林经手以硕豪公司砀山项目部（甲方）的名义与耀宏建材公司（乙方）签订商品砼购销合同，购买耀宏建材公司的商品砼用于砀山县程庄镇鑫地华府（美好乡村项目）一期工程的施工建设，约定：（商品混凝土强度等级、单价）C15非泵410元/立方、泵送430元/立方，C20非泵420元/立方、泵送440元/立方，C25非泵430元/立方、泵送450元/立方，C30非泵440元/立方、泵送460元/立方，C35非泵450元/立方、泵送470元/立方，C40非泵470元/立方、泵送490元/立方，C45非泵480元/立方、泵送500元/立方，C50非泵500元/立方、泵送520元/立方；（结算及付款方式）乙方为甲方垫资2000立方，垫资满后二个月内结清垫资款，然后从结清之日起再垫资2000立方，垫资满后二个月内结清垫资款。每次垫资满后，每供满1000立方，2天内付清商砼款，以此类推；甲方指定工地负责人及经常联系人为高珠、售货员郝金余、结算人郝金林；（违约责任）甲、乙双方应当严格履行合同规定的事项条款，不得擅自变更或者解除合同。任何一方或者双方违约，由违约方承担责任，并参照合同法等有关条款，承担违约金和相应的经济损失，并赔偿对方。若甲方不能按合同期限和合同付款额支付乙方货款或违反其他约定义务，均需按本合同总价的30﹪支付乙方违约金，并承担诉讼费、代理费（诉讼标的额的6﹪计）等开支，等相关权利义务。郝金林在合同下方甲方落款处签了自己的名字并加盖了硕豪公司砀山项目部的印章。合同最下方空白处加盖有内容为“江苏丰禾房地产开发有限公司合同专用章”的印章，但无该公司负责人或经办人的签名及落款日期等相关或其他文字内容。合同签订后，耀宏建材公司即开始向前述工地上供应商砼。2018年8月1日至8月31日，双方对账确认应收商砼款63490元；2018年9月1日至9月30日，双方对账确认应收商砼款176340元；2018年10月1日至10月31日，双方对账确认应收商砼款162185元；2018年11月1日至11月30日，双方对账确认应收商砼款478965元；2018年12月1日至12月31日，双方对账确认应收商砼款429045元；2019年1月1日至1月31日，双方对账确认应收商砼款32155元，合计商砼款1342180元。郝金林于2018年11月份给付商砼款10万元。余下商砼款1242180元，至今尚未给付。另查明，案涉工程‘鑫地华府’的土建、安装工程的施工建设由郝金林实际施工。2018年7月5日，郝金林借用沭阳硕豪公司的名义与江苏丰禾房地产开发有限公司（以下简称江苏丰禾公司）签订建设工程施工合同，以包工包料的方式承包该公司‘鑫地华府’（5＃楼（南）、5＃楼（北）、6＃楼、8＃楼）的土建、安装工程的施工建设。郝金林施工过程中，江苏丰禾公司将涉案工程转包给了江苏承山公司。2018年10月30日，郝金林（乙方）以沭阳硕豪公司砀山程庄项目部的名义与江苏承山公司（甲方）补签订‘砀山程庄镇美好乡村（鑫地华府）工程施工承包协议书’，约定以包工包料的方式对前述工程进行施工建设。工程实际施工过程中，江苏承山公司给付郝金林部分工程款项。上述案件事实，有商品砼购销合同、对账单、律师代理合同及代理费收款发票，以及当事人、委托诉讼代理人的陈述等证据，在案佐证。本院认为：涉案商砼买卖协议系郝金林经手与耀宏建材公司签订，并加盖沭阳硕豪公司砀山项目部的印章，应视为系郝金林挂靠沭阳硕豪公司进行实际承包的涉案工程，沭阳硕豪公司对涉及案涉工程发生的合同关系应承担责任。硕豪公司砀山项目部系沭阳硕豪公司的内设部门，对外不具有承担责任的能力，其权利义务应由沭阳硕豪公司享有和负担。涉案合同最下方空白处虽加盖有印文为“江苏丰禾房地产开发有限公司合同专用章”的印章，但加盖印章处无该公司负责人或经办人的签名及落款日期等相关或其他文字内容。该处加盖印章的目的不明确，丰禾房地产公司不同意承担责任，耀宏建材公司要求该公司承担责任的主张缺乏相关事实和法律依据。故，耀宏建材公司要求郝金林、沭阳硕豪公司给付涉案下欠商砼款的诉讼请求，应予支持。沭阳硕豪公司的前述抗辩意见，本院不予采纳；耀宏建材公司要求丰禾房地产公司承担责任的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。关于耀宏建材公司要求给付逾期付款违约金（所欠商砼款的30﹪）的问题。诉讼过程中，郝金林认为该处约定的违约金过高要求法庭予以调整。审理认为，该处违约金的约定具有损害补偿的性质，耀宏建材公司亦未向本院提交证据证实其因郝金林的逾期付款所遭受损失大小的相关证据，该处的违约金以参照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率LPR给付自2019年2月3日起至付清款之日止为宜。关于耀宏建材公司要求给付律师代理费（96890元）的问题。审理认为，依据涉案协议的约定“若甲方不能按合同期限和合同付款额支付乙方货款或违反其他约定义务，承担诉讼费、代理费（诉讼标的额的6﹪计）等开支”，郝金林违约应当承担耀宏建材公司支出的律师代理费，耀宏建材公司支出的96890元，超过诉讼标的额的6﹪（1242180元×6﹪＝74530元），以郝金林承担74530元为宜。郝金林、沭阳硕豪公司前述不同意承担给付涉案下欠商砼款的抗辩意见，无事实和法律依据，本院不予采纳；耀宏建材公司的其余诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持；丰禾房地产公司的前述抗辩意见本院予以采纳。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）〉》第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、郝金林于本判决生效后二十日内给付安徽耀宏建材有限公司下欠商砼款1242180元及逾期付款违约金（自2019年2月3日起参照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率LPR给付计算至付清款之日止）以及律师代理费74530元；沭阳县硕豪建安工程有限公司对前述下欠商砼款1242180元及逾期付款违约金负连带清偿责任；二、驳回安徽耀宏建材有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16852元、诉讼保全费5000元，合计21852元由郝金林负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审 判 长  刘善宗人民陪审员  仇红妍人民陪审员  王 雷二〇二〇年四月二十六日书 记 员  张郅臻附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款：依法成立的合同，自成立时生效。第六十条第一款：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）〉》第二十九条第一款：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。