河北省清河县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0534民初1003号 原告：杜祥飞，男，1986年4月12日出生，汉族，住清河县。 委托诉讼代理人：任怀军，河北李瑞涛律师事务所律师。 原告：高步兵，男，1988年6月21日出生，汉族，住清河县。 委托诉讼代理人：任怀军，河北李瑞涛律师事务所律师。 被告：江苏宜仕电镀设备有限公司，住所地江苏省沭阳县十字街道和谐大道东首。 法定代表人：郑长磊，该公司总经理。 委托诉讼代理人：曹卫庆，沭阳县城中法律服务所法律工作者。 被告：郑长磊，男，1985年10月21日出生，汉族，原住江苏省沭阳县，现在江苏省徐州市彭城监狱服刑。 被告：郑连旺，男，1963年4月14日出生，汉族，住江 苏省沭阳县十字果园郑庄组80号。 委托诉讼代理人：曹卫庆，沭阳县城中法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：朱伟，女，1964年5月17日出生，汉族，住址同上，系郑连旺的妻子。 原告杜祥飞、高步兵与被告江苏宜仕电镀设备有限公司（以下简称江苏宜仕公司）、郑长磊、郑连旺买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杜祥飞、高步兵的委托诉讼代理人任怀军，被告江苏宜仕电镀设备有限公司的委托诉讼代理人曹卫庆，被告郑长磊，被告郑连旺及其委托诉讼代理人曹卫庆、朱伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杜祥飞、高步兵向本院提出诉讼请求：一、请求贵院判决被告返还原告设备款465,964元，并赔偿原告违约金234,000元，总计699,964元；二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年6月18日原告与被告江苏宜仕电镀设备有限公司签订滚镀自动线设备销售合同，约定被告江苏宜仕电镀设备有限公司以115万元的价格销售滚镀自动线生产线设备一套，双方对交货期、交货地点及验收标准、质保条款等等作了详细约定，原告依约向被告郑长磊付款90万元，在合同履行中因郑长磊资金紧张，多次导致设备安装进度搁置，为此原被告对合同完成进度重新做了约定，被告承诺如未按合同约定完成生产 线，自2018年9月16日起逾期一日罚款3,600元。在合同履行中，被告郑长磊因资金问题多次无法按照预期的进度完成合同，为了加快合同进度被告在原告处又预借了设备款10万元，总计100万元。但被告郑长磊接收设备款及预借设备款后，未将滚镀自动线生产线设备完成便寻找种种理由不再履行合同，导致原告的生产线搁置，经原告多次催促被告履行义务无果，给原告造成巨大的经济损失。在此情况下，原告为减少损失，不得已自行购买剩余设备雇佣工人进行安装，并于2018年11月20日完成了设备的正常运转。现根据被告合同履行情况经原告核算，原告多支付了被告设备款365,964元及设备预借款100,000元。上述款项被告江苏宜仕电镀设备有限公司、郑长磊应当予以返还。另外，根据双方约定，被告未按照约定期限完成履行合同义务，应当承担违约责任，支付原告违约金234,000元。 江苏宜仕电镀设备有限公司辩称，原告起诉公司的诉讼请求没有事实和法律依据，公司已经为原告履行了合同的所有义务，所有设备流水线均已为原告安装完毕，原告没有按照合同的约定按时向公司支付货款，现尚欠被告公司合同款，原告本身存在违约行为，应按照合同约定向原告付款。公司不存在任何违约行为，公司保留向原告方要求其给付剩余款项的权利。 郑长磊辩称，原告具有违约行为，没有依约付款，我目前情况特殊举证困难，需要原告提供付款凭证。原告的设备已经 安装完成了，是原告欠我钱。 郑连旺辩称，原告起诉我不符合法律规定，我是受公司委托履行职务，其行为是公司行为，原告起诉我不适格应予驳回。 原告为支持自己的主张提交了以下证据： 证据一、原告杜祥飞、高步兵与被告江苏宜仕电镀设备有限公司签订的滚镀自动线设备销售合同、被告宜仕电镀公司出具的报价单和图纸各一份，证明原告购买了被告销售的滚镀自动线设备一套，安装地点清河县伟创电镀园区原告厂房内（原告厂房内），被告向原告出具了详细报价单，合同总价款115万元，安装期限70日内。 证据二、贵院调取的被告郑长磊微信交易记录（第一页）、被告微信聊天截图1页、6月23日银行转款记录、10万元承兑照片二份、被告郑长磊出具的收条一份，综合证明截止到2018年6月27日被告郑长磊收设备款40万元。 证据三、被告郑长磊2018年8月18日出具的收条一份、10万元承兑照片一份，证明2018年8月18日被告郑长磊以承兑支付方式收取原告设备款10万元。 证据四、被告郑连旺（郑长磊的父亲）向原告杜祥飞出具的欠条一份，证明被告因采购设备资金不足，于2018年8月底，在原告处借款10万元用于流水线采购，因原告已超进度支付工程款，故该笔款项双方认定为预借款，仅限采购设备使 用，不列入设备款支付范畴，不用于原合同支付，被告承诺于2018年10月5日前偿还。进一步明确被告此时资金开始短缺，此日期后的付款均为被告因赶工期的预支工程款。 证据五、原告杜祥飞中国农业银行电子回单6份，证明原告杜祥飞分别于2018年9月17日、2018年9月28日、2018年10月6日、2018年10月7日、2018年10月9日共计向被告郑长磊预付设备款7万元。 证据六、原告高步兵中国农业银行电子回单5份，证明原告高步兵分别于2018年9月10日、2018年9月13日、2018年9月19日、2018年9月20日、2018年9月27日共计向被告郑长磊预付设备款24万元。 证据七、原告杜祥飞与被告郑长磊微信聊天记录截图6页、郑长磊微信交易明细一份，证明杜祥飞分别于2018年8月27日（2万）、2018年9月2日（3万）、2018年9月4日（2万）、2018年9月17日（3万元）共计向被告郑长磊预付设备款10万元。 证据八、被告郑长磊于2018年9月9日向原告出具的约定书一份，证明因被告郑长磊严重违约，导致自动流水线设备长期无法完工，经原告催促，被告承诺于2018年9月25日前完毕，如无法完成，则每日赔偿原告损失3,600元（罚款3,600元）。 以上证据综合证明，自原被告签订销售自动流水线合同 后，原告总计支付给被告设备款91万元，向被告出借10万元，被告未履行销售合同单方违约，后经原告多次催促不履行、不见面，导致原告无法按时正常生产，给原告造成严重的经济损失。 第二组：原告为避免扩大损失，迫于无奈催促被告供应商提供安装设备组件，并另行聘用他人安装、调试。 证据九、正发塑料建材销售单3份，证明原告垫付配件款2,490.5元； 证据十、宁津县大华机械设备有限公司销售合同一份、收款收据一份，证明被告郑长磊订购网带烘干设备，原告支付尾款30,000元； 证据十一、顺发钢材经销收款收据一份，证明原告购买所需4＊8方管68根，总计8,500元； 证据十二、清河县兴国机电门市部收款收据一份，证明原告购买甩干变频器、喷沫变频器、滚筒变频器，总计支付费用20,550元； 证据十三、平乡县林安环保电镀设备厂收款收据一份，证明原告购买焊条、PP板、PP管等支付6,864元； 证据十四、胡鹏飞证明一份，证明原告支付镀锌点葫芦安装款22,400元； 证据十五、李志锋证明一份，证明原告支付镀锌设备封闭款16,500元； 证据十六、河北优尼科转账收据一份，证明原告支付阳光板材款3,200元； 证据十七、清河县思羽五金门市部收款收据1份，证明原告支付电缆线款7,085元； 证据十八、董伯涛收据一份，证明原告支付滚筒运费4,300元； 证据十九、思羽轴承标准件收款收据一份，证明原告支付设备材料款285元； 证据二十、洪涛彩瓦钢结构收款收据一份，证明原告支付设备管款285元； 证据二十一、中国农业银行转账汇款回单一份，证明原告购买设备镀锌滚筒支付112,000元； 证据二十二、泰州立飞达电镀设备有限公司销售合同一份，证明原告支付箱式冷冻机、冷冻机钛管73,000元； 证据二十三、左华鹏出具的收款凭证一份，证明因涉案设备调试、编程支付费用37,000元。 以上证据共同证明，诉争销售合同中，因被告终止履行合同，原告支付、垫付各项费用总计344,459.5元。 第三组证据 证据二十四、清河县伟创金属表面处理科技有限公司出具的完工证明一份，证明经原告补救，涉案自动流水线设备于2018年11月20日安装完成，11月21日投入生产，被告导致 逾期生产56天，发生违约金201,600元。 第四组证据 证据二十五、被告宜仕公司的公示报告一份，证明该公司为被告郑长磊个人独资公司，结合被告郑长磊收取公司款项，能够证明其二者财产混同，被告郑长磊应与公司承担共同清偿责任。 三被告对原告提交的证据一、二、三予以认可。对证据四真实性无异议，但是被告出具该条是因为原告违约，没有按照合同约定进度付款，被告郑长磊委托其父亲（被告郑连旺）要款，原告要求其出具借条，但该笔款被告并没有收到，条子是先打的。对证据五至七需要核实，所付款项是否是约定的安装设备款不能确定，因为原告也让被告购买了合同外的设施，原告是另行付款的。证据八真实性认可，但是是有条件的约定，前提是被告按时付款，但被告没有按时付。对原告提交的其他证据的证明目的不认可。 被告宜仕公司提交了滚镀自动线设备视频光盘一张，被告陈述是在2018年11月18日郑长磊自己用其手机拍摄的视频，证实被告宜仕公司已经按照合同内容全部履行完毕，设备正常运转。被告宜仕公司申请证人钱某出庭作证，被告陈述证人系宜仕公司负责为原告安装设备的负责人。证人证实被告公司为原告制作的滚镀自动线生产设备安装完毕，调试合格，时间大约是在2018年11月中旬；证明郑长磊拍摄设备调试完成的视 频时其本人在场，视频是真实的。 原告对被告提交的证据不认可，认为视频不能证实是否是涉案流水设备，也不能证明安装设备系被告完成；认为证人系被告公司员工，具有利害关系，且其证言也不具有真实性不予认可。 本院对双方当事人均无异议的证据予以采信。 本院经审理认定事实如下：2018年6月18日，原告杜祥飞、高步兵（买方）与被告江苏宜仕电镀设备有限公司（卖方）签订滚镀自动线设备销售合同，原告购买被告江苏宜仕电镀设备有限公司的滚镀自动线设备一套，约定：卖方提供的产品应满足买方以书面方式提出的有关技术条文（详见报价单）；签订合同后，买方有权提出因规范标准和规程发生变化，而产生的一些补充修改要求，具体款项由买、卖双方共同商定。合同不含税价格1,150,000元，付款方式：合同签订之日起，买方按照合同规定预付40%作为定金，卖方将生产线镀槽及行车加工完成后付款40%，付款完成后设备进入买方厂区进行安装，安装完成后付款10%，调试完成后付款5%，余下5%作为保证金12个月内付清；买方占有该设备的所有权比例，同买方的付款比例一致，买方全部付清后该设备所有权全部归买方所有。交货期限：付定金后70日内卖方完成设备的安装。交货地点：清河县伟创电镀园区。2018年6月27日，被告郑长磊收到设备款400,000元。2018年8月18日，被告郑长磊收到设 备款100,000元。后原告于2018年8月底、9月、10月初陆续向被告郑长磊付款410,000元。2018年9月9日，被告郑长磊为原告出具了约定书，内容为：“今约定工程项目于9月25号前完成（调试时间除外）若不完成，从9月16日开始每天罚款3,600元整。若客户未按进度付款，约定书作废”。 另查明，滚镀自动线设备于2018年11月中旬竣工完成进入正常运转。 本院认为，本案中，原告和被告宜仕公司之间虽订立的是买卖合同，但其是被告宜仕公司按照原告的要求完成滚镀自动线设备并交付给原告，原告向被告宜仕公司支付报酬的合同，原告和被告宜仕公司之间实质是承揽关系，故本案案由应确定为承揽合同纠纷。本案中，原告要求被告返还多付的设备款并赔偿违约金，被告主张原告未按照约定付款而被告已履行完合同义务，双方当事人争议的焦点为滚镀自动线设备后期制作是原、被告哪一方完成的。原告主张己方完成，应对主张的事实承担举证责任。在通常情况下，原告认为被告违约，首先应履行通知义务，催促被告及时履行合同，而非直接代替被告履行付款义务。本案中，原告提交的第二组证据均系间接证据，证明代替被告履行付款义务，原告提交的证据不足，不能直接证实本案设备流水线后期系原告方安装完成。同时，原、被告双方约定“按进度”付款，原告提交的证据不能证明已按进度履行了付款义务，2018年9月9日双方对违约责任的约定系附条 件的约定，原告据此主张违约金的请求不能支持。综上，对于原告杜祥飞、高步兵的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告杜祥飞、高步兵的诉讼请求。 案件受理费10,800元，减半收取计5,400元，由原告杜祥飞、高步兵担负。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。 审判员  高锐锋 二〇二〇年十一月十六日 书记员  顾艳娜