广东省肇庆市端州区人民法院民 事 判 决 书（2014）肇端法民一初字第24号原告：谢世志，男，1980年11月18日出生，汉族，住广东省广宁县五和镇。委托代理人：许迎春，广东赛力律师事务所律师。被告：肇庆市缘印象广告策划有限公司，住所地广东省肇庆市端州区。法定代表人：梁季涛，该公司总经理。委托代理人：王河东，广东西江律师事务所律师。委托代理人：何绮琳，广东西江律师事务所实习律师。原告谢世志诉被告肇庆市缘印象广告策划有限公司（以下简称广告公司）劳动争议纠纷一案，本院于2013年11月22日立案受理后，依法适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告谢世志的委托代理人许迎春，被告广告公司的委托代理人王河东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告谢世志诉称：原告于2012年4月1日进入被告摄影部工作，未办理入职手续，双方口头约定月薪为5000元，每周休息一天，每天工作8小时。被告自始至终没有提出与原告签订劳动合同，在原告依法向劳动行政部门请求调查时，被告已经确认与原告存在劳动关系。2012年9月，被告擅自调整公司工资政策，发出通告开始实行绩效工资制，扣除原告每月工资的百分之四十即2000元作为年度绩效。根据被告规定的上班制度，原告每周休息一天，每周有一个周末休息日进行加班，因为被告的业务是婚庆策划为主，自从入职以来，原告所有法定节假日从未休息，一心为被告开展节日促销推广等活动进行加班，原告曾多次要求支付加班费，被告均未予理睬。由于被告不与原告签订劳动合同，安排加班从不支付加班费，拖欠工资，不给原告购买各项社会保险，扣除押金和所谓绩效工资，以上种种行为均严重违反《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》等法律规定，严重损害原告的权益，原告被迫向被告提出辞职，解除劳动合同。2013年原告离职后，被告至今尚有2013年1月至2月的工资没有发放给原告。2013年7月15日，原告向肇庆市端州区劳动争议委员会申请劳动仲裁，2013年11月4日收到仲裁裁决（端劳人仲案字2013第43号），原告认为该裁决严重违背事实与法律，遂向人民法院提起诉讼，请求法院依法判决：1、被告向原告返还原告被扣除的宿舍押金300元；2、被告向原告支付2012年未发放的绩效工资10000元。3、被告向原告支付2013年2月份全额工资5000元。4、被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金（1个月）5000元。5、被告向原告支付休息日加班费（44天＊230＊2）20240元和法定假日加班费（10＊230＊3）6900元（注：5000元／21.75=230元每天）。6、被告向原告支付不签订劳动合同双倍工资50000元（2012年5月1日至2013年3月1日）。被告广告公司辩称：一、关于被答辩人要求答辩人返还被扣除宿舍押金300元，在被答辩人提交宿舍押金原件情况下，答辩人同意退还宿舍押金300元。二、根据答辩人与被答辩人签订的劳动合同约定，答辩人公司是按约定金额支付工资，并未约定需要支付”绩效工资”，更不存在扣押绩效工资之事实。为此，被答辩人要求答辩人支付未发放的绩效工资10000元，于法不合，应予以驳回。三、答辩人与被答辩人签订的劳动合同约定，被答辩人月薪为人民币2000元整，被答辩人的工资已发至2013年1月份，2013年2、3月份未发工资合共2814元，被答辩人要求支付2013年2月份全额工资5000元，没有法律和事实依据，应予以驳回，答辩人同意支付2814元。四、不是答辩人单方解除劳动关系，而是被答辩人擅自离职。答辩人无需支付解除劳动合同经济补偿金。五、被答辩人要求答辩人支付休息日加班费和法定假日加班费没有事实和法律依据，应予以驳回。综上所述，请贵院维护答辩人的合法权益，驳回被答辩人的所有请求。经审理查明：2012年6月19日，广告公司作为用人单位与谢世志作为劳动者签订由肇庆市人力资源和社会保障局编制的《肇庆市劳动合同》，约定劳动合同期限为2012年6月15日至2015年6月15日，每周工作6天，每天工作7.5小时，工资为2000元／月。谢世志在广告公司工作期间，广告公司实行指纹识别打卡考勤制度。2013年3月5日，谢世志以进修为由向广告公司书面提出辞职申请，并于当天离职。谢世志等人认为其与广告公司存在支付工资、经济补充、押金等劳动争议，曾于2013年4月期间向劳动仲裁部门投诉。后谢世志向肇庆市端州区劳动人事争议仲裁委员会提出申诉，请求裁决：1、被申请人（指广告公司，下同）返还申请人（指谢世志，下同）宿舍押金300元；2、被申请人支付申请人2012年未发的绩效工资10000元；3、被申请人支付2013年2月全额工资5000元；4、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金（1个月）5000元；5、被申请人支付休息日20240元及法定节假日加班费6900元；6、被申请人支付没有签订劳动合同双倍工资50000元（2012年5月1日至2013年3月1日）；7、被申请人为申请人补缴劳动关系存续期间社会保险。2013年10月24日，该会作出端劳人仲案字（2013）43号仲裁裁决书，对双方的争议作出裁决：一、被申请人自本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人宿舍押金300元；二、被申请人自本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人2013年2月工资2491元。三、驳回申请人的其他仲裁请求。谢世志对仲裁裁决不服，在法定期限内向法院提起诉讼。庭审中，谢世志确认《肇庆市劳动合同》是其签署的，但认为合同中的内容是广告公司擅自书写的，不予确认，为证实其实际工资收入提供了显示谢世志收支明细并加盖银行业务公章的《银行卡客户交易查询》、工资条、广告公司收取宿舍押金的收据。此外，谢世志提供了2012年9月20日的《通告》（载明员工离职手续办理时间及工资发放时间）、2012年9月20日的《通告》（载明2012年十一期间员工不得请假休假（特殊情况除外））、2012年10月15日的《通告》（载明绩效工资发放时间和级别对应金额）、2012年12月21日的《通告》（载明2013年元旦假期取消）、2013年1月11日的《通告》（载明公司进行绩效工资调整）等五份通告的复印件，以证实广告公司的工资制度及谢世志的加班情况等。以上通告均没有加盖广告公司的印章。广告公司确认收取了宿舍押金，但否认《通告》的内容及谢世志所述的工资发放方式、加班情况。另，谢世志认为其月薪为5000元，其离职后广告公司尚未向其支付2013年2月的工资5000元。而广告公司则认为谢世志的月收入为2491元（含社保费491元），确认谢世志未领取2013年2月1日至同年3月5日工资为2814元。本案在审理过程中，本院根据双方当事人的申请向有关部门调取了如下证据：1、中国建设银行股份有限公司肇庆端州支行打印的彭振欣的银行资金明细，显示彭振欣的账户曾转款给谢世志；2、肇庆市端州区劳动人事争议仲裁委员会在仲裁期间对钟楚志、范丽霞、黄永飞、李国贤的调查笔录，显示钟楚志、范丽霞、黄永飞、李国贤等四人反映没有见过谢世志提供的《通告》，单位不存在加班情况，若有加班则支付加班费。谢世志认为彭振欣的银行资金明细足以反映其是广告公司的员工，广告公司通过彭振欣的账户向其支付工资；但对肇庆市端州区劳动人事争议仲裁委员会的调查笔录认为仲裁时没有质证，不予确认。广告公司否认通过彭振欣的账户向谢世志支付工资，认为钟楚志等四人的陈述属实，并提供其公司的员工名册、工资表和谢世志的指纹打卡考勤记录表。谢世志对于广告公司提供的员工名册和工资表均不予确认，对于广告公司提供的谢世志的指纹打卡考勤记录表亦不予认可，认为该记录与《通告》及法院调取的银行卡工资发放记录所反映的事实不相符。诉讼中，本院再次向钟楚志、范丽霞、黄永飞、李国贤四人调查，四人反映没有见过谢世志提供的五份《通告》，并表示单位不存在加班情况，若有加班则支付加班费。另查明，肇庆市2012年在岗职工月平均工资为3263元。本院认为，本案为劳动争议纠纷。谢世志系广告公司的员工，双方签订了书面劳动合同，构成劳动关系，双方的合法劳动权益都应受到法律保护。一、谢世志持广告公司开具的宿舍押金收据要求广告公司予以退还，广告公司对收取押金的事实予以确认，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条的规定，广告公司应将收取的宿舍押金300元退还谢世志。二、谢世志与广告公司签订的《肇庆市劳动合同》明确约定谢世志月薪为2000元，并无约定实行绩效工资。虽然谢世志否认《肇庆市劳动合同》所记载的相关内容并提供了五份没有加盖广告公司公章的《通告》，但未能提供有效的证据证明广告公司实行绩效工资制度以及广告公司不发放绩效工资的情况，且广告公司的员工表示没有见过上述《通告》。因此，谢世志要求广告公司支付2012年未发放的绩效工资10000元的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。三、《肇庆市劳动合同》明确约定谢世志月薪为2000元，谢世志否认此事实，但双方均无法提供令对方信服的依据。根据《广东省工资支付条例》第四十四条关于“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”的规定，本院参照肇庆市2012年在岗职工月平均工资标准计算谢世志尚未领取的工资。谢世志要求广告公司支付其2013年2月的工资，是谢世志自行处分其诉讼权利，本院予以尊重。据上理由及标准，本院确定广告公司应向谢世志支付尚欠的2013年2月的工资3263元。谢世志要求广告公司支付其工资5000元的请求，合理部分，本院予以支持，不合理部分，本院予以驳回。四、谢世志于2013年3月5日提出书面辞职申请，以个人原因为由申请辞职，可见谢世志属自动辞职，而非用人单位单方解除劳动关系，该情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的用人单位应给予经济补偿的情形，故谢世志要求广告公司支付解除劳动合同经济补偿金（1个月）5000元的诉讼请求，于法不合，本院不予支持。五、梁肇标认为其存在加班情况、广告公司拖欠其加班费，要求广告公司支付其休息日加班费20240元和法定假日加班费6900元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”。一、谢世志提供没有加盖广告公司公章的《通告》，鉴于上述《通告》既没有原件核对，广告公司亦不予确认，且广告公司的员工表示没有见过上述《通告》，故本院对《通告》不予认可。二、广告公司提供了谢世志的指纹打卡考勤记录表，虽然谢世志不予认可，但没有明确指出指纹打卡考勤记录表中的数据何处有误或被修改，仅是认为指纹打卡考勤记录表与《通告》及法院调取的银行卡工资发放记录所反映的事实不相符。综上理由，本院认为谢世志既无法提供有效证据证实其存在加班事实，亦无法提供证据证实广告公司掌握其加班事实存在的证据，故谢世志关于加班费的诉讼请求，理据不足，本院不予支持。六、谢世志与广告公司已于2012年6月签订书面劳动合同，双方均在合同上签字盖章确认，该事实与谢世志关于没有和广告公司签订书面劳动合同的陈述不符，故谢世志要求广告公司支付没有签订劳动合同双倍工资50000元的请求，缺乏事实依据，本院不予支持。综上所述，谢世志的诉讼请求，合理部分，本院予以支持，不合理部分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十七条，《中华人民共和国调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《广东省工资支付条例》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告肇庆市缘印象广告策划有限公司应在本判决书发生法律效力之日起五日内向原告谢世志退回宿舍押金300元。二、被告肇庆市缘印象广告策划有限公司应在本判决书发生法律效力之日起五日内向原告谢世志支付尚欠的2013年2月的工资3263元。三、驳回原告谢世志的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，因适用简易程序审理依法减半收取5元（原告谢世志已交纳5元），由被告肇庆市缘印象广告策划有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服一审判决部分的上诉请求数额向肇庆市中级人民法院预交相应的受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  蒙婉珊二〇一四年二月十四日书记员  梁进华第1页共8页