湖北省汉江中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂96民初7号原告：湖北天门农村商业银行股份有限公司，住所地：湖北省天门市竟陵人民大道（中）126号。法定代表人：王文涛，该公司董事长。委托诉讼代理人：邵志祥，男，该公司员工。委托诉讼代理人：黄炎军，湖北文学泉律师事务所律师。被告：天门市钜盈商贸有限公司，住所地：天门市竟陵新城中山大街1号。法定代表人：龙波，该公司总经理。委托诉讼代理人：王飞，湖北为维律师事务所律师。被告：湖北鸣宇房地产开发有限公司，住所地：仙桃市仙源大道18号。法定代表人：高帅，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙凡，湖北尚卓律师事务所律师。被告：龙波，男，1985年6月3日出生，汉族，湖北省仙桃市人，住仙桃市。被告：龙梅宇，女，1964年11月14日出生，汉族，湖北省仙桃市人，住仙桃市。被告：余贵唐，男，1962年9月14日出生，汉族，湖北省仙桃市人，住仙桃市。上述三被告的共同委托诉讼代理人：刘晶，湖北为维律师事务所律师。被告：吴祥，男，1967年7月12日出生，汉族，湖北省仙桃市人，住仙桃市。委托诉讼代理人：孙凡，湖北尚卓律师事务所律师。被告：邹刚，男，1971年11月7日出生，汉族，湖北省武汉市人，住武汉市武昌区。原告湖北天门农村商业银行股份有限公司（以下简称天门农商行）与被告天门市钜盈商贸有限公司（以下简称钜盈商贸公司）、湖北鸣宇房地产开发有限公司（以下简称鸣宇房地产公司）、龙波、龙梅宇、余贵唐、吴祥、邹刚金融借款合同纠纷一案，本院于2019年1月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天门农商行的委托诉讼代理人邵志祥、黄炎军，被告钜盈商贸公司的委托诉讼代理人王飞，被告鸣宇房地产公司、吴祥的共同委托诉讼代理人孙凡，被告龙波、龙梅宇、余贵唐的共同委托诉讼代理人刘晶到庭参加了诉讼，被告邹刚经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天门农商行向本院提出诉讼请求：1.判令钜盈商贸公司偿还借款本金37480457.83元，及截至2018年11月20日的利息、罚息507750.89元，以及从2018年11月21日起按照年利率7.995%支付至借款清偿之日止的利息。2.判令确认天门农商行对鸣宇房地产公司为上述借款提供抵押担保的天门市东湖国际花园公寓楼一期在建工程享有优先受偿权。3.判令鸣宇房地产公司、龙波、龙梅宇、余贵唐、吴祥、邹刚对上述借款承担连带清偿责任。事实与理由：2014年3月27日，天门农商行与钜盈商贸公司签订了一份《流动资金借款合同》，约定：钜盈商贸公司向天门农商行借款40000000元，借款期限为36个月，借款利率为年利率6.15%，逾期还款在约定利率基础上加收50%的罚息，借款按月结息，到期还款。同日，鸣宇房地产公司与天门农商行签订了一份《抵押合同》，约定鸣宇房地产公司以位于天门市竟陵东湖路东侧的东湖国际花园公寓楼一期在建工程作抵押物为上述借款提供抵押担保，并办理抵押登记（他项权登记证号：天门市房建竟陵字第××号）。2014年3月28日，龙波、龙梅宇、余贵唐、吴祥、邹刚向天门农商行出具了连带责任保证担保承诺书，承诺对钜盈商贸公司的上述债务向天门农商行提供连带责任保证。2014年3月28日，天门农商行依照合同约定向钜盈商贸公司发放了40000000元借款。双方约定的借款期限届满后，因钜盈商贸公司不能偿还借款，遂向天门农商行申请借款展期，双方于2017年3月20日签订了一份《借款展期协议》，约定将借款偿还期限展期至2018年9月20日。鸣宇房地产公司通过股东会决议，同意为上述借款展期协议约定的借款提供抵押担保和连带责任保证，龙波、龙梅宇向天门农商行出具了连带责任保证承诺书，承诺对借款展期协议约定的借款承担连带责任保证。借款展期协议约定的偿还期限届满后，钜盈商贸公司仍未按照约定偿还借款本息，天门农商行多次催收无果。钜盈商贸公司辩称，对天门农商行起诉的事实没有异议。法院应对天门农商行诉请的具体金额进行审查。鸣宇房地产公司辩称，1.借款人钜盈商贸公司违反借款合同的约定，改变借款用途，将40000000元借款转给案外人龙宇诚实际控制的仙晟公司，因此鸣宇房地产公司不应当承担担保责任。2.天门农商行与鸣宇房地产公司签订的抵押合同没有将在建工程的预告抵押登记转为正式的房产抵押登记，抵押权未设立，天门农商行对该在建工程不享有优先受偿权。龙波、龙梅宇辩称，对天门农商行诉请的事实没有异议，鸣宇房地产公司为涉案借款提供了抵押担保，龙波、龙梅宇仅应当在鸣宇房地产公司提供抵押的财产处置完毕后，对不足部分承担连带清偿责任。余贵唐辩称，余贵唐向天门农商行出具的连带责任保证承诺书未约定保证期限，且天门农商行没有在钜盈商贸公司债务届满之日起六个月内向余贵唐主张权利，故余贵唐的保证责任应当免除。吴祥辩称，吴祥向天门农商行出具的连带责任保证承诺书未约定保证期限，且天门农商行没有在钜盈商贸公司债务届满之日起六个月内向吴祥主张权利，故吴祥的保证责任应当免除。邹刚未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.天门农商行提交的钜盈商贸公司的申请书、申请表，流动资金借款合同，同意抵押决议书，抵押合同，抵押物清单，他项权证明，连带责任保证担保承诺书，借款展期申请书，借款展期协议，股东会同意贷款、担保决议书，展期借款连带责任保证担保承诺书，因钜盈商贸公司、鸣宇房地产公司及龙波等四人对上述证据的真实性均无异议，本院依法予以采信。2.天门农商行提交的钜盈商贸公司的股东会决议、股东会同意贷款、抵押协议，吴祥认为上述文件上的签名并非其所签，但未能提供证据予以证实，本院对上述证据予以采信。3.钜盈商贸公司提交的银行流水，因天门农商行无异议，本院对该证据予以采信。4.鸣宇房地产公司提交的在建工程抵押登记申请，不能达到其证明目的，本院对该组证据不予采信。本院经审理查明，2014年3月10日，钜盈商贸公司向天门市农村信用合作联社提交借款申请，经钜盈商贸公司股东会决议，申请向天门市农村信用合作联社申请流动资金贷款40000000元，借款期限为36个月，拟用鸣宇房地产公司的在建工程为其提供抵押担保。2014年3月27日，天门农商行与钜盈商贸公司签订了《流动资金借款合同》，约定：钜盈商贸公司向天门农商行借款40000000元用于周转，借款期限为36个月，借款利率为年利率6.15%，借款人未按约定的期限偿还借款，在上述利率基础上加收50%罚息，借款人未按照合同约定的用途使用借款或者挤占挪用借款的，在上述利率基础上加收50%罚息，借款按月结息，鸣宇房地产公司以天门市东湖路东湖国际花园公寓楼的在建工程为上述借款提供抵押担保。该合同签订次日，天门农商行依约向钜盈商贸公司的账户转账放款40000000元。2014年3月27日，鸣宇房地产公司与天门农商行签订了《抵押合同》，约定鸣宇房地产公司用天门市东湖路东湖国际花园公寓楼在建工程为钜盈商贸公司的上述借款提供抵押担保，担保范围包括主合同项下的全部债务本金、利息、罚息、复利、违约金、实现债权的费用以及其他应付费用。抵押合同签订后，双方为涉案抵押物办理了抵押权登记（他项权证号：天门市房建竟陵字第××号），设定期限为2014年3月27日至2017年3月27日。2014年3月28日，龙波、龙梅宇、余贵唐、吴祥、邹刚均承诺为钜盈商贸公司的上述借款承担连带保证责任，并出具了两份连带责任保证担保承诺书，承诺担保的范围为主合同项下的全部借款本金、利息、罚息、复利、违约金、实现债权与抵押权的费用。钜盈商贸公司在借款到期后未能偿还借款，遂于2017年2月25日向天门农商行申请借款展期，展期的期限为2017年3月27日至2018年9月20日。鸣宇房地产公司在该申请书中承诺同意继续提供担保。2017年3月20日，钜盈商贸公司、鸣宇房地产公司、天门农商行签订了借款展期协议，约定涉案40000000元借款的余额37500000元展期后的到期日为2018年9月20日，钜盈商贸公司应在2017年9月25日偿还2000000元、在2018年3月25日偿还2000000元、2018年9月20日偿还33500000元，鸣宇房地产公司自愿继续为钜盈商贸公司的借款承担担保责任。龙波、龙梅宇于2017年3月30日出具了连带责任保证担保书，承诺为上述展期借款继续承担连带责任保证，并承诺如主合同项下的借款同时有抵押或质押担保的，天门农商行仍然有权直接要求其承担连带保证责任。该借款展期期限届满后，钜盈商贸公司尚有37480457.83元借款本金及2018年9月20日后的利息未偿还。另查明，钜盈商贸公司向天门农商行借款，经过了其股东会同意并通过了相关决议。鸣宇房地产公司为钜盈商贸公司的涉案借款及展期借款提供抵押担保，亦经过了其股东会同意。还查明，2014年11月4日，中国银监会湖北监管局出具鄂银监复【2014】29号《关于湖北天门农村商业银行股份有限公司开业的批复》，批准湖北天门农村商业银行股份有限公司开业，该行开业同时，天门市农村信用合作联社终止，其债权债务由湖北天门农村商业银行股份有限公司承继。本院认为，2014年11月4日，中国银监会湖北监管局出具鄂银监复【2014】29号《关于湖北天门农村商业银行股份有限公司开业的批复》，批准湖北天门农商行开业，该行开业同时，天门市农村信用合作联社终止，其债权债务由天门农商行承继。故本案天门市农村信用合作联社与各被告之间的合同权利义务，应由天门农商行承继。钜盈商贸公司与天门农商行签订的流动资金借款合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。天门农商行在借款合同签订后，依约向钜盈商贸公司发放了借款40000000元，履行了合同义务。钜盈商贸公司在借款到期后，因未能偿还全部借款，向天门农商行申请借款展期，双方及抵押人鸣宇房地产公司签订了借款展期协议，约定剩余37500000元借款应当分别于2017年9月25日偿还2000000元、于2018年3月25日偿还2000000元，于2018年9月20日偿还3350000元。但展期期限届满后，钜盈商贸公司还有37480457.83元本金及2018年9月20日后的利息未偿还，故对天门农商行请求钜盈商贸公司偿还其借款本金37480457.83元，并支付从2018年9月21日起至借款清偿之日止利息的诉讼请求予以支持。双方于借款合同中约定，借款人未按约定的期限偿还借款，在约定利率基础上加收50%罚息，天门农商行主张在约定利率的基础上加收30%罚息，属于对自身权利的处分，本院予以确认。鸣宇房地产公司与天门农商行签订了抵押合同，承诺为涉案借款提供抵押担保，并办理了抵押登记，抵押权已设立。钜盈商贸公司为涉案借款申请展期后，鸣宇房地产公司亦承诺继续为涉案借款提供抵押担保。在钜盈商贸公司未能依约偿还借款的情况下，天门农商行有权就鸣宇房地产公司提供抵押担保的天门市东湖路东湖国际花园公寓楼一期的在建工程优先受偿。鸣宇房地产公司辩称钜盈商贸公司未依约定用途使用借款，鸣宇房地产公司不应承担担保责任，但其未能举证予以证实，故对该辩称理由不予采纳。鸣宇房地产公司还辩称，双方未将在建工程的预告抵押登记转为正式的房产抵押登记，抵押权未设立，天门农商行对该在建工程不享有优先受偿权。本院认为，用作抵押担保的位于天门市××路东侧××东湖国际花园公寓楼的在建工程一期已经办理了抵押登记，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”的规定，该在建工程的抵押权已设立，并非如鸣宇房地产公司所称在该工程完成初始登记后，抵押权才设立，故对鸣宇房地产公司的该辩称理由亦不予采纳。在钜盈商贸公司与天门农商行签订了借款合同后，龙波、龙梅宇、余贵唐、吴祥、邹刚均向天门农商行出具了连带责任保证担保承诺书，承诺为钜盈商贸公司的债务承担连带责任保证。但借款到期后，钜盈商贸公司与天门农商行签订了借款展期协议，更改了借款偿还期限。此后，仅龙波、龙梅宇出具了连带责任保证担保承诺书，继续为展期后的借款提供连带责任保证。根据《最高人民法院关于适用若干问题的司法解释》第三十条第二款：“债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定或者法律规定的期间。”的规定，余贵唐、吴祥、邹刚承担保证的期间为原保证期间，因双方并未约定保证期间，其承担保证的期间应当依照法律规定为债务履行期届满之日起六个月内。天门农商行未在借款展期前的期限届满后六个月内要求余贵唐、吴祥、邹刚承担保证责任，其三人的保证责任免除。故对天门农商行请求余贵唐、吴祥、邹刚对涉案借款承担连带清偿责任的诉讼请求不予支持。龙波、龙梅宇在钜盈商贸公司与天门农商行签订借款展期协议后，承诺继续为展期后的借款承担连带保证责任并出具了承诺书，天门农商行在保证期间内要求龙波、龙梅宇承担连带保证责任，龙波、龙梅宇应当对涉案借款的清偿承担连带清偿责任，故对天门农商行请求龙波、龙梅宇承担连带清偿责任的诉讼请求予以支持。龙波、龙梅宇辩称，其应当在对鸣宇房地产公司提供抵押的财产处置完毕后，对不足部分才承担连带清偿责任，但其出具的连带责任保证担保承诺书中载明，“如被保证的主合同及债权同时有抵押或质押担保（包括借款人以自身财产设定的抵押或质押担保）的，你社依然有权直接要求我们承担连带保证责任。”故天门农商行可在不实现抵押权的情况下，直接向龙波、龙梅宇主张连带保证责任，故对龙波、龙梅宇的该辩称理由不予采纳。龙波、龙梅宇承担保证责任后，有权向债务人钜盈商贸公司追偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百零九条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、第三十条第二款、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、天门市钜盈商贸有限公司于本判决生效后十日内偿还湖北天门农村商业银行股份有限公司借款本金37480457.83元，并按照年利率7.995%支付从2018年9月21日起至借款清偿之日止的利息及罚息；二、天门市钜盈商贸有限公司未按期履行本判决第一项债务，湖北天门农村商业银行股份有限公司有权对湖北鸣宇房地产开发有限公司提供抵押担保的位于湖北省天门市东湖路东湖国际花园公寓楼（他项权证号：天门市房建竟陵字第××号）经折价或者以拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；三、龙波、龙梅宇对本判决第一项所述债务承担连带清偿责任；四、驳回湖北天门农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费239232元，由天门市钜盈商贸有限公司、湖北鸣宇房地产开发有限公司、龙波、龙梅宇负担。如果不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。审 判 长  丁 盼审 判 员  刘汝梁人民陪审员  王明灿二〇一九年七月十二日法官助理谢筱书记员胡灵