北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0106民初34766号原告：北京市怡亚通供应链管理有限公司，注册地址北京市顺义区临空经济核心区融慧园15-3号楼2-01，实际经营地北京市丰台区南四环汽车博物馆路诺德中心6号楼902室。法定代表人：周国辉，董事长。委托诉讼代理人：马凡勋，北京市大嘉律师事务所律师。被告：北京怡通鹤翔商贸有限公司，住所地北京市通州区通惠北路甲27号。法定代表人：孙喜鹤，总经理。被告：杨光，女，1975年10月1日出生，汉族，北京怡通鹤翔商贸有限公司股东，住北京市朝阳区。被告：孙喜鹤，男，1973年11月6日出生，汉族，北京怡通鹤翔商贸有限公司法人，住北京市朝阳区。三被告共同委托诉讼代理人：张建民，北京市京师律师事务所律师。原告北京市怡亚通供应链管理有限公司（以下简称怡亚通公司）与被告北京怡通鹤翔商贸有限公司（以下简称怡通鹤翔公司）、杨光、孙喜鹤借款合同纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告怡亚通公司的委托诉讼代理人马凡勋，被告杨光，被告怡通鹤翔公司、杨光、孙喜鹤共同委托诉讼代理人张建民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告怡亚通公司向本院提出诉讼请求：1、怡通鹤翔公司向怡亚通公司支付欠付借款本金298498.22元；2、怡通鹤翔公司向怡亚通公司支付自2019年5月31日起至2019年6月12日止的违约金97200元人民币；自2019年6月13日起至2019年7月5日止的违约金57600元人民币；自2019年6月13日起至2019年7月5日止的违约金197008.82元人民币，以上合计应当支付的违约金为254608.82元；3、怡通鹤翔公司自2019年7月5日开始至实际付清所有借款之日止按照每日8954.95元人民币的标准向原告支付违约金。4、请求依法判决杨光、孙喜鹤就上述欠付借款及违约金承担连带支付责任。5、诉讼费由三被告承担。事实和理由：杨光与孙喜鹤为夫妻关系，怡亚通公司与杨光原为怡通鹤翔公司的股东。怡亚通公司与杨光、孙喜鹤、怡通鹤翔公司于2018年6月25日签署《股权转让协议书》，根据股权转让协议书的约定，怡亚通公司将持有的怡通鹤翔公司60%的股权比例转让给杨光。由于怡亚通公司在担任怡通鹤翔公司股东期间，曾经借款给怡通鹤翔公司用于公司经营，故此，在签署股权转让协议的同时，怡亚通公司与怡通鹤翔公司在2018年6月25日签署了《借款及担保合同书》，根据合同书的约定，债务人怡通鹤翔公司（乙方）需要分期向怡亚通公司（甲方）偿还借款本金及利息778498.22元，支付方式为：（一）自2018年7月1日至2019年3月31日期间，乙方应当在每月最后一个日历日前，向甲方支付人民币4万元（肆万元整）（45％）；（二）：2019年4月30日前乙方应当向甲方支付人民币12万元（壹拾贰万元整）（15％）；（三）2019年5月31日前，乙方应向甲方支付人民币16万元（壹拾陆万元整）（20％）；（四）2019年6月30日前，乙方应当还清剩余借款本金及利息。合同书第二条明确约定，如果未按照约定清偿借款的，每日支付应付款项3%的违约金。同时，怡亚通公司有权要求提前结清剩余借款本金及利息。《借款及担保合同书》第三条约定杨光与孙喜鹤共同就上述借款债务承担连带责任。承担担保责任的期限为怡通鹤翔公司清偿完毕协议项下款项之日止。根据上述合同，怡通鹤翔公司已经偿还借款款项至2019年4月30日，共计还款48万元，尚余298498.22元没有偿还。根据约定，怡通鹤翔公司应当在2019年5月31日前支付第三笔款项共计16万元人民币，但是怡通鹤翔公司拒不偿还。2019年6月12日，怡亚通公司向怡通鹤翔公司、杨光、孙喜鹤发送《关于一次性结清所有股权转让款项及借款本金和利息并支付违约金的通知书》并亲自送达孙喜鹤，要求三被告立即一次性结清本合同剩余的借款本金及利息，即刻生效。对于已经逾期没有支付的款项，怡通鹤翔公司需要按照未付款项每3%的标准向怡亚通公司支付违约金，对于自收到本通知之日起对于所有未付款项，同样需要按照每日3%的标准向原告支付违约金。对于杨光及孙喜鹤需要对于上述未结清借款本金和利息及违约金承担连带责任。但是，三被告在收到上述通知后，至今仍旧未偿还剩余借款本金及违约金。怡亚通公司认为，怡通鹤翔公司应当向原告支付所有未结清的借款本金及利息，共计298498.22元；同时，根据《借款及担保合同书》的约定，怡通鹤翔公司应当自2019年5月31日开始支付16万元借款，但没有支付，故此自2019年5月31日至2019年6月12日，怡通鹤翔公司应当支付违约金57600元（计算公式为：160000元＊3%＊12=57600元）。自2019年6月13日开始至2019年7月5日，按照应当付清所有借款298498.22元计算，怡通鹤翔公司应当支付违约金197008.82元（计算公式为：298498.22元＊3%＊22=197008.82元）；同时自2019年7月5日开始至实际付清所有借款之日止按照每日8954.95元的标准向怡亚通公司支付违约金。杨光、孙喜鹤对于上述借款以及违约金的支付承担连带支付责任，直至付清所有借款及违约金，故原告诉至法院。被告怡通鹤翔公司辩称：1、请求驳回怡亚通公司主张违约金的诉讼请求；2、请求人民法院对双方的民事纠纷进行有效调解。理由如下：怡通鹤翔公司与怡亚通公司之间所谓借款是在双方合作过程中，超出公司现有部分的内部往来款，在怡亚通公司退出合作时，双方商定将此算做了借款，怡通鹤翔公司并此不持异议，表示认可，且在与怡亚通公司签订《借款及担保合同书》后积极履约，后来因怡通鹤翔公司发现怡亚通公司存在损害其股东利益的行为，在多次尝试沟通此事未果后，才暂时停止了还款，不是恶意拖欠，是为了解决问题。杨光与怡亚通公司于2015年5月6日共同出资设立了怡通鹤翔公司，怡亚通公司占股比例为60%是大股东，在实际经营中控制着整个公司的运营管理，也控制着公司的公章和财政大权。2018年春节过后，杨光向怡亚通公司请款订货就受到了限制。在4月份清明节过后，怡亚通公司的负责人就约杨光谈话说要把怡亚通公司的股权转让给杨光，因双方之间在合作中存在许多纠纷。4月底财务报表出来以后，各种数据不准确。库存大量超过保鲜期的食品超市不能正常接收，还有许多残次品。有些应收账款及呆账、死账也要求答辩人全部按账面接收，对此双方产生很大争议。事情一直处于僵持中，到6月份公司已经面临倒闭，上面是厂家断货不定货，下面是客户纷纷要求退货，而中间是员工们整天都不知道该做什么。当时的情况是乱作一团，面对客户的各种质疑，当时公司面临倒闭的局面，各种各项的损失无法结算，双方对合作争议较大无法沟通。怡亚通传媒是怡亚通公司的母公司，提供设备，客户每台设备交3580元至4580元不等，设备款都是直接汇给怡亚通公司的母公司深圳总部。这个项目失败后，遗留的问题持续了三年没有完全解决，因此得罪了许多客户，有的客户认倒霉不再跟我们合作了，有的客户把设备退给怡通鹤翔公司冲抵货款，还有的客户因为此事一直扣着怡通鹤翔公司的货款。这期间，怡通鹤翔公司多次找怡亚通公司的负责人，打电话不接，发微信不回，这些遗留问题至今一直没人管。2018年6月份之前，怡通鹤翔公司每月都按时支付给怡亚通公司借款合同中约定的借款，在怡通鹤翔公司发现更多的遗留问题要求与怡亚通公司进行沟通时，多次联系怡亚通公司，可是无人理睬。无奈之下，怡通鹤翔公司只好暂时停止支付最后两笔款项，希望与怡亚通公司进行有效沟通解决。综上，怡通鹤翔公司尚欠怡亚通公司借款绝非恶意拖欠，而系怡通鹤翔公司在履约过程中发现怡亚通公司存在损害其股东权益的行为，多次联系怡亚通公司协商解决此事至今未果，怡通鹤翔公司暂停还款没有给怡亚通公司造成损失，怡亚通公司主张高额违约金，不符合法律规定，请求法院驳回对方主张违约金要求，并对双方纠纷依法进行调解。被告杨光、孙喜鹤辩称，对于原被告之间的借款，杨光、孙喜鹤作为借款的担保人，不持异议表示认可；其他答辩意见与怡通鹤翔公司一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换与质证，对双方针对真实性无异议的如下证据本院予以确认并在卷佐证：怡亚通公司提交的《借款及担保合同书》、整合文件、公司章程、《股权转让协议书》、账户往来明细及电子回单、通知书、记账凭证。根据以上证据及当事人陈述，本院认定事实如下：2015年9月21日，怡亚通公司（甲方）与杨光（乙方）签订《出资合作合同书》，约定怡亚通出资300万元，杨光出资200万元成立怡通鹤翔公司。合同第三十一条约定：乙方同意，合资公司成立后出现下列情形，乙方应当自己或指定第三方购买甲方对合资公司持有的全部股权：（一）连续两年出现亏损的；（二）乙方未履行本合同或履行合同义务不符合本合同约定的；（三）乙方已不具备履行本合同约定义务的条件的；（四）股东会认为可能严重制约合资公司经营发展的其他情形。乙方或其指定的第三方购买甲方持有的合资公司全部股权的价款，不应低于甲方实际缴付的出资额。2018年6月25日，怡亚通公司（甲方）与杨光（乙方）、怡通鹤翔公司（丙方）、孙喜鹤（丁方）签订《股权转让协议书》，约定：甲方将所持丙方60%股权全部转让给乙方，乙方支付转让款136.950178万元，并约定了付款期限：“（一）自2018年7月1日至2019年3月31日期间，乙方应当在每月最后一个日历日前，向甲方支付人民币7万元（柒万元整）；（45%）（二）2019年4月30日前，乙方应当向甲方支付人民币21万元（贰拾壹万元整）；（15%）：（三）2019年5月31日前，乙方应当向甲方支付人民币27万元（贰拾柒万整）；（20%）（四）2019年6月30日前，乙方应当全部付清本协议项下股权转让价款。（20%）第三条本协议签订后5个工作日内，甲乙双方应当依法向公司登记机关办理股权转让登记。第四条本协议签订后丙方的公章、财务专用章等印鉴，以及资金支付密钥等工具均应由乙方指定的人员管理。第五条乙方未按本协议的约定支付股权转让款的，约定按照每逾期一日，向甲方支付未付价款金额3%的违约金；同时，甲方有权要求乙方提前结清本协议项下剩余股权转让价款（即扣除乙方己付股权转让价款后的剩余金额）。第七条甲乙双方确认，本协议签订后，甲乙双方此前达成的其他各项协议、约定均解除；且互不依据此前达成的协议、约定追究对方可能存在的违约责任。甲乙双方应当按照本协议的约定履行各自义务。第八条丙方和丁方共同确认，就乙方按照本协议的约定，向甲方支付的本协议项下股权转让价款（债务），丙方和丁方与乙方共同就该等债务承担连带责任。丙方和丁方承担的担保期限至乙方清偿完毕本协议项下款项之日止。乙方未按本协议的约定支付到期款项的，甲方有权要求丙方和／或丁方清偿本协议项下债务，包括但不限于乙方未结清的本协议项下股权转让价款、违约金、赔偿金，以及甲方实现债权的费用。就丙方提供本协议项下担保事项，甲乙双方作为丙方股东均一致表示同意；且甲乙双方同意以本协议为书面形式确认丙方提供担保的效力，不另行召开股东会会议。”同时，各方签订《股权转让协议之补充协议》，约定：为使怡通鹤翔公司不成为一人有限公司，杨光将其持有的怡通鹤翔公司10%股权转让给孙喜鹤，怡亚通公司配合办理工商登记手续，但杨光与孙喜鹤之间的股权转让所产生的权利义务与怡亚通公司无关。协议签订后，当日，怡亚通公司将公司印章等交付杨光，并随后办理了工商登记变更手续，工商登记信息显示，现怡通鹤翔公司股东为杨光、孙喜鹤。怡亚通公司提交记账凭证等材料，称双方之间的借款事实。2018年6月25日，怡亚通公司（债权人，甲方）与怡通鹤翔公司（债务人，乙方）、杨光（担保人，丙方）、孙喜鹤（丁方）签署《借款及担保合同书》约定：本合同签订前，乙方为满足自身的经营发展需要，作为借款人，向作为贷款人的甲方借款。截止本合同签订时，乙方尚有未清偿的借款。应乙方的请求，丙方和丁方就乙方清偿本合同项下到期借款（债务），向甲方提供担保事项，经甲乙丙丁四方协商一致，达成如下合同条款：第一条甲乙双方确认，截止本合同签订时，乙方对甲方尚有未清偿的借款本金及利息为人民币778498.22元，且该等借款已到期。第二条乙方应当按照下列约定清偿本合同第一条约定的借款：（一）自2018年7月1日至2019年3月31日期间，乙方应当在每月晨后一个日历日前，向甲方支付人民币4万元（肆万元整）（45％）；（二）2019年4月30日前乙方应当向甲方支付人民币12万元（壹拾贰万元整）（15％）；（三）2019年5月31日前，乙方应向甲方支付人民币16万元（壹拾陆万元整）（20％）；（四）2019年6月30日前，乙方应当还清剩余借款本金及利息。乙方未按前款约定清偿借款的，应当按照每逾期一日，向甲方支付未付价款金额3%的违约金。同时，甲方有权要求乙方提前结清本协议项下剩余借款本金及利息（即扣除乙方已付款项后的剩余金额）。第三条丙方和丁方共同确认就乙方按照本协议的约定向甲方清偿借款（债务），丙方和丁方与乙方共同就该等债务承担连带责任。乙方未按本合同第二条的约定清偿到期借款本金及利息的，甲方有权要求丙方和/或丁方清偿本协议项下债务，包括但不限于乙方未结清的本协议项下借款本金及利息、违约金、赔偿金，以及甲方实现债权的费用。丙方和丁方承担的担保期限至乙方清偿完毕本协议项下款项之日止。2019年6月18日，怡亚通公司向杨光、孙喜鹤、怡通鹤翔公司发送《关于一次性结清所有股权转让款项及借款本金和利息并支付违约金的通知书》，载明：“……2018年6月25日，我公司与怡通鹤翔公司签署《借款及担保合同书》，根据合同书约定，债务人怡通鹤翔公司需要分期向我公司偿还借款778498.22元，协议第二条明确约定，如果未按照借款约定清偿借款的，每日支付应付款项3%的违约金．同时，我公司有权要求提前结清剩余借款本金及利息。借款及担保合同书第三条约定，杨光与孙喜鹤共同就上述借款债务承相连带责任。承担担保责任的期限为怡通鹤翔公司清偿完毕协议项下款项之日止。……”怡亚通公司提交电子回单称自2018年7月30日起至2019年4月1日，杨光每月末最后一日前后向怡亚通公司合计支付48万元，尚欠298498.22元未支付。怡通鹤翔公司、杨光、孙喜鹤均对怡亚通公司所述借款事实无异议，对上述已支付金额无异议。双方庭审中确认2019年4月后未再支付借款。关于违约金一项，怡通鹤翔公司、杨光、孙喜鹤称未付款项不存在主观恶意，没有给对方造成损失，故对方要求违约金过高。本院认为：怡亚通公司与怡通鹤翔公司、杨光、孙喜鹤签订的《借款及担保合同书》系各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应依约履行。协议签订后，怡亚通公司、怡通鹤翔公司、杨光、孙喜鹤均依约履行合同义务，怡亚通公司与怡通鹤翔公司就双方之间公司经营间款项事宜确认为借款，杨光支付了大部分借款，现届期剩余未支付298498.22元，其行为构成违约，应承担相应违约责任。鉴于怡通鹤翔公司、杨光、孙喜鹤确认上述未还借款数额，本院对此不持异议。因杨光、孙喜鹤在《借款及担保合同书》明确表示对上述借款承担连带责任，故杨光、孙喜鹤应依约承担连带保证责任。关于怡通鹤翔公司、杨光、孙喜鹤所述并非故意违约，未对对方造成损失，称违约金过高一项，双方在上述《借款及担保合同书》并未写明所涉合同内容其他事项，且未有相关证据佐证，若双方存在其他纠纷，均可另行解决。但对此本院需说明的是，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案中，出借人与借款人约定的违约金支付标准为每日3%，已超过年利率24%；故本院支持自2019年6月1日起至实际偿还之日止，另，根据《借款及担保合同书》中确认2019年5月31日前支付16万元，2019年6月30日支付剩余尾款，故本院支持的部分为，以16万元为基准，按照年利率24%计算，自2019年6月1日起至2019年6月30日止为3156.16元；以16万元以及剩余尾款138498.22为基准，按照年利率24%计算，自2019年7月1日起至实际偿还之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下：一、北京怡通鹤翔商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付北京市怡亚通供应链管理有限公司借款本金298498.22元、2019年6月1日起至2019年6月30日止的违约金3156.16元；二、北京怡通鹤翔商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付北京市怡亚通供应链管理有限公司违约金（以298498.22元为基数，按照年利率24%计算，自2019年7月1日起至实际偿还之日止）；三、杨光、孙喜鹤对北京怡通鹤翔商贸有限公司上述付款义务承担连带保证责任；四、杨光、孙喜鹤承担保证责任后有权向北京怡通鹤翔商贸有限公司追偿；五、驳回北京市怡亚通供应链管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计4666元，由原告北京市怡亚通供应链管理有限公司负担1666元（已交纳）；由被告北京怡通鹤翔商贸有限公司负担3000元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审判员 杨 静二〇一九年十一月二十二日书记员 张亚兴