河南省邓州市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1381民初2607号原告：罗咏华，男，生于1964年5月16日，汉族，住湖北省武汉市新洲区。委托诉讼代理人：何新有，河南框正律师事务所律师。被告：杨向伟，男，生于1969年6月22日，汉族，住河南省南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：张春富，河南华都律师事务所律师。被告：江苏国龙翔建设有限公司。法定代表人：费志龙，该公司执行董事。原告罗咏华与被告江苏国龙翔建设有限公司（以下简称国龙翔公司）、杨向伟为建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年4月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告罗咏华及其委托诉讼代理人何新有，被告杨向伟的委托诉讼代理人张春富到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告罗咏华向本院提出诉讼请求：请求依法解除原告罗咏华和被告签订的合同，请求二被告偿还原告工程承包押金200000元，由二被告承担违约金225000元（按设计图纸施工面积是12000平方米，每平方米375元，工程总价款是4500000元，按照合同约定，违约金按工程总造价的5%计算，即225000元），如果违约不能得到支持，我方要求按照中国人民银行同期同类贷款利率自2017年9月20日起按月息1分5厘计息至款付清之日止。事实与理由：2017年8月20日，罗咏华与江苏国龙翔建设有限公司云南分公司签订了《土建工程劳务大清包合同》，约定罗咏华承包邓州市邓襄路与南三环交叉口建筑工程，建筑面积28500平方米，承包方式为大清包工，承包价为375元/平方米，并就其他事项进行了约定。罗咏华依约交纳了200000元保证金，但因工程施工许可证迟迟不能办出，导致工程不能开工，给己方造成了很大损失，因此依法提出前述请求。被告国龙翔公司辩称：杨向伟非我公司员工，我公司与原告罗咏华、杨向伟没有任何合作，国龙翔公司云南分公司属非法注册，已被撤销，该公司的合同与我公司无关。如果原告与杨向伟之间的合同真实有效，那么杨向伟必须履行合同中的付款义务。而我公司在整个案件中，并没有出现，原告也提供不了任何证据证明与我公司有合作关系。此案件中涉及我公司公章被伪造情节，已构成刑事犯罪，请求将案件移交公安部门处理，并请求驳回原告对我公司的起诉。被告杨向伟辩称：1、同意解除合同；2、关于退还工程保证金问题，原告方若证明被告方收到了保证金，我方也同意退还保证金；3、违约金不存在，原告要求被告支付违约金的请求不应得到支持。房产开发商的手续办不下来，导致合同不能继续履行，责任在开发商，不在被告。应当驳回原告要求被告杨向伟承担225000元违约金的请求；4、杨向伟愿意承担付款责任，不应由国龙翔公司承担还款责任。原告为支持其诉讼请求，向法庭提交如下证据：1、原告的身份证复印件，以证明原告的身份信息；2、收据复印件一份，以证明被告江苏国龙翔建设有限公司云南分公司收到原告合同履约金200000元；3、土建工程劳务大清包合同一份，以证明原告与被告江苏国龙翔建设有限公司云南分公司之间存在工程劳务承包关系；4、贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院民事判决书复印件一份，以证明江苏国龙翔建设有限公司云南分公司系被告江苏国龙翔建设有限公司的分公司，被告江苏国龙翔建设有限公司对江苏国龙翔建设有限公司云南分公司收取原告保证金的行为承担退还义务；5、工商信息查询复印件一份，以证明被告江苏国龙翔建设有限公司云南分公司的经营状态为在营存续状态。对原告提交的第1、2、3组证据，被告杨向伟方无异议，对第4、5组证据的真实性无异议，但认为国龙翔公司云南分公司已经注销，没有民事主体资格。被告国龙翔公司向法庭提交了行政处罚决定书一份，以证明国龙翔云南分公司已被吊销营业执照。法庭通过网上查询的国龙翔云南分公司的企业信息。对上述证据，原告方认为，行政处罚与本案没有关系，被告处罚人是谭正宽而非国龙翔公司云南分公司的法定代表人谭浩，云南分公司系合法成立的公司，且国龙翔公司在贵州法院诉讼时未对云南分公司的合法性提出过质疑，法庭查询的云南分公司的企业登记信息，并非是因为虚假登记而被处罚，而是企业经营过程中严重失信被处罚。被告杨向伟方认为，处罚决定书与本案无关。对法庭调取的企业信息查询没有异议。对上述证据如何采信，在评理部分予以评述。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月20日杨向伟以国龙翔云南分公司的名义与罗咏华签订了《土建工程劳务大清包合同》，杨向伟、罗咏华签名并加盖国龙翔云南分公司合同专用章。约定罗咏华承包邓州市邓襄路与南三环交叉口的建设工程，建筑面积28500平方米，承包方式为大清包工，承包价为375元/平方米，并就其他事项进行了约定。罗咏华交纳了200000元履约保证金，杨向伟出具了收据并加盖了国龙翔云南分公司的合同专用章。随后罗咏华即组织进场施工，后因建设方未办齐所建工程的手续等原因，不久即停工至今。停工后杨向伟承诺向罗咏华退还保证金但至今未还。另查明，云南省昆明市盘龙区市场监督管理局认定：2016年1月，谭正宽私自雕刻国龙翔公司印章及其法定代表人费志龙私章等手段，隐瞒重要事实、提交虚假材料，向原昆明市盘龙区工商行政管理局申请设立“江苏国龙翔建设有限公司云南分公司”，2016年1月29日取得云南分公司营业执照。上述认定的事实有谭正宽、谭浩（登记为云南分公司的法定代表人）的询问笔录等证据予以证实。该局认为，谭正宽的行为违反了《中华人民共和国公司登记管理条例》第六十四条的规定，依法作出决定对谭正宽罚款50000元，吊销“江苏国龙翔建设有限公司云南分公司”营业执照，并在网上公布了该处罚信息。本院认为：本案中，《土建工程劳务大清包合同》效力直接影响到案件的处理结果，罗咏华、杨向伟均认可案涉工程并未取得建设的相应建设手续，因此该合同应为无效合同，罗咏华由此而付出的财产应予以返还，其损失也应由合同的过错方予以赔偿。关于对罗咏华承担责任的主体问题，杨向伟以国龙翔云南分公司的名义与罗咏华签订合同并加盖云南分公司的合同专用章，根据证据可以认定，所谓的国龙翔公司云南分公司系谭正宽2016年1月提交虚假材料、隐瞒重要事实取得登记的，谭也于2019年1月被处以罚款，该公司也被吊销了营业执照，因此凭原告所提交的证据，不能认定国龙翔公司与原告之间存在法律上的联系，因此原告要求国龙翔公司承担责任没有法律依据。罗咏华、杨向伟均不认为杨向伟系所谓的云南分公司的员工，杨向伟以违法登记的公司名义与罗咏华签订合同，又收取了罗咏华的履约保证金，现所谓的国龙翔云南分公司营业执照已被吊销，应当确定杨向伟为向罗咏华承担责任的主体。关于罗咏华主张的违约金问题，因为合同无效，故其此项请求没有法律依据，不予支持。关于罗咏华的权利保护问题，杨向伟收取罗咏华履约保证金200000元，因合同无效而应予返还，且其占有该资金给罗咏华造成了损失，应予赔偿。对罗咏华而言，双方没有明确约定损失的计算方法，应当计算为利息损失，按中国人民银行同期同类贷款利率计算。罗咏华主张按合同签订一个月后即2017年9月20日起算不违反法律规定，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告杨向伟于本判决生效后十日内返还原告罗咏华履约保证金200000元，并自2017年9月20日起按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息至款付清之日止；二、驳回原告罗咏华要求被告江苏国龙翔建设有限公司承担责任的诉讼请求；三、驳回原告罗咏华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8975元，由被告杨向伟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判长  王明军审判员  杨 霞审判员  曾庆品二〇一九年九月二十二日法官助理赵红阳书记员杨忠义