山东省博兴县人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁1625民初990号原告（反诉被告）：山东鲁农供应链管理有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区井冈山路668号2109-3室，现主要办事机构所在地山东省博兴县湖滨工业园区。法定代表人：卢志玉，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘鹏，山东志城律师事务所律师。委托诉讼代理人：段超，该公司职工，男，1980年9月17日出生，汉族，住博兴县。被告（反诉原告）：青岛天祥食品集团有限公司，住所地山东省青岛市平度市南村镇郭庄三城路86-1号。法定代表人：于强，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵典明，山东道安（平度）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨萍，山东道安（平度）律师事务所律师。原告山东鲁农供应链管理有限公司(以下简称鲁农公司)与被告青岛天祥食品集团有限公司(以下简称天祥公司)买卖合同纠纷一案，本院于2020年04月03日立案后，被告天祥公司提出反诉，本院合并审理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）鲁农公司及其委托诉讼代理人刘鹏、段超，被告（反诉原告）天祥公司的其委托诉讼代理人赵典明、杨萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鲁农公司向本院提出诉讼请求：1.依法解除鲁农公司、天祥公司之间分别于2019年11月11日签订的编号为SDLN20191111001、SDLN20191111002，于2019年11月21日签订的编号为SDLN20191121001的买卖合同；2.依法判令天祥公司承担鲁农公司各项损失930484元。事实和理由：天祥公司、鲁农公司之间经过平等友好协商，在山东省博兴县于2019年11月11日签订编号为SDLN20191111001、SDLN20191111002，于2019年11月21日签订编号为SDLN20191121001的买卖合同，约定鲁农公司向天祥公司以6650元/吨出售500吨、以6700元/吨出售600吨、以6600元/吨出售400吨一级豆油总计1500吨，履行期限延期后约定2020年3月15日前全部提货完成。天祥公司在履行合同时有如下违约行为：一是违反合同第八条未按时交纳履约保证金。合同约定的提货时间内因市场原因价格下跌，跌破天祥公司所交定金时，天祥公司依约应交纳未提货部分价值的10%作为履约保证金，但是鲁农公司通知天祥公司补交保证金时，天祥公司拒绝交纳，已经构成违约，故没收定金；二是违反合同第六条未按照约定时间提货。2020年3月15日合同履行期限即将到期时，鲁农公司多次催促天祥公司依约提货，天祥公司置之不理，已经构成根本违约，故应解除合同并赔偿鲁农公司各项损失。天祥公司辩称，1.同意解除合同；2.鲁农公司首先违约，并且属于根本违约。双方签订了三份买卖合同，均约定了在2019年12月31日之前鲁农公司给天祥公司提供货源，在2019年12月19日双方因为鲁农公司不能正常提供货源，做了延期约定，但在做了延期约定之后，天祥公司多次向鲁农公司要求其提供货源并进行提货，鲁农公司均以厂家没货为由，拒绝提供货源，导致天祥公司无法履行与第三方的协议，在此情况下天祥公司又超出合同约定的价格高额进第三方的油料，给天祥公司造成了重大的经济损失。在疫情发生之后，因为企业不能复产复工，而且油料价格大幅下跌，在此情况下，我们提出了变更合同的请求，鲁农公司置之不理，导致本案的诉讼;3.在合同履行期间，我国发生了疫情，导致涉案合同履行不能，而且我们企业不准复产复工，且由于鲁农公司原因导致我们在疫情爆发之前不能提货，在疫情期间价格有大量下跌鲁农公司提出让我们提货，既违背了公平原则，也违背了诚信原则;4.根据相关法律规定，疫情属于不可抗力，因疫情引起的合同明显不公平或者显失公平的，一方当事人要求变更合同的，人民法院应予支持。本案中天祥公司已经向鲁农公司发出了变更合同价款的请求，而鲁农公司不仅不按照最高人民法院的解释对价款进行调整，而且恶意的诉讼要求解除双方之间的合同。综上，我方认为，是鲁农公司违约，给天祥公司造成了损失，天祥公司并不存在任何的违约情形，请求驳回鲁农公司的第二项诉讼请求。天祥公司提出以下反诉请求：1.解除天祥公司与鲁农公司之间签订三份《销售合同》（编号为SDLN20191111001、SDLN20191111002、SDLN20191121001）；2．依法判决鲁农公司返还天祥公司定金651667元；3依法判决鲁农公司赔偿天祥公司损失(暂定1万元）。庭审中，天祥司将第二项反诉请求变更为判决鲁农公司返还天祥公司定金及货款共计651667元，将第三项诉讼请求变更为判决鲁农公司赔偿天祥公司损失323500元。事实和理由:涉案合同签订后，天祥公司多次催促鲁农公司发货，因货品一级豆油市场价格高，鲁农公司不能及时足量的供货，给天祥公司的生产经营造成很大的影响，天祥公司不得不以更高的价格购买其他货物，现因市场价格下降，鲁农公司又要求向我公司发货，因疫情影响导致双方签订的合同目的不能实现，天祥公司请求解除合同，并要求鲁农公司返还定金。鲁农公司辩称，天祥公司所述不属实。天祥公司于2019年12月19日至2020年1月17日，分多次从鲁农公司处提货443.46吨，2020年春节即将到来前，各个工厂提货人数较多，这是众所周知的事实，需要安排排队提货。天祥公司考虑到排队麻烦，不来提货，鲁农公司没有任何过错。退一步讲，即使怕提货麻烦，天祥公司也主动提出将提货的时间延长至2020年3月15日前，延期后天祥公司既不提货又不依约缴纳保证金，其违约行为致使合同目的不能实现，给鲁农公司造成巨大经济损失。综上，天祥公司的反诉请求无事实与法律依据，请求驳回其反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，双方当事人对销售合同传真件三份、银行电子回单打印件三份、2019年12月19日延期协议、天祥公司2020年2月21日告知函、提货明细表、双方员工微信聊天记录、2020年02月19日鲁农公司向天祥公司发出的告知函、2020年02月21日天祥公司向鲁农公司发出的告知函的真实性均无异议，故对上述证据的真实性依法予以确认。对双方当事人有异议或未明确认可的证据和事实，经审核，认定如下：1.鲁农公司提交的一级豆油买卖合同两份，拟证实鲁农公司于2019年10月29日从中益汇海（泰安）粮油有限公司以6500元/吨进货1000吨一级豆油，于2019年11月1日从中益汇海（泰安）粮油有限公司以6500元/吨进货1100吨一级豆油，该时间段的进货价格为6500元/吨。经质证，天祥公司认为其真实性无法确认，但证明鲁农公司有履约能力。鲁农公司是否与第三方已经履行，应提供证据证实。2.鲁农公司提交的买卖合同三份，拟证实2020年3月16日青岛地区的一级大豆油价格为5350元/吨，博兴地区2020年3月16日的一级大豆油为5400元/吨，3月13日的一级大豆油为5250元/吨；因天祥公司2020年3月15日前未履行提货义务违约，3月15日为非工作日，顺延至工作日第一日青岛地区价格为5350元/吨、博兴县地区为5400元/吨；3月13日的价格为5250元/吨（为尽可能减少天祥公司损失，取高价计算），该价格作为计算鲁农公司损失的基准价格。经质证，天祥公司认为其真实性无法确认，从该证据中可以看出，因为全球的疫情爆发这一不可抗力事件导致油价大跌，降至5300元/吨，所以鲁农公司要求天祥公司继续履行合同显失公平。经审核，上述五份买卖合同均系鲁农公司和案外人签订，真实性无法确认，鲁农公司也未举证证实是否实际履行，因此，鲁农公司以此主张损失计算，证据不足，不予支持。3.鲁农公司提交的买卖合同三份以及发票一份、成交确认单一份、银行转账记录三份、提货委托书三份，拟证实2月12日、2月20日疫情期间鲁农公司从事多次买卖活动。豆油作为人民群众的生活必需品，在疫情期间一直在正常交易，没有受到疫情影响，而且是国家保证供应的，天祥公司所称的不可抗力不能成立。经质证，天祥公司认为其真实性无法确认，但是从鲁农公司提交的证据来看，约定的价格是6100元/吨，明显低于涉案合同约定的价格。同时，即使真实也仅仅证实了天祥公司做了几笔交易，不能证明疫情不属于不可抗力。疫情期间，合同的履行要看整个市场的影响，我们有证据来证明鲁农公司认可疫情没办法，国家政策大盘都跌了很多，都跌破了6000元等。经审核，上述合同、发票与银行打款记录无法完全对应，但可以确认的是疫情期间尚存在豆油交易。4.天祥公司提交的电话录音笔录两份，拟证实鲁农公司在2019年1月21日还没给天祥公司交齐货，鲁农公司违约在先。鲁农公司不能按期交货，天祥公司为了按期给客户交货，花高价买了补货。2020年2月份开始，因为疫情一级豆油价格大幅下调，交易价格在6000元左右，涉案合同无法履行。经质证，鲁农公司对录音的真实性无异议，对证实的内容有异议。通话录音不能够证实鲁农公司存在违约情形，天祥公司称花了高价买了补货，与本案没有关联性。一级豆油价格下调的事实是真实的，但是对天祥公司主张的合同无法履行有异议。经审核，对上述证据的真实性依法予以确认，但《延期协议》签订日期为2019年12月19日，约定提货日期为2020年3月15日，2019年1月21日是延期协议签订后，约定提货日期之前，不能证实天祥公司违约。5.天祥公司提交的《买卖合同》2份、中粮食品（山东）有限公司油脂销售订单1份，龙口新龙食油有限公司油脂销售订单3份，及损失统计表一份，拟证实鲁农公司无法按照合同约定的时间交货，天祥公司高价采购补货1025吨，造成天祥公司直接损失32.35万元。经质证，鲁农公司对其真实性、关联性均有异议，提出天祥公司作为一家实力雄厚的粮油公司，从多处卖家处进货，是其日常的经营行为，不能说从别处提货价格高于从鲁农公司处提货价格，就认为给其造成损失。经审核，上述买卖合同系天祥公司和案外人签订，真实性无法确认，天祥公司未提交证据证实上述合同是否实际履行，天祥公司对其他合同的履行也不能认定为因涉案合同造成的损失，对天祥公司拟证实的问题不予采信。根据当事人的陈述和经审查认定的证据，认定事实如下：2019年11月11日，鲁农公司和天祥公司签订销售合同2份，其中一合同编号SNLD-20191111001，约定天祥公司以6650元/吨购买鲁农公司一级豆油500吨，提货时间为2019年12月1日-2019年12月31日，提货地点青岛渤海。另一合同编号SNLD-20191111002，约定天祥公司以6700元/吨购买鲁农公司一级豆油600吨，其中300吨提货时间为2019年12月1日-2019年12月31日,另外300吨提货时间为2020年1月1日-2020年1月31日，提货地点均为青岛渤海。2019年11月21日，双方签订销售合同1份，合同编号SDLN-20191121001，约定天祥公司以6600元/吨的价格从鲁农公司处购买一级豆油400吨，提货时间2019年11月21日-2019年12月20日，提货地点博兴渤海。原、被告约定，合同签订当日，天祥公司预付总货款的5%作为定金，提货时款到发货，定金可作为货款随车释放。当市场价格（参照卖方当日最低成交价）下跌超过合同价格的5%，鲁农公司有权向天祥公司追加未提货部分的10%履约保证金。天祥公司在接到鲁农公司追加履约保证金通知一日内必须付款，否则鲁农公司有权取消合同，没收定金，定金不足以弥补鲁农公司损失的，天祥公司还应补足不足部分……合同约定违约责任:本合同一旦生效，甲乙双方必须严格按《中华人民共和国合同法》执行。如乙方违约，甲方有权没收定金，并根据实际情况向天祥公司索要因天祥公司违约而造成的损失。2019年12月19日，双方签订延期协议一份，约定将提货时间延长至2020年3月15日前。SDLN-20191111001号合同（500吨、6650元/吨），已提货291.14吨，尚未提货208.86吨；SDLN-20191121001号合同（400吨、6600元/吨），已提货152.32吨，尚未提货247.68吨；SDLN-20191111002合同（600吨、6700元/吨）全部未提货。双方均认可天祥公司支付履约定金499250元，尚余116417元货款尚未提货。2020年02月19日，鲁农公司向天祥公司发出告知函，内容为：根据双方签订的购销合同第八条约定“当市场价格（参照买方当日最低成交价）下跌超过合同价格的5%，卖方有权要求买方追加未提货部分的10%履约保证金，买方在接到卖方追加履约保证金通知壹日内必须付款，否则卖方有权取消合同，没收定金。”今日一级豆油市场成交价6050元/吨，市场价格下跌已超过合同价格的5%，现根据合同约定，经我公司风控部门决定，贵公司请于2020年02月20日下午15:00前追加上述剩余合同5%定金，如在约定时间内不支付，我公司有权根据合同约定执行。2020年02月21日，天祥公司向鲁农公司发出告知函，基本内容为：自2020年1月至今我国处于疫情期，且疫情结束时间不确定，导致市场价格下滑，如果按照2019年11月的订货价格执行，对我公司明显不公平，疫情属于不可抗力，是不可归责于双方当事人的客观原因，任何一方当事人都有权提出变更合同，或协商解决的请求。为此，我公司向贵公司提出：一、变更合同价格，每吨变更至目前各大主力油厂市场报价；二、如果双方不能取得一致，则解除双方之间的一级豆油订购合同。本院认为，本案是买卖合同纠纷。涉案买卖合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效。涉案买卖合同已部分履行，对已经履行的部分依法予以确认，现双方当事人均同意解除合同，依法予以确认。关于违约问题，天祥公司主张鲁农公司违约理由是逾期交货，因双方当事人于2019年12月19日签订延期提货协议,该协议是双方当事人自愿签订，系双方的真实意思表示，内容系对原买卖合同履行期限的变更，双方均应当按延期提货协议的约定全面履行义务。根据延期协议，涉案三份买卖合同提货时间均延期至2020年03月15日前。合同履行期限届满前双方发生争议，致合同不能履行，因此天祥公司主张鲁农公司逾期交货违约事实，本院不予采信。关于鲁农公司主张的天祥公司违约理由是未按合同约定追加履约保证金。天祥公司于2020年2月21日向鲁农公司发出变更合同价款的告知函，但双方就变更合同事宜未能达成一致意见，天祥公司应履行原合同约定。天祥公司未按买卖合同约定，追加履约保证金构成违约。天祥公司辩称因疫情影响豆油价格下跌，继续履约对其不公平。买卖合同签订时既然已经约定了“豆油价格下跌超过合同价格的5%”的情形，说明该情形是订立合同时应当能够预见的市场风险。疫情虽属于订立合同时双方当事人不可预见、不可避免的客观情况，不可否认对天祥公司继续履行合同造成一定困难，但并不影响合同目的的实现，并非完全履行不能。2020年2月21日，此时天祥公司不履行合同的行为构成违约。考虑豆油价格下跌应当是市场因素和疫情发生共同作用结果。至原被告约定交货日期豆油价格下跌近20%，继续履行合同导致原被告利益失衡，且天祥公司提交证明证实疫情导致其企业复工复产延期，故根据本案实际情况依法酌情减免其违约责任。根据涉案合同的约定，豆油价格下跌后天祥公司应继续交纳履约保证金。考虑在鲁农公司处的定金499250元尚不足以作为剩余未履行部分合同的保证金，天祥公司违约行为给鲁农公司造成损失，其缴纳的499250元鲁农公司不应退还。天祥公司尚未提货的货款116417元，合同解除后，鲁农公司依法应予返还。原被告主张的损失提交的证据均不足以确定损失数额，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零七条、第一百一十五条、第一百三十条，《最高人民法院关于的解释》第九十条规定，判决如下：一、依法确认山东鲁农供应链管理有限公司与青岛天祥食品集团有限公司签订的SDLN-20191111001、SDLN-20191111002、SDLN-20191121001号销售合同解除；二、青岛天祥食品集团有限公司交付山东鲁农供应链管理有限公司的定金499250元（包括随车释放部分的定金），山东鲁农供应链管理有限公司不予退还；三、山东鲁农供应链管理有限公司应于本判决生效之日起十日内返还青岛天祥食品集团有限公司货款116417元；四、驳回山东鲁农供应链管理有限公司的其他诉讼请求及青岛天祥食品集团有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费6552元（已减半），由山东鲁农供应链管理有限公司负担3037元，青岛天祥食品集团有限公司负担3515元；反诉案件受理费6776元（已减半），由山东鲁农供应链管理有限公司负担809元，由青岛天祥食品集团有限公司负担5967元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。审判员  李红蕾二〇一九年六月三日法官助理李俊青书记员吴瑶