安徽省全椒县人民法院民 事 判 决 书(2019)皖1124民初2363号原告（反诉被告）：滁州安丰机电设备安装有限公司，住所地安徽省滁州市经济技术开发区城东工业园杭州南路。法定代表人：封国超，该公司总经理。委托诉讼代理人：苏元章，安徽江安律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄国超，安徽江安律师事务所律师。被告（反诉原告）：全椒舜城置业有限公司，住所地安徽省滁州市全椒县站东路与儒林南路交口。法定代表人：王元兵，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙章，安徽衡远律师事务所律师。委托诉讼代理人：张继斌，安徽润天律师事务所律师。原告（反诉被告）滁州安丰机电设备安装有限公司（以下简称安丰机电公司）诉被告（反诉原告）全椒舜城置业有限公司（以下简称舜城置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月13日立案受理后，安丰机电公司申请对一二期工程共用部分的项目的工程造价进行鉴定，本院依法委托安徽诚信建设项目管理有限公司（以下简称诚信公司）进行鉴定。2019年6月18日，安丰机电公司向本院提出诉讼保全申请，请求冻结舜城置业公司银行存款或其他等额财产，本院依法裁定冻结舜城置业公司银行存款。舜城置业公司提起反诉，本院决定合并审理。本案依法组成合议庭公开开庭进行了审理，安丰机电公司委托诉讼代理人苏元章、黄国超，舜城置业公司委托诉讼代理人孙章、张继斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安丰机电公司向本院提出诉讼请求：1、判令舜城置业公司支付安丰机电公司《全椒花开富贵小区高低压配电及装表工程施工合同》一期工程款100.18万元，暂计至2019年6月5日逾期付款违约金为81.1444万元，之后仍然按照日万分之三标准计算至清偿之日止（见《违约金计算清单》）；2、判令舜城置业公司支付安丰机电公司二期分摊费用1431949.29元（设计费用、应急电源、外线工程、环网工程、监理费用），逾期付款违约金74747.75元（暂计至2019年6月5日），之后仍然按照日万分之三标准计算至清偿之日止（见《违约金计算清单》）；3、判令舜城置业公司继续履行《全椒花开富贵小区高低压配电及装表工程施工合同》二期工程未施工部分；4、判令舜城置业公司承担本案的诉讼费、保全费、保函费等。2020年3月20日，安丰机电公司向本院申请撤回第2项和第3项诉讼请求。本院对安丰机电公司撤回上述诉讼请求口头裁定予以准许（不另行制作裁定书）。至此，安丰机电公司确定的最终诉讼请求为：1、判令舜城置业公司支付安丰机电公司《全椒花开富贵小区高低压配电及装表工程施工合同》一期工程款100.18万元，暂计至2019年6月5日逾期付款违约金为81.1444万元，之后仍然按照日万分之三标准计算至清偿之日止（见《违约金计算清单》）；2、判令舜城置业公司承担本案的诉讼费、保全费、保函费等。事实和理由：2015年5月10日，安丰机电公司（乙方）与舜城置业公司（甲方）签订《全椒花开宝贵小区高低压配电及装表工程施工合同》。合同约定：本工程分两期建设。一期建筑面积约8.33万平方米，单价96元每平方米，总价约799.68万元；二期建筑面积约11.38万平方米,单价96元每平方米。工程款付款方式：工程竣工验收合格送电后7日内，付该一期建筑面积工程造价的60%；工程经供电部门验收合格，移交供电部门管理后7日内，付该一期建筑面积工程造价30%；工程正常运营无质量问题后，余下10%一年后付清。一期工程竣工一年后，甲方不能施工二期供电工程，甲方应支付乙方已施工的专用线工程款。甲方应当按时支付工程款，若工程款迟付，每日甲方按应付款的万分之三支付乙方违约金。合同签订之后，安丰机电公司积极履行合同，按照约定施工，申请竣工验收，并在验收合格后，及时将配电设施移交供电部门。现工程配电运行良好，没有任何质量问题。一期工程价款，经双方结算确认为799.68万元。经安丰机电公司多次催要，舜城置业公司仅支付699.5万元（包括舜城置业公司以房产抵偿部分），尚欠一期工程款100.18万元。舜城置业公司严重违背诚实信用原则，应当承担逾期付款违约责任。舜城置业公司辩称：1、对欠付工程款100.18万元没有争议，但是安丰机电公司在施工时工期逾期378天，严重违反合同中对于工期的规定，根据合同约定应承担逾期违约金302.279万元，舜城置业公司一直主张用违约金抵消欠付的工程款，因此不存在逾期付款违约金的责任，相反安丰机电公司应支付舜城置业公司抵扣后的逾期付款违约金202余万元；2、即便法院支持安丰机电公司关于违约金的诉请，舜城置业公司对安丰机电公司主张违约金过高，其计算方式和标准不认可；3、关于诉讼费、保全费、保函费，因为安丰机电公司违约在先，舜城置业公司不予承担。舜城置业公司向本院提出反诉请求：1、解除双方签订的施工合同；2、判令安丰机电公司支付舜城置业公司逾期竣工违约金302.279万元；3、判令安丰机电公司承担本案诉讼费。诉讼中，舜城置业公司向本院申请撤回第1项诉讼请求。本院对口头裁定予以准许（不另行制作裁定书）。舜城置业公司确定的最终诉讼请求为：1、判令安丰机电公司支付舜城置业公司逾期竣工违约金302.279万元；2、判令安丰机电公司承担本案诉讼费。事实与理由：2015年5月10日,安丰机电公司（乙方）与舜城置业公司（甲方）签订了一份《全椒花开富贵小区高低压配电及装表工程施工合同》,合同约定舜城置业公司将全椒花开富贵小区高、低压配电工程用电计划申报、审批、设计、审图、监理及施工等全部内容发包给安丰机电公司施工,本工程分两期建设,一期工程开工及竣工日期为:开工日期:2015年6月30日,竣工日期:2015年11月30日,总日历工期:150天,二期工程以建设单位具体下达开工及竣工通知为准,工期要求:如乙方不能按时完工送电,每延迟一天甲方除向乙方罚款人民币5000元整外,还应并承担合同相应的违约责任。如延长10日仍不能竣工送电,甲方有权终止合同,为此造成甲方的一切经济损失均由乙方承担。一期案涉工程于2016年12月13日,经全椒供电有限责任公司验收,安丰机电公司工期逾期378天,根据合同约定,任何一方未履行合同义务、未完全履行合同义务或者履行合同义务不符合约定要求,即应承担违约责任,向对方支付每天合同价款0.1%违约金,因此,被舜城置业公司应承担逾期竣工违约责任,每延期一天应向发包人支付工程合同价款0.1%的违约金。安丰机电公司对反诉请求辩称：安丰机电公司不存在逾期竣工情形，舜城置业公司诉请要求承担逾期竣工违约金没有事实依据。1、关于合同工期问题。《全椒花开富贵小区高低压配电及装表工程施工合同》（以下简称“施工合同”），约定一期工程工期为日历天数150天。安丰机电公司对该工期没有异议，但没有逾期。2、关于开工日期问题，安丰机电公司认为开工日期应当是2016年4月18日。施工合同约定的开工日期为2015年6月30日，安丰机电公司一直要求进场施工，并于2015年11月15日向舜城置业公司递交书面材料《关于全椒花开富贵小区配电工程施工的延期说明》，舜城置业公司负责人在该说明中答复“开工日期以开工报告日期为准”。2016年4月15日，舜城置业公司才向安丰机电公司发出书面《通知》，确定2016年4月18日进场施工，因舜城置业公司变更设计等原因，开工日期应为2016年4月18日。3、关于竣工日期问题。本案争议工程不存在逾期竣工情形。主要有两点理由：（1）本案的配电工程需要舜城置业公司及其土建承包单位尽到前置义务（土建工程及基础设施），才能进行施工、验收。依据在施工合同第一条第1项约定“开闭所及配电房的土建主体、装饰工程项目工程由甲方施工”；第5项约定“电费保证金由甲方负责”。该条款已经明确，配电工程是以第三方土建主体、装饰工程的完工为前提的，配电设备不可能建造在露天，楼栋主体及内饰工程未竣工，电表无法进行安装。同时，在安丰机电公司配电的工程竣工后，舜城置业公司需要按施工合同约定，也是供电公司验收的要求，即先交纳每户200元的预交电费才能供电、验收。所以，本案配电工程不能简单的以约定的工期天数计算竣工日期。（2）本案工程早在2016年7月份就验收合格，工程竣工验收报告、供电公司出具的证明、供电指令票均可以佐证，同时，这些证据可以反映，舜城置业公司在验收时未履行自己的前置义务。综上，安丰机电公司在本案配电工程上未延误开工、竣工，而是舜城置业公司和其土建施工单位未能积极履行义务，所以，舜城置业公司诉请的逾期竣工违约金不应当得到支持，其请求解除合同亦没有事实依据，请予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并在庭审中进行了质证。对安丰机电公司提交证明第二项、第三项诉讼请求的相关证据：证据三建设工程设计合同、证据四施工监理合同、证据六全椒花开富贵小区二期工程开工令催促函及回单、证据七供电方案、初步答复、证据八购销合同（发电机组）、证据九设计合同、设计施工图、安徽诚信建设项目管理有限公司的全椒县花开富贵小区一期、二期的共用项目造价鉴定意见书，因安丰机电公司已经撤回诉讼请求，本院对上述证据不予认证。安丰机电公司提交的本诉部分证据营业执照、工商登记信息、《全椒花开宝贵小区高低压配电及装表工程施工合同》、对账单；舜城置业公司提交的反诉部分证据，营业执照、《全椒花开宝贵小区高低压配电及装表工程施工合同》、《花开富贵小区一期客户受电验收通知单》（该证据原系安丰机电公司在诉讼时提交，后撤回）等，双方对真实性均无异议证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认证如下：安丰机电公司提交的本诉部分证据保函、保费，舜城置业公司不予认可，认为安丰机电公司违约在先，主张保费没有依据。本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。安丰机电公司提交的第一期工程款的违约金计算清单，舜城置业公司不予认可，本院认为该清单只是单方对违约金的计算方式，将在事实查明部分进行叙述。安丰机电公司提交反诉部分证据一《关于全椒花开富贵小区配电工程施工延期说明》，舜城置业公司不予认可，该说明上有舜城置业公司项目负责人耿陈签名，并说明开工日以开工报告为准，本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。安丰机电公司提交反诉部分证据二舜城置业公司于2016年4月15日出具的《通知》，舜城置业公司认为上面加盖的不是舜城置业公司的公章，本院认为舜城置业公司的工程部能够代表舜城置业公司确定工程方面的事宜，本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。安丰机电公司提交反诉部分证据三安丰机电公司于2016年5月30日出具的《请款报告》，舜城置业公司不予认可，本院结合舜城置业公司员工徐国友的签名，确认舜城置业公司收到该《请款报告》，对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。安丰机电公司提交反诉部分证据四结算单，舜城置业公司不予认可，本院依据舜城置业公司的付款时间，对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。安丰机电公司提交反诉部分证据五《滁州市建设工程质量评估报告》中《单位（子单位）工程安全和功能检验资料核宣及主要功能抽空记录》及证据六《竣工验收报告》，舜城置业公司对关联性和证明目的有异议，该证据能够证明舜城花开富贵1#、2#、3#、4#楼土建、水电工程竣工事实，本院该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。安丰机电公司提交反诉部分证据七供电公司于2019年11月25日出具的《证明》及《滁州地调操作指令票》，舜城置业公司对证明目的有异议，认为不能证明验收合格，本院对该证据真实性予以确认，证明目的在后文进行阐述。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月10日，安丰机电公司（乙方）与舜城置业公司（甲方）签订《全椒花开富贵小区高低压配电及装表工程施工合同》。合同约定，工程名称:全椒花开富贵小区高、低压配电及装表工程。工程内容:全椒花开富贵小区高、低压配电工程用电计划申报、审批、设计、审图、监理及施工等全部内容(包括高压专线、局管配电、自管配电等全部内容)。本工程分两期建设,一期工程开工及竣工日期为:开工日期:2015年6月30日，竣工日期:2015年11月30日，总日历工期:150天。二期工程以建设单位具体下达开工及竣工通知为准。工期要求:如乙方不能按时完工送电,每延迟一天甲方除向乙方罚款人民币5000元整外,还应并承担合同相应的违约责任。如延长10日仍不能竣工送电,甲方有权终止合同,为此所造成甲方的一切经济损失均由乙方承担。质量要求:乙方购买设备必须严格按照图纸设计的参数进行购买并符合国家统标准,工程质量经主管部门及相关单位一次性验收合格并送电。本工程全部供电设备移交供电局的托管手续(自管部分除外),由乙方全部负责,费用含在总价内,并确保按期移交通过。合同价款:约8.33万平方米，单价96元每平方米，总价约799.68万元(以实际规划建筑面积计算)；二期建筑面积约11.38万平方米,单价96元每平方米。合同价款包括除州地区、全椒供电部门申报审批、设计及审图、验收及正常使用所需的一切劳务、材料、配件、备件、耗损、包装、运输、材料加工、安装、维护保养税费、管理费、设计费、施工费、检测费、上交供电部门的一切费用(电费保证金由甲方负责)等配电工程内以及完成合同条款规定不可缺少的所有附带工作(如需监理由乙方负责)。合同价款除按本合同的规定外,不得做任何调整。合同价款不因人工、物价或汇率的变动而做任何调整。本工程为甲方投资建设、乙方施工、资产移交供电部门管理,全部供电设备移交供电局的托管手续,由乙方全部负责办理,费用含在总价内,并确保按期移交相关主管部门通过,如托管接受单位(全椒县供电局)有异议,乙方无条件返工。竣工验收相关事宜均由乙方负责,直至验收合格达到常送电,电力设备、设施移交给电力主管部门完备时止,验收送电移交所产生一切费用均由乙方承担。工程款付款方式约定：工程竣工验收合格送电后7日内，付该一期建筑面积工程造价的60%；工程经供电部门验收合格，移交供电部门管理后7日内，付该一期建筑面积工程造价30%；工程正常运营无质量问题后，余下10%一年后付清。一期工程竣工一年后，甲方不能施工二期供电工程，甲方应支付乙方已施工的专用线工程款。甲方应当按时支付工程款，若工程款迟付，每日甲方按应付款的万分之三，支付乙方违约金。第十八条竣工验收约定，竣工验收相关事宜均由乙方负责,直至验收合格送电移交为止,验收送电移交产生一切费用均由乙方承担。第二十一条违约约定，1.任何一方未履行合同义务、未完全履行合同义务或者履行合同义务不符合约定要求,即应承担违约责任,向对方支付每天合同价款0.1%违约金。2.违约给对方造成的损失超过违约金的,还应付给赔偿金,补偿违约金不足的部分。违约金、赔偿金应在双方明确违约责任后10天内偿付,否则按利率给付利息。乙方应给付甲方的违约金、赔偿金,经双方同意后可由甲方从合同价款中扣收。3.除非合同解除或终止,违约方承担违约责任仍应继续履行合同。合同签订之后，舜城置业公司因供电专线调整向全椒县供电局提请报告。2015年11月15日，安丰机电公司向舜城置业公司提交施工延期说明，舜城置业公司回复开工日以开工报告日期为准。2015年12月14日，全椒县供电公司给舜城置业公司初步回复。2016年4月15日，舜城置业公司给安丰机电公司下达开工通知，内容为：舜城花开富贵小区一期工程现场已具备设备安装条件，请贵单位在2016年4月18日进场安装施工。安丰机电公司进场施工后，2016年5月30日向舜城置业公司出具的《请款报告》，内容为：主设备已经购买进场，按合同约定舜城置业公司付设备款60%。2016年7月1日，舜城置业公司首次付款60万元。安丰机电公司完成施工后，向供电公司申请供电，《滁州地调操作指令票》载明2016年10月10日启动送电。《花开富贵小区一期客户受电验收通知单》载明，该工程于2016年12月13日验收，验收结论合格。2018年1月31日，双方就一期工程进行对账，对账单载明：一、开票方面：2017年9月9日开票331万元，二、回款方面：2017年1月26日回30万，2017年5月27日回20万2017年9月30日回40万，2016年7月1日回60万，2016年7月4日回10万，2016年8月1日回73万，2016年10月18日回48万，封安廷账户上收50万，三、房产方面：两套房产抵押1167000元。四、合同总价：7996800元。五、结论：舜城置业公司尚欠安丰机电公司款项7996800-3310000-1167000=3519800元。对账后，双方在对账单上盖章确认。之后，舜城置业公司于2018年2月12日付100万元，2018年6月3日付73.8万元，2019年1月31日付78万元。现舜城置业公司已将花开富贵小区高低压配电及装二期工程发包给第三方施工。本院认为：安丰机电公司与舜城置业公司签订的《全椒花开富贵小区高低压配电及装表工程施工合同》，系当事人真实意思表示，未违反法律法规禁止性规定，合法有效。当事人应当按约行使合同权利并履行合同义务。关于工程价款的数额：2018年1月31日，双方进行了对账，舜城置业公司尚欠安丰机电公司3519800元工程价款，之后，舜城置业公司陆续付款和用房产抵偿部分工程款，2019年1月31日，舜城置业公司最后一次付款78万元，尚欠100.18万元，双方均无异议，本院予以确认。关于安丰机电公司是否逾期完工构成违约问题。安丰机电公司与舜城置业公司签订合同后，由于施工条件不具备，安丰机电公司于2015年11月15日提交了《关于全椒花开富贵小区配电工程施工延期说明》，舜城置业公司回复“开工日以开工报告日期为准”。2016年4月15日，舜城置业公司给安丰机电公司下达开工通知，要求2016年4月18日进场安装施工，故该工程的开工日应为2016年4月18日。竣工验收合格时间，根据安丰机电公司在诉讼时提交的《花开富贵小区一期客户受电验收通知单》载明，该工程于2016年12月13日验收合格。该验收通知单有主管部门及相关单位的签章，符合合同约定的验收条件，应为该工程竣工验收合格时间。因《花开富贵小区一期客户受电验收通知单》原系安丰机电公司在诉讼中提交，该工程于2016年12月13日验收合格，安丰机电公司在诉状、违约金计算表中均明确认可，属于对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。之后，安丰机电公司提交《滁州地调操作指令票》及全椒县供电公司的证明，认为2016年10月10日启动送电即为验收合格时间。与合同约定的质量要求即“工程质量经主管部门及相关单位一次性验收合格并送电”不符合，也与其自认相悖，该抗辩本院不予支持。安丰机电公司抗辩按照合同的约定，主设备已经购买进场，舜城置业公司应支付60%款设备款，但舜城置业公司迟延24天支付首付款，应当扣除24天工期。对该抗辩本院予以支持，扣除24天工期。综上，安丰机电公司于2016年4月18日开工，2016年12月13日验收合格，共施工239天，扣除24天，实际工期为215天，合同约定工期为150天，逾期65天。安丰机电公司未按照合同约定时间完成工程竣工验收,存在违约行为。关于舜城置业公司是否应承担逾期付款的违约责任问题。根据双方合同约定，安丰机电公司承建的工程经供电部门验收合格，应付该一期建筑面积工程造价90%的工程款；工程正常运营无质量问题后，余下10%一年后付清。该工程于2016年12月13日验收合格，舜城置业公司一直没有按照约定付款，2018年1月30日双方对账时尚欠3519800元，舜城置业公司至今亦未完全支付案涉工程的工程款。故舜城置业公司存在未按照约定支付工程款的行为，构成违约。鉴于安丰机电公司存在逾期完工的违约行为,舜城置业公司存在未按时支付工程款的违约行为,且在各自的违约行为中,对方都应承担一定责任,根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的,应当各自承担相应的责任”之规定，安丰机电公司与舜城置业公司各自承担相应的责任。2018年1月31日的对账时，双方均没有向对方要求承担违约责任，因此，2018年1月31日对账之前的违约责任均不再向对方承担。2018年1月31日双方结算后，舜城置业公司没有给付工程款，故应自2018年2月1日以未付工程款为基数，按照合同约定按每日万分之三的标准分段计算逾期付款违金。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，第一百二十条、第二百六十九条《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）全椒舜城置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）滁州安丰机电设备安装有限公司工程款1001800元及违约金（以3519800元为基数，自2018年2月1日起计算至2月12日止；以2519800元为基数，自2018年2月13日起计算至2018年6月3日止；以1781800元为基数，自2018年6月4日起计算至2019年1月31日止；以1001800元为基数，自2019年2月1日起计算至付清时止；以上均按日万分之三的标准计算）；二、驳回原告（反诉被告）滁州安丰机电设备安装有限公司其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）全椒舜城置业有限公司反诉请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37970元，反诉费15491元，诉讼保全费5000元，由原告（反诉被告）滁州安丰机电设备安装有限公司负担案件受理费21670元，反诉费5491元，被告（反诉原告）全椒舜城置业有限公司负担案件受理费18300元，反诉费10000元，诉讼保全费5000元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长  张文全审 判 员  高家斌人民陪审员  杨文莲二〇二〇年四月二十日书 记 员  赵 阳附法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。