河北省巨鹿县人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0529民初1132号原告：河北先盛钢结构有限公司，住所地巨鹿县西郭城镇西郭城村。法定代表人：吕立川，该公司经理委托代理人：冯士军，系原告公司法律顾问，特别授权。被告：巨鹿县金熙龙食品有限公司，住所地巨鹿县西郭城镇大张庄村。法定代表人：刘如峰，该公司经理。委托代理人：王俊卫，男，该公司副经理。委托代理人：闫胜瑜，女，该公司法律顾问。上列原告与被告建设工程合同纠纷一案，本院于2019年7月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告支付剩余工程款21万元；2、依法判决被告自工程完工之日起至支付完毕剩余工程款之日，每日承担工程总价款1‰的违约金；3、依法判决被告承担本案诉讼费。其中违约金数额为543120元，质保金15000元。事实及理由：2018年5月1日原告与被告签订《钢结构工程施工合同》，约定原告在被告公司院内承建车间及仓库，承包方式为包工包料，工程总价款146万元，工程于2018年10月15日完工，工程完工后被告即投入使用。按照合同约定：“合同完工后，除1.5万元的质保金在完工一年后7日内支付，其余款项应相继支付完毕。”但是，截至目前，被告人拖欠21万元工程款未支付，后经原告多次催要被告拒不支付。现被告已经严重违约，合同约定因被告不按照合同支付全工程款前，甲方按照工程总价每日1‰的比例偿付逾期违约金，原告为维护自身合法权益，依据《合同法》等相关法律规定诉至你院，请依法支持原告诉请。庭审中原告出示证据：1.原告营业执照复印件、法定代表人证明书及身份证复印件各一份，证明原告的身份、法定代表人的情况；2.原告与被告签订的钢结构工程施工合同一份，证明原告以包工包料的方式承建被告公司共计2431.793平方米的车间及仓库，工程总造价146万元。原被告之间的权利、义务，和违约责任；3.被告企业信用信息公示报告，证明被告的基本情况；4.被告公司法人刘如峰向原告公司法人吕立川农行账户的转账凭证4份，合计金额125万元，证明被告在原告施工过程中及完成后，被告支付工程款的情况，剩余21万元；5.2019年3月27日原告公司法人与被告公司监事王俊卫的通话录音，证明被告承认欠原告21万元工程款的事实，并以手头钱不够为由拒不支付；6.被告将车间和仓库投入使用的照片、视频光盘，证明工程完工后被告已经将工程投入使用。应视为认可该工程，并视为该工程合格；7.原告在承建该工程时的施工照片和视频资料，证明原告的施工情况及施工过程中被告在影响原告正常施工进度的情况下安装设备，证明工程完工后被告即将工程投入使用。以上七份证据证明原告按照合同约定将工程完工，但被告拒不支付剩余工程款，被告答辩的工期问题，是因被告安装机器设备导致原告不能正常施工，不存在延误工期的情况，工期的延长应由被告承担责任。被告辩称，1.我方与原告公司签订的“钢结构施工合同”其中第2条工期约定，甲乙双方商定本工程工期为50天，自乙方实际进场施工之日起算，原告实际入场为6月17日，完工时间为10月15日，按此计算原告公司因自身原因未依照工期约定完工，属严重违约，原告先期违约故我方有权拒付工程余款，并保留追究原告方公司违约行为的权利。合同中第6条第5款约定乙方应严格执行施工规范，并按图纸保质保量按期完成施工任务。原告公司在施工中没有按预算用料，更没有如期完工。合同第7条1款约定乙方应严格按照双方认可的施工图、材料表组织施工，确保工程质量，施工中若发生质量事故要分清责任，由此造成损失由责任方承担。原告未严格按照“先盛钢材报价单”用钢量进行施工，现双方争议，责任在原告，应由原告负责。综合考虑以上情况，原告延误工期等因素请求法庭依法衡量，确定工程余款；2.原告违约在先，对其主张我司承担违约金的行为不予认可。庭审中被告出示证据：1.公司营业执照复印件；2.原被告签订的钢结构施工合同一份；3.原告公司的钢价报价单一份，证明先期约定的用钢材数量、加工费、安装费等及总价；4.截止到2018年12月1日原被告之间的材料单一份，原告现场负责人李良飞签名及书写“核对无误”2018年12月1号，证明被告实际收到钢材数量与报价单约定的用钢数量有误差，大概是34吨；5.李良飞要账清单一份；6.被告收到原告钢材过磅单20张。第二次庭审出示：一、照片六张，证明金熙龙公司钢构楼南墙的墙板及支撑没有完成；二、钢结构招聘网上桑希成的基本情况的截图四张，证明桑希成技术人员身份；三、王俊卫与桑希成2019年9月21日、22日的通话录音光盘二张、附通话录音整理材料五张。证明桑希成只来过金熙龙公司一次，未实际参与原、被告所争议的工程建设；四、王俊卫与王殿福、王俊卫与赵福军（俗名老四）、王俊卫与李四周的通话录音光盘三张、附通话录音整理材料六张。证明工程实际施工负责人是李良飞；五、网上打印的国家企业信用信息公示系统先盛公司高级管理人员的备案登记截图3张，显示李良飞曾任公司股东、出资300万元，证明李良飞的身份；六、六名证人出庭作证，证人孙彦强：我来证明在本案争议的工程施工现场均是原告处的李良飞在现场负责，他代表原告，是现场管理。赵福军给我结算工资。我在施工现场听李良飞的安排，赵福军不怎么在施工现场。大概是出了约40个工。从去年的阴历7月到阴历8月20日左右，到阴历8月20日左右工程已完工了。证人孟凡勇：去年麦前先盛公司临时雇的我给金熙龙公司安装钢结构，现在我不在这个公司干活了。我与被告没有关系。原来我是老四的工人在邢台干活，老四找的我和双民，让我和双民干安装钢结构的活，老四让我和双民在现场听李良飞的指挥安排。证人吕双民：我到庭证明李良飞是先盛公司工程现场的负责人，在施工现场我听李良飞的指挥。赵福军是老四，也是先盛公司的带班人，之前我与孟凡勇都在邢台干活，赵福军把我们二人找来去金熙龙公司的工程现场干活。赵福军给我们结算工资。证人杨兴发：我在施工现场干活41天，现场都是听先盛公司李良飞的指挥。我施工的主体完工时间是去年9月底。证人王海宾：原告公司李良飞是施工现场主管，工程施工都是听李良飞的安排。证人刘朝荣：施工的时候都是李良飞过泵、催要货款、对账，这些都是我与李良飞交接。针对被告出示的证据，即2018年12月11日金熙龙食品公司收到先盛钢结构公司材料结算单，法庭对李良飞进行了询问，李良飞称，材料单右上角的“李良飞核对无误2018.12.1号”是我书写的，其中这张材料单只是一部分钢构楼的材料，不包括仓库等车间，另外被告公司王俊卫提前打好的材料单让我签名，我签名的时候没有其他手写字，在我签名的时候也没有核对吨数。结算单上的179058元是该项工程剩余所欠工程款21万元的成本价，是我们老板吕立川核算成本后让我写的。说明一点，是当时在调解过程中，为了收回成本我方妥协向对方出具的。我不是先盛公司到金熙龙公司施工的驻场代表，施工时老板吕立川在施工现场，有一段时间老板有其他业务我在现场主要起沟通作用。沟通老板与施工人员、带班人员，螺丝等耗材少了我负责运送。前期都是吕立川、吕立栋。对该笔录，原、被告分别进行了质证，原告方称对该笔录无异议，被告称，“2018年12月1日金熙龙钢构楼收到先盛钢构公司材料单”上“李良飞核对无误2018.12.1号”，是指钢构楼的全部工程的清单，材料单上的格式是按照我的要求、内容是经双方核实以后由李良飞打印出来的并签名。材料单上手写字是当时准备结账的时候我写上去的，其中有1.05吨李良飞遗漏了，我还提醒他，我加上去的。吨数是双方核对之后又加上了我提醒的这1.05吨。结算单上的179058元不是原告说的所欠工程款21万元的成本价，实际我尚欠原告工程款是36103元，其余工资差价56285元、损耗86670元是原告为了多要工程款而虚构的。之前双方核实了材料单，计划按材料单进行结算，后来过了几天李良飞突然又给了一份手写的工程结算单，这个单给我的时候就已经算好了，这个结算单是李良飞给我的，但是我不知道结算单上是不是李良飞写的。我不同意按李良飞给我的这个结算单上虚列的179058元结算，我同意按吕立川核算的剩余工程款36103元结算。工资差价、损耗、安装费均已经结清了，不能再重复计算。自施工开始工程期间李良飞一直都是在工程施工现场并安排工程。李良飞是工地施工代表并负责各个阶段催要、结算工程款。对原、被告提交的施工合同审查后认为，该合同系双方真实意思表示，对其效力予以确认；对被告提交的李良飞出具的材料结算单，系双方对剩余工程款协商的真实意思表示，对其效力予以确认；被告的六名证人证言相印证，能够证明李良飞为施工现场原告方负责人，对证言效力予以确认。本院经审理确认如下事实：2018年5月1日原、被告签订钢结构工程施工合同，由原告承建被告车间仓库，承包方式包工包料，工程总价款146万元，工程于2018年10月15日完工，双方另约定完工后，除1.5万元质保金，在完工一年后7日内支付，其余款项相继支付完毕。合同约定原告方驻场代表为桑希成，但施工现场实际负责人李良飞。工程完工后被告方支付了部分工程款125万元，对剩余工程款的数额双方产生分歧。2018年12月10日双方就剩余工程款进行了协商，并由李良飞向被告出具一份材料结算单，载明剩余工程款为179058元。以上事实有施工合同、材料单、证人证言等证据证实，本院予以确认。本院认为，原告方李良飞出具的材料结算单上所载明的179058元为被告尚欠原告工程款数额，被告应按照该数额予以偿还，同时双方约定的质保金15000元已超过质保期，在被告偿付该179058元时不再扣除质保金（179058元中已含质保金）。对于原告诉称被告尚欠21万元，该179058元为成本价的内容，无证据支持，不予采纳；对于被告辩称材料结算单上36103元为剩余欠款的内容，因该材料结算单作为证据由被告出示，“欠数36103元”只是结算单一部分，材料单上还显示损耗、工资差价等内容，且179058元为最后结算数，因此对于被告辩称内容不予采纳。关于原告主张违约金内容，虽然在双方签订的施工合同中对违约金有约定条款，但材料结算单作为最终结算依据，并未显示违约金项目，表明原告方已放弃该项请求，故对原告上述主张不再支持。对于被告辩称原告延期完工违约在先及工程未投入使用等内容，因或无证据支持或材料结算单上没有载明等，对其辩称不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第一百零七条的规定，判决如下：一、被告巨鹿县金熙龙食品有限公司自本判决生效之日起十五日内偿付原告河北先盛钢结构有限公司179058元；二、驳回原告河北先盛钢结构有限公司其他诉讼请求。如未在本判决规定的期限内履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费2225元，财产保全申请费1570元两项合计3795元，原告河北先盛钢结构有限公司负担320元，被告巨鹿县金熙龙食品有限公司负担3475元，于判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。审判员  李瑞锋二〇一九年十二月十日法官助理王慧书记员李培熙