江苏省泗阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1323民初5166号原告：姚功旺，男，1979年11月8日生，居民，住建湖县。委托诉讼代理人：孙庆春，建湖县新区法律服务所法律工作者。被告：泗阳县民康农村经济发展有限公司，住所地泗阳县众兴镇北京中路1号。法定代表人：吴昊，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡蝶，泗阳县诚忠法律服务所法律工作者。第三人：高明，男，1972年10月10日出生，住泗阳县。第三人：裴明武，男，1969年4月8日出生，住泗阳县。委托诉讼代理人：陈秋璠，北京德恒（南京）律师事务所律师。第三人：田新志，男，1968年5月20日出生，住泗阳县。第三人：邱春，男，1973年2月10日出生，住泗阳县。第三人：单士杰，男，1954年8月27日出生，住泗阳县经济开发区（泗阳县成达制盖有限公司院内〉。原告姚功旺与被告泗阳县民康农村经济发展有限公司(以下简称民康公司)、第三人高明、裴明武、田新志、邱春、单士杰债权人代位权纠纷一案，本院于2019年7月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姚功旺的委托诉讼代理孙庆春、被告民康公司的委托诉讼代理人胡蝶、第三人裴明武以及其委托诉讼代理人陈秋璠到庭参加诉讼，第三人高明、田新志、邱春、单士杰经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告姚功旺向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告履行代位清偿义务向原告支付借款本金357.3万元；2、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2018年12月，建湖县人民法院生效的法律文书确认第三人高明应向原告履行债权682万元及利息。该案已经进入执行程序。在该案诉讼过程中，建湖县人民法院依法向被告发出协助执行通知书并冻结第三人高明以第三人裴明武名义借给被告的债权700万元。现第三人高明、裴明武以种种理由拒绝履行还款义务。第三人高明、裴明武、田新志、邱春、单士杰于2010年5月7日签订合伙协议，共同出资1200万元，出借给江苏万诚置业有限公司泗阳分公司（以下简称万诚置业泗阳分公司），约定全权委托第三人裴明武与万诚置业泗阳分公司签订相关借款协议。同日，第三人裴明武与万诚置业泗阳分公司、中国工商银行泗阳支行签订整体购买万诚国际广场一期项目A栋商业房协议。2011年11月15日，第三人裴明武与被告签订资金融通协议书，协议明确载明被告因资产转让结算形成承担第三人裴明武债务2400万元。截至2012年1月22日，被告尚欠第三人借款本金1786.7128万元。第三人高明在被告处应分得合伙本金357.3万元，但不主动与其他第三人进行结算明显怠于行使其到期债权，损害原告的利益。被告民康公司辩称：原告对被告的起诉无事实和法律依据，请求驳回原告诉讼请求。1、本案为债权人代位权纠纷，第三人高明对被告并不享有债权，而是第三人裴明武与被告存在业务关系。2、第三人裴明武与被告之间的债权债务关系已经全部支付或被法院强行划拨。3、根据被告测算，第三人裴明武利息开票税金为212.89068万元，被告民康公司需从欠款中代为扣除。第三人裴明武述称：1、原告以代位权提起诉讼没有事实与法律依据。第三人高明对被告并不享有债权，因此原告无代位权。2、代位权发生的条件包括债务人怠予行使，而此前第三人高明已经向泗阳县人民法院对被告提起诉讼，该案已驳回高明的诉讼请求。第三人高明不存在怠予行使权利，原告作为第三人高明的债权人也不因此再行代位权诉讼。通过被告的答辩可见所有的交易文件均是第三人裴明武与该公司签订，与第三人高明不存在合同上的法律关系。3、即便第三人之间存在共同投资的行为，对被告的投资收益也是合伙关系的共同资产，而不是高明的个人财产，原告不能代为要求合伙关系的债务人被告履行债务。4、本案除高明之外的其他第三人并非原告的债务人，不应当作为代位权诉讼的第三人参加诉讼。原、被告以及第三人裴明武围绕诉辩主张提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，据此并结合当事人陈述,认定以下事实：2010年5月7日，第三人高明、邱春、田新志、单士杰、裴明武签订合伙协议一份，主要内容为：高明、邱春、田新志、单士杰、裴明武每人出资240万元共计1200万元，该款汇入裴明武6222001116100605812账户，全权委托裴明武与案外人万诚置业泗阳分公司签订相关的借款协议书和商品房买卖合同。若此笔借款形成风险，各合伙人等额承担。若案外人万诚置业泗阳分公司回购此商品房，取得的收益各合伙人等额分享，若不回购此房，裴明武因此取得的房产由合伙人共同拥有。同日，第三人裴明武（乙方）与案外人万诚置业泗阳分公司（甲方）、中国工商银行泗阳支行（丙方）签订协议一份，主要内容为：乙方整体购买甲方万诚国际广场一期项目A栋商品房（面积约5000平方米，以最终实测为准），单价3300元/平方米，乙方在签约当天交付甲方1200万元首付款，甲乙双方签订正式购房合同并经房管处备案。本协议签订之日起90天内允许甲方原价回购，前提是甲方必须在回购当天退还乙方已缴纳的首付款1200万元，并支付违约金144万元。若超过90天，甲方回购无效，乙方按照约定的售价3300元/平方米向甲方和丙方提交房屋余款的按揭贷款手续，丙方在符合按揭条件时须及时发放该按揭贷款。万诚国际广场一期项目A栋商品房在开发过程中烂尾，后由被告接手该工程。因规划变更，万诚国际广场一期项目A栋商品房需要进行拆除，第三人裴明武（乙方）与被告（甲方）就赔偿款协商一致，于2011年11月15日签订资金融通协议一份，主要内容为：甲方因资产转让结算形成从2011年11月1日承担乙方债务2400万元，乙方同意将此笔资金融通给甲方使用。借期内利息按年利率18%计算，逾期还款除正常按月付息外，另收日万分之五的违约金。甲方于2011年11月30日前归还500万元及利息，于2012年1月15日归还剩下的1900万元本金及利息。2011年12月12日、2012年1月21日，被告分别支付第三人裴明武500万元、200万元。原告与第三人高明民间借贷纠纷一案，经建湖县人民法院审理，于2018年12月24日作出（2018）苏0925民初6203民事调解书，双方达成如下协议：高明偿还姚功旺借款本金286万元即利息（计算至2018年11月30日，计息396.606万元，从2018年12月1日起，按本金286万元，至实际清偿之日止，按月利率2%计算），于2018年12月底前偿还利息396.606万元，于2019年1月底前偿还本金100万元即利息，于2019年2月底前偿还本金100万元即利息，于2019年3月底前偿还本金86万元即利息，利随本清。如高明有一期不按约履行，姚功旺按全部债权682.606万元的未履行部分及利息申请法院强制执行。因高明未履行调解书确定的还款义务，姚功旺向建湖县人民法院申请强制执行，该院根据姚功旺的申请，向被告发出履行到期债务通知书，要求被告将对高明以裴明武登记的到期债务700万元汇至该院账户，并不得向高明及裴明武清偿。之后，被告及第三人裴明武均提出异议，建湖县人民法院驳回了裴明武的异议请求。2017年2月6日，本院立案受理高明诉民康公司、裴明武等债务转移纠纷一案，并依职权追加邱春、田新志、单士杰作为该案共同原告。高明以民康公司尚欠其份额本息600万元未归还，裴明武怠于主张权利损害其利益为由，要求明康公司归还借款本金3572003.58元及利息。本院经审理认为，高明、邱春、田新志、单士杰及裴明武签订协议，每人出资240万元，委托裴明武作为合伙负责人对外签订借款协议书和商品房买卖合同行为应系合伙关系，裴明武应系合伙负责人。高明以分割合伙份额为由向民康公司主张2400万元及利息债权中的一部分。在涉案2400万元及利息债权是否属于合伙财产、合伙份额均未确定的情况下，高明向民康公司主张债权，不予支持。并作出（2017）苏1323民初743号民事判决，驳回高明的诉讼请求。当事人对本案存在的争议焦点是：第三人高明对被告民康公司是否享有合法有效的到期债权。如果享有是否怠于行使权利。本院认为，《中华人民共和国合同法》第七十三条规定：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。由此可见，债权人行使代位权，应当具备以下条件：一、债权人与债务人的债权必须合法、确定，且必须已届清偿期；二、债务人怠于行使其到期债权；三、债务人怠于行使权利的行为已经对债权人造成损害；四、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。本案中，原告姚功旺与第三人高明之间的民间借贷纠纷，经建湖县人民法院审理达成调解协议，原告姚功旺对第三人高明享有的债权确定，且还款期限已经届满。此时，如果第三人高明对被告民康公司享有到期债权，并且其怠于向该公司主张权利，原告姚功旺可以代位行使其债权。但是，第三人高明已于2017年2月6日以裴明武怠于主张权利损害其利益为由向本院提起诉讼，要求民康公司归还其借款本息，经本院审理认定涉案2400万元及利息债权是否属于第三人高明等人的合伙财产以及合伙份额均未确定，因此，尚不能确认第三人高明对被告民康公司享有合法有效的到期债权，第三人高明也不存在怠于行使到期债权的行为，故原告姚功旺以代位权纠纷提起本案诉讼没有事实和法律依据，本院本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告姚功旺的诉讼请求。案件受理费35384元减半收取17692元，诉讼保全费5000元，由原告姚功旺负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。审判员  刘慧玲二〇一九年十月九日书记员  刘小林附法律条文《中华人民共和国合同法》第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。