河南省沁阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0882民初2503号原告：原万利，男，1990年3月5日出生，汉族，住沁阳市。委托诉讼代理人：位岩，河南国银律师事务所律师。被告：沁阳市双峰机械厂，住所地：沁阳市沁伏路古章村南。经营者：张联国，任厂长。被告：张联国，男，1970年8月3日出生，汉族，住沁阳市。二被告共同委托诉讼代理人：原丽珍，河南永威律师事务所律师。原告原万利诉被告沁阳市双峰机械厂（下称双峰厂）、张联国为提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月17日立案后，依法适用简易程序公开进行审理。在审理过程中，发现本案不宜适用简易程序，依法裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理，原告原万利及其委托诉讼代理人位岩、被告双峰厂的经营者张联国及二被告的共同委托诉讼代理人原丽珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告原万利向本院提出诉讼请求：1、二被告赔偿原告各项损失共计294057.21元，其中医疗费56103.18元（已扣除被告张联国支付的20000元），鉴定费2018元，护理费11000元，营养费3000元，住院伙食补助费2500元，误工费51700元，残疾辅助器具费500元，交通费2000元，残疾赔偿金96815.18元，被扶养人生活费50920.85元，精神抚慰金17500元。2、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2018年10月18日上午，经人介绍原告与杜尧尧一起受被告张联国雇佣到被告双峰厂干活，在干活过程中，原告不幸从高处坠落受伤，被送往医院住院治疗，焦作市第二人民医院诊断原告伤情为腰椎骨折并不全瘫及右桡骨远端骨折。在该医院出院后，原告又在沁阳市偏瘫康复中心进行了后续康复治疗，但被告张联国至今仅支付原告医疗费20000元，再不承担任何费用，为维护自身权益，提起诉讼，望公断。被告双峰厂、张联国辩称，1、被告张联国不属于本案适格被告，因双峰厂属于个体工商户，而且也办理有营业执照，故张联国个人不应当承担本案的任何责任且属于不适格的被告，应驳回原告对张联国的起诉。2、原告要求二被告承担所谓的赔偿责任，事实与理由均不成立。双峰厂以及张联国与原告不存在任何雇佣关系，所以原告在起诉状中所称的与二被告系雇佣关系，在干活中原告受伤根本不是事实，原告主张没有任何事实和法律依据，双峰厂厂房上的石棉瓦需要更换，于是通过人介绍，张联国与杜尧尧经电话联系，由杜尧尧将双峰厂厂房的石棉瓦进行更换，工钱约定1500元，事发当天原告和杜尧尧一块到双峰厂内，去看该活杜尧尧是否能干，如果能干，由杜尧尧负责将厂房石棉瓦进行更换。于是，原告和杜尧尧一块上了房顶，在上到房顶后，原告本人边接电话边在房顶来回走动，在张联国制止其行为后，其仍然边接电话边走，而且杜尧尧看过活后说不能干，在准备下来的过程中，因原告边接电话边走，导致其从房顶摔下受伤，原告的伤完全由于原告的过错造成，同时因原告与被告不存在雇佣关系，所以被告对原告不应承担任何赔偿责任。杜尧尧和双峰厂之间因杜尧尧称该活不能干，承揽关系未形成，杜尧尧与双峰厂之间不存在任何关系。3、原告所称的被告赔付了20000元同样不是事实，原告受伤后，被送到沁阳市人民医院，在此过程中原告的父亲称原告需要做手术，先让双峰厂为其垫付20000元，该20000元系垫付款而不是赔偿款，同时双峰厂有选择要求原告返还的权利。当事人围绕诉讼请求，原告依法提交了：1、微信聊天记录、微信支付账单、杜尧尧书面证明及杜尧尧出庭证言、沁阳市西向镇龙泉村村民委员会证明。2、焦作市第二人民医院住院病历、诊断证明、出院证，沁阳市鹤霖堂康复理疗中心清单、病历，焦作市第二人民医院住院病历、诊断证明、出院证、医疗费票据及沁阳市人民医院医疗费单据。3、司法鉴定意见书、鉴定费票据。4、户口本复印件。被告双峰厂、张联国依法提交了：史趁心、梁平出庭证言。本院组织当事人进行了质证，并对本案证据认证如下：原告证据1中的微信聊天记录、微信支付账单，可以相互佐证，证明原告受伤后被告双峰厂经营者张联国垫付费用情况，予以认定；证据1中的证人证言及龙泉村委会证明，结合原被告的陈述，可以相互佐证，证明原告系在双峰厂搭设玻璃钢瓦的过程中不慎跌落受伤的事实，予以认定。原告证据2中的焦作市第二人民医院病历、诊断证明、出院证、医疗费单据及沁阳市人民医院医疗费单据等可以相互佐证，证明原告在沁阳市人民医院、焦作市第二人民医院的诊疗及费用支出情况，予以认定；该证据中的沁阳市鹤霖堂康复理疗中心的清单、病历可以证明原告的诊疗情况，但缺乏医疗费单据，不能反映原告在该理疗中心的费用支出情况；原告证据2中的焦作市第二人民医院证明、蓝十字南口店销货清单以及焦作市爱心大药房零售连锁有限责任公司发票、焦作市百草堂大药房发票可以证明原告院外购药情况，予以认定。原告证据3可以证明原告的伤残等级评定和三期评定情况及为鉴定支出费用情况，予以认定。原告证据4客观真实，反映了被扶养人情况，予以认定。被告提供的史趁心证言，可以证明原告为被告双峰厂进行玻璃钢瓦安装系史趁心介绍的事实，予以认定，梁平证言可以证实原告从房上跌落的事实，予以认定。依据当事人陈述和经本院审查确认有效证据，认定案件事实如下：双峰厂系张联国注册成立的个体工商户，张联国系该厂的经营者。2018年10月双峰厂厂房的玻璃钢瓦需更换，经人介绍，双峰厂经营者张联国与杜尧尧取得联系，双方谈好价钱，更换玻璃钢瓦工钱1500元，由双峰厂经营者张联国提供玻璃钢瓦，施工者提供安装玻璃钢瓦需要的电钻、电线、安全绳等工具，2018年10月18日杜尧尧、原万利二人到双峰厂进行施工，二人上到房顶施工过程中，未佩带安全绳，在安装了一块玻璃钢瓦后，发现难以施工，准备下来的过程中，原万利不慎从房顶跌落，致原万利受伤。原万利受伤后，被送往沁阳市人民医院门诊治疗，支出医疗费423元。同日被送往焦作市第二人民医院住院治疗，诊断为：1、腰椎骨折并不全瘫；2、右桡骨远端骨折？2018年11月3日出院，医嘱：1、于专业医师指导下行功能锻炼，加强防护（陪护1人）；2、继续应用促进神经功能恢复药物；3、若出现双下肢肢体麻木、无力，大小便功能障碍请及时来我院复诊；4、每月来院复查一次；5、待骨折完全愈合后择期除去内固定物（费用约1万元）。期间原告支出医疗费57086.86元。经焦作市第二人民医院同意，原告院外购买单唾液酸己糖神经苷脂钠支出3520元。原告出院后购买单唾液酸己糖神经苷脂钠支出2980元。2018年11月23日至2018年12月31日原告在沁阳市鹤霖堂康复理疗中心进行康复治疗。原万利诊疗期间，双峰厂垫付原万利20000元。为赔偿问题，原告于2019年7月17日诉至本院。诉讼中，根据原告申请，本院委托河南一诚司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，2019年10月10日河南一诚司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、原万利外伤致单肢瘫（右下肢肌力IV级），构成八级伤残。2、原万利外伤致腰1、2压缩性骨折，构成九级伤残。3、原万利外伤致右腕关节活动受限，构成十级伤残。4、原万利多发外伤，其误工期评定为至伤残评定前一日即10个月，护理期为60-90日，营养期为60-90日。为伤残等级和三期评定，原告支出鉴定费1300元、检查费418元、专家会诊费300元。2019年9月17日原告在沁阳市草堂大药房购药支出医疗费180元。2019年10月28日原告再次入住焦作市第二人民医院住院，行取出内固定装置手术，2019年11月5日出院，期间支出医疗费11216.32元。2019年11月17日原告在沁阳市草堂大药房购药又支出医疗费480元。原万利生育两个女儿，女儿原欣可（2010年12月3日出生），女儿原欣欣（2018年10月21日出生）。此为本案事实。本院认为，原告原万利是在安装玻璃钢瓦的过程中，发现难以安装从房上准备下来的过程中跌落受伤，根据双方诉辩陈述，双峰厂、张联国谁是适格被告，双方之间法律关系如何界定，责任如何承担是双方争议的焦点问题。一、双峰厂、张联国谁是适格被告。在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。本案中，双峰厂是张联国注册登记的有字号的个体工商户，原告是在双峰厂对双峰厂的厂房进行玻璃钢瓦安装，因此本案双峰厂应是适格被告，张联国不是本案适格被告。二、原告与适格被告之间法律关系的界定。1、从以提供劳务为合同标的，还是以交付特定工作成果为合同标的分析。首先，雇佣合同的标的是雇员向雇主提供一定的劳务；承揽合同的标的为承揽人按要求向定作人交付特定的工作成果。雇佣合同侧重于过程，承揽合同则侧重于结果。在雇佣合同中，雇员在雇主的授权或者指示范围内从事相应的生产经营活动或者其他劳务活动。在承揽合同中，承揽人按照定作人的要求以自己的设备、技术和劳力独立完成工作，除必要的监督检验之外，定作人几乎不参与承揽人完成工作的过程。本案原告和杜尧尧为被告双峰厂的厂房进行玻璃钢瓦安装，他们在从事安装玻璃钢瓦的过程中，是以自己的技术和劳力独立完成工作，他们从事安装工作，不需要被告的指示和管理。其次，承揽人应当对向定作人交付的工作成果负责，如果承揽人交付的工作成果不符合质量要求，定作人可以要求承揽人修理或者重作。而雇佣合同中，除法律有特别规定外，雇员提供劳务的风险和后果均由雇主承担。原告和杜尧尧为被告双峰厂所从事的玻璃钢瓦安装工作，他们应对安装的成果负责，如果不符合质量要求，被告双峰厂可以要求修理或者重作。而如果是雇佣的话，原告只需提供劳务即可，不需要对完成的安装工作成果负责。其三，雇佣合同是雇员提供的劳务作为计付报酬的标准，而承揽合同以承揽人交付的工作成果为计付报酬的基础。原告和杜尧尧所提供的玻璃钢瓦安装工作所获得的报酬，不仅仅是提供劳务的相应报酬，而是二人劳务费、设备使用费和技术回报的组合。2、从是否存在管理与被管理的人身依附关系，还是仅存在监督与被监督关系上分析。从《人身损害赔偿司法解释》中的“从事雇佣活动”是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动的规定来看，雇主与雇员之间存在一定程度的管理与被管理的人身依附关系，这也是雇员提供劳务致人损害或者自己遭受人身损害却由雇主承担赔偿责任的原理基础。而承揽合同中，定作人与承揽人之间仅存在监督与被监督的关系，并且这种监督必须限制在必要的范围之内，定作人不得因监督检验妨碍承揽人的正常工作。本案原告与被告双峰厂之间是不存在管理与被管理的人身依附关系，被告双峰厂的经营者在场也仅是一种监督关系。3、从生产工具、设备及生产资料由谁提供分析。承揽人应当以自己的设备完成主要工作，生产材料既可以由定作人提供，也可以由承揽人提供。而雇佣合同中，雇员仅仅是向雇主提供单纯的劳务，故而生产工具、设备以及生产材料均由雇主提供。本案原告为被告从事玻璃钢瓦的安装工作，除玻璃钢瓦由被告提供外，安装需要的工具、设备如电钻、安全绳、电线等则由原告和杜尧尧提供。综上分析，原告与被告双峰厂之间应成立承揽合同关系，而非雇佣关系。三、原告损失数额的确定：1、医疗费：住院期间医疗费及住院期间院外购药费（423元＋57086.86元＋3520元）＋出院后购药费3640元＋二次手术费11216.32元＝75886.18元。2、误工费：按照2018年河南省农、林、牧、渔业年平均工资44314元的标准计算308天，数额为44314÷365×308=37393.73元。3、护理费：按2018年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资45677元标准计算80天，数额为45677元÷365×80＝10011.39元。4、住院伙食补助费：按每50元住院24天计算，数额为1200元。5、营养费：按每天20元营养时间80天计算，数额为1600元。6、交通费：按每天20元住院24天计算，数额为480元。7、残疾赔偿金：按照2018年农村居民人均纯收入13830.74元的标准计算20年，再乘以33%的伤残系数，数额为13830.74元×20年×33%=91282.88元。8、精神损害抚养金：根据原告伤残等级，本院酌定15000元。9、被抚养人生活费：按2018年河南省农村居民人均生活消费支出10392.01元的标准，两个女儿共计算28年，乘以33%的伤残系数，再除以2，数额为48011.08元。10、鉴定费和鉴定实际支出费用2018元。四、二被告责任如何承担。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。张联国不是本案适格被告，不是本案责任主体的承担者，原告要求张联国承担责任理由不足，本院不予支持。被告双峰厂是本案承揽合同的定作人，双峰厂经营者张联国在原告进行玻璃钢瓦安装过程中自己在场，对于原告上房安装玻璃钢瓦没有佩带安全绳、没有采取其他安全防范措施尽到监督、提醒职责，应承担10%的责任。原告的损失共计282883.26元，被告双峰厂按10%的责任承担赔偿责任，即赔偿原告28288.32元，扣除被告双峰厂已经支付的20000元，应再赔偿在原告8288.32元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告沁阳市双峰机械厂应赔偿原告原万利医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计28288.32元，扣除沁阳市双峰机械厂已经垫付的20000元，应再赔偿原告8288.32元，于判决生效之日起十日内履行。二、驳回原告原万利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5711元，原告原万利负担5550元，被告沁阳市双峰机械厂负担161元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于焦作市中级人民法院。审 判 长  刘刑军人民陪审员  曹娟娟人民陪审员  田艳菊二〇二〇年一月二日书 记 员  淮建勇