宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）宁03刑终75号原公诉机关宁夏回族自治区同心县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨廷义，男，回族，1973年3月2日生于宁夏回族自治区同心县，小学文化，农民，住宁夏同心县豫海镇锦城家园。2018年7月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被同心县公安局刑事拘留，经同心县人民检察院批准，同年7月19日由同心县公安局执行逮捕。现羁押于吴忠市看守所。辩护人陈连科，宁夏陈仲军律师事务所律师。同心县人民法院审理同心县人民检察院指控原审被告人杨廷义犯贩卖毒品罪一案，于2019年5月14日作出（2019）宁0324刑初36号刑事判决。宣判后，原审被告人杨廷义提出上诉。本院受理后，于2019年7月8日依法组成合议庭公开开庭审理了本案。吴忠市人民检察院指派检察员杨洪霞出庭履行职务，上诉人杨廷义及其辩护人陈连科均到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2018年7月4日，马某某电话联系被告人杨廷义，要求以每克500元的价格向被告人杨廷义购买15克毒品海洛因。双方约定在同心县清真大寺附近交易毒品。当日16时许，被告人杨廷义与马某某在同心县清真大寺路段处碰面，马某某交给杨廷义7500元现金。杨廷义拿到钱后骑着粉色电动车离开现场，电话告知马某某毒品藏匿在清真大寺西门道路北侧拐角的第一个垃圾箱后面。后同心县公安局民警在此处查获扣押一包外用白色卫生纸、内用白色透明塑料包裹的毒品海洛因，经称量净重15.05克。经吴忠市公安局物证鉴定所检验，从涉案检材中检出毒品海洛因。2018年7月4日17时许，被告人杨廷义在××县口被抓获，侦查人员从杨廷义处查获扣押人民币7500元、银色OPPOR7PLUS手机（带卡二张）一部、粉色安琪儿牌电动车（带钥匙）一辆。原判认定上述事实的证据有受案登记表、受案回执、立案决定书、抓获经过、现场勘验检查笔录及照片、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、随案移交物品、文件清单、毒品称量笔录、毒品取样笔录、检验报告、鉴定意见通知书、通话记录、毒品收据、辨认笔录、照片、特情侦查预案、现金人民币照片、情况说明、光盘、证人证言、被告人供述与辩解、户籍证明等。据此认为，被告人杨廷义违反国家毒品管制法规，向他人出售毒品海洛因15.05克，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人杨廷义犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金一万元（未缴纳）；二、作案工具银色OPPOR7PLUS（带卡二张）一部、粉色安琪儿牌电动车（带钥匙）一辆，依法予以没收。宣判后，原审被告人杨廷义以“其没有向马某某出售毒品”为由提出上诉。辩护人提出原判认定上诉人杨廷义构成贩卖毒品罪事实不清，证据不足，上诉人杨廷义应无罪的辩护意见。经二审审理查明的事实与一审一致，并有出庭履行职务的检察员当庭出示的下列证据予以证实：1.受案登记表、受案回执、立案决定书、抓获经过，证实2018年7月4日10时许，同心县公安局接马某某报案后立案侦查。于2018年7月4日17时许，在××县口将上诉人杨廷义抓获。2.现场勘验检查笔录及照片，证实现场位于同心县清真大寺院内西门以东约十五米处，中心现场位于××县北侧拐角的垃圾箱处。公安民警在该垃圾箱后面的地上查获一包外用一张白色卫生纸、内用一个白色透明塑料包裹的白色块状可疑毒品海洛因，民警对查获的可疑毒品及包装物进行了实物提取。3.搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、随案移交物品、文件清单，证实2018年7月4日17时许，侦查人员从上诉人杨廷义裤子左侧口袋搜查出一部银色OPPOR7PLUS直板手机（内装有二张手机卡）、从裤子右侧口袋搜查出7500元现金。侦查人员依法扣押了该部手机及7500元现金，同时扣押上诉人杨廷义驾驶的一辆粉色安琪儿电动车。后侦查人员从同心县清真大寺西门内左侧拐角处的垃圾箱处查获一包外用白色卫生纸、内用白色透明塑料袋包裹的可疑毒品海洛因。4.毒品称量记录、取样笔录、毒品收据，证实2018年7月4日18时33分在同心县清真大寺院内，侦查人员当着上诉人杨廷义、马某某及见证人马忠的面对查获的毒品进行称量，结果显示净重15.05克。侦查人员将其中1.00克取出作为检材使用；剩余14.05克全部上缴。5.吴忠市公安局物证鉴定所（吴）公（物）鉴（理化）字［2018］0180号检验报告、鉴定意见通知书，证实经检验，从检材中检出海洛因成分。该鉴定意见已告知上诉人杨廷义。6.通话记录、电子物证检查记录及光盘，证实杨廷义与马某某在案发时间段内多次通话。7.特情侦查预案、辨认笔录及照片、人员信息，证实马某某为同心县公安局特情人员；上诉人杨廷义与证人马某某互相辨认出对方。8.现金人民币照片、情况说明，证实侦查人员在案发前对本案购毒资金7500元人民币的编号进行拍照固定，从上诉人杨廷义身上查获的7500元的编号与此编号一致；本案中马某某用于购买毒品海洛因的7500元人民币系侦查机关提供，现已被收回。9.视频光盘，证实2018年7月4日16时23分许，上诉人杨廷义驾驶粉色电动车从清真大寺西门进入大寺院内，先是向右转弯行驶一段距离，后又左转至大寺西门内左侧的一个垃圾桶旁。杨廷义在此处下车，蹲在垃圾桶旁边，手伸向垃圾桶后面，之后起身驾车从大寺西门离开。后马某某在同心县清真大寺路口与杨廷义见面，将7500元钱交给杨廷义。杨廷义离开现场后电话告诉马某某毒品放置地点。马某某随即告诉民警毒品放在大寺西门内左边的第一个垃圾桶后面。10.证人马某某的证言，证实杨廷义曾告诉我如果买毒品可以找他，并约定购买毒品的暗语，其中“还钱”就是购买毒品的意思，“还100元”就是购买1克的意思。2018年7月4日16时许，我电话联系杨廷义使用暗语对其说要给其还1500元钱，意思就是购买15克毒品海洛因。后我按照杨廷义的指示，在同心县清真大寺路口交给杨廷义7500元钱，后杨廷义骑电动车离开现场。杨廷义电话告诉我毒品藏在大寺西门左边的第一个垃圾桶。后我将毒品藏匿地点告诉了公安民警，公安民警在该垃圾桶后找到了毒品。购买毒品的7500元是公安民警提供的。11.上诉人杨廷义的供述与辩解，称2018年7月3日，马某某在同心县清真大寺路口以北约20米处给我还了7500元钱。并辩解其当天未进入清真大寺院内。12.户籍证明，证实上诉认杨廷义生于1973年3月2日，公民身份号码×××，犯罪时已达刑事责任年龄。上述证据经当庭质证，上诉人杨廷义及辩护人对证人马某某的证言提出异议，对其他证据无异议。经审核，上述各证据来源合法，内容客观真实，相互关联印证，属有效证据，均予以确认。关于上诉人杨廷义所提其没有向马某某出售毒品及辩护人所提原判认定上诉人杨廷义犯罪事实不清，证据不足，应无罪的上诉理由及辩护意见，经审核，上诉人杨廷义与马某某电话暗语联系交易毒品，待马某某交付毒资后，上诉人杨廷义电话告知马某某毒品藏匿地点。后公安民警在同心县清真大寺内将毒品查获。上述事实有证人马某某的证言证实，并有从上诉人杨廷义处查获的7500元现金及从同心县清真大寺垃圾桶处查获的毒品海洛因15.05克相互印证；调取的案发当天监控视频亦能证实上诉人杨廷义活动轨迹，与证人马某某所证实内容一致；上诉人杨廷义称其未出售毒品的辩解无证据证实。上诉人杨廷义向他人出售毒品的事实清楚，证据确实充分，其行为已构成贩卖毒品罪。故上诉人杨廷义及其辩护人所提上诉理由及辩护意见均不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人杨廷义违反国家毒品管制法规，向他人出售毒品海洛因15.05克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人杨廷义及其辩护人所提上诉理由及辩护意见均不能成立，不予采纳。出庭履行职务的检察员所提驳回上诉，维持原判的出庭意见成立，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪及适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘建宁审判员  田进贤审判员  姬晓娟二〇一九年七月十九日书记员  朱 华附：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。