河南省驻马店市驿城区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1702民初8800号原告：驻马店市新航混凝土有限公司，住所地：确山县三里河乡尚庄村委史岗。法定代表人：刘冬，执行董事。委托诉讼代理人：宫忠博，河南忠良律师事务所律师。被告：驻马店开发区嘉富诚置业有限公司，住所地：河南省驻马店市市辖区盘龙山路与泰山路交叉口西南角45号楼一、二、三层。法定代表人：高辉，总经理。委托诉讼代理人：郭瑞芳，1985年9月20日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。系被告员工。委托诉讼代理人：刘国强，河南北纬律师事务所律师。原告驻马店市新航混凝土有限公司（以下简称“新航公司”）与被告驻马店开发区嘉富诚置业有限公司（以下简称“嘉富诚公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新航公司的法定代表人刘冬及其委托诉讼代理人宫忠博、被告嘉富诚公司的委托诉讼代理人郭瑞芳、刘国强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告新航公司向本院提出诉讼请求：判令被告向原告交付剩余混凝土货款10901025.7元，并支付逾期付款利息（其中2019年5月14日起至2019年8月19日止的利息，按照中国人民银行公布的同期贷款利率计算；2019年8月20日起至付清之日止的利息，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。事实和理由：原告新航公司于2017年2月28日与2018年8月1日达成商品砼买卖合同，为被告开发的位于驻马店市××路与××交叉口××小镇项目供应混凝土，同时对质量确认、付款方式、验收等作了明确约定。合同还约定被告逾期付款，自应付款之日依欠款总额按照同期银行贷款利率支付利息。合同签订后，原告按照合同约定向被告交付混凝土，但被告并未按合同约定向原告支付相应混凝土的合同价款，后经双方对账核算，被告共计欠原告商品混凝土款10901025.7元，后经原告多次催要无果。被告嘉富诚公司辩称，1.在诉讼过程中被告已与原告及第三方驻马店市四季花城实业发展有限公司（以下简称“四季花城公司”）达成协议，用被告开发的西班牙小镇二期的房屋冲抵本案的款项，该协议合法有效，三方应按照协议的约定履行，原告的诉请缺乏事实及法律依据，应予驳回；2.2018年8月1日，原告与河南滨杭建筑工程有限公司（以下简称“滨杭公司”）签订《商品砼买卖合同》，协议中原、被告双方确定的10901025.32元系滨杭公司拖欠原告的货款；3.根据合同约定原告应当开具增值税专用发票，但原告未开具任何发票。经审理查明，2017年1月份，原告新航公司向被告嘉富诚公司供应商品混凝土。同年2月28日，新航公司（卖方、乙方）与嘉富诚公司（买方、甲方）签订《商品砼买卖合同》一份，约定：第一条、使用商品砼概况：1.项目名称：西班牙小镇项目；2.交货地点/运距：纬一路与盘龙山路交叉口；第二条、商品砼的计划数量、强度等级、供货时间、浇筑方式、浇筑工程单位、技术质量要求等内容，以甲方提出的计划单为准……第四条、价格、付款方式：A、C15：270元/?；C20:280元/?；B、如有特殊要求，在使用前甲、乙另行协商并签订书面协商文件；C、付款方式：乙方根据甲方付款金额全额开出增值税专用发票，货款达到300万元或者2个月，结算一次，先到为准；甲方采用银行转账、现金或承兑（6个月内）的方式，五个工作日内支付完成；第六条、违约责任：1.甲方未按合同约定支付货款，经协商甲方仍未支付的，乙方可暂停供应商品砼，直至解除合同；同时乙方可暂留相关商品砼技术资料，直至甲方按合同约定付清货款后，全部移交甲方；2.甲方未按合同约定支付货款的，自应付货款之日起按银行同期贷款利率向乙方支付所欠货款的利息等条款。合同下方买方处加盖有“驻马店开发区嘉富诚置业有限公司合同专用章”及委托代理人“刘文斌”署名，卖方处加盖有“驻马店市新航混凝土有限公司合同专用章”及委托代理人“刘威”署名。签订合同后，原告依约向被告供应商品砼，但被告拖欠原告货款。经原告多次催要无果，后原告以诉称理由来院起诉，酿成纠纷。诉讼中，一、原告新航公司提交以下证据：发货单824张。原告用以证明：原告主张的货款全部是发货给被告，并有被告工作人员签字确认，同时也是针对2017年2月28日的合同发货，签收人刘文斌系2017年2月28日签订合同中的被告代理人。被告质证称：对账单虽有刘文斌签字，但不代表是为被告供货而签字。二、被告嘉富诚公司提交以下证据：2018年8月1日原告与滨杭公司签订的《商品砼买卖合同》。被告用以证明：原告与案外人滨杭公司签订合同。原告质证称：与本案无关，双方签订合同后，应被告要求原告另外又与滨杭公司签订合同是为向滨杭公司开具增值税发票，该份合同未实际履行。另查明，本案审理过程中，2019年11月11日，原告新航公司（甲方）与被告嘉富诚公司（乙方）及案外人四季花城公司（丙方）签订《协议书》一份，约定：经甲、乙、丙三方协商一致，就乙方开发的西班牙小镇位于驻马店市纬一路与盘龙山路交叉口项目混凝土所欠甲方货款，临建所欠货款；丙方开发的位于驻马店市洪河路与学院路交叉口东南角美兰湖项目混凝土所欠甲方货款；凤凰城一标段泵送费、二标段泵送费、金盾花园泵送费相关事宜达成以下协议：一、经甲、乙双方一致确认，至2019年11月11日，乙方开发的西班牙小镇位于驻马店市纬一路与盘龙山路交叉口项目混凝土所欠甲方货款数额为10901025.32元，施工单位（张铁头）临建工程所欠砼款40031.7元……四、上述三项条款乙方、丙方欠款及负责协调支付款项合计为14179806.13元，乙方、丙方对此无异议。甲、乙、丙三方一致同意由乙方将其开发的西班牙小镇二期6号楼5层、6层房屋冲抵该14179806.13元货款。上述房屋总面积为3169平方米，单价4600元每平方米，合计金额为14577400元，余款397593.87元由甲方用商品混凝土予以支付，价格随行就市，另行协商；五、本协议签订后，由乙方负责和甲方就本协议第四条涉及的6号楼5层、6层房屋和甲方签订正式的商品房买卖合同，并出具收据，并及时办理商品房网签手续（应在收到甲方申请7个工作日内办理，且甲方有权指定第三方作为签约主体）等条款。原告当庭称《协议书》对欠款数额进行了明确，以房屋冲抵并未实际履行，被告称与原告协商一致用房屋冲抵欠款，双方对权利义务重新进行约定，双方应按照新的约定履行。上述事实，有原告提交的《商品砼买卖合同》、《协议书》等证据、被告提交的《商品砼买卖合同》、《协议书》及原、被告陈述在卷，并经庭审质证，据以认定。本院认为，原告新航公司与被告嘉富诚公司于2017年2月28日签订《商品砼买卖合同》，约定原告向被告供应混凝土，被告向原告支付货款，双方形成买卖合同关系。双方当事人意思表示真实，合同内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。根据原告的诉求及被告的答辩，本案的争议焦点为：原、被告在诉讼中签订《协议书》的性质和效力问题。①《协议书》内容主要包含两部分：一是确认原、被告之间的债权债务关系。双方一致确认截至2019年11月11日，被告尚欠原告混凝土货款10901025.32元；二是以物抵债，即被告用其所开发的西班牙小镇二期6号楼5层、6层房屋冲抵上述部分货款；②原、被告双方并未在《协议书》中明确约定以原告受领抵债物作为协议成立的条件，故《协议书》为诺成合同，原、被告双方就以物抵债达成合意，《协议书》依法成立并生效；③旧债（原、被告双方基于混凝土买卖形成的债）是否因以物抵债协议（新债）的成立而消灭？《协议书》成立后，同时存在新旧两债，根据民事司法理论与实践，原告既可以请求被告继续履行《协议书》，也可以请求恢复履行旧债。综上，原、被告双方在诉讼过程中签订的《协议书》成立并生效，但原告可请求被告继续支付拖欠的混凝土货款，对被告抗辩应按双方签订的《协议书》履行的主张，本院不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，原告向被告供应混凝土后被告未依约及时支付货款，构成违约，鉴于被告在《协议书》中已自认拖欠原告混凝土货款10901025.32元，故原告请求被告支付混凝土货款10901025.32元及利息（以10901025.32元为基数，自2019年11月11日起计至付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），于法有据，本院予以支持，对原告请求超出上述认定部分，本院不予支持。关于被告嘉富诚公司提出根据合同约定原告应当开具增值税专用发票，但原告未开具任何发票的意见，本院认为，根据双方签订的《商品砼买卖合同》，原告的主合同义务是向被告供应混凝土，为被告开具增值税专用发票系其附随义务，且根据《商品砼买卖合同》第四条C款约定，双方并未明确约定先由原告开具增值税专用发票后被告再履行支付货款的义务，故被告不能以原告未开具增值税专用发票为由拒绝履行向原告支付混凝土货款的义务，而关于被告要求原告开具增值税专用发票的请求，其可另行主张，不在本案的审理范围内。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、限被告驻马店开发区嘉富诚置业有限公司于本判决生效后十日内向原告驻马店市新航混凝土有限公司支付混凝土货款10901025.32元及利息（以10901025.32元为基数，自2019年11月11日起计至付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。二、驳回驻马店市新航混凝土有限公司的其他诉讼请求。如被告驻马店开发区嘉富诚置业有限公司未在判决指定期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费87206元，保全费5000元，共计92206元，由被告驻马店开发区嘉富诚置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长  肖 静审 判 员  王 鹏人民陪审员  周云飞二〇二〇年三月五日书 记 员  李 莹