广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0307民初12009号原告：深美药业（深圳）有限公司，住所地：深圳市龙岗区坂田街道雪岗南路148号D栋2-3楼，统一社会信用代码：91440300197721572A。法定代表人：林耀辉，执行董事。委托诉讼代理人：陈佳豪，广东广商律师事务所律师。委托诉讼代理人：卓良坤，广东广商律师事务所实习律师。被告：刘炜，男，汉族，1973年11月3日生，户籍地址：汕尾市城区。委托诉讼代理人：李鑫淇，广东信达（龙岗）律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖鑫，广东信达（龙岗）律师事务所实习律师。原告深美药业（深圳）有限公司诉被告刘炜损害公司利益责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈佳豪、卓良坤，被告的委托诉讼代理人李鑫淇、廖鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、被告立即向原告返还侵占原告资金共计人民币528万元（币种，下同）；二、被告向原告支付侵占资金期间的资金占用使用费，计算标准为自起诉之日起开始计算，以528万元为本金、以银行同期贷款利息为计算标准，计算至被告履行完毕全部返还义务之日止；三、本案全部诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：被告于2014年8月入职原告，担任原告财务负责人职务。后由于业务需要，原、被告双方约定，以被告个人名义在中国银行（账号：62×××25）、邮政储蓄银行（账号：62×××51)、农业银行（账号：62×××71)、建设银行（账号：62×××64）、平安银行（账号：62×××17)、工商银行（账号：62×××21)设立6个银行账户给原告使用，用来接收原告客户回款及支付原告供应商的货款。2019年5月13日至5月17日期间，被告在未经原告财务流程审批的情况下，擅自从上述账户向被告个人使用的深圳农村商业银行账户（账号：62×××48)转账挪用共计528万元至今未归还。原告得知上述情况后，多次要求被告向原告返还被侵占挪用的款项，被告一直拒绝归还公司财产。原告认为，被告的行为己经严重违反了《中华人民共和国公司法》第147条及148条规定，应当依法承担法律责任。在本案开庭审理过程中，原告将上述事实与理由部分第一句话更为“被告于2018年8月份入职原告，担任原告副总经理的职务”。原告将上述第二项诉讼请求中利息的计算标准明确为中国人民银行同期贷款利率。被告辩称：一、本案诉讼并非原告的真实意愿，在代表原告64%表决权的股东明确表示撤回本案起诉的情形下，法院不应继续审理本案，应作出准予撤诉的裁定；二、被告仅为原告的普通员工，即非公司股东，也非公司董、监、高人员，依法不构成损害公司利益责任纠纷案件中的被告主体资格；三、被告将个人账户出借给原告使用，是服从原告及各股东的工作安排；同时，原告的出纳将出借的个人账户中存款（原告提供的证据显示为374万元）转入被告其他账户，也是按照公司三名股东的安排和授意进行的；四、被告尾号为0648的银行账户内财产属于公司，不存在公司利益受损的事实，本案不存在诉讼的前提条件；五、因原告大股东兼法定代表人涉嫌职务侵占，故其他股东为了保障公司财产安全才让被告开设新的银行账户用于存储和保全公司财产；六、原告在2019年8月15日召开的临时股东会决议同意被告尾号为0648的银行账户用于保管公司资金。综上所述，本案诉讼并非原告的真实意愿，在代表原告64%表决权的股东明确表示撤回本案起诉的情形下，法院在查明该事实后应立即作出准予撤诉的裁定。而且综合本案事实，本案根本不具备公司利益受损等损害公司利益责任纠纷案件的构成条件。因此，本案明显为虚假诉讼，被告要求法院追究作为法定代表人的林耀辉虚假诉讼的法律责任。经审理查明：被告自2014年8月起在原告处参保，缴纳社会保险。原告出具《深美药业（深圳）有限公司指定收款账户》，将原告名下的账户（名称：深美药业（深圳）有限公司，开户行及对公账户：深圳农村商业银行罗湖支行00168……）、被告名下的账户（户名：刘炜，账户：62×××21，开户行：工商银行深圳市高新园北支行）均指定为销售收款账户。《深美药业（深圳）有限公司收款账户》中记载被告名下的五个银行账户的开户行及账号，分别为：农业银行深圳市源兴科技支行（账号：62×××71)、中国银行深圳市高新北支行（账号：62×××25）、建设银行深圳市高新北支行（账号：62×××64）、工商银行深圳市高新园北支行（账号：62×××21）、平安银行深圳市高新北支行（账号：62×××17)。原告在该《深美药业（深圳）有限公司收款账户》上盖章确认。深圳市元和堂药业连锁有限公司华龙店于2019年4月2日出具《情况说明》，称该公司委托吴海侠向被告（账号：62×××25，开户行：中国银行总行）转账支付的25914元，为该公司支付给原告的货款。原告并向本院提交尾号为3441的账号向被告（账号：62×××25）支付25914元的银行转账记录。林耀辉为深圳市元和堂药业连锁有限公司的法定代表人与股东。正元堂医药（深圳）有限公司可园分店于2019年4月2日出具《情况说明》，称该公司委托李庭珍向被告（账号：62×××16，开户行：建设银行高新北支行）转账支付的41303元，为该公司支付给原告的货款。原告另外向本院提交其与正元堂医药（深圳）有限公司可园分店于2018年3月2日签订的《药品委托配送协议》及李庭珍向被告（账号：62×××64）转账支付相应款项的银行交易明细。林耀辉为正元堂医药（深圳）有限公司的法定代表人与股东。筋斗云医药电子商务（深圳）有限公司下李朗分店于2019年4月2日出具《情况说明》，称该公司委托黎春成向被告（账号：62×××21，开户行：工商银行）转账支付15894元，为该公司支付给原告的货款。筋斗云医药电子商务（深圳）有限公司下李朗分店于2019年4月15日出具《情况说明》，称该公司与原告之间日常业务往来款，其均支付到原告指定银行账户。原告指定的银行账户包括上述《深美药业（深圳）有限公司收款账户》中记载的被告名下的五个银行账户及被告名下邮政储蓄银行账户（账号：62×××51）。原告向本院提交黎春成向被告工商银行账户支付15894元的银行转账记录。林耀辉为筋斗云医药电子商务（深圳）有限公司的法定代表人与股东。原告向本院提交刘思军向被告工商银行账户支付13180元的中国民生银行电子回单、刘香梅向被告工商银行账户支付68434元的平安银行电子回单。原告还向本院提交被告邮政储蓄银行账户2017年6月至2018年1月间的交易明细、被告中国银行账户2014年12月的交易明细、被告建设银行账户2014年12月的交易明细、被告平安银行账户2014年12月至2017年12月间的交易明细、被告农业银行账户2015年1月至2017年12月间的交易明细。原告主张：上述被告名下的邮政储蓄银行、中国银行、农业银行、建设银行、平安银行、工商银行的银行账户为原告使用，用来接收原告客户汇款及支付原告供应商的货款。再查：2019年5月13日，被告从其上述工商银行账户向被告农村商业银行账户（账号：62×××48）转账支付合计197万元。2019年5月14日、5月17日，被告从其上述邮政储蓄银行账户向被告名下的账户转账支付合计177万元。2019年8月8日，被告出具《说明》，称其系原告员工，由于原告业务需要，按照原告的安排，将被告名下开户行为深圳农村商业银行罗湖支行（账号：62×××48）的银行账户出借给原告使用，账户内的财产为原告所有。根据原告提交的深圳农村商业银行个人卡账户查询单显示，上述被告账户内有存款5314160.48元。被告向本院提交《深美药业（深圳）有限公司2019年临时股东会通知》（会议时间2019年7月5日）、2019年7月5日临时股东会议股东签单表、表决票、表决情况统计表、临时股东会决议、召开临时股东会的EMS快递单、EMS快递单网上查询记录、EMS快递单退件、林耀辉关于《深美药业（深圳）有限公司2019年临时股东会决议》回应EMS快递单，以此主张原告召开股东会议并形成决议，通过《关于罢免执行董事、法定代表人林耀辉并重新选举【林耀君】为新的执行董事、法定代表人的议案》、《关于同意通过公司私人账户即刘炜账户支付员工工资、支付公司房屋租金、水电费及其他公司正常经营必需费用的议案》等。被告向本院提交《深美药业（深圳）有限公司监事提请召开临时股东会通知》（会议时间2019年8月15日）、2019年8月15日临时股东会议出席股东、授权委托书、签单表、表决票、表决情况统计表、临时股东会决议、召开临时股东会的EMS快递单、EMS快递单网上查询记录，以此主张原告召开股东会议并形成决议，通过《关于使用公司员工刘炜私人账户作为公司账户使用的议案》、《关于刘炜出借私人账户给公司使用而被公司诉讼的议案》等。原告对上述2019年7月5日、2019年8月15日召开临时股东会议的相关证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。《深美药业（深圳）有限公司章程》第十二条约定：公司注册资本为200万元，股东为林耀辉(出资72万元，出资比例36%)、许晓红（出资54万元，出资比例27%）、刘国栋（出资54万元，出资比例27%）、林耀君（出资20万元，出资比例10%）。第十七条约定：公司设股东会，股东会由全体股东组成，股东会是公司的最高权力机构。第二十二条约定：召开股东会议应当于会议召开十五日前以书面方式或其它方式通知全体股东。股东因故不能出席时。可委托代理人参加。一般情况下，经全体股东人数半数（含半数）以上，并且代表三分之二以上表决股东会决议有效。修改公司章程必须经过全体股东人数半数（含半数）以上，并且代表三分之二以上表决权的股东同意，股东会方为有效。在本案开庭审理过程中，被告称：被告的案涉相关私人账户出借给原告作为日常经营使用属实，被告认可保存在其深圳农村商业银行账户（账号：62×××48）内的所有款项所有权属于原告。另查：原告与被告因劳动报酬及休息休假等产生争议，被告于2019年6月4日向深圳市龙岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。深圳市龙岗区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月23日出具深龙劳人仲（坂田）案[2019]1104号仲裁裁决书，该裁决书中记载被告工作岗位为监管公司收支及日常费用的审批。裁决结果为：一、深美药业（深圳）有限公司支付刘炜2019年6月1日至2019年7月31日期间正常工作时间工作42508元；二、深美药业（深圳）有限公司支付刘炜解除劳动关系的经济补偿72050元；三、驳回深美药业（深圳）有限公司的其他仲裁请求。在该案中，刘炜提交的《深美药业（深圳）有限公司入职表》中记载其职位为副总经理；刘炜提交的2019年1月至4月间的工资表中记载其基本工资为13000元。因原告不服深龙劳人仲（坂田）案[2019]1104号仲裁裁决诉至本院，本院立案受理，案号为（2019）粤0307民初24035号，在该案中，被告的答辩状中记载：“第二、被告（即刘炜）担任副总经理职务，监管原告公司收支以及日常费用的审批，不排除借款的出具是原告处不规范做账的流程之一，并且原告公司财务管理中，就是借用被告的个人卡管理公司的财务。”该案于2019年12月26日进行了开庭审理。2019年1月28日，刘国栋向公安机关报案。2019年2月26日，深圳市公安局龙岗分局向刘国栋出具《立案告知书》，称林耀辉职务侵占一案，该局符合立案条件，已立案侦查。深圳市龙岗区人民法院于2019年8月19日立案受理刘国栋与原告民间借贷纠纷一案。以上事实有原、被告双方提交的证据及本院庭审笔录等附卷为证，足以认定。本院认为：本案为损害公司利益责任纠纷。2019年7月5日、2019年8月15日召开的临时股东会作出的决议的效力问题不属于本案处理范围，当事人可另寻法律途径解决。原告起诉时系由其在起诉状上加盖公章，《深美药业（深圳）有限公司章程》并未约定原告提起诉讼需经股东会决议通过，故本院认为提起本案诉讼应视为原告的真实意思表示。被告在劳动争议仲裁案件中提交的《深美药业（深圳）有限公司入职表》中记载被告的职位为副总经理。被告在（2019）粤0307民初24035号案件中提交的答辩状中自行确认为原告的副总经理。根据公司法的相关规定，被告应属于原告的高级管理人员，高级管理人员不得将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储。被告确认保存在其深圳农村商业银行账户（账号：62×××48）内的所有款项所有权属于原告。根据原告提交的个人卡账户查询单显示，该账户内存款为5314160.48元。故原告请求被告返还528万元有事实依据和法律依据，本院予以支持。从本案查明的事实可知，原告有使用被告的私人账户作为日常经营使用。原告请求被告赔偿利息损失的依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百四十八条、第二百一十六条之规定，判决如下：一、被告刘炜于本判决生效之日起三日内向原告深美药业（深圳）有限公司返还人民币528万元；二、驳回原告深美药业（深圳）有限公司的其他诉讼请求。如果上述付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币48760元，保全费人民币5000元，合计53760元，由被告承担。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  王晋林人民陪审员  黄清芳人民陪审员  姜小引二〇二〇年三月十九日书 记 员  张 磊