河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民初1744号原告：河南鑫都实业有限公司，住所地郑州市郑东新区郑开大道19号6楼，统一社会信用代码914101006817513431。法定代表人：竹学丽，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：李相周，河南仟方律师事务所律师。委托诉讼代理人：史想，河南仟方律师事务所律师。被告：红旗渠建设集团有限公司，住所地林州市国家红旗渠经济技术开发区综合办公楼，统一社会信用代码91410581790647377P。法定代表人：李强，董事长。委托诉讼代理人：肖宇，男，1991年12月8日出生，汉族，住河南省汝南县。系该公司法务。委托诉讼代理人：张中华，河南言理律师事务所律师。原告河南鑫都实业有限公司与被告红旗渠建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告河南鑫都实业有限公司的委托诉讼代理人史想，被告红旗渠建设集团有限公司的委托诉讼代理人肖宇、张中华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河南鑫都实业有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告退还多支付的工程款5379626.2元及逾期退还利息428858.97元（利息暂计算至2019年6月30日，后仍按法律规定计算至实际清偿之日）；2.依法判令被告支付工期逾期违约金9300000元；3.依法判令被告支付项目经理（含项目经理、副经理、技术负责人）未到场违约金360000元；4.依法判令被告支付逾期竣工备案违约金39970000元（暂计算至2019年6月30日，后仍按法律规定计算至实际清偿之日）；5.依法判令被告交付案涉施工资料和竣工备案资料，并协助原告办理案涉工程竣工备案；6.本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2012年9月12日，原告就开发建设的河南有色地质家园A区五标段工程公开对外招标，被告投标后，依法中标，双方在中标基础上经协商于2012年11月30日签订了《建设工程施工合同》，合同约定：合同总工期640日历天，如工期逾期，应根据逾期期间确定违约金标准并支付相应违约金；被告指派王增力、刘海江、袁慧为案涉工程项目经理、项目副经理、技术人员，如上述人员未按约定到场，应按照8000元／次支付违约金；如被告逾期竣工备案，应按照1万元／天标准支付违约金，如逾期超过10天，应按照3万元／天标准支付违约金；另协议还对双方权利义务、违约责任及争议解决等事项进行了约定。上述合同签订后，原告严格按照合同约定支付被告工程款，且最终超额支付被告工程款5379626.2元，而被告因人员不足，管理混乱等原因，造成工期严重逾期且案涉项目至今未进行竣工备案；另被告指定的项目经理、副经理、技术负责人均未按照合同约定到场，被告的上述行为已构成严重违约，给原告造成巨大经济损失。故请求法院依法支持原告诉讼请求。被告红旗渠建设集团有限公司辩称，原告的诉请不能成立，应当予以驳回。1.本案是孙磊在中牟县人民法院诉请原告支付工程款的背景下发生，故该案是典型的恶意诉讼，目的是为了拖延和减少支付工程款，且原告已初步达到目的，目前法院已中止了诉讼。2.原告不存在超付工程款的问题，原、被告双方至今没有对工程款进行结算。工程量及金额没有达成一致，原告实际欠付被告工程款1500余万元，而本案查明工程款的数额是原告诉请的第一个重点。因此我方可申请对涉案工程造价进行司法鉴定。3.被告不存在工期逾期问题。被告已经按照合同约定于2015年1月17日优质完成了施工任务，只是原告的工地标段、楼的数量，且直接外包的项目比较多，各个标段项目开工、完工时间不同，原告是为了避免多次进行分别验收，而在所有标段项目完工后统一组织的验收。竣工报告上的日期，并不是实际的工期，只是为了配合竣工验收所填写的实际的工期，应以其他资料来予以证明。4.被告项目经理不存在未到场的情况。原告在本案中并未提供由监理或其他方确认的被告项目经理、技术人员未到场的证明，如被告项目经理、技术人员没有到场，不可能获得工程结构中州杯和安全文明工地等荣誉称号，相反在原告组织的劳动竞赛中多次获奖。5.依据豫建〔2006〕143号通知，工程竣工备案的责任主体是原告，被告无权代替原告进行备案。除工程款支付完毕的证明外，被告已经将备案资料全部移交原告。另需重点说明的是，原告提交的竣工结算审定签署表，就是在工程款没有结算清楚的情况下，为了配合原告进行工程备案所盖的章，故本案工程没有备案并非被告的责任。6.从工程竣工验收至今有四年有余，原告从未向被告告知或者以通知等形式向被告提出质疑或主张赔偿事宜，结合劳动竞赛获奖的情况，反而证明原告是认可被告完成了施工任务，不存在违约及给原告造成损失的情形。另外，即使以竣工验收填写的工期计算，原告至2019年7月提起本案的诉讼，也已超过诉讼时效。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告依法向本院提交以下证据：第一组证据：1.2012年10月，《河南有色地质家园A区工程施工招标文件》《合同编号：DSZX-20120924》；2.《河南有色地质家园A区工程施工五标段投标文件》；3.《中标通知书》；4.《建设工程施工合同》（合同编号：XDSYSG2012-024）;5.《河南有色地质家园A区主体建筑安装工程（室外雨污水管网工程）补充协议》（合同编号：XDSYBC2014-020（1））；6.2019年5月7日，红旗渠建设集团有限公司《情况说明》；7.孙磊民事起诉状。以上证据拟证明：1.原告与被告签订上述合同后，被告隐瞒相关事实情况，未参与实际施工及管理，原告向被告支付工程款时，应扣除相应企业管理费、利润；2.被告未参与案涉工程施工及管理，未按照《建设工程施工合同》约定派驻项目经理（含项目经理、副经理、技术负责人），被告应按照《建设工程施工合同》约定支付上述人员未到场违约金36万元。第二组证据：8.《河南有色地质家园A区建筑安装工程（五标段）竣工结算审核书》。该证据拟证明：1.因被告未参与涉案工程实际施工及管理，该结算审核书中企业管理费、利润不应计算取，经原告单方核算，企业管理费、利润合计：8834922.94元，应依法予以扣除；3.鉴于原告并非专业工程造价机构，为明确结算审核书中管理费、利润，避免给本案造成严重影响，原告再次要求对上述事项进行鉴定。第三组证据：9.被告出具《实际施工人孙磊与红旗渠公司关于有色地质家园A区五标段工程款支付情况说明》（105828981.46元）；10.被告分摊、代付、代扣明细表及财务凭证21张（914024.89元）。以上证据拟证明：1.案涉工程结算总价112933220.8元，扣除1%质保金后工程总价款为111803888.6元，扣除管理费、利润8834922.94元后，工程总价款为102968965.65元，原告已支付被告106743006.35元，原告超额支付3774040.7元，被告应依法予以返还；2.被告至今未返还超付款项，应自实际支付之日支付相应利息。第四组证据：11.开工令；12.竣工验收报告。以上证据拟证明：1.被告在施工过程中工期逾期（工期逾期320天），被告应承担工期逾期违约金9300000元；2.被告至今未提交备案资料，导致案涉项目逾期备案1339天（暂计算至2019年6月30日，以后仍按约定计至实际备案之日），被告应承担逾期备案违约金39970000元。被告对原告提交的证据质证如下：第一组证据：真实性没有异议，但对其证明目的有异议。被告虽说与孙磊存在转包关系，但是在项目的施工过程中也参与了管理、派驻施工人员，并且工程在施工过程中也获得了结构中州杯及省文明工地等称号。如被告未参与管理，该两项荣誉是不可能获得的。项目人员、经理、技术负责人均参与了工程施工，并进行了相应的工作。第二组证据：真实性及证明目的均有异议。原、被告双方至今没有对工程款进行最终结算，双方对工程款的总价、工程量均存在异议，未达成一致。该结算审核表系我方配合原告进行竣工验收备案时所出具的，原告对此给我方有特别的情况说明。从该审核报告当中可以看出，我方也是积极配合原告进行备案验收的，该结算审核表不能作为原告主张的依据。第三组证据：证据9真实性没有异议，该份证据对应了我方提交的第四组证据，可以进行相互印证。证据10我方不予认可，发生的费用均与我方无关，系热力、绿化等所产生的费用，并且即使是我方的项目，也应经我方参与审核确认，该费用不应当从被告的工程款当中扣除。再一点，工程完工至今已四年多，已经远远超出了质保期，质保金原告也应当给付，原告不存在多支付被告工程款的问题。第四组证据：均有异议，需要重点说明的是开工令上的日期，包括竣工验收报告均是为了配合原告工程进行竣工验收时所填写的日期。开工令均是在验收时，双方补签的开工令，竣工报告上的工期不是真正的日期。原告工地比较大，楼比较多，标段也比较多，各个标段的开工、工期是不一样的，原告是为了避免多次验收。因为组织验收要组织施工、设计、监理和质监站等部门参与，人员比较难组织，故原告是在各个项目全部完成后，统一组织的验收，上面的日期系配合验收所填写的日期。对于真实的工期，在我方提交的证据中可予以证明。再说，原告十几个标段的工程，不可能同时在这两三天之内同时完工。我方工期完工滞后是因之前郑州二建和原告在施工当中发生矛盾，郑州二建主体封顶之后撤场，工程就停工了，停工有一年多时间，后来又由江苏一建参与施工。双方基本上是在江苏一建把郑州二建原来施工的工程施工完毕之后，才进行竣工验收。因此原告所举证的证据，不足以证明我方存在违约情况以及多支付工程款的问题。关于逾期备案的问题，依据河南省建设厅的要求，竣工备案的责任主体是原告，并非是被告，我方只是配合，在我方提交的证据当中也显示我方早已将资料提交原告。但备案要求双方出具工程款已经支付完毕的证明，因工程款没有支付完毕，因此该证明我们无法出具。被告依法向本院提交以下证据：第一组证据：1.《建设工程施工合同》；2.豫鑫实业〔2015〕3号文件；3.河南省结构中州杯工程证书、“河南省安全文明工地”称号荣誉证书。以上证据拟证明：被告按约按期优质完成了施工任务，施工过程中，在原告组织的评比竞赛考核中，多次得到原告的奖励，并且获得了河南省结构中州杯工程证书和“河南省安全文明工地”称号荣誉证书。第二组证据：4.支付工程款汇总表；5.借款及工程款结算支付明细；6.孙磊起诉原告的起诉状；7.（2019）豫0122民初4393号之一民事裁定书。以上证据拟证明：1.经第三方审核，被告施工的总工程款为120523850.68元，至今，原告仅支付工程款105828981.46元，尚欠付工程款14694869.22元及违约金；2.实际施工人就欠付工程款已经将原告诉至中牟县人民法院，原告为了拖延付款，才提起本案诉讼，中牟县人民法院认为必须以本案审理结果为依据，裁定中止诉讼。第三组证据：8.2017年1月13日，原告作出的《关于竣工定案表盖章的通知》；9.2018年3月22日，被告作出的《有关工程结算争议部分造价咨询费用的说明》。以上证据拟证明：1.原告提交的《竣工结算审定签署表》上的工程款112933220.81元不是真实的工程款金额，被告施工的总工程款应为120523850.68元；2.2017年1月13日，原告作出的《关于竣工定案表盖章的通知》明确表述：“为了办理竣工备案手续，需要各单位配合结算定案表盖章，为了打消各单位疑虑，……。此盖章的竣工定案表不代表最终结算结果，工程结算正常有序进行。请各单位予以配合”；3.《有关工程结算争议部分造价咨询费用的说明》证明2018年3月22日双方还正在办理竣工结算，双方存在土方外运配合费、桩间土开挖费、人工费调整、社保费只计取50%等6项争议问题没有解决。原告合同预算管理部张飞、主管副总路少云、法定代表人竹学丽2018年9月26日对此进行了批示。第四组证据：10.工程款支付审批表6份（编号8、9、10、11、12、13）；11.2014年11月27日工作联系单；12.2014年10月21日通知；13.工地例会会议纪要9份（2015.3.17-2015.6.2）；14.施工日志。以上证据拟证明：1.2015年1月17日工程款支付审批表“本次付款节点完成形象进度”栏：地下车库、9＃、11＃、12＃楼装饰装修安装工程完工，具备竣工验收条件，监理及原告同意支付相应工程款。该两份证据和施工日志互相印证2015年1月17日被告的工程已经具备竣工验收条件；2.外墙漆、铝合金门窗等甲方（原告）供材，不能按期施工，拖延了一部分工期，否则，被告还可以提前达到竣工验收条件；结合证据5借款及工程款结算支付明细，可以看出外墙漆、铝合金门窗等款项，系原告从被告的工程款中扣除直接支付给相关方的；3.2015年3月17日工地例会会议纪要记载被告工程包含甲方（原告）供材已经完成100%，从2015年3月31日到最后一次2015年6月2日例会，记载的被告一直是室内维修、零星工程施工，可以印证被告实际上已经竣工，一直在等待江苏一建工程完工后，原告组织验收；4.《工程竣工验收意见表》上的实际竣工日期2015年10月23日并不是被告竣工的真实日期，该日期实际为配合验收填写的。2015年1月29日被告的工程实际竣工，之后一直在等待原告组织验收，原告以2015年10月23日证明被告工程逾期，不符合真实情况；5.真实情况为：竣工验收的内容包含园林绿化项目（其他单位承包施工），而该工程尚正在施工，不具备验收条件。郑州二建承包施工4＃、10＃、15＃楼过程中，原告与郑州二建发生矛盾，郑州二建主体完成撤场12个月之后由江苏一建接收继续施工，导致4＃、10＃、15＃楼工期延长，原告要求所有标段工程统一组织验收，所有12个标段的工程全部是在4＃、10＃、15＃楼具备验收条件后，2015年10月30日统一组织验收。第五组证据：15.《河南省建设厅关于落实建设工程竣工验收备案责任制的通知》（豫建〔2006〕143号）；16.工程款支付审批表（编号10、11）；17.防雷装置验收意见书（〔2016〕第003号）；18.建设工程消防验收申请受理凭证、建设工程消防验收意见书；19.竣工环境保护验收申请的批复。以上证据拟证明：1.依据豫建〔2006〕143号文件，组织工程竣工验收和竣工验收备案的责任主体均是建设单位（原告）；2.2016年1月8日工程款支付审批表（编号10、11）“本次付款节点完成形象进度”栏：竣工资料上报完毕，监理及原告都进行了确认、而防雷、消防、环保均是在2016年3月和10月才完成的验收。防雷、消防、环保没有验收，原告是无法进行备案的，逾期竣工备案的责任在于原告，被告无责任；3.除备案材料中要求的工程款支付协议一项，因双方对总工程款、剩余工程款、付款期限、方式等尚没有达成一致，该项资料无法提供外，其他资料均已提供给原告。第六组证据：20.物业缴费凭证。该证据拟证明：自2016年5月1日起，原告已经向业主交付房屋，开始收取物业费用，不存在逾期备案损失。补充证据：1.监理马明辉身份证复印件、马明辉注明“此表确属本人所签”的《工程款支付审批表》。拟证明：《工程款支付审批表》是真实的，监理工程师审核意见处的内容系马明辉本人所签。“本次付款节点完成形象进度”是经审核后各阶段施工的真实情况，被告已经按合同约定的工程内完成了工程施工，之后一直在等待原告组织竣工验收；2.2013年1月19日，被告与孙磊签订的《协议书》。拟证明:被告与孙磊之间存在转包关系。原告对被告提交的证据质证如下：第一组证据：真实性没有异议，但对其证明目的有异议。证据1原告与被告签订建设工程施工合同后，被告违反《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定以及《建设工程施工合同》的约定，违法向案外人孙磊出借资质，收取孙磊管理费，未参与实际施工。被告的上述行为违反了禁止性法律规定，根据《中华人民共和国民法总则》一百七十九条，及最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷若干解释（一）第四条之规定，被告取得的非法所得，应依法予以收缴。另结合《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定，原告与被告工程价款中不应计取企业管理费及利润。另该组证据不能否认被告向孙磊出借资质的事实。第二组证据：证据4真实性没有异议，但仅是2017年之前原告已付款，不含2017年之后以及分摊代扣、代付的款项，具体的支付款项的金额详见原告提供的第三组证据。证据5该支付明细中支付总价款属实，但并没有包含被告应分摊以及由原告代扣、代付部分，对该支付明细中的欠款不予认可。一方面该欠款中有被告单方增加的造价部分，未经原告确认，且增加的造价部分没有事实依据。另一方面，被告出借资质，工程造价中的利润及管理费不应计取。证据6、7真实性没有异议，但对其证明目的有异议。该两份证据充分证明了被告隐瞒向案外人孙磊出借资质的事实，直至（2019）豫0122民初4391号案件中，被告才予以自认。在上述事实情况下，原告提起本案诉讼主张公司的合法权益，不属于拖延付款。第三组证据：证据8真实性没有异议，但对其证明目的有异议。该通知仅是针对竣工备案，而本案的工程至今没有进行备案，被告至今也未提交备案资料，也未配合针对备案出具相关的结算资料，且该通知中明确结算资料一式两份，一份中注明仅用于竣工备案，而原告与被告的结算报告中，无论是原告持有的还是被告持有的，均未进行上述注明，充分说明原告提交的结算资料，并非是该说明中用于备案的资料。证据9真实性没有异议，但对其证明目的有异议。该说明无论是题头还是内容，均是针对造价咨询费用承担的问题，而并非是针对争议部分是否成立，被告依据该说明主张原告认可争议部分不能成立。第四组证据：证据10工程款支付审批表6份，均系复印件，真实性无法核实。证据11无原告盖章，也无证据证明已向原告进行通知或者交付该联系单。2014年10月21日通知内容为原告通知各施工单位报送材料数量等，但被告恰恰没有提供报送记录，过错在于被告，其据此主张原告存在过错不能成立。工地例会会议纪要真实性没有异议，但对其证明目的有异议。2015年3月31日会议纪要第二页第四行，注明被告五标段应确保在4月中旬进行分户验收，足以说明，2015年3月31日分户验收尚未达到验收条件，更未进行整体验收。故被告主张在2015年1月17日具备验收条件不能成立。2015年6月2日会议纪要第二页第五条，第一、二项注明五标段仍需进行维修，也充分表明截止2015年6月2日尚不具备竣工验收条件。施工日志真实性有异议，存在时间倒签等问题，且内容与本案无关。第五组证据：证据15真实性没有异议，但对其证明目的有异议。涉案竣工验收需五大责任主体共同进行，而并非原告的单方行为。证据16的质证意见同证据10。证据17、18、19均系复印件且与本案无关。第六组证据：业主交纳物业费不代表涉案工程已进行竣工备案，被告主张不存在逾期备案损失，不能成立。对补充证据：证据1马明辉未提交任何工作证明，不能证明其系河南省豫建工程管理有限公司工作人员，该公司也未出具委托书，委托马明辉对涉案监理单据等进行确认。涉案工程系河南省豫建工程管理有限公司提供监理服务，并非马明辉个人，故对该证据真实性、证明目的均不予认可。证据2真实性没有异议，充分证明被告违反法律规定，违法转包，应依法扣除《结算报告》中的利润、管理费。根据当事人的陈述，举证及诉辩意见，本院对本案事实确认如下：2012年9月12日，原告就开发建设的河南有色地质家园A区五标段工程公开对外招投标。被告投标并中标后，双方在中标基础上经协商于2012年11月30日签订了《建设工程施工合同》。合同约定：合同总工期640日历天，如工期逾期，应根据逾期期间确定违约金标准并支付相应违约金；被告指派王增力、刘海江、袁慧为案涉工程项目经理、项目副经理、技术人员，如上述人员未按约定到场，应按照8000元/次支付违约金；如被告逾期竣工备案，应按照1万元/天标准支付违约金，如逾期超过10天，应按照3万元/天标准支付违约金；另协议还对双方权利义务、违约责任及争议解决等事项进行了约定。随后，原、被告在原合同的基础上签订《河南有色地质家园住宅A区主体建筑安装工程（室外雨污水管网工程）补充协议》，该协议约定：在原合同基础上增加工作内容，并就质量标准、承包方式、承包范围和内容、工期、合同价款、进度款支付等进行约定。其中进度款支付约定：涉案工程（随原合同）工程竣工验收合格后三个月内结算完毕，结算结束日起14天内支付至结算价的95%；剩余5%待缺陷责任期（缺陷责任期约定同原合同）满后14天内结清。2013年1月19日，被告（甲方）与孙磊（乙方）就涉案项目签订协议书。协议约定：甲方同意乙方作为独立的工程项目部，从事甲方资质经营许可范围内的经营项目。甲方同意与乙方联合经营河南有色地质家园A区第五标段项目，并由乙方成立项目经理部，乙方必须以该项目部名义自行出资、独立核算、自负盈亏、独立经营。乙方以甲方的名义承建工程项目，接受甲方的监督管理。乙方应无条件执行甲方与业主签订的施工合同及与本工程相关的其他协议。2013年3月15日，被告出具河南有色地质家园A区工程五标段9＃、11＃、12＃楼工程开工报审表，监理单位作出同意2013年3月15日开工的审查意见。2014年3月14日，建设单位、施工单位、监理单位、勘察单位、设计单位对河南有色地质家园A区五标段地下室结构（地基与基础）工程共同进行验收，出具合格的验收报告。2014年11月27日，涉案工程已进入装饰装修施工阶段，被告就存在不能使施工单位顺利进行施工的问题，出具《工作联系单》，要求监理单位、建设单位及时协调，监理单位就部分问题作出请甲方尽快确认的意见。2015年10月30日，建设单位、施工单位、监理单位、勘察单位、设计单位对河南有色地质家园A区工程五标段9＃、11＃、12＃楼共同进行验收，出具合格的《工程竣工验收意见表》。根据该《工程竣工验收意见表》显示，涉案项目开工时间为2012年11月22日，竣工时间为2014年8月23日。实际开工时间为2013年3月15日，实际竣工时间为2015年10月23日。2017年12月20日，建设单位、审计单位、施工单位针对河南有色地质家园A区建筑安装工程（五标段）共同出具《工程项目结算审核定案表》，载明：送审金额131548884.60元，审减金额18615663.79元，定案金额112933220.81元。2017年1月13日，原告出具《关于竣工定案表盖章的通知》，载明：“为了办理竣工备案手续，需要各单位配合结算定案表盖章，竣工结算定案表一式二份，其中一份注明‘仅做竣工备案用’，两表数据一模一样。此盖章的竣工定案表不代表最终结算结果，工程结算正常有序进行”。2018年3月22日，被告出具《有关工程结算争议部分造价咨询费用的说明》，载明：现正在办理竣工结算，关于争议问题，需沟通协商解决，因此申请此争议部分的造价咨询费不予计取且不从被告单位扣除。2019年5月27日，被告出具《情况说明》称，被告在全国各地工程项目较多，承揽涉案项目后，原告无预付款支付，临近年底，作为建筑公司面临农民工工资支付等资金压力，被告将涉案项目转给孙磊，并在2013年1月19日和孙磊签订了《协议书》，项目在被告管理下由孙磊具体负责施工。原告支付的工程款项在被告扣除管理费之后全部转给了孙磊，孙磊对此可以做出证明。在进行结算的时候，被告配合各方完成了工程量核对等工作，尽到一切应尽的责任。但因为是发包方单方面指定的机构进行的结算，甲方扣除了包括人工费及混凝土运距等应属于被告的款项，被告并不全部认可。当时因为工程款项已拖欠数年，项目上急需支付农民工工资等款项，原告说签字盖章认可就可以付款，被告才被迫签章并同时提出异议，后多次申请后原告负责人签字认可被告的异议。被告认为此部分款项应予支付，也应依约定享有相应的管理费等权益。原告提交《实际施工人孙磊与被告关于河南有色地质家园A区五标段项目工程款支付情况说明》（2019.7.22），载明：截止2019年7月20日，双方（孙磊及被告）确认累计收到工程款金额105828980.86元（含甲方扣甲供款及其他），其中，银行转账支付65783306.64元、以银行承兑汇票支付10650000元、甲方以房抵工程款3963040元，甲方各项扣款25432634.22元。另查明，实际施工人孙磊于2019年4月17日将本案原告起诉至河南省中牟县人民法院，要求原告支付涉案工程款。2019年7月22日，原告诉至本院，要求被告退还超额支付的工程款并支付违约金，形成本案纠纷。目前中牟县人民法院对实际施工人孙磊起诉原告一案已中止审理。以上事实，有当事人提交的证据、开庭笔录等在卷证明。本院认为，原告针对其开发建设的河南有色地质家园A区五标段工程与被告签订的《建设工程施工合同》及《河南有色地质家园A区主体建筑安装工程（室外雨污水管网工程）补充协议》系双方真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，本院应予认定。本案纠纷双方争议焦点为：一、原告是否超付工程款；二、被告是否违约；三、被告是否应交付施工资料及竣工备案资料，并协助原告办理涉案工程的竣工备案。一、关于原告是否超付工程款问题。根据原告提交的《工程项目结算审核定案表》显示，该定案表系由建设单位、审计单位、施工单位（即被告）针对河南有色地质家园A区建筑安装工程（五标段）共同出具，上述单位分别由负责人签字并加盖公司印章，同时载明：该工程项目送审金额131548884.60元，审减金额18615663.79元，定案金额112933220.81元。根据双方《建设工程施工合同》（合同17.5.1款）约定：工程结算双方共同委托有资质的造价咨询公司审核，工程造价咨询公司由发包人指定；在结算审核过程中，送审的结算书中若有遗漏项目视同给发包人让利，结算中不再做增加调整。该定案表审计单位系河南立亚工程造价咨询有限公司。从上述事实显示，该定案表符合双方合同约定，因此该定案金额应作为案涉工程结算总价的依据予以认定。被告提供《关于竣工定案表盖章的通知》及《有关工程结算争议部分造价咨询费用的说明》作为抗辩，认为上述定案表不能作为案涉工程结算总价的依据，理由不足，不予认定。同时被告要求对案涉工程总造价进行鉴定的理由不充分，不予支持。由于原告对上述《工程项目结算审核定案表》所确定的案涉工程结算总价当然予以认可，只是认为没有对“企业管理费”、“利润”进行单列，故要求进行鉴定，并对该两项费用予以扣除。根据原告单方计算，“企业管理费”、“利润”合计8834922.94元应予扣除，再扣除1%质保金1129332.2元及已付款106743006.35元后，认为原告已超额支付3774040.7元。关于“企业管理费”、“利润”两项费用是否应予扣除问题。原告诉称因被告没有实际参与案涉工程施工管理，但是根据被告提交的证据显示被告曾在原告、河南省建设工程质量监督总站、河南省住房和城乡建设厅等单位分别组织的案涉工程施工评比中获得相关表彰及奖励。同时依据双方合同约定的承包人项目经理“王增力”、项目副经理“刘海江”、技术负责人“袁慧”，在案涉项目相关资料中如工程开工报审表、工地例会会议纪要、工程竣工验收意见表等均显示有“王增力”、“袁慧”签名。因此原告诉称被告没有实际参与案涉工程施工管理，理由不足，不予采信。故而要求扣除“企业管理费”、“利润”两项费用的理由不能成立，不予支持。二、关于被告是否工期逾期问题。双方《建设工程施工合同》（第三节合同协议书）约定：工期为640日历天。自开工之日起至竣工验收（含竣工备案）要求工期为600日历天。虽然根据工程竣工验收意见表显示，涉案工程于2013年3月15日开工，于2015年10月23日竣工，超过合同约定工期。但根据被告提交的案涉项目工作联系单、原告方工程部下发的通知、工程款支付审批表、施工日志等相关资料显示，甲方所供材料不能按时进场，同时于2015年1月17日已具备竣工验收条件。但是原告于2015年10月30日组织验收。根据上述事实，涉案工程施工超过合同约定工期，不能排除系原告的原因造成逾期，同时原告诉称被告工期逾期的证据不足以证明其主张，故本院不予支持。三、关于被告是否应交付施工资料及竣工备案资料，并协助办理竣工备案问题。双方《建设工程施工合同》（合同4.1.10款）约定：承包人负责竣工资料的整理并完成向档案馆的归档工作，达到工程完工，竣工资料同步完成。根据被告提交的案涉项目工程款支付审批表显示，2016年1月18日工程竣工验收达到合格标准，竣工资料上报完毕。有监理单位、原告方工程部项目经理等签字认可。同时根据河南省建设厅关于落实建设工程竣工验收备案责任制的相关规定，应由建设方组织验收合格后，向当地建设主管部门备案。因此原告主张被告交付施工资料及竣工备案资料，并协助办理竣工备案的主张，理由不足，不予支持。综上所述，原告的起诉理由和请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告河南鑫都实业有限公司的诉讼请求。案件受理费318992元，保全费5000元，由原告河南鑫都实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十五份，上诉于河南省高级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省高级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证提交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判长  崔航微审判员  王 冰审判员  姚付良二〇一九年十二月二十七日书记员  平 航