甘肃省瓜州县人民法院民事判决书（2019）甘0922民初561号原告（反诉被告）：山东华森建筑消防项目管理有限公司甘肃分公司。负责人：甘某，经理。委托诉讼代理人：任某，山东华森建筑消防项目管理有限公司甘肃分公司项目部负责人，现住酒泉肃州。被告（反诉原告）：嘉峪关市兴业建筑工程有限责任公司。法定代表人：曹某。委托诉讼代理人：何某，甘肃祁连律师事务所律师。委托诉讼代理人：王某，嘉峪关市兴业建筑工程有限责任公司工程技术负责人。被告：王某，嘉峪关市兴业建筑工程有限责任公司工程技术负责人，现住嘉峪关市。原告山东华森建筑消防项目管理有限公司甘肃分公司与被告嘉峪关市兴业建筑工程有限责任公司、王某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。审理中，被告嘉峪关市兴业建筑工程有限责任公司提起反诉，本案合并进行了审理。原告山东华森建筑消防项目管理有限公司甘肃分公司的委托诉讼代理人任某和被告嘉峪关市兴业建筑工程有限责任公司的委托诉讼代理人何某、王某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告山东华森建筑消防项目管理有限公司甘肃分公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付拖欠原告工程款554500元；2、要求被告承担违约金69312.5元（554500元×2‰）；3、要求被告承担本案全部诉讼费用。事实及理由：2015年9月15日，原告承包被告位于瓜州县宝丽家苑6、8、9号住宅楼、综合楼、社区活动中心消防及外墙干挂工程，工程竣工后，经被告验收合格。2016年11月10日，经双方结算，被告尚欠原告工程款1092500元。被告先后支付原告538000元，剩余554500元未付。被告嘉峪关市兴业建筑工程有限责任公司（以下简称兴业建筑）辩称，原告的诉讼请求不能成立，请求法庭驳回原告的诉讼请求。原告所述经被告验收合格不属实，原告至今没有全部完工。原告所述2016年11月10日经双方结算被告尚欠原告工程款1092500元不属实，当时原告的施工没有完成，双方没有进行结算，而且至今也没有结算。2015年9月，原、被告签订了消防工程承包合同，约定原告承包宝丽佳苑6号、8号、9号、综合楼、通风、消防、喷淋、自动报警、屋面水箱及图纸设计所有工程内容。承包方式包工包料及所有小区消防验收通过，竣工日期约定为2015年11月30日，且工程需经消防部门验收合格，并出具消防验收合格证。付款方式是预付商品房一套，包括车库、地下室，余额支付工程款。并约定工程竣工每延误一天，原告承担工程总造价2‰的违约金，消防工程总价款约定为70万元。之后又签订了泵房设备安装为内容的消防工程承包合同，还签订了外墙石材干挂合同。合同签订后，原告施工过程中，严重违约，施工一拖再拖，经被告反复催促，原告仍不能完工。原告于2016年8月出具保证书，承诺在2016年9月2日前确保完工，若不能完工，每日承担罚款500元。但至2017年8月工程仍然没有完工，通风没有做，喷淋、消防栓、管道没有完成，报警系统没有安装。经被告催促，原告于2017年8月31日与第三方谢某签订三方施工合同一份，把自己所承包的6号、8号、9号住宅楼、综合楼内的喷淋管、消防栓、管道安装、报警设备安装调试等承包给谢某继续施工，约定这部分工程施工费为25万元，被告作为第三方，向谢某支付这部分工程款。工程经谢某施工，至2018年7月3日，原告所承包的消防工程的主体工程完成，经消防部门验收通过。至今原告所承包范围内的6号、8号、9号住宅楼的通风没有施工，未安装完成综合楼25米支分管以及70米电缆线，并且综合楼风机也未测试运行。在合同签订至现在，原告工程没有结束，双方没有进行结算，原告也不提供发票，也拖着不来算账，至今没有结算，工程至今没有完全施工完毕，不具备结算支付工程款的条件。在此期间，被告方通过住宅楼抵付、现金支付等方式，已支付原告工程款925875元。同时原告未完成工程的价值约54000元，应当从工程款中扣减，原告方施工工期严重滞后延期，给被告造成了巨大的经济损失，原告方应该承担工期延期的违约责任。故请求法院驳回原告的诉讼请求。同时被告方提出反诉，反诉请求：1、请求原告支付被告违约金21万元（每延期一日消防工程总价款70万元的2‰，从2015年11月30日至2018年7月3日，期间违约金应为1316000元，被告要求原告承担其中的21万，即消防工程总价款70万元的30%）；2、要求原告向被告提供增值税发票金额为700500元，或者按增值税相应税额扣减税款；3、扣减原告未完成工程工程款54000元；4、原告承担反诉诉讼费。被告王某辩称，被告王某的答辩意见和嘉峪关市兴业建筑工程有限责任公司一致。本院对证据的分析与认定：原告提供的消防工程承包合同、泵房设备安装合同、外墙石材干挂合同、工程量清单，拟证实施工范围和工程总价款1092500元的事实。被告对该证据的真实性无异议，本院予以确认；被告提供的协议书一份，拟证明原告将消防工程的部分工程分包给案外人谢某施工，约定工程款25万元由被告兴业建筑向谢某支付的事实。原告对该证据无异议，本院予以确认；被告提供的瓜州县公安局消防大队给被告兴业建筑出具瓜公消竣备字（2018）0012号和（2018）0013号建设工程竣工验收消防备案凭证、银行转账支票存根及借款单，拟证明消防工程验收合格和支付工程款30万元的事实。原告无异议，本院予以确认；被告提供2016年10月19日电梯维修费用4000元支票存根、领款单、赔偿协议，拟证明原告在施工中造成电梯损坏，协议由原告承担4000元维修费的事实，原告质证认为，赔偿协议无原告签字，不予认可。本院认为，该赔偿协议上有原告施工项目负责人谭某签字确认，能证实被告主张的事实，本院予以确认；被告提供2016年12月8日，水电费用清单及支出支票存根和借据，拟证明应由原告承担水电费3000元的事实，原告质证认为该证据无原告签字，不予认可。本院认为，该证据不能证实原始水电读数，不能确定其水电数量，且无原告签字，不予确认；被告提供代谢某支付消防工程罚款1万元的支票存根及借据和代交罚款收据、2018年4月20日支付谢某消防工程款4万元的支票存根及借据、2018年8月14日支付谢某消防工程款2万元的支票存根及借据、2018年8月14日以车库抵顶谢某消防工程款66960元的支票存根及借据、2018年5月22日支付谢某消防工程款2000元的借据，拟证明被告向谢某支付工程款的情况，原告质证认为无原告签字，不予认可。本院认为，按照三方协议约定，案外人谢某的25万元工程款由被告支付，故该组证据所涉事项与原告无关，由被告和谢某另行结算，本案不再涉及；被告提供2017年9月8日被告垫支原告消防手续费5000元领款单、2018年10月22日被告垫付原告消防管道维修费用10461.5元（4798元+5663.5元）的领款单及维修单和费用清单，拟证明该费用应由原告支付的事实，原告质证认为无原告签字，不予认可。本院认为，该证据无原告签字确认，真实性无法认定，不予确认；被告提供多海星的证明，拟证实2016年被告将宝丽佳苑8号楼1101号住宅抵顶原告后，原告又出售给多海星，因该房屋尚未办理产权证，该房屋仍属被告所有，多海星便和被告于2016年1月29日在瓜州农行按揭贷款26.5万元，由银行直接打到被告账户，被告未给原告支付，多海星只支付原告按揭首付款155844元的事实。原告质证认为按揭首付款为150828元，不是155844元。本院认为，该证据是房屋买受方多海星出具的，更具有证明力，能证实被告的主张的事实，予以确认；被告提供的证人谭某当庭证言，证明被告将宝丽佳苑6号楼1单元201号住宅抵顶给原告后，原告又出售给谭某，谭某支付原告按揭首付款116000元（实为115947元），支付地下室款10000元（实为13935元），支付车库款60000元（实为62688元），原、被告对按揭首付款金额无异议，但原告对地下室和车库款不予认可。本院认为，2016年被告将宝丽佳苑6号楼1单元201号住宅抵顶给原告后，原告又出售给谭某，因该房屋尚未办理产权证，房屋仍属被告所有，谭某和其妹夫富述云便和被告于2016年3月4日在瓜州农行按揭贷款26万元，由银行直接打到被告账户，谭某只支付原告按揭首付款及地下室和车库款，按揭款被告未给原告支付，该房屋由谭某办在富述云名下。因原、被告和谭某对该房屋的抵顶和按揭款的支付未办理书面手续，原告和谭某对付款金额发生争议，故被告房屋抵付原告工程款的金额应以被告主张的192570元（按揭首付款115947元+地下室13935元+车库62688元）予以认定。本院经审理认定事实如下：2015年9月至10月，原告山东华森建筑消防项目管理有限公司甘肃分公司与被告嘉峪关市兴业建筑工程有限责任公司（以下简称兴业建筑）签订了三份合同，其中第一份为消防工程承包合同。该合同约定，被告嘉峪关市兴业建筑工程有限责任公司将瓜州县宝丽佳苑6号、8号、9号住宅楼和综合楼的通风、消防、喷淋、自动报警、屋面水箱及图纸设计所有工程内容承包给了原告施工。承包方式包工包料，工程总价款约定为70万元，竣工日期为2015年11月30日；付款方式是预付商品房一套，包括车库、地下室，余额支付工程款；被告兴业建筑未按合同约定付款，承担未付款项2‰的违约金；原告工程竣工每延误一天，原告承担工程总造价2‰的违约金。第二份合同为泵房设备安装合同，工程价款为18万元；竣工日期为2015年11月26日。第三份合同为外墙石材干挂合同，工程单价每平方米380元，以实际面积结算（不含税金）；竣工日期为2015年11月10日。上述合同签订后，原告进行了施工。2016年8月24日，原告施工负责人任某和谭某出具保证书保证消防工程于同年9月2日前完工，否则每日承担罚款500元。2016年11月10日，原、被告对三份合同的工程量进行了核算。经结算三份合同工程总价款为1092500元，被告兴业建筑工程项目技术负责人王某给原告出具了工程量清单。2017年8月31日，原、被告和案外人谢某又签订了协议书。该协议约定，由原告将其承包的部分消防工程分包给谢某施工，该部分工程价款25万元由被告兴业建筑支付。后谢某完成了工程施工，被告兴业建筑也向谢某支付了工程款。2018年7月3日，瓜州县公安局消防大队给被告兴业建筑出具瓜公消竣备字（2018）0012号和（2018）0013号建设工程竣工验收消防备案凭证，原告施工的消防工程验收合格。期间，被告将宝丽佳苑8号楼1101号住宅抵顶原告后，原告又出售给多海星，因该房屋尚未办理产权证，所有权仍属被告，多海星便和被告于2016年1月29日在瓜州农行按揭贷款26.5万元，由银行直接打到被告账户，被告未给原告支付，多海星只支付原告按揭首付款155844元。被告将宝丽佳苑6号楼1单元201号住宅抵顶给原告后，原告又出售给谭某，因该房屋尚未办理产权证，所有权仍属被告，谭某及其妹夫富述云便和被告于2016年3月4日在瓜州农行按揭贷款26万元，由银行直接打到被告账户，谭某只支付原告按揭首付款及地下室和车库款192570元（按揭首付款115947元+地下室13935元+车库62688元），按揭款被告未给原告支付，该房屋由谭某办在富述云名下；被告兴业建筑自2015年11月3日至2016年8月25日通过银行转账支付原告工程款30万元；原告施工中因水管破裂造成电梯损坏，被告自行进行了维修，被告花去维修费4000元。后经协商，该维修费4000元由原告承担；庭审中，被告兴业建筑认可，应由其承担的资料费8000元未给原告支付。综上，被告兴业建筑尚欠原告工程款198086元（1092500元-谢某250000元-155844元-192570元-300000元-电梯维修4000元+资料费8000元）。本院认为，原、被告所签订的合同合法有效，应受法律保护。被告兴业建筑应付原告工程款的金额应以工程总价款1092500元扣减三方约定由被告支付谢某工程款25万元后的数额为准；被告将宝丽佳苑8号楼1101号住宅抵顶原告后，原告又出售给多海星，因该房屋尚未办理产权证，房屋仍属被告所有，多海星和被告于2016年1月29日在瓜州农行按揭贷款26.5万元，由银行直接打到被告账户，被告未给原告支付，多海星只支付原告按揭首付款155844元。故被告以该房屋抵付原告工程款的数额以房屋买受人多海星证明和被告主张的155844元为准；被告将宝丽佳苑6号楼1单元201号住宅抵顶给原告后，原告又出售给谭某，因该房屋尚未办理产权证，房屋仍属被告所有，谭某与其妹夫富述云便和被告于2016年3月4日在瓜州农行按揭贷款26万元，由银行直接打到被告账户，按揭款被告未给原告支付，谭某只支付原告按揭首付款及地下室和车库款。因原、被告和谭某对该房屋的抵顶和按揭款的支付未办理书面手续，原告和谭某对付款金额发生争议，原告又不能举证证实。故被告以房屋抵付原告工程款的金额应以被告主张和谭某证实的192570元为准；被告要求原告承担电梯损坏维修费用4000元，因在电梯损坏赔偿协议上有原告施工项目负责人谭某签字确认，故该项费用应由原告承担；被告要求原告承担水电费3000元的请求，因被告未提供原始水电读数，不能确定其水电数量，且无原告签字，不予支持；原、被告和案外人谢某已约定原告分包给谢某的25万元工程款由被告支付，故被告所支付谢某工程款及代付罚款等事实与原告无关，由被告和谢某另行结算；被告要求原告承担被告垫支消防手续费5000元和消防管道维修费用10461.5元（4798元+5663.5元）的请求，因领款单及维修费用清单无原告签字确认，真实性无法确认，故不予支持；2016年8月24日，原告向被告出具保证书保证消防工程于同年9月2日前完工的事实和2017年8月31日，原被告和谢某三方签订了协议书，约定由原告分包工程给谢某的事实是对原合同竣工日期等内容的变更和补充，应当认定双方均同意对合同约定的竣工日期进行变更，故被告要求原告承担延期交工违约金的反诉请求，理由不成立，不予支持；被告要求扣减未完成工程的工程款54000元的反诉请求，未举证证实，且消防工程已经瓜州县公安局消防大队验收合格，故不予支持；双方虽在消防承包合同中对税金的承担未约定，但按照规定应由施工方承担，故被告要求原告提供消防工程增值税发票的反诉请求，理由正当，予以支持，增值税发票金额以消防工程价款70万元扣减谢某分包消防工程款25万元，即45万元为准。被告兴业建筑欠原告工程款未付的事实，由工程量清单所记载的价款和被告兴业建筑付款凭证及双方当事人的陈述所证实，被告兴业建筑应予支付。原告要求被告兴业建筑支付未付工程款的诉讼请求，证据充分，予以支持；原告要求被告兴业建筑支付资料费8000元的诉讼请求，庭审中被告也予以认可，予以支持；原告要求被告承担未付款违约金的诉讼请求，因双方对未付工程款金额有争议，未及时付款的责任不能完全归责于被告，故其请求，不予支持；被告王某系被告兴业建筑的工程项目负责人，被告王某在施工过程中所实施的行为是职务行为，其行为后果由被告兴业建筑承担，故原告要求被告王某承担付款责任的诉讼请求，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条之规定，判决如下：一、被告嘉峪关市兴业建筑工程有限责任公司支付原告山东华森建筑消防项目管理有限公司甘肃分公司工程款198086元，限于本判决生效后十日内履行；二、原告山东华森建筑消防项目管理有限公司甘肃分公司向被告嘉峪关市兴业建筑工程有限责任公司提供45万元增值税发票，限于本判决生效后十日内履行；三、驳回原告山东华森建筑消防项目管理有限公司甘肃分公司的其他诉讼请求；四、驳回被告嘉峪关市兴业建筑工程有限责任公司的其他反诉请求。本案本诉受理费10038元，由原告山东华森建筑消防项目管理有限公司甘肃分公司负担6826元（已预交5019元），被告嘉峪关市兴业建筑工程有限责任公司负担3212元。自本判决生效后七日内交纳。本案反诉受理费2630元，由被告嘉峪关市兴业建筑工程有限责任公司负担（已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。审 判 长 王金龙人民陪审员 陈正琳人民陪审员 张艳梅 二〇一九年十月二十日书 记 员 吕 博