河南省安阳市文峰区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0502民初1579号原告：吕保福，男，1963年11月5日出生，汉族，住安阳县。原告：吕明书，男，1969年10月21日出生，汉族，住安阳县。二人共同委托诉讼代理人：徐保庆，河南达知律师事务所律师。被告：桑银奎（又名桑二奎），男，1967年9月16日出生，汉族，住安阳市文峰区。被告：吕志军，男，1971年8月23日出生，汉族，住西安市未央区。委托诉讼代理人：史德生，新疆鼎泽凯（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏荣雪，新疆鼎泽凯（西安）律师事务所律师。原告吕保福，吕明书与被告桑银奎，吕志军合伙协议纠纷一案，本院立案后，被告吕志军在提交答辩状期间对本院管辖权提出异议，本院依法处理了管辖问题。本院依法适用普通程序于2019年11月26日公开开庭审理了本案。原告吕保福及其委托诉讼代理人徐保庆，原告吕明书的委托诉讼代理人徐宝庆、被告桑银奎、被告吕志军的委托诉讼代理人史德生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吕保福、吕明书向本院提出诉讼请求：1.依法判令两被告配合原告履行合伙清算义务；2.判令被告吕志军给付原告吕保福合伙结算款人民币180万元；3.判令被告吕志军给付原告吕明书合伙结算款人民币75500元；4.本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：2014年6月份，两原告与两被告协商后决定合伙承包洛宁县君龙矿产品贸易有限公司青岗坪采矿工程，初期出资200余万元。合伙初期由原告吕保福负责对外事务，之后由被告吕志军对外负责与洛宁县君龙矿产品贸易有限公司（下称君龙公司）的结算事宜，承包期间及承包合同终止后君龙公司将相关款项直接付给被告吕志军个人。后原告与被告曾多次对合伙事宜进行清算，于2017年10月29日对账后，被告吕志军给被告桑银奎出具了欠条，但未给两原告出具任何书面手续，两原告也未收到任何结算款。根据民法通则意见第五十五条规定，合同终止后所有合伙人对合伙事务都有清算义务，只有合伙人共同确定清算结果后，才能由被告吕志军给付结算款。综上，为维护原告合法权益，现诉至法院，望依法裁判。被告桑银奎辩称，其对合伙事宜无异议，但是原告得到钱没有其不清楚，其现在没得到钱，其也不应当是被告。被告吕志军辩称，1.原告起诉被告吕志军合伙协议纠纷，程序违法。应当在桑银奎诉被告吕志军合伙协议纠纷一案【（2018）豫0502民初1696号】中一并审理。作为合伙协议纠纷，桑银奎2018年已经起诉被告吕志军，作为与诉讼结果有直接利害关系的当事人，本案原告吕保福、吕明书应当申请参加诉讼，作为共同原告或者作为第三人，而不是作为证人。因该案已经生效，那么他们二人可以通过审判监督程序申请撤销该案件，参加该案的审理。原告在上一案中作为证人，在此案中作为原告且是同一法律关系，等于自己为自己作证，明显不妥。2.因款项是由洛宁县君龙矿产商品贸易有限公司进行结算的，为查清事实，法院应当通知该公司作为第三人参加诉讼。原告也认可工程款是通过洛宁县君龙矿产品贸易有限公司进行结算的，为查清工程款到底有没有结算、及结算的数额，必须通知该公司。3.因工程款至今未结算完，还不具备清算的条件，法院应当驳回原告的诉求。原告在诉状中所述的《民法通则》意见第五十五条为“合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议的，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按照出资额占全部合伙数额多的合伙人的意见处理，但要保护其他合伙人的利益。”并非合伙人有清算的义务。因该合伙工程款至今未结清，所以还不具备清算条件，法院应当依法驳回原告诉讼请求，待工程款结清后再清算。4.被告吕志军累计向原告吕保福支付了180余万元的结算款，并不欠吕保福钱。因为合伙矿上是由吕保福负责的，被告吕志军只需要向原告吕保福负责，吕保福再向其他几个人分配。被告吕志军已累计支付了180余万元。5.原告吕保福在执行合伙事务时存在大量营私舞弊和掺杂使假行为，给合伙事务和被告吕志军造成了巨大的损失。原告吕保福在执行合伙事务时存在大量营私舞弊行为，加重了合伙事务的成本，是造成合伙亏损的主要原因。并且在经营管理的过程中有很多造假行为，以低品位矿砂冒充高品位，后被发现后给被告吕志军和合伙组织造成重大损失，至今这些问题没有解决。综上，被告吕志军认为，本案诉讼程序错误，合伙至今尚未结束，不具备清算的条件，应当驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告吕保福、吕明书向本院提交2014年6月14日的承诺书1页以及转账凭证1页、2015年4月29日的股东会议记录1页、合伙期间总开支确认单1页、合伙期间支出、收入、亏损统计共两页、（2018）豫0502民初1696号民事判决书、录音光盘1份及书面材料。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告诉称四人合伙事项为承包洛阳县君龙矿产品贸易有限公司青岗坪采矿工程，约定总出资200万元。其中吕保福出资100万元，占50%的股份；被告吕志军出资50万元，占25%的股份；被告桑银奎出资40万元，占20%的股份；被告吕明书出资10万元，占5%的股份。被告吕志军对原、被告四人合伙的事实无异议。原告提交的承诺书显示，2014年6月14日，李道成代表海南中水路桥工程有限公司青岗坪过岔942硐口项目部，将该项目部在洛宁县君龙矿产品贸易有限公司青岗坪过岔942硐口井巷施工权转让给原告吕保福，转让给吕保福的所有设施及设备、材料，经协商后总价为105.88万元。原告吕保福提交的银行交易流水显示，2014年6月12日、2014年6月13日吕保福分两笔，每笔50万元，共计转账支付洛宁县君龙矿产品贸易有限公司款项100万元。原告诉称该100万元即合伙承接青岗坪过岔942硐口的款项，其他款项系现金支付，该款系原告吕保福初始出资款项。原告提交手写记录1份，载明“2014年年底2721510元；2015年1~10号，900617元；加油16900元，共计3639027元。总开支，2017年10月20号。”原告诉称该记录系合伙期间费用支出记录。该手写记录上有原告吕保福，被告吕志军，被告桑银奎的签名。2.2018年5月4日，桑银奎作为原告向本院起诉被告吕志军，要求被告支付原告合伙结算款654000元。本院于2018年11月12日作出（2018）豫0502民初1696号民事判决。该判决认定桑银奎、吕志军、吕保福、吕明书共同协商合同承包洛宁县君龙矿产品贸易有限公司青岗坪采矿工程，四人未签订合伙协议，原告共出资75万元，合伙期间被告具体负责和洛宁县君龙矿产品贸易有限公司结算事宜。原告找被告结算，经对账一共赔了38万元…被告吕志军于2017年10月29日向原告出具欠条1份，载明：“欠条，今欠现金人民币654000元（六十五万肆仟元）吕志军，2017.10.29”。判决被告吕志军给付桑银奎654000元。诉讼费10340元，由被告吕志军负担。3.原告提交吕保福、桑银奎、吕志军三人2017年10月29日对账的录音光盘及录音书面材料各1份，该录音中，三人核对了2014年8月份至2015年8月份共出矿9620罐（录音材料第4页），17234吨（第6页），合伙期间共计13.5个月（第7页正数前12行），合伙（票据）支出3639027元，加上电费、炸药费用614522元（第3页倒数第5行），确认合伙总支出为4253549元（第10页第14行），合伙总收入3071600元（含工程进尺收入1795988元及矿石收入1275612元，见第10页倒数第17行），亏损1181949元（第10页倒数第9行）。总投资为承包硐口费1058800元，加上三轮车、扒抓机、罐斗、牵引车、绞车费用，共计150万元（第11页第3行）。合伙期间吕保福和桑银奎对外借款的利息各自承担（桑银奎见第12页倒数第4行，吕保福见第13页正数第4行）。承包的硐口作价80万元（第12页倒数第2行），合伙最终亏损数额为381949元（亏损1181949元-80万元）。确认吕保福出资150万元，贷款85万元，再加上150万元，减去19万元，减去7500元，减去35万元，减去5万元，应分配的合伙资产为175万元（第13页前12行）。确认吕明书出资10万元，扣减去亏损2万元、分红5000元，应再支付吕明书75000元（第14页前5行）。确认桑银奎出资40万元，对外借款35万元，共投资75万，扣减去应承担的亏损76000，之前的分红2万元，应分配的合伙资产为654000元（第17页倒数第9行）。在桑银奎、吕保福的再三要求下，被告吕志军向桑银奎出具了654000元的欠条。录音材料中，吕志军对吕保福说：“要不我把总条打给你，四叔？”吕志军说：“我又没有见人家的钱。对不对，我对着你，你对着他（桑银奎），我给你出个手续。”吕保福称：“我的钱在哪里，是不是也在你那里？你把钱给了我没有？你欠我钱不欠？…你用人家的钱没有？还准备赖掉人家的钱吗？”吕志军称：“我能赖掉？如果我赖掉了，你们可以去告我。到时候走法律程序我能赖掉，能少人家一分不能？”吕保福问：“钱在谁的手里？在谁的账上？在谁的公司账上？谁是公司的法人？”吕志军称：“钱在公司账上，我是公司法人。”4.被告吕志军辩称合伙款项是由洛宁县君龙矿产商品贸易有限公司进行结算，工程款至今未结算完，还不具备清算的条件；被告吕志军累计向原告吕保福支付了180余万元的结算款，并不欠吕保福钱，但未向法庭提交证据予以证明。本院认为，被告吕志军对与原告吕保福、吕明书、被告桑银奎合伙承包洛宁县君龙矿产品贸易有限公司青岗坪采矿工程的事实无异议，原、被告四人之间的合伙关系依法成立，当事人均应按照约定全面履行自己的义务。依据相关法律规定，合伙关系终止或一方退伙时，全体合伙人应对合伙的财产、生产的成本、债权债务、盈利亏损等费用进行清算，对合伙期间的盈亏、债权债务做出合理公平的分配。原告提交的录音材料为原告吕保福、被告桑银奎、吕志军三人于2017年10月29日对合伙事项进行了清算的过程，录音中，三人及合伙工作人员一起对合伙期间采矿数额、票务费用、电费、炸药费用，工程进尺收入、合伙费用总额、收入总额、亏损总额一一进行了核算，该录音材料显示合伙后期系被告吕志军负责合伙事务及向洛宁县君龙矿产品贸易有限公司结算款项，确认扣除合伙亏损份额后，原告吕保福应分得的合伙资产为175万元，原告吕明书应分得的合伙资产为75000元，被告桑银奎应分配的合伙资产为654000元。综上，本院确认原、被告四人合伙事宜已于2017年10月29日清算完毕，无需再对合伙事宜进行清算。录音中对被告吕志军向被告桑银奎出具欠条的过程有清楚的反映，与被告桑银奎在（2018）豫0502民初1696号案件中提交的欠条可相互印证。综上本院确认被告吕志军应支付原告吕保福的合伙款项为175万元，应支付原告吕明书的合伙款项为75000元，对原告主张过高的部分，本院不予支持。原告吕保福、吕明书、被告桑银奎依据清算结果分别起诉，主张被告吕志军支付合伙款项并无不当，对被告吕志军辩称本案程序违法的意见，本院不予支持。被告吕志军辩称合伙款项尚未结算完毕，应追加洛阳君龙矿产品贸易有限公司为本案第三人参加诉讼，但未向法庭提交证据予以证明，其辩称意见，本院不予采信。被告吕志军辩称已支付原告吕保福合伙款项180余万元，已不欠原告吕保福合伙款项，亦未提交证据予以证明，对被告该辩称意见，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告吕志军于本判决生效之日起十日内支付原告吕保福合伙款项人民币175万元；二、被告吕志军于本判决生效之日起十日内支付原告吕明书合伙款项人民币75000元；三、驳回原告吕保福、吕明书的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21680元，原告吕保福负担405元，原告吕明书负担50元，被告吕志军负担21225元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审 判 长  孙莉莉审 判 员  张 伟审 判 员  李 雪二〇二〇年五月三十日代理书记员  刘政龙