广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2018)粤0391民初1338号原告：深圳市博泰塑胶制品有限公司，住所地：广东省深圳市龙岗区龙岗街道龙南路**，统一社会信用代码：91440300777198394G。法定代表人：陈兴暖，总经理。委托诉讼代理人：何政欣，广东恒港律师事务所律师。被告：深圳市彩卡通智能卡有限公司，住，住所地：广东省深圳市南山区西丽大勘村大勘工业区东段**401一社会信用代码：9144030076759182XQ。法定代表人：杨小雄。被告：东莞市新伟达智能科技有限公司，住，住所地：广东省东莞市凤岗镇东深二线竹塘村**口上下围工业区大道海永科技园**6F-1一社会信用代码：91441900MA4UQQ3X3T。法定代表人：杨其集，执行董事。委托诉讼代理人：薛展涛，泰和泰（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈维，泰和泰（深圳）律师事务所律师。被告：杨小雄，男，1970年2月1日出生，香港特别行政区居民，本院于2018年5月10日受理深圳市龙岗区人民法院移送管辖的原告深圳市博泰塑胶制品有限公司（以下简称博泰公司）与被告深圳市彩卡通智能卡有限公司（以下简称彩卡通公司）、东莞市新伟达智能科技有限公司（以下简称新伟达公司）、杨小雄买卖合同纠纷一案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。博泰公司的委托诉讼代理人何政欣，新伟达公司的委托诉讼代理人薛展涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。博泰公司提出如下诉讼请求：1.判决彩卡通公司、新伟达公司向博泰公司支付货款人民币1946484.58元及违约金，违约金按照0.3%每日从2017年7月30日起计算至货款付清之日止（在庭审中违约金起算时间变更为自2018年1月1日起）；2.判决彩卡通公司、新伟达公司向博泰公司支付律师费人民币50000元；3.判决彩卡通公司、新伟达公司承担本案的诉讼费用、保全费、担保费；4.判决博泰公司对彩卡通公司抵押的机器设备享有优先受偿权；5.判决杨小雄对彩卡通公司、新伟达公司的上述债务承担连带清偿责任。事实与理由：博泰公司与彩卡通公司、新伟达公司长期以来有生意上的往来，博泰公司依约履行卖方义务，然而彩卡通公司、新伟达公司并未按约及时支付货款，博泰公司与三被告于2017年8月3日签订了《货款还款协议》，制定还款计划，彩卡通公司、新伟达公司确认截止2017年8月3日尚欠博泰公司人民币1946484.58元，杨小雄作为连带保证人承担保证责任。但彩卡通公司、新伟达公司并未按照还款协议向博泰公司支付货款。博泰公司为了保证债权得以清偿，于2017年8月3日与彩卡通公司签订了《抵押合同》。《抵押合同》第五条第一款约定“乙方在签订本协议之日协助甲方向有关部门办理抵押物的登记手续”，但彩卡通公司拒绝协助博泰公司办理抵押登记手续。根据《货款还款协议》第三条第3款“本协议履行期间债务人如有违反本协议或《抵押合同》约定行为的，自发生违约行为之日起3日内一次性清偿全部货款、利息、违约金及其他费用”，彩卡通公司违反《抵押合同》协助博泰公司办理抵押登记的义务，违反《货款还款协议》按时、足额支付货款的义务。根据《货款还款协议》第四条“如一方违反本协议条款，守约方采取诉讼方式维护自身合法权益产生的律师费、差旅费、诉讼费、保全费等费用由违约方承担”，故博泰公司有权要求三被告支付全部的货款、违约金、律师费等所有费用。博泰公司多次要求三被告支付货款，三被告并未支付。新伟达公司辩称：第一，对于博泰公司所主张的货款还款协议的真实性是认可的，但是该货款实际的合同主体是彩卡通公司；第二，该协议书所约定的违约金标准明显过高，我方认为应该按照中国人民银行的同期贷款利率作为参考；第三，还款协议签订的日期为2017月8月3日，但是博泰公司在2017年8月下旬就对货款还款协议的全部本金提起本案诉讼，并且查封了被告公司的全部财产设备，导致公司无法正常经营，目前已停业，由于公司目前拖欠场地出租方的租金，面临着场地被收回的危险，因此也需要博泰公司就被保全的资产作出相应的处理和安排（比如把查封的机器设备放置在其他地方），以避免物品的灭失和毁损。彩卡通公司、杨小雄未到庭应诉，未提交书面答辩意见。围绕诉讼请求，博泰公司提交了如下证据:1《贷款还款协议》。2.《抵押合同》。3.律师费发票。上述证据经新伟达公司当庭质证认可，其它被告经本院传唤未到庭应诉，视为放弃当庭质证的权利，故本院对上述证据均予以采信，并在卷佐证。三被告未提供证据。经审理查明以下事实：博泰公司与彩卡通公司、新伟达公司长期以来有生意上的往来。由于彩卡通公司、新伟达公司未及时支付货款，博泰公司与三被告于2017年8月3日在广东省深圳市龙岗区签订了一份《货款还款协议》，该协议主要包括了以下内容：一、主债权的相关内容：彩卡通公司、新伟达公司作为债务人确认截止2017年8月3日尚欠博泰公司人民币1946484.58元，上述货款分期偿还：1.自2017年7月1日至12月31日，彩卡通公司、新伟达公司每月30日前归还货款人民币30000元。2.截止2018年1月10日双方就分期的金额另行签订补充协议，其它条款不变，若没有签订补充协议，博泰公司有权要求彩卡通公司、新伟达公司一次性支付剩余欠款。二、担保的相关内容：1.彩卡通公司将其所有的动产作为抵押物抵押给博泰公司，抵押物总价值为200万元，办理抵押权登记和实现抵押权事宜另行签订抵押合同。2.被告杨小雄作为连带保证人承担连带清偿责任，担保期限自债务履行期限届满之日起两年。三、违约责任方面的内容：如果债务人未按协议约定的期限和方式支付货款及利息，债务人应承担违约责任。债务人逾期支付的，从逾期之日起，每日按逾期支付款项的千分之三支付违约金。如果一方违约，守约方采取诉讼方式维护权益所产生的律师费、差旅费、诉讼费、保全费等费用由违约方承担。2017年8月30日，博泰公司与彩卡通公司、新伟达公司又签订了一份《抵押合同》，彩卡通公司、新伟达公司将该抵押合同所附清单上列明的彩卡通公司的机器设备作为抵押物为博泰公司的债权提供担保。但该抵押权未办理抵押登记。上述协议签订，由于彩卡通公司涉及其它诉讼，且未支付相应款项、未办理抵押物登记，博泰公司于2017年9月8日诉至广东省深圳市龙岗区人民法院。时至今日，三被告仍未向博泰公司支付任何金额。博泰公司因本案诉讼支付了律师费人民币50000元、保全担保费人民币8000元。本院认为：杨小雄系香港特别行政区居民，本案系涉港买卖、担保合同纠纷。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”本案所涉担保合同的双方当事人未对适用法律进行约定，而本案的主合同所涉纠纷的当事人所在地、《货款还款协议》签订地均在中华人民共和国内地，故本院依据最密切联系原则，适用中华人民共和国内地法律作为本案的准据法。博泰公司提供的证据相互印证，足以形成完整的证据链对其主张的双方之间的货物买卖、付款期限、欠款金额、保证担保等事实加以证实。协议虽然约定了还款期限，但彩卡通公司、新伟达公司未按期支付款项、不办理抵押物登记、且涉及多宗诉讼，博泰公司在2018年9月行使不安抗辩权，提起诉讼符合法律规定。博泰公司要求被告支付货款人民币1946484.58元有理。彩卡通公司、新伟达公司迟延付款，还应承担违约责任，但双方约定的日千分之三的违约金标准过高，本院参照民间借贷的利率上限调整为24%每年。博泰公司自愿将违约金起算时间调整为统一从2018年1月1日起算，符合协议的约定，本院予以支持。博泰公司主张5万元律师费数额符合协议的约定，且不属畸高，本院予以支持。杨小雄为彩卡通公司、新伟达公司的上述债务提供连带责任保证，应对上述债务承担连带清偿责任，并在承担了保证责任的范围内有权向彩卡通公司、新伟达公司追偿。彩卡通公司虽将其机器设备抵押给博泰公司，但由于未办理抵押登记，不具备对抗第三人的效力。故对于原告要求对抵押物享受优先受偿权的请求，本院不予支持。彩卡通公司与杨小雄经本院公告传唤未到庭应诉，依法缺席判决。综上依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国合同法》第六十八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第四十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告深圳市彩卡通智能卡有限公司、东莞市新伟达智能科技有限公司应于本判决生效之日起五日内，支付原告深圳市博泰塑胶制品有限公司货款人民币1946484.58元及利息，利息以未付货款为基数，按照年利率24%的标准，自2018年1月1日支付至全部货款付清时止；二、被告深圳市彩卡通智能卡有限公司、东莞市新伟达智能科技有限公司应于本判决生效之日起五日内支付原告深圳市博泰塑胶制品有限公司律师费人民币50000元；三、被告杨小雄对被告深圳市彩卡通智能卡有限公司、东莞市新伟达智能科技有限公司的上述债务承担连带清偿责任，并在承担了连带责任的范围内有权向被告深圳市彩卡通智能卡有限公司、东莞市新伟达智能科技有限公司追偿；四、驳回原告深圳市博泰塑胶制品有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币11396元、保全费人民币5000元、保全担保费人民币8000元，均由三被告连带负担。如不服本判决，杨小雄可在判决书送达之日起三十日内，其余原、被告可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  余长勇人民陪审员  黄子兴人民陪审员  王玲娟二〇一九年七月九日法官助理王虎书记员詹惠婷