湖北省建始县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2822民初1908号原告：黄潭，男，生于1981年6月5日，汉族，安徽省寿县人，户籍地，住。委托诉讼代理人：李娜（特别授权），系原告黄潭妻子。委托诉讼代理人：钟民森（特别授权），建始县业州法律服务所法律工作者。被告：建始县业州镇人民政府。住所地：建始县业州镇广润路**。社会统一信用代码：114228220114742011。法定代表人：冉云峰，镇长。委托诉讼代理人：李宗斌（特别授权），该镇人民政府工作人员。委托诉讼代理人：周能斌（特别授权），湖北边沁律师事务所律师。被告：湖北东裕市政工程有限公司。。住所地：湖北省恩施市施州大道**滨江花园第******统一社会信用代码：91422802052632333Y。法定代表人：邹驰瑶，总经理。委托诉讼代理人：付艳华（特别授权），湖北广润律师事务所律师。被告：恩施州浩发建筑安装有限责任公司。住所地：建始。住所地：建始县业州镇广润社区****代码：91422822060689567P。法定代表人：石松，总经理。被告：建始县住房和城乡建设局。住所地：建始县业。住所地：建始县业州镇船儿岛路**：1142282201147392XA。法定代表人：李昌勇，局长。委托诉讼代理人：刘永安（特别授权），湖北夷水（建始）律师事务所律师。覃某诉被告建始县业州镇人民政府（以下简称业州镇政府）、湖北东裕市政工程有限公司（以下简称东裕公司）、恩施州浩发建筑安装有限责任公司（以下简称浩发公司）、建始县住房和城乡建设局（以下简称建始县住建局）地面施工、地下设）地面施工、地下设施损害责任纠纷一案6月17日立案。诉讼中，覃某于2019年11月2日死亡，其子黄潭表明参加诉讼，其女黄群表明不参加诉讼，放弃实体权利和诉讼权利。本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告黄潭及其委托诉讼代理人李娜、钟民森，被告业州镇政府委托诉讼代理人李宗斌、周能斌，被告东裕公司委托诉讼代理人付艳华，被告浩发公司法定代表人石松，被告建始县住建局委托诉讼代理人刘永安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄潭起诉请求：1、判令被告赔偿因覃某受伤造成的医疗费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、护理依赖费、鉴定费、营养费、后续治疗费、精神抚慰金等损失共计人民币385442.41元；2、本案受理费由被告承担。事实和理由：2018年7月21日10时许，原告母亲覃某在建始县××州××社区××组（xxxx）的一条毛坯路上行走时，因路面上有一坑洞（疑似下水道井），洞口无遮挡物，致其坠入井内，身体严重受伤。事后经他人报警，建始县公安局业州城区派出所民警赶到现场并拨打120急救电话将原告母亲送往县人民医院治疗。入院诊断为：腰1椎体爆裂骨折并截瘫，行内固定手术治疗。先后两次治疗共花去医疗费29306.91元。2013年2月11日，经建始县广润法医司法鉴定所鉴定，结论为：覃某伤残四级，全部护理依赖，营养期、护理期各205天，需后续治疗费15000元。案涉路面工程建设由业州镇政府作为业主于2018年5月18日发包给东裕公司承建，同年10月15日举行开工典礼后进场施工。案发后，原告及家属找到业州镇政府，业州镇政府称，案涉下水道窨井由浩发公司于2016年9月6日施工完毕，本案事故责任应由浩发公司承担。原告认为，案涉路段未设置任何警示标志是导致本次事故的直接原因，业州镇政府自2018年5月8日与东裕公司签订合同以后对该案路段就负有管理的职责，尽管被告东裕公司在2018年10月15日才正式开工，但开工之前的安全防范工作不能疏忽，因被告业州镇政府、东裕公司负有共同管理义务，故对本次事故应共同承担责任。浩发公司承担了该路段第一期工程，而且对质量缺陷的保证期为两年，浩发公司有义务消除该路段的隐患，在本案中也应承担责任。建始县住建局对建设工程质量负有安全监管责任，对本次事故亦应承担责任。被告业州镇政府辩称，业州镇政府不应承担赔偿责任，理由：其一，业州镇政府没有对原告实施侵权行为，原告母亲受伤与业州镇政府没有因果关系；其二，业州镇政府于2018年5月23日与东裕公司签订了施工合同，明确了开工日期和工期，并将施工现场实际交付东裕公司，东裕公司对承建工程及现场负有管理责任；第三，原告母亲作为事发地点附近的常住人口，应该非常熟悉该路段路况，加之其年龄较大，视力不太好，其受伤主要是自己未尽到安全注意义务，故原告母亲对其损伤应自负相应责任。另外，原告母亲第二次住院是因为褥疮形成，系出院后没有合理护理所致，故请求的第二次住院的相关费用应由原告自行负担；残疾赔偿金主张按城镇标准计算依据不足；护理依赖计算标准过高；精神抚慰金过高；对原告请求的其他赔偿项目及金额无异议。被告东裕公司辩称，东裕公司不应当承担赔偿责任，理由：1、原告母亲2018年7月21日上午受伤，发包方业州镇政府在2018年10月15日之后才将施工现场交于被告东裕公司进行管理和控制，原告母亲受伤时东裕公司对该路段尚无管理责任；2、原告母亲作为事发地点附近的常住人口，应该非常熟悉该路段路况，加之原告母亲年龄较大，视力不太好，其受伤主要是自己未尽到安全注意义务，故原告母亲应自行承担相应损失；3、原告母亲曾于2019年3月以与本案相同的事实和理由向建始县人民法院起诉，要求被告东裕公司赔偿，法院作出（2019）鄂2822民初810号民事判决，驳回覃某对东裕公司的诉讼请求，该判决已经发生效力，原告本次对东裕公司的起诉属于重复起诉，依法应驳回原告对东裕公司的诉讼请求。另外，对原告请求的赔偿项目和计算标准，在被告业州镇政府的意见上再补充一点，即营养费不应当计算，因为没有医嘱。被告浩发公司辩称，浩发公司于2016年8月5日与业州镇政府签订了七里坪一组安置小区土方平整工程的合同，所承建的项目清单明确，没有坑洞修建，浩发公司承建的只有土方开挖、土方外运，不存在质量缺陷这一说，工程竣工时间是2016年10月，所以浩发公司不应该承担赔偿责任。对原告请求的赔偿项目和计算标准，与被告东裕公司的意见一致。被告建始县住建局辩称，案涉工程的建设单位为业州镇政府，住建局对施工单位的施工行为进行监管，如果有过错是依照《国家赔偿法》承担行政责任，不属民事诉讼范畴。对原告请求的赔偿项目和计算标准无异议。当事人围绕自己的诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。依据当事人举示的证据，结合原、被告的陈述，本院对本案事实认定如下：2016年8月5日，业州镇政府与浩发公司签订《湖北省建设工程施工合同》，将本镇七里坪一组安置小区土方平整工程发包给浩发公司。双方约定，开工日期为2016年8月6日，竣工日期为2016年9月6日，合同工期为30（日历）天。同年10月，土方平整开挖工程竣工，浩发公司将工程成果交付业州镇政府。2018年5月18日，业州镇政府与东裕公司签订《湖北省建设工程施工合同》，将业州镇水厂路棚户区改造安置小区建设工程（二期）发包给东裕公司，双方约定：工程规模为水厂路棚户区七里坪片区内安居4号路、5号路、6号路增设人行道、排水、弱电、绿化等配套设施，合同价款2986000元（其中安全防护、文明施工措施费52939.73元），资金来源为政府投资，开工日期2018年5月30日，竣工日期2019年1月25日，合同工期240（日历）天；发包人承诺按照本合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项，履行本合同所约定的全部义务；承包人承诺按照本合同约定施工、竣工，在质量保修期内承担工程质量保修责任，履行本合同所约定的全部义务。同时，双方还签订了《安全生产协议书》，作为前述湖北省建设工程施工合同的附件，与湖北省建设工程施工合同具有同等法律效力。《安全生产协议书》载明：甲方（即业州镇政府）对施工现场安全管理负责，对施工现场的各种安全设施和劳动保护用品定期检查和维护，及时消除安全隐患；乙方（东裕公司）在甲方统一指挥监督下对劳务人员施工安全直接负责，服从甲方施工现场安全生产领导机构的统一领导，参加甲方定期召开的安全工作会议，并按照甲方分配职责抓好落实，必须接受甲方的管理和监督，遵守甲方制定的安全管理制度；达不到约定条件的，甲方一经发现，可要求乙方立即进行改正和补充完善，乙方应按甲方要求改正和补充完善，直到符合约定条件，因乙方原因达不到约定条件的，由乙方承担违约责任和经济支出。2018年10月15日，施工方、监理方及业主业州镇政府等三方召开了开工协调会，协调项目开工事宜，促进项目尽快开工。施工方东裕公司自认案涉道路工程于召开协调会当日举行了开工仪式。2018年12月5日，该工程项目获取《建筑工程施工许可证》。次日，东裕公司申请并取得工程开工令，准许于2018年12月8日开工。2018年7月21日10时许，原告母亲覃某独自一人在建始县××州××社区××组“xxxx”餐馆旁的一条毛坯路上行走时，因该路上一坑洞（窨井）洞口无遮挡物，覃某不慎坠入坑洞内。经他人报警，建始县公安局业州城区派出所民警赶到现场并拨打120急救电话将原告母亲送往县人民医院治疗，被诊断为：腰1椎体爆裂骨折并截瘫。住院治疗11天后，应覃某及家属要求，8月1日办理出院。出院记录记载：“……出院情况：患者未诉特殊不适，一般情况可，多次拆除尿管后不能自行排尿，大便失禁；查体：生命体征平稳，神清，心肺腹未及明显阳性体征，腰部切口换药见切口愈合好，腰部活动受限，双下肢股四头肌力4级，姆背伸及趾屈肌力约4级，双下肢感觉功能正常。出院医嘱：院外切口术后两周拆线；须继续绝对卧床休息3月；避免劳累及腰部负重，在不负重情况下加强四肢及腰背部功能锻炼。带药医嘱：院外继续口服药物治疗。生活医嘱：注意休息、加强饮食营养；尿管夹闭管锻炼。复诊医嘱：每月来院复诊X线，视骨折愈合情况指导下一步康复锻炼；院外不遵医嘱出现内置物松动、断裂、脱出、再骨折等一切意外后果自负；不适随诊。”此次住院产生医疗费23953.31元。2018年10月2日，覃某因腰椎骨折截瘫术后褥疮形成再次入住建始县人民医院治疗12天后出院，产生医疗费5353元。后受覃某委托，建始广润法医司法鉴定所于2019年2月11日出具鉴定意见：1、覃某因外伤致腰1椎体爆裂骨折并截瘫，伤残等级评为四级；2、后期医疗费（脊柱内固定物取出）需人民币15000元；3、护理期、营养期自受伤之日起算至评残前一日，均为205天；4、覃某属完全护理依赖。覃某于2019年11月2日死亡。另查明，致覃某受伤的窨井所在的毛坯路，在业州镇政府发包给东裕公司的业州镇水厂路棚户区七里坪片区道路建设工程规模内。还查明，覃某父母、丈夫已早年先后去世，其育有子女两人：儿子黄潭、女儿黄群，均已结婚成家。覃某自2009年12月跟随儿子黄潭、儿媳李娜在建始县××里坪社区生活，至其死亡。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案的争议焦点是：1、责任主体如何认定；2、责任比例的划分；3、原告损失的核定。对此，本院评析如下：一、关于责任主体如何认定。从庭审查明的事实来看，被告业州镇政府作为涉讼道路的建设单位，将包括涉讼道路在内的业州镇水厂路棚户区七里坪片区内道路建设工程发包给东裕公司，双方约定开工日期为2018年5月30日，尽管东裕公司抗辩其2018年10月15日才实际进场开工，但其提交的证据不足以证明其对不能按合同约定的开工日期开工不具有过错，故按照合同约定，自合同生效之日起至工程竣工验收交付前，施工单位东裕公司对该项目路段与建设单位业州镇政府均负有管理之责。《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第二款规定：窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。本案被告业州镇政府与东裕公司均不能证明自己尽到了管理职责，应当对覃某的损害承担侵权赔偿责任。被告浩发公司虽曾承包实施了业州镇七里坪一组安置小区土方平整工程，但其土方平整工程业已竣工，并于2016年10月就已通过验收并交付，而案涉损害事实发生在2018年7月21日，其损害与被告浩发公司无因果关系，故被告浩发公司对覃某的损害不应承担侵权责任；被告建始住建局非案涉工程的建设单位，仅对施工单位的施工行为进行行政监管，其与覃某的损害亦无因果关系，故其对覃某的损害亦不应承担民事侵权赔偿责任。二、关于责任比例划分。覃某作为成年人在日常行为中疏于安全注意，导致自身跌落坑洞中受伤，其自身对损害的发生有一定过错。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。综合本案案情，本院酌定被告业州镇政府与东裕公司共同承担覃某损害的70%，其中，业州镇政府承担35%，东裕公司承担35%；原告自行承担损失的30%。三、关于原告损失的核定。原告就医疗费请求了两次住院的相关费用及后续治疗费，其中，第一次住院系为治疗覃某因不慎跌落坑洞所受伤害，由此而产生的必要费用，本院予以确认；覃某因不慎跌落坑洞所受伤害为腰1椎体爆裂骨折并截瘫，住院治疗11天覃某及其家属即要求出院，导致覃某术后褥疮形成再次住院，因此而产生的费用系属覃某及其家属的不当决定所致，系扩大的损失，相应损失应由其自行承担。对于后续治疗费，因覃某已死亡，后续治疗费并未实际发生，不予列入原告损失范畴。基于此，本院对原告的损失核定如下：1、医疗费23953.31元；2、住院伙食补助费880元（80元/天×11天）；3、护理费，根据鉴定机构的鉴定意见，覃某自受伤之日起至其死亡，护理期共470天，原告请求按农业在岗职工年平均工资标准计算，未突破护理费的计算标准，本院予以确认，故护理费计为44141.37元（34280元÷365天×470天）；4、残疾赔偿金，覃某虽系农业户口，但自2009年12月起即跟随儿子黄潭、儿媳李娜在建始县××州镇城市规划区内居住生活直至死亡，可按城镇居民标准计算，为120592.50元（34455元/年×5年×70%）；5、鉴定费1900元，系为核定原告损失所产生的必须费用，本院予以确认；6、营养费6150元，根据医嘱和鉴定机构的鉴定意见，本院予以确认。以上损失共计197617.18元，按前述责任比例，被告业州镇政府与东裕公司各自应赔偿原告69166.01元，其余损失由原告自行承担。7、精神损害抚慰金，根据当事人的过错程度、损害后果形成的具体情节、当地经济生活水平等综合因素，本院酌定支持8000元，因该项损失数额已经考虑了覃某自身的过错，故赔偿时不再划分责任比例，由被告业州镇政府与东裕公司各自赔偿4000元。承前所述，被告业州镇政府与东裕公司应各自赔偿原告各项损失计73166.01元。关于被告东裕公司主张本案构成重复诉讼的问题。本院认为，此前，覃某单独起诉东裕公司承担侵权责任，本院判决驳回其诉讼请求，是因其提交的证据不足以证明东裕公司系案涉工程的管理人，而本案已将该事实予以查明，且当事人增加，故不构成重复诉讼，对被告东裕公司的该主张本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第二十六条、第九十一条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告建始县业州镇人民政府、湖北东裕市政工程有限公司各自赔偿原告黄潭因覃树英受伤造成的各项损失计人民币73166.01元，限于本判决生效后十五日内履行。二、驳回原告黄潭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2228元，减半收取1114元，由原告黄潭负担690.68元，被告建始县业州镇人民政府、湖北东裕市政工程有限公司各负担211.66元。当事人申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后7日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  刘晓风审 判 员  刘振华人民陪审员  马友训二〇一九年十二月十三日法官助理杨苑园书记员（兼）