安徽省滁州市南谯区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1103民初2711号原告：安徽顺意卡斯特新能源汽车有限公司，住所地安徽省滁州市南谯区腰铺镇珍珠路南侧，统一社会信用代码91341103691061637J。法定代表人：梅兵，公司总经理。委托诉讼代理人：陈进，上海华萃律师事务所律师。被告：代桂永，男，1985年1月12日出生，汉族，住安徽省滁州市南谯区。委托诉讼代理人：单其满，安徽其力律师事务所律师。原告安徽顺意卡斯特新能源汽车有限公司（以下简称顺意公司）与被告代桂永劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告顺意公司的委托诉讼代理人陈进，被告代桂永的委托诉讼代理人单其满到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告顺意公司向本院提出诉讼请求：1．请求判令安徽顺意卡斯特新能源汽车有限公司不承担赔偿责任；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、被告代桂永与原告没有事实劳动关系。根据被告代桂永在滁州市中级人民法院（2018）皖11民终214号民事判决中的陈述，代桂永受雇于蒋克波从事拖车焊接业务。工资也不是由原告发放，被告也不参与原告单位职工的考勤。原告和蒋克波系加工承揽关系，蒋克波完成一定工作量原告支付其相应的费用，至于是蒋克波本人完成工作还是安排其他人来完成工作，原告对此是不加干涉的，因此双方并无事实劳动关系。二、原仲裁裁决书中对代桂永本人工资的认定没有事实和依据，仲裁裁决中认定原告未提供证据证明被告的原工资福利待遇，故应由原告承担不利后果从来裁定按照滁州市统筹地区平均工资5120元计算被告工资，系对法律理解错误。原告与被告之间无事实劳动关系，被告系蒋克波雇佣从事拖车焊接业务，其工资由蒋克波负责发放，应由被告自己举证证明其实际工资水平，而不能根据其陈述来认定。而且原告是无法提供被告的实际工资并不是拒不提供。因此原告不应承担未提供相应证据的不利后果，因被告自己未提供其实际工资水平，因此只能参照滁州市统筹地区平均工资5120元的60%计算其工资水平。综上所述，原、被告之间并无事实劳动关系，原告不应承担工伤赔偿请求，而且原仲裁裁决对本人工资计算标准缺乏法律依据，故请求法院支持原告诉请。被告代桂永辩称，被告认为原告诉讼请求没有事实和法律依据，原告应按滁南劳人仲裁字2019第25号仲裁裁决支付代桂永各项工伤待遇120014元。原告“起诉状”名称写错了，应当是“民事起诉状”，由此可见原告诉讼浪费司法资源只是为了拖延时间支付被告工伤待遇。原被告之间存在事实劳动关系得到（2018）皖11民终214号生效民事判决书的确认，不知原告还在说原被告之间没有事实劳动关系有何意义？滁南劳人仲裁字2019第25号仲裁裁决支付代桂永各项工伤待遇120014元完全符合法律规定。仲裁按照滁州市统筹地区2017年月平均工资标准5120元裁决原告支付被告6个月停工留薪期工资30720元（安徽省停工留薪期分类目录规定，足多发性骨折S92.7时间为6个月）、裁决原告支付被告7个月一次性伤残补助金28305元，按照2018年7月1日后安徽省统一适用的每月5661元标准，裁决原告支付被告4个月一次性医疗补助金22644元、支付5个月一次性伤残就业补助金28305元符合法律规定。另外裁决原告支付住院16天伙食补助费320元（20元/天）、住院护理费2185元（16天×5120元/月×80%÷30天/月）符合法律规定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：案外人蒋克波于2016年10月雇佣原告至被告处从事电焊工作，原、被告之间未签订书面劳动合同，未依法缴纳工伤等社会保险费用。2017年2月16日，原告工作期间不慎摔伤，经滁州市第一人民医院住院治疗诊断为：左足舟骨骨折、左足骰骨骨折。原告住院16天，产生的医疗费用已由被告通过其所购意外伤害保险予以理赔，被告发生工伤后未再到原告处工作。本院于2017年12月18日作出（2017）皖1103民初3551号民事判决：确认原告代桂永与被告安徽顺意卡斯特新能源汽车有限公司存在事实劳动关系。被告顺意公司不服提起上诉，滁州市中级人民法院于2018年4月13日作出（2018）皖1103民终214号民事判决：驳回上诉，维持原判。2018年5月21日，代桂永作为申请人向滁州市人力资源和社会保障局申请认定工伤，该局于2018年7月25日作出滁认定20180827号《认定工伤决定书》，结论为：代桂永受到的伤害（或职业病），符合《工伤保险条例》第十四条第一款第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）为工伤。原告顺意公司对此未在法定期限内向滁州市人民政府、安徽省人力资源和社会保障厅申请行政复议，亦未向人民法院提起行政诉讼。2018年9月1日，代桂永向滁州市劳动能力鉴定委员会申请进行劳动功能障碍程度鉴定，该委员会于2018年9月22日作出滁鉴定20181099《因工伤负伤劳动能力鉴定结论书》，认定代桂永的劳动功能障碍程度经鉴定为十级。原告顺意公司于2018年10月24日向安徽省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，该委员会于2018年12月17日作出皖劳鉴2018572《工伤职工劳动能力再次鉴定结论书》，认定代桂永的劳动功能障碍程度经鉴定为十级。后被告代桂永向滁州市南谯区劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，该院于2019年4月2日作出滁南劳人仲裁字〔2019〕第25号仲裁裁决书，裁决如下：一、顺意公司在裁决书发生法律效力后7日内，向代桂永支付各项工伤待遇合计120014元，其中一次性伤残补助金35840元，一次性工伤医疗补助金22644元，一次性伤残就业补助金28305元，停工留薪期待遇30720元、住院伙食补助费320元、住院期间护理费2185元。2019年3月11日，顺意公司不服仲裁裁决，向本院提起诉讼，请求判令其无须承担上述责任，引起本案诉讼。另查明，安徽省滁州市2017年7月1日至2018年6月30日职工月平均工资为5120元；2017年7月1日至2018年6月30日职工月平均工资为5661元。本院认为，原、被告之间系事实劳动关系，原告未依法缴纳工伤等社会保险费用，被告代桂永因工受伤，原告顺意公司应对被告代桂永承担工伤保险赔偿支付责任。被告代桂永经鉴定劳动功能障碍程度为十级，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《工伤保险条例》第三十七条规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：……十级伤残为4个月……；一次性伤残就业补助金的标准：……十级伤残为5个月……”；《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为7个月的本人工资……”。《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十一条规定“下列工伤保险待遇由用人单位支付：(一)停工留薪期护理费；(二)停工留薪期工资福利待遇；……(五)一次性伤残就业补助金”，并依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条之规定，故原告顺意公司应支付被告代桂永的一次性伤残补助金为35840元（5120元/月×7月），一次性工伤医疗补助金为22644元（5661元/月×4月），一次性伤残就业补助金为28305元（5661元/月×5月）。关于停工留薪工资，职工因工受伤在救治和恢复性治疗阶段实行停工留薪期制度。职工在停工留薪期内的待遇，按照《工伤保险条例》的有关规定执行。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”，本案中，原、被告双方对被告工资约定不明确，原告也未提供证据证明被告工资低于统筹地区职工平均工资60%，故对原告主张被告工资参照滁州市统筹地区平均工资60%计算的抗辩不予采纳。被告代桂永的伤情根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》确定停工留薪工期为6个月，故被告应支付原告的停工留薪期工资为30720元（5120元/月×6月）。住院期间护理费为2185元（5120元/月×80%×16天÷30天/月），住院伙食补助费为320元（20元/天×16天），本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条之规定，判决如下：原告安徽顺意卡斯特新能源汽车有限公司于本判决生效后十日内向被告代桂永支付一次性伤残补助金35840元、一次性工伤医疗补助金22644元、一次性伤残就业补助金为28305元、停工留薪期工资30720元、住院伙食补助费320元、住院期间护理费2185元，以上合计120014元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告安徽顺意卡斯特新能源汽车有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审判员 盛 军二〇一九年八月十九日书记员 姜丽国附本案适用法律、司法解释条文：《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。