安徽省阜南县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1225民初7334号 原告：刘遵华，男，1983年6月12日出生，土家族，农民，住贵州省德江县。 委托诉讼代理人：王礼锋，安徽志豪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李子宽，安徽志豪律师事务所律师。 被告：张怀言，男，1984年2月11日出生，汉族，住安徽省六安市裕安区。 委托诉讼代理人：查梦娣，安徽安泰达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈洪保，安徽安泰达律师事务所律师。 被告：安徽省大地园林工程有限公司，住所地合肥市高新区创新大道与云飞路交口创新产业园二期G4栋D区9楼，统一社会信用代码91340100772820201A。 法定代表人：凌利宏，该公司总经理。 委托诉讼代理人：方兆水，安徽汇朴律师事务所律师。 原告刘遵华与被告张怀言、安徽省大地园林工程有限公司（以下简称大地公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年1月15日立案后，依法适用简易程序。大地公司在答辩期间内提出管辖权异议，本院于2019年3月21日作出（2019）皖1225民初902号民事裁定书，裁定驳回大地公司对本案管辖权提出的异议。大地公司不服提起上诉，阜阳市中级人民法院于2019年6月13日作出（2019）皖12民终113号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。于2019年8月2日第一次公开开庭进行了审理，原告刘遵华及其委托诉讼代理人王礼锋、李子宽,被告张怀言的委托诉讼代理人查梦娣,被告大地公司的委托诉讼代理人方兆水到庭参加诉讼，刘遵华申请证人陈某1、陈某2、陈某3出庭作证。审理中，刘遵华申请对其完成的工程价款进行鉴定，本院依法委托。2019年10月24日，本院向原、被告送达鉴定意见书。于2019年11月5日第二次公开开庭进行了审理，原告刘遵华的委托诉讼代理人王礼锋、李子宽,被告张怀言的委托诉讼代理人陈洪保,被告大地公司的委托诉讼代理人方兆水到庭参加诉讼。双方申请庭外和解，期限1个月。本案现已审理终结。 刘遵华向本院提出诉讼请求：1.请求判决两被告共同向原告支付工程款80万元（以法院委托鉴定结论为准）；2.本案的诉讼费用由被告负担。事实与理由如下：2017年，大地公司与阜南县住房和城乡建设局签订《阜南县水系及绿化景观EPC及管养一体化项目富陂公园景观工程单项工程合同》一份。该合同约定，大地公司承包位于阜南县富陂公园所有工程的施工及管养5年，采用清单计价，按照《安徽省计价定额综合单价》（2019）计价，工程进度款每两个月结算一次等。2017年4月大地公司将其承包项目工程中的“富陂公园房建工程”分包给张怀言承包施工，张怀言将其承包的“富陂公园房建工程”中基坑降排水工程交给刘遵华施工。 2017年5月份，刘遵华按照基坑降排水施工方案进行施工，完成20米深井23口、14米深井8口，并从事不间断抽水工作。由于被告迟迟不支付工程款，经被告同意将抽水台班工作交给被告。经监理部门统计，截至2018年5月29日，原告从事抽水台班20米深的23口井375天、14米深的8口井289天。上述事实说明，刘遵华己按照双方约定完成打井专项工程，并从事抽水台班工作数百天。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条等规定，两被告依法应共同向原告支付该工程款。为此起诉，请求依法判决。 2019年11月5日，刘遵华增加、变更诉讼请求为：要求两被告共同向原告支付工程款1066104.62元。 张怀言辩称，张怀言与刘遵华之间不存在建设工程施工合同关系，无需向刘遵华支付任何工程款。1.刘遵华在诉状中声称“张怀言将其承包的富坡公园房建工程”中基坑降排水工程交其施工，纯属单方面陈述，其应当提交与张怀言之间存在承包合同关系的证据，否则应承担不利后果。2.刘遵华在诉状中所述的工程量和工程单价，张怀言没有进行任何形式的确认，张怀言不予认可。刘遵华是否实际完成相应的工程量应当由刘遵华举证，陈某1在本案中不是张怀言聘请的任何人员，其身份与张怀言无关，其行为也不能代表张怀言。3.原告诉请的工程款唯一的依据是监理单位出具的工程量证明单，监理单位于2019年8月4日作出书面说明，该证明单不能证明真实的工程量，监理单位也无权对工程量确定，所以基于鉴定报告的特别说明，鉴定报告不能作为定案依据。综上，张怀言对刘遵华承包涉案工程的主体身份以及工程量和工程单价均不予认可，请求依法驳回刘遵华对张怀言的诉讼请求。 大地公司辩称，1.刘遵华与张怀言之间可能存在的是承揽关系或者和张怀言没有直接的法律关系，刘遵华仅仅承揽了一小部分劳务工作，并不是工程的实际施工人，不能对合同以外的当事人主张权利，如果本案存在实际施工人的话，也只可能是陈某2；2.张怀言是安徽凯盛建筑劳务公司的法定代表人，其行为不是代表大地公司，大地公司与刘遵华没有法律关系；3.刘遵华如果主张权利不能突破合同的相对性，向大地公司主张，生效判决认定在同一案件中大地公司无法律责任。综上请求驳回对大地公司的诉讼请求。 经审理，本院查明法律事实如下：2017年5月16日，大地公司、中工武大设计研究有限公司与阜南县住房和城乡建设局签订《阜南县水系及绿化景观EPC及管养一体化项目富陂公园景观工程单项工程合同》，合同约定，一、工程概况1.工程名称阜南县水系及绿化景观EPC及管养一体化项目富陂公园景观工程。2.工程承包范围，富陂公园勘查、设计以及图纸设计范围内所有工程的施工及管养（5年）。二、合同工期，计划开工日期2016年10月18日，计划竣工日期2018年10月17日，工期总日历天数730天。三、质量标准，工程质量符合合同有关质量的约定、国家现行的施工标准规范、行业标准、图纸设计要求，达到质量评定“合格”标准。工程审计结算价暂定为贰亿叁仟万元，最终以阜南县审计局的审定价为准。（三）工程专用合同条款1.一般约定，监理人名称重庆联盛建设项目管理有限公司，设计人中工武大设计研究有限公司。3.项目经理张有春，监理人员刘雄。 合同签订后大地公司将该工程中的部分工程分包给张怀言施工，张怀言通过大地公司职工陈某1介绍将该工程中地下车库基坑降水交给刘遵华施工队施工。刘遵华雇佣陈某2等工人于2017年5月进入该工程进行打井和降水施工，2018年5月底停止施工。 2018年5月29日，重庆联盛建设项目管理有限公司阜南县水系及绿化景观EPC及管养一体化项目监理部在《完成工程量证明单》上加盖印章，并由刘钢签名和书写“情况属实”。工程量证明单内容为：“工程名称富陂公园景观工程，施工单位刘遵华施工队，签证内容富陂公园景观工程地下车库基坑降水。签证事由：一、工作节点及时长，1.2017年5月14日进场施工打井；2.车库四周23口井于2017年5月20日开始抽水，至今2018年5月29日，不间断抽水工作合计375天；3.车库基坑内8口井于2017年8月11日开始抽水，至今2018年5月29日，不间断抽水工作合计289天；二、完成工程量，1.完成打井31口井，20米深的23口，14米深的8口；2.抽水台班时间，23口井（20米深）抽水合计375天；8口井（14米深）抽水合计289天。降水过程中始终安排工人24小时看管水泵以确保基坑正常降水。 刘遵华申请对其完成的工程价款进行鉴定，本院委托安徽正诚项目管理有限公司对申请人完成的工程量价款进行鉴定，鉴定意见为：申请人完成的富陂公园景观工程地下车库基坑降水的工程量造价鉴定金额为1302580.05元。其中电费236475.43元，税金129084.51元，若电费由被告方支付，应给予扣除；若双方约定的结算价款不含税金，则该部分税金也应给予扣除；（鉴定书号：诚基造价鉴字[2019]690号，2019年10月21日）。支出鉴定费30000元。 2019年8月14日，重庆联盛建设项目管理有限公司阜南县水系及绿化景观EPC及管养一体化项目监理部再次出具情况说明，主要内容为：“2018年5月，刘遵华拿着自己事先打印设计好的《完成工作量证明单》，让我公司现场人员签字，在未经核实也无原始资料可供核实的情况下，擅自书写“情况属实”并签名盖章，该证明未实事求是，本公司申请撤回该证明”。2019年9月16日，该监理部出具通报一份，主要内容为：“阜南县富陂公园景观工程中，刘钢在未经核实且没有原始证据的情况下，明知打井进场时间，抽水起始时间、抽水天数等均无相关资料证实，出于个人原因，擅自在他人事先打印好的《完成工程量证明单》上签字盖章，盖章未经单位审核。其行为严重违背监理职责，超越监理工作范围，纯属个人违规违纪行为，经公司研究，给予其行政警告处分，并扣除本季度奖金。 另查明，刘遵华施工队对案涉工程地下车库基坑降水时未支付电费。 大地公司出具说明其公司负责绿化、景观、土建（地下车库）、景观照明等安装施工，中工武大设计研究有限公司负责相关设计工作。 证人陈某1出庭作证证言，其曾是大地公司在案涉工程的现场负责人，大地公司是承包人，张怀言是分包人，通过其介绍张怀言将案涉工程中地下车库基坑降水交给刘遵华施工队施工，刘遵华是案涉工程地下车库基坑降水实际施工人。 证人陈某2出庭作证证言，刘遵华雇佣我及我的工人在案涉项目进行打井、排水作业，共打了31口井，20米深的23口，14米深的8口，所需的预制砼降水管是刘遵华出资购买，我和我的工人工资应当由刘遵华支付，刘遵华是案涉工程地下车库基坑降水实际施工人。 证人陈某3出庭作证证言，其于2017年5月到案涉项目进行打井，共打31口井，打完后就开始排水，直到2018年6月左右，其老板是陈某2，刘遵华是陈某2的老板。 本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。本案阜南县水系及绿化景观ＥＰＣ及管养一体化项目富陂公园景观工程系大地公司、中工武大设计研究有限公司中标，大地公司出具说明其公司负责绿化、景观、土建（地下车库）、景观照明等安装施工，中工武大设计研究有限公司负责相关设计工作。证人陈某1出庭作证证明其曾是大地公司在案涉工程的现场负责人，大地公司是承包人，张怀言是分包人，通过其介绍张怀言将案涉工程中地下车库基坑降水交给刘遵华施工队施工。张怀言也认可其与大地公司曾经有过承包合同关系，其承包过富陂公园房建工程，2017年5月退出承包合同关系。本院确认案涉工程大地公司与张怀言发生过承包人和分包人关系。 案涉工程监理单位重庆联盛建设项目管理有限公司现场监理人员，2018年5月29日在《完成工程量证明单》上签名并加盖印章，证明了刘遵华施工队在案涉工程地下车库基坑降水施工的工程量。2019年8月14日和2019年9月16日案涉工程项目监理单位却又出具说明称其公司现场人员在未经核实也无原始资料可供核实的情况下，擅自书写并签名盖章，提出撤回该证明及已对签名人员进行违纪处理。因作为现场监理人员，对案涉工程施工及进度等情况应当知悉，其在《完成工程量证明单》签字，是对本案案涉工程现场施工情况的真实反映，并且签名和盖章时间在前。案涉工程项目监理单位提出现场监理人员擅自书写并签名盖章及对签名人员进行违纪处理，但未提供其认定的证据予以证明，因此本院以2018年5月29日《完成工程量证明单》为刘遵华施工队在案涉工程的施工量。结合证人陈某1、陈某2、陈某3出庭作证证言及大地公司庭审中抗辩称如果本案存在实际施工人的话，也只可能是陈某2，而陈某2系刘遵华雇佣的工人，在案涉项目进行打井、排水作业，能够证明刘遵华是案涉工程地下车库基坑降水实际施工人。参照鉴定意见，刘遵华在案涉工程地下车库基坑降水施工的工程量造价为1302580.05元，刘遵华自认其未支付电费，其又未提供证据证明双方约定的结算价款中包含税金，故应扣除电费236475.43元和税金129084.51元，刘遵华在案涉工程施工的工程价款为937020.11元。因在案涉工程大地公司与张怀言发生承包人和分包人关系期间，张怀言把其分包的案涉工程中地下车库基坑降水交给刘遵华施工，张怀言与刘遵华之间形成合同关系，刘遵华施工后，张怀言应当支付刘遵华工程款937020.11元。 刘遵华要求大地公司给付工程款，因大地公司与张怀言就案涉工程发生承包人和分包人关系，大地公司未提供证据证明大地公司已支付张怀言分包案涉工程期间的工程价款具体数额，故大地公司应在欠付张怀言工程价款范围内承担连带责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条，第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告张怀言于本判决生效之日起十日内给付原告刘遵华工程款937020.11元；被告安徽省大地园林工程有限公司在欠付张怀言工程价款范围内承担连带责任； 二、驳回原告刘遵华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7197元（原告已预交），由原告刘遵华负担612元，被告张怀言负担6585元。鉴定费30000元由被告张怀言负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判员  赵宇 二〇一九年十二月二日 书记员  王锐 （2019）皖1225民初902号民事判决书适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认，承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 告知事项 一、本案申请执行期限为二年，时间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，逾期不向人民法院申请执行，视为放弃权利。 二、义务人如果主动履行本判决确定的义务，可以将款汇入或存入法院账户。我院账户开户名：阜南县人民法院执行标的款；账号：17×××07；开户行：中国银行股份有限公司阜南支行；并请通知主审法官：赵宇，办公电话0558-66××××6，；通讯地址：皖阜南县人民法院民一庭。邮政编码236300。