上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0106民初6279号原告：上海昊观文化传媒有限公司，住所地上海市崇明区。法定代表人：陈上上，执行董事。委托诉讼代理人：奚征宇，上海润一律师事务所律师。委托诉讼代理人：马超，上海润一律师事务所律师。被告：北京坚果先生科技有限公司，住所地北京市。法定代表人：韩建龙，总经理。委托诉讼代理人：董旭，男。原告上海昊观文化传媒有限公司与被告北京坚果先生科技有限公司广告合同纠纷一案，本院于2019年3月15日立案后，依法适用简易程序，于2019年5月9日公开开庭进行审理。之后，因案件审理需要，本案于2019年6月14日依法转为普通程序审理，于2019年7月11日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人马超、被告的委托诉讼代理人董旭两次庭审均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告广告发布费1,641,600元及违约金(从2018年6月1日起至判决生效之日止以1,641,600元为基数，按每日千分之五计算)，诉讼费、保全费用由被告承担。事实和理由：2017年8月，原告与被告签署移动广告投放合同(单笔)。约定，被告委托原告在今日头条、新浪微博、墨迹天气媒体上投放汇源果汁7-8月三生三世项目广告。合同期为2017年7月21日至2017年10月12日。被告应支付原告广告发布费5,664,000元，原告给予被告返点金额632,400元。其中，今日头条投放金额为300万元，返点金额为345,000元；新浪微博投放金额为1,824,000元，返点金额为182,400元；墨迹天气投放金额为840,000元，返点金额为105,000元(如果在2017年10月29日前回款，可以额外享受8,400元的返点)，上述金额相抵后被告应支付原告广告发布费5,023,200元。若被告未按规定日期付款，则每逾期一日应支付原告未付款项千分之五的滞纳金。合同签订后，原告依约履行了全部合同义务，但被告仅支付部分款项，至今尚欠原告1,641,600元。原告为证明其诉讼请求提供证据如下：1.移动广告发布合同(单笔)，证明原告与被告于2017年8月签订了合同并对广告投放、合同金额、付款方式、滞纳金等作了约定；2.增值税专用发票69张，证明原告已按约向被告开具合同项下的所有发票，其中编号为XXXXXXXX-XXXXXXXX的14张非本案合同项下的发票；3.律师函及快递单，证明原告向被告发函催讨合同款；4.原告与被告之间的电子邮件往来下载件，证明被告对于欠款事实及金额予以确认；5.广告投放证明及广告发布方北京微梦创科网络技术有限公司就是新浪微博的运营公司的企业基础信用报告，证明原告已履行全部的广告投放义务。被告辩称：确实有1,641,600元未付，原因是原告要向被告提供如约投放的数据。由于，广告主未给被告钱款，被告按约不应支付违约金。被告提供证据如下：1.增值税专用发票抵扣信息，证明被告并未就原告开具的发票进行抵扣，说明被告对广告的发布存疑；2.案外人精硕科技(北京)股份有限公司出具的广告监测数据报告，证明原告关于墨迹天气的广告投放没有按约完成；3.民事调解书及起诉状，证明本案系争的广告费415万元案外人尚未支付被告，故付款条件未成就。经庭审质证，被告对于原告提供的证据1-4的真实性无异议，但认为被告在2018年5月30日的电子邮件回复“确认”，只是表示确认邮件，没有确认金额。被告对原告提供的证据5真实性、合法性及关联性均不予认可，认为该表无法看出是否投放。原告对被告提供的证据1、2的真实性、合法性及关联性均不予认可，认为仅是网页截图和简单的表格，无法证明被告的辩称意见；对被告提供的证据3的真实性无异议，但不认可其关联性，认为无法证明是本案系争合同的款项。对于当事人无异议的证据，本院均予以认定。原告提供的证据5以及被告提供的证据1、2无法反映与本案的关联，本院不予认定。本院根据以上有效证据及当事人的陈述确认以下事实：2017年8月10日，原告与被告签订移动广告发布合同(单笔)。约定，被告委托原告就汇源果汁7-8月三生三世项目在“今日头条”、“新浪微博”、“墨迹天气”进行广告投放，投放期限从2017年7月21日起至2017年10月12日。其中，今日头条的投放时间为2017年7月28日-10月3日，购买方式为CPD(按照显示天数计费)，购买价格为3,000,000元；新浪微博的投放时间为2017年7月21日-10月12日，购买方式为CPD，购买价格为1,824,000元；墨迹天气的投放时间为2017年7月21日-7月29日，购买方式为CPD，购买价格为840,000元。此次合作总金额为5,664,000元。原告同意给予被告的返点奖励为今日头条返点比例为11.5%即345,000元，新浪微博返点比例为10%即182,400元，墨迹天气返点比例为12.5%即105,000元。另外，若被告在2017年10月29日前回款，可以额外享受1%的返点即8,400元。被告需于2017年12月31日前支付合作金额全款给原告，原告在2017年12月31日前支付此次合作的返点金额632,400元。被告如对网络广告的投放情况存在异议(包括认为存在错播、漏播或任何其他违反本合同规定的发布情况)，应在该网络广告发布后3个工作日内以书面方式向原告提出，未在上述期限内提出异议的，视为被告确认原告已经严格按照本合同的约定履行了广告发布义务。被告应按本合同约定的时间和金额向原告支付广告费用，若未按规定日期付款，则每逾期一日应支付原告相当于逾期未付款项千分之五的滞纳金，同时原告有权停止发布被告广告，因此带来的一切后果由被告自负。(如遇发布方费用尚未给付给到被告之情况除外)2018年5月7日18：11，原告发送电子邮件给被告：“今收到贵司打款70万已记入今日头条暑期档7.38-10.3项目中，请确认。目前该项目仍有欠款70万。其次贵司合计逾期款项514.16万……”并且附有欠款明细表。该明细表显示，投放媒体为新浪微博，投放日期为7/21~10/12，合同金额为1,824,000元的2017吐丝联盟项目资源包项目尚有1,641,600元未回款。当日18：25，被告通过电子邮件回复：“甲方回款已经提上日程，之后会陆续回款，但是周期可能会比较长，我们收到回款后会第一时间给各家代理公司回款”。同日，原告委托律师向被告发送律师函催讨欠款。该律师函显示，被告尚欠委托人本合同项下合同款3,590,489.72元，要求被告在收到律师函后三个工作日内支付欠款。2018年5月30日15：20，原告通过电子邮件向被告发送“汇源项目表-明细”的对账表显示，投放日期为7/21~10/12，合同金额为1,824,000元的2017吐丝联盟项目资源包项目的应收款为1,641,600元。当日15：46，被告通过电子邮件回复：“确认”。另查明，被告向北京市顺义区人民法院(以下简称顺义法院)起诉案外人北京汇源食品饮料有限公司(以下简称汇源公司)，要求该公司支付广告费415万元及滞纳金。顺义法院以(2019)京0113民初3043号予以立案受理。经顺义法院主持调解，汇源公司同意支付被告广告费415万元，分别于2019年5月10日前支付65万元，于2019年5月31日前支付50万元，此后于每月最后一日前支付50万元，至2019年11月30日前付清全部款项。审理中，原、被告经调解，协商不成。另查明，因汇源公司未自动履行调解书确定的义务，被告向顺义法院申请强制执行。顺义法院以(2019)京0113执6190号予以受理。目前，该案仍在执行中。本院认为：原告与被告签订的移动广告发布合同(单笔)合法有效，双方均应恪守。原告已按约履行了发布广告义务，被告理应按约付款。原告认为被告未按规定日期付款，按约应支付违约金。对此，本院认为系争合同约定了被告延期付款免责的例外规定即被告未收到发布方支付的广告费用。经查，被告目前仍在向发布方即广告主汇源公司追索广告费的过程中。被告并未怠于行使权利使该条款成就。故可按该条约定免于承担逾期付款责任。据此，为维护社会正常经济秩序，保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条判决如下：一、被告北京坚果先生科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海昊观文化传媒有限公司广告发布费1,641,600元。二、原告上海昊观文化传媒有限公司的其余诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费35,692元，保全费5,000元，由原告上海昊观文化传媒有限公司负担18,560元，被告北京坚果先生科技有限公司负担22,132元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  吴剑峰审 判 员  姚 蓉人民陪审员  曹 旦二〇一九年九月二十六日书 记 员  朱 敏附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。