安徽省含山县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0522民初1812号 原告(反诉被告)：南京百炫汽车经纪服务有限公司，住江苏省南京市栖霞区仙尧路25号一楼110室，统一社会信用代码91320113679022336Y。 法定代表人：卢书攀，该公司总经理。 被告(反诉原告)：马鞍山鸿万联汽车贸易有限公司，住安徽省市含山县环峰镇翰林小区45号，统一社会信用代码91340522MA2NOMKC9U。 法定代表人：洪浩，该公司总经理。 被告（反诉原告）：洪浩，男，1991年10月2日出生，汉族，住安徽省含山县。 两被告共同委托诉讼代理人：王宏，安徽祥峰律师事务所律师。 原告（反诉被告）南京百炫汽车经纪服务有限公司（以下简称百炫汽车公司）与被告（反诉原告）马鞍山鸿万联汽车贸易有限公司（以下简称鸿万联汽车公司）、洪浩合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用简易程序进行审理。2019年7月4日，根据百炫汽车公司申请，本院裁定对登记在被告洪浩名下的一辆奔驰E260型轿车进行了查封。2019年8月14日、8月28日和10月17日，由审判员阮法明三次公开开庭进行了审理。第一、二次开庭，原告（反诉被告）百炫汽车公司法定代表人卢书攀，被告（反诉原告）鸿万联汽车公司法定代表人洪浩，被告（反诉原告）洪浩及两被告共同委托诉讼代理人王宏到庭参加诉讼，第三次开庭，原告（反诉被告）百炫汽车公司法定代表人卢书攀，被告（反诉原告）鸿万联汽车公司法定代表人洪浩，被告（反诉原告）洪浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 百炫汽车公司向本院提出诉讼请求：l、判令解除双方的合作协议；2、第一被告向原告返还l50000元合作款，并自2019年5月11日起。按照每日500元的标准，向原告承担赔偿责任；3、第二被告对第二项诉讼请求承担连带责任；4、由两被告承担本案的诉讼费用。 事实与理由：2019年4月20日．原告与第一被告签订《合作协议》，双方约定共同从事二手车买卖事宜。2019年4月26日，原告向第三人出售位于安徽的奔驰二手车，第三人卢燕飞在了解相关车辆信息后同意购买，同时向原告支付3000元订金，并签订正式的《机动车销售合同》。同月29日，第二被告赴安徽购买上述奔驰二手车，同日，原告向第二被告工商银行的账户支付人民币150000元。但是，被告取得上述车辆后．并没有依约将车辆交付给原告，从而导致原告无法向第三人交付车辆，根据原告与第三人签订的《机动车销售合同》，如果原告没有依约向其交付车辆，将依每日500元的标准，向第三人支付违约金。原告认为，两被告拒绝向原告交付车辆的行为，已经严重损害了自己的合法权益，也使得双方的《合作协议》无法继续履行，并且第二被告作为第一被告的独立自然人，也是唯一的实际控制人，其个人资产已经与法人资产相混同。所以原告提起上述诉请，恳请贵院依法裁判。 鸿万联汽车公司、洪浩共同辩称：l、本诉原告陈述的事实和客观实际不符，2019年4月20日签订合同后，实际是原告与两被告共同经营二手车买卖，条约有明确约定，原告向第三人出售车辆不是事实，只是有这个意向。被告在安徽找到二手车的价款是254000元，被告在4月30日已经交付给原告，不存在原告所说的“没有交付”，不存在有损失；2、本诉原告和被告是共同出资购买二手车的，该车没有出售成功的责任在于原告，直至5月4日下午，该车一直在原告处；3、该车如何落户原被告双方没有达成协议，所以导致该车至今在第二被告名下；4、被告同意解除合伙关系，2019年4月20日到2019年8月28日，在此期间原告销售的二手车的利润应该依照合约进行分配；综上，被告同意解除合伙协议，原告其余诉请不能成立，请求法院依法驳回原告其余诉请。 鸿万联汽车公司、洪浩反诉提出诉讼请求：1、依法判决解除反诉原告与反诉被告之间的合作协议，并对双方合伙期间的合伙财产及债权债务进行清算，判决反诉被告返还反诉原告洪浩车辆出资款104000元及违约责任；2、依法判决反诉被告支付拖欠反诉原告合伙期间生活费20000元,给付反诉原告合伙期间应分得的销售车辆利润款约l00000元整；3、本案反诉费用由反诉被告承担。 事实与理由：2019年4月20日，反诉被告百炫汽车公司与反诉原告鸿万联汽车公司经协商一致签订一份《合作协议》，双方约定：“共同从事二手汽车买卖事宣，合作期限为1年，收益分配原则：乙方(反诉原告)提取店内营业额的20％，不包含共同出资车辆的利润。乙方和甲方共同出资车辆，利润按投资比例分配。乙方带客户找车，操作别商户车辆利润，甲乙双方对半分成。甲方付乙方每月生活费5000元，甲乙双方共同经营管理公司”等内容。该《合作协议》经双方签字盖章生效后，反诉原告洪浩到反诉被告处进行二手车买卖销售。2019年4月29日，反诉被告法定代表人卢书攀出资150000元，反诉原告洪浩出资104000元，共同在安徽省芜湖市购买奔驰E260型轿车一辆进行销售。2019年4月30日上午，反诉原告洪浩将该车开至反诉被告销售展厅进行销售。但反诉被告在对该奔驰E260型轿车进行销售时，对反诉原告的出资款不愿给付反诉原告洪浩，导致双方无法对该车如何销售达成一致。2019年5月4日，反诉原告洪浩按反诉被告安排，驾驶奔驰E260型轿车到合肥市车管所准备将该车落户提档，因反诉被告拒绝将反诉原告洪浩出资款按约定支付给洪浩，导致该车无法落户提档。此后反诉被告将反诉原告洪浩拉出汽车销售微信群，不让反诉原告继续在公司进行二手车销售，并拒绝支付反诉原告生活费、应得的二手车销售分红等。反诉被告的行为已严重违约。此后反诉原告多次与反诉被告协商解决双方争议皆无果。故反诉原告依据《民事诉讼法》之相关规定具状提起反诉，望支持反诉诉请。 百炫汽车公司辩称：对反诉第一项诉请解除合作协议没有意见，对反诉第二项诉请支付20000元生活费有异议，因被告洪浩携款不归，将双方共同投资的车辆归于自己名下，至今没有参与公司的经营，也未曾参与销售车辆，至今原告没有看到车，合作因其违约而终止，所以反诉原告洪浩主张的生活费没有道理。 百炫汽车公司为支持其诉请，第二次庭审提交如下证据材料：1、原告法人代表卢书攀与卢燕飞签订的《机动车销售合同》、微信记录；2、卢书攀与第二被告微信聊天记录；3、汇款记录； 4、第一被告的营业执照；5、合伙协议。 鸿万联汽车公司、洪浩对百炫汽车公司第二次庭审所举证据质证认为：第一组证据，该合同是否是卢燕飞与卢书攀签字，是否为真实意思表示存在疑问，合同约定与微信记录有矛盾，4月29日签订合同，聊天记录反映4月26日就转账定金3000元，且交付车辆前应该全额付清购车款，卢燕飞应该在5月5目之前付清剩余购车款，才能交付车辆，原告没有证据证明卢燕飞已经付清购车款，且违约金是后加的；第二组证据，部分聊天记录与客观实际不符，原被告之间是合伙关系不是隶属关系，原告是断章取义；且在此期间，合伙关系还在存续，原告应该继续支付分红款给被告；第三组证据，“三性”无异议，但是第二被告也出资104000元；第四组证据，不能证明个人资产与公司资产混同； 第五组证据，真实性无异议，双方是平等的关系，在被告同意解除协议之前，利润应该继续分配。 鸿万联汽车公司、洪浩为支持其抗辩，第二次庭审举出如下证据：l、合作协议；2、卢书攀与第二被告的聊天记录。 百炫汽车公司对鸿万联汽车公司、洪浩第二次庭审所举证据质证认为：第一组证据，“三性”无异议；第二组证据，真实性无异议，但是卢书攀与第二被告是业务合作关系，不是合伙关系；合作以来，公司运营开支、车辆投资均由原告公司负责，两被告没有支付任何费用，只是第二被告参与原告公司的运营，第二被告因携款不归，将双方共同投资车辆擅自落户自己名下，拒绝向卢燕飞交付车辆，合作因其违约而终止。 鸿万联汽车公司、洪浩为支持其反诉，第二次庭审中提交如下证据材料：l、合作协议；2、卢书攀与被告洪浩的聊天记录。第三次庭审，补充提交如下证据材料：1、微信聊天记录八份；2、网站记录及账页各一份；3、合作体网站记录一份；4、微信聊天记录三张；5、照片一张；6、车辆登记证书。 百炫汽车公司对反诉原告鸿万联汽车公司、洪浩第二次庭审所举证据质证意见与本诉一致；对第三次庭审所举证据质证如下：第一组证据，“三性”均有异议，保时捷车已经退货了，收益不存在，合作期间的利润均已经分配给被告洪浩了；第二组证据，“颐和名车”与原告无关，与本案无关；第三组证据，原告没有卖过该车；第四组证据，其个转账行为与原告无关，与本案无关；第五组证据，合伙体还没有注册，没有名称，“颐和名车”是2006年注册的，与原告无关，与本案无关；第六组证据，卢书攀和谢玲玲名下所有车辆与原告无关，与本案无关。 反诉被告百炫汽车公司第二次庭审没有提交证据。第三次庭审补充提交《退车协议》一份。 反诉原告鸿万联汽车公司、洪浩对反诉被告百炫汽车公司所举证据质证，“三性”均有异议，认为该车已经卖了，车架号和《退车协议》的车架号不一致。 经审查，百炫汽车公司提交的第一组证据，结合该公司在合作协议中的责任及卢书攀与卢燕飞的聊天记录，真实性、合法性和关联性，予以认定；第二、三、四、五组证据，真实性、合法性和关联性，予以认定。 鸿万联汽车公司、洪浩本诉提交的两组证据，真实性、合法性和关联性，予以认定。反诉提交的第一、二、三、四组证据，因百炫汽车公司、鸿万联汽车公司合作期间账务未进行清算，真实性不予认定；第五组证据，因合伙体没有注册名称，真实性，不予认定；第六组证据，真实性、合法性和关联性，予以认定。 百炫汽车公司第三次庭审补充提交《退车协议》，因两公司合作期间账务未进行清算，真实性不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年4月20日，百炫汽车公司（甲方）与鸿万联汽车公司（乙方）本着公平自愿的原则，就共同从事二手车买卖事宜签订一份《合作协议》，协议第一条合作目的为汽车销售，售后服务，共同管理，共同经营；第二条合作期限为1年，2019年4月20日至2020年4月20日；第三条收益分配原则为乙方提取店内营业额的20％，不包含共同出资车辆的利润。乙方和甲方共同出资车辆，利润按投资比例分配。乙方带客户找车，操作别商户车辆利润，甲乙双方对半分成。甲方支付乙方每月生活费5000元；第四条甲乙双方的责任和义务为甲方负责公司的运营及费用的开支，甲乙双方共同协商公司所涉及人事管理、财务制度、制度的制定、员工培训等日常工作，乙方帮助公司管理规范化，全力拓展公司业务，甲乙双方不得有损害对方利益的行为（例如：虚报车价，隐瞒利润，造假合同等），一经发现合同中止，按照对方亏损额的十倍赔付，受害方有追究其法律责任的权利。《合作协议》经双方法定代表人卢书攀和洪浩签字并于当日盖上各自公司公章后生效。洪浩到百炫汽车公司进行二手车买卖数日后，在安徽市场获取一辆合肥牌照奔驰E260型轿车信息，两公司商定共同出资购买。案外人卢燕飞通过卢书攀了解到该车相关信息后，于2019年4月26日，向百炫汽车公司支付了3000元订金。2019年4月29日，百炫汽车公司法定代表人卢书攀向洪浩支付购车款150000元，鸿万联汽车公司也筹集部分资金，将该奔驰轿车购入。同日，百炫汽车公司与卢燕飞正式签订了《机动车销售合同》。合同约定卢燕飞购买奔驰E260型轿车一辆，销售价款为260000元，销售方式为全额付款；车辆交付日期为2019年5月5日，百炫汽车公司负责为卢燕飞提供能够办理过户或转籍的必要手续；百炫汽车公司最迟交车日期为2019年5月10日，逾期交车，每天支付卢燕飞违约金500元，至交车日期为止。 2019年4月30日上午，洪浩将购进的二手奔驰E260型轿车开至百炫汽车公司销售展厅，因百炫汽车公司不愿将鸿万联汽车公司的出资先行支付给洪浩，导致双方无法对该车如何销售达成一致。之后洪浩将两公司共同出资购买的奔驰E260型轿车过户登记在自己名下，百炫汽车公司因未能将该车交付给卢燕飞，与洪浩协商无果，以致成诉。 另查明：百炫汽车公司与鸿万联汽车公司合作期间，合伙体没有进行工商登记，没有起字号，所购进的车辆，先登记在百炫汽车公司法定代表人卢书攀及股东谢玲玲个人名下，鸿万联汽车公司已分得利润10518元。 本院认为：2019年4月20日，百炫汽车公司与鸿万联汽车公司签订的《合作协议》，虽为合法有效合同，但从协议内容看，明显过于笼统。合同主体是两个公司之间的合作，但部分条款的约定却是针对个人，对此庭审中，双方均不否认，如协议第三条第4项“甲方支付乙方每月生活费5000元”，显是支付给鸿万联汽车公司法定代表人洪浩的。对二手车买进落户在谁的名下、两公司共同出资购车资金如何筹集、有谁保管和支出，销售后资金及收益如何入各自公司账等均没有具体约定，更没有共同建账，且在实际经营过程中双方没有共同妥善协商，双方合作期间的盈亏，至今没有进行清算。 《合作协议》因双方法定代表人产生矛盾，无法实现各自的目的，鸿万联汽车公司收到百炫汽车公司的民事诉状后，没有对解除合同提出异议，且反诉中也要求解除合同，故《合作协议》应当予以解除，解除日期为鸿万联汽车公司收到民事诉状的2019年7月12日。 案涉奔驰E260型轿车的购进，虽是卢书攀向洪浩支付购车款150000元，但卢书攀是百炫汽车公司法定代表人，可视为百炫汽车公司出资购买，洪浩作为鸿万联汽车公司的法定代表人筹集资金购买该车，也应视为鸿万联汽车公司出资购买。鉴于两公司组成的合伙体没有进行工商登记，没有起字号，所购进的车辆，原先就登记在百炫汽车公司法定代表人卢书攀及股东谢玲玲个人名下，现该车虽登记在洪浩个人名下，应视为两公司组成的合伙体共同所有。由于双方合作期间的盈亏，经释明至今双方没有进行清算，案涉奔驰E260型轿车的现有价值也没有进行评估，是增值还是贬值，无法确定，合伙财产的处置，是依据合伙协议进行分割，百炫汽车公司向鸿万联汽车公司主张返还l50000元合作款，于法无据，难以支持，其要求洪浩承担连带责任，证据也不足，不予支持。 百炫汽车公司虽与卢燕飞正式签订《机动车销售合同》，约定逾期交车，每天支付卢燕飞违约金500元，但无证据证明该合同的签订，是经过鸿万联汽车公司或洪浩的同意，因此对鸿万联汽车公司或洪浩没有约束力。百炫汽车公司要求自2019年5月11日起，按照每日500元的标准，向其承担赔偿责任，证据不足，于法无据，不予支持。 鸿万联汽车公司、洪浩反诉要求对双方合伙期间的合伙财产及债权债务进行清算，因合伙体并非公司，不属于法院强制清算的范围，不予支持；因洪浩出资购买案涉奔驰E260型轿车，视为鸿万联汽车公司出资购买，该车现由洪浩控制，并未进行处置， 处置后也是依据合伙协议进行分割，洪浩要求百炫汽车公司返还出资款104000元，证据不足，不予支持；因双方合作期间的盈亏，至今没有进行清算，鸿万联汽车公司、洪浩要求百炫汽车公司给付合伙期间应分得的销售车辆利润款约l00000元，也不予支持。 《合作协议》虽明确约定百炫汽车公司需每月支付洪浩生活费5000元，由于百炫汽车公司、鸿万联汽车公司至今未进行清算，洪浩向百炫汽车公司主张支付生活费20000元，不予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、2019年4月20日，原告（反诉被告）南京百炫汽车经纪服务有限公司与被告（反诉原告）马鞍山鸿万联汽车贸易有限公司签订的《合作协议》，确认于2019年7月12日解除。 二、驳回原告（反诉被告）南京百炫汽车经纪服务有限公司其他诉讼请求。 三、驳回被告（反诉原告）马鞍山鸿万联汽车贸易有限公司其他诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）洪浩全部诉讼请求。 案件本诉受理费3380元，适用简易程序减半收取1690元，财产保全费1420元，共计3110元，由原告（反诉被告）南京百炫汽车经纪服务有限公司负担；反诉费2330元，由被告（反诉原告）马鞍山鸿万联汽车贸易有限公司、洪浩共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审判员  阮法明 二〇一九年十二月十三日 书记员  陆曼迪 附件：本判决书所援引的法律和司法解释原文 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。