山西省太原市中级人民法院   民事判决书   （2019）晋01民初461号   原告：国家开发银行，住所地北京市西城区复兴门内大街**。   法定代表人：赵欢，职务：董事长。   委托诉讼代理人：王岩松、任瑶，山西中吕律师事务所律师。   被告：祁县红海玻璃有限公司，，住所地晋中市祁县五里坡工业园   法定代表人：李健生，职务：执行董事兼总经理。   委托诉讼代理人：贺水建，山西华闻律师事务所律师；   委托诉讼代理人：闫素亮，男，1955年5月21日出生，住山西省祁县虹桥花园**楼****，祁县红海玻璃有限公司法务部负责人。   被告：李健生，男，1966年12月6日出生，住山，住山西省祁县div>   被告：张春艳，女，1968年2月6日出生，住山，住山西省祁县div>   共同委托诉讼代理人：贺水建，山西华闻律师事务所律师。   原告国家开发银行与被告祁县红海玻璃有限公司、李健生、张春艳金融借款合同纠纷一案，本院于2019年5月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告国家开发银行的委托诉讼代理人王岩松、任瑶，被告祁县红海玻璃有限公司的委托诉讼代理人贺水建、闫素亮，李健生及张春艳共同的委托诉讼代理人贺水建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   国家开发银行向本院提出诉讼请求：1、宣布×××号《借款合同》项下贷款提前到期，被告一应立即还款；2、判令被告一偿还原告贷款本金7600万元；3、判令被告一支付原告2018年12月21日至2019年3月20日的贷款利息1024100元及罚息、复利18578.2元(复利和罚息暂计至2019年5月5日止，利息、逾期后罚息应计算至本金还清之日止)；4、确认原告对处置被告祁县红海玻璃有限公司抵押的位于祁县新建南路152号土地使用权及其上房产(土地使用权证号：祁国用(2008)第002号，抵押登记证号：祁他项(2013)第029号；房产证号：祁房：祁房权证祁县字第**抵押登记号：祁房他证祁县字第201501**)享有优先受偿权；5、确认原告对处置被告祁县红海玻璃有限公司抵押的位于祁县县城东环路土地使用权及在建工程[土地使用权证号：祁国用(2012)第GJ029号，抵押登记证号：祁他项(2013)第028号；在建工程抵押登记号：祁房建祁县字第0016号]享有优先受偿权；6、确认原告对处置被告祁县红海玻璃有限公司抵押的机器设备和厂房享有优先受偿权(抵押证号：祁工商抵变字(201l5)01号，祁工商抵字(2013)第21号)；7、判令被告一承担原告实现债权的律师费17.9万元；8、判令被告二、被告三对上述债务承担连带清偿责任；9、判令三被告承担诉讼费、保全费等所有原告为实现债权而支付的必要费用。事实和理由：2013年8月22日,原告与被告一祁县红海玻璃有限公司签订了《人民币资金借款合同》(编号×××)。该合同约定:被告一向原告借款10000万元(大写壹亿元整),借款期限为2013年9月9日至2022年9月8日,共计9年。借款利率为同期央行公布的五年期贷款基准利率上浮10%，,借款利率自合同生效日起,每年12月21日调整一次。逾期利息为合同利率的130%。利息计算和支付的时间为此后每年3月20日、6月20日、9月20日、12月20日。本金分17期偿还完毕(前16期每期600万元,第17期400万元)。该合同同时约定,被告违约致使贷款人采取诉讼方式实现债权的,被告应当承担原告为此支付的律师费。为确保被告一履行还本付息义务,三被告向原告以抵押、保证等方式向原告提供了债权担保,并于2013年8月22日分别签订了担保合同,包括《国家开发银行股份有限公司人民币资金贷款抵押合同》(红海大厦)、《国家开发银行股份有限公司人民币资金贷款抵押合同》(厂房、机器设备)、《国家开发银行股份有限公司人民币资金贷款抵押合同》、《保证合同》,且办理了抵押财产登记。担保范围包括主合同项下全部借款本金、利息、罚息、复利、补偿金、损害赔偿金和实现债权的费用。2013年8月22日,各方(主合同、担保合同主体)签订了《人民币资金借款合同变更协议》,对原合同(《人民币资金借款合同》)的还款计划作了变更,抵押人、保证人对变更后的合同继续承担担保责任。以上合同生效后,原告依约履行了全部合同义务:自2013年9月11日至2014年8月29日,共分9期向被告一发放贷款10000万元。被告一在履行了2018年12月31日之前的合同义务即偿付本金2400万元、支付利息2500万元后,由于投资项目未及预期,加之原有经营遇阻,导致发生严重的还款困难,2019年的本息义务在超过合同约定的支付期限后一直未予履行。虽经原告多次督促,被告一实际行为表明其已无还款能力,并于2019年3月11日正式告知原告其已无合同履行能力。根据我国《合同法》第九十四条、九十六条之规定,以及案涉《人民币资金借款合同》第二十四条、第二十五条、第二十八条的约定,原告宣布提前终止合同,并要求所有被告立即偿还合同约定的本金及利息、罚息、复利。据此,为维护原告合法权益,特诉请贵院依法裁令支付原告的诉求。   祁县红海玻璃有限公司、李健生、张春艳共同辩称，一、原告行为与党中央保护民营企业发展的大政方针相悖。祁县红海玻璃有限公司属于省内优秀民营企业。二、国际形势恶劣，答辩人已努力偿还，但是未能和原告的苛刻要求未能达成一致。到2019年，中美贸易摩擦加剧，国内外市场更加波动，答辩人公司面临艰难境地。答辩人认为，答辩人公司共向原告借款11500万元，已经归还其借款本息将近6500万元，到目前为止，应当归还的借款本金只有400万元，尚有7200万元应当从2019年10月20日到2022年9月8日期间才陆续到期。而答辩人公司和股东个人对该批借款设定在原告名下的抵押和担保的财产，价值高达292745065万元，它的价值远远超过借款的3.85倍之多，其抵押贷款率为26%，远远低于国家开发银行70%的比例。按照银行的评估，该笔贷款没有任何的风险，绝对应该是优良等级的贷款。为此答辩人公司同意在原告释放多余抵押物、宽限还款期限、降低贷款利率、增加贷款额度的情况下，尽快想方设法融资以归还原告的已经到期的400万元万元借款本金，并承担正常的贷款的相应利息。请求人民法院依法支持答辩人的合理主张，以保护民族民营工业的健康成长。   原告提供的证据有：证据一：《人民币资金借款合同》，证明双方贷款关系、中止合同的理由（见合同第二十四条）、借款利率及违约责任（见合同第十条、第二十二条第四项）。   证据二：《人民币资金借款介同变更协议》，证明原告已经对还款时间和本金作了调整。   证据三：《国家开发银行股份有限公司人民币资金贷款抵押合同》(红海大厦)，证明原告有行使优先权依据。   证据四：《国家开发银行股份有限公司人民币资金贷款抵押合同》(厂房、机器设备），证明有行使优先权依据。   证据五：国家开发银行股份有限公司人民币资金贷款抵押合同，证明有行使优先权依据。   证据六：《保证合同》，证明李健生和张春艳承担连带责任。   证据七：贷款发放凭证，证明原告如约履行贷款发放义务。   证据八：本息还款凭证，证明被告还款、付息的情况及违约担责时间。   证据九：土地使用权证书，证明原告行使优先权。   证据十：房产证书，证明原告行使优先权。   证据十一：抵押登记证书，证明原告行使优先权。   证据十二，委托代理合同，证明律师代理费用，依规定应由被告承担。   证据十三：诉讼费、保全费票据，证明原告已经支付诉讼保全费用，依规定应由被告承担。   被告祁县红海玻璃有限公司、李健生、张春艳共同质证意见：对证据真实性没有异议，对证明内容有异议。证据一的第二十六条第二款和第三款提到了不可抗力因素，被告之所以没有按期归还贷款是遇到了不可抗的因素，所以被告没有按期还款并没有构成违约，不能作为原告提前要求被告解除合同和归还全部贷款的依据。被告当时一共向原告借款11500万，不是10000万，归还的本金不是2400万，是3600万，利息数额有误，应当是答辩状里主张的数字，因为被告之前还有一笔贷款，被告所有抵押物的价值将近3亿。原告对将近3亿的资产不能同时拥有优先受偿的权利，即被告已经归还原告一部分资产贷款本息，所以原告应该释放一部分抵押物，但是原告到现在也没有释放。不认可证据十三，不应该由被告支付，没有按期还款的本身不是被告主观违约造成的。   被告提供的证据有：证据一：编号1410201301200026722《人民币资金借款合同》，证明原被告双方之前存在借贷关系。   证据二：同原告证据一，证明应当归还的贷款本金是400万，其它的贷款本金还未到期。   证据三：同原告证据二，证明目的与原告一致。   证据四：同原告证据三、四、五、六、九、十、十一，证明有抵押担保物抵押在原告处，并在相关部门办理了登记手续。   证据五：还款明细，证明被告已向原告归还借款本息6498.064125万元。   证据六：情况说明，证明本公司是行业龙头企业。   证据七：山西省重点工程领导组文件，证明原告应当对民营企业大力帮助。   原告质证意见：证据一真实性没有异议，证明目的有异议，该合同已经履行完毕，与本案无关。证据二借款合同没有异议，证明目的有异议，只要有还款逾期的情况，原告有权利宣布全部借款本金到期。证据三、四、五没有异议，证据六和本案没有关系。证据七证明目的有异议，原告不是慈善、扶贫机构，应该对国家的资产承担保值和增值的义务，也有考核责任，不能作为被告不履行义务的依据。   根据当事人的陈述和经审查确定的证据，本院认定事实如下：   2013年8月22日，原告与被告一祁县红海玻璃有限公司签订了《人民币资金借款合同》(编号×××)。该合同约定：被告一向原告借款10000万元(大写壹亿元整)，借款期限为2013年9月9日至2022年9月8日，共计9年。借款利率为同期央行公布的五年期贷款基准利率上浮10%，借款利率自合同生效日起，每年12月21日调整一次。逾期利息为合同利率的130%。利息计算和支付的时间为此后每年3月20日、6月20日、9月20日、12月20日。本金分17期偿还完毕(前16期每期600万元，第17期400万元)。关于违约责任，双方在《人民币资金借款合同》中第24条约定：“一、下列事件被视为违约事件：1、借款人违反本合同第21条三至十的约定”“二、当借款人发生本条第一项1-8中的违约事件时，贷款人有权要求借款人限期纠正，或采取下列一项或多项措施：……2、宣布贷款提前到期，同时要求借款人限期偿还已发放的贷款本息；3、单方面解除合同”，第21条约定：“……四、借款人应按本合同的约定偿付借款本息”。该合同同时约定，被告违约致使贷款人采取诉讼方式实现债权的，被告应当承担原告为此支付的律师费。2013年8月22日，原告与被告祁县红海玻璃有限公司签订了《国家开发银行股份有限公司人民币资金贷款抵押合同》等，与被告李健生、张春艳分别签订了《保证合同》，合同约定：祁县红海玻璃有限公司以其名下的山西省晋中市祁县新建南路152号8546.5m土地使用权及位于该土地上建筑面积为12256.19㎡的商业用房、祁国用(2012)第GJ029号国有土地使用权证项下划定的商务金融用地30555.48平方米土地的使用权及项目建设期该土地上的在建工程以及项目建成后该土地上形成的固定资产、厂房、机器设备等提供抵押担保，李健生、张春艳提供连带保证担保，担保范围包括主合同项下全部借款本金、利息、罚息、复利、补偿金、损害赔偿金和实现债权的费用。协议签订后，原告与被告祁县红海玻璃有限公司就上述合同项下抵押物办理了抵押财产登记。   2016年2月16日，原告国家开发银行与被告祁县红海玻璃有限公司、李健生、张春艳签订了《人民币资金借款合同变更协议》，对原合同(《人民币资金借款合同》)的还款计划作了变更，协议约定：1、将原合同第10条的约定:“借款人应按下列计划向贷款人偿还借款本金:2016年3月20日600万元;2016年9月20日600万元;2017年3月20日600万元;2017年9月20日600万元;2018年3月20日600万元;2018年9月20日600万元;2019年3月20日600万元;2019年9月20日600万元;2020年3月20日600万元;2020年9月20日600万元;2021年3月20日600万元;2021年9月20日600万元;2022年3月20日600万元;2022年9月8日400万元。”变更为:“借款人应按下列计划向贷款人偿还借款本金:2016年4月20日10万元;2016年10月20日20万元;2017年4月20日50万元;2017年10月20日120万元;2018年4月20日200万元;2018年10月20日200万元；2019年4月20日400万元;2019年10月20日400万元;2020年4月20日700万元;2020年7月20日700万元;2020年10月20日700万元;2021年4月20日900万元;2021年7月20日900万元;2021年10月20日900万元;2022年4月20日1000万元;2022年9月8日1000万元”，2、抵押人、保证人同意借款合同进行上述变更后,继续就变更后的借款合同(即主合同)项下全部本金、利息、罚息、复利、补偿金、违约金、赔偿金、及实现债权的费用提供连带责任保证。以上合同生效后，原告依约履行了全部合同义务：自2013年9月11日至2014年8月29日，共分9期向被告一发放贷款10000万元。被告一在履行了2018年12月31日之前的合同义务即偿付本金2400万元、支付利息2500万元后，没有再按照约定履行还款义务。截止到2019年4月20日，欠付到期本金为400万元，欠付到期利息为1024100元，欠付复利为18578.2元。被告对上述事实予以认可。   本院认为，原、被告祁县红海玻璃有限公司签订的《人民币资金借款合同》是双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。原告依据合同的约定向被告祁县红海玻璃有限公司足额发放贷款10000万元，按约履行了合同约定的付款义务。被告祁县红海玻璃有限公司至2018年12月21日前偿付本金2400万元、支付利息2500万元之后，再未偿还本金及利息，其行为构成违约，应当承担借款的偿还义务及相应的违约责任。被告辩称对借款本金及还款数额存在异议，但未提供证据证实，该抗辩理由本院不予采纳。抗辩理由之合同履行过程中存在不可抗力因素，本院认为，不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况，被告所陈述的理由不符合法律规定的不可抗力构成，不应认定为不可抗力。双方在《人民币资金借款合同》中明确约定，当借款人不按照约定偿付借款本息时，贷款人有权单方面解除合同，宣布贷款提前到期，同时要求借款人限期偿还已发放的贷款本息。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”。故原告有权宣布终止双方所签订的《人民币资金借款合同》，并要求被告祁县红海玻璃有限公司立即偿还合同约定的全部借款（包含未到期），事实清楚，于法有据，本院应予支持。关于原告主张被告祁县红海玻璃有限公司承担抵押担保责任？依照法律规定，抵押担保是指债务人或者第三人不转移对某一特定物的占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照担保法的规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。本案中，被告祁县红海玻璃有限公司与原告在签订借款合同的同时，与原告分别签订了《国家开发银行股份有限公司人民币资金贷款抵押合同》、《保证合同》等，并依据相关法律程序办理了抵押财产登记手续，上述合同是当事人真实意思表示，合法有效，合同约定的担保范围包括主合同项下全部借款本金、利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金等，被告祁县红海玻璃有限公司作为借款人未能按约偿还借款，按照抵押合同及保证合同的约定，原告有权以抵押物折价或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿。关于原告主张被告李健生、被告张春艳承担本案借款的保证责任？本院认为，被告李健生、张春艳均在《保证合同》中签字确认，对本案所涉借款自愿承担到期未偿还的保证责任，故原告主张被告李健生、张春艳在其担保范围内承担连带担保责任的诉求，事实清楚，于法有据，本院应予支持。关于原告主张本案律师代理费17.9万元，虽然原告提供了其与代理律师签订的委托合同，但是未能提供实际已发生的相关证据，本院不予支持。   综上所述，原告主张的诉讼请求事实清楚，法律依据充分，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民法总则》第一百八十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：   一、被告祁县红海玻璃有限公司于本判决生效之日起十日偿还原告国家开发银行贷款本金余额7600万元人民币，并支付2018年12月21日至2019年3月20日的贷款利息1024100元及罚息、复利18578.2元（利息、逾期后罚息计算至本金还清之日止）；   二、原告国家开发银行有权对已办理抵押登记的位于祁县新建南路152号土地使用权及其上房产(土地使用权证号：祁国用(2008)第002号，抵押登记证号：祁他项(2013)第029号；房产证号：祁房权证祁：祁房权证祁县字第**记号：祁房房他证祁县字第201501**折价、拍卖、变卖的价款在抵押合同约定的范围内享有优先受偿权；   三、原告国家开发银行有权对已办理抵押登记的位于祁县县城东环路土地使用权及在建工程[土地使用权证号：祁国用(2012)第GJ029号，抵押登记证号：祁他项(2013)第028号；在建工程抵押登记号：祁房建祁县字第0016号]折价、拍卖、变卖的价款在抵押合同约定的范围内享有优先受偿权；   四、原告国家开发银行对已办理抵押登记的机器设备和厂房(抵押证号：祁工商抵变字(201l5)01号，祁工商抵字(2013)第21号)折价、拍卖、变卖的价款在抵押合同约定的范围内享有优先受偿权；   五、被告李健生、张春艳对本判决第一项确认的债务承担连带清偿责任；   六、驳回原告国家开发银行的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费427908.39元，诉讼保全申请费5000元，由被告祁县红海玻璃有限公司、李健生、张春艳共同负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省高级人民法院。   审判长 王 薇   审判员 姜宏亮   审判员 成志刚     二O一九年八月二十八日   书记员 刘诗毓   附:相关法律条文   《中华人民共和国合同法》   第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。   法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。   第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：   （一）因不可抗力致使不能实现合同目的；   （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；   （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；   （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；   （五）法律规定的其他情形。   第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。   第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。   《中华人民共和国担保法》   第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。   连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。   《中华人民共和国民法总则》   第一百八十条因不可抗力不能履行民事义务的，不承担民事责任。法律另有规定的，依照其规定。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。