福建省明溪县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0421民初482号 原告:赖炎庭，男，1987年1月22日出生，汉族，住福建省上杭县。 委托诉讼代理人:饶卫华，福建归化律师事务所律师。 被告：杨福平，男，1989年9月8日出生，汉族，住四川省渠县。 委托诉讼代理人：冯永明，福建万天律师事务所律师。 原告赖炎庭与被告杨福平劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月14日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赖炎庭及其委托诉讼代理人饶卫华、被告杨福平及其委托诉讼代理人冯永明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赖炎庭向本院提出诉讼请求：1.被告向原告赔偿人民币224634.6元；2.本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2018年7月14日到明溪县永达汽修厂上班，每个月的工资为6500元。2018年11月8日，原告、工友张某及老板杨福平（被告）在修理汽车。原告拿着氧气枪加热前桥，张某则用大铁锤敲击前轮主销，因主销被击碎，碎片击中原告的左手，造成原告受伤。受伤后，原告被送往明溪县医院住院治疗7天后于2018年11月15日出院。出院诊断为左拇长屈肌不完全离断伤、左前臂软组织挫裂伤并异物残留。2018年12月11日，原告因左手功能障碍，到龙岩市第一医院住院治疗。经“做前臂切开＋肌腱、血管、神经探查、粘连松解、吻合修复＋血管移植＋石膏托外固定”手术治疗后，于2018年12月20日出院，住院9天。《工伤保险条例》第六十六条规定：“无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；前款规定的伤残职工或者死亡职工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，以及前款规定的童工或者童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理。”因被告未办理工商登记，其雇佣原告为其从事汽车修理工作，属于非法用工，应当按照《工伤保险条例》第六十六条、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二、三、四、五条的规定向原告承担相应的赔偿责任。经原告的计算，被告应当赔偿原告人民币224634.6元。原告向明溪县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委认为不属于《劳动争议调解仲裁法》规定的受理范围，作出不予受理通知书。原告认为，本案争议符合工伤保险条例第六十六条规定的情形，应当按照劳动争议处理。亦符合《劳动争议调解仲裁法》第二条第六项的规定，应予以受理。为维护自身的合法权益，依法起诉，请依法判决支持原告的诉讼请求。 被告杨福平辩称，1.本案不属于劳动争议纠纷案件，而应当认定为提供劳务者受害责任纠纷并进行审理；2.原告伤残等级未经法定机构鉴定，不能作为其工伤赔偿待遇的依据；3.被告只是一自然人，并不存在单位之情形；4.本案中被告此前就提醒了原告工作注意事项，但原告不听劝阻，原告也有过错，原告也要承担相应的责任；5.本案医院在治疗期间也存在过错，医院应承担相应责任。综上所述，原告以劳动争议主张工伤保险待遇，没有事实及法律依据，被告只能依据侵权责任法的提供劳务者受害责任纠纷规定对原告的损害进行赔偿。 本院经审理认定事实如下：被告杨福平系明溪县王桥村高速公路水泥搅拌站对面汽车修理点的经营者,杨福平经营的汽修点至今未办理营业执照或向有关部门进行登记、备案，在其经营的汽修点旁树立起永达汽修的广告牌。2018年7月14日起，原告赖炎庭受杨福平雇请，在该汽修点上班，同年9月起，另一工人张某也被杨福平雇请在该处上班。2018年11月8日，原告与张某在修理汽车期间，因张某在敲打主销时击起了碎片，碎片正好击中原告，造成原告左手受伤。受伤后，原告被送往明溪县医院住院治疗7天，工友张某在医院陪护4天，于2018年11月15日出院,出院诊断为左拇长屈肌不完全离断伤、左前臂软组织挫裂伤并有异物残留。2018年12月11日，原告因左手功能障碍，到龙岩市第一医院住院治疗，经“做前臂切开＋肌腱、血管、神经探查、粘连松解、吻合修复＋血管移植＋石膏托外固定”手术治疗后，于2018年12月20日出院，住院9天。上述住院期间的医疗费用，已由被告杨福平支付。原告赖炎庭经三明市劳动能力鉴定委员会鉴定，劳动能力功能障碍玖级。原、被告双方提交的证据，本院对有争议的证据分析如下：原告提交的如下证据中，微信聊天记录和转账记录，证明被告有支付款项给原告，但不能证明被告支付给原告的工资为6500元，不予采信；汽修点的拍摄视频、广告牌照片，与实际相符，予以采信；保险公司的询问笔录，不能证明其客观性，不予采信；第三方鉴定意见书，因劳动能力鉴定法定为辖区市级劳动能力鉴定委员会，原告自行委托的中介机构无权鉴定，不予采信；证人张某证言，可以证实原告因工作时受伤，但无法证实原告的工资收入情况；原告提交的在住院期间以外的医疗费用票据，因缺乏病历等诊疗机构的证明材料，不能证明其真实、关联性，不予采信；交通费发票，缺乏关联性，不予采信；原告提交的照片、微信聊天记录，与其待证事实无关联，不予采信。依照原告申请，本院委托三明市劳动能力鉴定委员会对原告受伤后的劳动能力障碍等级进行鉴定，系按照法定程序委托法定部门进行鉴定，合法有效。 本院认为：依照《机动车维修管理规定》的规定，从事机动车维修经营业务的，应当办理经营许可手续，后被修改为应办理经营备案手续。本案被告杨福平经营的汽修业务，属于机动车维修经营业务，应当按规章规定办理经营许可，或者按照修改后的规定办理经营备案手续，完善工作环境、条件，落实安全生产责任，但被告杨福平既未办理经营许可，也未办理备案手续，在该情况下仍雇请原告赖炎庭及其他工人为其劳动，属于非法用工；杨福平经营的汽修点虽没有进行工商登记，没有登记字号，但有固定的经营场所，有较为固定的汽修业务，并公开、自主经营，其本人雇请工人劳动，即属于用工单位主体；原告赖炎庭因在工作中受伤，属于非法用工的职工，其依法可按照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》、《工伤保险条例》的规定，向被告杨福平主张按工伤保险待遇的规定要求赔偿。依照本院查明的事实和相关规定，具体确定如下：1.护理费，原告住院共16天，扣除工友护理的4天时间，每天参照农林牧渔业标准计算，共计1909元（58068÷365×12）；2.住院伙食补助费，原告主张每天50元，属合理范围，予以支持，共计800元（50×16）；3.治疗期间的生活费，原告主张该项费用为停工留薪工资，但本案属于非法用工，被告无法继续用工，不存在停工留薪工资，但原告可主张在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费，因原告受伤并住院治疗后，于2019年2月22日对伤残等级进行了鉴定，据此可酌情确定计算原告治疗期间的生活费时间为3个月，按照统筹地区上年度职工月平均工资6600元每月的标准计算，共计19800元（6600×3）；4.一次性伤残补助金，原告因工致残九级，补助金为9个月的本人工资，原告主张每月工资6500元，但证据不足以证明该事实，被告自认支付给原告的工资为每天200元，因此本院确定原告每月工资为6000元，该项共计54000元（6000×9）；5.一次性工伤医疗补助金，依据《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条规定，其标准按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，九级，每满一年发给0.2个月，原告提起本案诉讼时32岁，统筹地区平均寿命为74岁，据此计算，该款项共计55440元（6600×42×0.2）;6.一次性伤残就业补助金，该项款项计算标准、方式与一次性工伤医疗补助金一致，即55440元；上述六项款项共计187389元。原告主张的交通费、出院后陆续换药、就诊的费用，因缺乏证据证实其关联性和合法性，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条第二款、第一百零六条第一款、第三款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告杨福平应于本判决生效之日起三十日内向原告赖炎庭赔偿187389元； 二、驳回原告赖炎庭的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告杨福平负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审判员  黄太有 二〇一九年十月十七日 书记员  肖燕梅 附:相关法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第八十四条第二款债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。 没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第四条劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或者其出资人列为当事人。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 -7-