上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0118民初17765号原告：刘同立，男，1967年10月27日出生，汉族，户籍所在地山东省。委托诉讼代理人：李海燕，上海博拓律师事务所律师。委托诉讼代理人：吉峰，上海博拓律师事务所律师。被告：王利根，男，1967年3月15日出生，汉族，户籍所在地上海市黄浦区。委托诉讼代理人：郑金辉，上海源杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：卓晴晴，上海辉和律师事务所律师。第三人：上海波涛装饰(集团)有限公司，住所地上海市浦东新区泥城镇南芦公路XXX号XXX号楼XXX室(临港)。法定代表人：谈六官，总经理。委托诉讼代理人：吴旭光，男。原告刘同立诉被告王利根建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月15日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。本案于2018年11月16日第一次公开开庭进行审理，原告委托诉讼代理人李海燕、被告委托诉讼代理人郑金辉到庭参加诉讼。审理中，因审理需要，本院依法追加上海波涛装饰(集团)有限公司(以下简称“波涛公司”)作为第三人参加诉讼。本案于2019年4月25日第二次公开开庭进行审理，原告委托诉讼代理人李海燕、被告王利根及其委托诉讼代理人郑金辉、第三人委托诉讼代理人吴旭光到庭参加诉讼。2019年7月1日，本案转为普通程序审理，依法组成合议庭。本案于2019年8月12日第三次公开开庭进行审理，原告委托诉讼代理人吉峰、被告委托诉讼代理人郑金辉、第三人委托诉讼代理人吴旭光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘同立向本院提出诉讼请求如下：1、判令被告返还原告施工保证金人民币10万元；2、判令被告向原告支付工程款及保修金167,000元。事实和理由：2012年，被告通过波涛公司承接了金博建工集团的青浦金博现代服务业装配基地二期宿舍楼精装修工程业务，并约定由原告和案外人倪荣负责施工管理。为保证施工效果，原告按照合同约定，向被告支付了质保金10万元。但金博项目工程完工质保期满后，被告一直未将质保金退还原告。另，2014年4月29日，为结算金博项目工程款及保修金，原被告与波涛公司签订备忘录，约定金博建工集团将剩余26万元工程款及保修金汇入波涛公司后，由原被告与案外人倪荣共同来波涛公司提取未支付的工程款及保修金。其后，原告在向波涛公司催讨上述款项时得知被告在未获得原告和案外人倪荣同意的情况下，擅自从波涛公司处提取剩余工程款及保修金167,000元。为此，原告多次联系被告要求交付工程款及保修金，但被告一直未予交付。原告遂诉诸法院，作如上诉请。被告王利根辩称：协议约定工程完工后退还质保金，而工程早已在签订备忘录前完工，原告从未主张过质保金，现在主张已经超过诉讼时效。根据备忘录约定，原告应当向金博公司催讨，被告未收到过金博公司支付的工程款，且2017年9月11日原告出具了承诺书确认工程款已经结清。故请求驳回原告的诉讼请求。第三人上海波涛装饰(集团)有限公司述称：2013年工程竣工后，金博公司自行委托他人对工程进行维修，产生多少费用不清楚。第三人签订过备忘录，原告出具了承诺书，工程款已经支付并结清。经开庭审理查明：2012年12月1日，原告与被告签订青浦金博现代服务业二期宿舍楼精装修工程服务配套费协议，约定被告负责以第三人名义承接青浦金博现代服务业装配基地二期宿舍楼精装修工程业务，原告负责施工管理，负责落实施工资金，对该项目负有全部责任；原被告双方一起去金博建工集团收取工程款，并且交到第三人财务部；工程款到帐后，原被告双方一起去第三人处收取支票，第三人扣除被告收取的款项，余款由原告收取，被告提供材料发票；原告不得以任何理由拖欠民工工资及材料商的款项，负责施工质量，保质保量，按时完工，原告支付10万元质保金给被告，工程完工后被告需无息退还给原告。协议另行约定了其他事项。2012年12月12日，原告向被告支付施工保证金10万元。之后，原告按照约定完成了装饰装修工程项目。2014年4月29日，原告、被告及第三人签订备忘录，内容为协商主题：青浦金博装修项目纠纷处理意见及办法。协商内容：青浦金博装修项目款审计价为356万元，刘同立已领款188万元，公司管理费及王利根业务提成共计59万元，甲方代付材料款14万元，维修款15万元，审计费8万元，倪荣处材料款31万元，以上款项刘同立均为认可；秦鹏飞人工10万元(刘同立认可8万元)，张浩人工10万元(刘同立认可4万元)，甲方未支付工程款及保修金为26万元。合计刘同立认可的工程款为327万元，与总价差额为29万元，因甲方未支付工程款及保修金为26万元，最终差额为3万元。与会各方商议决定：1、刘同立对已支付款项账目均已协商确认，金博装修项目的未支付材料和人工款项全部由刘同立承担，谢美强、王振刚等材料及人工方由刘同立负责结算，与波涛公司无关。2、甲方未支付工程款及保修金为26万元由刘同立向金博公司催讨，并以甲方实际汇入波涛账户金额为准，汇入后由王利根、刘同立、倪荣三人共同来公司提款。3、刘同立同意在甲方支付剩余工程款和保修金时归还王利根借款3万元。4、金博精装修项目刘同立争议的3万元由波涛公司在一周后支付，由王利根、刘同立来公司提款。5、本次协商后刘同立与波涛公司的金博装修工程账目已经结清，不能再以任何方式有任何异议。备忘录签订后，至今被告从第三人处提取款项161,000元，但未向原告支付分文。以上查明的事实，由原告、被告、第三人的陈述、青浦金博现代服务业二期宿舍楼精装修工程服务配套费协议、收条、备忘录、工程款项支付凭证等证据予以证明，并经庭审质证属实，本院予以确认。根据庭审查明的事实，本院认为，根据法律规定，合同双方当事人应当遵循诚实信用原则，按照约定全面履行自己的义务。原告完成了约定的装饰装修工程，原、被告及第三人以签订备忘录的方式进行了结算，之后被告从第三人处提取工程款161,000元，然而被告却未将该款支付原告，现原告向被告主张该款，于法有据，本院予以支持。原告已按约履行义务，被告理应退还原告支付的施工保证金。被告抗辩称，原告现在起诉主张施工保证金已经超过诉讼时效。因原、被告双方发生交易时未约定具体退还施工保证金的期限，且双方存在纷争至今还未结清剩余工程款，故现原告向被告主张权利未过诉讼时效，被告抗辩认为现原告主张权利已过诉讼时效本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》六十条、第二五十一条、第二百六十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告王利根应于本判决生效之日起十日内退还原告刘同立施工保证金人民币10万元；二、被告王利根应于本判决生效之日起十日内支付原告刘同立工程款及保修金人民币161,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5,305元，由原告刘同立负担人民币90元，被告王利根负担人民币5,215元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  孙佑正人民陪审员  李玲娟人民陪审员  宋治山二〇一九年八月二十六日书 记 员  黄 鑫附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。