四川省绵阳市涪城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0703民初7475号 原告：四川华世方建材有限公司。住所地：四川省绵阳市涪城区城郊乡鼓楼山村。社会统一信用代码91510703MA624BTX6Q。 法定代表人：邓璐明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：宋跃武，四川法奥律师事务所律师。特别授权。 被告：河北建设集团股份有限公司。住所地：河北省保定市竞秀区鲁岗路125号。社会统一信用代码911306007006711044。 法定代表人：李宝忠，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵丽，该公司员工。特别授权。 原告四川华世方建材有限公司(以下简称：华世方公司)与被告河北建设集团股份有限公司（以下简称：河北建设集团公司）买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人宋跃武、被告委托诉讼代理人赵丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告华世方公司向本院提出诉讼请求：1、解除原告华世方公司与被告河北建设集团公司签订的《商品混凝土采购合同》和《商品混凝土采购合同补充合同》；2、判令被告河北建设集团公司向原告华世方公司支付货款4674399.00元，以货款4674399.00元为基数，从起诉之日起至付清之日止按照月利率2%支付逾期付款违约金；3、案件受理费和保全费由被告承担。事实和理由:2018年5月18日，原被告双方签订了长虹空调生产基地搬迁暨扩能升级项目四标段施工总承包工程《商品混凝土采购合同》。合同约定：原告为被告提供商品混凝土，预估合同价格为17296780.00；结算方式：按月结算，结算周期：被告每月28号结算上月29日至本月28日的材料数量和款项，在收到被告开具的增值税发票后7个工作日支付80%，工程竣工验收合格后7个工作日内支付至85%，剩余15%待工程完工结算完成后7个工作日一次性支付；预付款100万元；逾期付款，应从逾期之日起按照同期银行贷款利率支付逾期付款违约金；与合同有关的纠纷向被告住所地人民法院起诉。合同签订后，原告按照合同约定向被告供应商品混凝土；但是被告没有按照合同约定履行合同，并且一直拖延支付货款。2019年4月9日，双方签订《商品混凝土采购合同补充合同》确认：截止2019年3月31日，原告累计供货货值15068184.96元，被告实际支付货款8148000.00元；被告承诺严格按照《商品混凝土采购合同》支付进度款，并分三期补足前期欠付的进度款；原告收到补充的进度款后恢复对被告的供货；将合同纠纷的诉讼管辖地变更为合同履行地。补充协议签订后，原告恢复了对被告的供货，截止起诉时新供货货值1660762.00元，累计供货货值16728946.90元；被告依约补足了前期欠付的进度款3906547.97元，累计付款12054547.97元，但是并没有按照合同约定按时继续付款。被告总计欠付货款4674399.00元；被告的行为多次严重违约，导致原告生产难以为继。为了维护原告的合法权益，特请求解除合同，收回全部货款，并要求被告承担违约责任。 被告河北建设集团公司辩称：1、对解除合同有异议，原告的诉请无事实与法律依据，其主张解除合同符合法定解除条件的理由不能成立。2、对付款金额本金方面有异议，根据合同约定的付款时间，竣工验收前被告应支付结算商砼款的80%即16728946.9元x80%=13383157.52元，目前被告已支付12054547.97元，欠付1328609.55元，因此对原告诉请的金额有异议。3、关于违约金方面有异议，根据合同约定，承担违约责任的前提是原告方提供发票被告方未按时付款，因此结合本案的付款情况及发票提供情况，违约金计算基数应为450810.89元，该金额来源于原告已开票金额12505358.86元-12054547.97元=450810.89元，且补充协议中的违约金月利率2%，远高于原告方的损失即资金损失。根据合同法114条的规定，请求人民法院给予降低。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 本院经审理认定如下事实：2018年5月18日，原告华世方公司（乙方）与被告河北建设集团公司（甲方）签订《商品混凝土采购合同》，约定原告向被告承包施工的的“长虹空调生产基地搬迁暨扩能升级项目四标段”项目提供商品混凝土，预估合同价格17296780元。 合同第五条同时约定了结算方式、时间及地点，1、结算方式：按月结算，结算周期：甲方每月28号结算上月29日至本月28日的材料数量和款项，结算完成后且收到乙告开具的增值税专用发票后7个工作日内按照甲乙双方已确认结算价的80%一次性扣除预付款予以支付……。第八条、违约责任：……2、逾期付款，甲方未按合同规定的时间向乙方支付款项，视为甲方违约，甲方应从逾期付款之日起按照同期银行贷款利率向乙方支付逾期付款违约金……第十条、解决合同纠纷的方式；本合同履行过程中若发生纠纷，双方首先应及时友好协商解决，协商不成时，任何一方均可向甲方住所地人民法院起诉。合同签订后，在履行过程中由于被告未按合同约定向原告支付货款。原告遂向河北省保定市竞秀区人民法院提起诉讼，要求被告河北建设集团公司支付货款。 在河北省保定市竞秀区人民法院审理期间。2019年4月9日，原、被告双方又签订《商品混凝土采购合同补充合同》载明：截止2019年3月31日，原告华世方公司向被告河北建设集团公司供货价值15068184.96元；被告已付款8148000.00元，欠付进度款3906547.90元；被告分别在2019年4月15日前向原告支付前期进度款1000000元，2019年5月15日前向原告支付前期进度款1500000元，2019年6月10日前向原告支付前期进度款余款1406547.97元；将与《商品混凝土采购合同》有关的纠纷的管辖法院进行调整，凡是与《商品混凝土采购合同》及《补充协议》有关的纠纷由合同履行地人民法院管辖；违约责任约定：若被告未能按照《补充合同》的约定向原告补足进度款，或未能按照《商品混凝土采购合同》的约定向原告支付《补充合同》签订前余下的20%货款，或未能按照《商品混凝土土采购合同》的约定向原告支付《补充合同》签订后供应的货款，则原告有权停止向被告供货、被告以全部应付未付货款为基数，承担从违约之日起至全部货款付清之日止按照月息2%计算的资金占用利息；《补充合同》生效后三日内，原告向河北省保定市竞秀区人民法院撤回对被告的起诉。 补充协议签订后，原告按约撤诉并从2019年4月16日开始恢复对原告的供货，后原告因被告再次没有按照合同约定支付新供货的货款进度款，于2019年7月8日再次停止对被告供货。原告在补充协议签订后新供货货款1660762.00元，被告在补足了《补充协议》约定的前期进度款3906547.97元后未再支付货款。合同履行期间，原告累计向被告供应商品混凝土价值16728946.90元，被告实际付款12054547.97元，剩余未付货款4674398.93元。 另查明：原告于2019年7月8日再次停止对被告供货后，被告当庭陈述该公司仍在继续施工，但没有向第三方采购商品混凝土。 本院认为：原告与被告签订的《商品混凝土采购合同》和《补充合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规禁止性规定，合法有效，双方当事人均应按照约定履行各自合同义务。 本案争议的焦点在于：一、案涉合同是否已经解除。被告未按合同约定支付进度款，导致原告向河北省保定市竞秀区人民法院提起诉讼，后双方签订补充合同，原告撤诉；但是被告没有按照补充合同约定支付新供货的进度款，被告构成违约，再次导致诉讼，被告对此亦予以认可。原告认为被告屡次违约、且对恢复供货后的货款分文未付构成根本违约，要求解除合同。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的规定。作为买卖合同的卖方，收取货款是其履行合同的根本目的，被告从2019年5月到2019年8月长达四个月的时间内没有支付月进度款，其行为已经构成根本违约，导致原告不能实现收取货款的合同目的；被告辩称未付款的原因是原告没有开票，与庭审查明的原告开票后被告未付进度款450810.89元的事实不符，本院不予支持；原告主张解除合同，于法有据，本院予以支持。 《中华人民共和国合同法》第九十六条：当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。2019年7月8日原告实际停止供货，被告对此没有提出异议，并陈述虽然在继续施工，但没有向第三方购买商品混凝土，可以认定双方实际已达成不再履行合同的合意。原告在向人民法院起诉时，其起诉书的主文部分明确提出了请求解除合同的要求，被告在收到起诉状副本的时候，可以视为被告收到了原告的解除合同的通知，且原告在诉讼请求中仅请求从起诉之日起计算逾期付款违约金，因此，将被告收到起诉状副本的时间定为合同解除的时间符合法律规定和实际情况。 被告认为最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十四条规定了合同解除的异议期，判决合同解除会导致其失去提起异议诉讼的权利。本院认为，认定合同是否解除，应当审查发出解除通知的一方是否享有约定或者法定的解除权来界定合同应否解除，不能仅以受通知的一方在约定或者法定的异议期限届满内是否起诉来认定合同是否解除。本案中，被告虽然没有提起诉讼，但是被告在案件审理过程中对合同解除提出了抗辩，本院也对此进行了审理并作出认定，被告的异议权利已经得到维护。 因此，合同解除后，合同中关于按进度付款的约定已不再适用。双方对供货的总货款价值16728946.90元，已付款12054547.97元均没有异议，本院予以确认。原告主张被告支付尚欠的货款4674398.93元，本院予以支持。 二、被告抗辩的违约金是否需要调整。 原告华世方公司主张按照月利率2%计算违约金，被告河北建设集团公司主张违约金超过原告的损失，应当予以调整。本院认为，原告系依据补充合同的约定提出的违约金主张，有合同依据；该补充协议是在原告向河北省保定市竞秀区人民法院起诉后，双方为了和解促成原告撤诉而签订，违约行为发生后签订违约责任条款与发生违约行为前签订违约责任条款的不同之处在于，对违约后果有更充分的认识、对违约条款的约定有更高的注意义务才符合商事合同对当事人的要求。该补充合同是当事人为全面履行合同充分协商达成一致签订的，有对当事人再次违约加大其违约成本的合意。被告要求调整违约金的抗辩理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第一百零七条规定，判决如下： 一、解除原告四川华世方建材有限公司与被告河北建设集团股份有限公司签订的《商品混凝土买卖合同》及《补充合同》； 二、被告河北建设集团股份有限公司于本判决生效后5日内向原告四川华世方建材有限公司支付货款4674398.93元及违约金；违约金计算方式：以4674398.93元为基数，从2019年8月31日起按月利率2%计算至本院确定的本金给付之日止；若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述违约金计算至本金付清之日止； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22201元，保全费5000元，由被告负担。 如不服本判决，可从判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员  刘凌宇 二〇一九年十二月十八日 书记员  李然然