湖南省宁乡市人民法院民 事 判 决 书（2019)湘0124民初2174号原告：宁乡市第一高级中学，住所宁乡市玉潭街道二环路。法定代表人：欧阳才。委托诉讼代理人：王凤强（特别授权），男，1962年12月12日出生，汉族，住湖南省，系该学校后勤中心书记。委托诉讼代理人：甘伟，湖南严明律师事务所律师。被告：张胜军，女，1969年10月10日出生，汉族，住湖南省。委托诉讼代理人：杨翩（特别授权），湖南湘民律师事务所律师。原告宁乡市第一高级中学（以下简称宁乡一中）诉被告张胜军劳动争议一案，本院于2019年3月20日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告委托诉讼代理人王凤强、甘伟、被告张胜军及其委托诉讼代理人杨翩到庭参加了诉讼。第二次开庭原告委托诉讼代理人甘伟、被告张胜军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告宁乡一中向本院提出诉讼请求：1、确认原告无需向被告支付经济补偿金和年休假工资60939.6元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告在原告处工作，担任食堂班长一职，双方约定工资为2400元每月。2017年下学期寒假后，被告一直未到原告处上班。原告多次通知，被告一直未到岗，后原告通知被告来办理离职手续，被告也一直怠于办理。后发现被告在长沙水务有限公司宁乡供水分公司的食堂上班，其和爱人张拥军一起承包了该水务公司食堂。2018年10月31日，被告向宁乡市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称宁乡仲裁委）申请仲裁，后宁乡仲裁委裁决原、被告之间自2003年8月至2018年2月存在劳动关系，并裁决原告支付被告经济补偿和年休假工资合计60839.6元。原告认为，被告因承包上述水务公司食堂而离职，不符合应当支付经济补偿金的条件，且原告每年寒暑假都安排被告休息，休假时间至少一个月以上，原告亦无须向被告支付年休假工资，故提起诉讼。被告张胜军答辩称，1、2018年12月29日宁乡仲裁委作出的[2018]517号仲裁裁决已经生效，被答辩人在收到仲裁裁决后已于2019年3月1日向答辩人支付了上述仲裁裁决的金额60839.6元，视为其对该仲裁裁决已经认可。被答辩人在2019年3月20日起诉已经超过15天的起诉期。2、答辩人多次要求被答辩人解决社保问题，被答辩人均予推脱。答辩人多次要求上班，被答辩人均不予安排，答辩人无奈于2018年10月24日以被答辩人未缴纳社保辞职。被答辩人未为答辩人缴纳社会保险，理应向答辩人支付经济补偿金。3、答辩人入职被答辩人处从未休过年休假，寒暑假也仅休息部分天数，且被答辩人在寒暑假期间未向答辩人发放工资报酬，不属于法律规定的依法享受了寒暑假，因此被答辩人应向答辩人支付年休假工资。综上，请求依法驳回被答辩人的全部诉讼请求。原、被告围绕诉讼请求依法向本院提交了证据。对原告提交的证据认定如下：原告提交的劳动合同书，被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以采信。原告提交的宁乡一中生活服务中心聘任方案及岗位聘任意向登记表，被告对其真实性、合法性、关联性均提出了异议，该证据系原告单方制作，不能达到其证明目的，本院对其不予采信。被告提交的2016、2017、2018年放假通知不能达到其证明目的，其2017年暑假通知的放假安排与其之后提交的考勤表相互矛盾，可见仅凭该通知并不能确定放假时间，原告之后补交的考勤表部分无原件，被告对2016、2017年的考勤记录亦不予认可，本院无法确定被告具体享受寒暑假的时间，本院对该三份通知以及原告之后补交的宁乡教育局的三份通知以及考勤表均不予采信。原告提交的送达回证，被告对其提出质疑，认为原告已经在该送达回证上载明的时间前支付了赔偿款，与送达回证时间不一致。经本院向宁乡仲裁委及原告财务人员询问并结合被告的陈述得知，被告在2019年1月份领到裁决书后持其领到的一份裁定书原件到原告处办理付款手续，原告财务处仲裁裁决书系被告提供，故本院对该送达回证予以采信。原告提交的聊天记录不能达到其证明目的，本院对其不予采信。被告提交的仲裁款项发放银行流水、辞职报告、离职证明、被告工资银行流水、送达回证，原告对其真实性均未提出异议，本院对其真实性予以采信。为查明案件事实，本院根据原告的申请依法向宁乡水务公司工作人员调查相关事实并制作谈话笔录一份，因原告在领取宁乡仲裁委裁决书之前即支付了仲裁裁决款项，确实与常理不符，为防止虚假诉讼，本院依职权向宁乡仲裁委工作人员、原告后勤服务中心财务处工作人员调查相关事实并依法制作谈话笔录二份。在庭审中为查明案件事实，本院依法当庭向原告调取其未作为证据提交的仲裁裁决以及开庭笔录以及原告持有被告未签字的劳动合同，双方对该仲裁裁决、开庭笔录、被告未签字的劳动合同的真实性均无异议。对争议事实认定如下：1、被告离职之前12个月即2017年2月到2018年1月期间的平均工资，被告按照其实发工资主张为3613元，原告主张为2400元。原告作为用人单位其主张被告工资为2400元，其没有提交工资发放表，依据不足，被告提交了工资发放明细，原告对该明细的工资数额均无异议，原告另主张其每月发放给被告的工资包含社保费用，但其劳动合同约定与被告的实际工资发放不一致，原告亦未提交工资发放表，对其该主张本院不予采纳。本院根据被告的工资发放明细确定被告离职前12个月的平均工资为3613元。2、原告主张被告每年都享有寒暑假，被告主张其仅休息了部分天数，原告提交的寒暑假考勤表部分无原件核对，部分考勤表复印件与放假通知存在矛盾之处，本院无法认定被告具体休寒暑假的天数。3、原告领取仲裁裁决的时间，被告认为与实际不符，因为其在领取文书之前就向被告支付了赔偿款，不符合逻辑。宁乡仲裁委工作人员确认有关领取文书的时间确实为2019年3月5日，根据被告与原告财务会计周莉的陈述可以确定被告在收到裁决书后找原告领导签字后将仲裁裁决以及签字审批付款资料一并送至原告后勤服务中心周莉，原告遂于2019年3月1日将仲裁裁决确定的款项支付给被告张胜军，原告财务中心会计确认该仲裁裁决系由被告交至原告财务部门并非原告领取。综合上述情况，本院确认宁乡仲裁委向原告送达本案争议仲裁裁决的时间为2019年3月5日。根据采信的证据以及到庭当事人的陈述并结合本案实际情况，本院认定如下案件事实：被告张胜军于2003年8月份入职原告宁乡市第一高级中学餐厅工作。2011年上半年，被告因病请假，下半年继续回原告处工作。双方间断的签订了劳动合同，其中2015年8月31日签订的劳动合同主要约定，一、合同期限从2015年9月1日至2016年7月15日；二、工作内容和地点：该学校后勤服务中心食堂班长；三、工作时间和休息休假：1、由于工作的特殊性，工作时间乙方承诺按照甲方后勤管理等部门安排进行。乙方在完成甲方所规定的工作任务后，乙方可以自行休息，甲方不再另行安排休息时间，也不另行进行补助。2、国家规定的法定节假日，因教学的需要，可能有所变化和调整，乙方对此表示理解和认同，甲方尽可能地安排乙方补休。其涉及国家规定的加倍工作报酬，乙方考虑到甲方的实际情况，乙方同意按甲方加班报酬的规定执行。四、劳动报酬：1、甲方根据乙方所从事的岗位职务，专业技术水平，工作业绩等，双方约定实行固定工资制，其中基本工资为900元/月，岗位绩效工资为1346元/月，福利待遇为583元/月，月奖金约200元，合计3030元/月，其中包含甲方应支付的社会保险费用为439元/月……3、甲方向乙方提供的住房、水电等实行有偿使用制度，并收取一定的伙食费。经双方协商，以上三项费用实行包干制，即每月由甲方收取乙方0元，该费用不另行收取作为福利、加班费、法定节假日补助和寒暑假生活补贴等。4、国家规定的寒暑假，乙方按甲方规定休假，休假期间乙方同意甲方不支付工资报酬，也不承担补偿责任。5、由甲方安排的加班，按甲方后勤等部门规定发放加班费，加班费按后勤等部门规定时间发放。五、社会保险和福利待遇：1、为充分考虑乙方实际情况，由甲方应缴纳的养老保险每月439元（当前标准），在每月工资中发放给乙方，由乙方自行缴纳。如因乙方原因未购买相应的养老保险，乙方承担因此引起的一切不利后果。寒暑假期期间的养老保险由乙方全额负担。2017年，原告要求与被告续签劳动合同，劳动合同内容与上述合同大致相同。工作岗位调整为餐厅班长。劳动报酬调整为，基本工资1200元每月，效益工资1200元每月，养老保险600元每月。原告在社会保险和福利待遇处已经选好按照600元每月的标准支付被告基本养老、基本医疗、工伤、失业、生育等社会保险费。被告不同意该约定而未在该合同上签字。自2018年2月起，双方因上述原因导致劳动关系僵持，被告即不在原告处工作。2018年10月24日，被告以原告未为其缴纳社会保险为由离职，之后被告向宁乡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求该委裁决：1、确认被告与原告于2003年8月至2018年10月存在劳动关系；2、原告支付被告2017年8月至2018年2月28日未签订劳动合同双倍工资39743元；3、原告支付被告经济补偿金56001.5元；4、原告支付被告2016年至2018年未休年休假工资9966.9元；5、原告支付被告2016年至2018年法定节假日加班工资10963.59元；6、原告支付被告2016年至2018年每天延时工作4小时的加班工资65034元。2018年12月29日，宁乡市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，裁决如下：1、被告与原告之间自2003年8月份至2018年2月份存在劳动关系；2、原告支付被告经济补偿金54195元；3、原告支付被告未休年休假工资6644.6元；4、驳回被告的其他请求。裁决后，被告手持仲裁裁决书到原告处申请原告按照仲裁裁决支付款项。2019年1月，被告将裁决等经审批付款资料交至原告财务处办理了付款手续，原告遂收取了被告的上述资料并于2019年3月1日将款项支付给被告。2019年3月5日，原告到宁乡市劳动人事争议仲裁委员会领取了上述仲裁裁决，之后因其对裁决结果不服，遂于2019年3月19日向本院提起诉讼。另查明，被告离职前十二个月的平均工资为3613元，被告工资中并未包含社保工资。本院认为，被告在原告食堂工作，双方形成了劳动关系。仲裁裁决确定劳动关系的存续期间为自2003年8月至2018年2月，双方对此均未提出异议，本院予以确定。被告提出的仲裁请求中要求原告2017年8月至2018年2月28日未签订劳动合同双倍工资39743元、2016年至2018年法定节假日加班工资10963.59元、2016年至2018年每天延时工作4小时的加班工资65034元的请求，宁乡仲裁委未予支持，被告未起诉，本院对该几项请求亦不予支持。被告抗辩本案原告已经超过十五天的起诉时限，该仲裁裁决已经生效，根据采信的证据以及本案实际情况可以确定原告领取仲裁裁决书的时间确实为2019年3月5日，被告该抗辩依据不足，本院对该抗辩意见不予采纳。本案的争议焦点为：一、原告是否应向被告支付经济补偿金及经济补偿金如何计算；二、原告是否应向被告支付年休假工资及年休假工资金额。对争议焦点一处理如下：根据《中华人民共和国社会保险法》的规定，用人单位应当按时足额为职工缴纳包括基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、生育保险等强制性保险在内的社会保险，但原告未按规定为被告购买相应的社会保险，双方为此发生争议。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的情形下，应当向劳动者支付经济补偿，被告张胜军据此解除劳动合同并要求原告支付经济补偿金的诉讼请求有事实和法律依据，应予支持。原告主张被告离职的原因是其在其他单位承包了食堂，但该主张依据不足，本院不予采纳。被告张胜军到原告处工作时《中华人民共和国劳动合同法》尚未实施，《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定：“在本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”《中华人民共和国劳动合同法》第九十八条规定：“本法自2008年1月1日施行。”2008年1月1日之前，并无规定在原告未缴纳社会保险的情形下应支付经济补偿金，故本案原告应向被告支付自2008年1月1日起至2018年2月期间的经济补偿金37936.5元（3613元×10.5个月=37936.5元）。对争议焦点二处理如下：原告主张被告已经享受寒暑假，但其依据不足导致本院无法根据有效证据确定2016年度和2017年度被告的寒暑假休息时间，原告亦未为被告安排年休假。原告无法证明其在未安排年休假的基础上被告享受的寒暑假超过了其应享有的年休假天数，在此基础上被告主张年休假工资，本院支持2016年和2017年两年的年休假工资为6644.6元（3613元/月÷21.75天/月×20天×200%）。综上，原告的诉讼请求，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、第九十八条，《职工带薪年休假条例》第三条、第四条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告宁乡市第一高级中学与被告张胜军自2003年8月至2018年2月存在劳动关系；二、原告宁乡市第一高级中学于本判决生效之日起三日内向被告张胜军支付经济补偿金37936.5元；三、原告宁乡市第一高级中学于本判决生效之日起三日内向被告张胜军支付未休年休假工资6644.6元；四、驳回原告宁乡市第一高级中学的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告宁乡市第一高级中学负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 李 洋二〇一九年六月十一日书记员 赵丽雯附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。第九十八条本法自2008年1月1日起施行。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第四条职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；（四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；（五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。