安徽省铜陵市铜官区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0705民初1888号原告：查振策，男，1969年8月16日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。委托诉讼代理人：胡良亭,安徽共正律师事务所律师。被告：铜陵有色股份天马山黄金矿业有限公司，住所地安徽省铜陵市解放东村，统一社会信用代码91340700758536706H(1-1)。法定代表人：胡正才,职务：执行董事。委托诉讼代理人：陈悦彪,安徽创元律师事务所律师。被告：温州通业建设工程有限公司，住所地浙江省温州市苍南县矾山镇繁荣路**，统一社会信用代码91330327741036211P。法定代表人：孙能育，职务，董事长。委托诉讼代理人：方正,安徽华律律师事务所律师。委托诉讼代理人：王冬冬,安徽华律律师事务所律师。原告查振策诉被告铜陵有色股份天马山黄金矿业有限公司（以下简称天马公司）、温州通业建设工程有限公司（以下简称通业公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年3月27日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告查振策及委托诉讼代理人胡良亭、被告天马公司委托诉讼代理人陈悦彪、被告通业公司委托诉讼代理人方正、王冬冬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告查振策提出诉讼请求为：1.请求判令两被告支付解除劳动合同赔偿金38062.5元；2.判令两被告为原告补缴全部社会保险费用。事实与理由：原告2011年5月至2018年8月期间在天马公司从事出矿工作，天马公司一直未同原告签订书面劳动合同。工作期间，原告的工资一直由通业公司支付，月平均工资为2537.5元。2018年8月，两被告单方面解除了与原告的劳动关系，根据《劳动合同法》第八十七条之规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照《劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准二倍向劳动者支付赔偿金。同时，在双方劳动关系存续期间，两被告一直未为原告缴纳或购买社会保险，根据相关法律规定，应当为原告补缴全部社会保险。综上原告为维护自身合法权益，遂诉讼至法院。被告天马公司辩称其与原告之间不存在劳动关系，原告是通业公司派遣到被告单位工作的，故原告对被告的起诉无事实及法律依据。被告通业公司辩称原告系被告在铜陵项目处聘用的非全日制职工，根据法律规定，即使被告与原告之间存在劳动关系，被告也不需要支付原告经济赔偿金，也无需为原告办理养老保险。原告为证明其诉讼请求，提交以下证据：1.原告身份信息证明，证明原告主体资格。2.两被告企业信息公示报告，证明两被告主体适格。3.铜陵市劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书一份，证明本案已经过仲裁前置程序。4.天马山流金矿业公司在用劳保品及工具登记薄（编号63）、天马公司在用劳保品及工具登记薄（编号324）、中国银行工资卡及银行交易清单，证明：原告在两被告处工作以及工作年限；两被告没有和原告签订书面劳动合同，原告与被告形成无固定期限劳动合同关系；原告月工资人民币2537.5元；被告单方解除劳动合同应双倍支付赔偿金。5.天马公司2012年8月份考勤表，证明原告与天马公司之间存在劳动关系。天马公司的质证意见为：对证1、2无异议。对证3真实性无异议，对证明观点不认可。对证4在用劳保品及工具登记薄因系复印件，不予认可，不能证明与天马公司存在劳动关系；银行流水不连续，故劳动合同起始时间难以确定，另反映不出支付工资主体。对证5三性均有异议，因无考勤人员签名及单位负责人签字。通业公司的质证意见除同天马公司质证意见外，补充意见认为同原告之间系非全日制用工关系，原告提交的流水仅能反映从2017年1月开始工资系由通业公司发放，故认可从2017年1月起与原告之间存在劳动关系。被告天马公司、通业公司未提交证据。本院对上述原告提交的证据认定如下：对证据1、2、3予以认定。对证据4中的工资卡及银行流水的真实性予以认定；在用劳保品及工具登记薄（编号63）因涉及单位并非本案被告，不予认定；对编号为324的在用劳保品及工具登记薄虽系复印件，但被告实际也被安排在天马公司工作，故对真实性予以认定，但并不能据此认定原告同天马公司之间存在劳动关系。对证据5因系复印件且天马公司不认可，故不予采信。本案经审理认定事实如下：查振策经通业公司组织进入天马公司工作，对于具体入职时间查振策主张系2011年5月1日。庭审过程中，天马公司主张与查振策之间不存在劳动关系，通业公司确认同查振策之间存在劳动关系，但仅认为自2017年1月起与查振策之间存在劳动关系，亦认可已于2018年8月主动解除了同查振策之间的劳动合同关系。2019年3月8日，查振策以本案两被告为被申请人向铜陵市劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，仲裁机构以材料不齐全为由未予受理。查振策不服遂提起诉讼。另根据査振策银行流水可以确认其工资发放时间为每月月初发放上月工资，2018年7月至2017年8月工资分别为：2550元、2550元、2550元、2400元、2850元、2550元、2600元、2600元、2600元、2400元、2800元、2000元。合计30450元，月平均工资为2537.5元。综合诉辩双方主张、审查认定的证据及审理查明的事实，本案焦点问题如下：1、查振策同哪家公司之间存在劳动关系以及劳动关系起点时间问题；2、劳动关系的解除是否违法，应否支付经济赔偿金及赔偿金数额问题；3、应否为查振策补缴劳动关系存续期间的社会保险问题。对于焦点1：根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。查振策主张其与天马公司之间存在劳动关系，但未能提供证据证实，从查振策提交的工资流水可以证明其工资由通业公司发放，且通业公司亦承认与查振策之间存在劳动关系，故认定查振策同通业公司之间存在劳动关系。关于劳动关系时间起点问题，查振策主张自2011年5月1日即进入通业公司工作，通业公司主张自2017年1月起算，对于该争议：首先，通业公司作为用工单位，应当完善用工制度，建立相应职工档案备查，但通过庭审可以明确，通业公司并无相关用工档案材料；其次，查振策提交的银行流水显示，工资的发放单位从2017年1月起注明为通业公司，因之前流水并未显示发放单位具体名称，故通业公司据此主张劳动关系建立时间为2017年1月，根据工资流水显示，通业公司发放工资账号为90×××08，但该账号至少在2013年3月已向查振策发放过工资，故通业公司主张的劳动关系起点时间显然与实际情况不相符合，不予认定。因此，通业公司作为用工单位，如与职工之间就劳动关系建立时间存在争议，该举证证明责任应当由通业公司承担，但通业公司并未能举证证明，且其主张的时间与实际情况严重不符，故本案劳动关系建立时间应当按照查振策主张时间予以认定，即2011年5月1日。对于焦点2：根据焦点1可以认定，查振策于2011年5月起即与通业公司建立劳动关系，截止到劳动关系解除前双方并未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》十四条“……用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”之规定,故查振策与通业公司之间已订立无固定期限劳动合同。本案中，通业公司于2018年8月解除了同查振策之间的劳动关系，查振策认为通业公司系违法解除与其劳动关系，故通业公司应当就解除劳动合同的合理性进行举证，但未能提供证据，因此认定通业公司在未能同查振策协商一致的情况下解除与其劳动关系系违法解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，查振策要求通业公司支付违法解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求符合法律规定，予以支持，赔偿金数额为38062.5元（7.5个月×2537.5元/月×2倍）。对于焦点3：根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”之规定，用人单位为劳动者缴纳保险费系法定义务，本案中，通业公司并未举证证明为查振策缴纳过保险费，但根据《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”之规定，社会保险费的缴纳问题显然不属于人民法院处理范围，针对通业公司未缴纳保险费的行为，查振策可以向劳动行政部门反映，由劳动行政部门依法予以解决。故对该项诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告温州通业建设工程有限公司于本判决生效后三日内支付查振策违法解除劳动合同赔偿金38062.5元；二、驳回原告查振策其它诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取5元，由温州通业建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审判员  王贤稳二〇一九年八月二十二日书记员  包利霞附：本案适用的法律条文《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。第一百条用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。