广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0606民初15647号原告：佛山市顺德区金钻房地产发展有限公司，住所地佛山市顺德区杏坛镇齐杏居委会杏龙路顺宝花园******铺。法定代表人：陈泽明。委托诉讼代理人：杨琨，广东国强鸿业律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐飚，广东国强鸿业律师事务所律师。被告：佛山市安锐通信工程有限公司，住，住所地佛山市顺德区大良鉴海北路**办公楼****房/div>法定代表人：王尧振。委托诉讼代理人：卢瑞琴，广东九域律师事务所律师。委托诉讼代理人：覃银燕，广东九域律师事务所律师。原告佛山市顺德区金钻房地产发展有限公司与被告佛山市安锐通信工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人杨琨，被告的委托诉讼代理人卢瑞琴、覃银燕到庭参加了诉讼。本案已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告之间签订的《杏坛天宝豪庭小区供水接入管道施工协议》，被告向原告返还200000元；2.判令被告向原告支付滞纳金318000元（滞纳金暂计至起诉日止，实际计至200000元全部返还之日止）；3.本案诉讼费用由被告承担；4.判令被告赔偿原告损失106123.86元；5.判令原告可以继续使用案涉的供水接入管道。事实和理由：原、被告双方于2018年12月16日签订《杏坛天宝豪庭小区供水接入管道施工协议》，原告作为甲方，被告作为乙方签订的该协议的主要内容有：一、乙方按包工、包料、包报建、包验收测试合格通过，当地供水部门接管，甲方可正常用水的方式承接甲方的工程；二、总包干价为人民币300000元，协议签订10个工作日内，甲方支付乙方报建费100000元及施工费200000元的50%预付款100000元；三、施工期30天，60个工作日内完成供水部门工程验收手续；确保甲方可正常使用。以乙方收到甲方支付预付款为起始时间计算；四、工程延期甲方每天按总工程款的1%扣减滞纳金，直到工程完工通过验收。上述协议签订之后，原告于2019年1月7日向被告支付了报建费100000元及预付款100000元，但被告却既未报建，又未按时完工并交付使用，已经构成严重违约，为此，原告要求解除双方之间签订的协议，要求被告返还已支付款项200000元并支付滞纳金。另外，由于被告在没有报建的情况下就擅自施工铺设了供水管道，导致供水部门至今未将该段管道接入市政管网，原告的“天宝豪庭商住项目”至今也未能正常用水，因为楼盘即将面临交楼，众多住户急需用水，通过原告不懈努力，广东顺控发展股份有限公司杏坛分公司同意为原告的楼盘先开通临时水表，原告为此产生费用77823.86元，并且临时水表开通后还需另行接驳管道，原告为此产生费用28300元，以上费用合计106123.86元，都是被告违约造成的损失。被告提交书面答辩状，辩称，一、原告逾期支付项目预付款，违约在先。原、被告双方在2018年10月15日开始洽谈合作事宜，被告将合同条款交付给原告后，原告经过一个多月修改合同之后，双方于2018年12月16日签订正式合同。签订合同之前，被告已提前启动报建手续（如向环卫部门、输油管道部门和燃气管道的管理部申请进行施工协调），环卫部门在2018年12月18日已经批复，燃气管道部门已经在2019年01月11日进行批复。而根据原、被告双方签订的《杏坛天宝豪庭小区供水接入管道施工协议》第2.2约定，原告应于协议签订10个工作日内向被告支付项目预付款20万，即原告应于2018年12月28日前支付预付款20万元，然而，原告在2019年1月7日才支付了上述预付款，原告已构成违约。二、被告已在约定期限内完成主体工程施工，也及时跟进报建验收手续，但因原告不同意供水方案导致项目无法推进，被告并不存在单方故意违约。1、在收到原告支付的项目预付款后，被告已及时委托广东源基建设工程有限公司进行施工，并处理相关报备报建手续，供水管道主体工程已于2019年2月27日竣工完毕，并于同年3月2日完成全部市政道路和绿化恢复，在次日即3月3日已通车。2、原、被告的合约期限跨春节假期，由于市政管理限制（冬至至元宵期间市政要求不能施工），被告实际施工期限有限，而为了赶工程进度，被告也前期办理了简易报备手续。对此，原告也是清楚并同意的，原告系正规建筑施工资质企业，对于市政供水工程的管理流程和报建流程是清楚的，且案涉施工协议第3.3条中原告明确同意被告灵活处理报建报备手续，据此原告与被告应共同配合灵活地处理通水方案。然而在2019年3月份被告协助原告报装供水总水表过程中，原告因总水表接表点方案问题不同意供水部门的要求（水表接表点方案：方案一：直接在市政供水管道通过市政供水接驳总水表，然后通过被告的供水管道直接向原告楼盘供水；方案二：不直接在市政供水管道通过市政供水接驳总水表，由市政供水管通过被告的供水管道，再通过原告楼盘的四个分水表（消防栓用水表、公共及绿化用水表、商铺用水表、住宅居民用水表）进行供水，但是原告的消防工程在2019年3月份、2019年7月均没有验收通过，供水部门是不给装四个分表（包含消防栓用水表在内）；也就是说在2019年03月到消防工程没有验收通过之前，原告也只能选择方案一装综合水表，但是原告之前一直不同意，而现在原告又自行采取了方案一，在2019年08月19日自行在市政供水管道通过市政供水接驳总水表，并通过被告的供水管道直接向楼盘进行供水。因此，原告不同意供水方案（总水表接表点方案），且在移交供水管道给供水部门过程中，不同意不配合提供相关承诺书给供水部门（被告本着风险共担原则已向原告提供相应的承诺书，详见原告方证据材料），原告的这些不配合、不同意的行为导致项目进展缓慢。后为了继续推进项目，被告已经积极向原告提出调整方案，多次进行沟通，但原告仍是不同意供水部门的要求，因此相关供水方案无法一步到位并非被告违约造成，而是原告自身原因，被告不存在违约。三、原告在未经被告同意的情况下，在2019年8月已经使用了案涉工程的水管，视为原告对案涉水管工程验收合格，且足以证明被告的水管工程符合相关标准，原告诉请解除合同并要求被告返还工程款没有依据。被告的水管工程在同年2月底已竣工完毕，至今也不存在返修的情况，而原告在2019年8月份擅自使用了案涉被告的水管工程，足以证明被告的水管工程是符合相关标准的，同时也应当视为原告对案涉水管工程验收合格，原告应向被告支付施工费用20万元，被告同意项目预付款中的10万元报建费转为施工费。四、原告诉请的损失106123.86元，包含：供水接表报装工程费用77823.86元，该项工程是由供水公司负责，不在被告的施工范围；供水主管道接驳工程费用28300元，该项工程由供水部门指定的维护单位负责，也不在被告的施工范围。该两项费用是原告楼盘供水须支付的合理且必然的支出，并非损失，请求法院不予采纳原告的主张。1、被告所承接的项目施工范围为节点4至节点6（见图纸）。但原告楼盘要通水需施工完成节点6至节点7的管道工程，整个楼盘才能通水供水，而节点6至节点7的管道工程不在双方的施工协议范围内。而原告也因为后者施工报价问题以及供水表方案原因一直拖延至今，导致楼盘在2019年8月份才通水。因此，被告并不存在工程延期的行为，完全系原告的原因导致迟延通水，被告无需承担违约责任。2、被告的施工范围是节点4-6，而原告诉请的损失106123.86元产生于节点6-7，原告诉请的施工内容不属于被告的施工范围和施工内容，节点6至节点7的管道工程并不属于双方合同的工程范围，原告仍需另行委托其他施工单位进行施工。原告另行委托其他施工单位施工产生的费用系原告必然支出，并非损失，也不会因为被告的原因而影响原告与其他施工单位的费用结算问题，原告主张接驳管道产生28300元属于损失完全没有任何依据。3、被告承接的只是部分管道施工，并不包含水表、阀门的费用，根据行业规定，水表阀门必须是由原告自行向供水部门购买，然后安装。因此原告为安装水表而产生的费用，包括水表阀门材料、水表安装（初装）、管道冲洗、接驳好用水水费，以及因原告楼盘通水供水部分停水方案产生的费用均不是额外产生的损失，而是必然支出，原告认为构成损失并要求被告负担完全没有依据。4、被告并不存在故意延期工程的违约行为，案涉工程已竣工完毕。因此被告为了原告的顺利供水，一直积极与多部门沟通、协调，不存在任何过错，无需承担违约责任、向原告支付滞纳金。退一步讲，即便法院认定被告存在违约，但违约金过高，请求法院依法予以调整。五、如果原告坚持解除合同，被告同意解除并退还款项，但前提被告所施工的节点4至节点6的管道工程必须恢复原状，由此产生的损失由原告自行承担。综合本案的事实，原告并没有法定或约定的合同解除权，其诉请解除合同是没有任何依据的。但是如果原告坚持解除合同，被告表示同意。但案涉的水管工程所有权并未移交，被告有权处分水管工程并将节点4至节点6的管道工程恢复原状，恢复原状的费用被告自愿负担，但因工程恢复原状后所造成的一切损失应由原告自行承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于双方没有异议的证据，本院予以采信并记录在案。对于有异议的证据，做如下认证：原告提供的告知函、快递单、邮件信息查询打印件能够相互印证，形成完整证据链，本院予以采信；原告提供的发票三份、工程安装单两份、缴费通知一份、收据一份、工程协议书一份、苏浩公司的企业信息查询复印件一份、电子交易回单打印件一份，有原件予以核对，且能够相互印证，形成完整证据链，本院予以采信；被告提供的天宝豪庭楼盘供水管道施工合作协议一份、天宝豪庭DN300给水管接入工程报价一份、施工图一份、建筑业企业资质证书复印件一份、广东源基建设工程有限公司的营业执照复印件一份、法定代表人身份证明一份（含黄宝汉的身份证复印件）、授权委托书一份（含王占华的身份证复印件）、核准变更登记通知书复印件一份、工程竣工验收报告一份、工程竣工验收附表一份，能够相互印证，形成完整证据链，本院予以采信；被告提供的微信聊天记录截图及施工现场图片，无法证明聊天人身份及拍摄时间地点，本院不予采信；被告提交的工程草图两张是被告自行制作，本院不予采信。经审理查明：2018年12月16日，原、被告双方签订《杏坛天宝豪庭小区供水接入管道施工协议》（原告作为甲方，被告作为乙方），约定甲方将位于杏坛镇齐××号天宝豪庭商住项目供水接入管道工程委托乙方施工，施工范围为节点4-6；乙方按包工、包料、包报建、包验收测试合格通过，当地供水部门接管，甲方可正常用水的方式承接甲方的工程；总包干价为300000元（含税价），协议签订10个工作日内，甲方支付乙方报建费100000元及施工费200000元的50%预付款100000元，工程完工验收（以供水公司验收为准）后15个工作日内甲方支付施工费30%，工程完工验收后3个月甲方支付20%余款；施工期30天，60个工作日内完成供水部门工程验收手续，确保甲方可正常使用，以乙方收到甲方支付预付款为起始时间计算；乙方负责施工过程与市政道路管理部门和市政道路附属管线、绿化等单位进行施工报建、报备和道路恢复赔补，甲方配合提供所需资料，甲方同意乙方因确保工期在确保施工安全顺利推进过程中灵活处理报建报备手续；乙方必须按协议包工包料包报建、包验收及按期完成工程，工程延期甲方每天按总工程款的1%扣减滞纳金，直到工程完工通过验收。上述协议签订之后，原告于2019年1月7日向被告支付了报建费100000元及工程预付款100000元。2018年12月18日，被告与广东源基建设工程有限公司（以下简称源基公司）签订《天宝豪庭楼盘供水管道施工合作协议》，约定将被告承接的上述工程实施委托源基公司负责，被告负责施工报建和现场施工协调、材料采购，源基公司负责供水管道整体施工，采用包工包质量方式；工程施工委托包干价120000元；施工费在工程完工通过验收后支付40%，验收六个月后支付余款；工期为被告通知入场日起20天。源基公司于2018年12月19日开始施工，2019年3月3日完工，被告于2019年3月6日对工程进行了验收。被告并未对案涉工程办理相应的行政许可审批手续，仅在2018年12月对案涉工程向环运部门、中国石化、移动公司等相关部门及企业征询意见。案涉工程至今没有完成行政许可审批手续，也没有经过供水公司验收。由于原告开发的案涉天宝豪庭项目需要供水，原告于2019年8月份向广东顺控发展股份有限公司杏坛分公司申请安装临时水表，支出各项费用共计77823.86元。同时，原告于2019年8月16日与佛山市顺德区苏浩装修工程有限公司签订《工程协议书》，由佛山市顺德区苏浩装修工程有限公司负责天宝豪庭项目室外水管接驳至水表的施工工程，原告为此支出工程费28300元。原、被告双方均确认，原告于2019年8月21日开始使用被告建设的供水管道为天宝豪庭项目进行供水。以上事实，还有本院开庭笔录在案佐证。本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷，原告作为发包方，被告作为承包方，双方均应当按照《杏坛天宝豪庭小区供水接入管道施工协议》约定履行。上述合同约定施工期30天，60个工作日内完成供水部门工程验收手续，确保原告可正常使用，以被告收到原告支付预付款为起始时间计算。原告于2019年1月7日向被告支付了报建费100000元及工程预付款100000元，但被告至今没有完成案涉工程的报建手续及供水部门的验收手续，应视为迟延履行合同主要义务，原告多次催促被告仍未履行，现原告主张解除双方签订的《杏坛天宝豪庭小区供水接入管道施工协议》合法有据，本院予以支持。《杏坛天宝豪庭小区供水接入管道施工协议》于被告签收本案应诉材料之日，即2019年7月25日解除。对于原告已付的工程款，原告已经向被告支付了报建费100000元及工程预付款100000元，现原告主张被告返还该200000元，案涉工程虽然没有完成竣工验收手续，但原告于2019年8月21日擅自使用案涉工程，视为其对案涉工程数量及质量的认可，原告应当按照双方确认的工程报价支付相应工程款，因此本院对于原告提交的工程量及工程造价鉴定申请不予准许。对于原告应当支付的工程款，《杏坛天宝豪庭小区供水接入管道施工协议》约定工程总包干价为300000元（含税价），其中报建费100000元、施工费200000元。被告至今未完成报建手续，原告无需向被告支付报建费100000元。对于施工费200000元，根据被告提供的其与源基公司签订的工程竣工验收附表记录的工程项目与原被告确认的天宝豪庭DN300给水管接入工程报价进行比对，以及原被告当庭的陈述，可以看出被告确实没有完成天宝豪庭DN300给水管接入工程报价中的第七项水表安装及第八项竣工资料的提交，故从施工费200000元中扣减上述两项费用6000元，原告应向被告支付的施工费为194000元。现原告已经向被告支付200000元，被告应当向原告返还施工费6000元。对于原告主张的滞纳金，《杏坛天宝豪庭小区供水接入管道施工协议》约定施工期30天，60个工作日内完成供水部门工程验收手续，确保甲方可正常使用，以乙方收到甲方支付预付款为起始时间计算；乙方必须按协议包工包料包报建、包验收及按期完成工程，工程延期甲方每天按总工程款的1%扣减滞纳金，直到工程完工通过验收。被告违约金的支付应当从被告收到原告预付款后60个工作日之后开始计算，即2019年4月10日开始计算违约金。合同约定违约金计算至工程完工通过验收，由于原告在2019年8月21日在工程尚未竣工验收的情况下擅自使用，视为其对案涉工程的认可，违约金应当计算至2019年8月21日止。对于违约金的计算标准，原告主张按照合同约定的每天按总工程款的1%计算，被告认为该标准过高，对于被告违约造成的实际损失，原告并未提供证据予以证明，本院考虑原、被告的履约情况及被告的违约情况，酌定被告按照总工程款300000元的日千分之一计算违约金。综上，被告应当支付的违约金为40200元（300000元×1‰×134天）。对于原告主张的损失106123.86元，由于原告无法说明其支出的106123.86元中哪些项目属于案涉合同约定的被告的施工范围节点4-6，哪些项目属于案涉合同约定的原告自行完成的节点7，哪些项目属于被告违约给其造成的额外损失，哪些项目属于原告正常使用案涉水管所需要支出的必要费用。因此原告没有完成其举证责任，对于其赔偿损失的主张本院不予支持。对于原告主张的请求法院允许其使用案涉供水接入管道，由于原告已经擅自使用案涉管道，至于案涉管道的合法使用需要完成何种审批报建及验收手续，属于行政机关的管理范围，不属于民事案件的受案范围，本院依法应予驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告佛山市顺德区金钻房地产发展有限公司与被告佛山市安锐通信工程有限公司于2018年12月16日签订的《杏坛天宝豪庭小区供水接入管道施工协议》于2019年7月25日解除；二、被告佛山市安锐通信工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市顺德区金钻房地产发展有限公司退还施工费6000元；三、被告佛山市安锐通信工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市顺德区金钻房地产发展有限公司支付违约金40200元；四、驳回原告佛山市顺德区金钻房地产发展有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5701.24元，财产保全费3110元，合计8811.24元（原告已预交），由原告佛山市顺德区金钻房地产发展有限公司负担7000元，被告佛山市安锐通信工程有限公司负担1811.24元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 张 宇二〇一九年九月二十七日书记员 潘芷妍