四川省南充市嘉陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1304民初1558号 原告：四川睿易商业管理有限公司，住所地成都市高新区天府大道北段1700号7栋1单元。 法定代表人：何云，该公司总经理 委托诉讼代理人：涂勇军（特别授权），四川刚顺律师事务所律师。 被告：林雪，女，汉族，生于1993年10月5日，住四川省南充市高坪区。 委托诉讼代理人：袁东，四川元黎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：袁梁，四川智典律师事务所律师。 原告四川睿易商业管理有限公司（以下简称睿易商业公司）与被告林雪劳动争议纠纷一案,本院于2019年5月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告睿易商业公司的委托诉讼代理人涂勇军、被告林雪及其委托诉讼代理人袁东、袁梁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告睿易商业公司向本院提出诉讼请求：1、依法撤销南充市嘉陵区劳动人事争议仲裁委员会﹙以下简称嘉陵仲裁委﹚作出的嘉劳人仲案字﹙2019﹚10号仲裁裁决书；2、依法调解或者判决原告不支付被告工资及提成19895.00元；3、依法调解或者判决原告不支付被告未签订书面劳动合同二倍差额30000.00元；4、依法调解或者判决原告不支付被告赔偿金6000.00元；5、本案诉讼费、仲裁费由被告承担。事实和理由：嘉陵区仲裁委认定事实错误，裁决结果显失公正，理由如下：1、嘉陵仲裁委适用程序错误，且原告主体不适格，恳请法院依法审理，作出公正的判决。嘉陵仲裁委未进行劳动关系认定，且被告在嘉陵仲裁委提供的证据不能证明系被告雇请的工人。2、裁决书认定的事实不清，前后矛盾。(1)原告提供的《招商渠道合作合同》表明原告与南充希望城14号楼购物中心的招商渠道合作项目已经承包给私人老板陈某，由陈某独立经营，而被告为陈某所雇佣，被告与原告并无直接的隶属关系。裁决书对被告与私人老板陈某之间是否存在雇佣关系这一重要事实避而不谈，却认定原告与被告存在劳动关系，这显然是不符的；(2)裁决书仅凭被告提交与陈某的微信记录，仲裁委就认定“劳动关系建立，月工资底薪6000.00元底薪”等予以采信。而从被告提供的转账记录进一步证明陈某雇请被告的实际工资为3000.00元，加提成后实际也只有5000.00余元，均系陈某委托何云代为支付的工资，也与原告公司无关。被告没有其他任何证据能够证明其与原告存在雇佣关系，显然存在事实和逻辑上的矛盾。3、原告与被告之间不存在事实上的劳动关系，裁决书适用法律错误。在原告与陈某签订的《招商渠道合作合同》中，明确规定陈某所组织渠道招商人员，与原公司无任何关系；陈某从市场角度考虑，愿意向相应渠道合作方支付相应渠道费用，由乙方自行与渠道协商，自行决定渠道人员薪酬、考核、提成等相关事宜，与原告公司无任何关系。原告仅确认在收取到项目方支付的招商提成佣金后，在完清相应手续后，及时支付给陈某，双方的地位上是对等的不具有管理与被管理的隶属关系。原告依法制定的各项劳动规章制度不适用私人老板陈某及其雇佣的员工，原告既没有对私人老板陈某及其雇佣的员工进行任何劳动和人事上的管理，仅仅凭被告个人名片、何云陈某支付过工资，就认定被告与原告存在劳动关系显然以偏概全，置原告与私人老板陈某间存在承包关系的事实于不顾。原告与私人老板陈某之间存在承包关系，并非裁决书所认定的劳动关系，而承保关系并不在《中华人民共和国劳动法》的调整范围内，所以裁决书适用法律错误。4、被告与陈某的微信记录能证实，被告不服从陈某的工作调动安排，对工作调动不服从，自动旷工，自动离职，并无理取闹，不是被陈某开除。综上所述，嘉陵仲裁委认定事实不清、适用法律错误，原告既不应承担被告缴纳养老、医疗、工伤保险费，更不应该支付工资及提成。故依据《劳动法》、《民事诉讼法》等法律法规，向贵院提起诉讼，敬请人民法院支持原告全部诉讼请求。 被告林雪辩称，原告的诉请不明，原嘉陵区仲裁裁决书认定事实清楚，仲裁合法，原告所谓将案涉项目承包给私人不成立，被告是受公司招聘和均以公司的名义进行工作。因此，原告的诉请没有任何理由，请法院依法驳回。 本院经审理认定事实如下：原告睿易商业公司于2016年8月1日成立，营业期限为2016年8月1日至永久，经营范围为企业管理咨询、企业营销策划……。2016年8月1日，原告睿易商业公司以甲方﹙委托人﹚名义，陈杰﹙受托人﹚以乙方名义，双方签订了《招商渠道合作合同》，约定：第一条项目概况：1、项目名称为南充希望城14号楼购物中心；2、项目地址为南充市嘉陵区于陛路；3、物业用途为商业体；4、合作范围为1-4F楼购物中心，面积约为13000㎡。第二条合作事项：甲方就上述物业与乙方进行招商渠道合作。第三条合作期限：本合同合作期限自2018年6月1日起至2018年12月31日止。合同到期后，根据乙方完成招商情况是否达到项目方的相应要求，双方商定本渠道招商合作是否续期。如有必要续期，双方另行签订合同。第四条在本合同期间，双方约定如下：1、在本合同期间，乙方独自组织相应渠道人员完成招商事宜；2、乙方所组织渠道招商人员，与甲方公司无任何关系；3、乙方渠道人员采用松散合作方式进行：即渠道人员不需要考勤不需要驻场，只需要按照相应任务量进行考核，考核结果由乙方自行决定。同时乙方渠道人员不得以甲方公司名义对外开展工作，否则甲方保留追究相应人员的责任；4、乙方须参照甲方与项目方签订的“一般招商代理合同”的相关考核约定，组织渠道人员按时按量完成相应工作。如乙方未能按时完成相应招商任务，则须按照合同约定向甲方支付相应违约金。该违约金是否向相应渠道人员追偿，由乙方自行决定；5、乙方组织渠道人员负责商家洽谈，准确如实地向商家介绍项目的相关信息，并严格遵守项目方制定的招商管理制度。负责与商家签订租赁合同及督促商家缴纳相应款项。按照既定的方案进行招商，不得擅自改变计划，不得任意招商，不得向商家私自收取保证金、租赁、管理费等款项，不得向商家收取未经甲方同意的任何费用。第五条收益分配：1、乙方同意就本项目招商合作的所有事项（包括本协议所未展现的部分内容）遵照甲方与项目方所签订“一般招商代理合同”约定执行；2、本项目合作期间，乙方知晓项目方不按月度支付任何费用，所有收益均为招商成功后项目方支付提成佣金构成。甲方亦建议乙方采用此合作模式与渠道招商人员进行合作；3、如乙方从市场角度考虑，愿意向相应渠道合作方支付相应渠道费用，由乙方自行与渠道方协商，自行决定渠道人员薪酬、考核、提成等相关事宜，与甲方无任何关系。甲方仅确认在收取到项目方支付的招商提成佣金后，在完清相应手续后，及时支付给乙方；4、甲乙双方约定，该项目所有收益在扣除乙方所有成本支出后，按照“甲方30％，乙方60％，项目保证金10％”的比例进行分配。项目保证金在乙方退出该项目半年后，在无任何违约的情况下，甲方一次性无息退还乙方。第六条其他：1、本合同如有未尽事宜，甲乙双方协商签订补充条款，补充条款与本合同具同等法律效力，补充条款与本合同约定不一致的，以补充条款为准；2、本合同在履行过程中发生纠纷，双方应及时协商解决。协商不成时，双方同意向项目所在地仲裁委员会提请裁决；3、本合同一式两份，签字盖章后生效，双方各执壹份，具有同等法律效力。该合同上加盖了原告的公章，有原告的法定代理人何云及乙方陈杰的签名。 2018年5月30日，被告林雪入职原告睿易商业公司承包的南充市嘉陵区于陛路希望城14号楼购物中心商业体﹙以下简称案涉项目﹚招商运营经职务，被告林雪与原告睿易商业公司未签订书面劳动合同，工资由原告睿易商业公司的法定代理人何云通过银行转帐发放，其中银行交易流水明细清单载明：2018年7月20日发放5、6月工资为5081.00元，2018年8月21日发放7月工资为4606.20元，2018年10月22日发放9月工资为5970.00元﹙另发红包补35.00元﹚。从被告林雪与陈杰的微信聊天截图记录来看,证明了以下情况:1、2018年5月30日,陈杰叫被告林雪过几天把入职手续办了;2、2018年7月31日，被告林雪到医院检查其已怀孕并将此事告诉了陈杰；3、陈杰告诉被告林雪上班试用期为3个月，需提前转正需向公司申请，但都没有交提前转正申请；4、2018年9月30日，陈杰告诉被告林雪本月工资还有上个月的补足，明天发哈，今天网银出问题；5、2018年11月10日，被告林雪告诉陈杰按照公司的通知离职的话，截止2018.11.11，我的10月工资和11月11天工资8200.00元，乐贝家、米嘟熊、一口酸牛奶、鹿与茶、饮品提成是11695.00元，另外公司说我不服从公司调动去外地上班辞退我，也没给我买社保、生育险，这里另外要求赔偿30000元，如果我和公司协商不好，我还是会继续上班，公司不愿协商或者协商没有结果就只有申请劳动仲裁；6、被告林雪告诉陈杰公司意思把我开除了嘛，陈杰告诉告诉被告林雪不存在，你说这个跟你说了吗，那个星期一那个我们这种合作关系就结束了；7、被告林雪告诉陈杰工资8200.00元和提成11695.00元，一共19895元，这个是要给我嘛，陈杰告诉告诉被告林雪要；……。2019年3月19日，生育子黄梓轩。 2018年11月12日，被告林雪被辞退。被告林雪就工资、未签书面劳动合同的工倍工资、赔偿金等与原告睿易商业公司发生争议，于2019年1月21日向嘉陵仲裁委申请仲裁。2019年4月18日，嘉陵仲裁委作出嘉劳人仲案字﹙2019﹚10号仲裁裁决书，认为：1、被申请人收到本委送达的仲裁通知书及仲裁申请书副本等附件后，未在规定时间内就申请人工资待遇、工作时间等作出答辩和提供证据，且无正当理由拒不到庭，故应当承担举证不能等不利后果；2、申请人提供了与被申请人的直接领导陈杰的微信聊天记录，记录中陈杰承认拖欠申请人工资及提成共计19895.00元的事实，被申请人的行为违反了《劳动法》、《劳动合同法》的相关规定，因此被申请人应当立即支付拖欠的工资及提成19895.00元；3、申请人2018年5月30日入职，被申请人没有在一个月内与申请人签订书面合同，因此申请人主张被申请人支付未签书面劳动合同的二倍工资差额的仲裁请求本委予以支持，故被申请人应按月工资6000.00元的标准向申请人支付5个月的二倍工资差额；4、申请人2018年7月31日查出怀孕，2019年3月19日分娩，2018年11月12日被申请人解除与申请人的劳动关系的行为违反法律规定，申请人主张赔偿金的请求本委予以支持；5、被申请人在双方劳动关系存续期间未依法为申请人申报、缴纳社会保险的行为违反法律规定，故申请人请求裁决被申请人为其补缴2018年5月30日至2018年11月12日社会保险的诉求本委予以支持，但个人缴费部分由申请人负责承担；6、申请人在举证起届满后庭审中增加和变更的仲裁请求，本委不予支持。综上所述，依据《劳动合同法》第三十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《劳动争议调解仲裁法》第二条之规定，本委裁决如下：一、被申请人于本裁决书生效后10日内向申请人支付拖欠的工资及提成合计19895.00元；二、被申请人于本裁决书生效后10日内向申请人支付未签书面劳动合同的二倍工资差额30000.00元； 三、被申请人于本裁决书生效后10日内向申请人支付赔偿金6000.00元；四、被申请人于本裁决书生效后10日内依法为申请人补缴劳动关系存续期间的社会保险，个人缴费部分由申请人负责承担。五、驳回申请人的其他仲裁请求。本裁决第三、四项为终局裁决，自作出之日发生法律效力。根据《劳动争议调解仲裁法》第四十七、四十八、四十九条规定，申请人对第三、四项不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。被申请人有证据证明第三、四项裁决有《劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的情形，可自收到仲裁裁决书之日起三十日内向南充市中级人民法院申请撤销裁决。当事人对其它项裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书即发生法律效力。一方当事人拒不履行生效仲裁裁决的，另一方当事人可以向让人民法院申请强制执行。 本院认为，一、关于被告林雪与原告睿易商业公司之间是否存在事实劳动关系问题。事实劳动关系，应当根据劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件，以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案中，原告睿易商业公司承包案涉项目招商后，其以甲方﹙委托方﹚名义，陈杰以乙方﹙受托方﹚名义，双方签订《招商渠道合作合同》，双方形成委托代理关系。陈杰按照该合同的约定“乙方所组织渠道招商人员，与甲方公司无任何关系；乙方渠道人员采用松散合作方式进行即渠道人员不需要考勤不需要驻场，只需要按照相应任务量进行考核，考核结果由乙方自行决定。”，招聘被告林雪为招商运营经职务，被告林雪并从事案涉项目的招商工作。依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条“代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事行为，对被代理人发生效力。”的规定，陈杰招聘案涉项目招商人员的行为，是在原告睿易商业公司委托代理授权范围，应对原告睿易商业公司发生效力。再从被告林雪告与陈杰的微信聊天记录及工资发放银行流水来看，被告林雪招聘后，需要到原告睿易商业公司处办理入职手续、转正申请，其每月工资均由原告睿易商业公司的法定代理人何云通过银行转帐发放，并非由陈杰实际发放。综上，应当认定被告林雪与原告睿易商业公司存在事实劳动关系。 二、关于是否应当撤销嘉陵仲裁委作出的嘉劳人仲案字﹙2019﹚10号仲裁裁决书及判决原告是否应向被告支付赔偿金6000.00元的问题。嘉陵仲裁委作出的嘉劳人仲案字﹙2019﹚10号仲裁裁决书已经明确告知了原告睿易商业公司第三项﹙即被申请人于本裁决书生效后10日内向申请人支付赔偿金6000.00元﹚、第四项﹙即被申请人于本裁决书生效后10日内依法为申请人补缴劳动关系存续期间的社会保险，个人缴费部分由申请人负责承担﹚为终局裁决，对仲裁裁决第三项、第四项不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起三十内向南充市中级人民法院申请撤销裁决，对其他项不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五内向人民法院提起诉讼。故原告睿易商业公司要求撤销嘉陵仲裁委作出的嘉劳人仲案字﹙2019﹚10号仲裁裁决书及判决原告不应支付被告赔偿金6000.00元的诉讼请求，本院不予支持。 三、关于原告是否应向被告支付工资及提成的问题。虽然原、被告未签订书面劳动合同，但双方形成事实劳动关系。从被告林雪告与陈杰的微信聊天记录来看，可以确认原告睿易商业公司尚欠被告林雪2018年10月1日至2018年11月11日双方劳动关系期间的工资8200.00元及上班期间招商的提成11695.00元的事实。原告睿易商业公司对其已实际支付该部分费用应负举证责任，但在至今也未举证证明其已实际支付，应承担举证不利后果，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”的规定，嘉陵仲裁委作出被申请人于本裁决书生效后10日内向申请人支付拖欠的工资及提成合计19895.00元的裁决并无不当，本院予以采信。 四、关于原告是否应向被告支付未签订书面劳动合同二倍差额的问题。从原告睿易商业公司的法定代理人何云通过银行转帐发放给被告林雪的金额来看，5、6月工资为5081.00元，工资为4606.20元，9月工资为5970.00元，嘉陵仲裁委以每月6000.00元标准来确认未签订书面劳动合同二倍差额不恰当，本院应予纠正。鉴于本案实际情况，确认被告林雪在劳动关系期间的月平均工资为4615.37元﹝27692.20元﹙5081.00元+4606.20元+5970.00元+35.00元+6000元×2﹚÷6﹞较为适宜。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”、第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，原、被告建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。原告睿易商业公司未举证证明其与被告林雪订立了书面劳动合同，应当向被告林雪支付未签订书面劳动合同二倍差额27692.22元﹙4615.37元/月×6月﹚。 综上所述，为了结纠纷，维护社会和谐，保护当事人的合法权利，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院》第二条，之规定，判决如下： 一、解除原告四川睿易商业管理有限公司与被告林雪的劳动关系； 二、原告四川睿易商业管理有限公司于本判决生效后10日内向被告林雪支付拖欠的工资及提成合计19895.00元； 三、原告四川睿易商业管理有限公司于本判决生效后10日内向被告林雪支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额27692.22元； 四、驳回原告四川睿易商业管理有限公司的其他诉讼请求。 两案案件受理费减半收取10.00元，由原告四川睿易商业管理有限公司负担5.00元，被告林雪负担5.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审判员  王立明 二〇一九年七月十二日 法官助理赵福芳 书记员何昊霖