广东省乳源瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0232民初596号原告：邝贤武，男，汉族，1970年1月11日出生，住广东省乳源瑶族自治县。被告：伦扬高科（韶关）有限公司，地址：乳源瑶族自治县迎宾路**，统一社会信用代码：91440200752890077N。法定代表人：沈仁韬。委托诉讼代理人：黄秋琼，该公司员工。委托诉讼代理人：何兆彬，北京市盈科（广州）律师事务所律师。原告邝贤武诉被告伦扬高科（韶关）有限公司（以下简称“伦扬公司”）承揽合同纠纷一案，本院于2019年5月28日立案受理后，根据原告邝贤武提出的财产保全申请，于2019年5月29日作出了（2019）粤0232民初28号《民事裁定书》，裁定：一、冻结被申请人伦扬高科（韶关）有限公司名下的银行存款人民币125145元。二、查封申请人邝贤武名下所有的坐落于乳源县乳城镇河北上街防洪堤建设回迁房A栋首层5号商铺[粤（2017）乳源县不动产权第XXXXXXX号]。伦扬公司对该裁定书不服，于2019年6月17日向本院申请复议，本院于2019年6月19日作出（2019）粤0232财保28号之二裁定：驳回复议申请人伦扬高科（韶关）有限公司的复议请求。本院依法由审判员王平生适用简易程序于2019年7月11日公开开庭进行了审理，由法官助理林智芬全程协助办案，由书记员赵杰担任记录。原告邝贤武、被告伦扬公司的委托诉讼代理人黄秋琼、何兆彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邝贤武向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付2019年2月到2019年6月承包费人民币121500元，违约金人民币3645元，共计：人民币125145元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原被告于2018年10月1日签订《承包协议》，由原告承包负责处理被告生产过程中产生的所有石灰泥，承包费为人民币24300元/月，被告每月15日前付清上月承包费用。自2019年2月到6月被告未支付承包费共计121500元，违约金3645元。请求法院支持原告的诉讼请求。被告伦扬公司辩称，一、原告要求被告支付承包费和违约金与事实不符，根据《承包协议》约定，原告应于支付承包费前5个工作日提供符合要求的发票给被告，逾期提供的，付款时间相应顺延。原告未依约向被告开具2019年2月等额承包费发票，被告有权顺延支付，且不承担违约金。乳源瑶族自治县环境保护局法（以下简称“乳源环保局”）于2019年1月29日对被告进行执法检查，于2019年2月26日向被告作出乳环责停字（2019）1号责令停产整治决定书，被告收到该决定书后即行停产，至今仍处于停产状态。根据《承包协议》第五条第5款约定，在协议有效期内，被告因经营不善导致破产或停产的，被告自停产之日起不再支付承包费用，更无需要支付违约金。且原告在被告停产期间并未提供实质性劳务，被告无需支付费用。二、本案为承揽合同纠纷，根据合同法第261条的规定，原告在本案中没有提供任何证据证明其在2019年2月-6月期间履行了承包协议所约定的义务，并为被告提供服务，根据民诉法第64条规定，原告在本案中应当承担举证不利的法律后果，故原告的诉请应当予以驳回。另外，诉讼费由法院依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。原告邝贤武向本院提交的证据有：1、原告身份证复印件、被告企业信用信息查询，证明原被告诉讼主体适格。2、承包协议，证明原告与被告签订的承包合同，帮助被告方清理废渣（石灰泥）以及进行填埋，要求被告方支付我2019年2月-6月的承包费工钱。3、公告。4、微信聊天记录。5、照片六张（统计表照片两张、现场图片四张）。6、录音。被告伦扬公司的质证意见为：对证据1没有异议。对证据2真实性、合法性予以确认，该证据恰恰证明了原告的起诉没有任何事实和法律依据，理由有如下三点：第一、从合同目的角度出发，双方签订的承办合同，所要实现的合同目的为提高被告公司的环保水平，协议第一段约定，为提高公司的环保水平，被告同意由原告承包处理石灰泥，因此，原告在协议期间应积极配合被告做好环保工作，从而实现合同目的。第二、从合同约定的角度出发，合同的第五条明确约定，被告因经营不善导致破产或停产的承包费用不再支付，该约定是双方的真实意思表示，原告对此也充分认可，原告在签订合同时，是可以预见并应当预见在协议期间会环保的等问题停产，现被告至2019年2月起因环保问题停产，故根据合同约定被告不需要承担费用支付。第三、从举证角度出发，原告对其所要证明的内容负有举证责任，原告在本案中没有提供任何证据证明，其在2019年2月-6月履行了合同义务，应当承担举证不能的法律后果。对证据3真实性、合法性予以确认，该公告恰恰证明了被告已经将停工情况以公告形式告知原告，此外被告停工后立即口头告知了原告，原告在与被告员工的微信聊天中也确认了自2018年3月起没有处理石灰渣。证据4真实性、合法性予以确认，关联性不予确认，原告片面的有选择性的提交聊天记录，试图混淆视听，被告现将完整的聊天记录提交给贵院。从聊天记录可见，被告于2018年5月8日告知，碰到厂里整改，已经积极处理了，我们从3月到现在没有拉石灰渣就清楚了，原告回复：这我清楚，可是我的费用一样的，工人工资、场地费等费用。完整的聊天记录可以证明原告自己确认了自2018年3月起就没有处理石灰泥。此外，被告在沟通中同意支付的是2018年2月的承包费，但应当按照原告2月份实际服务的天数来据实结算。现原告开具2月份整月的承包费发票，是被告一直未能支付的原因，导致被告无法支付2月承包费的过错在于原告。对证据5证据三性不予确认，关于统计表的照片，该证据缺乏相关的通话内容，原告通过电话的次数来推出服务的天数，必然存在错误，也没有其他证据予以支撑，完全是其单方陈述，按照原告的逻辑只要给原告拨打电话那就意味着处理了石灰泥，显然是不合理的。对于其他照片，照片上的时间是原告单方填充，没有提供原始的载体，图片上反映了被告恰恰处于停工的状态。证据6、三性不予确认，从证据形式看，该录音没有经过对方的同意，也没有明确告知对方通话将会录音，取证形式不合法。从录音的内容看，原告存在诱导式发问，故意诱导等情形，谈话内容也没有反映出原告自2019年3月起处理过石灰泥，通话的对方也没有对相关的事实予以核实，本案其他证据也不能够反映出原告自2019年3月起为被告提供过服务，被告在微信聊天记录也确认了在2019年3月起就没有处理石灰泥，微信聊天记录明显更具有证据优势。被告伦扬公司向本院提交的证据有：1、环境保护局责令停产整治决定书，证明被告于2019年2月26日收到乳源瑶族自治县环境保护局的停产整治决定书后即行停产。2、环境保护局现场检查笔录，证明截止2019年4月18日，被告仍处于停产状态，截至开庭当日被告方仍处于停产状态。3、微信聊天记录、情况说明。4、《公告》。5、《停工整改公告》。原告邝贤武的质证意见为：对证据1我不清楚被告方是否停产，但我的清理填埋工作仍在进行。对证据2认为不清楚。对证据3认为2019年3月份有开工，但没有清理填埋很多石灰泥，只清理了4、5天的石灰泥。在2019年4月份就清理的比较多的石灰泥，清了5、6天的石灰泥。2019年2、3、4月都有在开工，但是从2019年5月1日开始就是真正的停工了，因为被告在5月1日就停止生产了。证据4认为公告写的停工整改日期5月1日-7月31日是真的，我听被告公司的大门保安说，有在大门以及饭堂处贴公告，但是被被告公司的工人撕掉了，因为被告不给工人发工资。证据5这张停工整改公告我认为是假的，是后面补的，我们一直没有见过。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告邝贤武提交的证据2《承包协议》，有原告签名，被告盖章，真实性本院予以确认。证据32019年4月29日公告由被告盖章出具，真实性本院予以确认。证据4聊天记录，原被告均提供了相对应的聊天记录，且被告认可该聊天记录的真实性，故该记录的真实性本院予以确认。证据5通话记录照片为原告自己手写统计，未提供其他由通讯服务商出具的证据佐证，且通话记录不能证明原告是否提供了处理石灰泥的服务，故真实性、关联性本院不予确认。2019年7月现场照片，照片虽然显示为被告方场地，处理石灰泥的场地，但在照片显示的日期上，日期每一张照片上的位置均不一样（左上角、右上角、中间均有显示、字体字号也与一般照片显示日期不同），原告未出示照片原件予以核对，故对该组2019年7月现场照片的真实性，本院不予确认。证据6录音，真实性本院予以确认。对被告伦扬公司提供的证据1《环境保护局责令停产整治决定书》、证据2环境保护局现场检查笔录，是由乳源县环保局出具，真实性本院予以确认。证据3微信聊天记录与原告提供的聊天记录相对应，真实性本院予以确认。情况说明系由被告伦扬公司单方出具，且该说明称其口头告知原告邝贤武被告停产，但未提供其他证据证明原告知道被告于2019年2、3月份即停产。关联性本院不予确认。证据4为2019年4月29日《公告》，与原告提供的公告一致，真实性本院予以确认。证据5为2019年3月26日《停工整改公告》为被告伦扬公司单方出具，且未提供其他证据证明该《停工整改公告》已经发出经原告收悉，故关联性本院不予确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告邝贤武为被告伦扬公司处理其生产的石灰泥，2018年10月1日，被告伦扬公司（甲方、发包方）与原告邝贤武（乙方、承包方）签订《承包协议》，约定：“为对公司生产产生的石灰泥进行综合管理，提高公司环保水平，甲方同意由乙方承包处理。为明确双方的权利和义务，本着平等互利的原则，经甲、乙双方友好协商，达成以下协议：一、承保范围。甲方生产过程中产生的所有石灰泥。二、承包期限。承包期为一年，自2018年10月1日起至2019年09月31日止。承包期限届满，在同等条件下，乙方享有优先承包权。三、甲方的权利义务。1、甲方拥有对乙方处理石灰泥，保障卫生环境状况等不定期进行检查监督的权利，每周至少一次，发现存在问题，每次罚款500元，并责成及时整改。2、甲方有权要求乙方在规定期限内将石灰泥处理完毕。3、甲方应按本合同约定支付承包费用。四、乙方的权利义务。1、乙方自行负责石灰泥的运输、环保填埋及填埋场地安排等全部手续。2、石灰泥清运出厂后产生的所有责任与甲方无关，均由乙方承担（包括交通事故责任、场地纠纷、农民纠纷等）。在乙方已依法妥善处理的情况下，由石灰泥本身原因产生的环保事故除外。五、承包费用。1、承包金额为人民币24300元/月（不含税），甲方于每月15日前付清上月承包费用。若存在乙方未履行本协议约定而需承担罚款及违约金的情况，甲方有权从应付承包费用中予以扣除。2、乙方应在甲方支付承包费前5个工作日，向甲方提供等额普通发票，并对发票的真实性、合法性负责，如果乙方提供的发票给甲方带来了损失，则由乙方全部承担。若乙方逾期提供，则甲方付款的时间相应顺延，就此产生的所有后果由乙方自行承担。3、乙方指定收款账户信息如下：开户行：农业银行。开户名：邝贤武。银行账号：62×××16。4、本协议项下的承包费用已包含石灰泥处理所需的全部费用，乙方不得另外收取费用。5、在协议期内，甲方因经营不善导致破产或停产的，承包费用不再支付。六、违约责任。1、若乙方未能在甲方规定的期限内将石灰泥处理完毕，甲方有权要求乙方限期整改，乙方逾期整改或不予整改的，按照应付款总额的3%支付违约金，逾期超过30日，甲方有权解除本协议，并向甲方支付应付款项总额的3%支付违约金。2、若甲方逾期支付承包费用，乙方有权按逾期支付部分的3%收取违约金，如逾期一个月未支付，乙方有权停止运输，待甲方付完款后再依约履行。”伦扬公司在甲方处盖章，邝贤武在乙方处签名。《承包协议》签订后，原告邝贤武按照协议约定为被告伦扬公司清理石灰泥，被告伦扬公司按照协议约定支付至2019年1月的承包费给原告，2019年2月之后（含2月）的承包费用被告伦扬公司未支付给原告邝贤武。原告邝贤武已开具了2019年2-4月份的清洁费发票给被告伦扬公司。2019年2月26日，乳源县环保局出具乳环责停字[2019]1号《责令停产整治决定书》给被告伦扬公司，载明：“2019年1月29日，我局执法人员对你公司进行执法检查，现场见：1、你公司处于正常生产状态；2、腐蚀车间排酸管存在滴漏现象，管道残旧。3、厂区靠南边雨水沟有少量废水渗漏外排……依据相关法律法规的规定，经我局局务会议研究决定责令你厂做如下整改措施：1、立即停产整治；2、立即维修好管道的滴漏，更换腐蚀车间排酸管，做好防渗漏措施；3、做好污水处理池及排污沟的防渗漏措施，完善雨污分流系统，升级改造废水处理工艺，确保废水达标排放。你公司应当在收到本决定书后立即停产整改，完成整改后报我局备案，经我局核查落实整改合格后，方可恢复生产。”被告伦扬公司庭审中称乳源县环保局于2019年1月29日对其公司进行执法检查，发现一系列环保问题，被告自2019年1月29日自行整改并对生产规模进行大幅度缩减，2019年2月起2月26日被告仅开展生产19天。被告伦扬公司称其于2019年2月26日收到该决定书之日起即行停产，至今仍未恢复生产，在2019年4月，被告伦扬公司让原告邝贤武协助清理工厂废水池1至2天，但其他时候并没有通知原告邝贤武清理，且清理废水池并非本案所涉废品。但被告伦扬公司在庭审中又确认其2019年2月1日起至26日收到乳源县环保局的停产整治决定书，实际2月份生产的天数为26天。2019年4月29日，被告伦扬公司发出文号为伦字人第2019042901的《公告》，载明：“主旨：停工整改的相关说明。说明：基于环保法规日益严格，工厂现有设备已无法满足现行的排放标准，公司将依据乳环责停字（2019）1号进行为期3个月的整改，停工整改期间，相关说明如下：（1）停工整改日期5月1日-7月31日，期间除留守人员外，其余员工安排放假……以上即日起执行！”原告邝贤武与被告伦扬公司均向本院提交了该份2019年4月29日《公告》，邝贤武在质证中确认该公告写的停工整改日期5月1日-7月31日是真的。原被告均提交了2019年5月8日原告邝贤武（昵称石灰渣-鄺隊长好人）与被告伦扬公司员工（微信号×××,昵称KateTsai,手机号码186××××****）的微信聊天记录，KateTsai称：“队长，现在厂内现金真的很不足，碰到厂内整改，已经在积极处理了，我们从3月到现在没有拉石灰渣就清楚了。”邝贤武称：“你好：这我清楚。可是，我的费用是一样的，工人工资，场地费等费用。”KateTsai称：“我先跟上面报告，最迟明天拨给你。”原被告均确认该聊天记录的真实性。因被告伦扬公司未支付2019年2月之后的承包费，原告邝贤武多次追偿未果，遂于2019年5月28日起诉至本院，提出前述诉讼请求。本院认为，本案系承揽合同纠纷。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”原告邝贤武根据被告伦扬公司的要求处理伦扬公司生产产生的石灰泥，被告伦扬公司向原告邝贤武支付报酬，原被告之间成立承揽合同关系。一、关于承包费的支付问题。被告伦扬公司（甲方、发包方）与原告邝贤武（乙方、承包方）签订《承包协议》，约定：“三、甲方的权利义务。2、甲方有权要求乙方在规定期限内将石灰泥处理完毕。四、乙方的权利义务。1、乙方自行负责石灰泥的运输、环保填埋及填埋场地安排等全部手续。五、承包费用。1、承包金额为人民币24300元/月（不含税），甲方于每月15日前付清上月承包费用。5、在协议期内，甲方因经营不善导致破产或停产的，承包费用不再支付。”被告伦扬公司于2019年2月26日收到乳源县环保局出具的乳环责停字[2019]1号《责令停产整治决定书》，进行停产整治，伦扬公司在庭审中一方面称其2019年2月起2月26日仅开展生产19天，另一方面又称其2019年2月1日起至26日收到乳源县环保局的停产整治决定书，实际2月份生产的天数为26天。伦扬公司的陈述前后矛盾，故本院确认其2019年2月份实际生产的天数不少于26天。另外，被告伦扬公司于庭审中确认在2019年4月，其让原告邝贤武协助清理工厂废水池1至2天。根据原被告的《承包协议》，原告邝贤武的承包费用是按月结算，双方并未约定按实际工作天数进行结算，被告伦扬公司仍应按月支付相应的承包费给原告邝贤武。《承包协议》约定，因伦扬公司经营不善导致破产或停产的，承包费用不再支付。被告伦扬公司称其于2019年2月26日收到乳源县环保局的《责令停产整治决定书》即行停产，但迟至2019年4月29日才发布伦字人2019042901《公告》，说明其停工整改的日期为5月1日至7月31日，原告邝贤武确认该《公告》的停工整改日期属实，故本院对该份公告予以采信，确认原告邝贤武知悉停工整改的日期为2019年5月1日至7月31日。被告伦扬公司收到《责任停产整治决定书》后未及时通知原告邝贤武停产整改事宜，仍应支付未通知时的承包费用。根据《中华人民共和国合同法》第二百六十三条：“定作人应当按照约定的期限支付报酬。”之规定，被告伦扬公司应向原告邝贤武支付2019年2至4月三个月的承包费用即24300×3=72900元。原告邝贤武提供的2019年7月现场照片，照片虽然显示为被告方场地，处理石灰泥的场地，但在照片显示的日期上，日期每一张照片上的位置均不一样（左上角、右上角、中间均有显示、字体字号也与一般照片显示日期不同），原告未出示照片原件予以核对，故对该组2019年7月现场照片，本院不予采信，不能证实原告邝贤武工作至2019年7月。故对原告邝贤武主张承包费用的超过部分，本院不予支持。被告伦扬公司2019年3月26日出具的《停工整改公告》属于其盖章单方出具，并未提供其他证据证明其该份《停工整改公告》原告邝贤武已收悉，原告邝贤武亦不认可，故本院对该《停工整改公告》不予采信。另外，2019年5月8日原告邝贤武（昵称石灰渣-鄺隊长好人）与被告伦扬公司员工（微信号×××,昵称KateTsai,手机号码186××××****）的微信聊天记录中，并无被告伦扬公司一方明确告知原告邝贤武其停工整改事宜，不需邝贤武再清理石灰泥的内容，不能推定原告邝贤武知悉被告已停工。二、关于违约金的计算问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”被告伦扬公司未按合同约定支付2019年2-4月的承包费用给原告邝贤武，其行为已经构成了违约，应当承担违约责任。原被告在《承包协议》中约定：“六、违约责任。2、若甲方逾期支付承包费用，乙方有权按逾期支付部分的3%收取违约金。”该违约金的计算方式未违反法律的规定，本院予以确认，故被告伦扬公司应向原告支付的违约金为72900×3%=2187元。原告邝贤武主张的超过部分，本院不予支持。被告伦扬公司辩称其延期付款是因为承包费用应据实结算，原告邝贤武未开具符合其要求的发票，故付款时间需相应顺延。但被告伦扬公司在庭审中已确认其收到了原告邝贤武提供了2019年2、3月的发票，其提交的证据材料中亦有邝贤武提供的2019年3、4月份的发票，《承包协议》未约定据实际天数结算承包费，邝贤武按协议约定按月提供发票无误，故对被告伦扬公司顺延付款时间的抗辩理由，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、限被告伦扬高科（韶关）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内一次性向原告邝贤武支付承包费72900元、违约金2187元。二、驳回原告邝贤武的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1401元，财产保全费1146元，合计2187元，由原告邝贤武负担875元，由被告伦扬高科（韶关）有限公司负担1312元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审判员  王平生二〇一九年八月六日法官助理林智芬书记员赵杰