安徽省定远县人民法院 民 事 判 决 书 （2019)皖1125民初3704号 原告：定远县诚信融资担保有限公司，住所地定远县定城政务新区广电大楼二层，统一社会信用代码913411256820726410。 法定代表人：李海波，总经理。 委托诉讼代理人：刘进，安徽天定律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张守云，男，1965年6月5日生，住安徽省定远县。 被告：定远县明军种养殖有限公司，住所地定远县长征东路生态公园，统一社会信用代码91341125099327360C。 法定代表人：杨明军，总经理。 被告：定远县祥和土石方工程服务有限公司，住所地定远县定城镇长征东路，统一社会信用代码91341125072395144K。 法定代表人：杨超，总经理。 被告：杨明军，男，1970年11月23日出生，汉族，住定远县锦绣花园Ｄ区。 被告：朱应兰，女，1971年3月25日出生，汉族，住定远县锦绣花园Ｄ区。 被告：杨超，男，1993年12月12日出生，汉族，住定远县锦绣花园Ｄ区。 被告：张小蕊，女，1993年5月3日出生，汉族，住定远县锦绣花园Ｄ区。 被告：诸应周，男，1964年9月2日出生，汉族，住定远县。 委托诉讼代理人：崔红潮，安徽远泰律师事务所律师。 被告：管仕立，男，1972年4月5日出生，汉族，住定远县。 委托诉讼代理人：张万星，安徽会峰（定远）律师事务所律师。 原告定远县诚信融资担保有限公司与被告定远县明军种养殖有限公司（以下简称明军公司）、定远县祥和土石方工程服务有限公司（以下简称祥和公司）、杨明军、朱应兰、杨超、张小蕊、诸应周、管仕立追偿权纠纷一案,本院于2019年6月5日立案受理后,依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告诚信公司的委托诉讼代理人刘进、被告明军公司、祥和公司、杨明军、朱应兰、杨超、张小蕊和被告诸应周的委托诉讼代理人崔红潮、管仕立委托诉讼代理人张万星到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告诚信公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决被告明军公司立即清偿原告代偿款330.542452万元，并自2019年3月8日起按日万分之五支付代偿资金占用费至全部款项还清时止；2，判决被告祥和公司、杨明军、朱应兰、杨超、张小蕊、诸应周、管仕立对上述代偿款330.542452万元款项和代偿资金占用费承担连带清偿责任；3、判决由被告承担本案诉讼费和保全费。事实和理由：2017年12月21日，被告明军公司因生产经营需要向安徽定远民丰村镇银行股份有限公司（以下称民丰银行）贷款400万元，原告为明军公司就该笔贷款向民丰银行提供保证担保，双方为此签订《委托保证合同》，约定如明军公司未能按期清偿到期债务而由原告代偿的，除偿还代偿款外还应按全部代偿款项的日万分之五乘以实际占用天数向原告支付自代偿次日起的代偿资金占用费；造成原告经济损失的，还应赔偿原告全部经济损失。为确保原告承担保证责任后行使追偿权及代位求偿权等权益，被告祥和公司、杨明军、朱应兰、杨超、张小蕊、诸应周等人自愿向原告提供信用反担保，反担保范围为原告为明军公司代偿的全部款项及其他费用；反担保方式为连带责任保证。因被告管仕立与被告杨明军合作承建工程，2017年12月21日，被告明军公司、杨明军、管仕立与原告签订《协议书》一份。协议约定：管仕立在收到工程结算款和返还的保证金时，保证将结算给杨明军的部分转入明军公司在民丰银行开设的还款账户，若违反协议，对违约款项全额承担连带赔偿责任。因明军公司未按期归还借款本息，2019年3月27日，民丰银行从原告账户扣划代偿款3305424,52元。现为行使追偿权及代位求偿权等权益而提起诉讼，请依法判决。 被告明军公司、祥和公司、杨明军、朱应兰、杨超、张小蕊辩称：借款是事实，当时借钱是以修合蚌路上名义让被告诸应周、管仕立帮我担保的，由管仕立和诸应周两人还，我在和其两人商量。 被告诸应周辩称：1、认可借款及本人提供反担保着事实情况；2、担保答辩人提供反担保原因是被告明军公司向银行借款而被告管仕立保证可以使用工程款进行偿还，所以答辩人认为该款项不存在风险，同时原告方与被告杨明军、管仕立共同合伙修建道路的发包人定远县城投公司之间为关联单位有能力控制工程款的发放，在此情况下答辩人提供的反担保。3、本案中被告管仕立与原告及被告明军公司、杨明军签订了协议书，承诺以道路施工款项予以偿还，答辩人认为这是种保证，银行承担反担保责任。4、被告管仕立签订协议后没有按照该协议履行，在收到城投公司支付的工程款3500余万元后没有按照协议约定将款项存入用于归还贷款的账户，是种违约行为，也是主观过错。我们认为应该由被告管仕立承担该笔款项的全部责任。5、原告方作为被告明军公司借款的担保人，收取了一定的担保费用，虽然提供担保服务但没有履行担保人应承担的责任，在答辩人之所以提供反担保就是因为原告能够与工程发单位存在关联，可以保证工程款的发放，但在签订借款协议后原告的关联单位发放的3500余万元的工程款也没有偿还本案借款，答辩人认为原告在本案中存在严重的过错，其垫付款不应当向反担保人及被告诸应周进行追讨。 被告管仕立辩称：1、从原告向法庭提供的协议书看出定远县鲁肃大道及迎宾东路改造工程的承建单位系无锡市政，原告对此系明知的，该协议无锡市政并未确认，答辩人个人对该工程的工程款无法控制，且答辩人个人也未收到无锡市政的工程款，原告要求答辩人承担责任无事实和法律依据。2、即使答辩人承担责任答辩人应当和本案的被告祥和公司、杨明军、朱应兰、杨超、张小蕊和诸应周承担同样是保证责任，被告诸应周的代理人答辩意见部分没有事实法律依据。 本院经审理认定事实如下： 2017年12月21日，被告明军公司因生产经营需要向民丰银行贷款400万元，双方签订《流动资金借款合同》一份，该合同主要约定：明军公司为购进苗木需要从向民丰银行贷款，贷款额度为400万元，借款的提款有效间自2017年12月21日至2018年12月21日；借款利率为年利率8.7%，该合同还就还款方式、违约责任等详细作了约定。同日，原告为明军公司就该笔贷款向民丰银行提供保证担保，双方为此签订《保证合同》一份，合同约定：甲方（民丰银行），乙方（诚信公司），为确保甲方在2017年12月21日与明军公司签订的编号为7729101220170452《流动资金借款合同》切实履行，乙方愿意为债务人在主合同项下的一系列债务提供连带责任保证担保。第一条、乙方陈述与保证，（一）乙方清楚地知悉甲方的经营范围、授权权限；（二）乙方已阅读本合同及主合同所有条款。应乙方要求，甲方已经就本合同及主合同做了相应的条款说明。乙方对本合同及主合同条款的含义及相应的法律后果已全部通晓并充分分理解。（三）乙方具备担当保证人的合法资格。乙方在本合同项下的担保行为符合法律、行政法规、规章和乙方章程或内部组织文件的规定，且已获得公司内部有权机构及/或国家有权机关的批准。因乙方无权签署本合同而产生的一切责任均由乙方承担，包括担不限于全额赔偿甲方因此遭受的损失。（四）乙方确认自已对债务人的资产、债务、经营、信用、信誉等情况、是否具备签订合同的主体资格和权限以及主合同的所有内容已经充分了解。第二条保证范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向甲方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、国外受益人拒绝承担的相关银行费用等），甲方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。保证的主合同债权债务履行期限为2017年12月21日至2018年12月21日。第三条乙方提供保证的方式为连带责任保证。第四条保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年。 2017年12月21日，原告定远县诚信融资担保有限公司与被告明军公司签订《委托保证合同》，合同约定：甲方（明军公司）向民丰银行（以下称“贷款人”）申请授信、借款或开立承兑汇票等，乙方（诚信公司）根据甲方的申请及提交的文件资料，同意接受甲方的委托，以保证方式为甲方向贷款人提供担保，经甲、乙双方协商一致，订立本合同。第一条保证范围、保证期间：一、乙方保证范围为依据甲方与贷款人签订的合同编号：7729101220170452《流动资金借款合同》（以下称“融资合同”），乙方与贷款人签订的合同编号：7729101220170452《保证合同》（以下称“保证合同”）所约定的保证范围。二、委托保证期间为保证合同约定的保证期间。第二条乙方提供保证的方式为连带责任保证。第三条乙方的追偿权：甲方同意：一、乙方按照本合同的约定代甲方清偿融资合同项下未清偿的债务时，视同已征得甲方同意，无需另行取得甲方同意的书面文件；二、乙方自代偿之日起有权向甲方追偿乙方代甲方代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的相关费用，包括但不限于：1、为甲方代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用；2、乙方向甲方追偿债务而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等；3、甲方违反本合同约定而产生的应支付给乙方的违约金、代偿资金占用费及未付担保费和乙方全部经济损失等。三、乙方委托金融机构直接扣收甲方账户款项，视同已获得甲方授权。第八条违约责任：一、未经乙方书面同意，甲方不得转让融资合同项下全部或部分债务，否则，乙方不再承担保证责任。二、甲方未按期清偿到期债务由乙方代偿的，甲方除向乙方一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数向乙方另行支付自乙方代偿次日起的代偿资金占用费；造成乙方经济损失的，甲方还应赔偿乙方全部经济损失。三、因甲方未能遵守第七条约定的权利和义务，还应按担保总额的10%向乙方支付违约金，造成乙方经济损失（包括乙方为避免损失所发生的各项费用）的，甲方还应承担全部赔偿责任。四、乙方认为甲方出现对其履行偿还欠款义务的能力产生重大不利影响的情形时，有权直接行使反担保权利而无需另行通知反担保人。 2017年12月21日，原告和祥和公司、杨明军和朱应兰、杨超和张小蕊、诸应周分别签订《企业信用担保合同》和《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》共四份，该四份合同均约定：保证人（以下称甲方）为诚信公司；反担保人（以下简称乙方）为祥和公司、杨明军、朱应兰、杨超、张小蕊和诸应周。第一条乙方信用反担保范围包括：一、委托合同中约定的甲方为借款人代位清偿的全部款项，包括但不限于代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用；二、委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的违约金、代偿资金占用费（以代偿的全部款项为计算基数按日万分之五乘以实际占用天数）及甲方其他经济损失等；三、委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的担保费，甲方向借款人追偿债务而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费等；四、甲方实现反担保权利的费用及其他费用、损失。第二条信用反担保期限：自本合同生效之日起至甲方代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用，由借款人或乙方清偿时止。第三条个人信用反担保方式：本信用反担保合同的保证方式为连带责任保证。乙方同意借款人未按融资合同约定履行合同义务致使甲方代偿时，甲方无需另行通知乙方，甲方自代偿之日起有权直接向乙方追偿。乙方保证自接到甲方索款通知之日起30日内清偿本合同第一项下的全部款项。第四条乙方的承诺和保证：乙方对自己的送达地址进行了确认，明确该送达地址作为合同相对方、人民法院、仲裁机关等邮寄送达有关通知、相关法律文书的接受地址，适用于催收借款及人民法院的一审、二审、再审和执行各个阶段。第六条违约责任：一、若乙方违反本合同的约定，导致本合同无效或其他后果，给甲方造成损失的，乙方应承担全部赔偿责任。二、若乙方不履行或不完全履行本合同约定的还款义务，乙方应按日向甲方支付本合同第一项下全部款项万分之五的违约金。 同日，明军公司（甲方）、诚信公司（乙方）、杨明军（丙方）、管仕立（丁方）签订《协议书》一份，协议书内容为：鉴于甲方向安徽民丰村镇银行股份有限公司申请贷款人民币400万元，期限壹年，（合同编号：7729101220170452《流动资金借款合同》），并委托诚信公司担保，（合同编号：委保字定【2017】129号《委托保证合同》）。两方作为甲方实际控制人，承诺用定远县鲁肃大道及迎宾东路改造工程所占的50%股份部分作为还款来源。丁方作为定远县鲁肃大道及迎宾东路改造工程与无锡市政签约的法定承包人，达成如下协议：一、定远县鲁肃大道及迎宾东路改造工程结算款项由丁方本人与无锡市政结算，保证不委托结算支付给他人；二、根据丙方与丁方签订的《施工工程合作协议》（定远县鲁肃大道及迎宾东路改造工程款5752万元，两人各占50%的股份），丁方在收到无锡市政工程结算款时，保证将结算给丙方的50%部分全部转入甲方在安徽定远民丰村镇银行股份有限公司开设的指定账户（账号：20000395832010300000042）。另外，收到返还工程保证金等款项时，也将丙方的50%部分全额转入该账户；三、甲方在安徽定远民丰村镇银行股份有限公司开设的指定账户（账号：20000395832010300000042），加盖乙方人员印鉴，专项用于接收丙方工程款项目。该账户款项仅用于归还400万元贷款本息，直至还清贷款本息止；四、甲、丙、丁方保证严格履行上述协议之规定。若违反本协议，对违约款项全额承担连带赔偿责任，并承担20%的违约责任。《协议书》签订后，无锡市政建设集团有限公司就定远县鲁肃大道及迎宾东路改造工程支付1000余万元。 上述合同签订后，民丰银行向被告明军公司发放贷款400万元。贷款到期后，明军公司未能按合同的约定偿还民丰银行贷款本息。2019年3月27日，民丰银行原告履行保证责任，并扣划了原告公司账户资金330.542452万元用于偿还明军公司所欠贷款本息。原告承担保证责任后，要求被告清偿原告的代偿款，但被告一直拖欠未付，原告遂起诉来院。 本院认为：诚信公司与明军公司签订的《委托保证合同》、与祥和公司、杨明军和朱应兰、杨超和张小蕊、诸应周分别签订《企业信用担保合同》和《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》及与管仕立签订的《协议书》均是双方当事人真实意思的表示，内容不违反法律、行政法规关于效力的强制性规定，系有效合同，双方当事人均应按照合同的约定履行各自义务。合同履行中，明军公司因拖欠民丰银的借款，原告依据合同约定为其垫付了330.542452万元后，有权向明军公司进行追偿，故原告要求被告明军公司偿还垫付款330.542452万元，并按日万分之五乘以实际占用天数支付自原告代偿次日起代偿资金占用费，符合相关法律规定，本院予以支持。被告祥和公司、杨明军、朱应兰、杨超、张小蕊和诸应周为原告替被告明军公司向民丰银行垫付的代偿款提供连带责任担保，原告有权依据合同约定要求被告祥和公司、杨明军、朱应兰、杨超、张小蕊和诸应周承担保证责任。被告管仕立在签订《协议书》时承诺收到工程款及保证金时将明军公司的50%部分款项直接偿还借款，对违约款项全额承担连带赔偿责任，并承担20%的违约责任。协议签订后被告管仕立并未按照《协议书》约定，在收到工程款时支借款，且原告认为被告管仕立在《协议书》上签字的行为是一种担保行为，被告管仕立庭审中也承诺是担保，原告有权依据合同约定要求被告管仕立承担保证责任。 综上所述，原告的诉讼请求，符合相关法律规定，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条的规定，判决如下： 一、被告定远县明军种养殖有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告定远县诚信融资担保有限公司为其垫付的代偿款330.542452万元，并自2019年3月28日起以330.542452万元为基数，按日万分之五支付代偿资金占用费至代偿款清偿之日止； 二、被告定远县祥和土石方工程服务有限公司、杨明军、朱应兰、杨超、张小蕊、诸应周和管仕立对上述款项承担连带清偿责任； 四、被告定远县祥和土石方工程服务有限公司、杨明军、朱应兰、杨超、张小蕊、诸应周和管仕立在承担保证责任后，有权向被告定远县明军种养殖有限公司追偿。 如未按本判决确定的日期履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费33243元，保全费5000元，合计38243元，由被告定远县明军种养殖有限公司、定远县祥和土石方工程服务有限公司、杨明军、朱应兰、杨超、张小蕊、诸应周和管仕立负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审 判 长  胡成刚 人民陪审员  胡业霞 人民陪审员  王立勇 二〇一九年十二月十一日 书 记 员  管守珍 附本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。