贵州省安龙县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔2328民初2802号 原告：卢万银，女，1977年10月8日生，汉族，户籍地：贵州省安龙县，现住安龙县。 委托诉讼代理人：王波，贵州黔兴律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：钟国华，男，1981年3月7日生，汉族，住四川省长宁县。 被告：贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司。住所地：贵州省贵阳市南明区新华路102号富中商务大厦三楼。统一社会信用代码：915200002144109105。 法定代表人：吴开国，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：龙胜辉，国浩律师（贵阳）事务所律师。代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：张晓辉，国浩律师（贵阳）事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：四川春帝建筑劳务有限公司。住所地：四川省成都市武侯区云影路1号附12号1栋1层4B号。统一社会信用代码：91510000062374235T。 法定代表人：胡泽波。 被告：四川春帝建筑劳务有限公司安龙县分公司。住所地：贵州省安龙县栖凤街道办事处粑粑坳，统一社会信用代码：91522328MA6E4AAM3K。 负责人：钟国华。 原告卢万银诉被告钟国华、贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司（以下简称“贵州七建公司”）、四川春帝建筑劳务有限公司（以下简称“春帝公司”）、四川春帝建筑劳务有限公司安龙县分公司（以下简称“春帝公司安龙分公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告卢万银及其委托诉讼代理人王波、被告贵州七建公司委托诉讼代理人张晓辉到庭参加了诉讼，被告钟国华、春帝公司、春帝公司安龙分公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 原告卢万银向本院提出诉讼请求：1．判令四被告连带赔偿原告残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、被扶养人生活费、鉴定费、后续治疗费、精神抚慰金等共计95,754.3元；2．判令四被告承担本案诉讼费。事实及理由：2017年12月20日，原告经工友刘斗英、薛明忠介绍，进入被告钟国华承包的安龙县钱相街道城北安置区二期工程处从事扎钢筋工作，约定每天工资为130元，如晚上加班每次加班费为70元，每月工资由钟国华以现金方式支付。2017年12月30日11时左右，原告在做工过程中遭到塔吊压砸导致受伤，发生事故后，原告被送往黔西南州人民医院进行治疗，经诊断为拇指近节指骨开放性粉碎性骨折、拇长伸肌腱部分断裂、桡侧指固有动脉断裂并缺损、皮肤撕脱伤，共计住院31天，医疗费约20,000元，已由钟国华支付。后经黔西南州人民医院司法鉴定书鉴定原告因压砸受伤造成右拇指关节功能障碍，构成十级伤残。原告因本次事故产生的损失如下：1．残疾赔偿金58,160元（29,080元/年×20年×10%）；2．住院伙食补助费3,100元（100元/天×31天）；3．误工费11,794元（建筑行业47,832元/年÷365天×90天）；4．护理费3,017元（35,528元/年÷365天×31天）；5．营养费1,500元（50元/天×30天）；6．鉴定费700元；7．被扶养人生活费14,483.3元［（1）女儿17周岁2,034.8元（20,348元/年×1年×10%）；（2）父母均65周岁12,448.5元（8,299元/年×15年×10%）］；8．精神抚慰金3,000元。以上合计95,754.3元，原告曾找到被告协商赔偿事宜，多次无果。原告认为，原告经工友介绍到被告钟国华承包的工地做工，在钟国华的指导、监督下以自身技能为被告钟国华提供劳动，并由钟国华支付报酬，双方形成雇佣关系，原告在做工途中发生事故，依据规定，被告钟国华应当承担赔偿责任。同时，该工程承包方贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司将该工程项目发包给四川春帝建筑劳务有限公司、四川春帝建筑劳务有限公司分公司，明知钟国华没有相应资质和安全生产条件仍将工程分包给钟国华，该公司应与钟国华承担连带赔偿责任。综上，请求法院支持诉请。 原告卢万银向本院提交以下证据： 1．原告身份证复印件、被告贵州七建公司企业信用信息公示报告复印件各1份，证明原、被告的基本信息及诉讼主体资格。 2．证明、通话录音光盘（附文字整理）、微信截图各1份，证明原告与钟国华存在雇佣关系，原告在钟国华承包的工地受伤。 3．黔西南州人民医院住院病历1份，证明原告的伤情、受伤住院的事实及治疗情况。 4．鉴定费发票原件1张，证明原告花费鉴定费700元。 5．黔西南州人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书1份，证明原告受伤经鉴定为十级伤残。 6．房屋出租合同1份、安龙县笃山镇龙井村民委员会出具的证明1份，证明原告家庭成员情况，原告居住于城镇，收入来源于城镇，故相关赔偿项目应按照城镇标准计算。 7．安龙县笃山镇龙井村民委员会证明1份、户口册复印件1份，证明被扶养人基本情况。 8．医疗发票、费用清单各2份，证明原告因本次事故受伤住院产生医疗费共计15,918.45元。 被告贵州七建公司答辩称：我公司非原告的雇主，也未安排原告到其受伤处务工，原告的劳动报酬不由我公司发放，原告要求我公司承担责任无依据。2017年5月20日我公司将安龙县钱相街道城北安置区二期工程处的劳务分包给四川春帝劳务有限公司，承包范围包含钢筋工程、模板工程、施工塔吊等，具体由四川春帝劳务有限公司安龙县分公司施工，本案的责任主体应为四川春帝劳务有限公司，我方不承担赔偿责任。在原告受伤的事故中，原告也存在一定的过错也应当承担一定的责任。对于原告诉请的赔偿项目，原告的伤残鉴定为自行提出，客观性无法保障，伤残赔偿金原告主张按照城镇居民标准计算，但从原告的身份证看，应当按照2017年贵州农村居民标准计算。住院伙食补助费按照医院的医嘱进行赔偿；误工费原告主张按照建筑行业计算不符合客观实际，赔偿诉请过高；护理费计算标准过高，我方对其护理的必要性有异议；精神抚慰金按照相关司法解释，该项赔偿应该包含在伤残赔偿金中，原告该项主张系重复主张。 被告贵州七建公司向本院提交以下证据： 1．合同1份，证明原告诉称的受伤地点项目我方已经分包给四川春帝劳务有限公司安龙县分公司，若原告的受伤情况属实，赔偿责任应由四川春帝劳务有限公司安龙县分公司、四川春帝劳务有限公司承担。 2．四川春帝建筑劳务有限公司安龙县分公司营业执照、四川春帝建筑劳务有限公司安全生产许可证及二公司负责人身份证复印件各1份，证明四川春帝建筑劳务有限公司安龙县分公司具有承包项目的主体资格，与我方签订合同的是四川春帝建筑劳务有限公司安龙县分公司。 被告钟国华、春帝公司、春帝公司安龙分公司未到庭应诉，也未提交书面答辩意见及证据。 本院经审理认定事实如下：2017年12月20日，原告卢万银在安龙县钱相办事处工程名称为安龙县北部片区移民安置房二期的工地从事扎钢筋工作。2017年12月30日，原告在施工过程中遭塔吊压砸致右手受伤。原告于当日到黔西南州人民医院治疗，经诊断为右拇指开放性损伤：拇指近节指骨开放性粉碎性骨折、拇长伸肌腱部分断裂、桡侧指固有动脉断裂并缺损、皮肤撕脱伤，住院治疗16天，产生医疗费8,949.31元。2018年3月6日，原告为取出骨折内固定装置，再次到黔西南州人民医院住院治疗15天，产生医疗费6,969.14元。事故发生后，被告钟国华为原告支付了全部医疗费，共计15,918.45元，另额外赔偿原告2500元。2018年4月19日，原告委托黔西南州人民医院司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定。同年4月26日，该鉴定所出具《鉴定意见书》，原告卢万银此次压砸伤造成右拇指关节功能障碍，构成十级伤残。此次鉴定产生鉴定费700元。 另查明，安龙县北部片区移民安置房二期系被告贵州七建公司承包，2017年5月20日，贵州七建公司安龙分公司与被告春帝公司安龙分公司签订《劳务分包合同》，将钢筋工程、模板工程、砼浇筑工程、砌筑工程、架子工程、装饰装修工程及其它零星工程等分包给被告春帝公司安龙分公司。被告春帝公司安龙分公司系被告春帝公司的分公司，负责人为被告钟国华。 再查明，原告卢万银户籍地虽在安龙县××乡××村××组，但从2015年3月28日至2019年3月28日期间，租房居住于安龙县××商贸城。其与丈夫于1999年12月20日生育长女李丹，于2001年4月21日生育长子李某某，其丈夫在事故发生前已经死亡。其父亲卢明高（生于1952年6月30日）与母亲曾德先（生于1952年6月14日）共生育两个子女。 以上法律事实，有原、被告的陈述，原告提交的通话录音光盘（附文字整理）、微信截图、住院病历、司法鉴定意见书及发票、房屋出租合同、安龙县笃山镇龙井村民委员会出具的证明、户口册，被告贵州七建公司提交的《劳务分包合同》、春帝公司安龙分公司营业执照、春帝公司安全生产许可证及二公司负责人身份证复印件在卷为据，故作认定。 本案争议焦点：1．各方当事人的赔偿责任划分；2．原告主张的各项赔偿项目计算是否合法合理。 本院认为，对于争议焦点一，雇佣合同是指从事雇主授权或者指示范围内的以直接提供劳务为目的的生产经营活动或者其他劳动活动。被告钟国华雇用原告卢万银为其做工，并支付其工资，双方虽未签订书面劳动合同，但已形成事实上的劳务关系，双方具有控制、从属关系。由于被告钟国华系被告春帝公司安龙分公司的负责人，其在本案中的行为为职务行为，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条第一款“执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。”的规定，其行为对春帝公司安龙分公司发生效力。因此原告与被告春帝公司安龙分公司之间符合雇佣合同关系的法律特征。因春帝公司安龙分公司系春帝公司的分公司，《中华人民共和国公司法》第十四条规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”及第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告春帝公司安龙分公司及春帝公司应对卢万银在提供劳务过程中遭受的损害承担赔偿责任。被告贵州七建公司作为工程承包人，违反法律规定将工程违法转包给被告春帝公司，其存在过错，依法应对原告的损失承担连带责任。原告卢万银作为完全民事行为能力人，在施工过程中未尽到足够的安全注意义务，应自行承担相应的责任。综上，依据本案情况，确定由被告春帝公司安龙分公司及春帝公司承担70%的民事赔偿责任，被告贵州七建公司承担连带赔偿责任，其余30%由原告卢万银自行承担。 对于争议焦点二，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”的规定，且原告在庭审中明确表示不再变更各项计算标准，原告各项赔偿的具体项目如下： 一、医疗费。原告的医疗费共计为15,918.45元，有医疗发票及费用清单印证，本院予以确认。 二、护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配置残疾辅助器具的情况确定护理级别”的规定，因原告未提交护理人员收入证明，其主张以35,528元/年为标准，未超过贵州省居民服务及其他服务业职工年平均工资，主张该项费用为3,017元（35,528元/年÷365天×31天），不违反上述法律规定，本院予以确认。 三、住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费3,100元（100元/天×31天），符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……”的规定，本院予以确认。 四、误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。”因原告提交的证据并不能证明其从事建筑业，本院参照贵州省居民服务及其他服务业职工平均工资38,568元/年（105.67元/天）为标准，结合原告伤情及中华人民共和国公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，本院酌定误工期为60天，因此该项应为6,340.2元（105.67元/天×60天）。 五、营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，原告提交的证据中并没有医疗机构出具的需要加强营养的建议，因此该项本院不予支持。 六、残疾赔偿金。原告卢万银户籍地址虽在××县××山乡花障××村瓦房组，但根据原告提交的证据及受伤时在工地务工的实际情况，能够证明原告的生活来源已脱离农业生产，故对于原告主张残疾赔偿金按照贵州省城镇居民标准计算，本院予以支持。 1．残疾赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”的规定，原告所受伤被评定为十级伤残，伤残系数应为10%，事故发生时原告未满60周岁，该项为58,160元（29,080元/年×20年×10%）。 2．被扶养人生活费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人年均生活消费支出额。”的规定，本案中，卢万银的被扶养人一共为三人，分别是其子李某某（2001年4月21日生，扶养人数1人）、其父卢明高（1952年6月30日生，扶养人数2人）、其母曾德先（1952年6月14日生，扶养人数2人），因原告主张其子被扶养人生活费为2,034.8元（20,348元/年×1年×10%），其父母二人被扶养人生活费为12,448.5元（8,299元/年×15年×10%），不违反上述法律规定，本院予以确认。 七、鉴定费。鉴定费700元，有鉴定费票据及鉴定意见书相印证，本院予以确认。 八、精神抚慰金。因本次事故中原告自身存在过错，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条的规定，受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。因此该项本院不予支持。 综上所述，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时参照贵州省统计部门公布的统计数据，原告卢万银在本次事故中产生的损失范围计算如下： 1．医疗费15,918.45元； 2．护理费3,017元（35,528元/年÷365天×31天）； 3．住院伙食补助费3,100元（100元/天×31天）； 4．误工费6,340.2元（105.67元/天×60天）； 5．残疾赔偿金72,643.3元［（1）残疾赔偿金58,160元（29,080元/年×20年×10%）；（2）被扶养人生活费14,483.3元］； 6．鉴定费700元。 上述6项共计101,718.95元。被告春帝公司及春帝公司安龙分公司承担70%的民事赔偿责任即71,203.27元（101,718.95元×70%），因被告春帝公司安龙分公司负责人钟国华已支付原告18,418.45元，应从上述赔偿款中予以扣除，被告春帝公司及春帝公司安龙分公司仍应赔偿原告52,784.82元，被告贵州七建公司对上述款项承担连带赔偿责任。 被告钟国华、春帝公司、春帝公司安龙分公司经本院传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证的权利，不影响本案的审理。 综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，判决如下： 一、被告四川春帝建筑劳务有限公司、四川春帝建筑劳务有限公司安龙县分公司在本判决生效后十日内赔偿原告卢万银52,784.82元。 二、被告贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司对上述款项承担连带赔偿责任。 三、驳回原告卢万银的其余诉讼请求。 案件受理费557元，由原告卢万银负担404元，由被告四川春帝建筑劳务有限公司、四川春帝建筑劳务有限公司安龙县分公司负担153元。公告费300元，保全申请费520元，由被告四川春帝建筑劳务有限公司、四川春帝建筑劳务有限公司安龙县分公司负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院提出上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。权利人可在限定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请强制执行。 审 判 长  韩 睿 审 判 员  陈念念 人民陪审员  冷 萍 二〇一九年九月六日 法官 助理  罗群    书记员  曹林