北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书(2017)京0108民初28517号原告（反诉被告）:福建微水环保股份有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区软件大道**福州软件园****楼。法定代表人：孙辉跃，董事长。委托诉讼代理人：卢斯文，男，福建微水环保股份有限公司员工。委托诉讼代理人：陈咏晖，福建英合律师事务所律师。被告（反诉原告）：机科发展科技股份有限公司，住，住所地北京市海淀区首体南路**/div>法定代表人：刘新状。委托诉讼代理人：张喜东，北京大成律师事务所律师。委托诉讼代理人：邱宗亚，北京大成律师事务所律师。原告（反诉被告）福建微水环保股份有限公司（以下简称微水公司）与被告（反诉原告）机科发展科技股份有限公司（以下简称机科公司）承揽合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭对本案本诉与反诉合并进行了审理。原告（反诉被告）微水公司的委托诉讼代理人卢斯文、陈咏晖，被告（反诉原告）机科公司的委托诉讼代理人张喜东、邱宗亚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。微水公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1、解除双方于2013年08月14日签订的《察右后旗土牧尔台皮毛绒肉加工园区污水处理工程厂房区设备及安装调试工程分包合同》，解除时间为自机科公司收到微水公司《合同解除通知函》之日；2、机科公司支付截止至2016年5月26日应付合同款共计15146236.18元；3、机科公司支付合同款逾期支付违约金1824935元；4、机科公司支付代垫款财务成本3368767.12元；5、机科公司支付代垫款逾期还款违约金1824935元；6、机科公司支付代垫款财务成本逾期付款赔偿金260580.6元（暂计至2017年5月1日，计算至实际付清之日止）；7、机科公司承担本案诉讼费。事实和理由：一、双方合同的约定：微水公司与机科公司于2013年8月14日签订了《察右后旗土牧尔台皮毛绒肉加工园区污水处理工程厂房区设备及安装调试工程分包合同》（以下简称主合同），主合同自双方签署之日起生效，其中机科公司为合同甲方，微水公司为合同乙方。合同主要约定事项如下：（1）由微水公司对察右后旗土牧尔台皮毛绒肉加工园区污水处理厂的工艺设计、工艺、电气、自控仪表设备采购及安装工程、试运行等固定总价分包，合同含税总价为36498700元；（2）机科公司应当在每月7日之前，根据微水公司上个月完成工作量的60%向微水公司支付工程进度款；（3）合同成立后，微水公司代机科公司向察右后旗人民政府垫付资金3600万元，机科公司按财务融资成本年10%的利率向微水公司支付其为机科公司代垫款项产生的财务成本；（4）如机科公司不能按合同约定条款支付工程进度款的，每延误一日，应向微水公司支付合同总价款千分之一的违约金，累计最高限额不超过合同总价款的5%；（5）机科公司应按三期归还微水公司3600万元代垫款。第一笔1200万元代垫款应在微水公司第二笔筹款前十天内归还并一并向微水公司支付财务成本，第二笔1200万元代垫款应在2014年9月30日前归还并一并向微水公司支付财务成本，第三笔1200万元代垫款应在2015年3月31日前归还并一并向微水公司支付财务成本。如机科公司不能按合同约定返还微水公司的代垫款，每延误一日，应向微水公司支付合同总价款千分之五的违约金，累计最高限额不超过合同总价款的5%；（6）若超出3个月机科公司仍未支付所欠款项，微水公司有权终止合同，并提出索赔。二、合同履约的情况：1、截止至2016年5月26日，双方确认已完成工程造价28947419元，即截止至2016年5月26日，机科公司尚欠15146236.18元工程款未向微水公司支付；2016年5月26日至今发生的工程造价，双方未予以最终确认。2、机科公司至起诉前累计付款13801182.82元，机科公司至起诉前最后一次付款时间为2016年2月1日。3、2017年5月9日，微水公司以公证邮寄方式向机科公司送达了《合同解除通知函》。4、微水公司支付合同代垫款付款与机科公司还款记录见表。按照合同约定，截止至2016年8月22日，机科公司应付微水公司代垫款财务成本3368767.12元。三、综上所述：（一）工程款部分：截止至2016年5月26日，机科公司尚欠微水公司工程款15146236.18元未支付；2016年5月26日至微水公司起诉前，微水公司完成的部分工程量，双方还未予以确认；机科公司延期支付工程款的行为已经满足违约条款约定的标准，应当按照合同总价款的5%支付违约金，共计1824935元。（二）代垫款部分：机科公司应当按照合同向微水公司支付代垫款财务成本3368767.12元；机科公司延期偿还代垫款的行为已经满足违约条款约定的标准，应当按照合同总价款的5%支付违约金，共计1824935元；机科公司应按照人民银行同期贷款利率4.75%每年向微水公司支付代垫款财务成本逾期付款赔偿金260581元（暂计至2017年5月1日）。为维护自身合法权益，特依据《合同法》、《民事诉讼法》等相关法律法规、司法解释的规定以及双方合同约定，诉至本院，请求依法判如所请。机科公司答辩称：一、第一项诉讼请求是不成立的，微水公司无权要求解除工程分包合同，双方合同应当继续履行。阐述如下事实和理由。1、微水公司在先存在大量违约行为，甚至是违法行为，机科公司有权暂时拒绝支付相应合同价款，不属于机科公司违约行为。简要叙述微水公司违约行为，有七项：1、在进度工期和交工工期有延误；2、提供的电缆和管道存在质量问题，机科公司将相关的货物检查送交国家技术部门检验没有一项合格，核心主要控制器等一些产品需要国家强制性认证，但微水公司提供的核心产品供货没有一项获得3c认证，质量方面机科公司在合同当中约定了提供产品的品牌数量和技术规格，但微水公司提供设备时在品牌数量和技术规格方面有大量与图纸不符合要求的地方，是拼凑来的，没有名牌、出产日期等。且存在以国内普通品牌代替指明品牌的情形，导致已安装设备无法正常运行；3、没有按照合同约定提交采购证明，没有许可认证；4、交付产品时没有交付技术资料；5、没有按照合同约定提供设备的技术说明书，系拼凑假冒伪劣产品、三无产品；6、没有按照合同约定提供采购计划，微水公司没有提供采购计划是导致工期延误的主要原因之一；7、没有提供备品备件，包括一年之内的易耗易损配件。按照法律规定和合同约定不支付工程款，甚至扣除工程款，符合合同书5.2.3约定。其次，双方曾在2016年8月22日签署会议纪要，实为双方一个补充协议，要求继续履行协议，排除了微水公司之前要求解除合同事实和理由。第三，微水公司系依据合同约定6.4.4条主张合同解除，但这一条没有约定合同解除权，微水公司依据本条主张合同解除权是错误的，机科公司认为本条规定是合同终止，并没有确切的规定合同解除，而合同终止和合同解除是两个不同的法律概念，后果也不一样。第四、单方解除合同行为本身严重超出维护自身合同意义保护合理需要的程度，会造成更大的社会公共利益、政府投资及第三人的利益受到损害。涉案工程是当地政府为解决就业、招商等成立园区建设，涉案污水处理厂是其中的核心工程，若出现问题会造成巨大的损失，已经有六家招商单位引进进来，机科公司与微水公司合作是因为微水公司的专利，四相催化氧化反映技术，因为用微水公司的专利，若出现问题后面的工程全部作废，这种情况下解除合同不符合《合同法》第七条规定。机科公司认为微水公司以解除合同要挟机科公司，作出让步。二、不同意第二项诉讼请求，不同意支付该笔款项，微水公司主张的该笔款项包含了工程形象进度的35%的尾款和5%的质保金，这两部分钱是根据工程形象不应该支付给微水公司的，合同约定35%的尾款是验收合格以后才支付，本案是功能性承包不是单纯的买卖设备。按照进度付款应付356万元，经双方签订的会议纪要确认的，前面微水公司存在违约，机科公司完全有权拒付此笔款项；三、对第三项诉讼请求机科公司不同意支付本项请求，微水公司在先存在严重的违约行为，机科公司不存在违约，所以有权拒绝支付违约金。按合同总价为计算基数同时按照日千分之一计算明显高于实际损失。四、不同意第四项诉请，此笔代垫款项在2016年8月22日，经双方确认，会议纪要约定收到机科公司1200万元后，应立即完成合同。会议纪要作出次日，机科公司就支付了1200万元，因为微水公司并未按照会议纪要约定履行，故机科公司有权利拒付会议纪要约定的其他付款义务。五、不同意支付第五项代垫款逾期违约金，机科公司不存在逾期代垫款情形。微水公司第二笔款项是在2014年8月28日支付，依据微水公司诉状载明，在2014年1月和2014年8月共偿还1200万元，没有超过约定的期限。微水公司给付第三笔款项是在2015年5月8日，合同约定2015年3月31日之前偿还第三笔，但实际付款时间晚于合同约定的还款时间，故约定无效。依据8月22日会议纪要第三条约定及时还款，在8月24日机科公司就还款了。微水公司主张借款利息，按照最高法相关司法解释，针对借款的所有利息和违约金等总计不能超过年息24%，但微水公司主张金额远远超过相关法律规定。六、第六项诉讼请求没有法律依据，本质是对利息还计算利息，计算复息没有主张依据。根据上述答辩意见，微水公司存在严重违约责任，故微水公司应承担违约责任。机科公司向本院提出反诉，反诉请求为：1、继续履行《察右后旗土牧尔台皮毛绒肉加工园区污水处理工程厂区设备及安装调试工程分包合同》;2、微水公司向机科公司支付设备供货周期的误期违约金200万元;3、微水公司向机科公司支付设备安装周期的误期违约金200万元;4、微水公司向机科公司支付延期交工的违约金1824935元;5、微水公司向机科公司支付误期罚款5万元;6、微水公司无条件返工或更换存在质量问题（包括质量不合格，品牌、数量、技术规格与合同图纸不符）的设备、材料，具体需要返工更换的设备材料详见《民事反诉状》附件一：《关于微水公司所供设备主要违约事实一览表》，并由微水公司承担由此发生的一切费用;7、微水公司就其存在质量问题的违约行为向机科公司支付合同总价款5%的违约金，计1824935元，并赔偿由此给机科公司造成的经济损失15475195元;8、微水公司按照主合同约定提供有效设备采购证明;9、微水公司按照主合同约定交付全部设备的纸质和电子“技术资料”;10、微水公司按照主合同约定交付全部周、月计划;11、微水公司按照主合同约定交付全部设备采购计划、技术说明书及采购进度;12、微水公司按照主合同约定交付备品配件，详见《民事反诉状》附件二：《微水公司应随机到货提供的备品配件清单（为满足合同需要的最低程度）》;13、微水公司因未提供有效设备采购证明，未按照约定履行交付纸质和电子“技术资料”，未按照约定履行提供周、月计划，未按照约定履行提供设备采购计划、技术说明书及采购进度，未提供备品配件等违约行为（即第8-12项反诉请求中涉及的违约行为），向机科公司支付合同总价款5%的违约金，计1824935元;14、本案反诉费用由微水公司承担。事实和理由：一、在主合同项下，微水公司应按照合同约定积极、按时、全面地履行提供工艺、设备、安装、试车、调试、维修等合同义务。1、2013年8月14日，机科公司与微水公司签订主合同。2、在主合同项下，微水公司应按照合同约定按时、全面地履行提供工艺、设备、安装、试车、调试、维修等合同义务。例如：（1）主合同第一条第3款约定：“合作内容：本次工程为察右后旗土牧尔台皮毛绒肉加工园区污水处理厂工艺、电气、自控仪表设备；安装工程；人员培训；工艺调试；环保验收；操作维护手册的编制；全厂联合试运行和质保期内设备的维护与缺陷修复（具体承包内容及界定范围详见附件1和附件2）。“为保证本合同项下污水处理厂项目的安全稳定达标运行，乙方应提供合同项目所需的全部生产工艺设备、电气（高压设备除外）、自控仪表设备；全厂安装工程、试运行与调试服务，但本合同明确不包括在内的除外。”（2）主合同第二条第2.1款约定：“工程界区为经有关行政管理部门批准后的察右后旗土牧尔台皮毛绒肉加工园区污水处理工程厂区建设工程工艺、电气、自控仪表设备；安装工程；人员培训；工艺调试；环保验收；操作维护手册的编制；全厂联合试运行和质保期内设备的维护与缺陷修复等全部厂区建设内容。”（3）主合同第十一条双方责任和义务约定：“2.3乙方负责工程的具体实施，包括设备安装人员组织，电气、设备材料的采购的组织，管理人员、施工队、机械设备必须满足工程的施工需要和安全生产要求，否则甲方有权要求乙方进行更换。“2.4乙方负责承包范围内的全部资料的整理、归档和移交，协助甲方完成工程的施工、竣工验收、工程移交等所有的工作。”二、微水公司严重拖延工期，应依法承担违约责任。（一）关于工期的合同约定。1、关于工程进度工期及违约责任的约定。（1）主合同第五条第5.1.1款约定：“工艺设计周期：合同生效后30个工作日；设备供货周期：接到甲方订货通知后45个工作日；设备安装周期：具备安装条件后60个工作日；工艺调试周期：通水后90个工作日。”（2）主合同第五条第5.2.1项约定：“乙方应按合同规定的完工时间。若因乙方原因造成工期拖延，每延误一天乙方应按照合同总价的0.5‰（万分之五）承担误期违约金。”主合同第五条第5.2.2项约定：“当误期违约金达到合同总价的10%（百分之十）时，甲方有权终止合同。”主合同第五条第5.2.3项约定：“在不排斥采用其他方法收回该款项的前提下，甲方可从应支付或将支付给乙方的款项中扣除该误期损害赔偿费的总额。此类误期损害赔偿费的支付或扣除均不免除乙方完成工程的义务或合同规定任何其他职责、义务或责任。”2、关于工程交工（竣工验收合格且交付）工期及违约责任的约定（1）主合同第一条第4款“合同工期”约定：“1）合同工期：自2013年8月15日至2015年8月14日止，共计24个月。2）开、竣工日期以实际日期为准。”（2）主合同第十四条第3款约定：“乙方不能按合同工期竣工，施工质量达不到设计和规范的要求，或发生其他使合同无法履行的行为，甲方代表可通知乙方，按合同条款约定支付违约金，赔偿因其违约给甲方造成的损失。”（3）主合同第十四条第4款约定：“乙方因自身原因延期交工的，每延误一日，应向甲方支付合同总价款的1‰（千分之一）的违约金，累计最高限额不超过5%。”（二）微水公司拖延工期的违约事实。1、关于微水公司工程进度工期违约的事实。（1）就设备供货周期，根据主合同第五条第5.1.1款的约定，微水公司应在接到机科公司订货通知后的45个工作日内完成。在接到机科公司订货通知后，微水公司第一次设备供货的时间为2014年8月25日；直至2016年3月16日止，微水公司才完成全部的设备供货。具体的设备到货情况见《机科公司证据目录清单（一）》之证据2“《土牧尔台项目设备到货时间表》”。即使自微水公司第一次设备供货的时间2014年8月25日起计算，微水公司就应当于2014年10月30日之前完成设备供货。然而，微水公司直至2016年3月16日还在进行设备供货，误期天数计503天。（2）就设备安装周期，根据主合同第五条第5.1.1款的约定，微水公司应在具备安装条件后的60个工作日内完成。在项目具备安装条件后，机科公司通知微水公司于2014年8月进场安装。按照约定，微水公司应在2014年10月底前完成全部安装。然而，微水公司于2014年8月31日才进场进行工艺管道的安装；时至今日，微水公司仍未完成安装工作。具体未完成的安装工作见《机科公司证据目录清单（一）》之证据11“《土牧尔台项目剩余工程量清单》（2017年6月22日）》”。根据主合同第五条第5.2.1项约定，就设备安装严重超过合同约定的设备安装周期，截至2017年8月31日止，微水公司误期天数已达1035天。2、关于微水公司工程交工工期违约的事实（1）主合同第一条第4款约定，合同工期自2013年08月15日至2015年8月14日止。（2）时至今日，微水公司都没有完成工程的竣工，截至2017年8月31日已经延期748天。目前尚未完成的工程量见《机科公司证据目录清单（一）》之证据11“《土牧尔台项目剩余工程量清单》（2017年6月22日）》”。3、就上述工期拖延的问题，监理单位多次书面通知机科公司，机科公司也将监理单位的通知书面告知了微水公司，并多次催告微水公司尽快履行合同义务。4、此外，2015年5月13日，由于微水公司工期严重滞后，机科公司对其罚款5万元。5、因此，微水公司在工程进度工期和工程交工工期上存在严重的违约行为。（三）微水公司严重拖延工期应承担的违约责任。1、就设备供货，微水公司误期天数为503天，根据主合同第五条第5.2.1项的约定，微水公司应支付误期违约金计9179423.05元。2、就设备安装严重超过合同约定的设备安装周期，根据主合同第五条第5.2.1项的约定，微水公司应自2015年11月1日起按每延误一天支付合同总价万分之五的标准支付误期违约金，直至实际完成设备安装之日止；暂计算至2017年8月31日止，微水公司误期天数为1035天，误期违约金计18888077.25元。3、就工程交工工期严重超过合同约定的合同工期，根据主合同第十四条第3款、第4款的约定，微水公司应当按照最高限额1824935元（合同价款的5%）支付延期交工的违约金。4、就2015年5月13日机科公司对微水公司工期严重滞后的罚款5万元，根据主合同第五条第5.2.3项约定，机科公司可从应支付或将支付给微水公司的款项中扣除。三、微水公司提供并安装的设备、材料在数量、品牌、技术规格等方面与合同约定和图纸要求不符；在质量上也严重不符合国家相关标准规定、合同约定和图纸要求，存在严重的质量问题。就此，微水公司构成违约，应依法承担违约责任。（一）关于工程质量标准和质量保证以及违约责任的合同约定。1、关于工程质量标准和质量保证的合同约定主合同第四条第4.4.1项约定：“工程质量标准和质量保证约定：乙方承包范围内的工艺设计、设备制造、材料选材检验、试验及安装的质量应符合现行的合同生效时的行业或国家标准、规范及设计规定的质量标准。”主合同第四条第4.4.2项的约定：“乙方保证本合同项目的设备是专门为本合同项目购置和新设计制造的，质量是优良的，性能、造型和材质符合生产工艺、节能环保、耐久可靠和安全操作的要求，并能满足生产需要。非标设备应事先取得甲方的书面许可，并符合国家及行业技术监督相关生产许可规定、取得相关鉴定评审检验证明。”主合同第四条第4.4.4项的约定：“乙方保证本合同项目在调试结束后能全部实现已批准初步设计文本中规定的各项指标，满足本合同约定的各项要求。”2、关于工程质量违约责任的合同约定。主合同第四条第4.4.5项约定：“在调试期间如发现‘设备’有缺陷，乙方须在保证‘设备’质量和性能的情况下，自行消除缺陷或更换有缺陷的‘设备’并负担所发生的费用。”主合同第十一条第2.3款约定：“乙方负责工程的具体实施，包括设备安装人员组织，电气、设备材料的采购的组织，管理人员、施工队、机械设备必须满足工程的施工需要和安全生产要求，否则甲方有权要求乙方进行更换。”主合同第十四条第3款约定：“乙方不能按合同工期竣工，施工质量达不到设计和规范的要求，或发生其他使合同无法履行的行为，甲方代表可通知乙方，按合同条款约定支付违约金，赔偿因其违约给甲方造成的损失。”主合同第十四条第5款约定：“乙方因把关不严而导致的质量问题，乙方应无条件返工，发生的一切费用由乙方负责。”主合同第十四条第6款约定：“双方不履行或不按约定履行合同的其他义务时，应向甲方或乙方支付合同总价款的5%（百分之五）的违约金，并赔偿因其违约给甲方或乙方造成的经济损失。”（二）微水公司存在工程质量问题的违约事实。微水公司提供并安装的有关设备产品，在品牌、数量、技术规格、质量等方面存在大量不符合合同、图纸要求和国家标准的情况。简述如下：1、设备、材料等均无合格证和检测报告等材料。2、安装工程未提供安装过程资料。3、部分设备的材料（行车支架刮板）质量不合格，详见第三方检测报告。4、电缆存在档次降低和质量不合格问题，详见第三方检测报告。5、铬水污泥螺杆泵，产品档次降低，合同约定品牌为国际知名品牌耐驰，实际为国内品牌杭州兴龙。6、十台桁车，桁架合同约定为铝合金，实际供货为不锈钢。7、罗茨风机的变频器合同约定为ABB（国际知名品牌）或者同等品牌，实际供货为国内品牌雷诺尔。8、部分设备存在缺陷，罗茨风机无隔音罩，工作噪音大于国家标准要求的90分贝，压滤机无操作平台，无法使用。9、阀门品牌，合同约定是国内知名品牌，实际供货单位是天津市开源第三阀门有限公司。10、低压配电柜，无铭牌，无生产厂家，没有CCC强制认证。11、管道存在大量破损，质量不合格。12、所有设备均未通过带负荷的连续试运转（40%款项，即35%验收款和5%质保金，未到支付节点）。上述情况见《民事反诉状》附件一或者《机科公司证据目录清单（一）》之证据12“《微水公司所供设备主要违约事实一览表》”。（三）微水公司存在工程质量问题应承担的违约责任。（1）根据主合同第四条第4.4.5项、第十一条第2.3款、第十四条第5款的约定，微水公司因把关不严而导致的质量问题，机科公司有权要求微水公司消除质量问题或更换有质量问题的“设备”，进行无条件返工并自行承担一切费用。（2）根据主合同第十四条第6款约定，微水公司应当就其存在的工程质量问题的违约行为向机科公司支付合同总价款5%的违约金合计1824935元。（3）根据主合同第十四条第3款、第6款的约定，由于有些质量不合格的设备已经完成安装，属于隐蔽工程（比如电缆线等），微水公司消除或更换有缺陷的设备以及返工必定对其他土建工程以及设备的破坏以及重新施工，微水公司在支付主合同第十四条第6款约定的违约金之外，还应赔偿由此给机科公司造成的损失15475195元。四、微水公司的其他违约行为以及应依法承担违约赔偿责任。（一）微水公司未按照约定提供有效设备采购证明。1、合同约定。主合同第六条第6.4.1项约定：“经乙方向甲方提供有效设备采购证明并经甲方确认之日起十天内，甲方预付本合同价款的10%预付款。”2、微水公司未按约定提供的违约事实和法律后果。（1）微水公司从未按照合同约定向机科公司提供采购证明。就此，机科公司多次向微水公司提出要求均未果。后来，机科公司得知微水公司提供了大量的没有铭牌、合格证、说明书的“三无”产品。这也就是微水公司不向机科公司提供采购证明的原因和目的所在。因此，微水公司违反合同约定，构成违约。（2）根据《合同法》第一百零七条之规定，微水公司应当继续履行提供有效设备采购证明的义务。（二）微水公司未按照约定交付纸质和电子“技术资料”1、合同约定：主合同第四条第4.4.3款约定：“乙方保证交付的纸质和电子‘技术资料’简明、清晰、完整和准确，满足甲方正确地进行正常生产操作、员工培训、设备维修和质量责任追溯等工作的需要，且乙方对该‘技术资料’拥有第三方不能主张任何权利或要求的知识产权。”2、微水公司未按约定交付的违约事实及法律后果。（1）微水公司从未按照合同约定向机科公司交付纸质和电子“技术资料”。就此，机科公司多次向微水公司提出要求均未果。（2）根据《合同法》第一百零七条之规定，微水公司应当继续履行交付纸质和电子“技术资料”的义务。（三）微水公司未按照约定提交周、月计划。1、合同约定：主合同第八条第8.2款约定：“施工组织设计（含进度计划）：乙方应每周日提交周计划，每月25日提交月计划。月计划和周计划的内容包括上月（周）完成情况，下月（周）计划及需要协调的问题等。”2、微水公司的违约事实及法律后果。（1）微水公司仅提供过一次《工程进度表》，除此之外未按合同约定提供周、月计划。这导致现场施工组织无法进行，工程严重拖期。机科公司现场多次要求合同约定执行，但均未果。（2）根据《合同法》第一百零七条之规定，微水公司应当继续履行提供周、月计划的义务。（四）微水公司未按照约定提交设备采购计划、技术说明书及采购进度。1、合同约定：主合同第八条第8.3款约定：“设备采购计划及目前进度：乙方应提前10个工作日提交设备采购计划及技术说明书一式4份，经甲方审核同意后实施采购。”2.微水公司的违约事实及法律后果。（1）微水公司仅提供过一次《工程进度表》，除此之外未按合同约定提供设备采购计划、技术说明书及采购进度。而这导致现场施工组织无法进行，工程严重拖期。机科公司现场多次要求合同约定执行，但均未果。（2）根据《合同法》第一百零七条之规定，微水公司应当继续履行提供设备采购计划、技术说明书及采购进度。（五）微水公司未按照约定提供备品配件。1、合同约定：主合同第十二条第1款约定：“乙方应至少提供移交后正常运营期12个月的备品配件（该备品配件费用已包含在总承包费即合同总价款内，乙方不再单独收取费用）。”2、微水公司的违约事实及法律后果（1）微水公司应在提供设备的同时随机提供运行12个月内易损产品的备品配件，详见《民事反诉状》附件二或者《机科公司证据目录清单（一）》之证据16“《微水公司应随机到货提供的备品配件清单（为满足合同需要的最低程度）》”。然而，虽经机科公司多次要求，微水公司至今未提供相应备品配件。（2）根据《合同法》第一百零七条之规定，微水公司应当继续履行提供备品配件的义务。（六）微水公司就上述五项违约行为应当支付违约金1824935元。根据主合同第十四条第6款“双方不履行或不按约定履行合同的其他义务时，应向甲方或乙方支付合同总价款的5%（百分之五）的违约金，并赔偿因其违约给甲方或乙方造成的经济损失。”之约定，微水公司应当就其未提供有效设备采购证明，未按照约定履行交付纸质和电子“技术资料”，未按照约定履行提供周、月计划，未按照约定履行提供设备采购计划、技术说明书及采购进度，未提供备品配件等违约行为向机科公司支付合同总价款5%的违约金，计1824935元。综上所述，微水公司存在严重地拖延工期、严重的设备材料质量问题以及其他未按合同约定全面履行合同义务的违约行为，损害了机科公司的合法权益，请求支持机科公司的全部反诉请求。微水公司就机科公司的反诉答辩称：微水公司以总述和分述针对对方的反诉请求进行答辩。第一部分总述：综观机科公司民事反诉状，其等于是将所有合同条款逐一罗列，并逐一指称微水公司处处违约。此等行为目的在于混淆视听、恶意拖延诉讼。为厘清责任，微水公司对案件基本情况做以下梳理。一、工程由来。机科公司与微水公司关于《察右后旗土牧尔台皮毛绒肉加工园区污水处理厂区设备及安装调试工程分包合同》是属于察右后旗土牧尔台批毛绒肉加工园区污水处理厂区的一部分工程。机科公司作为工程的总包单位，其将案涉项目分包给微水公司。而工程的其他土建等分项由机科公司负责完成。根据机科公司与察右后旗人民政府于2013年7月29日签订《察右后旗土牧尔台皮毛绒肉加工园区污水处理厂区建设合同》，合同总造价为9000万元。根据微水公司了解，目前察右后旗人民政府已经向机科公司支付工程款8820万元。二、工程履行。1、微水公司在2014年8月接到进场指令后，积极履行合同义务，实施采购、施工、安装等各项施工环节。其完成工程的进度可以通过以下数据进行说明：（1）合同总金额为36498700元。包括设备部分25238100元，专项制革废水生物处理系统690万元（于调试及系统运转时投入），间接费2819000元(其中调试费50万元)，税费1541600元。（2）2015年9月30日，机科公司确认微水公司完成工程造价24728769元。（3）2016年5月26日，机科公司确认微水公司完成工程造价28947419元。2、下表反映除去调试费及调试投入系统外的工程完成率见表。3、由上述数据可以清晰的体现微水公司在进场后一年左右就已经完成除调试工作以外的其他工程的97.98%，到2016年5月更是达到99.4%。而此时距离合同约定的两年工期还远未达到。显然机科公司指责微水公司拖延工期毫无事实依据。三、工程款拖欠情况。且不论微水公司施工过程中被欠付工程款的情况，仅从2015年9月及2016年5月两次机科公司确认工程款的数额来测算机科公司拖欠工程款的幅度见表。从以上数据可以说明：1、机科公司对微水公司拖欠的工程款占当期应付工程款的20-30%之间，占已完成工程款的50%以上，该等拖欠行为实际导致微水公司施工难度和资金压力的增加。2、根据机科公司与察右后旗人民政府签订合同的约定，业主对机科公司并未按比例支付进度款，而是全额付款，因此机科公司实际是再利用微水公司的施工行为而占用本应属于微水公司的应收工程款，其拖欠恶意昭然若揭。3、机科公司与业主的合同总金额为9000万元，而机科公司与微水公司的合同总金额为36498700元，仅占40%，但机科公司却要求微水公司为其承担对业主的全部代垫款3600万元的100%责任。不仅垫付，还长期占用拖欠不还，导致微水公司不但拿不到应得的工程款，还要自己掏腰包去为机科公司垫付对业主的代垫款，违背诚实信用。四、国家有关污水处理标准的调整是造成案涉合同无法继续履行的客观原因。2015年4月2日，国务院发布《水污染防治行动计划》，其中第（二）条要求“新建城镇污水处理设施要执行一级排放A标准”。察右后旗人民政府与机科公司约定的合同标准为一级排放B标准，机科公司与微水公司约定的合同标准为一级排放B标准。因此，在新标准出台后，案涉项目就面临“提标”后是否继续进行和如何继续进行的不确定性。而机科公司在此情形下仍然要求微水公司继续履行合同并表示将继续承担合同责任。微水公司基于机科公司的要求和对机科公司的信任而继续进行合同施工行为。但时至2017年，微水公司获悉察右后旗人民政府对案涉察右后旗土牧尔台皮毛绒肉加工园区污水处理厂工程重新进行招投标，而机科公司却根本未参与投标。显然此时机科公司与微水公司之间的合同已经无法履行，加之机科公司长期拖欠巨额工程款未付，微水公司无望之下而不得已提出解除合同。机科公司在收到微水公司解除通知之后，于2017年5月27日向微水公司发出《关于的回复》中也确认“由于察右后旗土牧尔台皮毛绒肉加工园区污水处理工程在实施过程中国家环保部门对皮革废水污水排放标准进行了调整，高于原合同约定的排放标准，导致该项目无法继续按照原计划执行，正在等待业主对下一步项目如何实施作出决定，此非我方违约。目前察右后旗人民政府正在对项目进行提标方案设计，确定工程提标方案后将会重新启动该项目”。从以上事实说明：国家关于环保标准的提高导致原合同已经无法履行，而该等风险和后果不应由微水公司承担。机科公司在合同不能继续履行并且已经解除的情况下应当对微水公司承担付清已经完成合同工程款的合同责任。机科公司在收到微水公司解除通知之后还要拉住微水公司“团结一致”，不过是还想拉住微水公司这个“冤大头”。第二部分分述：（一）关于继续履行。1、根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条的规定：“当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持”。微水公司在2016年11月5日向机科公司发送要求支付工程款的催款通知，基于双方合同的约定及机科公司超过3个月未支付工程款的情形，微水公司于2017年5月9日向机科公司发送《合同解除通知函》，2017年5月10日该解除通知函到达机科公司。此时，双方的合同已经解除。2017年5月15日，微水公司向法院诉请确认双方合同于2017年5月10日解除，机科公司直到2017年8月31日才提起反诉要求继续履行合同，已经超过了三个月的异议期才提起反诉，其要求继续履行的诉求依法不应予以支持。2、事实上，基于国家关于环保项目标准的提高，案涉合同已经无法实际履行，且案涉业主已经再次对外招标，机科公司所谓继续履行的法律前提和物质基础根本不存在。（二）关于供货周期、安装周期。1、案涉项目之供货周期、设备安装周期并非一次性采购和安装，不存在延误。且机科公司从未有向微水公司发出设备供货、设备安装的起始指令，不存在周期延误的情形。2、案涉合同第五条之“误期赔偿”仅针对“完工时间”，并未对工艺周期做相应约定。且合同第十一、4.1条约定“（乙方）在保证总工期的前提下，有权自主确定分项工程分期开工的时间”。（三）关于延期交工。1、案涉工程因为机科公司的原因导致无法进行调试，根本不具备交工的前提，何来延期交工。2、相反，因为机科公司的过错，以及恶劣天气等原因，还对微水公司的工程造成拖延。（1）因污水厂土建部分为机科公司任务，因此，微水公司负责的设备安装、调试受到污水处理厂土建部分的完成情况的影响，即土建未完成，设备安装无法进行。这点在2016年8月22日《关于土牧尔台项目阶段性工作协调会议纪要》第二、现阶段现场存在主要问题及解决办法之2即可体现“截止2016年8月22日，工程现场外排管网因业主原因导致建设未完工，需要机科环保及时协调，完工的具体时间由机科公司确认，此项目对于调试计划影响巨大，如若未能完成，污水厂无法开展调试工作”。（2）双方合同约定工期是在2013年8月14日至2015年8月13日，然而，因污水处理厂的土建部分未完成的原因机科公司未能向微水公司及时移交工程场地，直至2014年8月10日，监理单位才召集总承包单位、分包单位开会，通知分包单位即微水公司才进场。（3）2014年11月12日，监理公司因天气原因发出停工令，2015年4月机科公司才发出指令要求复工。且机科公司在中小企业股份转让系统的招股说明书中明确表示1-5月系土牧尔台的冻土期无法进行施工。（4）2016年8月22日《关于土牧尔台项目阶段性工作协调会议纪要》第二、现阶段现场存在主要问题及解决办法之1体现“截止2016年8月22日，工程现场因机科公司原因尚未正常供电”。上述种种情况，都不是微水公司拖延工期，却都是指向机科公司未能提供工程进行的最基本条件。所以不是延期交工的问题，而是机科公司不作为而导致微水公司停工、窝工和无法施工而导致的损失不断扩大。（四）关于罚款。1、机科公司不是行政机关，无权对平等市场主体进行罚款，且双方的合同亦无关于罚款权的规定。2、本案不存在机科公司主张为微水公司拖延工期而导致罚款的事实。且根据前述合同第十一、4.1条约定，机科公司无权对微水公司进行处罚。（五）关于质量及因质量问题的违约金。1、首先，案涉合同为功能性承包，机科公司无法提供相应的证据证明设备的运行、污水的排放等出现不符合合同约定的质量问题。只要现场正常通水、通电，微水公司现存放于施工处的设备即可通过检测、验收、投入使用。其次，案涉设备的进场，均有监理、机科公司的开箱检验，电缆有见证记录，所有设备均得到监理和机科公司的同意后进场安装。再次，机科公司也对设备的安装、试运行等进行检测，也确认合格，并且确认所有的工程量及应付工程款。在合同正常履行过程中从未提出任何争议和质疑，而在微水公司提起诉讼后，机科公司才提出种种质量问题，完全是为诉讼而为，背弃诚信、罔顾事实。2、针对机科公司所提出的《微水公司所供设备主要违约事实一览表》，该表所反应的大部分是品牌不符、机柜无铭牌的问题，对此，微水公司认为：（1）这些设备在进场时已经经过机科公司的开箱验收，机科公司认可了这些设备的质量并认可这些设备可用于预定位置的安装。（2）合同约定可提供其他同等品牌，微水公司提供的其他同等品牌并不违反合同约定；（3）至于铭牌，a、并不是所有设备都需要贴铭牌，铭牌一般由厂家负责贴牌；b、铭牌并不是必须在进场时就贴牌，可以在进场后调试完成后贴牌；c、是否贴铭牌并不能说明产品质量问题。（4）对于该表中出现的其他问题：第13项：操作平台不影响设备功能，只是操作时按钮较高，需要一个平台方便操作，且合同中也未规定属于合同清单内容，属于增项部分。第19项：起重机是按照图纸来的，现场是可以用的，但是现在现场被机科公司锁住了，没办法进去；第22项：库存两台吸沙泵在库房，但是库房被机科公司拿走钥匙，由机科公司管理；第49项：电控柜的生产及所使用的材料，均经过机科公司至生产厂家实地考察认可后进行生产，并在到货后进行验收方实施安装；第66项：管道在施作过程完成后进行了试压测试，结果完全合格，不存在破裂情况；电缆和桁架：电缆已有进场报告，进场的审核证、监理见证、合格证，（合同依据）。对于桁架由铝合金改为不锈钢：基于气候原因，原设计使用的铝合金容易毁损，微水公司基于对设备质量的考虑，将铝合金变更为性能更好的不锈钢，而且不锈钢的单价比铝合金的单价高。而且，关于将铝合金更换成不锈钢是机科公司与微水公司一同去厂家考察选定，表明机科公司同意将铝合金更换成不锈钢。3、微水公司完成的设备安装没有质量问题，无需承担违约责任。机科公司早已在合同正常履行过程中对微水公司完成的全部合同内容予以认可，并确认了相应应付的工程款，机科公司在诉讼后提出种种质量指责只是其应对诉讼的拖延手段。并且，机科公司不但没有因为上述微水公司的合同履行行为受到任何损失，相反其已经基于微水公司的合同履行行为而从业主那收到其上手合同的8820万元工程款，距离其合同总金额的9000万元不过还差180万元。在此情形下机科公司却欲向微水公司主张1500万元的损失赔偿实在令人难以理解其动机。（六）关于移交相关材料（采购证明、全部设备的纸质和电子技术资料、周、月计划、采购计划、技术说明书、备品配件等）。1、根据合同的约定，机科公司向微水公司支付预付款的前提是微水公司提供有效设备采购证明并经机科公司确认，而在2014年8月25日至2014年10月30日，微水公司采购的设备均已经过机科公司的开箱检测、验收，机科公司也向微水公司支付了预付款。因此，有效的采购证明已经由机科公司确认过。2、技术资料是一个宽泛的概念，具体是指那些资料机科公司亦不清楚，机科公司也从未向微水公司主张过。3、相关的计划。如前所述，相关的工期因受到土建、天气等影响已经脱离合同的约定，所有的采购、安装也均按监理、机科公司的要求完成。4、技术说明书在采购设备时即有配备。5、关于备品配件，应当在工程验收完成时才交付。承上，机科公司提出的有关资料移交要求本身属于工程竣工验收过程中的资料交接环节，但一则本工程因为机科公司原因并未调试，也无法进行竣工验收，自然也无从移交。而在微水公司解除与机科公司的合同后，其相应移交责任为合同解除后的后续附随义务，但该等该义务的履行前提是机科公司付清全部拖欠工程款，履行其在先义务和责任后再论的步骤，而不能成为机科公司的抗辩和拖延支付工程款的理由。综上所述，微水公司认为：一、本案微水公司起诉要求机科公司支付的工程款已经得到机科公司在工程过程中的确认以及事后的询证承诺，该等付款义务明确清晰。二、基于机科公司的逾期付款违约行为，经过微水公司的催促后，机科公司仍未改正其违约行为，微水公司基于合同以及法律规定行使合同解除权，有事实及法律依据。三、机科公司的要求继续履行合同已经超过法定的异议期，应予驳回。机科公司提出的其他诉求没有任何事实和法律依据的，依法应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院将在以下本院认为部分，结合庭审情况予以综合说明。本院经审理认定事实如下：2013年7月29日，察右后旗人民政府与机科公司签订《察右后旗土牧尔台皮毛绒肉加工园区污水处理工程厂区建设合同》，双方约定，将土牧尔台皮毛绒肉加工园区污水处理工程厂区的设计、土建、安装工程、设备制造及采购、园区污水主管网设计等由机科公司作为总承包商承包建设，合同为固定总价合同，总造价为9000万元。双方在合同中对承包范围、水质标准、工程质量、工程验收、审计、工期等事项进行了约定。2013年8月14日，机科公司（甲方、发包单位）与微水公司（乙方、承包单位）签订《察右后旗土牧尔台皮毛绒肉加工园区污水处理工程厂区设备及安装调试工程分包合同》，主要约定：依照《合同法》、《建筑法》及相关法律、行政法规等，遵循平等、自愿、公平和诚信原则，合同双方就察右后旗土牧尔台皮毛绒肉加工园区污水处理厂工艺、电气、自控仪表设备；微生物技术和四相催化氧化技术提供、全厂安装工程（含设备、管道、阀门、电气）；操作人员培训、操作维护手册的编制、全厂联合试车、工艺调试；配合甲方验收；质保期内乙方责任范围内的维护与缺陷修复。本着公平、诚信、自愿的原则，达成协议如下：一、工程概况1、工程名称：察右后旗土牧尔台皮毛绒肉加工园区污水处理工程厂区建设工程。2、工程地点：内蒙古自治区乌兰察布市察右后旗土牧尔台。3、合作内容：本次工程为察右后旗土牧尔台皮毛绒肉加工园区污水处理厂工艺、电气、自控仪表设备；安装工程；人员培训；工艺调试；环保验收；操作维护手册的编制；全厂联合试运行和质保期内设备的维护与缺陷修复（具体承包内容及界定范围详见附件1和附件2）。为保证本合同项下污水处理厂项目的安全稳定达标运行，乙方应提供合同项目所需的全部生产工艺设备、电气（高压设备除外）、自控仪表设备；全厂安装工程、试运行与调试服务，但本合同明确不包括在内的除外。4、合同工期（1）合同工期：自2013年8月15日至2015年8月14日止，共计24个月。（2）开、竣工日期以实际日期为准。5、进、出水水质标准（最终以甲方与业主方签订的进、出水水质标准为准）。四、工程质量标准和质量保证4.1排放质量标准：执行《污水综合排放标准》（GB8978-1996）一级标准。4.2工程质量标准：工程建设质量执行国家建筑工程施工规范标准和质量检验标准，符合经评审批准的设计文件和本合同相关要求，符合相关建设工程验收规范，符合安全、消防、环保、保卫、清洁生产、文明单位等系列验收（硬件设施）规定，保证一次验收合格，争创优良工程。4.3本工程的质量保修期按国家相关规定执行。质保期为环保验收合格后1年。4.4质量保证：4.4.1乙方承包范围内的工艺设计、设备制造、材料选材检验、试验及安装的质量应符合现行的合同生效时的行业或国家标准、规范及设计规定的质量标准。若上述标准规范不能覆盖某些设备标准，乙方届时应提出相关制造厂的标准和规范，甲方可就上述制造厂的标准和规范提出意见，经双方讨论并达成一致意见后的这些标准和规范将作为检验和试验的依据。4.4.2乙方保证本合同项目的设备是专门为本合同项目购置和新设计制造的，质量是优良的，性能、造型和材质符合生产工艺、节能环保、耐久可靠和安全操作的要求，并能满足生产需要。非标设备应事先取得甲方的书面许可，并符合国家及行业技术监督相关生产许可规定、取得相关鉴定评审检验证明。4.4.3乙方保证交付的纸质和电子“技术资料”简明、清晰、完整和准确，满足甲方正确地进行正常生产操作、员工培训、设备维修和质量责任追溯等工作的需要，且乙方对该“技术资料”拥有第三方不能主张任何权利或要求的知识产权。如果因第三方就上述的“技术资料”主张任何权利或要求，则由此产生的责任或费用由乙方独自承担。4.4.4乙方保证本合同项目在调试结束后能全部实现已批准初步设计文本中规定的各项指标，满足本合同约定的各项要求。4.4.5在调试期间如发现“设备”有缺陷，乙方须在保证“设备”质量和性能的情况下，自行消除缺陷或更换有缺陷的设备并负担所发生的费用。4.4.6在调试的过程中由于乙方的责任而造成甲方的直接损失应由乙方负担。4.4.7项目通过环保验收已交给甲方后，若由于甲方人员未能按有关“技术资料”的规定或违反乙方技术人员的正确指令进行工作而造成的损失由甲方负担。但当甲方提出要求补充供应损失的设备和部件时，乙方应尽快解决并有义务提供技术指导，协助甲方消除缺陷，有关费用由甲方承担。4.4.8在设备质保期内如发现设备存在任何缺陷或在正常运转和维修中发现由于缺陷引起的故障等，甲方应立即通知乙方。乙方应消除缺陷或更换缺陷和设备，所发生的有关费用由乙方负担。如需要更换、修理有缺陷的设备而给甲方造成损失时，则乙方应予赔偿。4.4.9本合同执行国家、建设部、环保部、内蒙古自治区和乌兰察布市现行的施工规范、技术规范、质量标准及操作规定等。由于乙方违反或不遵守上述法律导致甲方承担的罚款和责任，转由乙方负担或赔偿。五、工程进度要求及误期赔偿5.1进度要求5.1.1工艺条件图设计周期，工艺设计周期：合同生效后30个工作日；设备供货周期：接到甲方订货通知后45个工作日；设备安装周期：具备安装条件后60个工作日；工艺调试周期：通水后90个工作日；5.2误期赔偿5.2.1乙方应按合同规定的完工时间。若因乙方原因造成工期拖延，每延误一天乙方应按照合同总价的0.5‰（万分之五）承担误期违约金。5.2.2当误期违约金达到合同总价的10%（百分之十）时，甲方有权终止合同。5.2.3在不排斥采用其他方法回收该款项的前提下，甲方可以从应支付或将支付给乙方的款项中扣除该误期损害赔偿费的总额。此类误期损害赔偿费的支付或扣除均不免除乙方完成工程的义务或合同规定任何其他职责、义务或责任。六、合同价款6.1本项目为固定总价合同，双方核定本工程项目的合同含税总价为：叁仟陆佰肆拾玖万捌仟柒佰元整（36498700元）。6.2合同外价调整本合同为功能性承包，以审查合格的施工图为准，在乙方承包的工程范围内，除非由于业主变更、设计变更导致的变化外，合同总价不得改变。双方本着诚实信用的原则协商因业主变更、设计变更导致的变化对合同价格的影响。如需要改变本合同约定的总价，甲乙双方另行签订补充协议。6.3本合同价不含以下费用A.电源接入，厂区红线外总进水管、排水管费用；B.调试期常规药剂费用。6.4合同价款的支付与结算6.4.1经乙方向甲方提供有效设备采购证明并经甲方确认之日起十天内，甲方预付本合同价款的10%预付款。6.4.2工程进度款按月向乙方支付。乙方在每个月的7号之内，根据上月完成的工作量提出结算报表，由甲方上报监理，监理对甲方的结算报表审核，甲方在接到监理审核结果后7日内按上月完成工程量的60%支付工程款（分4次在进度款中扣除预付款，每月一次）。6.4.3自工程验收移交之日半年内，甲方支付乙方合同总价的35%。6.4.4质保期满后10个工作日内支付剩余款项，甲乙双方结清费用。6.4.5甲方应按上述约定及时支付各项工程款。对于应支付的任何款额被延期支付，甲方按第十四条违约责任条款支付违约金。但乙方不得因甲方推迟付款而延误工期或降低工程质量。若超出3个月甲方仍未支付所欠款项，乙方有权终止合同，并提出索赔。6.4.6工程开票：设备部分开具17%全额增值税发票；其他费用部分在项目所在地开具工程发票。七、工程竣工、验收7.1工程竣工7.1.1工程按合同约定和设计要求完成全部安装、调试经监理单位组织初验合格达到通水试运行条件后，工程转入试运行。7.1.2设备安装完成具备联动试车条件后，乙方向甲方提交工程竣工验收申请，由甲方组织工程监理共同参加竣工验收。7.1.3甲方收到乙方工程竣工验收申请的7日内组织监理工程师参加竣工验收，验收完成由甲方和监理共同签字确认。如甲方不能在收到乙方工程竣工验收申请的14日内组织竣工验收，则自动视为验收合格。7.2工程验收7.2.1具备通水条件后，乙方负责工艺运行调试，直至出水稳定达标排放。如工程竣工后3个月进水仍未达到工艺调试条件，则视为达到工程通水及交工条件，可以办理移交手续，视为验收合格，但不免除乙方有关工艺运行调试和试运行达标后竣工移交责任。八、各项资料提交份数和期限8.1工艺图设计文件：4份、（电子版CAD一份）。8.2施工组织设计（含进度计划）：乙方应每周日提交周计划，每月25日提交月计划。月计划和周计划的内容包含上月（周）完成情况，下月（周）计划及需要协调的问题等。8.3设备采购计划及目前进度：乙方应提前10个工作日提交设备采购计划及技术说明书一式四份，经甲方审核同意后实施采购。8.4竣工试验方案：乙方应提前15天提交竣工试验方案一式三份。8.5操作维修手册：6份。8.6竣工资料：竣工验收前15日提交纸质版8份，电子版1份。九、代垫款的支付与返还1、代垫款的支付及财务成本确定本工程建设项目中，甲方须按照项目总投资的比例向业主暨察右后旗人民政府垫付资金即3600万元。第一次，本工程开工前，甲方需筹措前期保证金1200万元汇入甲方与业主暨察右后旗人民政府双方共同开设的共管账户中。后续工程款根据项目进展，打进甲方与业主暨察右后旗人民政府双方共同开设的共管账户中。本合同生效后，乙方同意为甲方代垫上述甲方应支付的代垫款项，并在收到甲方出具的《委托支付函》的三日内，根据甲方要求支付本工程第一笔代垫款1200万元。后续2400万元代垫款由甲方根据项目进展和业主要求委托乙方支付，在乙方收到甲方出具的《委托支付函》的三日内，将后续代垫款打进甲方与业主暨察右后旗人民政府双方共同开设的共管账户中。甲方同意按财务融资成本年10%支付乙方代垫款的财务成本（计算公式：财务成本=代垫款×10%÷365天×资金占用天数）。2、代垫款的归还甲方同意乙方代垫款按三期归还乙方：（1）第一笔代垫款于乙方第二笔筹款前十天内归还乙方代垫款1200万元，同时计算乙方融资财务成本一并支付乙方；（2）第二笔代垫款于2014年9月30日前归还乙方代垫款1200万元，同时计算乙方融资财务成本一并支付乙方；（3）剩余1200万元于2015年3月31日前归还乙方，同时计算乙方融资财务成本一并支付乙方。（4）甲方可根据上述约定时间内视情况选择提前归还乙方垫资款，乙方不得拒绝。若因乙方责任导致甲方迟延归还乙方代垫款，乙方不得拒绝。若因乙方责任导致甲方迟延归还乙方代垫款，致使资金占用天数增加，则由该增加天数产生的成本不计入甲方支付乙方的融资财务成本。（5）无论本合同项目发生任何问题均不影响合同项下甲方应归还乙方代甲方垫付的代垫款。十一、双方责任和义务1、甲方责任和义务1.1甲方承诺按合同约定条款支付本工程进度款及乙方代垫款。1.2甲方承诺本项目工艺调试过程中所需的甲方人员工资、电费、药剂等费用；1.3负责项目组织验收工作；1.4负责乙方施工过程所需的开工条件，包括：通电、通水、通蒸汽等。1.5配合乙方与业主、监理、当地政府有关部门以及社会其他有关方面的协调工作。1.6甲方协助、指导、审核以能监督乙方对项目的全面管理工作，包括：施工现场的各项施工管理和技术指导；施工过程中所遇到的技术问题；指导乙方编制施工组织设计以及分项具体施工方案，并最终审定；指导和监督施工过程的质量、安全等管理工作。2.乙方责任和义务2.1乙方认真履行本工程甲方与业主签订的本合同界定范围内合同文件要求的内容，履行甲方在本合同中界定范围内的责任及义务，在履行合同中所发生的所有费用均由乙方负责承担，并通过由甲方组织的本工程竣工验收，在双方约定的性能考核时间内使装置达到性能保证指标。3、甲方的权利3.1享有对项目建设过程的建设管理监督权。3.2有权纠正乙方违反政策法规和规章的行为。3.3有权对乙方组织的设备采购进行监督。4、乙方的权利4.1在保证总工期的前提下，有权自主确定分项工程分期开工的时间。4.2有权要求甲方支付本合同约定的合同价款和归还乙方代垫款。十二、其他约定1、乙方应至少提供移交后正常运营期12个月的备品配件（该备品配件费用已包含在总承包费即合同总价款内，乙方不再单独收取费用）。2、甲方按照技术附件的要求对设备品牌和规格、性能、材质进行验收：乙方提供设备的品牌、材质、说明，经监理核验、甲方验收无误后方可按照相关条款支付款项。3、乙方应在试运营期间安排人员对业主员工进行培训，培训内容应包括污水厂运营管理、工艺、电气、自控、化验、机械设备、安全等项目运营相关专业及现场操作培训。总课时不低于40个小时。乙方应为所有参加培训人员提供配套教材，授课采用PPT投影方式并提供课件电子版。十四、违约责任1、甲方不能按合同约定条款支付工程进度款的，每延误一日，应向乙方支付合同总价款的1‰（千分之一）的违约金，累计最高限额不超过5%。2、甲方不能按合同约定条款返还乙方代垫款，每延误一日，应向乙方支付合同总价款的5‰（千分之五）的违约金，累计最高限额不超过5%。3、乙方不能按合同工期竣工，施工质量达不到设计和规范的要求，或发生其他使合同无法履行的行为，甲方代表可通知乙方，按合同条款约定支付违约金，赔偿因其违约给甲方造成的损失。4、乙方因自身原因延期交工的，每延误一日，应向甲方支付合同总价款的1‰（千分之一）的违约金，累计最高限额不超过5%。5、乙方因把关不严而导致的质量问题，乙方应无条件返工，发生的一切费用由乙方负责。6、双方不履行或不按约定履行合同其他义务时，应向甲方或乙方支付合同总价款的5%（百分之五）的违约金，并赔偿因其违约给甲方或乙方造成的经济损失。合同同时还对其他事项进行了约定。2014年8月10日，土牧尔台皮毛绒加工园区污水处理项目监理部出具会议纪要，参加会议人员包括：监理单位：总监理工程师唐志，专监理工程师侯旭宏，监理员刘天放。总承包单位：项目经理褚路，王君安，赵庆福。分包单位：孙建军，孙健，练建明，尉小涛。主要内容包括：一、管理资料系列：1、施工单位尽快办理设备安装工程的开工手续。2、要求提供施工单位的企业资质，进场施工单位的组织机构以及相应人员的岗位及分工。二、施工现场所需资料：1、开工前需上报施工进度计划，要求结合工程情况，设备进场时间，本地气候等因素进行编制可行的施工计划，工期要求在2014年10月31日完工。2、要求根据设备安装工程的特点编制施工组织设计。三、关于监理程序的要求：1、在所有原材料进场前应上报进厂原材料进场计划书，作为原材料进场验收的依据，原材料进场后提供的质量保证资料必须加盖红章。会议总结：1、施工单位人员组织机构安排。2、要求施工单位提供施工方案、安全施工方案、施工组织设计、特殊工种的资质文件。3、要求施工单位根据工程情况，当地气候等原因编制地下管道的施工计划（应计划在9月底之前完成室外管道）。4、要求施工单位根据工程情况编制设备进场计划（应在9月底之前进场）。5、要求施工单位在进行每道工序前，先上报质量报验资料及相关文件。6、仔细审图纸有无需要变更或问题。7、绘制设备基础图纸。会议纪要同时还对其他事项进行了确定。2014年11月12日，内蒙古鸿元工程建设监理有限公司向机科公司污水处理工程项目部发送《关于污水处理厂2014年冬期停工令等事项的通知》，主要载明：“根据察右后旗土木尔台皮毛绒肉加工工业园区污水处理厂工程施工现场的天气情况记录。施工现场的最低温度已连续多日低于零下5度，极端气温达到零下9度，已全面进入冬期施工阶段。根据气温情况以及建筑质检站的要求，要求污水处理工程项目部各施工项目必须于2014年11月12日前全部停工，未完工程部分在下年度施工季节进行施工。”等内容。2016年5月，双方当事人签订《土牧尔台皮毛绒肉加工园污水处理工程2016年5月安装工程工程进度计量》，载明工程名称：土牧尔台皮毛绒肉加工园污水处理工程，计量造价：2531190元，发包单位处载明“进度审报情况属实”并盖有机科公司项目部章，由项目经理签名，日期为2016年6月7日；微水公司在承包单位处盖章。2016年5月，微水公司出具《土牧尔台皮毛绒肉加工园污水处理工程2016年5月安装工程工程进度造价》，载明工程名称：土牧尔台皮毛绒肉加工园污水处理工程，本次申请造价：2531190.00元，累计申请造价17368451.00元，已完成工程造价28947419.00元，承包单位：微水公司，编制日期：2016年5月26日。此后，微水公司向机科公司发出的《察右后旗土牧尔台皮毛绒肉加工园区污水处理工程工程进度款支付申请》中载明“我公司承建的察右后旗土牧尔台皮毛绒肉加工园区污水处理安装工程自2014年8月进场施工至今，已完成工程造价28947419.00元。详见附表。已申请支付工程款14837261.00元，依据施工合同，贵方本期应支付工程进度款：28947419×60%-14837261=2531190元。望贵方根据合同约定，尽快支付我方工程款项，特此申请！”该申请机科现场经理签字处加盖有机科公司项目部印章。2016年8月22日，双方签订关于土牧尔台项目阶段性工作协调会议纪要，主要载明“2016年8月22日，双方于机科公司会议室就土牧尔台项目现阶段问题举行了专题会议，主要围绕微水公司设备安装剩余及新增工程量的确认及洽商、现阶段现场存在主要问题及解决办法、工程资金支付等事项进行探讨，并形成以下会议纪要：一、微水公司安装的剩余工程量及新增工程量。二、现阶段现场存在主要问题及解决办法。1、截止2016年8月22日，工程现场因机科公司原因尚未正常供电，无法进行PLC控制系统安装及联动调试工作，现场供电恢复时间由机科公司给予协调确认，保证持续供应且现场调试环境允许的前提下，微水公司负责PLC控制系统安装及联动调试工作；2、截止2016年8月22日，工程现场外排管网因业主原因导致建设未完工，需要机科公司及时协调，完工的具体时间由机科公司确认，此项目对于调试计划影响巨大，如若未能完成，污水厂无法开展调试工作；3、截止2016年8月22日，园区配套污水处理厂管理及操作人员尚未到位，园区配套污水处理厂管理及操作人员需根据调试需要及时就位，由机科公司协调确认。三、工程资金存在问题及解决办法：截止至2016年5月31日机科公司尚欠付微水公司工程款3567240元（已确认工程量）及代垫款本金1200万元及截止至2016年8月22日利息3365000元，机科公司应及时支付。微水公司收到机科公司支付微水公司代垫款1200万元后，微水公司抓紧进行工程扫尾施工。机科公司应在后续合作中每月15日前与微水公司财务部门对工程及垫款本金及利息进行对账签章确认。微水公司聘请致同会计师事务所分别于2016年3月20日、2016年4月26日向机科公司发送《询证函》，其中2016年3月20日《询证函》载明，截至2015年12月31日，微水公司应收账款期末余额工程款为12927586.18元，垫资款及利息14592876.71元（垫资款1200万元，利息2592.876.71元）；2016年4月26日《询证函》载明，截至2016年3月31日，微水公司应收账款期末余额工程款为10927586.18元，垫资款及利息14892054.80元（垫资款1200万元，利息2892054.80元）。机科公司在上述两份《询证函》下方的“信息证明无误”一栏内加盖公章。2016年11月15日，微水公司向机科公司发出《付款通知函》，其中载明“截止到2016年6月30日，贵司尚有工程款15146236.18元未支付；截止到2016年8月23日，贵司尚有垫资款利息3368767.12元未支付。据此，我公司正式要求贵司于接函后五日内立即支付前述应付款项18515003.30元，否则，我公司将按照法律及合同规定要求贵司支付欠款、承担违约责任、赔偿损失”等内容。2017年4月6日，微水公司向机科公司发出《律师函》，再次就上述工程款、垫付款及利息进行催收。因机科公司未支付上述款项，2017年5月9日，微水公司向机科公司发出《合同解除通知函》，次日，机科公司签收了该通知函。2017年4月24日，机科公司出具情况说明，载明机科公司与微水公司在2013年8月14日签订了主合同（合同金额：36498700元），从2013年8月14日至2016年12月31日机科公司收取微水公司开具发票24453346.71元，从2013年8月14日至2016年12月31日机科公司支付微水公司工程款13649870元，从2013年8月14日至2016年12月31日机科公司支付微水公司代垫款3600万元，从2013年8月14日至2016年12月31日机科公司应收微水公司代垫税费151312.82元。下方加盖机科公司公章。2017年5月27日，机科公司向微水公司发出《关于的回复》，其中载明“……由于察右后旗土牧尔台皮毛绒肉加工园区污水处理工程在实施过程中国家环保部对皮革废水污水排放标准进行了调整，高于原合同约定的排放标准，导致该项目无法继续按照原计划执行，正在等待业主对下一步项目如何实施作出决定，此非我方违约。目前察右后旗人民政府正在对该项目进行提标方案设计，确定工程提标方案后将会重新启动该项目。鉴于以上原因，我司不同意解除合同”等内容。2017年6月16日，察右后旗土牧尔台皮毛绒肉加工工业园区管委会出具《关于土牧尔台皮毛绒肉加工工业园区污水处理厂提标项目进展情况汇报材料》，主要载明：“土牧尔台皮毛绒肉加工工业园区污水处理工程，始建于2014年6月20日，完工日期为2015年年底。本工程由机械工业第一设计研究院采用EPC的总包方式中标建设；采用“混凝沉淀+水解酸化+悬挂链式移动曝气好氧生化+四相催化高级氧化”处理工艺，设计出水水质达到国家污水综合排放一级标准，中标价格为10210万元。建设资金组成：根据政府与第一设计院达成的6：4的筹款协议，旗政府承担了60%的建设资金，第一设计院承担了40%的建设资金，资金全部注入共管账户。目前为止政府分四次总注资6300万元，第一设计院分3次共注资3600元；目前政府支付第一设计院工程款8820万元。根据园区污水处理厂目前的实际情况，如果由天津乐海恩泰有限公司实施污水处理厂提标项目，园区为保证提标工程建设顺利进行，提出了两个实施方案：方案一：1、机械工业第一设计研究院继续完善合同范围内所有的工程项目。2、第一设计院负责已建成污水处理厂的工艺调试，达到合同约定的出水标准。3、经环保局验收达到国家要求的污水综合排放标准。4、由政府协调验收合格后，全部移交给提标改造项目的总包单位。5、提标改造项目另行建设。方案二：1、第一设计院目前已完成的工程量进行认定并进行工程验收。2、提标工程总包单位做技术支撑，协助政府进行验收，最终完成全部交接。3、根据验收结果以及现场认定的已完成的工作量，审计部门确定最终工程造价。4、第一设计研究院撤出污水处理厂的项目建设，由提标总包单位全盘接收，第一设计研究院在提标工程建设期间对一期工程的设备进行技术支持及维护。由于皮革污水的处理工艺比较复杂，技术含量很高，提标升级的处理工艺与一期的处理工艺又存在相当大的不同，如果两家共存各自为政，一旦出水不达标，难免会发生推诿扯皮现象，政府是没有这个能力去判定孰是孰非的。所以方案一存在很大风险，不能确保出水达标。建议采用方案二：机械工业第一设计研究院撤出，一期已完工程全部纳入提标合同之内。”等内容。机科公司主张微水公司存在工期拖延、质量不合格等违约行为，关于工期延误，其认为微水公司未能举证证明是因机科公司原因造成，故应当由微水公司承担违约责任。为证明微水公司使用的电缆等设备材料存在质量问题，机科公司提交了2017年7月13日、2017年7月31日由其单方委托的第三方检测机构钢研纳克检测技术有限公司出具的《分析测试报告》、机械工业电线电缆质量检测中心（北京）出具的《检验报告》。对此，微水公司不予认可，并主张工程符合质量标准，向本院提交的证据为2015年、2016年的工程进度款支付申请、设备进场开箱验收合格记录、设备单项验收合格证明、无锡市兆亨有限公司产品质量证明书及对产品质量作出的《情况说明》、电缆产品合格证、电缆进场报审表、监理单位见证下施工现场对电缆取样的见证记录、宜兴市晟博环保科技有限公司法定代表人关于工程中使用的设备、电缆、电子元件器件、施工停工期、个别管道破裂等情况的说明。另查明，合同签订后，机科公司分别于2013年8月14日、2014年8月22日、2015年5月8日向微水公司发出《委托支付函》，委托其代为支付合同约定的工程垫资款，微水公司分别于2013年8月15日、2014年8月28日、2015年5月8日按照机科公司的指示，分三次每次1200万元汇入察右后旗土牧尔台皮毛绒肉加工工业园区管理委员会账户。机科公司向微水公司账户分六笔偿还上述款项，分别为2014年1月23日汇入400万元、2014年8月19日汇入800万元，2015年5月7日分两笔汇入1200万元，2016年8月24日分两笔汇入1200万元。诉讼中，机科公司要求微水公司提交备品备件，微水公司不予认可，称机科公司应先履行付款义务，且需要机科公司确认其要求的数量是按照何标准确定的。对此，机科公司无法明确，称应该是其技术人员按照易损件的标准来列明的。诉讼中，机科公司要求微水公司提交采购证明、技术资料、月周计划、采购计划、技术说明书等，但其未予以明确具体的应交付的材料名称、数量等明细。对此，微水公司称，双方关于验收的资料已经交付过，但解除合同后其可以再配合交付，包括在其提交的证据中；对于采购资料、产品合格证，解除合同后其可以配合交付，包括在其提交的证据中；对于周、月计划，采购进度等，不包括在双方之前的资料中，系过程性资料，不应该作为竣工资料来考虑，已经融入到施工过程中；对于技术说明书，可以配合交付，包括在其提交的证据中。即微水公司同意交付的资料包括其证据中所列的以下材料：一、设计及施工组织相关资料[1、工程设计图纸；2、施工组织设计；3、控制系统接线图纸；4、施工日志（节选）]；二、设备、材料采购合同及进场报审资料（1、采购合同及发货清单；2、设备进场报审表及合格证；3、材料进场报审表、合格证及检测报告）；三、设备安装验收合格材料。上述事实，有微水公司提交的主合同、《2016年5月安装工程工程进度计量书》、《委托支付凭证》、《合同解除通知函》、付款通知函、律师函、会议纪要、停工通知、工程进度款支付申请、电缆合格证、设备进场开箱验收合格记录等证据，机科公司提交的主合同、《土牧尔台项目设备到货时间表》、工程进度表、2014年8月进度款拨付申请、《监理通知单》、《施工指令单》、工程进度罚款单、工作联系单、《分析检测报告》、《检验报告》等证据及本院庭审笔录在案佐证。本院认为：微水公司与机科公司签订的主合同是双方当事人真实意思表示，且内容未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应当按照合同约定的内容，诚实守信履行合同义务。结合双方诉辩意见、庭审情况以及本案查明的事实，本案的争议焦点为：一、双方之间合同是否解除；二、机科公司应当承担的责任；三、微水公司应当承担的责任。本院分别论述如下：一、关于双方之间合同是否解除。依据《合同法》第九十三条第二款规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。本案中，依据双方当事人《分包合同》的约定，涉诉工程为固定总价合同，其中6.4合同价款的支付与结算中的6.4.5明确约定，微水公司在机科公司超过三个月未支付工程款的情况下除可以要求其承担违约责任外，还享有合同解除权。同时约定，微水公司不得因为机科公司推迟付款而延误工期或者降低施工质量。故本案中合同是否解除，主要取决于微水公司行使解除权的条件是否成立以及是否依法行使合同解除权。依据2016年5月双方签署的《安装工程工程进度计量》及2016年8月22日《关于土牧尔台项目阶段性工作协调会议纪要》的记载，机科公司认可截止至2016年5月31日尚欠微水公司下一进度的工程款3567240元（已确认工程量），并同时作出及时支付的承诺。由于机科公司未能支付上述欠付工程款，微水公司于2016年11月15日向机科公司发出《付款通知函》，并于2017年4月6日通过《律师函》的方式再次进行催收，机科公司一直未付款。机科公司超过三个月未支付欠款事实存在，微水公司行使合同解除权的条件已经成立。依据《合同法》第九十七条的规定，合同自通知到达对方时解除，微水公司于2017年5月9日向机科公司送达《合同解除通知函》，机科公司于次日签收，双方之间《分包合同》已经解除。虽机科公司辩称，双方在《分包合同》6.4.5中约定的“合同终止”并非“合同解除”，且微水公司存在延误工期和工程质量低下的情况，故合同解除的条件没有成立，对此，本院认为，首先，机科公司上述有关合同终止并非合同解除的理解缺乏依据，同时，虽然双方在《分包合同》中确定了合同的起始日期，但也约定开、竣工日期以实际日期为准，双方均认可工程实际开工的时间晚于合同确定的时间，故不能依据合同确定的工期判断微水公司是否存在延误工期的情况；其次，鉴于涉案工程为土牧尔台皮毛绒肉加工园区建设工程的一部分，且污水处理工程本身的复杂性，工程完工除微水公司依约履行外，尚须机科公司予以配合，2016年8月22日双方签订的《会议纪要》记载，因机科公司原因未能正常供电，无法进行PLC控制系统安装及调试、外排管网因业主原因导致建设未完工、园区配套污水管理及操作人员未能到位等问题需要机科公司及时协调，可知具体完工时间并非完全取决于微水公司；其三，在微水公司提出解除合同之前，机科公司对涉诉工程已经进行了分段验收，并未对工程质量提出过异议，其在本案诉讼中以此作为抗辩理由，本院不予采信。另，机科公司主张，国务院发布的《水污染防治行动计划》的出台并未影响涉案工程，业主亦未提出异议，《分包合同》不存在无法继续履行的情形，不应当解除。对此，本院认为，本案中合同解除是微水公司基于合同约定行使解除权的结果，微水公司有权基于合同履行情况自行判断决定是否行使解除权，至于合同是否能够继续履行，并非本案所关注的焦点，机科公司的此项抗辩理由不能成立。由此，本院对微水公司要求确认合同解除的诉讼请求予以支持，对机科公司要求继续履行合同的反诉请求不予支持。二、机科公司应当承担的责任。1、关于应当支付工程款的数额。由于本案中涉诉工程并未最终竣工，机科公司应当支付工程款的数额本院依据双方的举证情况予以确认。依据双方签订的《土牧尔台皮毛绒肉加工园区污水处理工程2016年5月安装工程工程进度造价》、《2016年5月安装工程工程进度计量》、《工程进度款支付申请》，显示微水公司已经完成工程造价28947419元，机科公司对上述证据的真实性和合法性认可。虽机科公司辩称，上述文件仅为工程形象进度的计量和计价，并非双方对工程和设备质量进行的验收，未经过监理单位的审核同意，在工程可能存在质量问题的情况下，机科公司可以拒绝支付相应工程款。微水公司对此不予认可。对此，本院认为，首先，机科公司主张上述文件仅为工程形象进度的计量和计价，但此种计量和计价方式既非双方在《分包合同》中的约定，也未在上述文件中予以体现；其次，上述文件中明确载明已经完成工程造价，在文件后附表中亦列明了与工程完工相关的《设备到货安装完成工程量清单》、《管道阀门及配件、公用工程工程量详细清单》、《电气设备安装材料清单》，机科公司均予以认可，并未在签署上述文件时提出工程质量不合格的异议；其三，机科公司作为长期从事建筑工程的企业，对上述文件中载明的已经完成工程造价的含义及法律后果应当是知晓的，如其对微水公司已经完成的工程质量存在异议，应当在工程进行中适时提出并要求整改，但其并未提交在微水公司施工过程中双方就工程质量存在争议的证据。故本院确认本案微水公司已经完成的工程造价为28947419元。虽机科公司主张工程未经验收，在工程质量可能存在问题的情况下微水公司要求支付全部已经完成的工程款不符合合同约定。对此，本院认为，双方之间合同已经解除，依据相关法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求支付价款等补救措施。本案中的涉诉工程因政府标准调整目前不具备验收基础，微水公司依据双方已经确定的工程完工量要求机科公司支付工程款的诉讼请求并无不当。依据2017年4月24日机科公司出具的《情况说明》，机科公司认可截至2016年12月31日，其已经支付的工程款数额为13649870元，诉讼中，微水公司认可机科公司截至起诉前累计付款13801182.82元，本院对此不持异议。由此，本院对微水公司要求机科公司支付工程款15146236.18元的诉讼请求予以支持。2、关于工程款违约金的数额。根据《分包合同》约定，如机科公司未能依约支付工程进度款，每延误一日应当向微水公司支付合同总价款千分之一的违约金，累计最高限额不超过合同总价款的5%。根据《2016年5月安装工程工程进度计量》、《工程进度款支付申请》、2016年8月22日《关于土牧尔台项目阶段性工作协调会议纪要》，机科公司认可存在欠付工程款的事实，如依上述时间节点按照合同总价款的日千分之一计算违约金，累计已经超过合同总价的5%，微水公司诉讼中主张按照后者计算违约金符合双方之间的约定。但鉴于合同并未最终履行完毕，如按照全部合同价款计算违约金过高，本院酌情予以调整，按照已经完成的工程造价28947419元为基数进行计算。机科公司主张，合同约定支付工程进度款的条件是，微水公司在每个月7号提出结算报表给监理方，监理方进行审核后再由机科公司支付，由于微水公司并未提交结算表，故其不存在迟延支付的违约情况。对此，本院认为，根据机科公司在双方合作过程中已经支付的工程进度款情况可知，双方并未严格依照合同的上述约定履行，已经通过实际行为对上述付款约定进行了变更。且根据《关于土牧尔台项目阶段性工作协调会议纪要》、《情况说明》等证据，机科公司承认欠付工程款的事实存在，其在诉讼中提出的上述抗辩本院不予采信。依据合同相关规定，同时结合双方的履约行为和机科公司的违约情形，本院对微水公司要求机科公司给付违约金1447370.95元的部分予以支持，对超出部分不予支持。3、关于垫付款财务成本的数额。依据《分包合同》第九条的规定，微水公司同意为机科公司支付代垫款项，按照机科公司出具的《委托支付函》支付垫资费用。机科公司同意按财务融资成本年10%支付代垫款的财务成本（计算公式：财务成本=代垫款*10%÷365天*资金占用天数）。同时，双方约定了每笔垫资款的归还时间。其中，第一笔1200万元垫付款支付时间为2013年8月15日，机科公司分两笔归还，其中400万元偿还时间为2014年1月23日，800万元偿还时间为2014年8月19日。第二笔1200万元垫资的支付时间为2014年8月28日，机科公司偿还时间为2015年5月7日，偿还金额为1200万元。第三笔1200万元垫资款支付时间为2015年5月8日，机科公司偿还时间为2016年8月24日，偿还金额为1200万元。根据双方关于财务成本的计算方式，可以计算出三个阶段共产生的财务成本共计3368767.12元。根据双方2016年8月22日签订的《关于土牧尔台项目阶段性工作协调会议纪要》，机科公司认可截至2016年8月22日尚欠微水公司利息款3365000元。对于上述数额之间的差数，微水公司主张会议纪要的利息款数额为当时估算所得，并未精确计算。机科公司主张，会议纪要确定数额为微水公司自认，应当以此作为财务成本数额。本院对机科公司的抗辩予以采信，确认机科公司应当支付的财务成本的数额为3365000元。据此，本院对微水公司该项诉讼请求中3365000元部分予以支持，对其超出部分不予支持。另，微水公司主张机科公司支付上述财务成本逾期付款赔偿金，因缺乏合同和法律依据，本院对其该项诉讼请求不予支持。4.关于逾期归还代垫款的违约金。《分包合同》第十四条第二款规定，如机科公司不能按照合同约定返还微水公司代垫款，每延误一日，应向微水公司支付合同总价款的5‰的违约金，累计最高限额不超过5%。微水公司主张，依据双方合同第九条第二项，最后一笔代垫款偿还时间为2015年3月31日，机科公司实际偿还日期为2016年9月2日，故应当依约支付合同总金额5%的违约金。本院认为，双方代垫款的实际支付和偿还情况为，微水公司支付最后一笔代垫款的时间为2015年5月8日，晚于双方合同约定的2015年3月31日，在该笔代垫款尚未支付的情况下要求机科公司偿还，明显不合常理，双方已经通过实际行为变更了合同约定的代垫款支付和偿还时间，鉴于本案诉讼时机科公司已经偿还全部代垫款，本院对微水公司的此项诉讼请求不予支持。三、微水公司应当承担的责任。机科公司主张微水公司在履约过程中存在多项问题故要求微水公司承担责任，对此本院分别论述如下：对于机科公司主张微水公司存在设备供货周期、安装工期延误，并要求支付违约金，结合本院上述论证内容，本院认为，机科公司的上述诉求没有事实及法律依据，本院不予支持。对于机科公司主张微水公司迟延交工，应当支付迟延交工违约金。本院认为，首先，虽然双方约定的工期为2013年8月15日至2015年8月14日，但同时约定开、竣工日期以实际日期为准，且依据后续双方实际履行情况来看，合同实际开、竣工日期已经对前款约定进行了变更；其次，2014年8月10日《会议纪要》、2014年11月内蒙古鸿元工程建设监理有限公司出具的《关于污水处理厂2014年冬期停工令等事项的通知》、《关于土牧尔台皮毛绒肉加工工业园区污水处理厂提标项目进展情况汇报材料》等证据可以形成完整的证据链，证明涉诉工程实际开工时间为2014年8月；其三，在双方合作过程中，机科公司从未主张微水公司存在迟延交工的情况，在机科公司未能按时支付工程款的情况下，微水公司可以依约行使合同解除权，拒绝继续履行合同义务。由此，本院对机科公司的该项诉求不予支持。对于机科公司主张微水公司支付误期罚款一节，因双方为平等地位的民事主体，机科公司要求微水公司支付上述罚款缺乏法律或合同依据，本院对其该项诉讼请求不予支持。对于机科公司主张微水公司无条件返工或更换存在质量问题的设备、材料，并承担由此发生的费用，以及要求微水公司交付备品备件，但因其并未提交充分、有效的证据予以证明，本院对其该项诉讼请求不予支持。对于机科公司主张微水公司工程质量存在问题，应当承担违约责任，其提交的主要证据为《分析测试报告》与《检验报告》，本院认为，上述报告系机科公司在诉讼过程中单方委托形成，且制作过程中没有微水公司的参与，在微水公司不予认可的情况下，本院不予采信；其次，双方在《2016年5月安装工程工程进度计量》、《工程进度款支付申请》等文件中对微水公司已经完成的工程量予以确认，机科公司并未对工程质量提出异议；再次，虽机科公司在庭审过程中申请对涉案项目进行鉴定，但是因涉案合同约定的项目并未实际完成，并不具备鉴定条件；同时，双方已经先后针对工程的完成程度签订数份函件确认了工程价款，亦无鉴定之必要。综上，故本院对机科公司要求微水公司承担工程质量违约责任的主张不予支持。关于机科公司主张微水公司交付有效设备采购证明、全部设备的纸质和电子“技术资料”、周、月计划书、设备采购计划、技术说明书及采购进度，本院认为，因双方在合同履行过程中对部分设备已经采购交接完毕，部分“技术资料”已经进行了移交，且机科公司认可已经完成的工程量，在双方合作终止后，微水公司应当配合机科公司将与涉诉工程相关的其他资料进行移交。诉讼中，微水公司同意将其持有资料，即采购证明、技术资料、技术说明书配合移交，对应其证据中的以下部分：一、设计及施工组织相关资料[1、工程设计图纸；2、施工组织设计；3、控制系统接线图纸；4、施工日志（节选）]；二、设备、材料采购合同及进场报审资料（1、采购合同及发货清单；2、设备进场报审表及合格证；3、材料进场报审表、合格证及检测报告）；三、设备安装验收合格材料，本院对此不持异议，因机科公司反诉请求并不明确，故交付的资料以微水公司上述证据所载明为准，具体内容本院不予列举，对于机科公司要求微水公司交付资料中超出上述部分的诉讼请求不予支持。对于机科公司主张微水公司因上述资料未及时移交而应当承担的违约责任，因缺乏事实及法律依据，故本院对其该项诉讼请求不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认福建微水环保股份有限公司与机科发展科技股份有限公司于2013年8月14日签订的《察右后旗土牧尔台皮毛绒肉加工园区污水处理工程厂房区设备及安装调试工程分包合同》于2017年5月10日解除；二、机科发展科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付福建微水环保股份有限公司工程款15146236.18元；三、机科发展科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付福建微水环保股份有限公司迟延支付工程款违约金1447370.95元；四、机科发展科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付福建微水环保股份有限公司垫付款利息3365000元；五、福建微水环保股份有限公司于本判决生效之日起十日内将与涉诉工程相关的采购证明、技术资料、技术说明书移送给机科发展科技股份有限公司；六、驳回福建微水环保股份有限公司其他诉讼请求；七、驳回机科发展科技股份有限公司其他反诉请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费153927元，原告福建微水环保股份有限公司已预交，由其自行负担16906元，已交纳；由被告机科发展科技股份有限公司负担137021元，于本判决生效之日起七日内交纳。本诉财产保全费5000元，原告福建微水环保股份有限公司已预交，由其自行负担549元，已交纳；由被告机科发展科技股份有限公司负担4451元，于本判决生效之日起七日内交纳。反诉案件受理费83400元，反诉原告机科发展科技股份有限公司已预交，由其自行负担83300元，已交纳；由反诉被告福建微水环保股份有限公司负担100元，于本判决生效之日起七日内交纳。反诉财产保全费5000元，反诉原告机科发展科技股份有限公司已预交，由其自行负担4950元，已交纳；由反诉被告福建微水环保股份有限公司负担50元，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  裴悦君人民陪审员  王燕杰人民陪审员  朱德萍二〇一九年六月二十七日书 记 员  马 鑫书 记 员  李梦杨