河南省邓州市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1381民初5778号原告：薛荣焕，女，生于1960年6月21日，汉族，住河南省邓州市文渠乡庙沟村庙沟。委托诉讼代理人：赵亮，河南大法律师事务所律师（执业证号14113201210531702）。被告：汤清安，男，生于1965年4月6日，汉族，住广东省深圳市罗湖区宝安北路人才大市场大厦。委托诉讼代理人：汤仁敏。原告薛荣焕诉被告汤清安为合同纠纷一案，本院于2019年8月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告薛荣焕的委托诉讼代理人赵亮，被告汤清安的委托诉讼代理人汤仁敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告薛荣焕向本院提出诉讼请求：1、判令被告汤清安继续履行2019年6月25日与原告薛荣焕签订的《协议》；2、判令被告汤清安返还原告投资款2100000元，并由被告汤清安向原告支付逾期返还投资款的利息，利息以2100000元为基数，按日万分之五自2019年7月26日起计算至2100000元付清之日止；3、判令被告汤清安向原告赔偿损失50000元；4、判令被告汤清安向原告支付违约金100000元；5、判令原告薛荣焕对河南凯吉龙机电科技有限公司资产、被告汤请安所享有的专利权变卖所得享有优先受偿权；6、判令被告汤清安承担本案诉讼费、鉴定费、评估费、保全费等一切诉讼费用。事实与理由：原被告系生意合作伙伴，2018年10月被告汤清安拟在邓州市投资设立河南凯吉龙机电科技有限公司，被告汤清安游说原告薛荣焕进行前期垫支投资，原告薛荣焕即开始多方筹资建设河南凯吉龙机电科技有限公司。至2019年6月25日，经原被告双方核算签订《协议》一份，约定在2019年7月25日前由被告返还原告投资款2100000元，同时，被告以河南凯吉龙机电科技有限公司资产和其所享有的专利权为上述债务作担保。然2019年7月25日原告到河南凯吉龙机电科技有限公司查看情况时，发现被告已将该公司部分资产进行了转移。为维护原告的合法权益，故有前请。被告汤清安辩称：原告所诉事实不清，证据不足，且违反法律规定，双方诉争的协议是否有效，应由另案处理后确定，本案应中止审理。原告薛荣焕为证明其诉称主张，向本院提交了如下证据：1、《股权证明书》、股权证明书附件各一份，以证明：①2019年5月11日汤清安、河南凯吉龙机电科技有限公司为原告出具股权证明书，确认原告出资额为约2000000元；②当公司成立一年之日起，开始返还原告2000000元，在返还之前，按月息1%，从2019年6月1日起计息；2、《协议》一份，以证明：在订立核算协议前，被告同意对原告的投资进行核算，并同意以名下的专利及所有资产进行抵押；3、会计审计科目明细表、会计审计外项目支出表各一份，以证明①经会计审计合规账目1557091.83元，另有559898.5元未列入会计审计项目，另有部分支出因双方核算后条据灭失未能计入；②2019年6月21日被告要求原告三日内将所有票据、凭证拿给被告审核。后原告薛荣焕将票据、凭证交给被告汤清安，被告还邀请一老会计进行了核算，于2019年6月25日原被告双方达成一致协议，并签字；4、《协议》一份，以证明：①经原告与被告核算，至2019年6月25日原告共出资2100000元，协议生效之日起30日内汤清安向原告付清，逾期按日万分之五计息；②被告汤清安以河南凯吉龙机电科技有限公司资产作抵押，以被告所享有的专利权作质押，为被告履行债务提供担保；③一方违约向另一方支付违约金10万元；5、企业信用信息公示报告一份，以证明诉讼期间被告将案涉企业转让给他人，导致原告投资资产无法还原，由被告承担不利后果。被告方对原告提交的第1组证据真实性无异议，但是对证明方向有异议，异议理由为股权证明书上写明了是约2000000元，不是固定数额；对证据2真实性无异议，对证明方向有异议，因为双方没有清算，所以不能履行该协议；对证据3会计外的项目支出统计表，不认可；对证据4有异议，认为是无效协议，因为该协议侵犯了凯吉龙公司及公司其他股东的权益，被告已另案起诉；对证据5与本案无关，本案是原被告之间的纠纷，与凯吉龙公司无关。被告汤清安向本院提交了如下证据：1、公司出具的报警情况说明，以证明2019年7月份原告和他人一起擅自到被告公司拿走公司主机，公安机关介入的事实；2、证人周某出具的证言一份，以证明原告投资的本公司，在企业陷入困境之后，原告向被告提出退股撤资，不符合法律规定的事实，同时也证明该协议是在原告亲属到被告办公室吵闹，被告在原告拟定好的协议上签的字的事实。原告方对被告汤清安提交的第1组证据有异议，情况说明是由凯吉龙公司出具的，与本案无关，上面备注的报警人也不是公司人员，不能作为本案证据使用；对第2组证据证言有异议，证人未到庭，无法质证，证言内容系打印，是否系证人本人书写不能确认，也不能确定是否是证人本人真实意思表示，且该份内容严重失实。周某与本案被告一直在深圳工作，有利害关系。对当事人提交的证据，相关当事人无异议的部分，本院予以确认并在卷佐证，有异议的部分在评理部分综合评述。经庭审举证、质证，并结合原告所提供证据，本院确认如下案件事实：2018年，被告汤清安拟在邓州市投资设立河南凯吉龙机电科技有限公司，由原告薛荣焕为其垫支投资，但薛荣焕一直未登记为公司股东。2019年5月11日，汤清安以公司董事长身份并以公司名义向薛荣焕出具《股权证明书》，明确薛荣焕为公司装修、购买设备、配件、日常开支等支出票据合计约2000000元，确认薛荣焕占公司股权10%。并在证明书中附件中载明：1、公司计划每股500000元，第一批出让40%股权，募资20000000元；2、基于薛荣焕为河南凯吉龙机电科技有限公司（以下简称公司）的第一批原始出资股东，对公司的长远发展奠定了物质基础，因此，对薛荣焕的股权优惠到每股200000元；3、公司对于薛荣焕的《股权证明书》中描述的2000000元投资给与返还政策，即：当公司成立一年之日起，开始返还薛荣焕2000000元投资款，返还分四批进行，原则上每半年返还500000两年内返还完毕。如公司经营遇特殊情况，可以给他协商，协商同意后可以顺延，延期时间最多6个月；4、在返还之前，对该笔投资款约定月息1%，从2019-6-1起计息，每年结清一次，不计复利。计息部分扣除返还部分，对投资款的剩余部分进行计息；5、若公司经营不善倒闭，薛荣焕的该笔投资款优先清算，以现金、货款，或者设备、配件等偿还；6、该政策仅仅是个例，其他后续投资进入的股东并不享有此政策；7、后续投资另行协商。2019年6月21日，汤清安向薛荣焕出具协议一份并由中证人周某签名，主要内容为：关于河南凯吉龙机电科技有限公司，自2018年10月份入驻邓州产业孵化园，装修费用及截止2019年的运营费用所有单据由薛荣焕（××）在三天内拿出经会计公司审核的账目清单数目（即所用资金款项），呈于汤清安过目、审核。所有合法条据的资金款由汤清安在清算后双方签字后一个月内由汤清安全部付清。若付不了，由汤清安名下的专利抵押及名下所有资产抵押。2019年6月25日薛荣焕、汤清安又签订一份协议，并由中证人周某签名，主要内容为：薛荣焕收回投资，汤清安同意；经双方核算，薛荣焕共垫资2100000元，自本协议生效之日起30日内汤清安付给薛荣焕，逾期按日万分之五计息，薛荣焕撤销对汤清安股权的确认；如一方违反协议，除赔偿相对方损失外，另向相对方支付违约金100000元。但至今汤清安未支付薛荣焕款项。本院认为：原告薛荣焕垫资建设河南凯吉龙机电科技有限公司是客观事实，汤清安作为公司当时的董事长于2019年5月11日向薛荣焕出具股权证明书并加盖公司印章，根据附件中的表述分析，实际上是汤清安对薛荣焕所投资金如何返还并加以保障的意思表示，且该组资料中表述薛荣焕垫资款为约2000000元。2019年6月21日汤清安又就薛荣焕的款项返还事宜出具了一份承诺书性质的协议，表示在清算后双方签字后一个月内由汤清安全部付清，若付不了，由汤清安名下的专利抵押及名下的所有资产抵押。2019年6月25日原被告双方又签订了一份协议明确：薛荣焕收回投资，汤清安同意；经双方共同核算，签订本协议前薛荣焕共垫资2100000元，自本协议生效之日起30日内汤清安付清上述款项给薛荣焕，逾期按日万分之五计息；薛荣焕撤销对汤清安的股权确认；汤清安以公司的资产作抵押，同时以汤清安享有的专利权作质押，为其履行本协议作担保；如一方违反本协议，除赔偿相对方损失外，另向相对方支付违约金100000元等。综合所述，应当认为薛荣焕的垫资款为2100000元，双方签订最后一份协议，即2019年6月25日的协议，被告方虽提出异议，但没有举证证明其存在无效或可撤销的情形，故该协议主要内容不违反法律规定，合法有效，双方均应履行。因此，原告诉讼请求中第一项实际在其其他诉请的项目中予以明确，不宜笼统表述。关于原告要求被告返还投资款2100000元，并自2019年7月26日起以日万分之五计息至款付清之日止的主张，以及要求被告支付违约金100000元的诉请均应予以支持。原告要求对河南凯吉龙机电科技有限公司资产、被告汤清安所享有的专利权变卖所得享有优先受偿权的主张，因相关资产并未办理抵押登记等原因，故该项诉请不予支持。原告另主张汤清安赔偿损失50000元没有提供证据支持其主张，故亦不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告汤清安于本判决生效后二十日内支付原告薛荣焕2100000元，并自2019年7月26日起按日息万分之五计息至款付清之日止；二、被告汤清安于本判决生效后二十日内支付原告薛荣焕违约金100000元；三、驳回原告薛荣焕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24800元，保全费5000元，共计29800元，由被告汤清安负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判长  王明军审判员  杨 霞审判员  曾庆品二〇二〇年二月二十五日法官助理赵红阳书记员杨忠义