湖北省黄冈市黄州区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1102民初2014号原告：黄冈晨鸣浆纸有限公司。住所黄冈市新港大道2号。统一社会信用代码：91421100679765869N。法定代表人：胡长青，董事长。委托诉讼代理人：夏伟，湖北东坡律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：占露，湖北东坡律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告：浙江青山钢管有限公司。住所浙江青田县温溪镇小峙工业园。统一社会信用代码：91331121766438559W。法定代表人：张路遥，董事长。委托诉讼代理人：罗洋、陈政，浙江六和（温州）律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告黄冈晨鸣浆纸有限公司与被告浙江青山钢管有限公司合同纠纷一案，本院于2019年7月2日立案受理。被告提出管辖权异议，后经黄冈市中级人民法院裁定黄州区法院有管辖权，驳回上诉。原告黄冈晨鸣浆纸有限公司的委托代理人夏伟、占露，被告浙江青山钢管有限公司的委托代理人罗洋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告黄冈晨鸣浆纸有限公司向法院提出诉讼请求：1、判令被告按合同约定履行退货义务，并按合同价格退还货款2468393元；2、本案的诉讼费用等各项费用由被告承担。事实与理由：原告因黄冈新厂项目建设需要购买不锈钢管道，于2017年始与浙江青山钢管有限公司（原浙江泰朗钢管有限公司）分别签订了不锈钢管道技术协议、中标经济合同及购销合同，就购买不锈钢管道的数量、价格、双方权利义务等进行了约定，针对项目建设的特殊性，双方还约定“卖方承诺所供不锈钢按合同价格多退少补，对于项目剩余的全新的、未使用的不锈钢卖方要无条件接受退货……”。合同签订后，原告依约向被告支付了货款，被告亦向原告交付了货物。现项目安装完毕后，剩余不锈钢管道570米（合同价款合计2468393元），原告向被告主张按合同约定要求按退货处理，并要求被告退还相应的货款，被告拒不履行。原浙江泰朗钢管有限公司已被浙江青山钢管有限公司吸收合并，其债权债务全部由被告浙江青山钢管有限公司承继。被告拒不履行合同义务，违背诚实信用原则，给原告造成了巨大损失，为维护原告合法权益遂具状诉至法院。被告辩称：原、被告间签署了多份合同，原告就相应的货物进行了增补，不存在需要退货的客观事实。原、被告所有的合同已经履行完毕，被告已开具了全额的货物发票，发票的税率为17%，如果退货则相应的税款应该由原告返还。原、被告间签署了多份合同各自具有独立性，且合同没有约定退货的条款。原告主张退货合同的条款，任意加重了被告义务，减轻了原告的义务，是霸王条款不具有效力。所有的货物已经移交，原告现在退货如何证明该货物如合同所载是全新的、未使用的。综上，双方货款两清的情况下原告的请求不应支持。原告为支持其诉请，庭审时提交了如下证据：一、1原告营业执照、2被告的信用信息、3合并通知。拟证明原浙江泰朗钢管有限公司被浙江青山钢管有限公司吸收合并，原浙江泰朗钢管有限公司的债权债务由被告浙江青山钢管有限公司承继，原告、被告主体适格。二、1技术协议、2中标经济合同、3购销合同。拟证明原、被告于2017年始分别签订了不锈钢管道技术协议、中标经济合同及补充协议，真实、合法、有效。合同约定“卖方承诺所供不锈钢按合同价格多退少补，对于项目剩余的全新的、未使用的不锈钢卖方要无条件接受退货……”。三、1付款凭证，2剩余货物清单、照片，3项目剩余不锈钢退货的函等。拟证明合同签订后原告依约向被告支付了全部货款，就项目剩余不锈钢管道570米，原告向被告主张按合同约定要求按退货处理。并要求被告退还相应的货款2468393元，被告拒不履行。被告对原告提交的证据一中的1、2、3真实性、合法性、关联性均无异议。对证据二中的1、2、3真实性、合法性均无异议，对关联性、证明目的有异议，认为技术协议其所针对的货物范围、效力仅限于该协议所附的清单所载明的货物范围，对之后的合同及增补合同均无效。因为后续增补的货物项目与技术协议所载明的货物有重复的，故无法判断其所提出退货的货物是否属于该协议的范围。同时原告还需证明其所提出退货的货物是全新的、未使用的。对购销合同及中标经济合同均系独立的合同，均没有退货条款。对证据三中的1真实性、合法性、关联性均无异议，如果存在退货原告就无需支付全额的货款，支付全额货款代表接受了所有货物。对2有异议，认为该清单系原告单方制作，无法确定内容的真实性；照片无法证实是技术协议里约定的货物，同时从照片中可以看出货物为露天堆放的已经不是全新的，没有保护措施的堆放不是全新的货物。对3有异议，主体上不是原告出具的，有该函件无法证明送达给被告，而且该函件载明的内容也系原告单方的说明，并不构成法律意义上的退货请求。经合议庭评议，认为，原告提交的证据一、二及证据三中付款凭证、照片，与本案有关联，其真实性予以采信。关于证据三中剩余货物清单、项目剩余不锈钢退货的函，原告未提交充足证据予以证实，是否退货应结合其他证据及法律规定确认。被告为反驳原告诉请，向法院提交购销合同二份、发票32张。拟证明原、被告间先后签署四份购销合同，后续的合同均是对相应货物的增补，在大量的增补货物的情况下就不应该有退货的情况，原告就货物进行了增补不存在需要退货的客观事实；原、被告所有的合同已经履行完毕，被告已经开具全额的货物发票，该发票的税率是17%，如果退货则相应的税款应该由原告返还。原告对被告提交的证据中的购销合同真实性无异议。对增补合同的真实性无异议，对关联性有异议。主合同是技术协议约定了退货条款，后面的合同是从合同，主合同条款适用从合同。大量的增补货物与退货没有必然的因果关系，合同履行完毕与退货没有必然的关系，与公司沟通后如同意退货税金可以处理。经合议庭评议，认为，被告提交的证据，与本案有关联，其真实性予以采信。经审理，本院查明案件事实如下：2017年6月原告（买方）与浙江泰朗钢管有限公司（卖方）签订了不锈钢管道技术协议：一总则，本次采购的不锈钢管道为原告制浆项目配套的附属设备。二供货范围。三技术要求。四生产工艺及加工设备。五卖方在投标时应提交资料。六技术服务。七质量保证。八罚则。九供货期：1……5、卖方对每种规格的管道分项报价，并特别承诺所供管道按合同价格多退少补，对于项目剩余的全新的、未使用的管道卖方要无条件接受退货（退货的管道不超过合同总价10%），运输费用由卖方承担。该技术协议还对其他权利义务等内容进行了约定。2017年8月4日，双方签订了中标经济合同，约定本合同总价4580万元。一般性条款约定了税率17%的增值税发票、纠纷管辖。2018年双方签订了（加盖了双方合同专用章）购销合同：合同对产品的名称、规格型号、数量、金额，技术标准、质量要求，交货方式、条件、时间、地点，包装标准……结算方式、纠纷管辖等进行了约定。后双方还签订了购销合同。后浙江泰朗钢管有限公司向原告供应了约定的货物，原告也支付了货款，并由浙江泰朗钢管有限公司出具了税务发票。现原告以按合同约定要求被告履行退货义务，并按合同价格退还货款2468393元。同时查明，浙江泰朗钢管有限公司2018年4月9日注销由浙江青山钢管有限公司承继未完成的合同业务、债权债务。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明”、“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。结合案情及相关证据，原告与浙江泰朗钢管有限公司签订的不锈钢技术协议、购销合同等系双方真实意思表示，合法、有效，双方实际履行了各自交货、支付货款、交付税票的义务。被告承继了浙江泰朗钢管有限公司的权利义务。现原告主张被告按合同约定履行退货义务，并按合同价格退还货款，因原告未提交系该项目剩余的钢管、是全新的、未使用的充足证据予以证实，亦与上述法律规定不符，故原告该诉请本院依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告黄冈晨鸣浆纸有限公司的诉讼请求。本案受理费26547元，由原告黄冈晨鸣浆纸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审 判 长  李宝红人民陪审员  冯金华人民陪审员  倪德安二〇一九年十二月三十日法官助理罗玉梅书记员罗玉梅（兼）