江西省南昌市新建区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0112民初1206号 原告：李某某，男，1963年9月20日生，汉族，户籍地江西省南昌市新建区，住江西省南昌市新建区。 委托代理人：夏玲虎，北京京师（南昌）律师事务所律师。 代理权限：一般代理。 委托代理人：陈通锡，北京京师（南昌）律师事务所实习律师。 被告：万某某，男，1987年7月24日生，汉族，户籍地江西省南昌市新建区，住江西省南昌市新建区。 被告：红谷滩新区某某渔府，经营场所南昌市红谷滩新区。 经营者：吴某。 委托代理人：章子汉，北京大成（南昌）律师事务所律师。 代理权限：一般代理。 委托代理人：肖静，北京大成（南昌）律师事务所实习律师。 原告李某某诉被告万某某、红谷滩新区某某渔府提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李某某及其委托代理人夏玲虎和陈通锡、被告万某某、被告红谷滩新区某某渔府的委托代理人章子汉、肖静均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李某某向本院提出诉讼请求：判令两被告赔偿各类损失费等费用计人民币161534元，因诉讼过程中对伤残等级变更为九级，原告诉请赔偿总额变更为144845元。事实和理由：2018年4月3日，被告万某某雇佣原告在红谷滩新区某某渔府酒楼进行装修翻新工作，约定每天报酬300元，下午3点50分左右，因需要翻新的墙体意外倒塌，原告被墙体石块等杂物砸伤，后在南昌市洪都中医院检查治疗，于2018年4月25日出院，被告万某某仅支付了医药费15246.86元。2019年3月26日，经江西神州司法鉴定中心鉴定，原告的损伤评定为八级伤残，后续治疗费为4000元。原、被告就赔偿事宜协商未果，故向法院提起诉讼。 被告万某某辩称，李某某是我雇佣的，出事前一晚他还给我加了班，出事当天我对李某某说你来可以，但因你昨晚加班坐在旁边不要做事，工资我也照样发给你，但原告没有听我的劝说，原告自己也有过错。没有及时赔偿给原告是因为红谷滩新区某某渔府没有给工钱，所以一时无力支付。在为某某渔府施工时，红谷滩万达物业投诉我，城管、派出所都不让我做事，我已经是延期施工，而且当时某某渔府的态度一直否认、推迟。 被告红谷滩新区某某渔府辩称，1.原告与其没有雇佣及其他法律上的民事法律关系。其是委托被告万某某对墙面进行拆除，与原告并不相识，原告是被告万某某所雇请，施工过程中也未对原告进行过指示或监督。2.其与被告万某某是承揽合同关系，应由被告万某某承担履行承揽合同过程中的风险。2018年4月11日，被告万某某向其出具承诺书，其中约定了工作进度安排，万某某按其要求完成工作、交付成果，其按约定给付万某某相应报酬，双方形成的是承揽合同关系，其是定作人，被告万某某是承揽人。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不负赔偿责任。3.原告在施工过程中存在过失。4.赔偿清单中费用明显偏高。如原告诉请误工费365天、每天150元，计算至定残日只有350天，且应当按2018年度农村居民人均年可支配收入即每天41元计算。残疾赔偿金应按重新鉴定的伤情计算，金额应为57,840元。司法鉴定及出院记录均未记载后续治疗费，原告的该诉请没有依据。故请求驳回原告对其诉讼请求。 原告李某某围绕其诉讼请求，向本院提交了以下证据： 证据一、原告的身份证、被告万某某的常住人口信息表、被告红谷滩新区某某渔府的营业执照信息各1份，用以证明原、被告的诉讼主体适格； 两被告质证对该证据没有异议。 证据二、被告万某某2018年4月21日在医院的照片1张、红谷滩派出所出警民警照片1张，用以证明因被告不肯继续缴纳原告治疗费原告家属与之发生争执，后被告万某某报警，红谷滩派出所民警出警到医院调解的事实； 被告万某某没有异议，确实有这回事，当时是因为我身上没钱了，我问某某渔府要钱，但是某某渔府拒绝支付，于是当天下午我就和原告方家属发生争执，于是我报了警让红谷滩派出所民警来调解。 被告红谷滩新区某某渔府对该证据没有异议。 证据三、南昌市洪都中医院红谷滩院区2018年4月3日《入院记录》1份、南昌市洪都中医院红谷滩院区2018年4月25日《出院记录》1份、挂号费票据1张、检查费票据1张、南昌市洪都中医院红谷滩院区住院费用汇总清单1份，用以证明原告受伤后住院治疗情况及住院期间医疗费总金额16,380.86元，万某某已支付15,246.86元，原告自己垫了1,134元，是入院的检查费、挂号费等； 被告万某某对该证据质证称，原告入院之后的费用全部是其支付的，这些钱其全部给了原告的儿子以及原告的妻子，大约给了原告22000多元治疗费，但票据不知道放哪去了，当时原告治疗期间一天都要花一千多元。 被告红谷滩新区某某渔府对该证据的真实性、合法性没有异议，但认为与其无关。 证据四、江西神州司法鉴定中心出具的《司法鉴定书》（编号：江西SZ司鉴中心[2019]临鉴字第0297号）1份、鉴定费票据1张，用以证明原告李某某伤残等级为八级，鉴定费1200元的事实。 证据组五、江西求实司法鉴定中心司法鉴定意见书1份（编号：赣求司[2019]医鉴字第05212号），用以证明对原告李某某的伤残进行重新鉴定，伤残等级为九级。 两被告对上述两份证据没有异议。 证据组六、房屋租赁合同、房屋所有权人身份证复印件各1份，以及南昌市新建区长堎镇北林社区居民委员会出具的居住证明1份，用以证明原告至2014年就已居住在。 被告万某某对该证据质证认为南昌市新建区长堎镇北林社区居民委员会出具的居住证明没有承办人员签字，对真实性、合法性均有异议。 原告针对被告红谷滩新区某某渔府的异议，提交了支付房租、水电微信转账记录。 原告提交的上述证据来源合法，具有真实性，与本案待证事实具有关联性，本院予以确认，可以作为本案待证事实的依据。 被告万某某未向本院提交证据。 被告红谷滩新区某某渔府为反驳原告的诉请，向本院提交了承诺书1份，用以证明其与被告万某某之间属承揽合同关系。 被告万某某质证没有异议，认可承诺书上的字是其签的，但是当时万达物业投诉他，城管和派出所都不让其施工。 原告对该证据质证认为，1.该承诺书出具的时间是在原告受伤之后的4月11日，与原告的受伤没有关联；2.两被告是否属承揽合同关系，应按照具体的施工内容予以判断；3.两被告与本案有利害关系。故原告对该承诺书的证据三性均有异议。 被告红谷滩新区某某渔府向本院提交的被告万某某出具的承诺书，虽然时间发生在原告受伤8天之后，但其中记载的工作内容与原告提供劳务的工作内容是连贯的，可以证明其将该酒楼的旧墙体拆除及清运垃圾工作发包给被告万某某完成的事实。 经当事人举证、质证、当庭陈述及结合本案案情综合判断，查明以下事实： 2018年3月，被告红谷滩新区某某渔府因需要对酒楼进行装修翻新，将该酒楼的旧墙体拆除及清运垃圾工作发包给被告万某某完成，被告万某某为完成该项工作，雇请了原告李某某为其提供劳务，约定每天报酬300元。2018年4月3日下午3点50分左右，因需要翻新的墙体意外倒塌，原告被墙体、石块等杂物砸伤，随后被告万某某及其雇请的其他作业人员将原告送往南昌市洪都中医院检查治疗，医院诊断原告的腰椎骨骨折、左胸第8和第9肋骨骨折、左小腿挫伤，在原告家属的要求下医院为原告进行保守治疗。期间，被告万某某支付了医药费15,246.86元，2018年4月21日被告万某某不肯继续交纳医药费，并要求原告出院，为此原告家属与被告万某某发生争执，为避免矛盾升级，被告万某某向110报警，红谷滩派出所接警后出警调处，后原告于2018年4月25日出院。后原告要求被告万某某赔偿误工费等损失，被告万某某认为，原告出事前一晚为其加了班，出事当天其交待原告不要来，让原告的妻子来即可，但原告坚持要来做事，原告来了以后，也交待原告坐在旁边不要做事，工资照发，但原告不听劝说，所以原告自己也有过错。另外因红谷滩新区某某渔府没有给工钱，所以一时无力赔偿原告，故双方就赔偿事宜始终未能达成协议。原告无奈，准备起诉被告，于2019年3月19日委托江西神州司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，江西神州司法鉴定中心于2019年3月26日作出鉴定意见，评定原告的伤残等级为八级。随后原告向本院提起诉讼。在诉讼过程中，因被告对原告的伤残申请重新鉴定，本院于2019年5月27日委托江西求实司法鉴定中心对原告的伤残予以重新鉴定，2019年7月4日，江西求实司法鉴定中心作出鉴定意见，评定原告的伤残等级为九级。 另查明，原告李某某系农业家庭户口，另据被告万某某陈述，原告在新建区长堎镇北郊处务工七年以上。 本院认为，被告万某某雇请原告李某某做工并向原告支付劳务报酬，双方形成了劳务合同关系，被告万某某是接受劳务方，原告李某某是提供劳务方。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“根据双方各自的过错承担相应的责任”。被告红谷滩新区某某渔府因需要对酒楼进行装修翻新，将该酒楼的旧墙体拆除及清运垃圾工作发包给被告万某某完成，被告红谷滩新区某某渔府是发包方，被告万某某是承包方。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员（提供劳务方）在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主（接受劳务方）没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 原告是在提供劳务期间受伤，雇主万某某应承担赔偿责任，因被告红谷滩新区某某渔府明知万某某无相应施工资质，其存在选任过失，应对被告万某某的赔偿责任承担连带责任。原告自身也无相应资质，在被告万某某已明确告知施工风险的情况下仍然坚持作业，自身未尽到基本安全注意义务，对该损害自己也有重大过失。考虑各方当事人在本案中的过错，本院酌定原告自行承担30%的责任，被告万某某、红谷滩新区某某渔府连带承担70%的赔偿责任，被告万某某与被告红谷滩新区某某渔府内部再按70%、30%的比例承担责任。 本院根庭审查明的事实，结合原告提供的证据和被告的质证意见，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照江西省2019年公布的“2018年度统计数据”，对原告的各项损失分别认定如下： 1.医药费16,380.86元（含被告万某某垫付的15,246元）； 2.原告主张后续治疗费7,000元，因医生对原告采取的是保守治疗，医嘱和司法鉴定也未确定有后续医疗费用，如原告确因本案的伤情需要治疗并发生费用，可另行与被告协商或提起诉讼，对该续治疗费诉请本院不予确认； 3.原告主张23天的住院伙食补助费2,300元，原告在南昌市洪都中医院住院23天，参照医疗机构意见和当地国家机关一般工作人员的出差每天100元的伙食补助标准，原告的该主张符合法律规定，本院予以确认； 4.原告主张86天（住院23天、出院后60天）的营养费1,660元，出院医嘱要求原告卧床休息2个月，营养费每天20元也比较合理，原告的该主张符合法律规定，本院予以确认； 5.原告主张86天（住院23天、出院后60天）、每天102.54元共计8,511元的护理费，是根据医嘱、参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准（37426元/年÷365天=102.54元）计算的，其护理天数和护理费标准均符合法律规定，本院予以确认； 6.原告主张356天、每天150元共计53400元的误工费。原告因伤致残持续误工，误工时间可以计算至定残日前一天，即2018年4月3日至2019年3月18日，共350天；原告无固定收入的，也没举证证明其最近三年的平均收入状况，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。庭审中被告万某某陈述“我与原告七、八年前就认识了，我以前在新建区郊那边卖衣服，原告在北郊做事”，对原告的误工损失本院参照江西省2018年度城镇私营单位居民服务业就业人员的平均工资标准（每年37426元）计算，确定原告的误工损失为37426元／年÷365天×350天＝35889元； 7.原告的伤残等级被评定为九级，其按每年农村居民人均年收入14,460元的标准主张残疾赔偿金57,840元（20年×14,460元/年×20%），符合法律规定，本院予以确认； 8.原告主张交通费800元，虽未提供相应的票据证明，本院根据原告受伤住院且需陪护人员的事实，对该损失予以确认； 9.原告主张精神抚慰金10,000元，根据原告的伤残状况，本院调整为8,000元。 10.因三方一直未能就赔偿事宜达成协议，原告为评估受害损失委托鉴定支付了鉴定费1,200元，该费用属解决纠纷必须发生的费用，本院予以确认。重新鉴定的费用因交纳人未提交票据，本院在本案中不予处理，当事人可在履行生效判决过程中按比例扣减。 上述各项损失共计131,380.86元，原告自行承担30%即39,414.26元。两被告连带承担70%即91,966.6元，该91,966.6元的赔偿责任中，其中被告万某某承担70%即64,376.62元，减去其已垫付的15,246元，尚应承担49,129.76元；被告红谷滩新区某某渔府承担30%即27,589.98元。被告万某某称其给了原告家属22,000多元医药费，但未提供证据证实，如双方核对明确金额后，对万某某垫付15,246元以外的金额可在履行生效判决过程中扣减。被告红谷滩新区某某渔府辩称，其与被告万某某是承揽合同关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。本院认为该司法解释第十条规定的是狭义上的承揽合同关系，被告红谷滩新区某某渔府将该酒楼的旧墙体拆除及清运垃圾工作发包给被告万某某完成，合同的主要内容是提供旧墙体拆除和垃圾清运劳务，而不是物化的劳动成果，故本院认为两被告之间的合同是劳务承包合同关系而不是该司法解释第十条规定的狭义上的承揽合同关系，对被告红谷滩新区某某渔府的该辩论意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十四条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条至第二十五条、第三十一条、第三十五条的规定，判决如下： 一、限被告万某某在本判决生效后三日内赔偿原告李某某误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金等费用49,129.76元（已扣除已垫付的15,246元）； 二、限被告红谷滩新区某某渔府在本判决生效后三日内赔偿原告李某某误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金等费用27,589.98元； 三、被告红谷滩新区某某渔府对被告万某某49,129.76元的赔偿义务承担连带责任； 四、驳回原告李某某的其他诉讼请求。 案件受理费3,196元，减半收取计1,598元（原告预交1,765元），由被告万某某负担538.97元，被告红谷滩新区某某渔府负担304.39元，原告李某某负担754.64元，退回原告167元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。 审判员  王志坚 二〇一九年七月三十日 书记员  童景涛 附：本判决书所引用法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。 没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。 第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。 第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。 第十四条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 工伤保险条例属于《》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 民法通则一百三十一条第三十一条人民法院应当按照第以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。 前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 提示： 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。