上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初28285号原告：江春妹，女，1973年3月4日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：朱昭敏，上海振顺律师事务所律师。被告：赵妍，女，1979年8月20日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：杨科峰(系被告赵妍的丈夫)，住同被告赵妍。被告：永诚财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所：中国(上海)自由贸易试验区陆家嘴环路XXX号华能联合大厦2层C区。法定代表人：杨桦，总经理。委托诉讼代理人：王晔，男。原告江春妹与被告赵妍、永诚财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称永诚公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2019年5月27日、2019年8月20日公开开庭进行了审理。后本案依法转为普通程序，于2019年10月22日再次公开开庭进行了审理。两次开庭原告江春妹的委托诉讼代理人朱昭敏、被告赵妍(第一次开庭到庭)及其委托诉讼代理人杨科峰(第二、第三次开庭到庭)、被告永诚公司的委托诉讼代理人王晔均到庭参加诉讼。经本院院长批准，本案延长审理期限6个月。本案现已审理终结。原告江春妹向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费人民币2,129.50元、住院伙食补助费940元、营养费2,400元、残疾赔偿金136,068元、误工费21,484.15元、护理费3,360元、交通费400元、精神损害抚慰金5,000元、衣物损失费300元、修车费500元、鉴定费1,950元、律师费5,000元，由被告永诚公司在交强险及商业三者险范围内赔付，精神损害抚慰金要求在交强险内优先赔付，不足部分由被告赵妍承担赔偿责任；2.判令诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年1月4日7时30分许，原告驾驶电动自行车正常行驶至本市浦东新区洲海路出杨高北路东约5米时，恰逢被告赵妍驾驶涉案“皖NRXXXX”机动车，将原告撞倒，致原告人伤车损。上海浦东公安分局交警部门认定，被告负本起事故的全部责任。原告负伤后，随即送上海市第七人民医院，诊断为：左侧肱骨大关节骨折伴左岗上肌腱及下肌腱损伤。经冷敷制动，石膏固定。拆除后入院再完善各类检查，行全麻下左肩关节镜下清理术和术后对症支持治疗。原告于2018年10月31日，由上海家沛司法鉴定所进行司法鉴定，因左肩部损伤，构成肢体XXX伤残，给予休息210日、营养90日、护理90日，并酌情给予后续治疗费用。原告伤后曾主动联系被告方面，意欲商洽赔偿事宜，然被告既不接听电话，也不前往交警部门解决事故，提交驾驶证、行驶证、保单之复印件。无奈之下，原告只能起诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告赵妍辩称，答辩意见同保险公司一致。鉴定费和律师费应当由保险公司赔付。被告永诚公司辩称，对事故发生经过和责任认定无异议。事发时，肇事车辆在该公司投保了交强险及商业险100万元，含不计免赔，事发时在保险期内。医疗费中的630元不属于医保范围，外购药费用不认可，医院中有足够的药品，如果治疗必需，则不需要在外购买药物，故即便有医嘱，对外购药费用也不予认可。认可住院伙食补助费。营养费认可30元/天，金额认可2,700元。伤残赔偿金，其进行过复勘，故不认可原告的伤残等级，残疾赔偿金不予认可。误工费，原告2017年月平均工资为7,353.75元，2018年月平均收入为3,596.79元，要求按照(7353.75-3596.79)*5个月计算原告的误工损失。护理费认可40元/天，天数认可90天，即护理费认可3,600元。交通费没有票据不予认可。精神损害抚慰金不予认可。衣物损，原告没有任何衣物损失，故对该费用不予认可。修车费，事发后未核实到原告的车辆损失，故对该费用不予认可。鉴定费、律师费不属于保险理赔范围。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证并认定如下事实：原告系本市农村户籍居民。2018年1月4日7时50分许，在上海市浦东新区洲海路出杨高北路东约5米处，被告赵妍驾驶皖NZXXXX小型轿车与骑电动自行车的原告江春妹发生碰撞，导致原告受伤，两车损坏。经交警认定，被告赵妍承担本次事故的全部责任，原告无责任。原告伤后至上海市第七人民医院等医疗机构就诊，共计花费医疗费49,000.63元(含伙食费1,067元及外购药费用，其中被告永诚公司垫付1万元，被告赵妍垫付36,870元)。住院期间2018年4月9日至2018年5月2日原告支付护理费1,560元。经公安机关委托，上海家沛医疗科技有限公司司法鉴定所对原告的伤残等级及休息、营养、护理期限进行评定。2018年11月24日，该司法鉴定机构出具《鉴定意见书》，鉴定意见为：“被鉴定人江春妹因交通事故致左肩部损伤，评定为XXX伤残，伤后酌情给予休息210日、营养90日、护理90日。酌情给予后续治疗费用。”原告为此支付鉴定费1,950元。为本案诉讼，原告支付律师费5,000元。原告与案外人上海弗列加滤清器有限公司签订有劳动合同。2018年9月5日，案外人上海弗列加滤清器有限公司出具《工资收入证明》，内容为：“兹证明江春妹女士(身份证号：XXXXXXXXXXXXXXXXXX)，自2006年8月9日起至今在我公司任职，目前担任操作工一职，2017年1月1日至2017年12月31日税前月平均薪资收入8,612.65元(捌仟陆佰壹拾贰圆陆角伍分)，特此证明。”2017年，原告工资卡中共计入账工资及奖金90,245.02元。2018年1月11日，该卡中代发工资5,596.89元，2018年1月23日代发奖金812元，2018年2月11日代发奖金5,184.81元、代发工资2,259.18元，代发奖金2,000元、2018年2月27日代发奖金46.99元、2018年3月9日代发工资2,093.22元、2018年4月11日代发工资1,972.60元、2018年5月11日代发工资1,900.33元、2018年5月24日代发奖金95.67元、2018年6月11日代发工资2,193.92元、2018年7月11日代发工资2,120.80元。因对鉴定意见存有异议，被告永诚公司向本院提出重新鉴定申请，本院经审查后予以准许并委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心进行重新鉴定。2019年7月19日，该司法鉴定机构出具鉴定意见书，鉴定意见为：“1.被鉴定人江春妹因交通事故所致左肱骨大结节骨折伴局部骨髓水肿，左肩袖损伤，遗留左肩关节功能障碍，构成XXX伤残；2.江春妹伤后可予以休息150日、营养60日、护理60日。”永诚公司为此支付重新鉴定费3,150元。肇事车辆在被告永诚公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，事发时在保险期间内。机动车交通事故责任强制保险责任限额为死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元。商业第三者责任险的保险金额为100万元(含不计免赔)。本院认为，公民享有生命健康权。公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，经交警认定，被告赵妍承担本次事故的全部责任。故对于原告的各项损失，应由被告永诚公司在交强险内承担赔偿责任，不足部分由被告永诚公司在商业三者险限额内承担赔偿责任，超出及不属于保险范围的部分则由被告永诚公司承担赔偿责任。被告永诚公司对原告提交的司法鉴定意见不予认可，本院委托进行重新鉴定后，复旦大学上海医学院司法鉴定中心更改了“三期”，因复旦大学上海医学院司法鉴定中心较之原鉴定机构更为权威，故本案中原告的伤残等级及“三期”情况应以复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具的鉴定意见为准。本院对原告的合理损失认定如下：1.医疗费，经本院核定，原告伤后共计花费医疗费49,000.63元(含伙食费1,067元及外购药费用)，伙食费不可重复赔偿，应予扣除，综上，原告的医疗费损失为47,933.63元；2.住院伙食补助费，原告主张的住院伙食补助费未超过相关标准，本院依法予以确定，住院伙食补助费为940元；3.残疾赔偿金，原告虽主要收入来源于本市城镇地区，但未提交居委会证明等材料证明其居住于本市城镇地区，故其残疾赔偿金只能按本市农村标准计算，根据原告的伤残等级，本院确定原告的残疾赔偿金为60,750元；4.误工费，根据原告2017年的总收入，可计算出原告的月平均收入为7,520.42元。2018年2月11日正值春节前夕，公司在此时一般会发放上一年度的年终奖，在2017年春节前夕该银行卡中亦有几笔奖金入账，故2018年2月11日的两笔奖金不应计入原告的伤后收入。根据银行流水明细，经计算，原告主张的误工费未超过其收入损失，其主张的误工费21,484.15元可予支持；5.精神损害抚慰金，原告因本次事故而受伤致残，其现主张精神损害抚慰金，于法有据，根据原告的伤残等级，本院确定原告的精神损害抚慰金为5,000元；6.交通费，根据原告的就诊次数及伤情，本院酌情确定原告的交通费损失为300元;7.护理费，原告住院期间2018年4月9日至2018年5月2日的护理费可据实结算，其余护理期由本院根据本市护理费标准酌情按40元/天计算，根据司法鉴定确定的护理期，本院确定原告的护理费为3,040元；8.营养费，根据上海本地营养费标准及司法鉴定确定的营养期，本院确定原告的营养费为1,800元；9.衣物损失费，根据本案的实际情况，本院酌情确定原告的衣物损失费为200元；10.鉴定费，原告为确定自己的伤残等级及“三期”期限而进行鉴定，鉴定费应属原告的合理损失。被告永诚公司称该费用不属于商业险理赔范围，依据不足，本院难以支持，该费用应在商业三者险范围内进行理赔；11.车辆维修费，原告仅提交一张收据证明其车辆维修费用，该费用并未经保险公司定损且并无发票、维修清单等材料证明其实际支付了车辆维修费用，原告现主张该费用，依据尚不充分，本院难以支持；12.律师费，该费用系原告为提升自身诉讼能力所支付的合理费用，应属原告的实际损失，该费用不属保险理赔范围，应由被告赵妍承担赔偿责任，但原告主张的5,000元过高，本院酌情调整为3,000元。综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款之规定，判决如下：一、被告永诚财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告江春妹精神损害抚慰金5,000元、残疾赔偿金60,750元、误工费21,484.15元、交通费300元、护理费3,040元、医疗费10,000元、衣物损失费200元，合计100,774.15元(已给付1万元，尚需90,774.15元)；二、被告永诚财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任险范围内赔偿原告江春妹医疗费37,933.63元、营养费1,800元、住院伙食补助费940元、鉴定费1,950元，合计42,623.63元；三、被告赵妍应于本判决生效之日起十日内赔偿原告江春妹律师费3,000元；四、原告江春妹应于本判决生效之日起十日内返还被告赵妍36,870元；五、驳回原告江春妹的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,880元，由原告江春妹负担652元，被告赵妍负担3,228元。重新鉴定费3,150元，由被告永诚财产保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  张倩晗人民陪审员  朱玉连人民陪审员  张德义二〇二〇年三月十六日书 记 员  郁思昊附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……