江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣08知民初6号原告：江西灸一堂医药科技有限公司,住所地：江西省吉安市井冈山经济技术开发区深圳大道273号，统一社会信用代码：×××57Ａ。法定代表人：刘年英，该公司执行董事。委托诉讼代理人唐智辉，江西奋翼律师事务所律师。被告：兰艳菊，女，汉族，1964年12月20日生，住湖北省仙桃市。被告：浙江淘宝网络有限公司，住所地：杭州市余杭区五常街道文一西路969号1幢6楼601室，统一社会信用代码:×××3822。法定代表人:蒋凡，该公司董事长。委托诉讼代理人马彦彦，江西赣中律师事务所律师。原告江西灸一堂医药科技有限公司(以下简称灸一堂公司)与被告兰艳菊、被告浙江淘宝网络有限公司(以下简称淘宝公司)侵害商标权纠纷一案，向本院提起诉讼，本院依法适用普通程序，于2019年8月20日公开开庭进行了审理。原告灸一堂公司的委托诉讼代理人唐智辉，被告淘宝公司的委托诉讼代理人马彦彦到庭参加诉讼。被告兰艳菊经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案诉讼过程中，原告灸一堂公司于2019年8月27日向本院提出撤回对被告李冕的起诉，本院依法裁定予以准许。本案现已审理终结。原告灸一堂公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令各被告立即停止销售侵犯原告商标专用权的“圣透灸”产品；2、请求判令各被告立即停止使用“圣透灸”商标、假冒原告公司名称的行为，并立即删除淘宝网店上的所有相关宣传图片及文字；3、请求判令各被告共同赔偿原告经济损失及合理费用共20万元；4、依法判决各被告登报公开赔礼道歉，消除影响；5、本案诉讼费用由各被告承担。事实与理由：原告在第10类注册了“圣透灸”商标，注册号为：23561792号，核定使用的商品为：艾灸器；热气医疗装置；医用蒸发器；麻醉面罩；按摩器械；医疗器械和仪器；针灸针；健美按摩设备（截止），商标专用期限为2018年3月28日至2028年3月27日。原告在第44类注册了“圣透灸”商标，注册号为：23561220号，核定的服务项目是：医疗诊所服务；医疗按摩；医院；医疗保健；医疗辅助；理疗；医疗护理；医药咨询；健康咨询；康复中心（截止），商标专用期限为2018年4月7日至2028年4月6日。近期，原告在手机及电脑上发现被告兰艳菊在未经原告授权的情况上，在“淘宝网”上假冒原告公司名称销售侵犯原告商标专用权“圣透灸”产品，并在淘宝网页上大肆宣传。原告认为，被告的该种行为已经构成侵权，并给原告造成了巨大的经济损失和商誉损失，而被告淘宝公司作为“淘宝网”的网络服务提供者，未对产品尽到审核义务，且至今都未强制下架侵权产品，关闭淘宝店铺，应当承担连带赔偿责任。综上，为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，望准如所请。被告兰艳菊未作答辩。被告淘宝公司答辩称，一、淘宝公司为提供信息发布平台的服务提供商，并非涉诉商品信息的发布者，因用户发布信息产生的法律后果由用户自行承担。本案中，淘宝公司作为域名为Taobao.com（淘宝网）的网站经营者，是提供信息发布平台的网络服务提供者，仅为平台上进行销售的网络卖家提供技术服务，并非涉诉商品信息的发布者和涉诉商品的生产者、销售者。店铺销售和信息发布环节中的所有事宜均由卖家完成，淘宝网未实施侵权行为，依法不应承担侵权责任。同时，经工信部审核的《增值电信业务经营许可证》亦载明，淘宝网的经营业务种类也仅是互联网信息服务业务。二、淘宝公司在原告起诉前，并不知晓侵权信息的存在，在原告投诉后起诉前已经将涉案商品下架，已采取制止侵权的必要措施，对侵权行为的发生不存在主观过错。由于淘宝网存在海量的经营者与商品、服务信息，且这些经营者及相关信息处于实时变化状态，淘宝公司作为第三方网络交易平台，没有能力对每个经营者的营业活动及上架商品是否侵害他人注册商标专用权进行事前审查，基于现有的互联网水平，任何一个网络交易平台也都无法做到这一点。三、淘宝公司在事前已尽到注意义务，在事后已采取制止侵权的必要措施。淘宝公司尽到了事前提醒的注意义务。淘宝网在其《服务协议》和《淘宝规则》中均明确要求网络卖家不得发布侵犯他人合法权益的商品信息，明确要求用户承诺不得发布侵犯他人知识产权的信息，淘宝网尽到了事前提醒的注意义务。淘宝公司尽到了对信息发布者身份的审核义务，淘宝公司要求所有淘宝卖家必须经过支付宝实名认证，对网络卖家的身份进行形式审核。原告投诉起诉前，淘宝公司依法履行了作为网络服务提供者的义务，对涉嫌侵权的信息予以删除，确认链接已断开，在事后已采取制止侵权的必要措施。四、淘宝公司在知识产权保护方面做出诸多努力。1、资格审查。核查平台卖家的真实身份，在卖家会员注册的协议中明确设立相应条款，告知会员在经营过程中不能上传侵犯他人知识产权的商品。2、主动防控。对于所有在线商品，我方尽可能地通过技术手段对商品或者店铺进行监控，对于通过技术手段能够定位到的涉嫌侵权违规的平台卖家，将会被处以下架商品、扣分等一系列处罚。3、神秘抽检。委托志愿者，以消费者的身份购买平台卖家的商品，交由知识产权权利人进行假货鉴定，我方根据鉴定报告对相应卖家进行处理。4、投诉处理。对于侵犯知识产权的案件，阿里平台提供了专门的投诉团队承接各类投诉举报，当权利人发现平台上的侵权行为可以通过线上侵权投诉平台××m1688、阿里巴巴国际站、速卖通；qinquan.taobao.com淘宝网、天猫网)进行投诉，也可以通过线下，以电子邮件（tb-ipr@service.taobao.com）或者寄送律师函、公函的形式进行投诉。平台一旦收到权利人的有效通知，会及时通知卖家，如果卖家提出反通知，将根据普通人的注意义务介入判断，认定疑似侵权的，采取措施，删除涉嫌侵权的商品，并作扣分处理，原告起诉状中未提及投诉情况，即使如此，答辩人仍对原告投诉作出处理，投诉成立的，对原告的投诉意见予以支持处理。综上，即使本案平台卖家的行为构成商标侵权，淘宝公司亦未故意为平台卖家的侵权行为提供便利条件，不构成帮助（共同）侵权，无需承担侵权责任。故，恳请法院依法驳回原告对淘宝公司的诉讼请求。原告灸一堂公司向本院提交了以下证据材料：第一组:营业执照、法人代表身份证明、法人代表身份证，证明：原告诉讼主体适格；第二组：第23561792号“圣透灸”第10类商标注册证，证明：原告为第23561792号“圣透灸”注册商标专用权人，该商标核定使用商品为第10类：艾灸器、热气医疗装置、医用蒸发器、麻醉面罩、按摩器械、医疗器械和仪器、针灸针、健美按摩设备（截止）；第三组：第23561220号“圣透灸”第44类商标注册证，证明原告为第23561220号“圣透灸”注册商标专用权人，该商标核定使用商品为第44类：医疗诊所服务、医疗按摩、医院、医疗保健、医疗辅助、理疗、医疗护理、医药咨询、健康咨询、康复中心（截止）；第四组：江西省吉安县公证处（2019）赣吉文证内字第336号、376号公证书2份，证明1、被告兰艳菊未经原告许可，擅自利用原告“圣透灸”商标、原告公司名称在其经营的淘宝网店铺上进行广告宣传，并将仿冒原告商标、原告公司名称的商品在其店铺上大肆售卖。2、原告因购买上述侵权产品花费850元；第五组：委托代理合同1份、律师费发票1张、公证费发票2张，证明原告为制止被告侵权行为花费律师费20000元，公证费1100元。被告淘宝公司的质证意见：对原告灸一堂公司提供的第一、二、三组证据均无异议；对第四、五组证据的真实性无异议，对关联性有异议。原告在2019年4月26日向我方投诉后我方于2019年5月5日已经对被告兰艳菊涉嫌侵权的信息予以删除。对公证书及发票真实性无异议，但实际支出应当以银行转账为准。对短信截图没有异议，恰恰证实我方支持打击侵权行为的态度。本院认为，被告淘宝公司对原告灸一堂公司提供的第一、二、三组证据，经与原件核对无异,具有真实性、合法性及关联性，本院予以确认并在卷佐证。对第四、五组证据的真实性、合法性本院予以确认，其关联性本院结合其他证据予以确认。被告淘宝公司向本院提交了以下证据材料:第一组证据：（2017）浙杭钱证内字第11637号公证书，证明：淘宝网只是信息发布平台的服务提供商，依法提供增值电信业务；第二组证据：（2017）浙杭钱证内字第4244号公证书，证明：淘宝在《淘宝平台服务协议》中要求用户不得发布侵犯他人知识产权的信息，尽到了事前提醒的注意义务；（2017）浙杭钱证内字第4243号公证书，证明：《淘宝规则》第四十条将出售假冒商品和不当使用他人权利的行为为违规行为，淘宝将对会员所发布的侵权商品或信息进行删除。证明淘宝网依法刊载了电子公告服务规则，并提示上网用户发布信息需要承担的法律责任，尽到了事前提醒的注意义务；卖家身份信息，证明淘宝公司尽到了对信息发布者身份的审核义务，淘宝公司要求所有淘宝卖家必须经过支付宝实名认证，对网络卖家的身份进行形式审核。第三组证据：淘宝尽到了事后的注意义务，商品下架网页截图，证明原告起诉前已将涉案商品下架，淘宝公司收到起诉状后，已经检查过涉案商品，再次确认涉案侵权信息不存在。原告灸一堂公司的质证意见：对第一组证据：“11637号”公证书的真实性无异议，但没有涉及到管理方面的内容；对（2017）浙杭钱证内字第4243号、（2017）浙杭钱证内字第4244号公证书的真实性无异议，但我方认为注意义务不够，未达到管理责任的义务；对第三组证据“卖家身份信息”，这是另外一个店的信息，与本案无关；截图上应该加盖一个印章，仅仅是一张图片，不能达到被告的证明目的，且被告事后的管理行为并不能代替事前的管理行为。本院认为，原告灸一堂公司对被告淘宝公司提供的第一、二、组证据真实性无异议，本院对该两组的真实性、合法性、关联性予以确认并在卷佐证。对第三组证据的真实性、合法性及关联性，在庭审中经原告确认被告兰艳菊涉案侵权信息在淘宝网未搜索到，故本院对第三组证据的三性予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院确认本案的法律事实如下:原告灸一堂公司于2016年9月3日注册成立的有限责任公司，其经营范围：艾灸器生产、销售；一类、二类医疗器械、化妆品、日用百货、保健品、消毒用品销售。灸一堂公司在第10类注册了“圣透灸”文字商标，注册号为：23561792号，核定使用的商品为：艾灸器；热气医疗装置；医用蒸发器；麻醉面罩；按摩器械；医疗器械和仪器；针灸针；健美按摩设备。商标专用期限为2018年3月28日至2028年3月27日。灸一堂公司在第44类注册了“圣透灸”文字商标，注册号为：23561220号，核定的服务项目是：医疗诊所服务；医疗按摩；医院；医疗保健；医疗辅助；理疗；医疗护理；医药咨询；健康咨询；康复中心。商标专用期限为2018年4月7日至2028年4月6日。被告兰艳菊于2019年4月3日以“江西灸一堂”名义向淘宝公司申请创办网上店铺，主营品类为圣透灸厂家代理专供。原告灸一堂公司在手机及电脑上发现被告兰艳菊在未经原告授权的情况上，在淘宝网上假冒原告公司名称销售侵犯原告商标专用权“圣透灸”产品。原告灸一堂公司为预防证据灭失，于2019年4月23日向江西省吉安县公证处申请办理淘宝网页面证据保全公证。（2019）赣吉文证内字第336号公证书打印的相粘连的15张淘宝网页，显示了被告兰艳菊在淘宝网店销售的系列产品均以“江西灸一堂圣透灸”为品牌。2019年4月29日，原告灸一堂公司在江西省吉安县公证处申请办理了淘宝购物证据保全公证，2019年5月7日，公证人员收到本次淘宝公证购物物品，并进行了当场拆封、拍照后，由公证人员当场盖章、签字封存。上述公证过程截屏下载打印淘宝网页资料13张，现场物品照片4张，网购“圣透灸”物品由公证处保管，封存照片2张。2019年5月9日，江西省吉安县公证处就上述证据保全事项出具（2019）赣吉文证内字第376号公证书，并将拍摄的照片作为附件。封存的实物于开庭时提交。本院在确认封存完好的情况下，对公证处封存的实物进行了拆封，外包装盒内有黄色包装小袋装有标记为“江西灸一堂医药科技有限公司灸一堂”艾灸柱5包50个，艾灸筒8个，透气贴胶100片，竹制镊子1把以及标准经穴部位图一张，与公证书载明的封存物品一致。经与原告灸一堂公司提供的现有产品“圣透灸黄金艾柱”产品对比，被诉产品的外包装，艾柱的艾绒颜色、气味，艾灸筒的包装装潢，镊子的材质以及经穴部位图等均存在差异。另查明，原告灸一堂公司在发现被告兰艳菊在淘宝网上假冒原告公司名称销售侵犯原告商标专用权“圣透灸”产品后，遂向被告淘宝公司提出交涉，被告淘宝公司受理后已于2019年5月5日在淘宝网上对被告兰艳菊的店铺于本案相关的经营信息予以了删除。本院认为，原告灸一堂公司是第23561792号“圣透灸”和第23561220号“圣透灸”注册商标专用权人，该商标目前尚处于有效期内，其合法权益应受法律保护。《中华人民共和国商标法实施条例》第七十六条规定，在同一种商品或者类似商品上将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的，属于商标法第五十七条第二项规定的侵犯注册商标专用权的行为。本案被诉侵权商品与原告灸一堂公司享有注册商标权的商品属于同种商品，被告兰艳菊在其申请设立的淘宝网店上销售的商品上使用“江西灸一堂”和“圣透灸”图案和标识，其文字组合和结构均与涉案注册商标相同。《中华人民共和国商标法》第五十七条第一款第（三）项规定，销售侵犯注册商标专用权的商品的，属侵犯注册商标专用权。被告兰艳菊未经原告灸一堂公司的许可，在其网店销售了涉案侵权商品，侵犯了原告灸一堂公司的注册商标专用权，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条规定，被告兰艳菊应承担停止侵害、赔偿损失的民事责任。原告灸一堂公司要求被告兰艳菊停止销售侵犯“圣透灸”商标专用权商品的诉讼请求于法有据，本院予以支持。由于被告淘宝公司已经对被告兰艳菊的网上店铺的相关销售与本案有关的产品信息予以了删除。因此，原告请求判令立即删除淘宝网店上的所有相关宣传图片及文字和登报公开赔礼道歉、消除影响的诉请，本院不予支持。关于赔偿损失的民事责任的问题。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。因此，原告灸一堂公司要求被告兰艳菊赔偿损失的诉讼请求，本院予以支持。至于赔偿损失的数额，由于原告灸一堂公司未能举证证明其因被告兰艳菊的侵权行为造成的具体经济损失或被告因侵权所获利益的具体数额的证据，根据《中华人民共和国商标法》第六十三条、《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第二款规定，本院综合考虑涉案注册商标的知名度、侵权行为性质、侵权产品价值、被告兰艳菊申请开网店经营侵权产品的时间和因侵权所获得的收益情况以及原告灸一堂公司为制止侵权有支出相关费用等因素，确定本案赔偿经济损失以及为制止侵权所支出的合理费用共计20000元。关于被告淘宝公司的责任承担问题。本院认为，被告淘宝公司作为网络商品交易提供第三方交易平台，是提供网络交易平台服务的经营者，其与被告兰艳菊之间并非共同经营关系，在被告兰艳菊开设店铺时已按规则尽到了事前提醒的注意义务和对兰艳菊提交的身份信息尽到必要审查义务，并按照原告的要求提供了被告兰艳菊的真实身份信息，被告淘宝公司对被告兰艳菊的涉案销售行为不存在明知或者应知的情形，并无过错，且被告淘宝公司在收到原告投诉后，也已经对被告兰艳菊的网络店铺的相关信息予以了及时删除。原告灸一堂公司要求被告淘宝公司承担赔偿责任的诉请依据不足，本院不予支持，被告淘宝公司的抗辩意见，本院予以采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条，《中华人民共和国商标法》第三条，第五十七条第一款第（二）、（三）项，第六十三条，《中华人民共和国商标法实施条例》第七十六条，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第二款，《最高人民法院关于使用く中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告兰艳菊应于本判决生效之日起立即停止销售侵犯原告江西灸一堂医药科技有限公司第23561792号“圣透灸”和第23561220号“圣透灸”注册商标专用权的商品;二、被告兰艳菊应于本判决生效之日起十日内赔偿原告江西灸一堂医药科技有限公司经济损失以及为制止侵权所支出的合理费用共计20000元;三、驳回原告江西灸一堂医药科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，由原告江西灸一堂医药科技有限公司负担500元，由被告兰艳菊负担3800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人人数提出副本，上诉于江西省高级人民法院。审判长  欧阳骥审判员  肖建文审判员  肖永兰二〇一九年十月九日书记员  郭芷伊