安徽省肥东县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0122民初4872号 原告：合肥市烟墩新型建材有限公司，住所地安徽省合肥市店埠镇定光新农村D#S008号，统一社会信用代码9134010079984297XD（1-2）。 法定代表人：周先云，总经理。 委托诉讼代理人：邓磊，北京德恒（合肥）律师事务所律师。 被告：浙江省建工集团有限责任公司，住所地浙江省杭州市西湖区文三西路52号5-8层，统一社会信用代码913300001429123557（1/20）。 法定代表人：廉俊，董事长。 委托诉讼代理人：窦颖东，浙江东鹰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒋军平，浙江东鹰律师事务所律师。被告：王业云，男，1964年8月8日出生，汉族，住 安徽省肥东县龙塘镇新建村高头组，公民身份号码3401231964××××××××。 原告合肥市烟墩新型建材有限公司（以下简称烟墩建材）与被告浙江省建工集团有限责任公司（以下简称浙江建工）、王业云买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月17日受理后，依法由审判员鲁青独任审判，于2019年8月21日公开开庭进行了审理。原告烟墩建材的委托诉讼代理人邓磊、被告浙江建工的委托诉讼代理人窦颖东、被告王业云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告烟墩建材向本院提出如下诉讼请求：1、判决被告浙江建工、王业云共同支付原告商品混凝土货款466773.69元、违约金5万元、律师费3万元及逾期利息（以466773.69元为基数，按同期贷款利率1.5倍计算至款清之日）；2、本案的诉讼费用、保函费及保全费用由被告方承担。 事实与理由：原告于2017年6月至2017年8月合计向被告浙江建工承建的合肥市高新区彩虹中学项目供应商品砼合计866773.69元，截止至原告起诉之日，被告方仅支付货款40万元整，剩余466773.69元始终未支付。该项目中，2018年3月至11月，被告浙江建工及被告王业云（为该项目的实际承包人）多次向原告出具付款承诺，均未如约履行。被告方的违约行为给原告方带来严重的经济损失。现原告根据相关法律规定依法提起民事诉讼，望判如所请。 被告浙江建工辩称：1、我司对原告提供的2018年3月26日协议书真实性有异议，该公章不真实，向法院提出鉴定。且我司不应承担付款责任，应由被告王业云和王道红承担付款责任。我司与原告没有签订书面采购合同，被告王业云和王道红向原告出具的付款协议书，对我司没有约束力，该付款协议书公章真实性有异议，因此，我司不应承担付款责任。2、案涉欠款已经由我司债务转移至被告王业云处，我司不应承担相应货款给付责任。2018年10月22日，被告王业云向原告出具欠条一份，该欠条内容，因被告王业云个人使用原告的混凝土，故在出具欠条之日，被告王业云尚欠原告混凝土款为466773.69元。从该欠条内容看，原告已经同意将债务由我司变更为被告王业云个人。根据合同法第84条规定，上述情形符合债务转移，原告通过提交该证据，以明示行为方式同意由被告王业云承担尚欠货款的给付义务。3、原告无权向我司主张违约金5万元、律师费3万元、逾期利息（按银行同期贷款利率1.5倍计算至款清时止）及保函费用等。因为原告上述主张依据的是原告提交的付款协议（2018年10月17日），但是该协议上没有我司授权人员的签字，且在我司处盖的公章系技术专用章，该公章明确表明此章的用途为资料管理，因此我司无须承担因该协议约定的相应付款义务及违约金、律师费、保函费等相关费用。同时关于逾期付款利息，双方从未进行约定。因此，原告主张的该诉请没有任何依据。保函费属于原告因诉讼自行承担的合理费用。诉讼中可以保全也可以不保全，因此，应由原告自己负担。退一步说，原告主张的违约金过高。综上，原告主张的款项没有依据。 被告王业云辩称：欠款属实。原告提供的混凝土用于涉案的彩虹中学项目中，我是被告浙江建工涉案工程的项目管理者；关于还款协议、欠条都属实，至于加盖的公章不是我加盖的，其公章真实性我不清楚；原告主张的违约金、利息、诉讼费等，本人不予承担，因为我只是打工者。 经审理查明：被告浙江建工因承建合肥市高新区彩虹中学项目前期道路工程，从原告烟墩建材处购买混凝土，原告自2017年6月20日起至2017年8月18日止向被告供应混凝土。每月供应的商砼双方均形成商品砼决算单，由被告所属的合肥高新区彩虹新城中学工程项目部工作人员王琪、被告王业云签名确认。后期，原、被告双方因商品砼价格问题未谈妥，被告浙江建工选择了安徽磊天混凝土公司作为承建工程的混凝土供应商。2018年3月26日，原告与被告浙江建工所属合肥市高新区彩虹中学项目部签订付款协议书一份，明确被告承建的合肥市高新区彩虹中学项目，截止到2018年2月1日，双方结算货款为866773.69元，因各种原因，原告至今未收到砼款，现经双方协商一致，被告同意于2018年4月30日前分批付清此款。如不能全部付清，则剩余款项从2018年5月1日起按同期银行贷款利息计息，直至全部付清为止。协议内容在自愿、平等协商基础上，双方真实意思的表达。原被告双方均予以认可。如果一方违约，违约方应承担给守约方造成的一切经济损失等。被告王业云以彩虹中学项目部的名义在付款协议书底部注明：第一次支付（五月份）466773.69元，第二次支付20万元（六至七月份），剩余款项于2018年中秋节前一次性付清。如不能付清，本项目部按同期银行贷款利息计息。原告在付款协议书中盖章确认，被告浙江建工所属涉案工程负责人王道红在被告处签名并注明：同意王业云意见，请财务按此执行。同时加盖了浙江省建工集团有限责任公司合肥市高新区彩虹中学项目部印章。付款协议书签订后，被告浙江建工仅委托磊天公司代为支付原告货款40万元，对剩余货款未能如期支付。2018年10月17日，被告浙江建工所属合肥高新区彩虹中学工程项目部工作人员即本案被告王业云又与原告签订付款协议一份，确认被告浙江建工承建的合肥高新区彩虹中学工程项目共用原告商品砼合计866773.69元，被告已委托磊天公司代为支付原告40万元，目前仍拖欠原告货款466773.69元，被告王业云为合肥市高新区彩虹中学项目实际承包人。三方约定，1、应于2018年11月15日支付20万元，余款266773.69元于2018年12月31日结清；2、若上述付款节点有一期违约，原告可向被告浙江建工主张全部款项，且浙江建工需向原告支付5万元违约金并承担原告的一切合理开支包括但不限于律师费、保函费及交通费，王业云承诺对上述款项支付及违约责任提供连带责任；3、被告浙江建工、被告王业云对原告前期合同履约表示认可。被告王业云在被告浙江建工处签名，并加盖浙江省建工集团有限责任公司合肥高新区彩虹中学工程技术专用章。原告在付款协议中盖章确认。被告王业云也在连带责任方处签名。2018年10月22日，原告担心被告浙江建工及连带责任人王业云不能履行付款协议，又要求被告王业云出具欠条一份，载明：本人王业云挂靠浙江省建工集团有限责任公司承建合肥市高新区彩虹中学项目，使用合肥市烟墩新型建材有限公司商品混凝土，截止出具本欠条之日，尚欠合肥市烟墩新型建材有限公司混凝土款466773.69元未付，本人承诺于2018年12月5日前支付20万元，于2018年12月31日之前付清剩余款项，否则本人愿意承担五万元违约金。如本人有一期违约，合肥市烟墩新型建材有限公司可向我主张全部款项、违约金及诉讼的全部开支包括但不限于律师费、交通费及保函费等。但两被告并未按照付款协议的约定履行付款义务以致成讼。 另查明：涉案合肥市高新区彩虹中学项目由被告浙江建工中标承建，并成立浙江省建工集团有限责任公司合肥高新区彩虹中学工程项目部，王道红为该项目部管理人员，王业云为项目部聘请的管理人员。庭审中，被告浙江建工承认原告提供的混凝土确系用于涉案工程项目中，且对数量无异议。但认为王业云系涉案项目部的员工，与浙江建工之间没有合法的劳动合同关系，系涉案项目部自己聘请的工作人员。但对于涉案工程有无转、发包的情形，代理人表示需庭后核实。同时，被告浙江建工申请本院对原告提供的2018年3月26日的付款协议书中项目部公章真实性予以鉴定。鉴于被告浙江建工提出的鉴定申请已超过举证期限且与本案没有关联性，本院未予准许。 以上事实，有原告提供的营业执照副本、被告的工商登记信息、商品砼决算单、付款协议书、付款协议、欠条以及当事人陈述等证据载卷证明。 本院认为：被告浙江建业因承建合肥市高新区彩虹中学项目前期临时道路工程从原告处采购商品混凝土，虽然双方没有签订书面的购销合同，但从原告提供的商品砼决算单、付款协议书，可以认定原告与被告浙江建工之间买卖关系成立。原告已经依约向被告浙江建工承建的涉案工程提供了商品砼，并形成了经被告所属项目部工作人员签字确认的决算单，对此，被告浙江建工亦予以认可。关于付款责任主体问题。首先，被告王业云作为被告浙江建工涉案项目部工作人员，在原告决算单上签字确认行为，王道红作为涉案项目部管理人员与王业云共同在付款协议书上签名、签章的行为，对于善意无过失的原告来说，有理由相信王业云、王道红有权代表浙江建工。其次，在原告与王业云、涉案工程项目部管理人员王道红签订付款协议书后，被告也实际通过磊天公司代为向原告支付40万元的货款。再次，在被告浙江建工未能完全按照付款协议书履行付款义务后，王业云及涉案工程项目部又与原告签订新的付款协议，对付款期限作出变更，对违约需承担的责任内容进行明确，同时王业云提供了连带责任保证。综上，王业云、王道红的上述无权代理行为在客观上形成具有浙江建工代理权的表象，原告烟墩建材在缔约时善意无过失，符合表见代理的构成要件，且原告已按约履行了供货义务，故浙江建工应承担涉案货款给付责任。此外，即便付款协议中涉案项目部印章系伪造，相对人烟墩建材有理由基于行为人王业云、王道红与被告浙江建工关系的信赖相信印章的真实性，王业云、王道红的行为可因此构成表见代理，其签订的付款协议对被告浙江建工具有约束力；关于原告诉请的违约金、逾期付款利息损失、律师费、保函费问题。原、被告双方虽然在2018年3月26日签订的付款协议书中，明确逾期付款按照银行同期贷款利率计息，同时约定了违约方应承担给守约方造成的一切经济损失。但双方在2018年10月17日签订的付款协议中，对违约责任的承担方式进行了变更即被告需向原告支付5万元违约金并承担原告的一切合理开支包括但不限于律师费、保函费及交通费。因此，原告主张的违约金、保函费，有事实依据且不违反法律规定，本院予以支持。但其主张的律师费，未能提供证据证明实际发生。其主张的逾期付款利息，因没有事实依据，本院均不予支持；关于王业云的民事责任问题。被告王业云作为被告浙江建工涉案项目部的工作人员，目前没有证据证明其为涉案项目的实际承包人。但其作为担保人，在2018年10月17日原、被告双方签订的付款协议中，明确对被告浙江建工所欠原告货款及违约责任承担连带责任。该协议只是明确王业云的担保人身份，包括后期王业云向原告出具的欠条，仅是明确保证的范围，并非被告浙江建工辩称的债务转移，因此，被告王业云应当按照约定履行保证责任。故依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款之规定，判决如下： 一、被告浙江省建工集团有限责任公司于本判决生效之日起七日内支付原告合肥市烟墩新型建材有限公司货款466773.69元； 二、被告浙江省建工集团有限责任公司于本判决生效之日起七日内支付原告合肥市烟墩新型建材有限公司违约金50000元，保函费3000元，合计53000元； 三、被告王业云对被告浙江省建工集团有限责任公司本判决第一、二项确定的债务承担连带清偿责任。承担保证责任后，可以向被告浙江省建工集团有限责任公司进行追偿； 四、驳回原告合肥市烟墩新型建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费9268元，减半收取为4634元，保全费3420元，合计8054元，由被告浙江省建工集团有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 鲁 青 二〇一九年十二月二十五日 书记员 韦亚飞 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或 者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十二条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。 《中华人民共和国担保法》 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题 的解释》 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。