安徽省黄山市屯溪区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1002民初1827号 原告：沈美凤，女，1969年1月6日出生，汉族，住安徽省休宁县。 委托诉讼代理人：邓枫，安徽金天都律师事务所律师。 被告：杜班建设有限公司，住所地浙江省东阳市城北工业新区华店工业园区，统一社会信用代码913307837045838736。 法定代表人：王忠孝，执行董事。 原告沈美凤诉被告杜班建设有限公司（以下简称杜班公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月10日立案后，依法适用简易程序进行了审理，杜班公司在提交答辩状期间，对管辖权提出异议。2019年8月19日，本院以（2019）皖1002民初1827号民事裁定，驳回杜班公司对本案管辖权提出的异议。杜班公司不服提出上诉。2019年10月14日，黄山市中级人民法院以（2019）皖10民辖终61号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。2019年10月29日，本案转为普通程序，于2019年12月12日公开开庭进行了审理。原告沈美凤委托诉讼代理人邓枫到庭参加诉讼，被告杜班公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 沈美凤向本院提出诉讼请求：一、请求确认沈美凤与杜班公司在2017年4月至2017年9月间存在劳动关系；二、杜班公司负担诉讼费用。事实和理由：沈美凤在杜班公司承建的黄山市屯溪区齐云大道8号黄山桃花源二期工地工作，从事瓦工工作，双方未签订书面劳动合同，月工资3000元，每月先发2100元。沈美凤的每月工资由发包方黄山西湖投资发展有限公司代为发放。沈美凤于2018年3月29日就劳动关系确认向屯溪区人民法院起诉，后不服判决向黄山市中级人民法院上诉。黄山市中级人民法院于2018年11月21日作出判决，判决中认定发包人黄山西湖投资发展有限公司系代杜班公司发放工资。沈美凤于2019年6月26日向屯溪区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，但仲裁委至今未予立案，已超过法定期限。沈美凤为维护其合法权益，特提起上述诉请。 杜班公司未答辩。 沈美凤向本院提交以下证据： 1、沈美凤身份证，证明沈美凤诉讼主体资格； 2、工资表、银行流水、关于代发农民工工资情况说明、有关更换安全文明措施费及农民工工资发放专用户申请说明，证明沈美凤的工资由黄山西湖投资发展有限公司代为发放的事实； 3、（2018）皖10民终550号民事判决书，证明沈美凤于2018年11月21日才知道杜班公司为用人单位的事实； 4、劳动人事争议仲裁收件回执，证明沈美凤已向劳动仲裁部门申请仲裁，其未在法定期限内受理，沈美凤有权提起诉讼。 杜班公司于管辖权异议申请时向本院提交了一份承包组与员工计时劳务协议复印件。 本院认证如下：沈美凤提交的证据1-4证据形式及来源均合法，且与本案沈美凤在杜班公司所承建的屯溪区齐云大道8号黄山桃花源二期工地工作，杜班公司每月均通过黄山西湖投资发展有限公司向沈美凤代发工资，沈美凤已申请仲裁等事实具有关联性，本院对证据1-4真实性、合法性、关联性予以采信。杜班公司提交的承包组与员工计时劳务协议真实性予以采信，但由于程长寿泥工组属于杜班公司所管理下的班组，仅凭该证据无法据此证明沈美凤与杜班公司未形成劳动关系。 本院经审理认定事实如下：2007年10月5日，黄山西湖投资发展有限公司与杜班公司签订《建设工程施工合同》，约定黄山西湖投资发展有限公司将位于黄山市屯溪区齐云大道8号黄山桃花源二期土建、水电工程发包给杜班公司进行施工。2017年4月，沈美凤开始在上述工程从事瓦工工作，每日工资100元，每月先支付70%。黄山西湖投资发展有限公司根据黄山桃花源二期工程各个班组统计工作量进行审核，然后通过中国银行转账方式向沈美凤发放每月工资的70%。其中，根据黄山西湖投资发展有限公司制作的工资报表及银行流水，上述公司支付沈美凤2017年4月工资2030元；支付沈美凤2017年5月工资2170元；支付沈美凤2017年6月工资1610元。2017年7月26日，沈美凤发生交通事故，之后未在到工地工作。2018年3月15日，沈美凤向黄山市屯溪区劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，请求确认沈美凤与黄山西湖投资发展有限公司之间存在劳动关系，仲裁委员会收到仲裁申请书后未受理。沈美凤于2018年3月29日诉于本院，请求确认沈美凤与黄山西湖投资发展有限公司在2017年4月至7月之间存在劳动关系。2018年7月11日，本院以（2018）皖1002民初108号民事判决，驳回沈美凤的诉讼请求。沈美凤不服上诉于黄山市中级人民法院。2018年11月21日，黄山市中级人民法院以（2018)皖10民终550号民事判决，认定黄山西湖投资发展有限公司系将案涉工程发包给杜班公司承建，而沈美凤在案涉工程务工属于施工单位业务组成部分，沈美凤务工并非受黄山西湖投资发展有限公司的安排和管理。沈美凤的劳务工资虽由黄山西湖投资发展有限公司从其银行账户转入，但黄山西湖投资发展有限公司仅系代施工单位发放。因此，沈美凤与黄山西湖投资发展有限公司之间不存在劳动关系。据此判决驳回上诉，维持原判。 另查明，杜班公司承建了黄山桃花源二期工程后，桃花源F区泥工组程长春作为甲方和沈美凤等13人作为乙方签订一份《承包组与员工计时劳务协议》，其中，约定员工进场使用时间20天，双方确定乙方每小时单价，每月出勤×单价×70%支付一次，30%上交项目部财务保存，主体封顶或跨年度时100%支付乙方。乙方休息需书面请假，无故旷工每日倒扣2工日。2017年3月23日，杜班公司向黄山市建委建管处出具一份《有关更换安全文明措施费及农民工工资发放专用户申请说明》，其中载明，申请将安全文明措施费及农民工工资发放专用户变更为黄山西湖投资发展有限公司名义开设的专用账户作为公司在建管处备案的监管账户。2018年5月9日，黄山西湖投资发展有限公司向黄山市中级人民法院出具了一份《关于代发农民工工资情况说明》，其中载明，我司根据黄山市住建委文件办法，在市级监管银行开设“农民工工资专用账户”代发由施工单位杜班公司承建的黄山桃花源住宅小区二期工程项目农民工工资并于黄山市建管处备案及监管，由建筑工程施工企业在其监管银行按要求开立农民工工资实名账户。故我司在此案件中，实属代发施工单位农民工工资，公司与农民工本身不存在劳务关系。 本院认为，本案争议的焦点是沈美凤与杜班公司之间是否存在劳动关系。用人单位与劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，应认定劳动关系成立：(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，沈美凤与杜班公司均符合法律、法规规定的主体资格。另沈美凤所在工作岗位为杜班公司所承建施工的黄山桃花源二期工程泥工班组，虽然其与泥工班组程长春签订了劳务协议，但其提供的劳动是杜班公司施工业务组成部分。且根据班组劳务协议约定，沈美凤接受杜班公司所管理下的施工班组的工作制度管理，其劳动报酬根据生效民事判决所确认，亦来源于杜班公司通过黄山西湖投资发展有限公司账户进行代发。据此，根据沈美凤提供的工资报表、银行流水及生效民事判决所确认的事实，本院应认定沈美凤与杜班公司在2017年4月至2017年7月之间存在事实劳动关系。沈美凤于2017年7月26日发生交通事故后即未再工作，故其诉称的2017年7月之后存在劳动关系，本院不予以支持。 综上，沈美凤的诉请，本院依法予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、原告沈美凤与被告杜班建设有限公司在2017年4月至2017年7月间存在事实劳动关系； 二、驳回原告沈美凤的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由被告杜班建设有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。 审 判 长  罗 昱 审 判 员  张 怡 人民陪审员  汪团生 二〇一九年十二月十五日 书 记 员  汪 青 本案涉及的法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 …… 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。