文书内容上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0115民初83195号原告：上海派能能源科技股份有限公司，住所地：上海市浦东新区。法定代表人：袁巍，董事长。委托诉讼代理人：姜旭东，上海鼎城律师事务所律师。被告：无锡乾坤精密模具技术有限公司，住所地：江苏省无锡市。法定代表人：王鸿，经理。委托诉讼代理人：陈龙祥,被告无锡乾坤精密模具技术有限公司监事。第三人：无锡鑫坤塑胶制品有限公司，住所地：无锡市新吴区。法定代表人：顾勇，总经理。原告上海派能能源科技股份有限公司(以下至判决主文前简称上海派能公司)诉被告无锡乾坤精密模具技术有限公司(以下至判决主文前简称无锡乾坤公司)买卖合同纠纷一案，本院于2018年11月12日立案后，依法适用简易程序进行审理。审理中，本院依职权追加无锡鑫坤塑胶制品有限公司(以下至判决主文前简称无锡鑫坤公司)作为本案第三人参与诉讼，于2019年4月16日公开开庭进行了审理。原告上海派能公司的委托诉讼代理人姜旭东，被告无锡乾坤公司的委托诉讼代理人陈龙祥、第三人无锡鑫坤公司的法定代表人顾勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海派能公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告立即返还塑胶主体箱模具(编号WQK-16010)、板底主体箱模具(编号WQK-16011)、前面板遮光罩模具(编号WQK-16012)、前面板均光罩模具(编号WQK-16013)、前面板装饰件模具(编号WQK-16015)、左右耳机模具(编号WQK-16016)。事实和理由：2016年1月22日,原告上海派能公司与被告无锡乾坤公司签订了《模具及产品采购合同》。根据该合同的约定,原告委托被告定做系列模具,并使用该模具生产原告向被告下达的物料订单,模具总价为人民币770,000元。另,《模具及产品采购合同》第十四条第一项的约定：“模具所有权归甲方(原告)所有,乙方(被告)在模具使用寿命之内需要对模具进行免费的保养及维修以保证模具能够正常生产合格产品。如由于其他原因甲方(原告)需要转移模具在其他场所生产产品,乙方(被告)需要配合甲方(原告),保证模具在另外场所能够正常生产合格产品。”双方签订《模具及产品采购合同》后,原告已向被告付清了全部定作费用,被告完成了全部模具的制作。2016年7月28日和8月6日,被告陆续向原告出具了六份《模具管理及保管书》,由被告负责保管塑胶主体箱模具(编号：WQK-16010)、底板主体箱模具(编号：WQK-16011)、前面板遮光罩模具(编号：WQK-16012)、前面板匀光置模具(编号：WQK-16013)、前面板装饰件模具(编号：WQK-16015)、左右耳机模具(编号：WQK-16016)共计六套模具。目前,原告已向被告提出返还模具的要求,但被告借故拒绝返还。2017年5月左右，原、被告和第三方共同签订了保管合同，将编号：WQK-16010、编号：WQK-16011号模具交给无锡八棵树塑业有限公司保管，将编号：WQK-16012、编号：WQK-16013号模具交给第三人无锡鑫坤公司保管，将编号：WQK-16015、编号：WQK-16016号模具交给镇江恒平铝压铸有限公司保管。各方分别签署不同编号的《模具委托保管协议书》，上述三份保管协议涉及六套模具的保管合同约定保管期限都是3年，原告认可三份保管协议的保管期限从2017年5月1日起算。2017年夏天，无锡八棵树塑业有限公司因未接到订单，将编号：WQK-16010、编号：WQK-16011号模具返还给被告。无锡八棵树塑业有限公司在情况说明上表明原模具保管协议不再执行。在《模具保管协议》签订后，被告产品的价格多次涨价导致原告无法接受，且被告以模具安全威胁原告支付本应由被告承担的保养费。使用原告认为，剩余四台模具，也因为被告多次涨价的行为构成违约，原告要求被告一并返还六套模具。故原告诉至法院，要求判如所请。被告无锡乾坤公司辩称，确认2017年5月左右，原、被告和第三方共同签订了保管合同，将编号：WQK-16010、编号：WQK-16011号模具交给无锡八棵树塑业有限公司保管，将编号：WQK-16012、编号：WQK-16013号模具交给第三人无锡鑫坤公司保管，将编号：WQK-16015、编号：WQK-16016号模具交给镇江恒平铝压铸有限公司保管。各方分别签署不同编号的《模具委托保管协议书》，所涉六套模具约定保管期限都是3年。被告认可三份保管协议的保管期限从2017年5月1日起算。另，被告不存在违约，涨价是原、被告协商一致的。原告、被告和第三方签订的《模具委托保管协议书》尚未期满，且原告拖欠被告货款，故请求驳回原告的诉讼请求。第三人无锡鑫坤公司辩称，第三人于2019年5月6日将编号分别为：WQK-16010、WQK-16011的2套模具交给被告。原告、被告和第三方签订的《模具委托保管协议书》尚未期满，故请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定以下事实：2016年1月22日，甲方原告上海派能公司与乙方被告无锡乾坤公司签订《模具及产品采购合同》，约定本合同是以甲方为订货方、乙方为供货方，基于相互信赖的、长期的物料采购交易的认识下，在诚实信用的履行基础上保持双方之间的公平、稳定的供求合作关系的目的而签订本合网。本合同所称物料是指，乙方向甲方提供的原料、零部件、半成品、成品、标准件、模具等。……模具总价770,000元(含17%增值税)。合同签订后5个工作日内支付50%即385,000元，待样品达到量产标准，甲方完成签样后5个工作日内再支付剩余50%即385,000元。乙方收到全款后三日内应向甲方开具增值税专用发票。模具所有权归甲方所有，乙方在模具使用寿命之内需要对模具进行免费的保养及维修以保证模具能够正常生产合格产品，如由于其他原因甲方需要转移模具在其他场所生产产品，乙方需要配合甲方,保证模具在另外场所能够正常生产合格产品。……本合同自合同签订之日起生效，除因以下任何一种事项造成失效情形外，该合同作为甲乙双方之间持续交易的基本合同并产生效力。(1)甲乙双方签订其他可替代本合同的继续交易的基本合同时。(2)甲乙双方通过书面形式对本合的终止达成协议时。上述合同签订后，原告上海派能公司将模具总价770，000元支付给被告无锡乾坤公司。被告无锡乾坤公司完成了全部六套模具的制作。2016年7月28日和8月6日,被告陆续向原告出具了六份《模具管理及保管书》,由被告负责保管塑胶主箱体模具(编号：WQK-16010)、塑胶底板模具(编号：WQK-16011)、前面板遮光罩模具(编号：WQK-16012)、前面板匀光罩模具(编号：WQK-16013)、前面板装饰件模具(编号：WQK-16015)、左右机耳模具(编号：WQK-16016)共计六套模。原、被告于2016年5月9日、2016年9月5日、2017年11月7日、2018年7月11日、2018年9月25日签订《采购合同》，约定被告向原告销售机壳组件等。上述《采购合同》中涉及的机壳组件系使用本案争涉的六套模具生产。2017年11月7日《采购合同》项下部分产品出现质量问题，原、被告协议扣除了瑕疵品数量后进行结算，原告于2018年9月5日向被告开具发票。庭审中，被告表示，因原告下单太急，被告曾告知原告短时间内出货可能出现质量问题，但原告仍然坚持要求生产。在产品出现了质量问题后，被告考虑到长时间合作，对于瑕疵品没有收费。原告于2018年9月5日向被告开具发票。原告并未以此为由要求解除合同，原、被告随即又在当月25日签订《采购合同》，让被告继续生产。2017年5月25日，委托方(甲方)原告上海派能公司、受托方被告无锡乾坤公司(乙方)、保管方无锡市八棵树塑业有限公司(丙方)签订《模具委托保管协议书》(协议编号：3371SXXXXXXXXXX)，约定经各方友好协商甲方委托丙方保管以下模具：塑胶主体箱(编号：WQK-16010)、塑胶底板(编号：WQK-16011)。甲方向乙方采购产品时，提供以上2套合格模具给丙方，甲、乙双方均同意将模具提供给丙方，丙方用于向乙方生产并提供半成品。乙、丙两方须无条件认可，模具及其组装图和零件图的所有权归甲方所有。协议期三年，三年后，当甲方向乙方付清所有的订单货款，乙方付清丙方订单货款后，若甲方想移走模具,甲方可随时取回。乙方、丙方不得以任何理由扣留，但在协议期内，如果产品连续发生重大的质量问题且多次协商得不到改善，以及产品交期和相关配合多次发生问题且经协商未果，甲方有权移走模具，此协议自动失效。乙方、丙方不得以任何理由扣留，否则，甲方有权自要求模具取回之日起，每延误一天按模具总费用的10%进行罚款，由乙方和丙方向甲方进行赔偿，赔偿金额由乙方20%、丙方80%进行分配。……模具在丙方保管期间，应加强日常维护保养，必须保证模具的完好，如有损坏由丙方负责修复，所有费用由丙方承担。甲方有权知悉模具在丙方保管期间的所有状况，丙方须按每两个月一次以书面的形式向甲乙方汇报上个阶段的维护情况和当前模具使用情况。……丙方向乙方归还模具，经甲乙双方验收合格，办理相关手续后，此协议自动失效。若出现丙方单独向甲方移交模具的，甲方和丙方需分别向乙方支付模具等额违约金和乙方的相关的损失。……本协议受中华人民共和国的法律、法规管辖，甲乙丙三方应保证协议的顺利完成，如丙方在模具保管期间造成模具丢失、损坏或其它违约行为，除按模具原制作单价赔偿外，还应向甲方支付模具总额50%作为违约金，并赔偿其直接和间接损失。赔偿比例由乙方20%、丙方80%组成。协议期未满，甲方如果无理由的移走模，甲方需向乙方和丙方支付以上等价的违约金。2018年10月26日无锡市八棵树塑业有限公司出具《关于模具移交的说明》，主要内容：我司于2017年5月收到了上海派能能源科技股份有限公司(原上海中兴派能能源科技股份有限公司)的两副模具(塑胶主箱体模具，编号WQK-16010；塑胶底板模具，编号WQK16011)，由我司保管和使用该模具，用于完成无锡乾坤公司向我司下达的产品订单。后因长期未接到相关产品的订单,我司于2017年夏季节将上述模具全部移交给无锡乾坤公司，自此后我司不再保管和使用该模具，也未接到与该模具相关产品的任何订单，各方也不再执行《模具委托保管协议书》的相关事项。2018年2月28日，原告工作人员朱玲燕向被告工作人员陈龙祥(本案被告的诉讼委托代理人)发送电子邮件：陈总：节前模具保养的合同请拟一下发过来，另外尽快让模具暂放的那家供应商对于模具做一份签收单，并将签收单扫描给我，谢谢！2018年3月14日，陈龙祥回复朱玲燕电子邮件：朱工：您好！模具存放资料在附件中。其中的附件内容为：上海中兴模具盘点表客户乾坤委托保养暂时寄存方零件料号模具名称模具编号套数穴数模具类别上海中兴无锡优力康源精密机械有限公司WJ0C2US20001塑胶主箱体WQK-1601011塑胶模WJ0C2US20005塑胶底板WQK-1601111塑胶模以上表格下方“存放供应商签字盖章”处盖有无锡优力康源精密机械有限公司公章，落款日期为：2018年3月13日。对此，原、被告均确认原、被告与无锡市八棵树塑业有限公司签订《模具委托保管协议书》解除后，被告从无锡市八棵树塑业有限公司将编号：WQK-16010)、编号：WQK-16011两套模具拉走，后送至无锡优力康源精密机械有限公司进行保养。2018年5月3日，原告公司的朱玲燕向被告公司陈龙祥发邮件：“以下是6套模具的修模合同，请务必要把模具全面检修后确保可以重新生产，另外请尽快提供底壳和主机模具的保管合同，谢谢！”2018年5月25日，原告公司的沈某向被告公司陈龙祥发邮件：“您好！之前下的500套Phantom-s零件订单可以安排生产了，距离上次生产有很长一段时间了，另外模具也移到了新供应商处，因此，本批产品在批量生产前，需要先做几个样品过来确认的，请知悉。谢谢！”对此，被告表示，原告在邮件中称“另外模具也移到了新供应商处”，说明原告知晓模具移交到第三人处(即新供应商)。对此原告解释，2018年5月以后，原告问过被告实际供应商是哪一家，但被告没有明确答复供应商的名字，只说换了一家新的供应商，所以原告只知道模具在新供应商处，但不知道在哪个供应商处。2018年9月5日，原告公司朱玲燕与被告公司陈龙祥微信联系。朱玲燕：“另外两套大模具的保管协议这两天也拟一下，到时一起回寄过来。”陈龙祥：“好的。”但庭审中，原告表示，被告当日寄出的只有发票，没有保管协议。2018年10月23日，原告公司的施总向被告公司陈龙祥发邮件提及“我原本是希望移模具，因为我们希望找到满足生产质量要求的工厂进行生产，移模的费用合理也可以双方协商，双方善后你所有的库存，拿一个双方都能接受的终止合作的方案。”2018年10月28日，陈龙祥回邮件称：几套小模具在我这里，大的2套，你们采购没有给到我，是他拉去交给别的供应商的，拉模时我没有参与，这点我们没有管理和承担责任，若需要终止，你们得考虑我们的损失和已经交货和已经下单和做好的产品。……目前我给你们做产品的模具是我自己开的。对此，原告表示，上述来往邮件说明原告没有与被告及第三人签订由第三人保管WQK-16010、WQK-16011两套模具《模具委托保管协议书》，原告不知道两套大模具保存在第三人处，所以才向被告要求移走模具。对此，被告表示，原、被告及第三人签订由第三人保管WQK-16010、WQK-16011两套模具的《模具委托保管协议书》。根据该协议书，两套大模具保存在第三人处；被告称“大的2套，你们采购没有给到我……目前我给你们做产品的模具是我自己开的。”那是因原告延期付货款，被告才说的气话。审理中，原、被告、第三人均表示小模具是指编号：WQK-16012、WQK-16013、WQK-16015、WQK-16016四套模具，两套大模具是指编号WQK-16010、WQK-16011两套模具。审理中，被告提供第三人于2019年1月10日出具的《模具移交证明》：关于上海派能公司的模具名称为塑胶主体箱(模具编号为WQK-16010)和塑胶底板(模具编号为WQK-16011)共2套塑胶模，该2套模具于2018年5月由上海派能公司的采购经理沈某移交致(应为至)我公司，并交代要我公司和上海派能公司以及无锡乾坤公司签订模具委托保管协议书，当时还交代要我公司尽快做好生产的准备。对于以上2套模具移到我公司之前，是我公司人员顾勇带上海派能公司的采购经理沈某去无锡优力康源精密机械有限公司拉的模具，然后移交到无锡鑫坤公司，当时我公司有写模具收条给到派能公司的采购经理沈某，移交过程中，无锡乾坤公司没有人员参与。该份《模具移交证明》左下方上还有手写内容：“以上两套模具在2018年5月由上海派能公司人员和无锡鑫坤公司人员共同拉走，以上情况属实。”该手写内容上加盖有无锡优力康源精密机械有限公司的公章。被告还提供徐斌于2019年4月15日出具的《证明》：关于上海派能公司的2套模号为WQK-16010和WQK-16011的模具是其采购经理沈某请我从无锡优力康源机械有限公司拉到无锡鑫坤公司的，拉模时间是2018年5月底，当时他有给我他的公司名片，由于模具较大，我的车一次只能拉1套，分2次拉的模具，拉工费200元是沈某现金支付给我的，而且有开200元的收据给他，他说回去给公司报销。对于上述《模具移交证明》和《证明》的内容真实性，原告全部予以否定，并否认徐斌是原告公司的司机，但确认沈某为原告公司的采购经理，同时申请证人沈某到庭作证。证人沈某当庭出具证言，表示2018年5月证人没有接触过这两套大模具，也没有联系过无锡优力康源精密机械有限公司，也不认识徐斌。被告又提供，委托方(甲方)原告上海派能公司、受托方被告无锡乾坤公司(乙方)、保管方第三人无锡鑫坤公司(丙方)签订《模具委托保管协议书》(协议编号：3371SXXXXXXXXXX)，约定经各方友好协商甲方委托丙方保管以下模具：塑胶主体箱(编号：WQK-16010)、塑胶底板(编号：WQK-16011)。甲方向乙方采购产品时，提供以上2套合格模具给丙方，甲、乙双方均同意将模具提供给丙方，丙方用于向乙方生产并提供半成品。乙、丙两方须无条件认可，模具及其组装图和零件图的所有权归甲方所有。协议期三年，三年后，当甲方向乙方付清所有的订单货款，乙方付清丙方订单货款后，若甲方想移走模具,甲方可随时取回。乙方、丙方不得以任何理由扣留，但在协议期内，如果产品连续发生重大的质量问题且多次协商得不到改善，以及产品交期和相关配合多次发生问题且经协商未果，甲方有权移走模具，此协议自动失效。乙方、丙方不得以任何理由扣留，否则，甲方有权自要求模具取回之日起，每延误一天按模具总费用的10%进行罚款，由乙方和丙方向甲方进行赔偿，赔偿金额由乙方20%、丙方80%进行分配。……模具在丙方保管期间，应加强日常维护保养，必须保证模具的完好，如有损坏由丙方负责修复，所有费用由丙方承担。甲方有权知悉模具在丙方保管期间的所有状况，丙方须按每两个月一次以书面的形式向甲乙方汇报上个阶段的维护情况和当前模具使用情况。……丙方向乙方归还模具，经甲乙双方验收合格，办理相关手续后，此协议自动失效。若出现丙方单独向甲方移交模具的，甲方和丙方需分别向乙方支付模具等额违约金和乙方的相关的损失。……本协议受中华人民共和国的法律、法规管辖，甲乙丙三方应保证协议的顺利完成，如丙方在模具保管期间造成模具丢失、损坏或其它违约行为，除按模具原制作单价赔偿外，还应向甲方支付模具总额50%作为违约金，并赔偿其直接和间接损失。赔偿比例由乙方20%、丙方80%组成。协议期未满，甲方如果无理由的移走模，甲方需向乙方和丙方支付以上等价的违约金。上述协议书上乙方：被告无锡乾坤公司，丙方：第三人无锡鑫坤公司落款处均盖有公章，但甲方：原告上海派能公司处未盖章。2018年9月委托方(甲方)原告上海派能公司、受托方被告无锡乾坤公司(乙方)、保管方第三人无锡鑫坤公司(丙方)签订《模具委托保管协议书》(协议编号：3371SXXXXXXXXXX)，约定经各方友好协商甲方委托丙方保管以下模具：前面板匀光罩(编号：WQK-16013)、前面板遮光罩(编号：WQK-16012)。甲方向乙方采购产品时，提供以上2套合格模具给丙方，甲、乙双方均同意将模具提供给丙方，丙方用于向乙方生产并提供半成品。乙、丙两方须无条件认可，模具及其组装图和零件图的所有权归甲方所有。协议期三年，三年后，当甲方向乙方付清所有的订单货款，乙方付清丙方订单货款后，若甲方想移走模具,甲方可随时取回。乙方、丙方不得以任何理由扣留，但在协议期内，如果产品连续发生重大的质量问题且多次协商得不到改善，以及产品交期和相关配合多次发生问题且经协商未果，甲方有权移走模具，此协议自动失效。乙方、丙方不得以任何理由扣留，否则，甲方有权自要求模具取回之日起，每延误一天按模具总费用的10%进行罚款，由乙方和丙方向甲方进行赔偿，赔偿金额由乙方20%、丙方80%进行分配。……模具在丙方保管期间，应加强日常维护保养，必须保证模具的完好，如有损坏由丙方负责修复，所有费用由丙方承担。甲方有权知悉模具在丙方保管期间的所有状况，丙方须按每两个月一次以书面的形式向甲乙方汇报上个阶段的维护情况和当前模具使用情况。……丙方向乙方归还模具，经甲乙双方验收合格，办理相关手续后，此协议自动失效。若出现丙方单独向甲方移交模具的，甲方和丙方需分别向乙方支付模具等额违约金和乙方的相关的损失。……本协议受中华人民共和国的法律、法规管辖，甲乙丙三方应保证协议的顺利完成，如丙方在模具保管期间造成模具丢失、损坏或其它违约行为，除按模具原制作单价赔偿外，还应向甲方支付模具总额50%作为违约金，并赔偿其直接和间接损失。赔偿比例由乙方20%、丙方80%组成。协议期未满，甲方如果无理由的移走模，甲方需向乙方和丙方支付以上等价的违约金。上述协议书上甲方：原告上海派能公司，乙方：被告无锡乾坤公司，丙方：第三人无锡鑫坤公司落款处均盖有公章。2018年9月委托方(甲方)原告上海派能公司、受托方被告无锡乾坤公司(乙方)、保管方镇江恒平铝压铸有限公司(丙方)签订《模具委托保管协议书》(协议编号：3371SXXXXXXXXXX)，约定经各方友好协商甲方委托丙方保管以下模具：前面板装饰件(编号：WQK-16015)、左右机耳(编号：WQK-16016)。甲方向乙方采购产品时，提供以上2套合格模具给丙方，甲、乙双方均同意将模具提供给丙方，丙方用于向乙方生产并提供半成品。乙、丙两方须无条件认可，模具及其组装图和零件图的所有权归甲方所有。协议期三年，三年后，当甲方向乙方付清所有的订单货款，乙方付清丙方订单货款后，若甲方想移走模具,甲方可随时取回。乙方、丙方不得以任何理由扣留，但在协议期内，如果产品连续发生重大的质量问题且多次协商得不到改善，以及产品交期和相关配合多次发生问题且经协商未果，甲方有权移走模具，此协议自动失效。乙方、丙方不得以任何理由扣留，否则，甲方有权自要求模具取回之日起，每延误一天按模具总费用的10%进行罚款，由乙方和丙方向甲方进行赔偿，赔偿金额由乙方20%、丙方80%进行分配。……模具在丙方保管期间，应加强日常维护保养，必须保证模具的完好，如有损坏由丙方负责修复，所有费用由丙方承担。甲方有权知悉模具在丙方保管期间的所有状况，丙方须按每两个月一次以书面的形式向甲乙方汇报上个阶段的维护情况和当前模具使用情况。……丙方向乙方归还模具，经甲乙双方验收合格，办理相关手续后，此协议自动失效。若出现丙方单独向甲方移交模具的，甲方和丙方需分别向乙方支付模具等额违约金和乙方的相关的损失。……本协议受中华人民共和国的法律、法规管辖，甲乙丙三方应保证协议的顺利完成，如丙方在模具保管期间造成模具丢失、损坏或其它违约行为，除按模具原制作单价赔偿外，还应向甲方支付模具总额50%作为违约金，并赔偿其直接和间接损失。赔偿比例由乙方20%、丙方80%组成。协议期未满，甲方如果无理由的移走模，甲方需向乙方和丙方支付以上等价的违约金。上述协议书上甲方：原告上海派能公司，乙方：被告无锡乾坤公司，丙方：镇江恒平铝压铸有限公司落款处均盖有公章。2019年5月6日，第三人无锡鑫坤公司出具模具移交证明，载明第三人决定将编号分别为：WQK-16010、WQK-16011的两套模具交给被告做抵押处理。移交日期为2019年5月6日。2019年5月7日，被告在本院谈话中表示，第三人于2019年5月6日将编号分别为：WQK-16010、WQK-16011的2套模具交给被告。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，原、被告之间于2016年1月22日签订的《模具及产品采购合同》，其性质应为承揽合同。而原、被告与第三方签订的《模具委托保管协议书》，其性质为定作人同意的将部分工作交由第三方完成的承揽合同。对于编号：WQK-16010、WQK-16011的两套大模具。原、被告均确认原、被告与无锡市八棵树塑业有限公司签订《模具委托保管协议书》解除后，被告从无锡市八棵树塑业有限公司将模具拉走，后送至无锡优力康源精密机械有限公司进行保养。但此后，原、被告对该两套模具保存在何处发生争议。原告主张双方此后未再与被告和第三人签订《模具委托保管协议书》，原告也不知道上述两套模具去向，只知道有新的保管方使用模具生产原告的订单。被告则认为，原、被告与第三人签订《模具委托保管协议书》，原告知悉模具保存在第三人处，由第三人生产并提供半成品。对此，本院认为，2018年9月5日，原告公司朱玲燕与被告公司陈龙祥微信联系。朱玲燕：“另外两套大模具的保管协议这两天也拟一下，到时一起回寄过来。”说明原、被告之间一直就签订编号：WQK-16010、WQK-16011两套模具的《模具委托保管协议书》进行磋商。同时，结合2018年10月28日，陈龙祥回邮件的内容“几套小模具在我这里，大的2套，你们采购没有给到我，是他拉去交给别的供应商的，拉模时我没有参与，这点我们没有管理和承担责任。……目前我给你们做产品的模具是我自己开的。”以及被告提供的编号：WQK-16010、WQK-16011两套模具的《模具委托保管协议书》上仅有被告和第三人盖章，而无原告盖章的事实，可以认定虽然原、被告一直在磋商状态，但实际并没有签订《模具委托保管协议书》。即使被告所称2018年9月5日其按照朱玲燕的邮件要求将上述两套大模具的《模具委托保管协议书》寄给原告属实，该行为也只能认定为被告完成了发出要约的行为，但原告并没有加盖公章并回寄给被告，说明原告并没有对被告和第三人的要约进行承诺，从而订立书面三方协议。即使实际上确实由第三人按照原告的订单进行生产，也只能认定为原、被告与第三人构成事实上的承揽关系。对于事实上的承揽关系，原告只需给予被告和第三人合理的准备期限，即可随时提出终止。现原告明确要求返还模具，即是作出不愿继续与被告、第三人之间三方事实承揽关系的意思表示，对此，本院予以确认。在此情况下，原、被告之间于2016年1月22日签订的《模具及产品采购合同》仍然对原、被告发生法律效力。该合同约定，模具所有权归原告所有，如由于其他原因原告需要转移模具在其他场所生产产品，被告需要配合原告，保证模具在另外场所能够正常生产合格产品。故原告根据上述约定要求被告向其返还编号：WQK-16010、WQK-16011两套模具的诉讼请求本院予以支持、对于编号：WQK-16012、WQK-16013、WQK-16015、WQK-16016四套模具。涉及该四套模具的《模具委托保管协议书》均约定协议期三年，目前协议期未满。原告又未能提供充分证据证明“但在协议期内，如果产品连续发生重大的质量间题且多次协商不到改善、以及产品交期和相关配合多次发生问题且经协商未果，甲方有权移走模具，此协议自动失效。”的合同约定解除条件成就。故对原告要求被告返还WQK-16012、WQK-16013、WQK-16015、WQK-16016四套模具的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条的规定，判决如下：一、被告无锡乾坤精密模具技术有限公司应于本判决生效之日起十五日内返还原告上海派能能源科技股份有限公司塑胶主体箱模具(编号：WQK-16010)、塑胶底板模具(编号WQK-16011)；二、驳回原告上海派能能源科技股份有限公司的其余诉讼请求。案件受理费11，500元，减半收取计5，750元，由原告上海派能能源科技股份有限公司负担1，300元，由被告无锡乾坤精密模具技术有限公司负担4，450元。保全费5，000元，由被告无锡乾坤精密模具技术有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  赵怡二〇一九年六月十九日书记员  瞿萍附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。