湖北省十堰市张湾区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0303民初1260号原告：付远兴，男，1978年6月13日出生，汉族，住湖北省房县，被告：张立峰，男，1972年3月21日出生，汉族，住湖北省丹江口市武当山特区。被告：沈洪正，男，1978年12月20日出生，汉族，住湖北省丹江口市。上述原告共同委托诉讼代理人：刘帆，北京盈科（武汉）律师事务所律师。上述原告共同委托诉讼代理人：罗德江，北京盈科（武汉）律师事务所律师。被告：十堰安迪房地产开发有限公司。住所地十堰市澳门街**。统一社会信用代码91420300753401765H。法定代表人：袁学斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵新安，湖北同联律师事务所律师。第三人：湖北实运土石方工程建设有限公司。住。住所地十堰市郧阳区谭山镇尚玉大道**一社会信用代码914203043434741013。法定代表人：徐伟，该公司总经理。原告付远兴、张立峰、沈洪正诉被告十堰安迪房地产开发有限公司（以下简称“安迪房地产公司”）、第三人湖北实运土石方工程建设有限公司（以下简称“实运土石方公司”）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年5月14日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。在审理过程中，本院根据原告付远兴、张立峰、沈洪正的申请，于2019年7月23日作出（2019）鄂0303民初1260号民事裁定：查封、扣押或者冻结被告安迪房地产公司价值5427840元的财产。原告付远兴、张立峰、沈洪正预交了5000元申请费。原告付远兴、张立峰、沈洪正及委托诉讼代理人刘帆、罗德江，被告安迪房地产公司的委托诉讼代理人赵新安到庭参加了诉讼。被告实运土石方公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告付远兴、张立峰、沈洪正向本院提出诉讼请求：1、被告安迪房地产公司支付原告工程款4112000元、利息1315840元（以4112000元为本金按照月息2分，自2018年1月1日暂计算至2019年5月1日，之后的利息计算至实际付清之日止）；2、被告安迪房地产公司以位于十堰市××××一宗土地【十堰市国用（2015）第0004411号】上宏锦天地咨询中心所在单元的商品房按照协议约定的3600元/㎡抵给原告清偿剩余工程款及利息，抵偿的数额在第一项款项中予以扣减；3、被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告增加诉讼请求，即被告安迪房地产公司以其位于湖北省××××路土地（证号为十堰市国用（2015）第0004411号）上宏锦天地咨询中心所在单元的商品房工程款或拍卖的价款在5427840元内享有建设工程价款优先受偿权。事实及理由：2016年3月10日，第三人实运土石方公司与被告安迪房地产公司签订了《土石方施工合同》（以下简称合同），并约定完成土石方施工。原告付远兴在实运土石方公司委托代理人处签字。2016年3月5日，第三人实运土石方公司出具委托书，载明“我公司委托由付远兴负责办理镜谭路《宏锦天地》项目所有事宜”加盖公司印章。2016年9月8日，安迪房地产公司与付远兴签订《完工结算》，甲方加盖安迪房地产公司公章，乙方代表人付远兴签字，认定土石方工程款为6522500元。因此，本工程实际由付远兴全权负责承建并办理结算事宜。2018年1月20日，双方签订《补充协议》，约定：1、按照2017年1月26日补充协议约定，另外加上2017年12月31日到期200000元借条。上述所欠款合计本息币4112000元。该欠款从2018年1月1日至2018年4月20日止。期间按月息2分计息。2、该欠款到期不能结清，则以安迪房地产公司宏景天地商品房按4000元/平方米价款下浮10%抵给贵公司清偿该款。截至原告起诉之日，被告安迪房地产公司只依约支付2700000元，560000元也只支付了400000元，200000万元未依约在2017年4月8日之前支付，另外剩余的工程款3260000元也未依约在2017年12月31日前支付2018年10月7日，原告付远兴、张立峰、沈洪正签订《合作协议》，约定三方共同合作投资了十堰市张湾区镜谭路“宏锦天地”土石方工程。三方同意以原告付远兴名义提起诉讼。2019年4月24日，在《补充协议》中，付远兴、张立峰、沈洪正均同意以自己的名义作为原告参与诉讼。现为维护原告合法权益，特提起诉讼。被告安迪房地产公司辩称，1.原告张立峰、沈洪正与本案没有法律关系，不是本案适格原告；2.原告起诉的金额与事实不符；3.原告请求按照合同和补充协议约定支付三倍违约金和月息2分没有法律依据；4、原告的增加的优先受偿权诉请已超过6个月诉讼时效。我公司认可原告付远兴的土石方工程款为6522500元，但已付款是3600000元，其中2016年1月26日付款2700000元，2017年8月15日付款400000元，2016年10月13日多退原告保证金500000元。请求法院依法公正处理。第三人实运土石方公司未出庭应诉，亦未发表答辩意见和提交证据。本案原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：原告付远兴借用第三人实运土石方公司施工资质进行施工。2016年3月5日，第三人实运土石方公司出具委托书，载明“我公司委托由付远兴负责办理镜谭路《宏景天地》项目所有事宜”，并加盖了第三人实运土石方公司印章。2016年3月10日，第三人实运土石方公司与被告安迪房地产公司签订了《土石方施工合同》，并约定完成被告安迪房地产公司开发建设的十堰市张湾区镜谭路“宏锦天地”土石方工程施工。工期为2016年3月18日-2016年9月18日。采用被告测量图纸的挖方工程量计算基础综合单价包干，综合包干单价30元/m3（税费由被告承担）。还约定了工程款结算、付款方式、双方责任及违约责任。原告付远兴在实运土石方公司委托代理人处签字，袁雷在安迪房地产公司委托代理人处签字。合同签订后，原告付远兴根据合同约定开始施工。2016年9月8日，安迪房地产公司与付远兴签订《完工结算》，认定付远兴完成的土石方工程款为6522500元，加盖了被告安迪房地产公司公章，付远兴、袁雷均签字确认：同意此结算依据。2017年1月26日，安迪房地产公司与付远兴签订《补充协议》，约定安迪房地产公司2017年1月26日前支付工程款2700000元，2017年4月8日前支付工程款560000元，剩余款项3260000元在2017年12月31日前结清。2017年3月8日至2017年12月31日的利息，每月按照合同约定同期银行贷款利率3倍计算。2018年1月20日，双方又签订《补充协议》，约定：1、按照2017年1月26日补充协议约定（安迪房地产公司应在2017年12月31日前结清3260000元工程款。2017年3月8日至2017年12月31日的利息，每月按照合同约定同期银行贷款利率3倍计算），另外加上2017年12月31日到期200000元借条（协议签订后该借条作废）。上述所欠款合计本息币4112000元。该欠款从2018年1月1日至2018年4月20日止。期间按月息2分计息。2、该欠款到期不能结清，则以安迪房地产公司宏锦天地商品房按4000元/平方米价款下浮10%抵给原告清偿该款。2016年1月26日，被告安迪房地产公司向原告付款2700000元，2017年8月15日付款400000元，共计3100000元。被告安迪房地产公司尚欠工程款3422500元。原告付远兴多次催要余款未果后诉诸法院。2018年10月7日，原告付远兴、张立峰、沈洪正签订《合作协议》，约定三方共同合作投资了十堰市张湾区镜谭路“宏锦天地”土石方工程。三方同意以原告付远兴名义提起诉讼。2019年4月24日，在《补充协议》中，付远兴、张立峰、沈洪正均同意以自己的名义作为原告参与诉讼。本院认为：本案所涉工程是付远兴借用实运土石方公司的施工资质进行施工。合同法第五十二条第五项规定，违反法律、行政法规强制性规定的合同无效。建设工程司法解释第一条第二项规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同，应当根据合同法第五十二条第五项的规定认定无效。原告付远兴以借用的第三人实运土石方公司与被告安迪房地产公司签订的《土石方施工合同》以及2017年1月26日、2018年1月20日先后签订《补充协议》均无效。建设工程司法解释第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应当予以支持。因此，实际施工人付远兴请求支付工程价款的诉讼请求，本院予以支持。在该土石方施工合同关系中，付远兴是实际施工人，实运土石方公司是出借施工资质的建筑企业，安迪房地产公司是发包人，且明知付远兴借用实运土石方公司施工资质，对于合同无效，安迪房地产公司、实运土石方公司、付远兴均负有过错。本院认为，因案涉合同因违反法律强制性规定而无效，合同违约金条款也没有法律约束力，付远兴主张依合同支付同城同期银行贷款利率3倍利息的违约金条款以及2017年1月26日、2018年1月20日先后签订《补充协议》的月息2分没有法律依据。合同法关于违约损失完全赔偿原则仅适用于合同有效之情形，对于合同无效适用的是合同法过错赔偿原则。本案合同无效系原告付远兴借用施工资质违反建筑法强制性规定所致，其具有明显过错，主张完全赔偿其损失不符合法律规定。在建设工程施工合同无效的情况下，因合同标的物即案涉工程项目无法返还，安迪房地产公司应当折价补偿付远兴的损失，包括工程价款和相应的法定孳息，且被告安迪房地产公司亦认可原告付远兴的诉讼主体资格，原告付远兴请求被告给付工程价款及利息的诉讼请求，本院予以支持，但其利息标准本院按银行同期贷款利率计算，利息的起算时间以双方《补充协议》中约定的2017年3月8日予以确定。原告张立峰、沈洪正虽然与原告付远兴签订《合作协议》、《补充协议》，约定三方共同合作投资了十堰市张湾区镜谭路“宏锦天地”土石方工程，且均同意以自己的名义作为原告参与诉讼，但原告张立峰、沈洪正提交的与被告安迪房地产公司纠纷证据中，无论是合同签订、施工、结算，还是第三人实运土石方公司出具委托书，均与原告张立峰、沈洪正没有事实及法律关系，且《合作协议》、《补充协议》签订系土石方工程施工完毕之后。被告安迪房地产公司的原告张立峰、沈洪正与本案没有法律关系，不是本案适格原告的辩解意见，本院予以采纳。被告安迪房地产公司辩称2016年10月13日多退原告保证金500000元，无事实依据，该辩解意见，本院不予支持。原告付远兴请求被告安迪房地产公司以位于十堰市××××一宗土地【十堰市国用（2015）第0004411号】上宏锦天地咨询中心所在单元的商品房按照协议约定的3600元/㎡抵偿剩余工程款及利息，抵偿的数额在第一项款项中予以扣减的诉讼请求，因双方《土石方施工合同》无效，相应的从属合同《补充协议》亦无效，其该项请求本院不予支持。建设工程司法解释（二）规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为6个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。原告付远兴与被告安迪房地产公司2017年1月26日、2018年1月20日先后签订的《补充协议》，约定应当给付的最后结清时间均为2017年12月31日，即使按最后结清时间2017年12月31日起算，原告付远兴2019年5月23日增加的优先受偿权请求亦超过行使建设工程价款优先受偿权的6个月期限。原告付远兴请求享有建设工程价款优先受偿权的诉讼请求，本院不予支持。第三人实运土石方公司未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见和证据，视为放弃自己的抗辩权利，由此产生的不利法律后果应由其承担。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项、第二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告十堰安迪房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告付远兴工程款3422500元，并按中国人民银行同期同类贷款基准利率支付利息（其中本金3822500元，自2017年3月8日计算至2017年8月15日，本金3422500元，自2017年8月16日起，计算至工程款本金付清之日止）；二、驳回原告付远兴的其他诉讼请求；三、驳回原告张立峰、沈洪正的诉讼请求如果被告十堰安迪房地产开发有限公司未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费49795元，保全费5000元，共计54795元，由原告付远兴负担14795元，被告十堰安迪房地产开发有限公司负担40000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审判长 王 旭审判员 万家贞审判员 张 珣二〇一九年十一月二十八日书记员 郑京春附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定1、《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。3、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为6个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。5、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。