安徽省濉溪县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0621民初2361号 原告：濉溪县金茂融资担保有限公司，住所地安徽省淮北市濉溪县。 法定代表人：刘海峰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：马赛（公司员工），住安徽省淮北市相山区。 委托诉讼代理人：赵德宏，安徽众星合律师事务所律师。 被告：安徽省天邦医药有限责任公司，住所地濉溪县开发区。 法定代表人：郭全新，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孟昊，安徽安港律师事务所律师。 被告：望长安，男，1956年3月2日出生，汉族，居民，住河南省永城市，现在安徽省合肥监狱服刑。 被告：望晟，男，1986年6月3日出生，汉族，居民，住河南省永城市。 被告：望贺，男，1977年8月5日出生，汉族，居民，住河南省永城市。 被告：张翠华，女，1956年6月2日出生，汉族，居民，住河南省永城市西城区。 被告：郝雪梅，女，1987年8月8日出生，汉族，居民，住河南省永城市。 被告：李洁，女，1983年6月11日出生，汉族，居民，住河南省永城市。 被告：望北京，男，1970年9月4日出生，汉族，住安徽省濉溪县。 上述七被告共同的委托诉讼代理人：李顺，河南正剑律师事务所律师。 被告：刘安敏，男，1963年1月20日出生，汉族，居民，住安徽省濉溪县。 委托诉讼代理人：刘道宇，安徽众星合律师事务所律师。 被告：马惠云，女，1968年3月13日出生，汉族，住安徽省濉溪县。 被告：景怀珍，女，1951年12月11日出生，汉族，住河南省永城市。 被告：濉溪县东信房地产开发有限责任公司，住所地安徽省淮北市濉溪县经济开发区合欢路中段西侧，统一社会信用代码91340×××75427C。 法定代表人：仲伟东，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李正超，安徽礼乐律师事务所律师。 原告濉溪县金茂融资担保有限公司（以下简称金茂担保公司）与被告安徽省天邦医药有限责任公司（以下简称天邦医药公司）、望长安、望晟、望贺、张翠华、郝雪梅、李洁、望北京（以下简称望长安等七被告）、刘安敏、马惠云、景怀珍、濉溪县东信房地产开发有限责任公司（以下简称东信房产公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年5月9日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月2日公开开庭进行了审理。原告金茂担保公司委托诉讼代理人马赛、赵德宏，被告天邦医药公司法定代表人郭全新及委托诉讼代理人孟昊、被告望贺及其与望长安等七被告共同委托诉讼代理人李顺、被告刘安敏的委托诉讼代理人刘道宇到庭参加诉讼；被告马惠云经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼；被告景怀珍经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金茂担保公司向本院提出诉讼请求：１．判令被告天邦医药公司偿还原告代偿的借款本息合计8967263.75元，并支付逾期违约金（自2017年4月1日起至实际付清之日止，按照代偿金额8967263.75元的每日万分之五计算）；２．判令原告对被告天邦医药公司抵押的财产及被告望晟出质的股权拍卖或变卖后价款享有优先受偿权；3．判令被告望长安、望晟、望贺、张翠华、郝雪梅、李洁、望北京、刘安敏、马惠云、景怀珍对被告天邦医药公司的上述债务承担连带清偿责任；4．判令被告东信房产公司在其反担保的范围内承担连带清偿责任；5．本案诉讼费、保全费用由被告承担。 事实和理由：2016年10月14日，金茂担保公司作为甲方、弘顺医药公司作为乙方签订濉金担委（2016）38号委托担保合同。合同约定：乙方向徽商银行淮北濉溪支行（以下简称徽行濉溪支行）流动资金贷款委托甲方为其提供担保，担保总额为900万元。担保期限为2016年10月14日至2017年10月14日，实际担保起止日期以甲方与承贷行签订的借款保证合同为准。合同第4.2条约定：若因乙方未按约定偿还贷款，导致甲方为乙方偿还贷款、利息等，甲方有权要求乙方立即归还甲方代偿的全部款项和甲方实现债权的所有费用。合同第4.6条约定：甲方向乙方追偿债务的范围包括但不限于甲方履行担保责任所支付的全部金额及利息；乙方应向甲方支付逾期违约金，违约金按照前款金额的每日万分之五计算。合同第9.2条约定：因本合同引起的争议，依法向濉溪县人民法院起诉。 2016年10月14日，为确保濉金担委（2016）38号委托担保合同的履行，望长安、望晟、望贺作为反担保人与金茂担保公司（担保人）分别签订濉金担反（2016）26号、濉金担反（2016）26-1号、濉金担反（2016）26-2号反担保保证合同。反担保保证的债权金额为9000000元、保证方式为连带责任保证、保证期间自担保人代委托担保人向贷款人偿还贷款、利息及其他相关费用之次日起两年。同日，望长安、望晟、望贺向金茂担保公司出具反担保保证书，承诺弘顺医药公司在徽行濉溪支行流动资金借款9000000元，若贷款到期，债务人未按照合同约定履行债务，自愿履行连带赔偿责任，愿意以个人名下全部资产提供连带责任保证。弘顺医药公司向金茂担保公司出具全部股东望长安、望晟、望贺、刘安敏签字的委托担保承诺书，承诺该公司向徽行濉溪支行申请贷款9000000元，如该款逾期，该公司无条件同意金茂担保公司对该公司提供的反担保抵质押物进行处置，处置所得不足以偿还原告的代偿金额，该公司及全部股东愿承担无限、连带保证责任。2016年10月14日，被告张翠华、郝雪梅、李洁、马惠作为股东家属也向金茂担保公司出具股东家属承诺书，承诺若上述贷款到期弘顺医药公司无法偿还借款，股东家属愿意以个人名下全部资产提供反担保，并自愿承担连带偿还责任。 2016年10月14日，弘顺医药公司（甲方）与徽行濉溪支行（乙方）签订编号为流借字第20161010001号流动资金借款合同，借款金额人民币2000000元，期限12个月，自2016年10月14日至2017年10月14日，利率为固定利率即起息日基准利率上浮100%，合同12.1约定：甲方应按乙方的要求为本合同项下借款提供相应的担保，担保合同另行签订。合同第十三条、第十四条规定了违约情形及违约救济措施。2016年10月14日，金茂担保公司（甲方）与徽行濉溪支行（乙方）分别签订编号为濉保字第20161010002-1号小企业比例再担保保证合同、编号为濉保字第20161010001-1号保证合同，金茂担保公司为弘顺医药公司的上述2000000元借款及利息、违约金等的80%、20%提供连带责任保证，保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年。2016年10月14日，徽行濉溪支行向弘顺医药公司发放借款2000000元。 2016年II月18日，弘顺医药公司（甲方）与徽行濉溪支行（乙方）签订编号为流借字第20161103001号流动资金借款合同，借款金额人民币6890000元，期限12个月，自2016年11月18日至2017年11月18口，利率为固定利率即起息日基准利率上浮100%，合同12.1约定：甲方应按乙方的要求为本合同项下借款提供相应的担保，担保合同另行签订。合同第十三条、第十四条规定了违约情形及违约救济措施。2016年11月18日，原告（甲方）与徽行濉溪支行（乙方）分别签订编号为濉保字第20161103001号小企业比例再担保保证合同、编号为濉保字第20161103002号保证合同，原告为弘顺医药公司的上述6890000元借款及利息、违约金等的80%、20%提供连带责任保证，保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年。2016年11月18日，徽行濉溪支行向安弘顺医药公司发放借款6890000元。 2016年10月14日，金茂担保公司作为甲方、淮北康神中草药科技有限公司（以下简称康神公司）作为乙方签订濉金担委（2016）39号委托担保合同。合同约定：乙方向徽行濉溪支行流动资金贷款委托甲方为其提供担保，担保总额为5000000元。为确保濉金担委（2016）39号委托担保合同的履行，东信房产公司与金茂担保公司于2016年10月14日签订2016濉金最高抵字第（19）号最高额抵押反担保合同。合同第一条约定：最高额抵押反担保期限自2016年10月14日至2019年10月14日。东信房产公司为康神公司反担保的债务本金最高限额为人民币9223500元。合同第二条约定：抵押物的抵押金额为抵押反担保范围内债务人的贷款金额合计，该约定金额并不作为甲方依本合同对抵押物进行处分的估价依据，也不构成甲方行使抵押权的任何限制。抵押物的价值以抵押物最终实现的价值为准，甲方有权按照抵押物实现的价值优先受偿。合同第三条约定：抵押反担保范围为康神公司未清偿的全部款项及逾期违约金。同日，康神公司、弘顺医药公司、东信房产公司、望长安、望北京、景怀珍共同盖章、签字确认，同意将康神公司关联企业弘顺医药公司在金茂担保公司的所有担保项目一并纳入东信房产公司最高额抵押反担保范围。望长安、望北京、景怀珍三人同意东信房产公司的要求，并已认真阅读与理解2016濉金最高抵字第（19）号最高额抵押反担保合同且无异议。 2016年12月1日，金茂担保公司（甲方）与弘顺医药公司（乙方）签订2016濉金最高抵字第24号最高额抵押反担保合同，弘顺医药公司用公司部分财产（动产）向金茂担保公司提供抵押反担保并在濉溪县市场监督管理局办理了动产抵押登记。反担保期限为2016年12月1日至2019年12月1日，最高限额为8890000元。 2017年1月10日，金茂担保公司（甲方）与望晟（乙方）签订2016最高权质字第4号最高额权利质押反担保合同，望晟用其在天邦医药公司的40%股权出质给金茂担保公司，并在濉溪县市场监督管理局办理了股权出质登记，期限为2017年1月10日至2020年1月10日，质押反担保最高限额为8890000元。 2016年12月29日安徽弘顺医药有限责任公司变更为安徽省天邦医药有限责任公司。由于天邦医药公司未能按照借款合同的约定及时偿还借款利息等违约情形，徽商银行濉溪支行于2017年4月1日向金茂担保公司送达履行连带责任保证通知书。金茂担保公司督促天邦医药公司还款未果，于2017年4月1日为天邦医药公司代偿借款木息合计8967263.75元。综上，为维护金茂担保公司的合法权益，特具状起诉，请依法支持金茂担保公司的诉讼请求。 天邦医药公司辩称，1．答辩人的主体不适格，答辩人未与金茂担保公司签订任何合同且也未收到及使用金茂担保公司所述贷款，答辩人也是在所有贷款发生之后才成立，答辩人不应承担相应责任；2．答辩人成立后并未经营，弘顺医药公司财产也均已抵押，答辩人未接收弘顺医药公司的任何财产，其库存的药品也被望家卖完；3．答辩人的法定代表人郭全新，于2016年11月10日与原弘顺医药公司法定代表人望长安签订了一份股权转让协议，协议书中明确载明原安徽弘顺医药有限责任公司重组前所有债权债务及一切法律纠纷均由原股东望长安等人承担。与答辩人无任何关联性。2016年弘顺医药公司法定代表人望长安虚开增值税发票已被捕，而望长安等以郭全新是本地人更易做生意为借口以欺诈手段诱使答辩人法定代表人郭全新与其签订股权转让协议，协议签订后望长安还以弘顺医药公司名义继续贷款。企业股权转让协议也约定涉案贷款全部由望长安等人承担，与答辩人及郭全新无关，所以答辩人及法定代表人郭全新不应承担相应责任。 望长安等七被告共同辩称，1．答辩人不存在任何违约行为，合同约定贷款期限并未到期，金茂担保公司诉求违约金没有事实和法律依据，并且违约金过高，如果存在违约金请求法院予以调整；2．答辩人望长安、望晟、望贺提供的反担保是以财产提供股权担保，答辩人张翠华、郝雪梅、李洁担保行为应认定为无效行为，望北京的行为属于股权处置，其股权处置并未进行登记其质押行为不成立，综上，金茂担保公司的诉请应予以驳回。 刘安敏辩称，1．答辩人诉讼主体不合格，刘安敏作为担保是基于其原在弘顺医药公司股东的身份，行为是职务行为，后变更名称为天邦医药公司，后果应由新公司承担；2．答辩人承担法律责任的前提不成立，在担保合同中约定在处置抵押物价值不足以清偿的情况下才承担责任，目前并未处置抵押物。 东信房产公司辩称，答辩人的责任形式和责任范围请求法庭依法确定，东信房产公司愿意承担应当承担的责任。 马慧云、景怀珍既未答辩也未举证、质证。 原告金茂担保公司针对其诉讼请求，举证如下： 1．原告金茂担保公司的营业执照复印件、法定代表人身份证明。证明金茂担保公司的身份和主体资格；2．被告天邦医药公司营业执照复印、企业基本信息查询单、公司变更信息。证明2016年12月29日弘顺医药有限责任公司变更为安徽省天邦医药有限责任公司；3．被告望长安、望晟、望贺、刘安敏、张翠华、郝雪梅、李洁、望北京、景怀珍的身份证复印件、马惠云户籍信息、弘顺医药公司企业基本信息查询单。证明（1）各被告的身份；（2）望长安、望晟、望贺、刘安敏系弘顺医药公司的股东、张翠华、郝雪梅、李洁、马惠云系股东家属；4．濉金担委（2016）38号《委托担保合同》。证明2016年10月14日，金茂担保公司作为甲方、弘顺医药公司作为乙方签订濉金担委（2016）38号《委托担保合同》。合同约定：乙方向徽商濉溪支行流动资金贷款委托甲方为其提供担保，担保总额为9000000元。担保期限为2016年10月14日至2017年10月14日，实际担保起止日期以甲方与承贷行签订的借款保证合同为准。合同第4.2条约定：若因乙方未按约定偿还贷款，导致甲方为乙方偿还贷款、利息等，甲方有权要求乙方立即归还甲方代偿的全部款项和甲方实现债权的所有费用。合同第4.6条约定：甲方向乙方追偿债务的范围包括但不限于：甲方履行担保责任所支付的全部金额及利息；乙方应向甲方支付逾期违约金，违约金按照前款金额的每日万分之五计算。合同第9.2条约定：因本合同引起的争议，依法向濉溪县人民法院起诉；5．濉金担反（2016）26号、濉金担反（2016）26-1号、濉金担反（2016）26-2号《反担保保证合同》、反担保保证书、委托担保承诺书、股东家属承诺书。证明（1）2016年10月14日，为确保濉金担委（2016）38号《委托担保合同》的履行，望长安、望晟、望贺作为反担保人与金茂担保公司（担保人）分别签订濉金担反（2016）26号、濉金担反（2016）26-1号、濉金担反（2016）26-2号《反担保保证合同》。反担保保证的债权金额为9000000元、保证方式为连带责任保证、保证期间自担保人代委托担保人向贷款人偿还贷款、利息及其他相关费用之次日起两年。（2）同日，望长安、望晟、望贺向金茂担保公司出具反担保保证书，承诺弘顺医药公司在徽行濉溪支行流动资金借款9000000元，若贷款到期，债务人未按照合同约定履行债务，自愿履行连带赔偿责任，愿意以个人名下全部资产提供连带责任保证。（3）弘顺医药公司向金茂担保公司出具全部股东望长安、望晟、望贺、刘安敏签字的委托担保承诺书，承诺该公司向徽行濉溪支行申请贷款9000000元，如该款逾期，该公司无条件同意金茂担保公司对该公司提供的反担保抵（质）押物进行处置，处置所得不足以偿还金茂担保公司的代偿金额，该公司及全部股东愿承担无限、连带保证责任。（4）被告张翠华、郝雪梅、李洁、马惠云作为股东家属也向金茂担保公司出具股东家属承诺书，承诺若上述贷款到期，弘顺医药公司无法偿还借款，股东家属愿意以个人名下全部资产提供反担保，并自愿承担连带偿还责任；6．濉保字第20161010002-1号《小企业比例再担保保证合同》、濉保字第20161010001-1号《保证合同》、借字第20161010001号《流动资金借款合同》、2016年10月14日借款凭证。证明（1）2016年10月14日，金茂担保公司（甲方）与徽行濉溪支行（乙方）分别签订编号为濉保字第20161010002-1号《小企业比例再担保保证合同》、编号为濉保字第20161010001-1号《保证合同》，金茂担保公司为弘顺医药公司的2000000元借款及利息、违约金等的80%、20%提供连带责任保证，保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年。（2）2016年10月14日，弘顺医药公司（甲方）与徽行濉溪支行（乙方）签订编号为流借字第20161010001号《流动资金借款合同》，借款金额人民币2000000元，期限12个月，自2016年10月14日至2017年10月14日，利率为固定利率即起息日基准利率上浮100%，合同12.1约定：甲方应按乙方的要求为本合同项下借款提供相应的担保，担保合同另行签订。合同第十三条、第十四条规定了违约情形及违约救济措施。（3）2016年10月14日，徽行濉溪支行向弘顺医药公司发放借款2000000元；7．濉保字第20161103001号《小企业比例再担保保证合同》、濉保字第20161103002号《保证合同》、流借字第20161103001号《流动资金借款合同》、借款凭证。证明（1）2016年11月18日，金茂担保公司（甲方）与徽行濉溪支行（乙方）分别签订编号为濉保字第20161103001号《小企业比例再担保保证合同》、编号为濉保字第20161103002号《保证合同》，金茂担保公司为弘顺医药公司的上述6890000元借款及利息、违约金等的80%、20%提供连带责任保证，保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年；（2）2016年11月18日，弘顺医药公司（甲方）与徽行濉溪支行（乙方）签订编号为流借字第20161103001号《流动资金借款合同》，借款金额人民币6890000元，期限12个月，自2016年11月18日至2017年11月18日，利率为固定利率即起息日基准利率上浮100%，合同12.1约定：甲方应按乙方的要求为本合同项下借款提供相应的担保，担保合同另行签订。合同第十三条、第十四条规定了违约情形及违约救济措施；（3）2016年11月18日，徽行濉溪支行向弘顺医药任公司发放借款6890000元；8.2016濉金最高抵字第（19）号最高额抵押反担保合同及《说明》。证明2016年10月14日，金茂担保公司作为甲方、康神中草药公司作为乙方签订濉金担委（2016）39号《委托担保合同》。合同约定：乙方向徽行濉溪支行流动资金贷款委托甲方为其提供担保，担保总额为5000000元。为确保濉金担委（2016）39号《委托担保合同》的履行，东信房产公司与金茂担保公司于2016年10月14日签订2016濉金最高抵字第（19）号最高额抵押反担保合同。合同第一条约定：最高额抵押反担保期限自2016年10月14日至2019年10月14日。东信房产公司为康神中草公司反担保的债务本金最高限额为人民币9223500元。合同第二条约定：抵押物的抵押金额为抵押反担保范围内债务人的贷款金额合计，该约定金额并不作为甲方依本合同对抵押物进行处分的估价依据，也不构成甲方行使抵押权的任何限制。抵押物的价值以抵押物最终实现的价值为准，甲方有权按照抵押物实现的价值优先受偿。合同第三条约定：抵押反担保范围为康神中草药公司未清偿的全部款项及逾期违约金。同日，康神中草药公司、弘顺医药公司、东信房产公司、望长安、望北京、景怀珍共同盖章、签字确认，同意将康神中草药公司关联企业弘顺医药公司在金茂担保公司的所有担保项目一并纳入东信房产任公司最高额抵押反担保范围。望长安、望北京、景怀珍三人同意东信房产公司的要求，并已认真阅读与理解2016濉金最高抵字第（19）号最高额抵押反担保合同且无异议；9.2016濉金最高抵字第24号《最高额抵押反担保合同》、抵押物清单、动产抵押登记书。证明：2016年12月1日，金茂担保公司与弘顺医药公司签订2016濉金最高抵字第24号《最高额抵押反担保合同》，弘顺医药公司用公司部分财产（动产）向金茂担保公司提供抵押反担保并在濉溪县市场监督管理局办理了动产抵押登记。反担保期限为2016年12月1日至2019年12月1日，最高限额为8890000元；10.2016最高权质字第4号《最高额权利质押反担保合同》、股权出质设立登记通知书。证明2017年1月10日，金茂担保公司与望晟签订2016最高权质字第4号《最高额权利质押反担保合同》，望晟用其在天邦医药公司的40%股权出质给金茂担保公司，并在濉溪县市场监督管理局办理了股权出质登记，期限为2017年1月10日至2020年1月10日，质押反担保最高限额为8890000元；11．履行连带责任保证通知书、徽商银行业务通知单。证明由于天邦医药公司未能按照借款合同的约定及时偿还借款利息等违约情形，徽行濉溪支行于2017年4月1日向原告送达履行连带责任保证通知书。金茂担保公司督促天邦医药公司还款未果，于2017年4月1日为第一被告代偿借款本息合计8967263.75元；12、保全费收据。证明金茂担保公司为保全支付保全费5000元。 天邦医药公司针对金茂担保公司所举证据质证如下：对证据1-5真实性均无异议，但认为证据4合同是弘顺医药公司在2016年10月14日与金茂担保公司签订，既无天邦医药公司的公司盖章也无天邦医药公司法定代理人签字。与本案没有关联性。天邦医药公司无需承担任何责任达不到其证明目的；对证据5认为该债务应由望长安等七被告承担相应责任；对证据6-1真实性无异议，但小企业比例担保合同保证范围为借款本金80%及其他，而下面出具的1-1的保证合同保证范围为借款本金的20%及其他，两份合同重合，并认定保证范围为借款本金80%而非100%，原告超出保证范围内代偿的部分，应自行承担。对证据6-2的借款合同是2016年10月14日，其他的质证意见同上述对证据4的质证意见。对证据6-3的真实性无异议但与本案无关，达不到其证明目的；对证据7的证明目的借款凭证，天邦医药公司并未收到贷款，也未使用，与天邦医药公司无关，达不到其证明目的；对证据8-12真实性无异议但弘顺医药公司动产已经抵押，与天邦医药公司及其法人无关，达不到其证明目的。 望长安等七被告针对金茂担保公司所举证据质证如下： 对证据1-3真实性无异议；对证据4该合同第5项第2小项约定“甲方向乙方发出偿还债务通知书”被告并未接到通知书，第4条第6项第2小项约定“违约按照钱款金额的每日万分之五计算”存在异议，应该按照实际到账8890000为基数计算逾期的违约金，该逾期应按照贷款到期的时间进行计算而金茂担保公司按照2017年4月1日连本加息按万分之五进行主张权利显然是没有依据的；对证据5反担保合同26，26-1,26-2号第5条第1项中约定“不得有任何异议”该项约定与强制法相违背，属于无效约定，属于霸王条款。反担保书质证意见同上。委托担保承诺书，我们认为它的约定也属于无效约定，该约定“全体股东承担无限连带责任”与公司法的约定相违背，公司股东对外承担债务应当是有限责任而不是无限责任；对证据6、7无异议。对证明目的部分有异议，该款属于天邦医药公司与金茂担保公司的关联公司（金盛公司）前期属于过桥资金。该金盛公司收取天邦医药公司高额的费用，金盛公司将该款项汇入天邦医药公司，然后银行从天邦医药公司账户将该款项划出后银行向天邦医药公司放款，放款当日天邦医药公司将该款项又汇入金盛公司，我们想证明的是金茂担保公司的关联公司存在违规放贷的行为；对证据8无异议，但需要说明通过该证据望北京属于股权质押，按照现行的法律规定，股权质押应当在工商部门进行登记或者在股权名册进行登记造册。而金茂担保公司并未出具相关证据，望北京的行为不产生法律效力。退一步讲若产生法律效力望北京仅在股权范围之内承担责任。按照现在望北京的股权数额，双方也无法进行确定，所以金茂担保公司要求望北京承担连带清偿责任没有依据；对证据9-10、12无异议；对证据11有异议，借款不到期不能够证明被告存在违约行为。 刘安敏针对金茂担保公司所举证据质证如下： 对证据1-5真实性无异议，认为达不到其证明目的，证据5中有反担保和委托担保承诺书，委托担保承诺书从字面来说是委托担保但是看不出是谁委托谁，此承诺书的表述和后面的内容是自相矛盾，从字面来讲是弘顺医药公司的担保承诺，而刘安敏并不代表此公司，他只是公司的工作人员，所以该承诺书的概念与其内容是矛盾的。第3项“我公司承诺”并非刘安敏的个人承诺，承诺的内容涉及到股东的部分涉及公司利益的前提下并不涉及个人财产，刘安敏的签订行为是职务行为。若抵押不足以偿还，超出部分承担责任，但是并未处置财产价值不清楚，在这种情况下要求承担责任，是不对的。马惠云的名字被划掉了，从字面理解马惠云与其是没有关系的。股东家属承诺书不规范，含义不明确，马惠云后注明刘安敏代，从字面来说显然不是马惠云书写，因此股东家属承诺书对于马惠云不产生效力；对证据6-12刘安敏不了解、不知情。 东信房产公司针对金茂担保公司所举证据质证如下： 对证据1-7、9-10、12无异议；对证据8东信房产公司提供抵押担保，但是土地使用权并未进行抵押登记，根据法律规定担保合同是不生效的。此证据能够反映出的东信房产公司应承担的法律责任不是抵押和连带偿还责任；对证据11同望长安等七被告代理人的质证意见。 天邦医药公司针对其抗辩事实及理由，举证： 1.证明材料。证明天邦医药公司自成立以来并未经营，系未经营企业；2.股权转让协议。证明原弘顺医药公司债务均由原股东承担，与天邦医药公司及其法人郭全新无关。 金茂担保公司针对天邦医药公司所举证据质证如下： 对证据1的真实性无异议，天邦医药公司系弘顺医药公司变更而来它对于弘顺医药公司的债务依法应承担偿还责任；对证据2虽然该协议看起来应当是原件，但是对其内容的真实性无法确定，因为我们不是协议的当事人。该协议形成时间是2016年11月10日，从金茂担保公司提供的天邦医药公司变更信息来看，在2016年12月29日弘顺医药公司才变更为天邦医药公司，对于该份协议在工商登记中并未得到体现。望长安，望晟，望贺，刘安敏与郭全新之间的任何的私下约定对于金茂担保公司来说是不具有法律上的约束力。 望长安等七被告针对天邦医药公司所举证据质证如下： 对证据1有异议，对该份证据的形式不合法，没有出证单位负责人的签字，关于内容是否有没有正常经营，与其对外承担债务没有关联性，所以该证据不能证明其观点成立；对证据2与本案无关联不能对抗天邦医药公司所欠的债务。 刘安敏针对天邦医药公司所举证据质证如下： 对证据1，认为股东转让与否不是企业性质的变更只是名称的变更，是否承担责任是法定的；对证据2，若是真实的，此协议对谁有约束，只对协议当事人是有约束的，对协议之外的人没有约束，不影响债权债务的成立。 东信房产公司针对天邦医药公司所举证据质证如下： 对证据1认为股东转让与否不是企业性质的变更只是名称的变更，是否承担责任是法定的；对证据2的协议，协议约束双方当事人，但是股权转让协议影响股东的股权持有比例，股东承担的范围应以登记的股权比例为准。 望长安等七被告针对其抗辩事实及理由，举证： 1.企业信息公示报告。证明金茂担保公司与濉溪金盛投资管理公司是关联公司，金茂担保公司是金盛公司的股东；2.银行流水5页。证明（1）2016年9月30日金盛公司汇入弘顺医药公司1117000元，2016年9月30日至2016年10月14日该款项被银行划扣完毕，10月14日银行给天邦医药公司下达贷款2000000元，在同日天邦医药公司将该款项汇入金盛公司账户内。证明（2）2016年11月9日，金盛公司汇入弘顺医药公司5000000元加1890000元共计6890000元，2016年11月9日至2016年11月18日该款项被银行划扣完毕，11月18日银行给天邦医药公司下达贷款6890000元。在同日天邦医药公司将该款项汇入金盛公司账户内。证明（3）2016年11月18日金盛公司汇入弘顺医药公司2000000元，2016年11月18日至2016年11月22日该款项被银行划扣完毕，11月22日银行给天邦医药公司下达贷款2000000元。在同日天邦医药公司将该款项汇入金盛公司账户内。综上，证明金盛公司和金茂担保公司是关联公司，负责人都是刘海峰，在明知天邦医药公司进行过桥资金与银监会的规定相违背，但是仍然提供资金并从中收取高额的担保费用，并未给被告出具任何的增值税专用发票营业税发票企业税发票等。我们认为双方的委托担保合同存在违法性，担保人对该款项不应承担连带清偿责任。 金茂担保公司对望长安等七被告所举证据质证如下： 对证据1金盛公司和金茂担保公司的关系不否认，是关联公司，但是这两家公司都是依法成立的，经营范围是法律所允许的；对证据2与本案无关联性，5张银行流水反映的内容是被告欠了徽行濉溪支行的钱没钱还，然后向金盛借款还给徽行濉溪支行，再从徽行濉溪支行贷款还给金盛公司。这个模式就叫过桥。代理人所说金盛公司、金茂担保公司的此行为是违法行为的问题，从贷款发放到现在没看到弘顺医药公司或天邦医药公司的任何投诉和举报；金茂担保公司和金盛公司的经营范围依法批准合法经营，代理人说金茂担保公司收取高额费用，弘顺医药公司经营遇到困难，按照政府规定我们提供担保银行贷款，在弘顺医药公司还不上款金茂担保公司公司帮其还款。被告理应还款给金茂担保公司。 天邦医药公司对望长安等七被告所举证据质证如下： 对证据1的真实性无异议，但该份证据与天邦医药公司无关。望长安等七被告及刘安敏应承担其相应的担保还款责任。对证据2与天邦医药公司毫无关系。天邦医药公司既不知道也不可能知道弘顺医药公司在外有担保贷款，否则也不会以股权转让协议合同的方式规避弘顺医药公司以前的相关债务。可见该份证据恰恰印证了弘顺医药公司隐瞒事实，未向天邦医药公司及其法人说清其担保贷款的事实。属于欺诈行为。应追究望长安等七被告及刘安敏相应的责任。 刘安敏对望长安等七被告所举证据质证如下： 对证据1-2的真实性无异议，从银行流水来看我们相信是真实的，金茂担保公司与金盛公司是具有利害关系的，这种经营行为，虽然是依法成立的，但并不等同于他们的行为合法，过桥行为是事实，这种行为是否合法是否收取高额利益，我们要对照相关法律规定进行确认，我们认为该行为不合法，造成的后果对本案有因果关系，对于这种无效的行为产生的法律责任也是无效的。 东信房产公司对望长安等七被告所举证据质证如下： 对证据1-2的真实性合法性无异议，对本案的关联性听从法庭意见。 经庭审举证、质证，本院对双方提交证据审核认定如下： 对金茂担保公司所举证据1-3双方均无异议，本院对该证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定；对证据4、11望长安等七被告认为银行未向其发出债务通知书、借款不到期，本院认为借款人应当按照约定的期限返还借款并支付利息。弘顺医药公司与徽行濉溪支行签订按月支付利息，因其未按月支付借款利息，显属违约，对于其质证意见不予采纳；对证据5望长安等七被告认为系霸王条款、刘安敏认为其系职务行为不应当承担责任，该证据对股东家属不产生效力，本院认为反担保合同系当事人自愿签订并出具承诺书，对该证据予以认定；本院对证据6、7、9、10、12真实性、合法性、关联性予以认定；对证据8虽然金茂担保公司与东信房产公司订立担保合同后未对抵押物办理抵押物登记，本院认为双方未办理物权登记，不影响合同的效力。金茂担保公司依法对该抵押物的处置不享有优先受偿权，但东信房产公司依法仍应在其担保的限额内对债务承担连带清偿责任。 对天邦医药公司所举证据1证明天邦医药公司自成立以来未经营与本院查明事实一致，予以认定；对证据2系股东变更签订的内部协议对其真实性予以认定，但对其证明目的不予认定。 对望长安等七被告所举证据1双方均无异议，本院对该证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定；对证据2银行流水，对其真实性予以认定，对其证明目的不予认定。 根据上述认定的证据及庭审中当事人陈述，本院确认事实如下：双方对金茂担保公司陈述的借款金额、反担保、望晟以天邦医药公司40%股权出质、银行扣划以及公司名称法人的变更等事实均无异议，本院予以确认。另查明，望长安、望北京、景怀珍分别持有东信房产公司所有的濉出国用（2008）第078号土地使用权11.5个股份、3个股份、2个股份，合计16.5个股份。2016年10月14日，金茂担保公司作为甲方、康神中草药公司作为乙方签订濉金担委（2016）39号《委托担保合同》。乙方向徽行濉溪支行流动资金贷款委托甲方为其提供担保，担保总额为5000000元。为确保濉金担委（2016）39号《委托担保合同》的履行，东信房产公司与金茂担保公司于2016年10月14日签订2016濉金最高抵字第（19）号最高额抵押反担保合同。约定东信房产公司为康神中草公司反担保的债务本金最高限额为9223500元。抵押物的价值以抵押物最终实现的价值为准。同日，康神中草药公司、弘顺医药公司、东信房产公司、望长安、望北京、景怀珍共同盖章、签字确认，同意将康神中草药公司关联企业弘顺医药公司在金茂担保公司的所有担保项目一并纳入东信房产任公司最高额抵押反担保范围。望长安、望北京、景怀珍三人同意东信房产公司的要求，并对2016濉金最高抵字第（19）号最高额抵押反担保合同无异议。要求抵押反担保的最高限额以望长安、望北京、景怀珍持股兑现价值总和为准。 2016年12月1日，金茂担保公司（甲方）与弘顺医药公司（乙方）签订2016濉金最高抵字第24号最高额抵押反担保合同，弘顺医药公司用公司部分财产（动产）向金茂担保公司提供抵押反担保并在濉溪县市场监督管理局办理了动产抵押登记。质押的财产详见判决书附后（略）。 另审理查明：依据金茂担保公司的保全申请，本院依法做出（2019）晥0621民初2361号裁定，为此，金茂担保公司支付保全费5000元。 本院认为，本案争议焦点1、金茂担保公司追偿权是否成立以及是否超出代偿范围问题；2、天邦医药公司主体是否适格及是否应当承担偿还责任的问题；3、望长安、望晟、望贺、张翠华、郝雪梅、李洁（以下简称望长安等六被告）及刘安敏、马惠云是否应承担连带责任问题；4、关于东信房产公司、望北京、景怀珍是否应在抵押担保的土地使用权范围内承担连带清偿责任的问题。 针对焦点1、关于金茂担保公追偿权是否成立以及是否超出代偿范围问题。 借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。借款人应当按照约定的期限返还借款并支付利息。弘顺医药公司与徽行濉溪支行约定按月支付利息，因其未按月支付借款利息，显属违约。根据借款合同约定，如弘顺医药公司未按约支付借款利息，徽行濉溪支行有权宣布借款立即到期、提前收全部借款，徽行濉溪支行于2017年4月1日直接扣划了担保人金茂担保公司本息合计8967263.75元，符合合同约定，属于金茂担保公司履行担保责任。且金茂担保公司履行担保责任的代偿行为，未增加借款人及反担保人的负担，依法应享有追偿权。望长安等七被告关于是金茂担保公司自愿还款，并非按照合同约定履行担保责任，反担保关系不成立的抗辩理由，缺乏依据，本院不予支持。 2、关于天邦医药公司主体是否适格及是否应当承担偿还责任的问题。 《中华人民共和国公司法》第九条有限责任公司变更为股份有限公司的，或者股份有限公司变更为有限责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。即法人、法定代表人变更后的公司要承担变更前公司的债权债务,本案中，经查明，2016年12月29日，原安徽省弘顺医药有限责任公司变更为安徽省天邦医药有限责任公司，系通过股东股权转让的方式变更而来，并非是新设立的公司，也不存在免于承担责任的事由，因此，天邦医药公司主体适格，天邦医药公司仍应对变更前的弘顺医药公司的债务承担责任。虽然天邦医药公司提供证据证明新的法定代表人郭全新与前任法定代表人望长安签定了不承担原债权债务及经济纠纷的协议,但所签协议仅为内部协议，其股东之间股权转让协议的约定不能产生对抗第三人的法律效力。 3、关于望长安等六被告及刘安敏、马惠云是否应承担连带责任问题。 《中华人民共和国担保法》第四条规定，第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十四条规定，保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。故反担保责任成立需具备以下要件：一是第三人先向债权人提供了担保，才能有权要求债务人提供反担保；二是债务人或者债务人之外的其他人向第三人提供担保；三是只有在第三人为债务人提供保证、抵押或者质押担保时，才能要求债务人向其提供反担保；四是须符合法定形式，即反担保应采用书面形式。反担保合同应为从合同，主合同借款合同权利义务合法，从合同权利义务自然合法。本案中，望长安等六被告及刘安敏、马惠云于2016年10月14日签署的《反担保保证书》《委托担保承诺书》及《股东家属承诺书》中载明弘顺医药公司在徽行濉溪支行流动资金借款玖佰万元整，期限十二个月，若该笔银行贷款到期我公司无法偿还借款，公司所有全体股东愿承担无限连带责任，股东家属愿以个人名下全部资产提供反担保，并自愿承担连带偿还责任保证，并签字捺印，系其真实意思表示，不违反法律、法规的规定，上述合同合法有效。故望长安等六被告及刘安敏、马惠云对2016年10月14日、2016年11月18日的借款承担反担保责任成立，应承担反担保责任。2016年12月1日弘顺医药公司将其财产（详见附后）作为债权提供担保并办理了抵押登记。根据《中华人民共和国物权法》规定被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现。因弘顺医药公司不履行债务，金茂担保公司有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。不足部分由债务人清偿，望长安等六被告及刘安敏、马惠云对不足部分的债务承担连带清偿责任。 4、关于东信房产公司、望北京、景怀珍是否应在抵押担保的土地使用权范围内承担连带清偿责任的问题。 东信房产公司与金茂担保公司签订《最高额抵押合同》是双方当事人真实意思表示，且不违反国家法律和行政法规的禁止性规定，虽然金茂担保公司与东信房产公司订立合同后未对抵押物土地办理抵押物登记，根据《中华人民共和国物权法》第十五条之规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效;未办理物权登记的，不影响合同效力。虽金茂担保公司依法对该抵押物的处置不享有优先受偿权，但东信房产公司依法仍应在其担保范围内对债务承担连带清偿责任，在该土地使用权中望长安、望北京、景怀珍分别占有11.5份股权、3份股权、2份股权，涉案濉出国用（2008）第078号土地使用权已办理在东信房产公司名下，对于东信房产公司与金茂担保公司签订最高额抵押反担保合同时望长安、望北京、景怀珍是同意东信房产公司行为并自愿用其所有的股份担保。东信房产公司在望长安、望北京、景怀珍持有濉出国用（2008）第078号土地使用权16.5%股份限额内对债务承担连带清偿责任，望北京、景怀珍不再承担担保责任。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第四十四条、第八十九条第（一）项，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第一百一十四条、第一百九十六条，《中华人民共和国公司法》第九条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第二十七条、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第四十六条、第五十七条，《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百七十六条、第一百九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款，《最高人民法院关于的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告安徽省天邦医药有限责任公司偿还原告濉溪县金茂融资担保有限公司为其代偿的借款本息合计8967263.75元及逾期违约金（自2017年4月1日起至实际付清之日止，按照代偿本息合计8967263.75元的每日万分之五计算）； 二、原告濉溪县金茂融资担保有限公司对安徽省天邦医药有限责任公司提供抵押物（详见附后）依法拍卖、变卖的价款享有优先受偿权； 三、被告望长安、望晟、望贺、张翠华、郝雪梅、李洁、刘安敏、马惠云对安徽省天邦医药有限责任公司提供抵押物（详见附后）依法拍卖、变卖的价款偿还原告濉溪县金茂融资担保有限公司后仍无法清偿的债务承担连带清偿责任； 四、被告濉溪县东信房地产开发有限公司在濉出国用（2008）第078号土地使用权16.5%的份额内对第一项债务承担连带清偿责任； 五、原告濉溪县金茂融资担保有限公司对被告望晟出质的天邦医药公司40%股权依法拍卖、变卖的价款享有优先受偿权； 六、驳回原告濉溪县金茂融资担保有限公司的其他诉讼请求。 上述第一项至第五项限于本判决生效后15日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费74571元，保全费5000元，由被告安徽省天邦医药有限责任公司、望长安、望晟、望贺、张翠华、郝雪梅、李洁、刘安敏、马惠云、濉溪县东信房地产开发有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审 判 长  孙 秀 人民陪审员  杨家志 人民陪审员  王雪莉 二〇一九年十一月二十日 书 记 员  陈亚楠 附1相关法律条文 《中华人民共和国民法通则法》 第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。 第四十四条企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。 企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。 第八十九条依照法律的规定或者按照当事人的约定，可以采用下列方式担保债务的履行： （一）保证人向债权人保证债务人履行债务，债务人不履行债务的，按照约定由保证人履行或者承担连带责任；保证人履行债务后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 《中华人民共和国公司法》 第九条有限责任公司变更为股份有限公司，应当符合本法规定的股份有限公司的条件。股份有限公司变更为有限责任公司，应当符合本法规定的有限责任公司的条件。 有限责任公司变更为股份有限公司的，或者股份有限公司变更为有限责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。 《中华人民共和国担保法》 第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条第一款保证担保的范围包括主债务利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 第二十七条保证人依照本法第十四条规定就连续发生的债权作保证，未约定保证期间的，保证人可以随时书面通知债权人终止保证合同，但保证人对于通知到债权人前发生的债权承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第三十三条本法所称抵押是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时债权人有权按照本法规定以该财产折价或者拍卖、变卖该财产的借价款优先受偿。前款规定债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日生效。 第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。 第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国物权法》 第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第三款人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。