安徽省肥西县人民法院民 事 判 决 书(2014)肥西民一初字第02856号原告合肥创源物业管理有限公司，住所地合肥市濉溪路9号富荣大厦2210室，组织机构代码77739099-2。法定代表人周平珍，总经理。委托代理人肖思海，男，汉族，1988年12月7日出生，住所地安徽省郎溪县，公司员工。被告赵玲，女，汉族，1964年1月4日出生，住安徽省肥西县，委托代理人赵光辉，安徽金亚太律师事务律师。委托代理人高飞，安徽金亚太律师事务律师。原告合肥创源物业管理有限公司（以下简称创源公司）与被告赵玲劳动争议纠纷一案,本院受理后,依法由代理审判员朱丽晖独任审判,于2014年12月22日公开开庭进行了审理。原告委托代理人肖思海，被告赵玲及其委托代理人赵光辉均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告创源公司诉称，一、原告与被告赵玲在2014年1月5日签订《劳动合同》时，被告已满50周岁，双方达到法定退休年龄，双方之间应为劳务关系，而非劳动关系。仲裁阶段，被告提供的证据及相关证人证言仅能证明被告和合肥绿源保洁服务有限公司（以下简称绿源公司）有过劳动关系，而非原告。原告并非绿源公司更名而来，也非承继合肥绿源的相关业务。原告与被告之间不存在劳动关系。二、即便原告与被告之间存在劳动关系，仲裁裁决书的裁决结果也明显错误。2005年5月，原告还未成立，原告在2008年底才进入肥西县人民法院，仲裁裁决以2005年5月为起点计算的补办社保、加班费等，显然错误。在合同中，原、被告约定的月工资为930元，裁决认为是1400元，显然错误。故，原告诉至法院，请求依法判令：1、原、被告之间不存在劳动关系；2、原告不必为被告补办2005年5月至2014年1月的社会保险；3、原告不必支付被告2008年至2013年的年休假工资3862.07元；4、原告不必支付被告2005年5月11日至2014年1月3日的延时加班工资43544.83元、法定节假日加班工资17958.62元，合计61503.45元；5、被告承担本案诉讼费用。被告赵玲答辩称，1、原、被告之间自2005年即存在劳动关系，原告前身是绿源公司，原告当时让被告签订的是空白劳动合同，肥西县人民医院为原、被告双方出具的证明均没有否认被告2005年在肥西县人民医院工作。2、仲裁阶段原告并未提供企业信息和工资证据证明，被告基本工资是930元、岗位工资300元和满勤奖170元。3、被告要求解除劳动关系的经济补偿金是因为原告扣发工资及加班工资，并且未为被告办理社保；值班时间其实就是加班时间，原告没有安排被告年休假，也未支付未休年休假工资。综上，请求驳回原告的诉求。为证明己方主张，原告创源公司向法庭提交了如下证据：1、原告企业营业执照、组织机构代码各一份，证明原告身份信息及主体资格适格。2、赵玲的劳动合同，证明原告与被告于2014年1月4日签订合同，双方之间形成的是劳务关系，而非劳动关系。约定的工资标准为930元/月。3、劳动合同3份，证明原告与其他建立劳动关系的员工，都在劳动合同中约定了带薪年休假的相关规定，与赵玲的合同没有相关约定，原告与被告不存在劳动关系。4、工资表3份，证明被告的月工资是930元，加班费和社保补助为470元。5、肥西县人民医院的情况说明，证明被告提供的2份肥西县人民医院的证明是非法所得，不具有真实性，被告不存在连续加班24小时的事实。被告赵玲对原告创源公司举证质证意见，1、对证1三性无异议，但成立日期是2005年8月1日，与被告提供的证明是吻合的。2、对证2三性均有异议，该合同是2007年被告签的空白合同，协议日期是后来添加的，纸张明显可以看出不是2014年的纸张。3、对证3三性均有异议，达不到原告的证明目的。4、对证4工资表上关于170元和300元是手写的加班和社保补助，是后期原告自己加上的，对被告签字的工资总数额1400元认可，分项不予认可。5、证5的情况说明在被告开具的肥西县人民医院证明之后出具的，该说明没有证明被告出具的证明是非法所得，对于证明目的有异议，该证据只是增加理解，没有否定事实。被告赵玲为反驳原告并证明己方主张，向法庭提供了如下证据：1、保洁员聘用合同、上岗证各一份，证明被告自2005年5月起即被派遣至肥西县人民医院工作。2、肥西县人民医院出具的《证明》，证明被告自2005年5月起即被派遣至肥西县人民医院工作及被告加班的事实。3、公证书，证明原告与绿源公司系一家公司。4、肥西县劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录复印件，证明本案劳动仲裁阶段庭审情况。被告创源公司对被告举证质证意见，1、对证1三性均有异议，仅能证明被告与绿源公司有劳动关系，不能证明被告与原告在2005年即有劳动关系。2、对证2三性均有异议，不能证明被告从2005年就在肥西县人民医院工作，加班也不是事实，该证据是非法获取。3、对证3三性均有异议，不能证明计算机的输入情况，不能证明是在原告网站打印的，也不能证明被告2005年就在原告处工作。4、对证4三性均有异议，既然作为证人证言，证人应当出庭作证，证人与被告并不是同一家公司的，证人证言前后之间及相互之间均有矛盾。通过原、被告质证，结合案件审理，对原、被告举证作如下认证：（一）、对原告提交证据1的证明效力予以确认。证据2被告签订的劳动合同系本人签名，能够证明双方签订劳动合同时间及被告工作地点位于肥西县人民医院。证据3系原告与其他员工签订的劳动合同，与本案无关，对其证明效力不予审查。证4工资表的工资构成项目均为打印制式表格，仅300元和170元项目为手写“加班、社保补贴”，被告对工资表签字及工资总额1400元均予以认可，但不认可手写的“加班、社保补贴”项目，结合该手写项目与工资表的制式整体性相矛盾，本院对工资表的加班、社保补贴两项不予认可，对被告月工资总额为1400元能够认可。证5肥西县人民医院出具的《情况说明》不能证明赵玲从肥西县人民医院出具的两份《证明》系非法所得，仅是肥西县人民医院对出具给赵玲的两份《证明》的进一步说明。（二）、被告提交的证据1和证据2能够实现被告自2005年5月起就受雇于原告，工作地点在肥西县人民医院，及在工作期间存在加班的证明目的。证据3公证书系证明原告与绿源公司为一家公司，对其证明效力予以认定。证据4肥西县劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录，仅能证明原、被告之间的劳动争议经过了劳动仲裁前置程序，其他证明目的不能实现。经审理查明，2005年5月1日，赵玲与绿源公司（创源公司前身）签订一份为期为一年的《保洁员聘用合同》（2005年5月1日至2006年4月30日），工作岗位为肥西县人民医院电梯值班员，2005年8月，绿源公司变更公司名称为创源公司，此后，赵玲仍在原岗位工作直至2014年1月16日止。期间，赵玲每周工作24小时休息24小时，每周工作84小时。2014年1月，赵玲与创源公司签订一份为期一年的劳动合同（2014年1月5日至2015年1月4日），工作岗位为物业管理，具体工作内容为肥西县人民医院供应室工作，每天工作8小时，每周工作6天。月工资标准为930元加绩效，以现金方式发放。在赵玲与创源公司劳动关系存续期间，创源公司未为赵玲办理社会保险，也未安排赵玲年休假或支付年休假工资。2014年8月5日，赵玲向肥西县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁申请，肥西县劳动人事争议仲裁委员会于2014年10月28日作出肥劳人仲裁字[2014]第180号仲裁裁决如下：1、赵玲与创源公司的劳动关系于2014年1月4日终止。2、创源公司为赵玲办理2005年5月至2014年1月的社会保险，其中个人缴费部分由赵玲承担。3、创源公司支付赵玲2008年至2013年的休假工资3862.7元。4、创源公司支付赵玲2005年5月1日至2014年1月3日的延时加班工资43544.83元、法定节假日加班工资17958.62元，合计61503.45元。5、驳回赵玲其他仲裁请求。2014年11月24日，创源公司诉至本院。另查明，2005年8月，原绿源公司更名为创源公司。上述事实，有双方当事人的当庭陈述、《劳动合同》、公证书、《保洁员聘用合同》、《上岗证》、工资表、证明、肥西县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书[肥劳仲裁字（2014）180号]等证据附卷佐证，经庭审质证，具有真实性、合法性及关联性，足以认定。本院认为，本案为劳动争议案件。创源公司因与赵玲产生劳动争议诉至本院，对双方争议事实和创源公司诉讼请求，本院作如下分析认定。关于原告创源公司与被告赵玲之间是否存在劳动关系。赵玲自2005年5月1日即进入创源公司前身绿源公司工作，并签订书面劳动合同，创源公司依法应履行为劳动者办理社会保险、及时足额支付劳动者工资等法定义务。创源公司提出其与赵玲为劳务派遣关系，肥西县人民医院作为实际用工单位应承担相应的义务，但创源公司未能提供相应证据予以证明，故本院不予采信。庭审查明赵玲于2014年1月4日达到法定退休年龄，故创源公司与赵玲劳动关系应于2014年1月4日终止。关于补缴社会保险。我国《劳动法》第七十二条规定，用人单位必须依法缴纳社会保险费，创源公司在争议双方劳动关系存续期间，未能给赵玲办理社会保险，故现创源公司应为赵玲补缴2005年5月至2014年1月期间的社会保险，其中个人缴费部分由赵玲个人承担。关于2008年至2013年的未休年休假工资。劳动关系存续期间，赵玲自2008年至2013年每年可享受带薪年休假5天，故对于赵玲应休未休年休假工资计算为3862.07元（1400元/月÷21.75天/月×5天×6年×200%）。关于加班工资。被告赵玲提供肥西县人民医院出具的《证明》其在肥西县人民医院从事电梯操作员工作时，每工作24小时休息24小时，即每周工作84小时。创源公司出具的肥西县人民医院《情况说明》认为赵玲出具的《证明》中“每工作24小时”应理解为“上班时间+值班时间”，其中上班时间为创源公司正常工作时间为7:30-11:30、下午2:00-6:00，其余为值班时间（当日下午下班后至次日上午上班时间），但创源公司未能向法庭提供有关值班的相关规章制度，也未能提供向赵玲支付值班费的相应证据，本院对创源公司该项主张不予采信。根据赵玲工作时仅一人看守电梯的工作特点及肥西县人民医院的业务性质，赵玲应是一直处于待命状态，故赵玲在正常工作时间（7:30-11:30、下午2:00-6:00）之外应存在延时加班情况，但创源公司未能建立相应的考勤记录待查，故创源公司应承担举证不能之后果。依据《中华人民共和国劳动法》第四十一条“用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，……但是每月不得超过三十六小时。”的规定，故创源公司应支付赵玲自2005年5月1日至2014年1月3日的延时加班工资39942.72元{[1400元/月÷（21.75天/月×8小时）]×36小时×（7年×12月+8月）×150%}。根据赵玲的工作时间安排，在法定节假日理应有人在岗，结合赵玲工作岗位两人轮班制的特点，赵玲在法定节假日至少有一半的时间在岗，故赵玲2005年度法定节假日累计出勤3天，2006年至2007年度法定节假日累计出勤10天，2008年度至2014年1月3日法定节假日累计出勤33天，创源公司应付赵玲法定节假日加班工资8882.75元（1400元/月÷21.75天/月×[3+10+33]×300%）]。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十一条、第四十四条第（一）（三）项、第四十五条、第七十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,判决如下：一、原告合肥创源物业管理有限公司与被告赵玲的劳动关系于2014年1月4日终止；二、原告合肥创源物业管理有限公司于本判决生效之日起三十日内为被告赵玲办理2005年5月至2014年1月的社会保险，其中个人缴费部分由被告赵玲承担；三、原告合肥创源物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付被告赵玲2008年至2013年的年休假工资3862.07元；四、原告合肥创源物业管理有限公司与本判决生效之日起十日内一次性支付被告赵玲2005年5月1日至2014年1月3日的延时加班工资39942.72元、法定节假日加班工资8882.75元，合计48825.47元；五、驳回原告合肥创源物业管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半后收取5元，由原告合肥创源物业管理有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省合肥市中级人民法院。代理审判员  朱丽晖二〇一四年一月十四日书 记 员  汪菡佳附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。第四十一条用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。第七十条国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿。第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。