福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0583民初8997号 原告（反诉被告）：福建省南安市柏荣石材有限公司，住所地福建省泉州市南安市官桥镇前梧工业区奥力石业厂区**A-1A-2，统一社会信用代码：9135058305430734XR。 法定代表人：章建明，该公司经理。 委托诉讼代理人：赖非洪，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：襄阳宝丽金餐饮娱乐文化有限公司，住所地湖北省襄阳市樊城区卧龙大道东侧**，统一社会信用代码：91420600MA4873JA0J。 法定代表人：王明成。 委托诉讼代理人：高峰，湖北思扬律师事务所律师。 被告（反诉原告）：明华国，男，1977年1月19日出生，汉族，住湖北省襄樊市襄城区。 委托诉讼代理人：高峰，湖北思扬律师事务所律师。 被告（反诉原告）：詹美妮，女，1987年1月25日出生，汉族，住湖北省襄阳市樊城区。 委托诉讼代理人：高峰，湖北思扬律师事务所律师。 被告（反诉原告）：母社英，女，1970年3月9日出生，汉族，住湖北省襄阳市樊城区。 委托诉讼代理人：高峰，湖北思扬律师事务所律师。 被告：古德红，男，1978年7月10日出生，汉族，住湖北省襄阳市襄城区。 委托诉讼代理人：高峰，湖北思扬律师事务所律师。 被告：张健，男，1971年4月18日出生，汉族，住湖北省襄阳市樊城区。 委托诉讼代理人：高峰，湖北思扬律师事务所律师。 被告：雷虎，男，1970年2月15日出生，汉族，住湖北省襄阳市樊城区。 委托诉讼代理人：高峰，湖北思扬律师事务所律师。 原告福建省南安市柏荣石材有限公司（以下简称柏荣公司）与被告襄阳宝丽金餐饮娱乐文化有限公司（以下简称宝丽金餐饮公司）、明华国、詹美妮、古德红、张健、雷虎承揽合同纠纷一案，本院于2018年10月8日立案后，依法适用普通程序。审理中，被告宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、古德红、张健、雷虎对本案管辖权提出异议，本院于2018年11月8日作出（2018）闽0583民初8997号民事裁定书，裁定驳回其对本案管辖权提出的异议。被告宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、古德红、张健、雷虎不服该裁定向福建省泉州市中级人民法院提起上诉，福建省泉州市中级人民法院于2018年12月20日作出（2018）闽05民辖终1316号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。审理中，柏荣公司申请追加母社英为被告参加诉讼，本院依法通知母社英为被告参加诉讼。后宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英提起反诉，本院依法受理该反诉。本院于2019年5月27日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）柏荣公司的委托诉讼代理人赖非洪，被告（反诉原告）宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英、被告古德红、张健、雷虎的共同委托诉讼代理人高峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 柏荣公司向本院提出诉讼请求：1.判令宝丽金餐饮公司向柏荣公司支付拖欠货款175万元及利息（自2018年8月1日起至实际付清之日止，按月息2%计付；暂自2018年8月1日起计至2018年10月1日利息为7万元）；2.判令律师代理费14.56万元由宝丽金餐饮公司承担；3.以上第1、2项暂合计196.56万元，由宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英、古德红、张健、雷虎承担连带清偿责任；4.本案诉讼费由七被告承担。事实和理由：2017年6月14日，襄阳宝丽金文化娱乐有限公司（以下简称宝丽金文化公司，合同甲方）与柏荣公司（合同乙方）签订《石材产品加工合同》（合同编号：FJ20170611），合同约定：“合同总价人民币355万元。第五条双方责任：1.甲方应按合同要求向乙方支付货款，如甲方未按要求支付当批货款，乙方有权暂停发货物，且工期顺延。第六条还款协议：1.因襄阳宝丽金KTV会所装修资金紧张，我司本着友好合作关系支持贵公司合同总货款的50%即175万元。贵公司承诺开业后每月还款35万元，以上承诺已通过贵司所有股东一致认可。2.每个股东都要承担总欠款：175万元还款责任，直到还清为止。如贵司未及时偿还该笔款项，贵司及股东不得以任何借口推脱还款，否则我司有权直接向合同签署地法院申请执行还款。且所产生的一切费用由贵司承担。第七条合同的变更及解除：2.甲、乙双方在履行合同中，如发生纠纷，友好协商解决，协商不成，任何一方均可向签约所在地法院提起诉讼。”2018年1月27日，宝丽金餐饮公司与柏荣公司签署结算总单，确认宝丽金文化公司尚欠柏荣公司177.5万元货款未支付。2018年1月28日，宝丽金餐饮公司向柏荣公司出具《承诺书》。承诺：“1.甲乙双方签订的大理石工程尾款人民币大写壹佰柒拾伍万元整（小写1750000元）自甲方《宝丽金名人会》营业柒个月内即：2018年3月31日至2018年10月30日（具体时间以营业时间为准提前或顺延）分批每月向乙方支付人民币：大写贰拾伍万元……；2.甲方需提供持有公司10%以上股东作出承诺（担保）。如甲方未能按此承诺履行，乙方有权向公司所在地法院提交诉讼并要求甲方按每拖延一天罚款伍万元（50000元）整。”《宝丽金名人会》开业半年多来，被告及相关担保人股东至今未向柏荣公司支付任何款项，经多次催讨无果，依法起诉。母社英、詹美妮在合同中没有签字确认，但是合同约定股东承担担保责任，所以这是债务加入。因与柏荣公司签订合同的宝丽金文化公司已经注销了，没有主债务人，七被告都是基于担保责任而应承担还款义务。 宝丽金餐饮公司辩称，其不应承担担保责任，从石材产品加工合同及承诺书来看，均没有反映出宝丽金餐饮公司有向柏荣公司提供担保的意思表示，因此，承担责任没有法律及事实依据，且本案案由是加工合同，而不是担保合同，如果是担保合同的案由应当是由襄阳市的法院管辖。原、被告双方之间未就利息、律师费进行约定，因此柏荣公司对利息、律师费的主张没有事实依据。综上，请求法院驳回柏荣公司的全部诉请。 明华国辩称，虽然其有签名，但系以代表人的名义在石材加工合同上签名的，而承诺书的签订主体是柏荣公司及宝丽金餐饮公司，只能约束这两方，对其他人的签字并没有约束力，古德红、明华国在承诺书上面签字仅是道义上的监督，没有明确的担保或还款意思表示。原、被告双方之间未就利息、律师费进行约定，因此柏荣公司对利息、律师费的主张没有事实依据。综上，请求法院驳回柏荣公司的全部诉请。 母社英、詹美妮共同辩称，无论是石材产品加工合同或是承诺书上面均其没有签名，让母社英、詹美妮承担担保责任没有法律依据。柏荣公司认为是债务加入承担责任，这也是没有依据的，债务加入的前提是要有债务的存在，且要有明确的债务加入的意思表示，本案没有任何证据证明詹美妮、母社英有债务加入的意思。原、被告双方之间未就利息、律师费进行约定，因此柏荣公司对利息、律师费的主张没有事实依据。综上，请求法院驳回柏荣公司的全部诉请。 古德红、张健、雷虎共同辩称，柏荣公司主张依据石材加工合同第六条的约定要求古德红、雷虎、张健承担连带责任，但是该合同签订的主体是柏荣公司与宝丽金文化公司，古德红、张健、雷虎不是宝丽金文化公司的股东，因此该合同第六条对古德红、张健、雷虎没有法律约束力，古德红、张健、雷虎三人以代表人的名义在加工合同的签字，并没有承担保证责任的意思。原、被告双方之间未就利息、律师费进行约定，因此柏荣公司对利息、律师费的主张没有事实依据。综上，请求法院驳回柏荣公司的全部诉请。 宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英向本院提出反诉请求：1.判令柏荣公司向宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英支付违约金35.5万元；2.判令柏荣公司向宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英赔偿营业损失1267208元；3.判令宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英向柏荣公司减少支付款项80万元；4.本案诉讼费由柏荣公司承担。事实及理由：2017年6月14日，宝丽金文化公司与柏荣公司签订《石材产品加工合同》，该合同约定：“1.合同总价355万元（全场所有大理石必须严格按照设计公司的图纸要求保质保量供货安装）；2.柏荣公司提供石材符合中华人民共和国建材行业标准《天然大理石建筑板材质量标准》GB/T19766-2005中大理石验收标准；3.乙方（即柏荣公司）未按本合同约定履行，应按本合同总价款的10％支付违约金，违约金不足弥补因违约给对方造成其他损失的，另行赔偿。”2018年1月28日，宝丽金餐饮公司与柏荣公司签订《承诺书》，该承诺书约定：1.柏荣公司承诺该工程除大厅里面大线条及个别的破损补单外，其它部位的所有石材在柒天内（2018年2月3日前）供货完毕，所有到达现场大理石在具备安装条件下需在年前（2018年2月15日前）安装完毕，如果未能在承诺期内供货安装完毕，则每拖延一天罚款5万元；2.全场所有大理石必须严格按照设计公司的图纸要求效果保质保量供货安装，如有不符合要求的大理石需在年后甲方营业前及时更换安装，应保证同一区域90％基本一致，过渡自然，如因乙方原因致使甲方不能准时营业所造成的后果及一切经济损失由乙方全部承担。”《石材产品加工合同》及《承诺书》签订后，柏荣公司提供的石材不达标，不符合约定的标准，石材出现大面积蜂窝、划痕、划伤严重。柏荣公司未经同意擅自改变设计，偷工减料、偷梁换柱，例如将会所大厅、文化墙原设计是玉石，擅自改变设计使用普通大理石。总服务台及各包房也没有按设计要求，擅自改变石材，柏荣公司偷工减料导致实际安装石材面积与合同设计面积差距1000平方米以上。期间，多次向柏荣公司提出质量异议，要求其更换解决，但柏荣公司置之不理。按《承诺书》的约定，柏荣公司应当在2018年2月15日前安装完毕，而其实际安装完工时是2018年5月中旬。原计划2018年3月18日营业，由于柏荣公司安装迟延，导致无法正常营业，给宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英造成了巨大的商誉损失及经济损失。因柏荣公司提供的石材以次充好，以不合格产品冒充合格产品，施工过程中擅自更改设计，偷工减料，偷梁换柱、其行为已经构成违约，应向宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英承担违约责任，宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英依法应减少向其支付的尾款。柏荣公司安装迟延三个月，给宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英造成了巨大的经济损失及严重的负面影响，理应赔偿全部经济损失。依法提起反诉，请依法支持反诉请求。 柏荣公司对宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英的反诉辩称，宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英的请求没有事实和法律依据。合同当中明确约定，所有的石材在采购前都经甲方确认后才采购，柏荣公司的所有采购包括施工均是按宝丽金文化公司的要求，且该工程已经交付使用，如果存在质量问题，不应使用，宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英说“宝丽金名人会”是5月份开业，但是在上一次又说是4月份开业。该工程的周期已经达到半年多了，在此供货过程，宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英未提出任何异议，该工程不仅仅是石材的供货，还有其它材料和项目，也就是说工程后续还有其它材料安装，这个责任不应由柏荣公司承担，且柏荣公司在施工过程中没有变换材料。宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英反诉要求柏荣公司赔偿损失、减少货款的主张没有依据。 经审理查明，柏荣公司是从事石板材、石材工艺品、荒料石加工、销售及承接石材幕墙、建筑装修装饰工程的企业。2017年6月14日，宝丽金文化公司（作为甲方）与柏荣公司（作为乙方）签订一份合同编号为FJ20170611的《石材产品加工合同》，双方就“襄阳宝丽金KTV”工程石材产品供货事宜达成协议，约定：“一、合同包干价（不含税）355万元（为全场大理石，图纸不变的情况下，含地砖部分），含介板、排版、分色、编号、包装、安装、护理、运费等。付款方式为。二、付款方式3.货到工地后，甲乙双方核对清点数量并签字确认，以作为结算依据。四、质量要求：1.应符合中华人民共和国建材行业标准《天然大理石建筑板材质量标准》GB/T19766-2005中大理石验收标准；2.所提供的石材成品风格，参照甲方和设计公司在乙方工厂签字确认的大板样板并提供样品交付甲方留存，若存在风格差异，应保证同一区域基本一致，过渡自然。五、双方责任：6.所有石材大板采购前发照片给设计师、甲方，经甲方确认方可采购，甲方两日之内需给回复。7.若乙方未按合同约定履行，应按合同总价款的10%支付违约金，违约金不足弥补因违约给对方造成的其他损失的，另行赔偿。六、还款协议1.因襄阳宝丽金KTV会所装修资金紧张，我司本着友好合作关系支持贵公司合同总货款的50%即175万元。贵公司承诺开业后每月还款35万元，以上承诺已通过贵司所有股东一致认可。2.每个股东都要承担总欠款175万元还款责任，直到还清为止，如贵司未能及时偿还该笔款项，贵司及股东不得以任何借口推脱还款，否则我司有权直接向合同签署地法院申请执行还款，且所产生的一切费用由贵司承担。”合同落款甲方处署名宝丽金文化公司并加盖宝丽金文化公司的合同专用章，古德红、张健、雷虎、明华国在代表人处签名；乙方处署名柏荣公司并加盖柏荣公司的公章，孟凡艳在代表人处签名。履行合同过程中，宝丽金餐饮公司在柏荣公司于2018年1月27日出具给宝丽金文化公司的《结算总单》中确认单位上盖章确认，并由明华国、古德红在签收人处签名确认。该《结算总单》中载明：合同总价款355万元，已收货款180万元，现欠50%货款175万元。 2018年1月28日，宝丽金餐饮公司（作为甲方）与柏荣公司（作为乙方）签署一份《承诺书》，双方就襄阳《宝丽金名人会》大理石工程供货安装及货款达成以下协议：“一、甲方承诺1.甲方承诺甲乙双方签订的大理石工程尾款1750000元自甲方《宝丽金名人会》营业后柒个月内即：2018年3月31日至2018年10月30日（具体时间以营业时间为准提前或顺延）分批每月向乙方支付250000元，具体付款金额以双方公司财务付款凭证据实结算；2.甲方需提供持有公司10%以上股东做出承诺（担保），如甲方未能按此承诺履行，乙方有权向公司所在地法院提交诉讼并要求甲方按每拖延一天罚款50000元。二、乙方承诺1.柏荣公司承诺该工程除大厅里面大线条及个别的破损补单外，其他部位的所有石材在七天内（2018年2月3日前）供货完毕，所有到达现场大理石在具备安装条件下需在年前（2018年2月15日前）安装完毕；如果未能在承诺期内供货安装完毕，则每拖延一天罚款50000元；2.全场所有大理石必须严格按照设计公司图纸要求效果保质保量供货安装，如有不符合要求的大理石需在年后甲方营业前及时更换安装，由于大理石石材所属天然矿物，若存在风格差异，应保证同一区域90%基本一致，过渡自然；如因乙方原因致使甲方不能准时营业所造成的后果及一切经济损失由乙方全部承担。合同落款甲方处署名宝丽金餐饮公司，明华国、古德红、宝丽金餐饮公司在承诺人处签名、捺印；乙方处署名柏荣公司并加盖柏荣公司的公章，章建明在承诺人处签名。 又查明，宝丽金文化公司登记的法定代表人为明华国，股东为宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英。宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英于2017年7月21日作出股东会决议，决定解散宝丽金文化公司，成立由明华国、詹美妮、母社英组成的清算人员，明华国为清算组负责人，清算组成立之日起10日内通知债权人，并于60日内报纸上公告。2017年10月23日，宝丽金文化公司清算组作出清算报告如下：一、公司无债权；二、公司已支付完清算费用、职工工资、已清缴所欠税款；三、公司对外无债务；四、支付完相关费用并清算债务后，公司剩余资产为0元，按股东出资比例分配完毕。公司债权债务已全部清算完结。同日，宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英出具股东确认书，确认清算报告真实完整有效，保证债务清偿完毕，并承担由此产生的一切法律责任。宝丽金文化公司已于2017年10月23日登记注销。 又查明，柏荣公司委托北京盈科（泉州）律师事务所代理本案诉讼并支付代理费70000元。 以上事实，如下证据为证：1.柏荣公司提供的柏荣公司的营业执照、宝丽金文化公司的企业信用信息公示报告、宝丽金餐饮公司的企业信用信息公示报告、石材产品加工合同、结算总单、承诺书、襄阳市工商行政管理局出具的宝丽金文化公司登记材料、委托代理协议、律师费发票；2.宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英提供的石材产品加工合同复印件、结算总单复印件、承诺书复印件与柏荣公司提供的上述证据原件内容一致。本院予以确认。 本院认为，柏荣公司与宝丽金文化公司签订的《石材加工合同》主体适格，内容真实合法，且不违反法律行政法规的强制性规定，双方之间的承揽合同关系应确认为合法有效。鉴于合同履行过程中，宝丽金文化公司注销后，该公司的原法定代表人、原股东明华国与原股东宝丽金餐饮公司等人与柏荣公司结算确认案涉承揽合同尚欠价款175万元，并出具《结算总单》、《承诺书》给柏荣公司收执，故柏荣公司主张案涉承揽合同尚欠价款175万元，合法有据，本院予以支持。 《石材加工合同》中约定“每个股东都要承担总欠款175万元还款责任，直到还清为止，如贵司未能及时偿还该笔款项，贵司及股东不得以任何借口推脱还款，否则我司有权直接向合同签署地法院申请执行还款，且所产生的一切费用由贵司承担。”应认定为股东为公司因案涉合同的债务提供连带责任保证的约定。因宝丽金文化公司登记的股东为宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英，而古德红、张健、雷虎作为宝丽金文化公司一方的代表人在该《石材产品加工合同》中签名确认，系代理行为，柏荣石材未举证证明古德红、张健、雷虎系宝丽金文化公司的股东，其要求古德红、张健、雷虎承担该《石材产品加工合同》约定的股东连带责任保证，缺乏依据，本院不予支持。明华国作为宝丽金文化公司一方的代表人在该《石材产品加工合同》中签名确认的行为虽为代理行为，但明华国同时也是宝丽金文化公司的股东之一，其签署该合同的行为可知其自愿承担合同约定的股东连带责任保证。 《承诺书》中明确约定“甲方”为宝丽金餐饮公司，“乙方”为柏荣公司，宝丽金餐饮公司与柏荣公司均应依据《承诺书》的约定履行相应的义务，鉴于宝丽金餐饮公司自愿承诺偿还工程尾款175万元，其行为应认定为对《石材产品加工合同》约定的股东连带保证责任的确认。明华国、古德红在《承诺书》中宝丽金餐饮公司一方的承诺人处签名确认，其个人并未有明确的债务加入的意思表示，明华国、古德红的行为应认定为代理行为。 虽然詹美妮、母社英未对《石材产品加工合同》约定的股东提供连带责任保证进行确认，但宝丽金文化公司已经清算注销，其原股东宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英明知该公司与柏荣公司存在尚未履行完毕的合同，却仍于2017年10月23日制作清算报告，称公司的债权债务已清理完结，公司剩余资产为0元，其隐瞒了对柏荣公司存在未清偿债务的事实，骗取公司登记机关办理注销登记手续，违反了有关法律规定，应依照相关法律规定及其对公司登记机关所作的关于清算报告如有虚假全体股东愿承担一切法律责任的承诺，对柏荣公司因案涉合同的债权承担赔偿责任。综上，宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英应对宝丽金文化公司尚欠柏荣公司价款1750000元承担连带偿还责任。 柏荣公司主张“宝丽金名人会”已于2018年4月份开业，宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、古德红、张健、雷虎、母社英主张“宝丽金名人会”于2018年5月中旬开业，鉴于柏荣公司提供的宝丽金餐饮公司盖章确认的《收款单》体现的消费时间是2018年5月30日，柏荣公司未充分举证证明具体开业时间，故对柏荣公司主张“宝丽金名人会”已于2018年4月份开业，本院不予采纳。鉴于《承诺书》中明确约定自“宝丽金名人会”营业后7个月内逐月支付25万元，但宝丽金餐饮公司已多期未能按期偿还价款，明华国、詹美妮、母社英也未履行还款责任，其应承担逾期付款的违约责任。鉴于该逾期支付致使柏荣公司无法实现合同目的，根据《中华人民共和国合同法》第一百零八条的规定，柏荣公司有权通过起诉宣布提前到期，并要求宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英立即偿清全部价款175万元。因双方在《承诺书》中明确约定逾期付款的违约金为每日5万元，逾期支付价款给柏荣公司造成的损失系利息损失，故参照民间借贷中关于利息的法定最高限额，本院酌情调整为以尚欠价款为基数，自逾期付款之日起计至付清价款之日止，按月利率2%计算逾期付款违约金，该逾期付款违约金（即利息损失）应自逾期之日起开始计算，即：1.以价款25万元为基数，自2018年6月16日起至付清该价款之日止；2.以价款25万元为基数，自2018年7月16日起至付清该价款之日止；3.以价款25万元为基数，自2018年8月16日起至付清该价款之日止；4.以价款25万元为基数，自2018年9月16日起至付清该价款之日止；5.以价款75万元为基数，自起诉之日（2018年10月8日）起至付清该价款之日止；6.利率均按月利率2%计算。因柏荣公司诉请自2018年8月1日起，按月息2%计付利息，其合理合法部分，本院予以支持，即宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英应连带偿还柏荣公司因案涉加工合同尚欠价款175万元及利息（利息包含：1.以价款50万元为基数，自2018年8月1日起至付清该价款之日止；2.以价款25万元为基数，自2018年8月16日起至付清该价款之日止；3.以价款25万元为基数，自2018年9月16日起至付清该价款之日止；4.以价款75万元为基数，自2018年10月8日起至付清该价款之日止；5.上述利率均按月利率2%标准计算）。柏荣公司诉请超出本院确认的部分，本院不予支持。 宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英主张柏荣公司存在石材安装完工迟延三个月、大理石存在质量问题、擅自变更设计等违约行为，并申请对案涉大理石是否符合合同约定的《天然大理石建筑板材质量标准》GB/T19766-2005验收标准进行鉴定，其提供宝丽金商务会所施工图纸、大理石照片、“宝丽金名人汇工程群”微信聊天记录、宝丽金名人汇2018年6月份、7月份的利润表及每日账单为证。柏荣公司对“宝丽金名人汇工程群”微信聊天记录的真实性予以确认，但认为无法证明其主张，其余证据的真实性、合法性、关联性均有异议。本院认为，柏荣公司交付并安装相关大理石，该工程项目已投入使用，应视为柏荣公司交付相关成品均已验收合格，宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英主张柏荣公司交付的产品不符合约定且存在质量问题等，并申请质量鉴定，缺乏依据，本院不予采纳。至于宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英主张柏荣公司存在石材安装迟延完工，虽然柏荣公司不予认可，但根据“宝丽金名人汇工程群”微信聊天记录，可知截止2018年3月31日柏荣公司供货、安装的石材尚未施工完毕，柏荣公司也未举证证明可以顺延工期的情形，故宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英主张柏荣公司存在逾期完工的违约情形，本院予以采纳。虽然《承诺书》中明确约定柏荣公司每拖延一天完工罚款5万元，但柏荣公司及宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英均未举证证明涉案石材供货、安装的实际完工日期，且该约定的违约金明显偏高。结合案情，参照《石材产品加工合同》中约定“如乙方未按合同约定履行，应按合同总价款的10%支付违约金”，本院酌情调整为柏荣公司应承担逾期完工的违约金35.5万元为妥。宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英主张柏荣公司还应承担减少合同价款80万元并赔偿营业损失1267208元的违约责任，但其未充分举证证明因柏荣公司逾期完工等原因致使其损失，故对宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英的上述主张，本院不予支持。 综上，宝丽金餐饮公司逾期偿还柏荣公司因案涉石材加工合同尚欠的价款175万元，鉴于宝丽金文化公司已注销，其原股东宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英应依法连带支付柏荣公司上述尚欠的价款175万元及利息（利息包含：1.以价款50万元为基数，自2018年8月1日起至付清该价款之日止；2.以价款25万元为基数，自2018年8月16日起至付清该价款之日止；3.以价款25万元为基数，自2018年9月16日起至付清该价款之日止；4.以价款75万元为基数，自2018年10月8日起至付清该价款之日止；5.上述利率均按月利率2%标准计算）。柏荣公司请求古德红、张健、雷虎对上述债务也承担连带清偿责任，缺乏依据，本院不予支持。因《石材产品加工合同》、《承诺书》中均未明确约定债务人应承担包含律师代理费在内的实现债权的费用，而在我国未实行强制代理制度的情况下，委托律师参加诉讼并非当事人的必然选择，即律师代理费并非必然产生的费用。因此，柏荣公司请求宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英、古德红、张健、雷虎连带承担律师代理费145600元，缺乏依据，本院不予支持。柏荣公司诉请超出本院确认的部分，本院不予支持。柏荣公司逾期完工，应承担逾期完工的违约责任，结合案情，本院酌定柏荣公司应承担逾期完工的违约金35.5万元。宝丽金餐饮公司、明华国、詹美妮、母社英主张柏荣公司还应承担减少价款80万元、赔偿营业损失1267208元的违约责任，但其未充分举证，本院不予支持。 依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国公司法》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告襄阳宝丽金餐饮娱乐文化有限公司、明华国、詹美妮、母社英应于本判决生效之日起十日内连带支付原告福建省南安市柏荣石材有限公司价款175万元及利息（利息包含：1.以价款50万元为基数，自2018年8月1日起至付清该价款之日止；2.以价款25万元为基数，自2018年8月16日起至付清该价款之日止；3.以价款25万元为基数，自2018年9月16日起至付清该价款之日止；4.以价款75万元为基数，自2018年10月8日起至付清该价款之日止；5.上述利率均按月利率2%标准计算利息）； 二、驳回原告福建省南安市柏荣石材有限公司的其他诉讼请求； 三、反诉被告福建省南安市柏荣石材有限公司应于本判决生效之日起十日内支付反诉原告襄阳宝丽金餐饮娱乐文化有限公司、明华国、詹美妮、母社英违约金35.5万元； 四、驳回反诉原告襄阳宝丽金餐饮娱乐文化有限公司、明华国、詹美妮、母社英的其他反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉受理费22490元，由原告福建省南安市柏荣石材有限公司负担1668元，被告襄阳宝丽金餐饮娱乐文化有限公司、明华国、詹美妮、母社英负担20822元；反诉受理费13089元，由反诉原告襄阳宝丽金餐饮娱乐文化有限公司、明华国、詹美妮、母社英负担9776元，反诉被告福建省南安市柏荣石材有限公司负担3313元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  王一心 审 判 员  曾海根 人民陪审员  林寿辉 二〇一九年六月十七日 书 记 员  颜文靖 附：一、引用的主要法律法规条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百六十二条代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 《中华人民共和国公司法》 第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 -2- -3-