江西省南昌市东湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0102民初8250号 原告：金莉，女，1969年4月4日生，汉族，住江西省南昌市东湖区。 委托诉讼代理人：李新平，系江西豫章律师事务所律师，执业证号：13601200410236894。 委托诉讼代理人：赖江波，系江西豫章律师事务所律师，执业证号：13601201710762397。 被告：宋丽芳，女，1981年3月11日生，汉族，住广东省深圳市罗湖区。 被告：重庆诚本科技有限公司，住所地：重庆市大渡口区春晖路街道翠柏路101号4幢6-2，统一社会信用代码：91500107688904189K。 法定代表人：王为民,系该公司执行董事兼经理。 两被告共同委托诉讼代理人：罗松，系江西英民律师事务所律师，执业证号：13601201810059767。 原告金莉与被告宋丽芳、王为民、重庆诚本科技有限公司（以下简称诚本公司）股权转让纠纷一案，本院于2019年7月30日立案后，原告于2019年8月15日向本院申请撤回对被告王为民的起诉，本院予以准许。依法适用普通程序，于2019年10月16日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人李新平、赖江波，被告宋丽芳、诚本公司的共同委托诉讼代理人罗松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告宋丽芳向原告支付股权转让款425000元及违约金905125元（违约金按每延期一日乘以未付款的千分之五计算，其中已付款1500000元的违约金按实际迟延天数计算，未付款425000元的违约金暂计算至2019年月26日，未付款的违约金请求判决至全部股权转让款付清之日止）；2.判令被告诚本公司对上述债务承担连带还款责任；3.本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：原告于2018年11月26日与被告宋丽芳、诚本公司签订了《股权转让协议》一份，协议约定原告将其持有的北京辰光基业科技发展合伙企业（有限合伙）31.19%的股权转让给被告宋丽芳，转让价格为1925000元，转让价款支付期限为转让协议签署之日起60日内，被告诚本公司为被告宋丽芳的支付价款义务承担连带保证责任；同时协议还约定未按约定时间支付股权价款，每逾期一天按股权转让价款千分之五加收违约金等。协议签订后，被告宋丽芳未按照合同约定履行支付义务，仅在2019年3月-5月间由王为民分七次支付了150万元，还欠42.5万元未支付。原告认为，按照股权转让协议的约定，被告诚本公司应承担连带保证责任，两被告未及时履行自己的协议义务，已构成违约，原告为维护自身合法权益，故诉至法院。 被告宋丽芳辩称，一、其与金莉在微信群中已协商好，2019年4月份至12月31日前支付完剩余125万元款项，约定支付时间期限还未到，宋丽芳要求金莉协助办理股权变更，属于行使同时履行抗辩权；二、宋丽芳享有同时履行抗辩权，有权拒绝金莉的付款要求，因此，在金莉未将约定股权转让至宋丽芳名下之前就要求宋丽芳支付余下42.5万元股权转让款以及享有违约金理由不成立；三、若宋丽芳存在逾期支付股权转让款，双方应在上述约定时间前支付完毕股权转让价款，否则逾期一天按日加收股权转让价款千分之五的违约金，按该标准计算，违约金标准为年利率182.5%，明显超出司法保护的上限，属于部分无效条款，法院应对违约金进行调整，逾期违约金应按中国人民银行同期同类贷款利率6%标准计付；四、宋丽芳有权要求原告支付未履行过户义务的逾期违约金，违约金从2019年1月27日暂计算至2019年10月16日，逾期天数262元，共计360.25万元，宋丽芳在诉讼中行使法定抵消权。 被告诚本公司辩称，其公司在该协议上盖章时未经过股东会决议，违反了公司法的规定，属无效担保。 当事人围绕诉讼请求及主张依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了质证，对原告提交的原告身份证、北京辰光基业科技发展合伙企业（有限合伙）工商信息、被告宋丽芳户籍信息、诚本公司工商信息、《股权转让协议书》、微信聊天记录截屏、上海浦东发展银行南昌分行流水、上海浦东发展银行手机银行互联汇入回单、EMS特快专递单、EMS特快专递查询信息打印件、《关于尽快支付股权转让价款的律师函》，本院予以确认并在卷佐证。 根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年11月26日，原告（甲方）、案外人廖劲松（乙方）与被告宋丽芳（丙方）、诚本科技（丁方）因甲方、乙方将其在北京辰光基业科技发展合伙企业（有限合伙）分别合法持有31.19%、13.37%的股权转让给丙方签订《股权转让协议书》一份，约定：转让价款：甲方、乙方、丙方、丁方一致同意，甲方和乙方将其在北京辰光基业科技发展合伙企业（有限合伙）持有的股权份额转让给丙方，总转让价款为人民币2750000元，其中甲方转让价款为人民币1925000元，乙方转让价款为人民币825000元；各方一致同意，转让价款按一下方式支付：在本协议签署之日起60日内，丙方应分别向甲方、乙方支付全部股权转让款，甲方、乙方应配合完成股权转让工商登记事宜，其中丙方向甲方支付股权转让款人民币1925000元，丙方向乙方支付股权转让款人民币825000元，上述股权转让款分别应汇入以下账户：甲方账户：账户名称：金莉；开户行：上海浦东发展银行南昌分行；账户号码：62×××33；乙方账户：账户名称：廖劲松；开户行：成都蜀汉支行（中信）；账户号码：51×××96、62×××50；丁方知晓上述股权转让事宜，如出现丙方无法在约定时间向甲方、乙方支付股权转让价款，丁方承诺对上述股权转让价款及由此产生的违约金承担无限连带责任，保证期限至丙方、丁方全额支付股权转让价款及由此产生的违约金为止；甲乙方转让税金由甲乙自行缴纳，丙方、丁方不负责相关责任；本协议正式签订后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，即构成违约。违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成的损失；任何乙方违约时，守约方有权要求违约方继续履行本协议；丙方、丁方应在上述约定时间前支付完毕股权转让价款，否则逾期一天将按日加收股权转让价款千分之五的违约金；甲方、乙方未能协助办理股权转让手续，按日收取总转让价款千分之五的违约金。本协议经协议私房签字确认后立即生效，协议生效后，北京辰光基业科技发展合伙企业（有限合伙）公司据此更改股东名册、换发出资证明书、并向登记机关申请相关变更登记。 协议书签订后，王为民分别于2019年3月23日、3月25日、4月1日、4月9日、4月15日、5月7日代被告宋丽芳向原告金莉支付了股权转让款50000元、450000元、500000元、200000元、100000元、200000元，共计150万元，尚欠425000元未支付。原告于2019年7月11日委托律师向两被告及王为民发出《关于尽快支付股权转让价款的律师函》催讨股权转让款无果，因而成诉。 另查明，诚本公司于2009年4月24日经重庆市大渡口区市场监督管理局依法登记成立，公司类型有限责任公司，股东为宋丽芳、王为民、重庆山里旺科技发展中心（有限合伙）、北京辰光基业科技发展合伙企业（有限合伙），持股比例分别为48.78%、31.22%、8.78%、11.22%；北京辰光基业科技发展合伙企业（有限合伙）于2016年10月17日经北京市工商行政管理局朝阳分局依法登记成立，公司类型为有限合伙企业，执行事务合伙人为宋丽芳。 本院认为，本案为股权转让纠纷。争议的焦点为1、被告宋丽芳是否享有同时履行抗辩权及抵消权；2、原告与王为民的微信聊天是否属于对股权转让款支付期限的重新约定；3、被告诚本公司是否应承担保证责任；4、《股权转让协议书》中约定的违约金是否过高，是否应调减及调减的标准。 关于焦点1。《中华人民共和国合同法》第六十六条规定：当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。本案中，虽对于办理工商变更登记和支付股权转让款没有约定先后顺序，但从合同的实际履行情况来看，被告宋丽芳在协议签署后已陆续支付了150万元股权转让款，尚欠42.5万元未支付，亦未通知原告要求配合其完成工商变更登记，可以印证双方的合意是先支付股权转让款，后办理工商变更登记，故被告宋丽芳主张未支付剩余股权转让款系属于行使同时履行抗辩权，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第九十九条规定：当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。本案中，原告不存在违约行为，无需向被告宋丽芳支付违约金，原告对被告宋丽芳不负有到期债务，没有可供被告宋丽芳进行抵消的债务，故被告宋丽芳要求行使法定抵押权，没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于焦点2。被告宋丽芳提供的原告与王为民的聊天记录仅能证明双方的协商过程，对于付款时间双方并未最终确认及执行，故被告主张该聊天记录是对付款时间的重新约定，无事实和法律依据，本院不予支持。 关于焦点3。《中华人民共和国公司法》第十六条第二款、第三款规定：公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。根据该条规定，公司为公司股东提供担保必须经股东会或者股东大会决议。担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源，法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代理。本案中，被告宋丽芳系被告诚本公司的股东，被告诚本公司为被告宋丽芳担保必须经其股东会决议，原告未提供证据证明其在订立合同时对被告诚本公司股东会决议进行了审查，亦未提供证据证明被告诚本公司对该担保有追认的意思表示，故《股权转让协议书》中关于被告诚本公司作为保证人承诺对上述股权转让价款及由此产生的违约金承担无限连带责任的担保约定无效，原告要求被告诚本公司承担连带保证责任，本院不予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定：主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。本案中，被告诚本公司在公司管理和印章使用方面存在漏洞，对担保条款的无效具有相应过错，应承担相应责任。 关于焦点4。《股权转让协议书》第二条第三项约定违约金应按日加收股权转让价款千分之五计算，超出法律规定，本院依法调减为按未付股权转让款的年利率24%计算。 综上，原告、两被告及案外人廖劲松签订的《股权转让协议书》，除被告诚本公司作为保证人承诺对上述股权转让价款及由此产生的违约金承担无限连带责任的担保约定及约定的违约金过高外，其他约定系各方真实意思表示，亦未违反我国法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应按约履行合同义务。协议签订后，被告宋丽芳未按约向原告支付全部股权转让款，构成违约，故原告要求被告宋丽芳支付拖欠的42.5万元股权转让款及违约金，有事实和法律依据，本院予以支持，但协议约定的违约金过高，本院依法调减为按尚欠股权转让款的年利率24%计算。原告要求被告诚本公司承担连带保证责任，本院不予支持。但被告诚本公司在公司管理和印章使用方面存在漏洞，对担保条款的无效具有相应过错，应承担相应责任。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国担保法》第五条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款之规定，判决如下： 一、被告宋丽芳于本判决生效之日起七日内向原告金莉支付股权转让款425000元及违约金（分别以股权转让款1925000元为基数，自2019年1月26日至2019年3月22日；以股权转让款1875000元为基数，自2019年3月23日至2019年3月24日；以股权转让款1425000元为基数，自2019年3月25日至2019年3月31日；以股权转让款925000元为基数，自2019年4月1日至2019年4月8日；以股权转让款725000元为基数，自2019年4月9日至2019年4月14日；以股权转让款625000元为基数，自2019年4月15日至2019年5月6日；以股权转让款以股权转让款425000元为基数，自2019年5月6日起至实际给付之日止；按年利率24%计算）； 二、被告重庆诚本科技有限公司对被告宋丽芳的上述债务中不能清偿部分的二分之一款项向原告金莉承担清偿责任； 三、驳回原告金莉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费16770元、保全费5000元，共计21770元（原告金莉已预交），由原告负担11350元，被告宋丽芳、重庆诚本科技有限公司共同负担10420元（于本判决生效之日起七日内交纳）。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。 审 判 长  赵明华 人民陪审员  张 仲 人民陪审员  万祥如 二〇一九年十一月二十二日 书 记 员  刘欣洁 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国公司法》 第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。