广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初15477、15549号原告：佛山市南海莎思丹鞋业有限公司，住所地广东省佛山市南海区*****岗美沙工业区自编17号，统一社会信用代码91440605MA4W627H50。法定代表人：郑思蔺，任总经理。委托诉讼代理人：吴桂鑫，广东芳华律师事务所律师。被告：孙超军，男，1984年10月24日出生，汉族，住湖南省邵阳县************，公民身份号码430******4*****073。委托诉讼代理人：姚贤达，广东聚英华律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘德森，广东聚英华律师事务所实习律师。本院于2019年7月3日受理了原告佛山市南海莎思丹鞋业有限公司（以下简称莎思丹公司）与被告孙超军劳动合同纠纷一案[案号为（2019）粤0605民初15477号]，孙超军作为原告于2019年7月3日以莎思丹公司为被告向本院提起了劳动合同纠纷一案[案号为（2019）粤0605民初15549号]。莎思丹公司、孙超军均因不服佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出的佛南劳人仲案字[2019]1722号仲裁裁决而起诉，而莎思丹公司先于孙超军起诉，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，先起诉的一方当事人为原告,故莎思丹公司列为原告，孙超军列为被告，本院对两案合并审理且一并作出判决。两案依法适用简易程序于2019年8月5日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人吴桂鑫、被告的委托诉讼代理人姚贤达、刘德森到庭参加了诉讼。两案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。被告作为申请人以原告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，要求裁决：（1）被申请人支付违法解除劳动合同双倍经济补偿金60000元；（2）被申请人支付未签订劳动合同二倍工资差额315000元。2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年5月8日受理后，于2019年6月17日作出佛南劳人仲案字[2019]1722号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人在裁决书生效之日起十日内支付申请人解除劳动关系经济补偿金30000元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。3.原告在（2019）粤0605民初15477号案中的诉讼请求为：（1）原告无需向被告支付解除劳动关系经济补偿金30000元。4.被告在（2019）粤0605民初15549号案的诉讼请求为：（1）原告支付被告违法解除劳动合同的双倍经济补偿金60000元；（2）原告支付被告2017年3月19日至2018年12月18日未签订书面劳动合同的二倍工资315000元。5.入职时间：2017年2月19日。6.签订劳动合同情况：原、被告没有签订劳动合同。7.参加社会保险情况：原告没有为被告参加社会保险。8.工作情况：被告从事面板师傅工作；每月上班28天，休息2天。9.工资情况：被告的工资构成为固定月薪，需扣除餐费、宿舍电费、房租；原告每月于12日左右银行转账发放上月工资，需签名签收；被告2017年12至2018年11月期间的实发工资分别为9823元、3476元（出勤5天）、0元（2月没有上班、没有工资）、14696元、14746元、14443元、13935元、14462元、14441元、14549元、5978元（出勤12天）、14574元。10.劳动关系解除情况：2018年12月18日，被告与原告的法定代表人郑思蔺因工作问题发生争执，被告当日离开原告处，并从该日起没有上班，原告亦无通知被告上班。被告于2019年4月26日向原告邮寄《要求公司支付违法解除劳动关系的双倍经济补偿金等要求的通知书》，以原告违法解除劳动合同为由要求原告支付双倍经济补偿金等，原告于次日收到该邮件。11.其他相关事实。原告是2017年1月17日成立的有限责任公司。仲裁和诉讼过程中，原告对被告主张的二倍工资差额均提出已超过仲裁时效的抗辩。原告主张：被告从2018年12月18日起没有上班，原告并没有口头开除被告，被告以其行为解除双方劳动关系；被告2017年2月至2018年2月的平均应发工资为10000元/月,2018年3月至11月的平均应发工资为15000元/月。被告主张：2018年12月18日，原告的法定代表人在王敏、汪海南、叶满良等员工面前口头开除被告，叫被告无需再回原告处上班，双方劳动关系由原告违法解除；解除劳动关系前被告的平均工资为15000元/月。两案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.营业执照、身份证；2.佛南劳人仲案字[2019]1722号仲裁裁决书。经质证，被告对原告提交的证据1、2无异议。（二）被告提交了如下证据：1.工牌；2.2018年9月至12月工资明细照片、2018年12月考勤表、银行借记卡账户历史明细清单；3.《要求公司支付违法解除劳动关系的双倍经济补偿金等要求的通知书》、EMS邮单、交寄邮件收据、查询记录。经质证，原告对被告提供的证据1无异议。对证据2中工资明细无异议;对考勤表有异议,没有原告公司盖章;对明细清单无异议,该明细可反映被告2018年3月之前的工资为10000元/月,2018年3月开始为15000元/月。对证据3中通知书有异议，是被告单方制作的；对EMS邮单、交寄邮件收据、查询记录的真实性无异议，确认收到。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于原告应否支付2017年3月19日至2018年12月18日期间未签劳动合同二倍工资差额的问题。第一，被告于2017年2月19日入职原告处，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，原告应在被告入职之日起一个月内与其签订劳动合同，但双方直至解除劳动关系即2018年12月18日尚未签订劳动合同，故原告应按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，向被告支付2017年3月19日至2018年2月18日期间未签书面劳动合同二倍工资差额。第二，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。根据上述规定，原、被告从2018年2月19日起已视为签订了无固定期限劳动合同，故被告主张原告支付2018年2月19至2018年12月18日期间未签劳动合同二倍工资差额，缺乏理据，本院不予支持。第三，关于仲裁时效的问题。原告对被告主张的二倍工资差额提出已超过仲裁时效的抗辩。因未签订劳动合同二倍工资差额属于对用人单位不与劳动者签订书面劳动合同的惩罚性补偿，不属于劳动报酬的范围，故其仲裁申请期间的起算应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，即从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算一年。本案中，原、被告自2018年2月19日起视为签订了无固定期限劳动合同，原告的侵权行为已经终了，对被告应承担的支付二倍工资差额的义务亦已明确，故从2018年2月起应视为被告知道或应当知道其权利被侵害，未签订劳动合同二倍工资差额的仲裁申请期间应从2018年2月起计算一年。而被告于2019年5月才申请劳动仲裁主张未签订劳动合同二倍工资差额，亦未提供证据证实期间存在仲裁时效中止、中断的事由，故被告的请求已经超过仲裁时效，本院不予支持。综上，原告无需向被告支付未签订劳动合同二倍工资差额。综上，对被告的该项诉讼请求，本院不予支持。二、关于原告应否支付经济补偿金或赔偿金的问题。首先，被告主张其以原告违法口头解除双方劳动关系，原告对此予以否认，但双方均未能举证证明劳动关系如何解除，故本案可视为由用人单位提出且经双方协商一致解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第一款第（一）项规定，原告应向被告支付解除劳动合同的经济补偿金。其次，关于工资水平的问题，原告主张被告2017年12月至2018年2月的平均应发工资为10000元/月,2018年3月至11月为15000元/月，被告则主张为15000元/月。根据双方无争议的银行借记卡账户历史明细清单，被告2017年12至2018年11月期间的实发工资分别为9823元、3476元（出勤5天）、0元（2月没有上班、没有工资）、14696元、14746元、14443元、13935元、14462元、14441元、14549元、5978元（出勤12天）、14574元，而双方均确认工资全部为转账支付，再加上扣除的餐费、电费、房租，原告主张的平均应发工资数额更符合实际情况，故本院对原告的主张予以采信。鉴于被告在2018年1月、10月出勤不足21.75天，2月没有出勤，故在计算平均工资时应将该三月工资予以扣除，为14444.44元[（10000元×1个月＋15000元×8个月）÷9个月]。再次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，被告的工作年限为满1年6个月但不满2年，故原告应向被告支付经济补偿金28888.88元（14444.44元/月×2个月）。原告主张超出的部分，本院不予支持。被告主张原告支付赔偿金，缺乏理据，本院不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款、第三十六条、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条的规定，判决如下：一、佛山市南海莎思丹鞋业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动关系的经济补偿金28888.88元予孙超军；二、驳回佛山市南海莎思丹鞋业有限公司在（2019）粤0605民初15477号案的其他诉讼请求；三、驳回孙超军在（2019）粤0605民初15549号案的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  姚淑玲二〇一九年八月七日书记员  林 巧