广东省阳江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤17民终813号上诉人（原审被告）：广东东方月亮湾有限公司，住所地：广东省阳西县沙扒镇月亮湾。法定代表人：曹小明，该公司董事长。被上诉人（原审原告）：广州市共域网络科技有限公司，住所地：广东省广州市白云区马头岗大街****。法定代表人：黄若燕，该公司总经理。委托诉讼代理人：邓紫聪，广东盈宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯汉杰，广东盈宇律师事务所律师。上诉人广东东方月亮湾有限公司（下称月亮湾公司）因与广州市共域网络科技有限公司（下称共域科技公司）居间合同纠纷一案，不服广东省阳西县人民法院（2018）粤1721民初2222号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。月亮湾公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判驳回共域科技公司的全部诉讼请求。2.本案一、二审诉讼费由共域科技公司负担。事实和理由：月亮湾公司与共域科技公司签订并沿用的《月亮湾项目代理合作协议书》中约定，月亮湾公司在支付佣金前，共域科技公司须向月亮湾公司开具等额合法有效的增值税专用发票（税率为3%）。共域科技公司未按该约定执行的，月亮湾公司有权延迟付款直至共域科技公司履行前述义务止，月亮湾公司不承担与此相关的全部法律责任。就本案而言，共域科技公司至今未向月亮湾公司开具发票，月亮湾公司有权延迟付款且不构成违约。一审判决月亮湾向共域科技公司支付佣金及违约金没有事实和法律依据，应予纠正。共域科技公司向一审法院提出诉讼请求：一、判令月亮湾公司立即向共域科技公司支付佣金86899.84元及迟延付款的利息（按照中国人民银行同期贷款利率计算，从2017年10月24日起计至月亮湾公司付清所有佣金之日止，暂计至2018年9月28日）；二、本案诉讼费由月亮湾公司负担。一审法院认定事实：2016年6月1日，共域科技公司（乙方）与月亮湾公司（甲方）签订一份《月亮湾项目代理合作协议书》，约定：“甲乙双方经过友好协商，根据《中华人民共和国民法通则》和《中华人民共和国合同法》的有关规定，在平等、互利的基础上，乙方利用自身自愿优势，就甲方开发经营和拥有的广东阳江《月亮湾》项目（以下简称‘合作项目’），向甲方推荐购买合作项目的客户，并达成以下协议，双方恪守信用，共同执行本协议所有条款；合作期限：自2016年6月1日至2016年12月31日止；受委托物业：广东东方月亮湾；关于诚意金的收取约定：乙方向乙方推介的客户代为收取落筹诚意金，客户网签成功后该笔诚意金即可转为乙方的佣金报酬的一部分，具体流程如下：1.乙方客户有意购买本项目物业的，乙方可代为向意向客户收取落筹诚意金￥5000元，并开具收据，诚意金由乙方代为保管；服务报酬及结算方式：甲方根据乙方转介客户的实际网签情况，向乙方支付代理佣金。（一）：公寓：A、合同有效期内，实际网签总金额4000万以下（含4000万）支付代理佣金按实际网签金额的8%计算，另加每套5000元现金奖；（二）别墅：合同有效期内，支付代理佣金按实际网签金额的6%计算；另加每套400方（含400方）以上每套50000元现金奖；成交一套400方（不含400方）以下每套30000元现金奖；2.代理佣金以合同有效期内一个月为一结算周期。乙方于每月的5号之前将上月佣金经双方确认的成交结算单连同发票送至或快递至甲方，甲方应于收到乙方有效成交结算及发票后7个工作日内支付代理佣金；7.甲方向乙方付款前，乙方须向甲方开具等额合法有效的增值税专用发票（税率为3%）并对开具发票及提交给甲方的行为负全部法律责任。乙方未按本条款约定执行的，甲方有权延迟付款直至乙方履行前述义务止，甲方不承担与此相关的全部法律责任；违约责任：若甲方逾期未能按时支付乙方代理佣金，则甲方除支付足额佣金外，每逾期一天，甲方按当期应付未付款项的万分之五向乙方支付滞纳金”等。共域科技公司及月亮湾公司分别在协议书的乙方、甲方栏签章确认。上述协议书期满后，双方没有重新签订新的合作协议，但双方仍沿用上述协议，并遵循协议书的约定。经共域科技公司介绍，傅英、林红娣分别向月亮湾公司认购坐落于阳西县沙扒镇月亮湾小区的**号别墅及**号公寓。诉讼中，月亮湾公司提交《商品房买卖合同》，拟证明涉案阳西县沙扒镇月亮湾小区的**号公寓的总价款为278622元。共域科技公司、月亮湾公司确认月亮湾小区的**号别墅交易价格是1050000元。另，共域科技公司提供其法定代表人黄若燕与月亮湾公司销售助理的微信聊天记录，拟证明经月亮湾公司工作人员对账，确认剩余86899.84元佣金未付，微信聊天记录中，双方确认共域对拥表（2017.04）中的佣金计算表。该表记载“房号：F3-1305，姓名：林洪娣，认购协议金额：298623.00，网签合同金额298623.00，佣金：23889.84，奖金5000，应扣（代收诚意金）：5000，小计：13889.84；房号：47号别墅，姓名：傅英，认购协议金额：1050000.00，网签合同金额1050000.00，佣金：63000.00，奖金30000，应扣（代收诚意金）：30000，小计：59639.00，备注：贴佣金3361。注：本次应结算佣金：83538.84元（其中：应结佣金：86889.84元、应结奖金：35000元、应扣代收诚意金：35000元，应扣佣金3361元），本次应开发票118528.84元（其中：本次实开发票：118528.84元，上月结存发票：0）”。月亮湾公司销售助理确认佣金对账没问题才能让共域科技公司寄发票，其在去年（2017年）已将单据交其领导审批；共域科技公司提交金额为116928.76元的广东增值税专用发票（NO：00334843），拟证明其已经开具相关增值税发票提供给月亮湾公司。一审法院认为，共域科技公司与月亮湾公司之间签订的《月亮湾项目代理合作协议书》系双方当事人的真实意思表示，且没有违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效，双方当事人应当恪守并全面履行各自义务。合同签订后，共域科技公司依约介绍客户向月亮湾公司购买房屋，月亮湾公司应履行向共域科技公司支付佣金的义务,月亮湾公司在共域科技公司依约开具增值税发票后逾期未支付代理佣金给共域科技公司，已构成违约，依法应当承担违约责任。共域科技公司的佣金应为120289.76元（278622×8%+1050000×6%+5000+30000），扣减共域科技公司已收取的35000元以及双方在微信的共域对拥表确认应扣佣金3361元，月亮湾公司还需支付81928.76元。关于逾期付款利息问题，共域科技公司主张按中国人民银行同期同类贷款利率计收逾期付款损失，并无不当，应予支持。因此，本案逾期贷款利率参照中国人民银行一年以内贷款年利率4.35%计算。根据共域科技公司提供的微信聊天记录，月亮湾公司工作人员在2017年已收到并已将共域科技公司提交给其的对拥表及发票交给月亮湾公司负责人审批，但无法确定月亮湾公司收到的确切时间，一审法院酌定逾期付款利息从2018年1月1日起计算。综上所述，月亮湾公司应支付尚欠佣金81928.76元和逾期付款利息给共域科技公司，其中，逾期付款利息按年利率4.35%，从2018年1月1日起计算至共域科技公司付清款项之日止。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四百二十四条、四百二十六条的规定，判决：一、限月亮湾公司在本判决生效之日起十五日内支付佣金81928.76元及逾期付款利息给共域科技公司，其中逾期付款利息按年利率4.35%，从2018年1月1日起计算至款项付清之日止；二、驳回共域科技公司其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费986元，由共域科技公司负担56元，由月亮湾公司负担930元。月亮湾公司经本院传票传唤，没有正当理由拒不到庭参加法庭调查，双方当事人没有提供新证据，本院对一审法院认定事实予以确认。另查明：月亮湾公司提供《共域对拥表（2017.4）》给共域科技公司后，共域科技公司于2017年9月6日按表中要求开具佣金118528.84元增值税发票给月亮湾公司，因月亮湾小区的F3-1305号公寓的总价款实为278622元，与表中总价款298623元有差异，按总价款278622元计算，佣金应为22289.76元（278622×8%），连同47号别墅佣金63000元，共域科技公司应得佣金和资金共120289.76元（22289.76+63000+5000+30000），扣减贴佣3361元，月亮湾公司应付116928.76元。共域科技公司于2017年10月24日重开佣金116928.76元增值税发票给月亮湾公司，于2017年10月27日开具销项负数增值税发票，抵销2017年9月6日开具的增值税发票。共域科技公司提供法定代表人黄岩燕与月亮湾公司销售助理的微信聊天记录，月亮湾公司销售助理在微信聊天记录中陈述共域科技公司已将应付佣金单及增值税发票交给月亮湾公司，等候公司领导审批。本院认为，共域科技公司与月亮湾公司之间签订的《月亮湾项目代理合作协议书》系双方当事人的真实意思表示，且没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。该协议书虽约定月亮湾公司在支付佣金前，共域科技公司须向月亮湾公司开具等额合法有效的增值税专用发票（税率为3%）。共域科技公司未按该约定执行的，月亮湾公司有权延迟付款直至共域科技公司履行前述义务止，月亮湾公司不承担与此相关的全部法律责任。但共域科技公司提供其法定代表人黄岩燕与月亮湾公司销售助理的微信聊天记录及2017年10月24日开具佣金116928.76元的增值税发票，可证实共域科技公司已开具等额的增值税发票给月亮湾公司，月亮湾公司应按协议支付佣金给共域科技公司，其至今未付显属违约。月亮湾公司上诉主张共域科技公司至今未开具等额增值税发票，不承担向共域科技公司支付佣金及违约金的责任，理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1848元，由上诉人广东东方月亮湾有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张国雄审判员  梁宗军审判员  蔡旻霏二〇一九年六月二十一日法官助理叶宝宁书记员许君怡附法律相关条文:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。