云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）曲中民终字第24号上诉人（原审原告）汤天护，男，1955年5月18日生，汉族，麒麟区人，农民，住麒麟区。委托代理人魏荣英，曲靖市麒麟区南宁街道法律服务所法律工作者，特别授权代理。上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司。（以下简称中财保公司）地址：曲靖市麒麟北路39号。负责人肖加院，经理。组织机构代码：70978812-2。委托代理人黄涛，云南黄涛律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）张德富，男，1971年9月11日生，汉族，麒麟区人，农民，住麒麟区。上诉人汤天护、中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司因与被上诉人张德富机动车交通事故责任纠纷一案，不服麒麟区人民法院(2013)麒民初字第944号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。原审法院经审理确认如下法律事实：2012年9月5日8时许，被告张德富驾驶其所有的云03167**拖拉机与原告汤天护驾驶的无号牌电动三轮车在曲靖市麒麟区米处相撞，造成原告受伤，两车受损的交通事故。经交警大队认定张德富承担此次事故的全部责任，汤天护无责任。原告受伤后，被告将原告送到曲靖市第一人民医院救治，经诊断为：1、左胫腓骨骨干粉碎性骨折；2、颅脑外伤。共住院67天，被告为原告支付医疗费57088.44元及门诊费190.5元。原告出院后到曲靖市卫生院治疗，支付费用分别为152.6元和93元，共计245.6元。原告损伤经曲靖明鉴司法鉴定中心鉴定为左下肢九级伤残，需后期医疗费7800元，支付鉴定费1340元。庭审中，中财保麒麟支公司对原告的伤残等级有意见，提出要求重新鉴定，原告也提出对其后期治疗费要求重新鉴定，双方协商一致到云南鼎丰司法鉴定中心进行鉴定，经鉴定原告伤残等级为十级，需后期治疗费15000元。中财保麒麟支公司支付鉴定费800元，原告支付鉴定费700元。事发后，被告中财保麒麟支公司通过曲靖市第一人民医院账户预付原告医疗费10000元。张德富在原告住院期间支付护理费8080元，现金5400元，共计13480元。另查明，被告张德富所有的云03167**拖拉机在中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司投保了交强险和20万元的商业第三者责任险等险种。本次事故发生在保险期限内。汤天护自2010年1月起便在麒麟区城内租房居住。原审法院经审理认为，公民的生命健康权受国家法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任，机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”本案张德富与汤天护之间发生的交通事故属机动车与非机动车之间发生的交通事故，经交警部门认定张德富在本次事故中承担全部责任，汤天护无责任。根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超过责任限额的部分，由机动车驾驶人根据其过错承担赔偿责任。故原告主张要求二被告赔偿的诉讼请求应得到法律支持。原告主张要求赔偿医疗费245.6元(152.6元+93元)、住院伙食补助费3350元、鉴定费1340元、后期医疗费重新鉴定费700元计算合理，本院予以支持。主张赔偿误工费16900元的计算天数合理，但费用过高，本院以2012年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资23018元计算为每天63元，共169天，即误工费为63元×169天=10647元；护理费6700元，被告虽雇请护工实际支付了护理费8080元，但原告仅主张6700元，属当事人自愿处分其权利，本院确认护理费为6700元；主张营养费5000元，因原告未提交需加强营养的相关证据，故本院不予支持；残疾赔偿金74304元，原告主张按城镇居民标准计算，其提交的麒麟区三宝镇五联社区居民村委会出具的证明和居住证，能证实原告近年来在外打工，其主要收入来源于城镇，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金，因重新鉴定后原告的伤残等级为10级，故残疾赔偿金应计算为21075元×20年×10％=42150元；后期医疗费依重新评估结果为15000元，本院认可后期医疗费为15000元；主张赔偿事故处理人员误工费510.75元无法律依据，本院不予支持；交通费600元，原告虽未提交相关票据，但原告因从三宝往返曲靖就医、处理交通事故及作鉴定等确实会产生交通费，本院酌情考虑交通费为300元；精神抚慰金20000元，原告的损伤后果尚未达到法律规定的赔偿精神损害抚慰金的程度，对原告的该诉讼请求本院依法不予支持。电动三轮车维修费800元，原告提交的收据无相关印章也未显示交款人为原告，但保险公司对该电动三轮车定损为300元，故本院确认电动三轮车维修费为300元。至于张德富为原告在住院期间支付的医疗费57088.44元、门诊费190.5元及生活用品费31元，该三笔费用虽属张德富已实际支付，但因原告并未对上述费用主张权利，本案不作处理。据此，原告汤天护应得的赔偿范围和赔偿费用为：医疗费245.6元、住院伙食补助费3350元、鉴定费1340元、后期医疗费重新鉴定费700元、护理费6700元、误工费10647元、残疾赔偿金42150元、后期医疗费15000元、交通费300元、电动三轮车维修费300元，合计80732.6元。原告汤天护是电动三轮车驾驶人，其主张要求被告中财保麒麟支公司在机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险范围内承担理赔责任的请求成立，本院予以支持。按照机动车交通事故责任强制保险条款第八条规定：死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾器具辅助费、护理费、康复费、交通费、被抚养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医疗费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。因此，在原告应得的赔偿项目和费用中，属于机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿的费用为：医疗费245.6元、住院伙食补助费3350元、后期治疗费用15000元，合计18595.6元。因被告中财保麒麟支公司已在事故发生后预付了原告医疗费10000元，故超过部分8595.6元应由中财保麒麟支公司按被告张德富承担的责任在商业第三者责任险范围内予以赔偿。属于死亡伤残赔偿限额中的费用和项目为：残疾赔偿金42150元、交通费300元、误工费10647元、护理费6700元，合计59797元应由中财保麒麟支公司依保险合同约定在死亡伤残赔偿限额110000元内予以赔偿。因被告投保了交强险，故保险公司应在财产损失赔偿限额2000元内赔偿原告电动三轮车维修费300元。其余医疗费用8595.6元、鉴定费1340元、后期医疗费重新鉴定费700元，合计10635.6元，因张德富在此次事故中承担全部责任，故该笔费用由中财保麒麟支公司在商业第三者责任险限额内理赔给原告。其中护理费6700元及被告支付的现金5400元，已包含在原告诉请的费用中，且该笔费用已包含在中财保麒麟支公司应支付给原告的赔偿款中，故应从中财保麒麟支公司赔偿原告的款项中扣除6700元和5400元返还被告张德富。中财保麒麟支公司辩称原告提交的居住证上的照片是事后粘贴的，其无证据证实，且与庭审查明的事实不符，本院不予采信。原告主张其需要两人护理的意见，因其未提交相关证据证实，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款之规定判决：一、中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司在交强险责任限额内赔偿原告汤天护残疾赔偿金42150元、交通费300元、误工费10647元、电动三轮车维修费300元，共计53397元；在商业第三者责任险限额内赔偿原告汤天护医疗费用8595.6元、鉴定费1340元、后期医疗费重新鉴定费700元，共计10635.6元，两项合计64032.6元，扣除张德富支付的现金5400元后，中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司还应支付汤天护58632.6元。另护理费6700元及张德富支付给汤天护的现金5400元由中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司支付给被告张德富。二、驳回原告汤天护的其他诉讼请求。上诉各项于判决生效后二十日内履行。案件受理费50元免交。一审判决宣判后，中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司、汤天护均表示不服，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，予以改判。中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司的上诉理由为：1、原判按照城镇居民标准计算汤天护的残疾赔偿金没有依据。汤天护提交的证明、租房协议、居住证经质证没有证据效力，只能按照农村标准进行计算。2、原判认定后期治疗费15000元而非7800元错误，应该按照曲靖明鉴司法鉴定中心出具的费用进行认定。3、原判让中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司承担全部鉴定费用错误，汤天护应该承担重新鉴定的费用。4、一审判决保险公司支付护理费6700元、现金5400元给张德富违反程序，被上诉人没有提起反诉。且5400元是什么性质的费用也没有查清。汤天护的上诉理由为：1、原判误工费计算错误，汤天护每月有3000元的固定收入，误工费是16900元。2、原判扣减护理费错误，汤天护住院期间其亲属进行了护理，并没有得到护理费。张德富支付的6700元护理费是支付给其他护理人员的费用。3、原判未支持营养费错误。根据受害人的年龄及伤害后果，应该得到5000元的营养费。4、受害人没有收到10000元的医疗费，原判扣减这笔费用错误。5、原判未支持精神抚慰金错误。张德富未进行答辩。经二审审理查明的事实和原审判决认定的基本事实一致，本院予以确认。本院认为，一、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，汤天护提供的证据能够证明其经常居住地及主要收入来源地为城镇，原判根据城镇居民标准计算损失并无不当。中财保公司认为赔偿数额应按照农村标准计算的上诉理由不能成立，本院不予支持。二、当事人对曲靖市明鉴司法鉴定中心出具的鉴定结论均不服，经双方协商一致由一审法院委托云南鼎丰司法鉴定中心进行鉴定，云南鼎丰司法鉴定中心作出需要15000元后续治疗费的鉴定结论，原判确认该金额并无不当，中财保公司认为后续治疗费认定错误的上诉理由没有依据，本院不予支持。三、张德富对后续治疗费进行了两次鉴定，第二次鉴定所产生的700元不是必要产生的费用，且张德富的委托代理人在一审庭审中明确表示重新鉴定后续治疗费的鉴定费用由张德富承担。一审将该700元判由中财保公司承担不当，本院予以纠正。中财保公司认为原判判其承担重新鉴定的费用错误的上诉理由部分成立，本院予以部分支持。四、对张德富垫付的费用6700元护理费及5400元现金，张德富未提起反诉，原判应将垫付费用予以扣减，原判直接判由中财保公司支付给张德富超出了诉请范围，本院予以纠正。张德富对垫付费用可以向中财保公司追偿。中财保公司认为原判违反程序的上诉理由成立，本院予以支持。五、误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，汤天护提供了其收入证明，日工资为100元，其误工费为100元/天×169天=16900元。汤天护认为原判计算误工费错误的上诉理由成立，本院予以支持。六、护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。张德富已经雇请护工对汤天护进行护理并实际支付了护理费，汤天护没有证据证实需要两人护理，其主张护理费的上诉理由不能成立，本院不予支持。七、营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。汤天护住院的医疗机构并未出具加强营养方面的意见，原审未支持营养费并无不当。汤天护因侵权行为致其精神损害，但未造成严重后果，其请求赔偿精神损害没有法律依据，一审不予支持并无不当。汤天护认为原判未支持营养费及精神损害赔偿金错误的上诉理由不能成立，本院不予支持。八、中财保公司通过曲靖市第一人民医院账户预付的10000元医疗费系治疗汤天护产生的费用，汤天护并未对该笔费用提起诉讼，判赔范围亦不包含该笔费用，一审将该费用扣减不当，本院予以纠正。综上，汤天护应得的赔偿范围和赔偿费用为：医疗费245.6元、住院伙食补助费3350元、鉴定费1340元、误工费16900元、残疾赔偿金42150元、后期医疗费15000元、交通费300元、电动三轮车维修费300元。以上费用，先由中财保公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分在商业险承保范围内赔偿。据此，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销麒麟区人民法院(2013)麒民初字第944号民事判决书；二、中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司于本判决生效之日起10日内在交强险责任限额内赔偿汤天护残疾赔偿金42150元、交通费300元、误工费16900元、电动三轮车维修费300元，共计59650元；中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司于本判决生效之日起10日内在商业第三者责任险限额内赔偿汤天护医疗费245.6元、住院伙食补助费3350元、鉴定费1340元、后期治疗费15000元，共计19935.6元。以上两项合计79585.6元，扣除张德富支付的现金5400元后，中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司还应支付汤天护74185.6元；三、驳回汤天护的其他诉讼请求。一审案件受理费、二审案件受理费，免交。本判决为终审判决。审判长  迟少杰审判员  印加生审判员  朱福华二〇一四年二月十日书记员  朱 丹