天津市河北区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0105民初6402号原告：陈扬新，男，1959年4月3日出生，汉族，台湾人，自由职业，住天津市河北区。委托诉讼代理人：刘疆梅，北京盈科（天津）律师事务所律师。被告：天津市活力源饮料有限公司，住所地天津市滨海新区轻纺经济区纺五路200号。法定代表人：宋德顺，该公司董事长。委托诉讼代理人：王从林，女，该公司人事经理。被告：邢荣华，女，1955年5月10日出生，汉族，天津市活力源饮料有限公司顾问，住天津市东丽区。被告：宋德顺，男，1964年10月26日出生，汉族，天津市活力源饮料有限公司董事长，住北京市西城区。委托诉讼代理人：王从林（同事关系），女，1970年8月9日出生，汉族，天津市活力源饮料有限公司人事经理，住北京市海淀区。被告：赵艳辉，女，1968年4月10日出生，汉族，北京兆隆世纪餐饮管理有限公司经理，住北京市通州区。委托诉讼代理人：苏慧睿，河北天捷律师事务所律师。被告：杜林英，女，1962年10月7日出生，汉族，天津市活力源饮料有限公司销售员，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：王从林（同事关系），女，1970年8月9日出生，汉族，天津市活力源饮料有限公司人事经理，住北京市海淀区。原告陈扬新与被告天津市活力源饮料有限公司、邢荣华、宋德顺、赵艳辉、杜林英借款合同纠纷一案，本院于2019年8月20日立案后，2019年11月25日依法由简易程序转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈扬新的委托诉讼代理人刘疆梅，被告天津市活力源饮料有限公司（以下简称：活力源公司）、宋德顺、杜林英的委托诉讼代理人王从林，被告邢荣华、被告赵艳辉及其委托诉讼代理人苏慧睿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈扬新向本院提出诉讼请求：1．依法判令被告活力源公司偿还原告本金2780000元，利息2544626.67元（从2015年11年16日至2019年8月20日共1375天，2780000元×24%÷360天×1375天），并支付自2019年8月21日至实际给付日的利息；2．判令被告邢荣华对被告活力源公司应偿还的款项承担无限连带责任；3．判令被告宋德顺、赵艳辉、杜林英在认缴出资范围内对被告活力源公司应承担的债务及利息承担补充偿还责任；4．案件受理费、保全费、律师费由五被告承担。事实和理由：原告陈扬新与被告活力源公司于2015年11月16日签订《借款及保证合同》，约定：被告活力源公司向原告借款2780000元，借款期限一个月，借款利息为年利率24%，于2015年12月15日还款。被告邢荣华当时系被告活力源公司的法定代表人，其承诺为被告活力源公司的该笔借款承担无限连带保证责任。后，原告当日向被告活力源公司打款2784000元，但被告活力源公司未依约偿还本息，原告多次催要，被告活力源公司和邢荣华又于2017年5月15日书写《欠款条》一份，承诺被告活力源公司在签署此欠款条一年内偿还原告本金2780000元及截至2017年5月15日的利息1008000元，被告邢荣华仍承担无限连带责任。2017年6月14日，被告宋德顺、赵艳辉、杜林英为被告活力源公司认缴出资共计88000000元并成为活力源公司股东，认缴出资最后日期为2019年6月13日。但活力源公司在增资后仍不偿还原告借款，被告宋德顺、赵艳辉、杜林英作为活力源公司的股东，明知公司尚欠原告借款未还，本应在其认缴范围内对公司债务承担偿还责任，但恶意将认缴期限延长至2025年6月13日，以达到拒不还款目的，侵害了公司债权人即原告的合法权益，故诉至贵院，望判如所请。被告活力源公司辩称，诉争债务是宋德顺、赵艳辉、杜林英在担任本公司股东之前的债务。且该笔债务在我公司实际到账当天就转出去了，转到了海泰公司，而陈扬新系海泰公司的法定代表人，这笔钱没有用于活力源公司的生产经营，我们不清楚这笔钱是如何发生的，我们都是新到该公司的。公司于2017年6月进行了股东变更，由原股东邢荣华变更为宋德顺、赵艳辉、杜林英和邢荣华。我们公司认为应该由邢荣华本人来承担本案诉争债务，因为在合作的时候，我们和邢荣华进行了协商，所有的债务除了银行债务由公司负担外，其余债务都由邢荣华负担。此外，我方于2015年11月16日从公司账户向海泰优点公司转账2784000元。2015年1月16日分两笔转账300000元，2015年10月邢荣华以个人名义向海泰优点公司转账600000元。被告邢荣华辩称，钱确实借了，本金数额需要核实。大概在2004年天津市海泰投资发展有限公司要向活力源公司投资40000000元，但是因为一些原因没有投资成功，这些事情耗时两年时间，海泰投资公司出于人情便通过印声公司借给活力源公司3500000元，我们陆续也还过一些钱。后来，海泰投资发展有限公司的总经理刘向东和我说这3500000元的借款手续有问题，他要被追责，要求把这笔债权转换一下债权人。跟我提的就是转成陈扬新。2015年11月16日陈扬新就给活力源公司转账2784000元，活力源公司当日就将钱款转给了海泰优点创业投资企业。本案的借款及保证合同、欠款条都是后补的，是在2017年5月15日补的。被告宋德顺辩称，答辩意见同活力源公司。被告杜林英辩称，答辩意见同活力源公司。被告赵艳辉辩称，我方不应该作为被告承担责任，原告没有证据证明该笔债务是活力源公司不能清偿的债务，我方虽然有认缴出资的债务，但是必须得在该笔债务公司不能清偿的情况下，公司股东才能以未认缴出资偿还债务。本案涉诉的债务牵扯公司之间的账目较复杂，股东法人与公司主体存在混同情况，经济往来流水不明确，债权形成原因及计算方式不明确，故原告诉讼请求要求偿还该笔借款不能与其他经济来往相割裂，若提交不了相关证据的情况下，应承担不利后果。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1．被告邢荣华原系被告活力源公司的法定代表人及独资股东，2017年6月13日，活力源公司变更法定代表人为被告宋德顺，同时股东变更为宋德顺、赵艳辉、邢荣华和杜林英，其中宋德顺认缴出资额64900000元，赵艳辉认缴出资12100000元，杜林英认缴出资11000000元，出资时间为2019年6月13日之前缴完。2019年6月11日，被告活力源公司召开公司股东（会）决定（议），内容三项，其中第一项为同意变更股东宋德顺、赵艳辉、杜林英，认缴出资时间，由2019年6月13日变更为2025年6月13日前。2．原告陈扬新作为甲方、被告活力源公司作为乙方、邢荣华作为丙方签订了一份落款时间为2015年11月16日的《借款及保证合同》，约定甲方向乙方提供借款2780000元，用于乙方流动资金周转，还款期限至2015年12月15日止，借款期限为30天，本借款利息为年利率24%按日计算，还款到期日乙方将本金及利息向甲方归还。甲方须于2015年11月16日前将所借款项支付给乙方指定的账户。乙方可提前偿还借款本金。如需续签，乙方须在借款到期前3日提出书面申请，经甲方同意并签订延期还款合同。乙方不申请延期或双方未签订延期还款合同的，从逾期之日起，甲方可收取年利率24%的逾期利息按日计算。本合同保证方式为连带责任保证，如主债务履行期届满，乙方没有履行或者没有全部履行其债务，甲方有权直接要求丙方承担保证责任。此外，合同对于保证部分、保证范围、违约责任等事宜进行了约定。2015年11月16日，原告向被告活力源公司转账2784000元。2017年5月15日，被告活力源公司作为欠款人、被告邢荣华作为担保人出具《欠款条》，内容为：基于2015年11月16日天津市活力源饮料有限公司（以下简称活力源）与陈扬新签订的《借款及保证合同》，合同约定的还款日期为2015年12月15日，合同到期后，活力源公司未能偿还本金及利息。截至本欠条签署日，活力源公司共欠陈扬新本金278万元、利息100.08万元。活力源公司将于本欠条签署后的一年内，将本金278万元及利息（截至还款之日，利率按原合同约定利率计算，年化利率24%）归还陈扬新，担保人邢荣华继续承担无限连带责任。3．被告活力源公司在2015年11月16日收到陈扬新2784000元后，当日将该款项转给天津海泰优点创业投资企业，用于解决2015年1月8日其公司作为乙方与天津海泰优点创业投资企业作为甲方及天津印声科技有限公司作为丙方签订的《三方协议》所涉及债权债务事宜，该《三方协议》大致内容为：丙方、乙方于2014年1月29日签订借款及担保合同，约定丙方借款3500000元给乙方。甲、乙、丙三方一致同意，丙方将针对乙方的债权3500000元全部转让给甲方行使，同时冲减丙方对甲方负有的3500000元的债务，乙方还款时按照本协议直接付款给甲方。以上事实，有原、被告提供的有关证据材料和庭审记录予以佐证。本院认为，原告与被告活力源公司及被告邢荣华三方签订的《借款及保证合同》系三方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，本院予以确认。三方均应按照合同约定享受权利、履行义务。合同签订后，原告依约将出借款项给付被告活力源公司，被告活力源公司应依约偿还原告出借款项及其利息，被告邢荣华亦应依约履行保证责任。故对于原告要求被告活力源公司给付借款本金2780000元及其利息的诉讼请求，要求被告邢荣华承担无限连带责任的诉讼请求，本院均予以支持。原告主张按年利率24%给付自2015年11月16日至实际偿还借款之日止的利息，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。关于原告要求被告宋德顺、杜林英、赵艳辉在认缴出资范围内对被告活力源公司应承担的债务承担补充偿还责任的诉讼请求，因该三股东的认缴出资截止时间原为2019年6月13日，在公司有未清偿的债务情况下，该三股东通过公司股东（大）会决议延长了股东出资期限，在此情况下，股东出资应加速到期，故对于原告该项诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求被告承担律师费的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。关于被告活力源公司抗辩，涉诉债务在其公司收到款项当天就转到了海泰公司账户，而原告系海泰公司的法定代表人，涉诉款项没有用于活力源公司的生产经营一节，因原告与海泰公司系不同法律主体，且被告活力源公司转账给海泰优点创业投资企业的款项系用于处理其公司与天津海泰优点创业投资企业及天津印声科技有限公司三方之间的债权转让等事宜，与原告和被告活力源公司的借款非同一法律关系，故被告活力源公司该抗辩本院不予采纳。关于被告活力源公司、宋德顺、杜林英等抗辩称，本案涉诉债务是发生在宋德顺、杜林英、赵艳辉入股之前，且该三股东在入股之前与被告邢荣华对于被告活力源公司之前拖欠债务有明确约定一节，即便五被告之间有此约定，该约定亦系公司、法定代表人及其股东之间的内部约定，不能对抗原告，故被告的该抗辩意见，本院亦不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条,《中华人民共和国担保法》第十八条,《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条的规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，天津市活力源饮料有限公司给付陈扬新借款本金2780000元及利息（自2015年11月16日起至实际给付之日止，按年利率24%标准计算）；二、邢荣华对本判决第一项内容承担连带责任；三、宋德顺、杜林英、赵艳辉对本判决第一项内容在认缴出资范围内承担补充偿还责任；四、驳回陈扬新其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费49072元、保全费10000元，由天津市活力源饮料有限公司、邢荣华负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  张凌志审 判 员  魏 薇人民陪审员  臧 荣二〇二〇年一月八日法官助理张亚坤书记员杨璐附：本裁判文书适用法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。三、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。四、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。