河南省濮阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0928民初6041号原告：高新区东渚沃志钢管租赁服务部。住所地：苏州高新区绿筑商务广场5幢1102室。统一社会信用代码：92320505MA1X2PK99R。经营人：徐志明，男，1977年11月13日出生，汉族，住上海市宝山区高境路477弄19号1303室，身份证号：340826197711132630。委托诉讼代理人：吉冠星，河南启点律师事务所律师。被告：玉茗建设集团有限责任公司。住所地：江西省抚州市临川区迎宾大道1139号。法定代表人：辛清龙，该公司经理。委托诉讼代理人：徐勇兴，江西三松律师事务所律师。被告：濮阳县濮桂置业有限公司。住所地：濮阳县国庆路与解放路交叉口西南角。法定代表人：赵冉，该公司执行董事。委托诉讼代理人：徐**，该公司职员。原告高新区东渚沃志钢管租赁服务部诉被告玉茗建设集团有限责任公司（以下简称玉茗公司）、濮阳县濮桂置业有限公司（以下简称濮桂置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，依法将案由变更为建筑设备租赁合同纠纷。原告的委托诉讼代理人吉冠星，被告玉茗公司的委托诉讼代理人徐勇兴，被告濮桂置业公司的委托诉讼代理人徐**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：依法判令被告支付建筑设备租赁费和人工劳务费共计3055861元及利息（利息自起诉之日起按照年利率6%计算至付清为止）；2、要求被告玉茗建设集团有限责任公司协助原告拆除工程中所使用的原告方建筑设备材料，在拆除之前按照每天6159.3元租赁费，由被告玉茗建设集团有限责任公司向原告支付租赁费，要求自法院判决生效之后开始计算租赁费。3、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：濮阳碧桂园天誉一期项目，由被告濮桂置业公司开发，由被告玉茗公司承建。2018年6月8日，原告与被告玉茗公司签订了《濮阳碧桂园天誉一期项目（架子工）承包协议》，被告玉茗公司将濮阳碧桂园天誉一期项目的架子工分项工程分包给原告施工。由于被告原因导致工期远远超过了约定工期。按照合同约定，被告玉茗公司应向原告支付建筑设备租赁费和人工劳务费共计3355861元。但是至今仅支付了300000元，下余3055861元，经原告多次催要，至今未付。原告为了维护自己的合法权益，诉至法院，要求被告支付建筑设备租赁费和人工劳务费共计3055861元及利息。望法院依法支持原告的诉求。被告玉茗建设集团有限责任公司辩称：1、对租赁物计价清单和计算方式有异议，请求双方择期结算后确认；2、根据民法通则以及最高院指导性案例裁判规则理解与适用合同卷中，对不可抗力描述分为三种，其中包含政府禁令，那么本案中因为政府的扬尘管控导致停工153天，致使该期合同目的不能实现，我方认为该部分损失不应当由我方全部承担，请求法庭适当减少租金；3、关于原告方请求逾期租金的利息计算我方不认可，根据最高院关于审理租赁合同案件法律问题的解释第二十条之规定，需要计算租金的应当根据合同的约定，而本案中合同并没有约定逾期利息的计算方式。被告濮阳县濮桂置业有限公司辩称：一、濮桂置业公司并非涉案工程的分包当事人，与原告之间不存在法律关系，并非适格的被告。濮桂置业公司将濮阳县碧桂园一期货量区总承包工程（以下简称濮阳县碧桂园一期工程）发包给玉茗公司总承包。我公司与原告之间并未签订关于涉案分包工程的任何施工合同或者分包合同。我公司不是涉案工程分包合同的当事人，与原告之间没有法律关系。二、原告并非建设工程法律、法规概念上的“实际施工人”，且我公司与玉茗公司尚未完成结算，原告无权向我公司主张工程款及利息。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，实际施工人向发包人主张权利须以涉案分包行为存在转包或违法分包为前提。本案中，涉案分包工程仅为架子工分项工程，原告承包该工程并未超越其资质等级，该分包并未形成转包或违法分包，原告并非该条规定的实际施工人。我公司与玉茗公司之间现在正处于工程款结算阶段，尚未完成结算，双方债权债务问题尚处于不确定状态，其向我公司主张权利没有事实及法律依据。三、依据我公司与玉茗公司约定，本案债务应由玉茗公司向原告结算。依据我公司与玉茗公司签订的《建设工程施工合同补充协议（一）》通用条款3.5条关于“分包”的约定，关于分包合同价款，应由承包人与分包人结算，未经承包人同意，发包人不得向分包人支付分包工程价款。据此，应由玉茗公司向原告结算本案债务。四、关于原告当庭提出的请求逾期租金的诉讼请求，与我公司无关。综上所述，原告对我公司的诉求没有事实及法律依据，恳请法院依法予以驳回。原告提供以下证据支持其诉求：1、建设用地规划许可证、商品房预售许可证，证明碧桂园天誉一期开发企业为被告濮桂置业公司，该公司系适格被告；2、架子工承包协议，该协议内容证明合同约定价款相关情况；3、玉茗建设碧桂园天誉项目外墙脚手架工期确认单，证明1#、2#、3#、5#、8#、9#、12#七栋楼工期超期天数；4、玉茗建设碧桂园工地洋房木工支模架拆除费用清单，证明木工支模架拆除费用；5、拆架通知单，证明原被告协商同意于2019年6月30日拆除建筑设备，且工期结算至2019年6月30日；6、提供架子费用清单，证明被告玉茗公司截止目前欠原告3055861元。对于濮桂置业公司，根据最高院关于审理建设工程施工合同纠纷的解释第二十六条，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任，根据该规定被告濮桂置业公司，是本案适格被告。具体的面积数1#、2#、3#号楼单层面积是516㎡，5#、8#、9#、12#楼单层面积是484㎡，每号楼的层数是按照实际施工的层数计算的，这个层数是外架一层加内架一层就是每号楼的一层。根据承包协议第四条第一项，工程架子分项工程所列举的内容并不包含费用清单中第二条第2、3、4、5项中所列名的建筑设备材料，而是在承包协议第四条第二项提供劳务内容中显示，根据行规这部分建筑设备材料是在合同工期期限内免费使用，但是期限一般情况下都很短。由于被告的原因导致工期严重逾期，造成原告这部分建筑设备材料长期闲置，导致重大损失，因此应当另行计算该部分费用。被告玉茗建设质证意见：对第一、二、三项均无异议；对第四项拆除费用清单约定的2019年9月30日未到期，约定的费用暂时不认可；对第五项无异议；对第六项在答辩状已经提出，双方应再次结算确认。原告作为架子工的分包协议人以及实际施工人，同时作为原告主张工程款，那么关于计算建筑面积以及计算方式应当承担举证责任，第一项是属于合同工期内的，对于单价无异议，对于面积的计算有异议，我方认为应当按照内外架实际搭建情况予以计算。按照图纸计算的面积不认可，应当按照内外架实际搭建情况予以计算。我方认可可以通过现场勘查或者鉴定，但应当由原告方申请。我方认同所有的单层面积，对外架一层加内架一层就是每号楼的一层的计算方式无异议，对延期单价0.35元/㎡无异议，对天数以缑慧聪（缑慧聪是我司现场施工经理）签字确认的延期天数为准，但实际计算钢管租赁的面积应当结合实际内外架施工计算，原告方提供的数据与事实不符。我方对原告提供的补贴清单不予认可，根据合同第七条我方与原告方的结算方式分为结算工期内单价及延期按照0.35元/天/㎡，其中并未约定其它的补贴方式，0.35元是对所有部件补贴的概括，原告方提供的清单属于重复计算。被告濮桂置业质证意见：对第一组证据真实性无异议，对其证明目的有异议，该组证据不能证明我司是案涉分包合同当事人，与原告无法律关系；对第二至第六组证据因我司并非案涉分包合同当事人，对该几组证据的真实性及费用无法核实，对其反映的工程款项金额也无法核实，本案债务与我司无关，应由玉茗公司向原告支付。根据最高院关于审理建设工程施工合同纠纷的解释第二十六条，原告并非法律意义上的实际施工人，其向濮桂置业公司主张权利没有事实和法律依据。被告玉茗公司提供以下证据反驳原告的诉求：1、政府签发的关于限期解决环境问题的交办通知十二份，证明自2018年12月起至2019年4月30日解除，因政府禁令导致停工153天的事实；2、我方计算的费用清单一份，证明双方认可的合同期内价款912200元，逾期费用我方暂时未计算出来。原告质证意见：对于证一真实性无异议，但是不能证明被告的证明目的，首先原告与玉茗公司签订承包协议，签订日期2018年6月8日，同时也是开工日期，根据协议第七条约定最长工期是105天，也就是说最长工期计算至2018年9月13日，但是证据证明扬尘管控期限开始时间为2018年12月份，而在此之前被告按照合同约定早就应该完工，根据合同法关于不可抗力的规定，由于一方原因导致合同履行逾期，逾期期间发生不可抗力守约方不承担责任，由违约方承担全部责任；对于费用清单有异议，有部分费用没有如实的计算到清单里面，应当以原告提供的费用清单为准，有异议的部分可以经现场勘查确认或者经双方协商一致确认。被告濮桂置业公司质证意见：对该二组证据真实性无法核实，其反映的债务与我司无关。被告濮桂置业提供以下证据反驳原告的诉求：《建设工程施工合同补充协议（一）》。证明目的：濮桂置业公司将濮阳县碧桂园一期货量区总承包工程发包给了玉茗公司，并约定分包工程价款由玉茗公司向分包人结算，濮桂置业并非本案的适格被告。涉及商业秘密，合同价款不宜透露。工程玉茗建设公司没有完成合同约定的工程量，在施工过程中我方与玉茗公司解除了合同。双方正在进行工程结算，尚未完成结算，双方债权债务问题还不确定。原告质证意见：对于该证据的真实性请求法院予以核实，就关于濮桂置业公司的证明目的原告方认为二被告的补充协议约定属于内部约定，不足以对抗法律规定。被告玉茗公司质证意见：对该证据无异议。据现场施工经理介绍于2019年7月1日解除。濮桂置业公司是否欠我公司工程款、欠多少，需经结算完毕后才清楚。据现场经理陈述由江苏一家企业承包，具体是谁以协议为准。对于法庭指定的解除合同时间、解除协议在30日内提供无异议，对结算的期限至少需要三个月。据现场经理介绍现场工程总承包已经由江苏的一家企业承包，后续的租赁业务由该企业继承。关于原告方要求的计算后续租赁费用，经庭审查明的事实，该工程玉茗集团已经与开发商解除了总承包协议，濮桂置业公司也在与新的承建商进行洽谈，我方认为后续的钢管租赁应当由新的使用企业承担，自2019年7月1日起与我公司无关。我方于2019年6月30日向原告发出拆除通知，证明我方多次与原告方协商解除合同事宜，目前结算未完成，所有的价款待结算后确认，至于原告方与新的企业是否签订新的租赁合同，与我司无关。原告补充提供以下证据支持其诉求：施工日志原件四本，江苏顺通建筑工程有限公司工作人员张少祥、王长发记录；复印件三本，玉茗公司工作人员记录。该证据反映在涉案工程中原告方履行合同施工的具体状况，其中搭建内外架事实经过。2019年7月21日之前施工日志是玉茗公司的工作人员记录的，2019年7月21日之后是江苏顺通建筑工程有限公司工作人员张少祥、王长发记录的。我方退出之后，工程是由江苏顺通建筑工程有限公司继续施工的，但是使用的还是我方的建筑材料。对于顺通公司所制作的施工日志，是证据原件，作为发包方，濮桂置业公司可以进行核实，对于玉茗公司制作的施工日志，可以与自己持有的施工日志进行核实或者向法庭提交施工日志原件进行核实。没有竣工验收，还正在施工，部分架子已经拆除，部分没有拆除。我们找了江苏顺通公司，江苏顺通公司不给我方签订合同，也不允许我方拆除，也不支付使用费，我方认为对于顺通公司承接该工程与玉茗公司应当签有合同，对于玉茗公司建设施工的后续相关事宜应当作出处理的相关约定，请求法院责令被告方提供该合同，以证明原告所主张的债权的责任人。在施工过程中，并不是一层外架必须同时搭建一层内架，外架是每一层都必须搭建，内架所使用的建筑材料是循环使用的，每栋楼我方提供两层内架材料供被告方在施工过程中循环使用，我方所提供的内架建筑材料足够施工使用即可。被告玉茗公司质证意见：对证据真实性无法认定，施工日志没有任何公司盖章，公司没有人对此负责。施工日志四本有三本是王长发记录，其中5#楼从笔迹上看不是王长发记录，也没有任何签字，无法保证其真实性；对于记录中关于内外架的层数要求原告方提供清单。对于复印件，原告方阐述是由我方人员记录，我方对于施工日志不清楚，没有见过原件，记录人签字处是空白，找不到我方工作人员认可的签字，请原告方提供清单后，我方综合全部事实再确定。我方未施工完就撤场了，正在与甲方办理结算。据了解，我方退出之后，原告暂时未拆除。2019年7月1日顺通公司与甲方濮桂置业公司签订了承包合同，继续使用原告的建筑设备。我方与原告发出退场通知时间是2019年6月30日，后续工程由江苏顺通公司继续承建，原告方应当与顺通公司协商后续建筑材料使用费用。江苏顺通自2019年7月1日接手后，是建筑材料的实际使用人，应该对该期间产生的费用承担责任，原告方承认顺通公司不允许原告拆除，那么证明顺通公司有实际使用的意愿，原告方应当与其协商费用问题。正如原告所述，内架每栋楼只需要两层，也就是说我方只使用的对方两层的内架材料，应当按照两层支付费用，根据合同约定，对于超期部分，是按照建筑面积乘使用天数计算0.35元/天，那么对于建筑面积的计算在第一次庭审时原告方也认可，是由一层内架加一层外架等于建筑面积，因此最后结算的方式应当由（全部的外架加实际使用的内架）除以二等于建筑层数。被告濮桂置业公司质证意见：施工日志没有施工单位盖章，且其中三本是复印件，其真实性及其反映的施工过程均无法核实，本案债务与我公司无关。我方与江苏顺通公司签订的是建筑施工合同，仅对工程进行发包，至于前后施工单位之间的交接我方不清楚。因玉茗公司迟迟未提供资料，导致我公司目前结算无法进行。对于法庭指定的解除合同时间、解除协议在30日内提供无异议，对结算期限无法确定。被告濮桂置业公司提供以下证据反驳原告的诉讼请求：1、2019年6月26日退场协议一份，2019年10月9日情况说明一份，证明玉茗公司退场的事实及我公司对玉茗公司已付工程款的事实。原告质证意见：对退场协议的真实性无异议，情况说明可以证明被告濮桂置业公司仍有下余工程款没有支付给被告玉茗公司，应当承担向原告支付工程款的责任。被告玉茗公司质证意见：对退场协议的三性无异议，同时也说明了退场后原告的钢管租赁不应再计算；对情况说明的合法性和关联性无异议，对里面提到的数额需要向公司核实。被告濮桂置业公司还欠我公司工程款，但是不知道具体数额。出示河南汇成造价师事务所有限公司鉴定意见书。原告质证意见：对鉴定意见第一项、第三项、第四项无异议。对于第二项，原告认为应当以①126218元为准。在施工过程中，一套外架加上一套内架才能共同完成一层的建设，并不意味着在计算工程款当中应当由一套外架和一套内架才能计算一层的面积，而是应当结合合同的约定，根据完成的楼层的面积及施工天数来计算价款；由于被告玉茗公司资金原因导致合同严重超期，被告所提出的不可抗力因素是发生在超出合同约定期限之后所出现的，根据合同法的规定不能免除被告玉茗公司的违约责任；对于停车场面积，被告玉茗公司作为承建方持有施工图纸，也是建设的实际实施方，对于停车场的面积持有第一手资料，在鉴定过程中却拒不提供相关资料，根据证据规则应当认定原告的主张成立；对于鉴定意见第四项，该费用在施工过程中被告玉茗公司曾许诺该项费用，且给原告出具了玉茗建设碧桂园工地洋房木工支模架拆除费用清单，费用合计44324元，对于该项费用是原告的合同外支出，要求被告玉茗公司予以支付。鉴定意见是考虑到各方因素，包括合同约定、行业习惯等因素作出的鉴定意见，对于计算方式应当结合案件的实际情况采信鉴定意见。被告玉茗公司质证意见：对鉴定意见第一项无异议，第二项合同超期部分请法庭注意两个数字的差别，在与鉴定意见第8页表2中折合层数的不同，在第一次庭审中原告及其委托诉讼代理人均认同折合层数是指一层内架加一层外架等于一层面积，综合这几点意见，鉴定意见中应采纳②的计算方式，数额是714330元。第二项的计算只是对数额的确定，请法庭综合考虑我方提交的不可抗力因素材料，酌情调整超期天数；对第三项不认可，停车场6271平方米是原告单方主张的，在鉴定报告第11页中有双方签字的项目部外墙脚手架工期明细，其中并无地下室部分；对第四项不认可，根据双方签订的架子工承包协议第6条，双方约定的单价明确指出是包含但不限于钢管、扣件等所有的材料费用、周转材料费用、装卸费用、二次搬运费等，那么第四项计算的顶丝、支模等损耗件及运费属于重复计算。不可抗力因素并未发生在合同期外，双方签订的合同是由合同期和合同期外两种工程款的计算方式，在合同期外不代表我方违约，全部的合同期应当自租赁期开始至租赁物归还之日止；对于原告提到的一层建筑面积确由一套外架加上一套内架组成，在鉴定意见中，部分楼层只有外架没有内架，应当扣除内架的计算面积，因此②的计算方式更为合理。能否提供图纸，我方5日内回复法庭。被告濮桂置业质证意见：对鉴定意见所涉及工程的具体情况不知情，该鉴定意见是否予以采纳请法庭决定，但该鉴定意见所反映的债务与我公司无关。原告提供鉴定费发票一张计款30000元，要求鉴定费用由被告玉茗公司承担。被告玉茗公司质证意见：对鉴定费发票的三性无异议，但是对于租赁费用应当由原告承担全部举证责任，因此鉴定费用应当由原告承担。被告濮桂置业公司质证意见：对鉴定费发票三性无异议，该鉴定费用承担的主体是原告还是被告玉茗公司，由法庭决定，与我公司无关。根据原被告陈述以及举证、质证和鉴定意见，本院认定以下事实：2018年6月1日，被告濮桂置业公司作为发包人与被告玉茗公司作为承包人签订建设工程施工合同补充协议（一），工程名称：濮阳县碧桂园项目一期货量区总承包工程，工程地点位于濮阳县工业路与龙苑路交叉口，总建筑面积约83510.58平方米，工程内容：施工总承包，包括土建毛坯工程、装修工程、室内安装工程、室外安装工程、室外市政及附属工程等。2018年6月8日，原告东渚沃志公司作为乙方与被告玉茗公司作为甲方签订濮阳碧桂园．天誉一期项目（架子工）承包协议：一、工程概况。工程名称：濮阳碧桂园．天誉一期项目，工程地点：濮阳县工业路与龙苑路交叉口。建筑面积：5#、8#（五-六层）、9#、12#（五-四层），1#、2#、3#（五层）计。二、分包工程期限：首先满足甲方与建设方签订的施工合同同各阶段施工期期限。再按甲方总进度计划及月、周、天计划要求。由项目部召集会议，以集体商定的月、周、天进度计划控制。三、质量：一次性验收合格。四、安全生产、文明施工：确保“濮阳县文明施工标准化工地，”争创“濮阳市建筑安全文明施工标准化工地。”五、承包内容：（以下各项承包内容，乙方所产生的的各种费用均已包括在乙方承包的综合单价（含税）内，乙方在结算过程中，不得再以各种理由向甲方追加任何费用）。1、工程架子分项工程：地下室、基坑围护和上部建筑、主体结构的外架、操作架材料及搭设、拆除；内粉刷架材料及搭设、拆除；承重架材料；安全防护材料及搭设、拆除。2、提供劳务内容：内、外脚手架、各种安全防护架，现场车间棚架各施工所需要的车道走道等架子搭设；搅拌机、井字架、人货梯、塔吊、通道口等部位的防护棚搭设（如通道超出10米部分费用另计，计费方式以实际产生材料以租赁形式计算、人工费以实际产生人工计算）。协助安全网架子上的警示牌标语挂设，三宝四口的维护，塔吊旋转半径内临时设施防护棚搭设，生活区防风拉索材料及搭设，临时操作棚搭设。施工现场使用的钢管和扣件（含木工支模承重架使用的钢管、扣件、顶托）；脚手片、安全网（国际阻燃）及搭设用的扎丝、铅丝、剪刀等所有材料均由乙方提供。劳保防护用品如雨衣、雨鞋、手套、安全带等由乙方自理。3、工程完工后所属材料按甲方要求整体堆放或及时外运。4、各质量安全验收和相关部门检查考察前的突击清理整顿工作。六、综合单价与工程量计算。1、工程量按施工图和建设单位设定的实际施工区域范围以最终审计的建筑面积以平方米计算。2、承包价格：达到经有关部门评定验收达到濮阳市文明标化工程标准。多层综合单价50元/平方米，综合单价中的20元/㎡作为搭拆人工单价。高层综合单价70元/平方米，综合单价中的30元/平方米作为搭拆人工单价。多层综合单价中的30元/平方米、高层40元/平方米作为材料的租赁费用及脚手片、安全网、油漆等零星材料费用。屋面结构层以上女儿墙，水箱，机房，楼梯间，设备基础等零星架子工分项工程已在承包单价内不计建筑面积。本承包单价一次性定价不以劳务市场和钢管扣件租赁价格波动而调整。3、以上价格为综合各种承包内容的综合单价，不做调整。内、外架和木工分项工程所需要的全部承重架（包含所有防护设施搭设、楼层防护栏杆搭设、四口防护、吊料平台、各班组操作架等三宝四口五临边防护）、各类标牌挂设、抗台时临设加固、临设棚、爬梯等本工程所需要搭设的外架及防护架（含地下室部分），后浇带部位加固的两次搭拆及达到市文明标化工地所要求的钢管油漆所有人工材料费用。塔吊人货梯升降机井字架楼层进料通道卸料平台操作平台模板木板铺设，外架的内封闭。封闭铺设油漆工程质量也必须达到市文明标化工程规范要求。4、单价包括不仅限于劳务费（所有防护设施、楼层及楼梯栏杆、四口防护、各类标牌挂设、抗台时临设加固、吊料平台、各班组操作架、运输道、临设棚、爬梯等工地内的架子搭设与拆除）、钢管、扣件、型钢、钢丝绳、安全网、脚手片等所有材料费、周转材料装卸费、场内外架材料二次搬运费、防护栏杆的一次搭拆费、钢管的油漆费，进料通道操作平台，架子工工作范围内的落手清工作费、进退场的车旅费、劳务保护费（安全帽、安全带、手套、工作服、绝缘鞋）、施工机具费、五证、劳务发票，拆除外架材料整齐堆放至甲方指定位置。原则上无点工发生（如发生人工费用以现场签证为准）。5、所有搭架材料及设备由乙方自备并必须符合当地安监部门的要求，并经检测合格使用（甲方自理）；脚手片铺设必须符合方案、规范与当地安监部门的要求；基坑周边防护栏杆必须用密目式安全网满挂。6、点工不另行补贴费用（如发生点工按260元/天结算）。7、外架所用油漆必须为“大桥”牌。8、密目式安全网阻燃性必须达到国家及当地安监部门要求。9、合同总价款暂定为300万元（日后按实结算）。七、结算与支付方式。1、首次付款时间为主楼±以下全部完成30天内付至实际工程量的50％，之后每完成五层后30天内按实际工程量的50％支付工程款（当月未完成5层，则当月工作量计入下一期工作量），多层结顶后付至70%，中间结构验收后付至75％，架体拆除后六个月内支付剩余的25％．结算工期：多层按105天结算，高层底下的1至3层按45天结算。按建筑面积（实际做的面积每平米每天补贴乙方0.35元计算，其中税金由乙方代开，甲方出钱，按建筑面积2.5元/平米补贴给乙方）。2、如因乙方原因，工程主体结构验收不合格或未评上濮阳市文明标化工地的，劳务综合单价均乘以90％进行结算。3、每个务工人员工资发放办法：乙方在每月15日前，计算出每个务工人员的上月工资总额，按70％造工资表（正常出勤时的月工资不低于濮阳县最低月平均工资），由乙方直接打入个人工资卡内，工资表与考勤表交甲方备案，必要时甲方将工资表上墙公告。4、结算审核程序：乙方申请→施工员确认工程量→质检员确认质量等级→核算员审核→材料员会签→项目经理审批→经济责任人审定。5．所有进场务工人员必需要办理宁波市建筑业务工人员信息卡，上下班采取考勤制度，无考勤记录将不予以发放工资，产生劳资纠纷由乙方责任自负。6、劳务所发生的所有罚金一律在当月工程款中扣除（或后期工程款）。八、A：甲方职责。1、负责现场施工技术指导和质量监督，及时用书面形式传达作业指导书、安全文底书、技术交底书、施工图纸等有关技术资料。并负责组织脚手架的验收工作。2、负责向乙方提供总分配电箱及楼层箱（每二三层一个），楼层水源，并保障作业班组施工道路畅通和垂直运输设施需求。3、负责对乙方作业人员进行安全、质量、进度完成情況和综合管理情况的检查与考核，并有权对乙方管理资料进行随机审查。4、负责组织乙方参加项目部党政工团组织的文明竞赛等各项活动。5、有权对违法、违章且经教育无效的乙方作业人员在24小时内清退离开本项目部，并要求乙方及时更换合格作业人员上岗，保证工期。6、对本项目做出特殊贡献的乙方作业人员实施奖励。B：乙方职责。1、组织满足本工种施工所需的各类劳务操作人员，架子搭设人员必须持证上岗，投入人员的劳动力素质、人数均须满足项目部要求。负责整个架子工程的自检验收及各级检查后的整改工作，直至达到合同约定的质量要求。2、负责作业人员的政治思想、技术培训、职业道德教育工作，作业人员应严格执行公司各甲方或者第三方造成损失的予以赔付。9、乙方在施工中发生质量安全事故应立即报告甲方，并组织自救和保护好现场，以便及时处理，严禁不报、瞒报，因乙方违章违规等造成的质量安全事故由乙方负责处理并承担相关费用。10、禁止将本施工项目转由他人来管理或转包，一经发现甲方可单方面终止合同，余款不予结算。11、乙方承包责任人或指定代理人必须有之一参加每周的监理例会，项目部不定期或定期的生产质量会议通知的必须参加。12、乙方必须服从甲方现场施工管理人员的领导及管理，対于认为不合理的要求不得停止施工操作，可以向上一级管理层及经济承包责任人甚至公司管理层反映情况，不得采取过激行为或罢工等，否则造成的损失由乙方一并承担。九、阶段考核与奖罚。1．工期：达到甲方计划工期要求不奖不罚：提前一天奖励500元，滞后一天处罚2000元：累计延误5天以上，每迟一天处罚5000元，从工程款中扣除：退延15日的，甲方有权解除合同，拒付工程款项，因乙方工期延误造成甲方工程总进度延误的，损失由乙方赔付。2．质量：分部分项及单位工程质量不合格乙方除必须彻底返工到合格为止还应赔偿所损失的全部材料费及其他一切损失，再处以返工总费用200％的罚款。从工程款中扣除。3．轻伤事故发生5次内，每次按1000元/人的罚款；轻伤事故超过5次或发生重伤，每次处以10000元/人的罚款，从工程款中扣除。乙方在承包期间发生的工伤事故2万元以内由乙方负责自行解决处理，2万元至10万元各承担50％，10万以上的乙方承担40％，甲方承担60％。如在工地外所发生的任何安全事故一切经济损失法律责任由乙方自负。4．标化管理：乙方违反市级标化工地管理规定的，处以200-1000元/次的罚款，在阶段考核内累计发生5次违规，从工程款中扣除。5．文明竞赛：详见公司和项日部文明克赛管理办法。6．综合治理：乙方人员在本项目部工作期间发生违法乱纪事件，甲方有权给予作业班组100-5000元的罚款（违法乱纪事件包括但不限于赌博，嫖娼，斗殴，行贿，偷窃等），如发生群架则每次从工程款中直接扣除5000元罚款。十、其它……甲方处加盖有被告玉茗公司的合同专用章，代表处签有潘勤平的名字，乙方处加盖有原告公司印章，承包责任人处签有徐志明的名字。2019年6月26日，被告濮桂置业公司作为甲方与被告玉茗公司作为乙方签订“关于终止总包合同、退场的协议”：甲乙双方于2018年6月1日签订了工程承包合同《建设工程施工合同补充协议（一）》。乙方已经申请解除该合同，甲方予以同意。现甲乙双方就解除合同、乙方退场等事宜，自愿达成以下协议：1，甲方为乙方准备好农民工工资人民币600万元，在乙方开出发票之后20天内向乙方支付农民工工资300万，乙方收到款项之后三天之内兑付给农民工。如果甲方有证据证明乙方并没有及时兑付给农民工，存在较大的资金风险，甲方有权暂停后续款项的支付。如果乙方按照承诺将300万及时兑付给了农民工，甲方在收到发票之日起30天之内支付余下的300万元。2，乙方同意并配合甲方许可的施工单位2019年6月28日进场施工，不得以任何理由进行阻止。如果发生农民工阻工现象，甲方在现场做好解释说服工作，乙方予以配合。如果发生材料供应商的阻工现象，乙方负责解释和劝离。3，乙方的商务人员于2019年7月10日前向甲方提交完整的结算资料，甲方负责十天之内审核完毕并提出修改意见。双方就结算达成一致后，甲方尽快发起向乙方支付结算款的流程。4，乙方与甲方许可的施工单位就塔吊、爬架、钢管和铝模租赁以及现场材料转让的价格友好协商，达成共识。5，甲乙双方会同监理和甲方许可的施工单位于2019年6月27日对乙方所完成的工程表观进行验收并签字确认。6，乙方自行与甲方许可的施工单位就临水、临电、临建和办公用品的转让达成协议。乙方2019年6月26日之前将安全文明施工措施费的签确版的图纸、工程量及报价清单递交给甲方，甲方进行核实，统一结算。7，如果存在任何争议，本着公平公正和尊重协议的原则进行友好协商；如果协商不成，可以诉诸法律，但不得以任何借口和理由阻止现场施工。8，本协议一式两份，双方各执一份，具有同等法律效力。9，本协议自双方签署之日起生效。甲方处加盖有被告濮桂置业公司的印章，签有相关负责人的名字，乙方处加盖有被告玉茗公司的印章，签有潘勤平的名字。2019年7月1日，甲方潘勤平与乙方徐志明签写了“拆架通知单”：“徐志明：你所搭设的碧桂园．濮阳天誉项目（濮阳工业路与龙苑路交叉口）1、2、3、5、8、9、12房木工内支模架（木工拆除清理至地库码放整齐），地上及地下室外脚手架（你方拆除清理），于2019年6月30日可以拆除清理出场。双方同意结算至2019年6月30日。”甲方处签有潘勤平的名字，乙方处签有徐志明的名字。2019年7月3日，被告玉茗公司的现场施工经理缑慧聪作为甲方与原告公司的经营人徐志明作为乙方签写了“玉茗公司碧桂园．天誉项目外墙脚手架工期”：1#楼自2018年7月13日开始至2019年7月1日止，超期天数308天，2#号楼自2018年9月17日起至2019年7月1日止，超期天数242天，3#楼自2018年11月25日起至2019年7月1日止，超期天数173天，5#楼自2018年10月7日起至2019年7月1日止，超期天数162天，8#楼自2018年10月7日起至2019年7月1日止，超期天数162天，9#楼自2018年9月10日起至2019年7月1日止，超期日期189天，12#楼自2018年8月5日起至2019年7月1日止，超期日期225天。甲方处有缑慧聪签名，乙方处有徐志明签名。2019年10月9日，被告濮桂置业公司出具情况说明一份：“高新区东渚沃志钢管租赁服务部诉玉茗建设集团有限责任公司及我司建设工程。截止2019年7月18日，我司已向玉茗建设集团有限责任公司支付濮阳县碧桂园一期货量区总承包工程的工程款项共计28878070.63元，2019年7月18日之后未支付任何款项。玉茗建设集团有限责任公司退场之后的工程款结算，因玉茗建设集团有限责任公司迟迟未提供结算资料，导致我司目前不能进行结算。”2018年11月23日濮阳市环境污染防治攻坚战指挥部办公室发出关于限期解决环境问题的交办通知，要求濮阳县做到“六个百分之百。”2018年11月13日濮阳县环境污染防治攻坚战指挥部下发关于调整重污染天气预警响应有关情况的紧急通知，自2018年11月13日将重污染天气预警提升至橙色预警（二级）响应。强调做好强制性污染减排措施，要求住建部门负责督导施工单位立即停止建筑工地室外作业，施工工地停止开挖、回填、场内倒运、掺半拌石灰、混凝土剔凿等土石方作业，停止城市建筑拆迁、建筑工程配套道路和管沟开挖作业，工地采取围挡措施……。2018年11月16日，濮阳市环境污染防治攻坚战指挥部办公室发出通知，自2018年11月16日10时起解除橙色预警（二级）响应。2018年11月22日，濮阳市环境污染防治攻坚战指挥部办公室发出紧急通知，将重污染天气预警提升至橙色预警（二级）响应，做好强制性污染减排措施，要求住建部门负责督导施工单位立即停止建筑工地室外作业，施工工地停止开挖、回填、场内倒运、掺半拌石灰、混凝土剔凿等土石方作业，停止城市建筑拆迁、建筑工程配套道路和管沟开挖作业，工地采取围挡措施……2018年12月8日濮阳市环境污染防治攻坚战指挥部办公室发出紧急通知，将重污染天气应急预案黄色预警（三级）响应于2018年12月12日升级为橙色预警（二级），2018年12月28日发出通知，自2018年12月29日18时起启动县重污染天气橙色预警（二级）响应。2019年1月4日，发出紧急通知，将2018年12月29日启动的县重污染天气橙色预警（二级）响应提升至红色预警（一级）响应。2019年3月14日，濮阳县环境污染防治攻坚战指挥部发出紧急通知，自2019年3月14日16时起将2019年2月22日启动的市重污染天气红色预警（一级）响应下调至橙色预警（二级）响应。2019年4月7日，濮阳市环境污染防治攻坚战指挥部发出通知，自2019年4月8日12时起解除市重污染天气橙色预警（二级）响应。2019年4月30日，濮阳县环境污染防治攻坚战指挥部发出通知，自2019年4月30日24时起解除县重污染天气橙色预警（二级）响应。2020年1月10日，原告申请涉案架子工工程施工的建筑设备租赁费和人工劳务费进行鉴定。经本院委托，河南汇成造价师事务所有限公司作出鉴定意见书，鉴定说明：“濮阳碧桂园天誉一期项目（架子工）承包协议”约定如下：1、第六项：综合单价与工程量计算，第2条约定：多层综合单价50元/平方米，综合单价中的20元/平方米作为搭拆人工单价；高层综合单价70元/平方米，综合单价中的30元/平方米作为搭拆人工单价；多层综合单价中的30元/平方米、高层综合单价中的40元/平方米作为材料的租赁费用及脚手片、安全网、油漆等零星材料费用。2、第七项：结算与支付方式，第1条约定：结算工期：多层按105天结算，高层底下的1至3层按45天结算。按建筑面积（实际做的面积每平方米每天补贴乙方0.35元计算。其中税金由乙方代开，甲方出钱。按建筑面积2.5元/平方米补贴给乙方）。我们认为第2条结算与支付方式约定不够清楚：①、结算工期是指所有工期还是超期工期约定不清。②、每天补贴方式是指全部实际做的面积还是超期后现场实存的搭设面积约定不清。看双方各自补贴费用的计算资料，对第1条双方意见是一致的，主楼建筑面积（主楼外地下停车场面积）及费用都相同；补贴都是以超出约定工期开始计算的费用。对第2条双方意见有分歧，原告方是按全部搭设建筑面积计算的补贴费用，被告方是按什么情况计算的层数及费用不清楚。由于没有拆除时现场存有脚手架情况，我们对双方计算费用将计算错误及不合适的地方修正后分别列出，供法院判决参考（修正内容是：原告12号楼超期费用层数计算有误，被告方超期工期没有按双方认可的超期天数计算，不应扣除假期）。另外主楼外地下停车场面积未经双方认可，暂按原告提供面积计算出脚手架搭拆费用，供法院判决参考使用。对于原告索要的顶丝等项目补贴费用汇总单列，供法院判决参考使用。结论为：1、按合同计算原告搭设的1、2、3、5、8、9、12号楼架子工工程费用为1001960元（该项双方无争议）。2、原告搭设的1、2、3、5、8、9、10号楼架子工工程超期补贴费用：①原告要价（修正后）为：1261218元，②、被告计算价（修正后）为：714330元。3、主楼外地下停车场架子工工程费用：6271×50=313550元。4、原告索要的顶丝等项目补贴费用760000元（其中：顶丝补贴：13万元、内支模超期补贴45万元、铺平板补贴15万元、铺平板、顶丝来回钢管运费补贴3万元）。原告支付鉴定费30000元。在本院指定的期间内，被告玉茗公司未提供图纸证明地下停车场面积。原告与被告玉茗公司均认可被告玉茗公司已经支付原告300000元工程款。本院认为：原告与被告玉茗公司签订承包协议，合法有效，本院依法予以认定。由于二被告签订终止总承包、退场协议，被告玉茗公司通知原告责任人拆除出场，签写了拆架通知单，原告与被告玉茗公司之间的承包协议协商解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”综合本案合同解除的原因及履行情况，原告主张被告玉茗公司按照合同约定支付租赁费和人工劳务费及利息等损失，本院依法予以支持。经本院委托，河南汇成造价师事务所有限公司作出鉴定意见书，结论为：1、按合同计算原告搭设的1、2、3、5、8、9、12号楼架子工工程费用为1001960元（该项双方无争议）。2、原告搭设的1、2、3、5、8、9、10号楼架子工工程超期补贴费用：①原告要价（修正后）为：1261218元，②、被告计算价（修正后）为：714330元。3、主楼外地下停车场架子工工程费用：6271×50=313550元。4、原告索要的顶丝等项目补贴费用760000元（其中：顶丝补贴：13万元、内支模超期补贴45万元、铺平板补贴15万元、铺平板、顶丝来回钢管运费补贴3万元）。第1条架子工工程款为1001960元原被告均无异议，本院依法予以认定。关于鉴定意见书第2条中的第①、②项，两项均为鉴定机构修正后的结论，考虑到被告玉茗公司不配合鉴定，不提供资料也不向鉴定机构发表意见，本院采纳第2条中的第①条结论，即原告搭设的1、2、3、5、8、9、10号楼架子工工程超期补贴费用为：1261218元。原告与被告玉茗公司已经签写外墙脚手架工期表，对每栋楼的超期天数予以确定，可以看出环保因素发生在超期之后，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条规定：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。”被告玉茗公司主张扣除环保因素，证据不足，本院依法不予支持。关于主楼外地下停车场架子工工程费用，被告玉茗公司不配合鉴定，不提供材料，鉴定机构根据现场勘察和原告提供的材料，得出第3条结论：主楼外地下停车场架子工工程费用：6271×50=313550元。被告玉茗公司在本院指定的期限内未提供图纸证实地下停车场的图纸面积，对该项鉴定结论本院依法予以采纳。关于鉴定结论第4条，原告索要的顶丝等项目补贴费用760000元，由于合同中没有约定，原告称系被告玉茗公司曾承诺给予补贴，被告玉茗公司不同意支付该项费用，原告主张的该项费用，证据不足，本院依法不予支持。关于原告退场之后的租赁物及其租赁费用与被告玉茗公司无关，原告向被告主张租赁物和租赁费用本院依法不予支持。综上，被告玉茗公司应当支付原告1001960元＋1261218元＋313550元-已付工程款300000元=2276728元。原告主张的利息，符合法律规定，本院依法予以支持，应自原告起诉之日起即2019年8月8日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至履行完毕之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。鉴定费30000元，系原告为了查明损失的数额，而支出的必要的、合理的费用，系原告的实际损失，应由原告承担7649元，由被告玉茗公司承担22351元。从原告与被告玉茗公司签订的架子工承包协议可以看出，原告出租租赁物并投入人工进行安装和拆除，原告的诉状诉求的是租赁费和人工劳务费，原告主张的不是工程款，原告不是法律意义上的实际施工人，原告突破租赁和劳务的合同相对性向被告濮桂置业公司主张工程款，没有法律依据，本院依法不予支持。经调解无效，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第一百一十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条第二款的规定，判决如下：一、被告玉茗建设集团有限责任公司支付原告高新区东渚沃志钢管租赁服务部2276728元及利息（利息自2019年8月8日起至2019年8月19日，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至履行完毕之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），限判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告高新区东渚沃志钢管租赁服务部对被告濮阳县濮桂置业有限公司的诉讼请求；三、驳回原告高新区东渚沃志钢管租赁服务部的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31248元，保全费5000元，共计36248元，由原告高新区东渚沃志钢管租赁服务部承担9242元，由被告玉茗建设集团有限责任公司承担27006元。鉴定费30000元，由原告高新区东渚沃志钢管租赁服务部承担7649元，由被告玉茗建设集团有限责任公司承担22351元。审判长  聂泠雪审判员  张忠伟审判员  杨 琳二〇二〇年六月二十八日书记员  甘 霖