安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)皖1302民初8393号 原告：宿州南翔文化商业运营管理有限公司，住所地：安徽省宿州市埇桥区云集商业街10号楼8层。 法定代表人：邓绍宏。 委托诉讼代理人：池亚军，安徽民之声律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴晓伟，男，1982年1月6日出生，住安 徽省宿州市埇桥区胜利路城隍小区1号楼1单元402室。 被告:上海非依文化发展有限公司,住所地：上海市奉贤区环城西路2200号一幢A516室，统一社会信用代码：91310120MA1HK4G06J。 法定代表人：李非依，公司执行董事。 被告:时磊,男,1985年10月10日出生,汉族,住安徽省六安市。 被告：李非依，女，1990年8月16日出生，汉族，住安徽省六安市裕安区。 被告：陈亚菲，男，1990年6月26日出生，汉族，住安徽省六安市。 原告宿州南翔文化商业运营管理有限公司诉被告上海非依文化发展有限公司、时磊、李非依、陈亚菲民间借贷纠纷一案，本院于2018年9月29日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告宿州南翔文化商业运营管理有限公司的委托诉讼代理人池亚军到庭参加诉讼，被告上海非依文化发展有限公司法定代表人李非依、被告时磊、李非依、陈亚菲到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告宿州南翔文化商业运营管理有限公司向本院提出诉讼请求（2018年11月9日，原告请求追加李非依、陈亚菲为被告，并将诉讼请求变更为）:1、请求法院依法判令被告上海非依文化发展有限公司立即偿还原告借款本金300万元及至清偿之日止的利息和违约金。2、判令被告李非依在未出资本息范围内对被告上海非依文化发展有限公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。3、判令被告时磊、陈亚菲对被告上海非依文化发展有限公司债务承担清偿责任。4、本案的诉讼费、保全费、律师等费用由四被告承担。事实与理由:被告上海非依文化发展有限公司(以下简称非依文化公司)，与原告在2015年11月28日签订《借款合同》，借款合同中约定被告非依文化公司因经营需要向原告借款人民币300万元，上述合同同时对还款期限、利率、违约责任等进行了详细约定，安徽乐宇投资管理有限公司和被告时磊对上述债务提供连带责任担保。合同签订后原告严格按合同履行出借义务，非依文化公司、安徽乐宇投资管理有限公司、时磊均未按合同约定履行偿还义务，经多次催要未果。另安徽乐宇投资管理有限公司于2017年10月26日未经清算注销。原告认为被告非依文化公司作为借款人应当诚信履行合同承担清偿责任;被告时磊作为非依文化公司的保证人应当对被告非依文化公司的全部债务承担清偿责任，故具状你院，请求法院依法判如所请。 被告上海非依文化发展有限公司及被告李非依辩称：我和时磊是不知情的，南翔是跟我们另外一个负责人吴立胜签订的合同、整体运营，连300万元都是打给吴立胜的，吴立胜现在因病去世了，所以原告才起诉了我们，等评估报告出来之后我们和原告还想调解一下。 被告时磊辩称：之前的跟李非依答辩意见一致，2017年的安徽乐宇投资管理公司是被工商局依法注销的，不是我们主动注销的。我们该承担一部分，但不应该承担全部，我们毕竟也是受害人，因为一些财务的证据我们都找不到。 被告陈亚菲辩称：我现在才知道乐宇公司是依法被注销，原告与被告的300万元借款我是完全不知情的，我的公司也被注销了，我不应该承担连带责任。 原告宿州南翔文化商业运营管理有限公司为证明其诉讼主张，向本院提供了如下证据：证据一、原告的营业执照复印件、法人证明书复印件，证明原告的诉讼主体。证据二、被告上海非依、安徽乐宇两公司的工商登记信息，证明上海非依注册资金没有实交到位，李非依是认缴490万元，时磊是510万元。安徽乐宇公司注册资金是1000万元，时磊认缴是800万元，陈亚菲认缴200万元，后这个公司未经清算注销了。证据三、上海非依公司的借款合同和借款凭证复印件，证明被告因经营需要向原告借款300万元，利率是同期银行的贷款利率，时磊和乐宇公司是连带清偿责任保证人。证据四、催款通知和律师函、邮寄的凭证复印件，证明几被告未按期履行还款义务。证据五：律师代理费用的凭证复印件、证明被告需向原告支付律师合同费用7.2万元，实际已支付2万元。证据六、收款支付宝、微信二维码、收取，证明上海非依在平时的经营中是使用股东的个人账户和私人账户不进入公司的对公账户。 对于原告宿州南翔文化商业运营管理有限公司提供的证据，四被告质证意见如下：证据一：被告均无异议。证据二：被告上海非依文化发展有限公司及被告李非依：我不清楚，不是很了解，我同时也代表我的公司。被告时磊：公司是强制被注销的，不是我们自己申请注销的。被告陈亚菲：没有意见，对清算这块不是很清楚。证据三：被告上海非依文化发展有限公司及被告李非依：因为当时来签字的时候我没有见过，上面也没有我的签字，真实性我不清楚。被告时磊：无异议，这个是我签过字的。被告陈亚菲：合同上没有我的签字，我也不了解情况。证据四：被告上海非依文化发展有限公司及被告李非依：这个东西是吴立胜弄的，当时我们问吴立胜，他说他都给弄好了，我们就认为是弄好了。被告时磊：意见跟被告李非依一致。被告陈亚菲：我不知道这个事情。证据五：上海非依文化发展有限公司及被告李非依：没有意见，由法院决定。被告时磊：律师费用太高，承担我没有异议，我愿意承担一部分。被告陈亚菲：我不应该承担。证据六：被告上海非依文化发展有限公司及被告李非依：这个公司从成立到现在，我没有参与过，经营的款项也没有进入我个人的账户。被告时磊：支付宝和微信的账户我也不知道，我只是往里面投资，也没有进我的私人账户中。被告陈亚菲：我也不知情，跟我也没有关系。 针对原告宿州南翔文化商业运营管理有限公司提供的证据，本院认定如下：除证据三中安徽乐宇投资管理有限公司是连带清偿责任保证人的证明观点有违法律规定，因公司为他人提供担保，必须由董事会或者股东会作出决议，但原告未能提供该证据，因此对于原告的该证明观点本院不予采纳。对于其余的证据一、二、四、五、六及证据三的其他证明目的均来源合法、内容真实、且与本案具有关联性，对其证明效力本院予以确认。 本院经审理认定如下事实：原告宿州南翔文化商业运营管理有限公司及被告上海非依文化发展有限公司均系经国家市场监督管理部门登记并领取营业执照的有限责任公司（自然人投资或控股），前者经营范围为：文化品牌运营管理、商业项目开发及运营管理等。后者被经营范围为：文化艺术交流策划、展览展示服务、摄影服务等，其法定代表人为李非依，其股东为：李非依、时磊、其监事为吴立胜，注册资本为1000万元，市场监督行政管理部门登记显示：被告时磊认缴出资额为510万元、被告李非依认缴出资额为490万元，但实缴出资额均显示为：null(在计算机中具有保留的值)。安徽乐宇投资管理有限公司系经国家市场监督管理部门登记并领取营业执照的有限责任公司（自然人投资或控股），其经营范围为：投资管理、投资咨询、资产管理等，其法定代表人为时磊，其股东为：时磊、陈亚菲，注册资本为1000万元，其公司章程第六条明确:时磊参股比例80%、出资额800万、出资方式现金，陈亚菲参股比例20%、出资额200万、出资方式现金，庭审中，原被告均认可该公司已于2017年10月26日注销。2015年11月28日被告上海非依文化发展有限公司因投资婚纱摄影基地资金不足向原告宿州南翔文化商业运营管理有限公司借款300万元，双方并签订了借款合同，被告安徽乐宇投资管理有限公司及被告时磊作为保证人参与了合同的签订。该合同约定：借款期限自2016年8月1日至2019年7月31日止，借款起算时间以原告实际提供借款之日为准，并约定了开户行、开户名及指定账号，借款年利率为银行同期贷款利率，日利率=年利率/360,被告按照约定利率向原告支付借款利息，还款时间分别为2017年8月1日偿还本金80万，2018年8月1日偿还本金100万元，2019年8月1日还清剩余部分借款本金，借款利息随本金一并偿还，及利随本清，另约定了如被告逾期还款，应按照逾期本息总额每日千分之五向原告支付违约金，被告违反合同约定，应承担原告实现债权的全部费用，包括诉讼费、律师费、财产保全费等费用，原告在合同落款处分别加盖了单位印章及法定代表人邓绍宏个人印章，被告上海非依文化发展有限公司分别加盖了单位印章及法定代表人李非依个人印章，被告安徽乐宇投资管理有限公司在合同落款处分别加盖了单位印章及法定代表人时磊个人印章，另时磊作为个人签名并捺印。该合同还约定了借款担保条款即被告安徽乐宇投资管理有限公司和时磊为被告上海非依文化发展有限公司的借款偿还及原告实现债权的费用承担连带责任，若被告上海非依文化发展有限公司未及时偿还借款及利息，原告有权要求被告安徽乐宇投资管理有限公司和时磊清偿，原被还约定了其他条款。此后原告按照约定分别于2016年7月19日分两次将50万元通过银行汇入被告指定的吴立胜账户内，其中一次为21万元，一次为29万元；于2016年10月14日，通过银行汇款将50万元汇入被告指定的吴立胜账户内，于2016年10月24日，通过银行汇款将50万元汇入被告指定的吴立胜账户内，于2016年12月15日，通过银行汇款将100万元汇入被告指定的吴立胜账户内，于2016年12月19日，通过银行汇款将50万元汇入被告指定的吴立胜账户内。借款到期后，被告未按约定期限履行还款义务，原告通过特快专递向被告上海非依文化发展有限公司、被告安徽乐宇投资管理有限公司和被告时磊邮寄交催款通知单及律师函，2018年11月22日，原告与安徽民之声律师事务所聘请律师合同，合同约定本案的代理费用为7.2万元，先期支付2万元，剩余款项在已执行被告财产中支付，2018年12月3日，原告先行支付了律师费用2万元。 庭审中原被告均未提供被告安徽乐宇投资管理有限公司作为保证人其董事会或者股东会作出决议的证据及被告陈亚菲作为股东对此担保知晓或予以追认的证据。 本院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。出借人与借款人即约定了逾期利息，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证，连带保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、和实现债权的费用，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。公司为他人提供担保，必须由董事会或者股东会作出决议，另外不得突破公司章程规定的限额。另股东未履行或者未全面履行出资义务，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中原告与被告上海非依文化发展有限公司之间的债权债务关系明确、双方的借贷关系事实清楚，法律证据充分，有双方签订的借款合同、汇款凭证、记账凭证，收据在卷佐证，且被告对借款基本事实予以认可，现原告请求被告上海非依文化发展有限公司给付借款本金及利息和违约金，于法有据，本院予以支持，但因双方违约金约定过高，本院予以保护的违约金与利息及其他损失的总和不应超过年利率24%。另律师费聘请律师合同虽约定为7.2万元，但该费用实际发生为2万元，因此应以实际给付数额予以支持。另对于被告李非依在未出资本息范围内对被告上海非依文化发展有限公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任及被告时磊对被告上海非依文化发展有限公司债务承担连带清偿责任的请求，均于法有据，本院予以支持，因被告李非依未提供其实际出资的证据，其承担债务不能清偿部分补充赔偿责任应以认缴出资额为490万元为上限。但对于原告要求被告陈亚菲对被告上海非依文化发展有限公司债务承担清偿责任的诉讼请求，因原被告均未提供被告安徽乐宇投资管理有限公司作为保证人其董事会或者股东会作出决议的证据及被告陈亚菲作为股东对此担保知晓或予以追认的证据，该担保不排除公司并未作出决议的可能性。因此对该诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条，及《最高人民法院》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下： 一、限被告上海非依文化发展有限公司于本判决书生效后10日内偿还原告宿州南翔文化商业运营管理有限公司借款本金300万元及至清偿之日止的利息和违约金及律师费2万元； 二、被告李非依在490万本息范围内对被告上海非依文化发展有限公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任； 三、被告时磊对被告上海非依文化发展有限公司债务承担连带清偿责任； 四、驳回原告宿州南翔文化商业运营管理有限公司请求被告陈亚菲对被告上海非依文化发展有限公司债务承担清偿责任的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费30800元，保全费5000元，由被告上海非依文化发展有限公司负担，被告时磊对以上费用承担连带负担责任。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长  汪银鹰 人民陪审员  徐昭芳 人民陪审员  王鹏飞 二〇一九年八月十九日 书 记 员  王 瑞