黑龙江省哈尔滨市松北区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0109民初1999号原告：哈尔滨晟荣电杆电缆有限公司，住所地哈尔滨市松北区对青山镇杜家村。法定代表人：赵玉民，职务，总经理。委托诉讼代理人：焦丽秀，女，1953年11月5日出生，汉族，该公司员工，住哈尔滨市呼兰区。被告：哈尔滨浩达水泥制品有限公司，住所地哈尔滨市宾县宾州镇务勤村。法定代表人：王思博，职务，总经理。被告：刘淑凤，女，1971年3月16日出生，汉族，户籍所在地黑龙江省讷河市，现住址不详。被告：高刚，男，1970年3月13日出生，汉族，户籍所在地黑龙江省讷河市，现住址不详。原告哈尔滨晟荣电杆电缆有限公司（以下简称晟荣电杆电缆公司）与被告哈尔滨浩达水泥制品有限公司（以下简称浩达水泥公司）、刘淑凤、高刚买卖合同纠纷一案,本院于2019年4月17日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，晟荣电杆电缆公司法定代表人赵玉民、委托诉讼代理人焦丽秀到庭参加诉讼。浩达水泥公司、刘淑凤、高刚，经传票传唤，无正当理由，拒不到庭。本案现已审理终结。晟荣电杆电缆公司：1.请求法院判令浩达水泥公司、刘淑凤、高刚给付货款1338740元并给付违约金，违约金按照1338740元每天1%的违约金计算从2018年3月19日起至实际给付之日止；2.诉讼费及案件相关费用由浩达水泥公司、刘淑凤、高刚承担。事实和理由：2017年11月3日晟荣电杆电缆公司与浩达水泥公司签订了电线杆购销合同，约定了电线杆的数量，并约定在浩达水泥公司拉到1000根电线杆后结算一次，如不及时给付货款按日支付百分之一的违约金，晟荣电杆电缆公司从2017年11月13日开始供货,供到1000根时浩达水泥公司只给了200000元货款,晟荣电杆电缆公司给浩达水泥公司供货的货款总计为1538740元。浩达水泥公司给付了200000元，现浩达水泥公司还欠晟荣电杆电缆公司货款1338740元。刘淑凤系浩达水泥公司的股东，后退股，将股份转让给王思博。刘淑凤、高刚给晟荣电杆电缆公司出具欠据。晟荣电杆电缆公司多次找催要此款，晟荣电杆电缆公司一直推托不还，因此诉至法院。浩达水泥公司、刘淑凤、高刚未出庭、未答辩。当事人围绕诉讼请求提交了证据，当事人无异议的证据，本院予以确认并佐证在卷。晟荣电杆电缆公司举示的证据一《电线杆购销合同》一份，结合晟荣电杆电缆公司提交的欠据能够证明双方在合同中约定了电线杆价款等内容，但关于违约金条款部分因违约金支付标准有明显涂改，即“支付乙方每天万分之一违约金”涂改为“支付乙方每天百分之一违约金”，该涂改改变了原合同的约定，但双方未重新签订合同或对该修改条款加盖公章，故该修改内容无效，应视为该条款未做改动，维持原条款内容，故对该证据本院部分予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月3日，晟荣电杆电缆公司与浩达水泥公司签订了电线杆购销合同，合同约定浩达水泥公司向晟荣电杆电缆公司采购电线杆，付款方式为浩达水泥公司提货到1000根电线杆结算一次，结算后浩达水泥公司必须及时付款，违约金为日万分之一。合同签订后，晟荣电杆电缆公司按照合同约定向浩达水泥公司交付了电线杆，浩达水泥公司于2017年11月3日、2017年11月4日、2017年11月6日、2017年11月8日、2017年11月17日、2018年1月23日、2018年1月30日、2018年3月10日、2018年3月13日、2018年3月14日、2018年3月16日、2018年3月19日分别为晟荣电杆电缆公司出具了金额为66600元、174900元、137900元、196300元、25200元、42000元、31720元、242670元、190250元、108700元、158050元、164450元的欠据，均加盖了浩达水泥公司公章。上述货款，浩达水泥公司已给付晟荣电杆电缆公司200000元，尚有1338740元未给付。浩达水泥公司于2016年9月29日成立，刘淑凤为股东和法定代表人高刚为公司管理人员。2018年12月18日，刘淑凤将公司股份转让给王思博，公司法定代表人变更为王思博，高刚为公司管理人员。本院认为，依法成立的合同自成立时生效，双方当事人应全面履行合同义务。晟荣电杆电缆公司与浩达水泥公司签订的电线杆购销合同，系双方当事人真实意思表示且不违反法律规定，该合同有效。晟荣电杆电缆公司按照合同约定履行了交货义务，浩达水泥公司未按照合同约定全面履行给付货款的义务，浩达水泥公司为晟荣电杆电缆公司出具欠据的行为视为其对其所欠货款的认可，其应就拖欠的1338740元货款承担给付义务。双方在《电线杆购销合同》中第六款第4项约定了违约责任，即“由于乙方需要资金周转甲方必须及时付款，否则甲方不得到乙方工厂提货，并支付乙方每天万分之一违约金”。浩达水泥公司未按照合同约定自动履行给付货款义务，构成迟延履行，应当承担违约责任，故晟荣电杆电缆公司要求浩达水泥公司给付违约金，计算日期从2018年3月19日起至实际给付之日止的利息，符合法律规定与合同约定，剩余1338740元货款自2018年3月19日至2019年11月19日开庭之日按照日万分之一计算违约金数额为81797.01元（1338740元×611天×0.0001=81797.01元）。对晟荣电杆电缆公司要求浩达水泥公司日百分之一计算从2019年3月19日起计算到实际给付时止的利息请求合理部分，本院予以支持。晟荣电杆电缆公司要求浩达水泥公司日百分之一计算违约金的请求，本院不予支持，理由如下：第一，晟荣电杆电缆公司提交的证据《电线杆购销合同》中关于违约金条款计算标准有涂改，无法证明双方就违约金标准变更为日百分之一达成合意，故仍应按照合同原约定日万分之一履行。第二，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条对合同双方协商约定违约条款作出了规定，同时也对约定的违约金高于实际损失的情形加以限制。考量该立法本意，违约金更倾向于对受损一方的补偿，而非对违约者的惩罚，体现了公平正义的司法理念，也避免了因约定过高违约金而产生逐利风险。本案中，晟荣电杆电缆公司与浩达水泥公司形成了长期供货与合作关系，双方签订的《电线杆购销合同》中关于违约金条款的目的在于弥补因违约而可能产生的经济损失。浩达水泥公司未能履行合同义务按照合同约定及时给付货款，故晟荣电杆电缆公司的损失为合同相对方逾期付款造成的损失。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”。本案中，晟荣电杆电缆公司未提交证据证明其损失具体数额，故本院认定浩达水泥公司未能及时支付货款造成的损失主要体现为利息损失，如本院依据晟荣电杆电缆公司主张的日百分之一标准计算违约金，违约金数额应当为800余万，将明显超过损失的百分之三十，浩达水泥公司未出庭应诉对晟荣电杆电缆公司主张违约金的标准进行抗辩，但该违约金数额已经明显超过浩达水泥公司所能预期的损失利益，也有违当事人之间违约金约定的初衷，故本院亦秉承公平原则及诚实信用原则对此作出调整。浩达水泥公司原法定代表人系刘淑凤，上述所欠货款系刘淑凤在其担任法定代表人期间形成。晟荣电杆电缆公司提交的证据欠据中，欠款人处均加盖浩达水泥公司公章，且有刘淑凤署名，但该署名均备注系王金富代签。此外，在该欠条经手人或落款处确有刘淑凤署名，但刘淑凤不应承担上述所欠货款的给付责任，理由如下：第一，刘淑凤、高刚在双方签订的《电线杆购销合同》甲方代表处署名，表明其身份应当为代表，而非合同相对人，故刘淑凤没有履行给付货款的义务；第二，刘淑凤在欠据上署名的行为未体现出债务加入的意思表示，而仅能认定为其作为公司法定代表人履行职务，代表公司对该债务表示确认，形成的责任应由法人承担；第三，上述12张欠条内容均已载明“浩达水泥公司欠晟荣电杆电缆公司”，欠款人应当理解为浩达水泥公司，刘淑凤无与公司共同承担还款责任的意思表示；第四，刘淑凤没有明确作出其以担保人身份承担保证责任的意思表示，故不应当称保证责任。综上所述，刘淑凤作为浩达水泥公司原法定代表人在欠据上署名的行为，应当被认定为系履行职务的行为，而并非债务加入、债务转让或承担保证责任，不负有偿还债务的义务。故对晟荣电杆电缆公司要求刘淑凤承担还款责任的诉讼请求，本院不予支持。根据工商档案显示，高刚系达水泥公司监事，系公司管理人员。如前所述，高刚在部分欠据经手人及落款处署名，显然不具有承担债务的意思表示，亦应当认定为代表公司的职务行为，故不应当对欠款承担责任。浩达水泥公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃对晟荣电杆电缆公司的诉讼请求及证据的抗辩权利，所引起的诉讼风险应由其自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第四十九条、第五十条，第六十条第一款、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、哈尔滨浩达水泥制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付哈尔滨晟荣电杆电缆有限公司电线杆款1338740元；二、哈尔滨浩达水泥制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付哈尔滨晟荣电杆电缆有限公司自2018年3月19日至2019年11月19日止的违约金81797.01元；三、哈尔滨浩达水泥制品有限公司支付哈尔滨晟荣电杆电缆有限公司以1338740元为基数，按日万分之一计算自2019年11月20日起至判决第一项、第二项确定的自动履行期限内的实际给付之日止的利息；四、驳回哈尔滨晟荣电杆电缆有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17585元、公告费560元，共计18145元（哈尔滨晟荣电杆电缆有限公司已预付），由哈尔滨浩达水泥制品有限公司负担，哈尔滨浩达水泥制品有限公司将应付款18145元于本判决生效之日起十日内给付哈尔滨晟荣电杆电缆有限公司，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。审 判 长  张相琨人民陪审员  盛洪伟人民陪审员  徐学斌二〇一九年十一月二十七日书 记 员  陈 晨