湖北省十堰市郧阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0304民初1071号原告：李茂清，男，1950年6月1日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：李磊，湖北郧华律师事务所律师。代理权限：特别授权，包括代为承认、变更、放弃诉讼请求，代为参与诉讼、调解、和解，反诉、上诉。委托诉讼代理人：周波，湖北郧华律师事务所律师。代理权限：特别授权，包括代为承认、变更、放弃诉讼请求，代为参与诉讼、调解、和解，反诉、上诉。被告：张仕伟，男，1987年8月18日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。被告：阳光财产保险股份有限公司十堰中心支公司，住所地：湖北省十堰市二堰街办上海路12号3-5。统一社会信用代码：91420300679778600L。法定代表人：鲜应龙，系该公司总经理。委托诉讼代理人：熊森，湖北平长律师事务所律师。代理权限：特别授权，包括代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为提出重新鉴定，提出反诉、上诉，进行和解、调解，接收法律文书。原告李茂清与被告张仕伟、阳光财产保险股份有限公司十堰中心支公司（以下简称阳光财保十堰支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。双方当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李茂清向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告张仕伟赔偿医疗费228元，住院伙食补助费900元（50元/天×18天），护理费9591元（38897元/年÷365天×90天），营养费2700元（30元/天×90天），误工费26504.90元（53746元/天÷365天×180天），残疾赔偿金17973.60元（14978元/年×12年×10%），精神抚慰金4000元，交通费180元，鉴定费2000元，共计64197.50元；二、被告阳光财保十堰支公司在交强险及商业险范围内承担赔偿责任；三、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2018年9月22日9时许，被告张仕伟驾驶鄂Ｃ×××××号小型轿车，由郧阳××南化塘镇三道梁村往郧阳区城关镇方向行驶，行至（××）××马××村××组拐弯路段，与对向柯善国驾驶的鄂Ｃ×××××号小型轿车发生碰撞，造成两车受损、柯善国及乘坐人李茂清受伤的道路交通事故。后经十堰市郧阳区公安交通事故管理局事故处理大队第420321120180000134号交通事故认定书认定，张仕伟承担本次事故的全部责任，李茂清及柯善国无事故责任。并查明，张仕伟在阳光财保十堰支公司投有交强险及商业险。事故发生后，李茂清在十堰市人民医院住院治疗18天，出院后经湖北医药学院法医司法鉴定所鉴定为10级伤残，误工时间180日，护理时间90日，加强营养时间90日。因赔偿事宜与二被告未达成一致，因此提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。张仕伟辩称，交通事故属实，我投有交强险及商业险，交强险12万元，商业险30万元并不计免赔，相应赔偿由保险公司承担，我垫付医疗费43572元，不包含保险公司垫付费用，请求一并处理。其他意见同保险公司意见一致。阳光财保十堰支公司辩称，对交通事故事实无异议，原告医疗费应为53563.05元加上228元，根据合同约定，保险公司应扣除20%的非医保用药。对住院伙食补助费无异议，因无加强营养医嘱，营养费不认可。原告年满68周岁，误工费不应当支持，如果支持误工费，误工时间应按住院时间计算，标准按农、林、牧、渔业标准计算。关于鉴定意见，对鉴定的伤残等级无异议，对鉴定的护理时间无异议。对原告提出的残疾赔偿金无异议，精神损害抚慰金无异议，交通费按住院时间每天10元计算。保险公司垫付医疗费10000元请求予以扣除，公司不承担鉴定费及诉讼费。本院经审理认定事实如下：2018年9月22日9时左右，张仕伟驾驶鄂Ｃ×××××号小型轿车，由由郧阳××南化塘镇三道梁村1组往郧阳区城关镇方向行驶，行至（××）××马××村××组拐弯路段，与对向柯善国驾驶的鄂Ｃ×××××号小型轿车发生碰撞，造成两车受损、柯善国车辆乘坐人柯善国及李茂清受伤的道路交通事故。后经十堰市公安局郧阳区分局交通警察大队第420321120180000134号道路交通事故认定书认定，张仕伟负事故的全部责任，柯善国及李茂清无事故责任。李茂清受伤后被诊断为C2骨折，寰枢椎脱位，C2横突孔骨折，冠心病，在十堰市人民医院住院治疗18天。2019年1月22日，经湖北医药学院法医司法鉴定所鉴定，李茂清枢椎骨折并寰枢关节脱位（临床行手术治疗）评定为十级伤残，本次损伤误工损失共计180日，护理时间共计90日，加强营养时限自受伤之日起90日。张仕伟所驾驶车辆在阳光财保十堰支公司投有机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”，保险期间自2018年1月1日0时至2018年12月31日24时）和机动车商业保险（以下简称“商业三者险”，保险期间自2018年1月1日0时至2018年12月31日24时，责任限额30万元，并投保有不计免赔率险）。李茂清治疗期间，保险公司垫付医疗费10000元，张仕伟垫付医疗费43563.05元。另，根据2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，农村居民人均可支配收入为14987元/年，农、林、牧、渔业在岗职工人均年平均工资收入为34280元/年，居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入为38897元/年。本院认为，当事人因过错侵害他人合法权益的，应当承担侵权责任。本案中，张仕伟驾驶车辆与柯善国驾车发生碰撞，造成乘坐人柯善国、李茂清受伤，经十堰市公安局郧阳区分局交通警察大队认定，由张仕伟承担事故全部责任，柯善国及李茂清无事故责任，因此，张仕伟在本次事故中存在过错，应对李茂清的损失承担赔偿责任。因张仕伟所驾驶车辆在阳光财保十堰支公司投有“交强险”和“商业三者险”，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保“交强险”的保险公司根据保险合同予以赔付，不足部分，由承保“商业三者险”的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿，故，李茂清因本次交通事故造成的损失，先由阳光财保十堰支公司在“交强险”限额内予以赔偿，超出“交强险”限额部分，由阳光财保十堰支公司在“商业三者险”限额内予以赔付，仍有不足的，由张仕伟负担。关于李茂清诉请的各项赔偿问题，其因身体遭受损害诉请的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等，于法有据，应予支持，但根据其提交的证据及本院查证属实的事实，部分项目数额应做调整。针对李茂清的上述各项诉请，本院作如下认定和分析：1、医疗费。李茂清治疗期间，张仕伟于2018年9月22日在郧阳××南化卫生院为李茂清垫付门诊医疗费385元（285元+100元），2018年9月23日在郧阳区中医院垫付门诊医疗费256元，2018年9月23日在十堰市人民医院垫付住院费用1111元，2018年9月25日在郧阳××南化卫生院垫付门诊医疗费429.18元，2018年10月11日，在十堰市人民医院垫付住院费用51381.87元，以上费用共计53563.05元，包含保险公司垫付的10000元。李茂清于2018年11月13日在十堰市人民医院支出门诊医疗费228元（144元+84元），故，李茂清的医疗费为53791.05元（228元+53563.05元）。2、住院伙食补助费。李茂清诉请住院伙食补助费900元（50元/天×18天），计算正确，于法有据，故，李茂清该项诉请，本院予以支持。3、营养费。李茂清主张每天30元按鉴定营养时限90天计算共2700元，计算标准正确，但计算期间有误，李茂清请求依据鉴定机构确定的营养时间认定营养费，被告不予认可，且出院后医嘱未明确需要加强营养，因此，计算期间应只计算住院时间，故，李茂清的营养费为540元（30元/天×18天）。4.误工费。李茂清诉请依据2019年《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中的建筑业人均年平均工资收入计算鉴定误工时间180日，即26504.90元（53746元/年÷365天×180天），该项诉请计算标准及计算期间均有错误，关于计算标准，李茂清在“三改两加强”工程中做小工，日工资每天120元，未达到建筑行业日平均工资水平，李茂清向本院提供南化塘镇李家庄村村民委员会及南化塘镇人民政府民政办公室出具的证明一份，拟证明其受伤前从事建筑行业以及应按建筑行业标准计算误工费，本院认为，李茂清作为农村居民，并非长期固定从事“三改两加强”工程建设，其未与用人单位签订正式用工合同，亦未向本院提供其工资发放凭证、银行流水、社会保险等证据证明其固定从事建筑业，因此，其诉请按照建筑业标准计算误工费，本院不予支持，依据法律规定并结合本案实际情况，其误工费应参照2019年《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中农、林、牧、渔业在岗职工人均年平均工资收入标准计算；关于计算期间，李茂清诉请依据鉴定机构确定的误工时间认定误工费，被告不予认可，且李茂清亦未向本院提供证据证明其存在持续误工情形，依法，误工时间应按住院时间及院外休息时间计算，因李茂清无医嘱院外休息时间，因此，李茂清的误工时间应按住院时间计算，故，李茂清的误工费应为1690.52元（34280元/年÷365天×18天）。5、护理费。李茂清诉请护理费按2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中的居民服务、修理和其他服务业标准并结合鉴定机构的鉴定意见计算护理时间90日，即护理费为9591元（38897元/年÷365天×90天），于法有据，计算正确，且二被告不持异议，故，李茂清该项诉请，本院予以支持。6、残疾赔偿金。李茂清诉请按2019年《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》农村居民人均可支配收入计算12年，即17973.60元（14978元/年×12年×10%），因定残时李茂清年满六十八周岁，因此，该项诉请计算正确，于法有据，本院予以支持。7、精神损害抚慰金。李茂清诉请4000元，诉请合理，且被告认可，故，李茂清该项诉请，本院予以支持。8、鉴定费。李茂清支出鉴定费2000元，诉请合理，于法有据，故，李茂清该项诉请，本院予以支持。9、交通费。李茂清诉请300元，虽未向本院提供充足与其就医地点、时间、人数、次数相符合的正式票据，但根据其伤情、医疗机构所在地、诊疗时间等因素，李茂清确需发生交通费，因此，本院酌定交通费为180元。综上，李茂清因本次交通事故产生的损失共计90666.17元（医疗费53791.05元＋住院伙食补助费900元+营养费540元＋误工费1690.52元＋护理费9591元+残疾赔偿金17973.60元+精神损害抚慰金4000元+鉴定费2000元+交通费180元）。上述90666.17元，先由阳光财保十堰支公司在“交强险”限额内赔付43435.12元[医疗费用10000元+死亡伤残费33435.12元（残疾赔偿金17973.60元+护理费9591元+交通费180元+误工费1690.52元+精神损害抚慰金4000元）]，剩余部分，由阳光财保十堰支公司在“商业三者险”限额内赔付45231.05元[医疗费43791.05元（53791.05元－10000元）+住院伙食补助费900元+营养费为540元]，鉴定费2000元，由张仕伟负担。阳光财保十堰支公司共计应向李茂清赔偿88666.17元（43435.12元+45231.05元），抵扣阳光财保十堰支公司已垫付的费用10000元后，阳光财保十堰支公司尚应向李茂清赔偿78666.17元（88666.17元－10000元）。张仕伟已垫付的费用43565.05元，李茂清应予以返还，抵扣张仕伟应承担的鉴定费2000元后，李茂清尚应向张仕伟返还41565.05元（43565.05元－2000元）。庭审中，阳光财保十堰支公司辩称医药费应扣减20%的非医保用药，依法，受害人在社会医疗保险机构报销的部分或全部医疗费用，系受害人应享受的医疗保险待遇，与人身损害赔偿系两个不同的法律关系，该费用不应在医疗费中扣除，故，阳光财保十堰支公司上述辩称，本院不予采纳。本案经本院调解，双方未能达成一致意见。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司十堰中心支公司于本判决生效之日起十五日内向原告李茂清支付赔偿款78666.17元；二、原告李茂清于本判决生效之日起十五日内向被告张仕伟返还41565.05元；三、驳回原告李茂清的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1400元减半收取700元，由李茂清负担300元，由张仕伟负担400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。审判员  曹添毅二〇一九年七月二十三日书记员  谢 平附：1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。2、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由人民人民财保公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。3、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。4、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。5、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。6、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成，应当及时判决。