河南省博爱县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0822民初1285号原告：魏林，男，1989年5月20日出生，汉族，住博爱县。委托诉讼代理人：魏以高，男，1955年3月3日出生，汉族，住博爱县，系原告父亲。委托诉讼代理人：邹家瑞，河南天然律师事务所律师。被告：燕京啤酒（河南月山）有限公司，住所地：博爱县月山镇工业路18号。统一社会信用代码91410800712642714U。法定代表人：王启林，该公司董事长。委托诉讼代理人：王昕，该公司员工。委托诉讼代理人：刘啸，河南海搏律师事务所律师。原告魏林与被告燕京啤酒（河南月山）有限公司（以下简称燕京啤酒公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年8月27日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，于2018年11月16日作出（2018）豫0822民初2114号民事判决，原告魏林、被告燕京啤酒（河南月山）有限公司均不服判决向焦作市中级人民法院提起上诉，2019年5月7日焦作市中级人民法院作出（2019）豫08民终95号民事裁定书，裁定撤销原判，发回本院重审。本院于2019年5月27日立案受理后，依法适用普通程序，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告魏林的委托诉讼代理人魏以高、邹家瑞，被告燕京啤酒公司的委托诉讼代理人王昕、刘啸均到庭参加了诉讼。原告魏林向本院提出诉讼请求：1.判令自2010年7月起原、被告存在直接劳动关系；2.判令自2010年7月起由被告给原告交医疗保险和社会各项保险；3.被告给付原告医疗费43821.4元（有条据62730.84元、公司支付18909.4元）；4.被告给付原告住院伙食补助费87900元；5.被告给付原告外出就医的交通费、食宿费175800元；6.被告给付原告住院期间的护理费177470元，原告出院至评残前的护理费258478元；7.被告给付原告病假工资（2013年7月至2017年8月）80880元；8.被告给付原告生活护理依赖费和其他费用1226元(因为有病得用材料)计算一月2500元×12月×20年，由2019年7月起被告给付原告600000元，不足由被告另行给付；9.被告自2019年7月起每月给付原告伤残津贴1890元；10.被告给付原告停工留薪工资20220元；11.被告给付原告2015年6月至2018年7月伤残津贴56100元；12.被告给付原告鉴定费1100元和司法鉴定及律师的费用2300元，共计3400元；13.诉讼费由被告负担。事实与理由：原、被告存在劳动关系。2012年7月12日16时左右，原告在被告处工作期间被烧碱水烧伤，被诊断为“特重度烧伤”，原告曾在焦作市人民医院、郑州大学第一附属医院、中国人民解放军总医院第一附属医院住院治疗，期间二人陪护，住院879天，出院医嘱“继续康复锻炼，定期复查，若有关节部位瘢痕挛缩需再次手术”。原告的伤经劳动部门认定为工伤，经鉴定为5级伤残，原告在休养期间仍需药物维持，家人护理。后原告向博爱县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委作出博劳人仲案字（2018）11号仲裁裁决书，原告不服裁决，认为裁决第1、2、3、4、6、7、11项与相关法律规定不符。在2019年3月28日经焦作市工伤职工伤残等级鉴定护理依赖程度为部分生活自理障碍。被告燕京啤酒公司辩称，除原仲裁部分以外，补充答辩:原告诉请的第一项并没有经过劳动仲裁处理，依法不应当受理。同时被告认可原被告双方存在劳动关系，关于原告诉求交通费、食宿费在住院期间已全部由被告公司承担，其他诉求要求缺乏事实依据，同时该请求部分超过法律规定标准，不应当被支持，根据2017年焦作市劳动局作出的劳动能力鉴定结论，是原告并不需要护理，从而原告要求的护理费缺乏事实依据,原告提出在2019年3月28日经焦作市工伤职工伤残等级鉴定护理依赖程度为部分生活自理障碍。系单方申请，程序不合法，被告收到该鉴定后向河南省劳动能力鉴定中心申请再次鉴定时，因原告不配合及不到场，导致河南省劳动能力鉴定中心无法受理。原告魏林向本院提交的证据有：1.博爱县劳动人事争议仲裁委员会出具的博劳人仲案字（2018）11号仲裁裁决书，证明原被告劳动争议纠纷进行了劳动仲裁。2.焦作市劳动能力鉴定委员会作出焦劳鉴字（2017）287号焦作市工伤职工伤残等级鉴定表，证明2016年1月20日焦作市人力资源和社会保障局认定原告魏林所受伤害为工伤。2017年6月21日，认定原告魏林伤残等级为五级；2019年3月28日焦作市劳动能力鉴定委员会作出焦劳鉴字［2019］46号工伤职工伤残等级鉴定表，证明护理依赖程度为部分生活自理障碍。3、郑州大学第一附属医院诊断证明、出院证，证明原告住院及出院情况。4.（2019）豫08行终240号行政裁定书，证明被告曾对焦劳鉴字［2019］46号魏林部分生活自理障碍鉴定不服提出行政诉讼，被驳回起诉。5.郑州大学第一附属医院医疗费预交单据四张共计12755.84元，门诊收据三张共计125.6元，2014年5月31日-2014年12月23日住院费收据一张44909.4元；6.博爱县医药公司中西药大药房发票二张共计1540元；7.焦作市卫校附属医院专用票据二张共计1260元；8.鉴定费票据三张共计1100元；9、律师费收据一张2000元。10.鉴定报告两份。11.交通费和食宿费19页，共计8875元。12.永辉超市发票5张共计10457.3元。经被告燕京啤酒公司质证，原告受伤以后我们共计支付了167.8725万元，2015年票据已经由被告支付，原告现持有的大多数票据已由被告承担过，永辉超市发票，不是医疗单据，不应支持。律师费没有法律依据。原一审已查明，原告的交通费、食宿费一直都是由被告支付。魏林护理依赖程度系单方鉴定，不应认可。被告燕京啤酒公司向省鉴定委员会提出再次鉴定，因原告魏林不配合，无法受理，应对护理依赖程度重新鉴定。本院经审查认为，被告燕京啤酒公司对上述证据的真实性无异议，本院予以采信。燕京啤酒公司向本院提交证据如下：1.支付凭证36页，证明原告受伤以后公司支付的误工费、护理费、交通费、住宿费等，住院期间原告父母的相关费用均由公司承担；2.证人证言7份，这7个人当时在医院进行护理以及相关费用的公司支取并交付给原告的基本情况；3.工伤花费明细表，原告受伤以后我们共计支付了167.8725万元；4.收据八份，原告父母经手收到的费用。5.通知复印件一份，证明被告曾向河南省劳动能力鉴定委员会申请对魏林护理依赖进行重新鉴定，于2019年4月26日曾通知原告魏林未提供病历及诊断证明等材料。6.2019年5月14日河南省劳动能力鉴定不予受理通知书及2019年4月24日补正材料通知书复印件，证明因原告魏林未提供病历及诊断证明等材料，使被告未在法定时间内补齐材料，导致不予受理。7.证明及工资表一份，证明原告魏林系2011年3月8日到被告单位工作。经原告魏林质证，对4.5.6.7组证据真实性无异议，其余证据均有异议，都是被告自己写的，原告不认可。原告认可系2011年3月8日到被告单位工作，关于被告说原告不配合不属实，因原告身体原因，原告只是要求省里鉴定专家到家里鉴定。本院经审查认为，原告魏林对第4.5.6.7组证据无异议，本院予以采信。对第1组证据属被告燕京啤酒公司内部记账凭证，记载了被告燕京啤酒公司支付他人费用的内容，本院不予采信；对第2组证据证人未出庭作证，接受当事人质询，本院不予采信；对第3组证据属被告燕京啤酒公司自己制作的明细，原告魏林也不予认可，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：原告魏林于2011年3月到被告燕京啤酒公司工作，双方未签订劳动合同，被告燕京啤酒公司未为原告魏林办理社会保险参保手续。2012年7月12日16时左右，原告魏林在工作时，因碱水管道破裂，碱水喷洒到原告魏林身上，致其受伤。事故发生后，原告魏林在焦作市人民医院治疗，被诊断为特重度烧伤，后又在郑州大学第一附属医院、中国人民解放军总医院第一附属医院治疗，共住院治疗879天，期间除原告魏林家属护理外，被告燕京啤酒公司曾派员护理，2014年12月23日结束住院治疗。被告燕京啤酒公司支付了大部分医疗费，2015年5月11日开具的住院收费票据中26000元医疗费未支付。2016年1月20日经焦作市人力资源和社会保障局认定原告魏林所受伤害为工伤。2017年6月21日，焦作市劳动能力鉴定委员会作出焦劳鉴字（2017）287号焦作市工伤职工伤残等级鉴定表，认定原告魏林伤残等级为五级，原告魏林支付鉴定费300元。原告魏林不服该鉴定，向河南省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，2017年8月30日，河南省劳动能力鉴定委员会作出豫劳鉴（2017）6号劳动能力再次鉴定结论书，认定原告魏林伤残为五级伤残，原告魏林支付鉴定费500元。原告对护理依赖程度申请鉴定，2019年3月28日经焦作市工伤职工伤残等级鉴定护理依赖程度为部分生活自理障碍，原告魏林支付鉴定费300元。另查明，原告魏林此次要求的医疗费用中，被告燕京啤酒公司已支付18909.4元；未支付的医疗费为38881.84元。后期在药店买药、配合鉴定检查等共花费2800元。原告魏林受伤后被告燕京啤酒公司共支付其工资14640元；原告魏林家属在被告燕京啤酒公司处领取陪护费等费用22580元，并借款10000元；原告魏林受伤前12个月的平均工资为1685元；2017年河南省居民服务业和其他服务业为36848元/年；博爱县最低工资标准为：2013年1月-2014年6月为1100元/月，2014年7月-2015年6月为1250元/月，2015年7月-2017年9月为1450元/月，2017年10月-2018年9月为1570元/月，2018年10月-至今为1700元。本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。原告魏林为被告燕京啤酒公司的职工，其在工作期间受到工伤，伤残等级为五级，护理依赖程度为部分生活自理障碍。原告魏林诉求被告应交医疗保险和社会各项保险，不属于本案审理范围。原告魏林请求确认原、被告之间存在直接劳动关系，双方都认可存在劳动关系，且在工伤认定程序中已确认，对原告魏林的该项请求，本院不予支持。就本案的事实来讲，原、被告对原审中的护理费（住院期间）、病假工资、停工留薪工资、一次性伤残补助金的认定数额，及在仲裁裁决查明事实部分（除支付医疗费方面）均予以认可，本院予以确认。就住院医疗费支付问题，原告魏林自认被告燕京啤酒公司已支付的医疗费为18909.4元，认为未支付的医疗费为38881.84元。后期原告在药店买药1540元、鉴定检查1260元，共花费2800元。故原告魏林诉求的医疗费41681.84元，予以支持。原告提交的永辉超市发票不是医疗费单据，于法无据，不予支持。原告出示律师费收据要求被告支付律师费，不符合法律规定，不予支持。原告魏林的住院伙食补助费应按照河南省人力资源和社会保障厅豫人社工伤（2012）1号文件所规定的标准计算，即25元/天/人。关于外出就医的交通费、食宿费问题，其所提供部分票据并非原告住院期间的交通费票据444元，不予支持。关于护理费问题。原告魏林住院期间，被告燕京啤酒公司安排人员护理，其家属也在护理，故原告魏林住院期间家属的护理人员应按一人，计算护理费标准参照服务行业收入标准。因原告魏林的护理依赖程度系部分生活自理障碍，考虑原告生活自理的实际情况，其出院护理费用，参照护理依赖程度鉴定标准，酌定支付。原告请求支付生活护理费的主张，从鉴定之日次月起按统筹地区上年度职工月平均工资的30%支付。关于病假工资问题。根据《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条的规定，原告魏林应享受病假工资，标准为当地最低工资的80%，时间自2013年7月起至2017年6月（因原告魏林在2014年12月出院至伤残鉴定作出之时仍在家辅助治疗，故病假工资应支付至2017年6月作出鉴定之前，鉴定作出的次月支付伤残津贴），停工留薪的工资按12个月计算，时间从2012年7月至2013年6月，标准为原告魏林受伤前12个月的平均工资计算。关于鉴定费的问题。因原告魏林不服第一次鉴定，申请了再次鉴定，而再次鉴定与第一次鉴定结论相同，故原告魏林支付第一次鉴定费300元，予以支持，但其支付的二次鉴定费500元，不予支持，对其支付的生活护理依赖程度鉴定费300元，予以支持。根据《工伤保险条例》第三十四条、第三十六条和《河南省工伤保险条例》第三十条、第三十一条规定，原告魏林所主张的伤残补助金、伤残津贴、生活护理费，符合法律规定，本院予以支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十六条，《河南省工伤保险条例》第三十条、第三十一条，《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条之规定，判决如下：一、被告燕京啤酒（河南月山）有限公司须于本判决生效后十日内支付原告魏林医疗费41681.84元、住院伙食补助费21975元、交通和食宿费8431元、住院期间护理费88738.05元、出院后护理费57467.7元、病假工资50400元、鉴定费600元、停工留薪工资20220元、一次性伤残补助金30330元、伤残津贴（2017年7月-2018年9月）23190元，合计343033.59元，扣除被告已支付的47220元，被告须再支付295813.59元。二、被告燕京啤酒（河南月山）有限公司须于本判决生效后从2018年10月起每月支付原告魏林伤残津贴1700元。（如遇国家政策调整即博爱县最低工资标准,被告应按博爱县最低工资标准适时调整）。三、被告燕京啤酒（河南月山）有限公司须于本判决生效后从2019年4月起每月支付原告魏林生活护理费1372.5元。（如遇国家政策调整即焦作市上年度职工月平均工资调整,被告应当按照焦作市上年度职工月平均工资的30%标准进行调整）。四、驳回原告魏林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告燕京啤酒（河南月山）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审 判 长  张瑞明审 判 员  司学敏人民陪审员  秦玉成二〇一九年十二月三十一日书 记 员  董雯雯本判决适用法律表述为：《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十六条、《河南省工伤保险条例》第三十条、第三十一条、《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条计算方式原告魏林受伤前12个月的平均工资为1685元；工伤人员治疗工伤期间的伙食补助费为25元/天/人（直辖市、省会城市）；2017年河南省居民服务业和其他服务业为36848元/年；博爱县最低工资标准为：2013年1月-2014年6月为1100元/月、2014年7月-2015年6月为1250元/月、2015年7月-2017年9月为1450元/月、2017年10月-2018年9月1570元/月，2018年10月至今1700元。1、医疗费38881.84元+1540元+1260元=41681.84元以本院计算为准2、住院伙食补助费879天×25元=21975元原告请求为87900元，以本院计算为准3、36848元/年÷365天=100.95元/天879天×100.95元/天=88735.05元原告请求为177470元，以本院计算为准出院后护理费参照护理依赖程度鉴定结果，按焦作上年度职工月平均工资的30%计算从2015年元开始计算至2019年3月共计57467.7元2015年3310元/月×30%×12个月=11916元2016年3500元/月×30%×12个月=12600元2017年3842元/月×30%×12个月=13831.2元2018年至2019年3月4249元/月×30%×15个月=19120.5元。4、病假工资时间2013年7月-2017年6月2013年7月-2014年6月为1100元/月×80%×12个月=10560元2014年7月-2015年6月为1250元/月×80%×12个月=12000元2015年7月-2017年6月为1450元/月×80%×24个月=27840元合计50400元原告请求为80880元，以本院计算为准5、鉴定费600元原告请求为1100元，以本院计算为准6、停工留薪工资2012年7月至2013年6月12个月×1685元/月=20220元7、一次性伤残补助金18个月×1685元/月=30330元8、伤残津贴2017年7月-2017年9月1450元/月×3个月=4350元2017年10月-2018年9月1570元/月×12个月=18840元合计23190元2018年10月开始按每月1700元支付9、生活护理费（鉴定结果次月起）2019年上一年度在岗职工年月平均工资4575元×30%＝1372.5元。