上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初15646号原告：程蕾，女，1972年10月1日出生，汉族，户籍地上海市虹口区，现住上海市浦东新区。被告：丽汀(上海)商贸有限公司，注册地中国(上海)自由贸易试验区德堡路XXX号XXX幢XXX层XXX-XXX室。法定代表人：吴雅菁，执行董事。委托诉讼代理人：张玉玲，上海震亚律师事务所律师。原告程蕾与被告丽汀(上海)商贸有限公司(以下简称丽汀公司)竞业限制纠纷一案，本院于2019年6月5日立案后，依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。本案系程蕾、丽汀公司均不服同一仲裁裁决，先后向本院提起诉讼，本院根据双方当事人起诉的先后顺序，以程蕾为原告，以丽汀公司为被告，予以合并审理。原告程蕾、被告丽汀公司的委托诉讼代理人张玉玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。程蕾向本院提出诉讼请求，要求丽汀公司支付2018年8月至2019年3月的竞业限制补偿金160,000元。事实和理由：程蕾于2018年5月2日入职丽汀公司工作，担任CEO一职，双方签有期限为2018年5月2日至2021年5月1日的劳动合同。丽汀公司在《录用通知书》中明确程蕾每月固定工资60,000元，其中30,000元以报销形式支付。双方还签订了《竞业限制协议》，约定程蕾需在劳动关系解除或终止之后2年内承担竞业限制义务，丽汀公司每月按程蕾工资的三分之一支付竞业限制补偿金。丽汀公司于2018年8月2日解除双方劳动合同，程蕾按约履行了竞业限制义务，但丽汀公司拒不支付竞业限制补偿金，故要求丽汀公司按每月20,000元标准支付程蕾2018年8月至2019年3月共计8个月的竞业限制补偿金160,000元。丽汀公司辩称，不同意程蕾的诉讼请求。丽汀公司从未要求程蕾履行过《竞业限制协议》，从未向程蕾支付过竞业限制补偿金，程蕾亦从未按协议要求在每月5日向丽汀公司提供履行竞业限制义务的证明，故该《竞业限制协议》未生效。即使《竞业限制协议》有效，双方已在(2019)沪0104民初3633号民事调解书中明确双方劳动关系存续期间无其他争议，《竞业限制协议》也系在职期间签订，程蕾再主张竞业限制补偿金是重复起诉。程蕾每月工资30,000元，另外30,000元系报销，并非工资，故即使需要支付竞业限制补偿金，也应以30,000元为基数。丽汀公司向本院提出诉讼请求，要求不支付程蕾2018年8月至2019年3月的竞业限制补偿金80,000元。事实和理由同辩称。程蕾辩称，不同意丽汀公司的诉讼请求。理由同诉称。本院认定事实如下：程蕾于2018年5月2日入职丽汀公司工作，担任CEO一职，双方签有期限为2018年5月2日至2021年5月1日的劳动合同，约定每月工资30,000元。2018年7月29日起程蕾请病假，丽汀公司于2018年8月2日解除双方劳动合同。另查明，丽汀公司向程蕾发出的《员工录用通知书》记载：“……3.薪酬福利a)每月税前工资人民币3万元……b)每月发票报销现金3万元，员工和公司都将尽力准备适用发票以达到每月现金报销金额，但员工表示理解现实操作问题，每月报销金额不定；但以12个月为周期，周期结束时公司保证员工收到总额为36万元的报销现金金额。……”入职时程蕾还签订过一份《竞业限制协议》，该协议约定：“……第一条、竞业限制1.乙方(指程蕾)同意，在乙方与甲方(指丽汀公司)劳动关系存续期间内，以及甲、乙双方劳动关系终止或解除之后的二十四(24)个月内，乙方不得从事下述行为：……第二条、竞业限制的履行1.乙方在甲、乙双方劳动关系终止或解除之后即应承担竞业限制义务。2.甲方可通过书面通知的形式单方解除员工的竞业限制义务，员工的竞业限制义务自上述通知送达之日起解除，同时公司将不再支付竞业限制补偿金。第三条、竞业限制经济补偿1.竞业限制补偿金为乙方劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的三分之一，甲方将按月支付，并代扣代缴个人所得税。2.乙方应当于每个月5号之前以挂号邮寄的方式向甲方提供履行竞业限制义务的证明，该证明包括但不限于乙方目前所就职单位的证明以及员工作出的保证履行竞业限制义务的书面承诺。……”程蕾离职后，丽汀公司未支付过竞业限制补偿金。2019年1月31日起程蕾领取失业救济金。2018年11月3日，程蕾向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求丽汀公司支付：1.2018年5月1日至7月31日的工资差额33,418元；2.2018年8月1日至同年8月2日的工资5,517.24元；3.解除劳动合同的经济补偿金300,000元。2019年1月3日，该仲裁委员会作出徐劳人仲(2018)办字第3404号仲裁裁决：1.丽汀公司在裁决生效之日起七日内支付程蕾2018年8月1日至8月2日的工资5,517.24元；2.对程蕾的其他申诉请求均不予支持。程蕾不服该裁决，向本院提起诉讼。2019年1月28日，本院作出(2019)沪0104民初3633号民事调解：1.丽汀公司于2019年1月31日之前支付程蕾2018年5月1日至2018年7月31日期间的报销差额33,418元；2.丽汀公司于2019年1月31日之前支付程蕾2018年8月1日至2018年8月2日的工资5,517.24元；3.丽汀公司于2019年1月31日之前支付程蕾经济补偿金90,000元；4.丽汀公司于2019年1月31日之前将程蕾名下的劳动手册返还给程蕾，并为程蕾开具《上海市单位退工证明》；5.程蕾于2019年1月31日之前将ThinkPadNEWS213.3英寸商务超级笔记本电脑轻薄本i5银色款联想笔记本一台返还给丽汀公司；6.双方确认劳动关系存续期间别无其他劳动权利义务争议。2019年3月4日，程蕾再向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求丽汀公司支付2018年8月至2019年3月的竞业限制补偿金160,000元。2019年4月30日，该仲裁委员会作出徐劳人仲(2019)办字第785号仲裁裁决：1.丽汀公司于裁决生效之日起七日内支付程蕾2018年8月至2019年3月的竞业限制补偿金80,000元；2.对程蕾的其他请求不予支持。程蕾、丽汀公司均不服该裁决，向本院提起诉讼，即本案。2019年5月13日丽汀公司向程蕾发出《终止竞业限制通知书》，主要内容为：“您于2018年5月2日进入我司工作，并签订了《竞业限制协议》。双方于2018年8月2日终止了劳动关系。公司认为，双方签订的徐汇区人民法院(2019)沪0104民初3633号调解书已明确双方别无其他权利义务争议。介于您于2019年3月4日向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求公司支付竞业限制补偿金，故现公司再次通知您，解除对您离职后的竞业限制，双方签订的《竞业限制协议》终止履行。”以上事实，除当事人陈述外，另有劳动合同、《员工录用通知书》、《竞业限制协议》、劳动手册、仲裁裁决书、民事调解书、《终止竞业限制通知书》等予以证明，本院予以确认。本案审理中，程蕾表示：自己确实未按《竞业限制协议》约定在每月5日向丽汀公司提供履行竞业限制义务的证明，因为双方于2019年1月31日才谈妥解除劳动关系，之前双方在仲裁、诉讼过程中，一直谈判的是劳动关系恢复和赔偿事宜，在此期间程蕾无法提供履行竞业限制义务的材料，2019年1月31日以后马上是春节，春节以后经多次咨询律师，于2019年3月4日就提起了劳动仲裁，一直在走合法合规的程序。2019年1月31日当天才拿到劳动手册，才去申领失业金，程蕾已经提供了证据证明自己离职后未就业，且丽汀公司亦未按《竞业限制协议》约定书面通知终止竞业限制义务，直至2019年5月才通知；(2019)沪0104民初3633号民事调解书中的第一项2018年5月至7月报销差额是按30,000元标准补足的，第二项2018年8月1日至8月2日的工资是按60,000元标准补足的。丽汀公司表示：无法确认程蕾离职后是否从事了《竞业限制协议》限制的工作；(2019)沪0104民初3633号民事调解书从金额上来看的确是按照30,000元标准补足了报销差额，按60,000元标准补足了工资，系因程蕾反复去各个部门投诉，丽汀公司让步妥协的结果，不代表丽汀公司认可程蕾工资是60,000元，且调解书第一项写的是报销差额，并不是工资差额，亦非正常报销，与在职期间的报销性质不一样；程蕾于2018年7月29日至8月2日期间请病假，丽汀公司扣除了病假工资409元，但丽汀公司同意该病假扣款不计入程蕾离职前十二个月平均工资的计算基数中。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。丽汀公司主张(2019)沪0104民初3633号民事调解已对包含竞业限制补偿金在内的所有劳动权利义务作出了处理，但竞业限制义务系发生于员工离职以后，而(2019)沪0104民初3633号民事调解书仅明确双方劳动关系存续期间无其他劳动权利义务争议，故本院对丽汀公司的主张不予采信。根据双方签订的《竞业限制协议》，程蕾在离职后24个月内需履行竞业限制义务，除非丽汀公司以书面形式通知程蕾终止履行，现丽汀公司未举证证明程蕾离职后违反了竞业限制义务，且丽汀公司于2019年5月方向程蕾发出《终止竞业限制通知》，故丽汀公司关于《竞业限制协议》未生效的主张，本院不予采信。程蕾据此要求丽汀公司支付2018年8月至2019年3月的竞业限制补偿金，有事实、合同与法律依据。关于竞业限制补偿金的基数，劳动合同虽只约定程蕾每月工资30,000元，但《员工录用通知书》明确记载：程蕾每月工资30,000元，另每月发票报销现金30,000元，考虑到现实操作问题，每月报销金额不定，但以12个月为周期，周期结束丽汀公司保证员工收到总额为360,000元的报销现金总额。结合程蕾实际工资发放情况、报销情况以及(2019)沪0104民初3633号案件调解情况(丽汀公司实际按每月30,000元标准补足了程蕾2018年5月至7月的报销款，并按60,000元标准补足了程蕾2018年8月1日至8月2日的工资)，故程蕾主张报销款30,000元也是工资的组成部分，其每月工资实际为60,000元，有事实依据，本院予以采信。《竞业限制协议》约定每月补偿金为劳动合同解除或终止前十二个月平均工资的三分之一，丽汀公司同意2018年7月29日至8月2日期间的病假扣款不计入程蕾离职前十二个月平均工资的计算基数中，与法无悖，本院予以确认。综上，程蕾要求丽汀公司支付2018年8月至2019年3日的竞业限制补偿金160,000元，于法有据，本院予以支持。丽汀公司要求不支付程蕾该期间的竞业限制补偿金的诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：丽汀(上海)商贸有限公司于本判决生效之日起七日内支付程蕾2018年8月至2019年3月的竞业限制补偿金160,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  曹 洁审 判 员  刘 锋人民陪审员  刘梅娟二〇一九年八月二十九日书 记 员  顾祎君附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。