湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初8260号原告刘正华，男，1964年9月6日出生，汉族，住湖南省宁乡县。委托代理人杨冬銮，湖南泓锐律师事务所律师。委托代理人田芳，湖南泓锐律师事务所律师。被告王钧，男，1971年7月8日出生，汉族，住长沙市岳麓区。委托代理人王卓见，湖南湘达律师事务所律师。原告刘正华诉被告王钧提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月19日立案受理后，依法由审判员秦海松适用简易程序公开开庭进行了审理。书记员谭佳担任庭审记录。原告刘正华及其委托代理人杨冬銮，被告王钧的委托代理人王卓见到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘正华提出如下诉讼请求：l、请求判令被告向原告支付除垫付的医药费、垫付的护理费外的各项损失（详见计算清单）共计220772.5元。2、请求判令由被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2018年10月30日，王钧要将自家的石棉瓦换成树脂瓦，找刘正华维修房屋，刘正华遂与另外三人（共4人）一起给王钧换瓦。同时约定每人每天工资为300元。10月31日，刘正华等4人上午8点开始上班，上午10时左右，刘正华从离地约4米的房顶石棉瓦上摔下来，摔下来后，刘正华被王钧的朋友送往长沙市中医医院，住院治疗35天，诊断为右胫骨远端粉碎性骨折。出院医嘱：(1)、全休三个月，扶拐，伤肢严禁下地，右下肢禁负重。(2)、加强营养支持。出院后，原告伤情经湖南师范大学司法鉴定中心认定：原告躯体损伤评定为九级伤残，后续医药费18000元，误工时间180天，需一人护理90天，营养期限90天。经与对方多次协商，无法达成一致意见。为维护原告的合法权益，特向贵院起诉，望判如诉请。被告王钧辩称：第一，2018年受伤应参照2017年平均工资。第二，后续治疗费没有实际发生，存在不确定性，不予认可。第三，误工期限适用标准应适用2017年居民服务业平均工资35745元/年的标准。第四，残疾赔偿金按2017年标准33948元/年，只有67896元。第五，护理费三个月，被告已经支付一个月的护理费，三个月是8976元。第六，住院伙食补助，按60元/天的标准为2160元。第七，营养费为20元/天计算得1800元。共计97766元。原告的医疗费已支付48730.56元，护理费已支付5400元，伙食费已支付1000元。关于过错的问题，因为原告做的工作是盖瓦，是原告踩在不能踩的条子上所以摔下去，故原告自身存在重大过失，因此原告存在过错应承担责任。农村集体房屋的修葺是不需要资质的，原告长期从事房屋建筑修葺工作，属于专业人员，有丰富经验，因此被告聘请有丰富经验的人员进行一层楼房屋的盖瓦，不存在过错。就证人出庭所说，原告已经安排了专人在现场负责听取现场劳务人员的要求，根据其要求购买需要的一切物品，再者原告也多次告知了被告修葺房屋应当注意安全，因此被告的行为没有过错，也没有任何违反法定义务的行为。证人已经表示只要稍加注意就不会发生掉落的事件，当时是踩在条子上，条子一滑就掉下去了，条子是原告负责安装的，所以原告踩在条子上掉下去是存在重大过失的。经审理查明：2018年10月30日，被告王钧雇佣原告刘正华为自家房屋换瓦，约定工资为300元／天。在屋顶换瓦的过程中，原告刘正华从屋顶摔落受伤。受伤后，原告刘正华被送往长沙市中医医院治疗，出院诊断为右胫腓骨远端粉碎性骨折、气滞血瘀证、右胫腓骨远端粉碎性骨折。原告刘正华住院35天，花费49357元医疗费，其中被告王钧垫付48730.56元，原告刘正华垫付627元。此外，被告王钧还向原告刘正华支付了护理费5250元、伙食费1000元。现因赔偿事宜无法达成一致，遂成本诉。另查明：1.原告刘正华自2010年租住在岳麓区，并长期从事油漆、装修、新建、外墙等工作。2.2019年3月19日，原告刘正华委托湖南师范大学司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续医疗费进行鉴定，该鉴定中心出具湖南师大司鉴［2019］临鉴字第269号司法鉴定意见书，认为：1.被鉴定人刘正华因本次事故导致损伤构成九级伤残；2.建议受伤后误工期180天，壹人护理期90天，营养期90天；3.后续医疗费18000元。由此产生鉴定费2000元，由原告刘正华垫付。本案审理过程中，被告王钧对上述鉴定意见存有异议，认为该鉴定意见书依据的鉴定标准错误，且提供的检材未经质证及检材是否全面无法考证，选取鉴定机构也未征得被告的意见。故被告王钧向本院申请对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。本院认为，原告并未能举证证明其构成工伤，故本案不宜适用《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级》标准进行鉴定。本院依法委托湖南省湘雅司法鉴定中心适用《人体损伤致残程度分级》对原告伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，该中心出具湘雅司鉴中心［2019］临鉴字第546号司法鉴定意见书，认为刘正华右侧胫腓骨远端粉碎性骨折内固定术后遗留右侧踝关节活动部分受限构成拾级伤残。误工期为陆个月，护理期为叁个月，营养期为叁个月。上述事实，有当事人当庭陈述，原告刘正华提交并经庭审质证的病历资料、湖南省医疗门诊收费票据、证明、鉴定费发票，被告王钧提交并经庭审质证的照片、司法鉴定意见书予以证实，本院予以确认。本院认为：被告王钧雇佣原告刘正华为其房屋换瓦，可以认定原、被告之间存在劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应责任。被告王钧作为接受劳务的一方，对于原告刘正华的高空作业，未提供相应的防护设施，存在过错。原告刘正华作为完全民事行为能力人,其从事换瓦工作多年，对在换瓦过程中存在的风险未尽到谨慎注意义务,缺乏高空作业安全保护意识。对自身受伤存在过错。结合本案侵权事实以及原、被告双方的过错程度,本院酌情认定原告刘正华在本案中应承担50%的责任，被告王钧承担50%的责任。关于原告刘正华的各项损失，本院认定如下：1.医疗费，依据有效票据认定为49357元；2.后续治疗费，因尚未实际发生本院不予支持，原告可待实际发生后另行主张；3.住院伙食补助费，因原告刘正华住院35天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，计算得60元/天×35天=2100元；4.营养费，酌情认定为2000元；5.伤残赔偿金，依据湘雅司鉴中心[2019]临鉴字第546号司法鉴定意见书认为原告刘正华构成十级伤残，并结合原告刘正华的居住情况及年龄，认定为36698元/年×20年×10%=73396元；6.精神损害赔偿，酌情认定为4000元；7.交通费，原告刘正华未举证证明，酌情认定为200元；8.护理费，据湘雅司鉴中心[2019]临鉴字第546号司法鉴定意见书建议护理3个月，参照2018年湖南省城镇私营单位从业人员居民服务、修理和其他服务业平均工资标准认定为36613元/年÷12个月×3个月=9153.25元；9.误工费，根据湘雅司鉴中心[2019]临鉴字第546号司法鉴定意见书建议误工期6个月，本院参照2018年湖南省城镇私营单位从业人员建筑业平均工资标准认定为45382/年÷12个月×6个月=22691元；10.鉴定费，据有效票据认定鉴定费为2000元。以上损失共计164897.25元，应由被告王钧赔偿82448.63元，由于被告王钧已经垫付54980.56元（48730.56元+5250元+1000元），故还需向原告刘正华赔偿27468.07元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、限被告王钧于本判决生效之日起十日内向原告刘正华支付赔偿款27468.07元；二、驳回原告刘正华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取702元，财产保全费1624元，共计2326元，由原告刘正华承担2000元，由被告王钧承担326元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  秦海松二〇一九年十二月六日书记员  谭 佳