河南省宁陵县人民法院民 事 判 决 书(2019)豫1423民初1624号原告（反诉被告）苗某，男，汉族，住河南省宁陵县。委托代理人楚成良，河南信陵律师事务所律师。被告（反诉原告）某某公司，住所地河南省商丘市睢阳区。法定代表人潘某，执行董事。委托代理人王建，河南世金律师事务所律师。原告苗某（反诉被告）与被告（反诉原告）某某公司（以下简称某某公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年5月30日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告苗某委托代理人楚成良，被告某某公司法定代表人潘某及委托代理人王建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）向本院提出诉讼请求：1、依法解除装修合同，判令被告返还装修款50000元；2、判令被告赔偿原告8000元的违约金，并赔偿原告损失11400元；3、鉴定评估费、诉讼费由被告承担。被告（反诉原告）答辩并反诉称：1、请求依法驳回原告诉讼请求；2、请求判令反诉被告赔偿反诉原告8000元损失。根据原、被告的诉辩请求本院归纳本案的争议焦点为：1、原告要求被告返还装修款50000元并承担8000元违约金及11400元损失的请求是否应予支持；2、反诉原告要求反诉被告赔偿8000元损失的请求是否应予支持。原、被告双方对此均无异议和补充。原告提交证据：1，装饰装修合同一份，证明原被告对原告房屋装修事项达成一致意见。被告承包方式为全包，装修总价款为8万元。自2018年3月16日开工至2018年6月16日竣工，工期为90天，且双方约定若一方解除合同，由违约方按合同总价款10%赔偿。合同签订日期为2018年3月16日。2，材料项目清单一份。证明被告对原告房屋装修所做的工程项目内容和装修款预算。3，转账记录一份。证明被告员工收到原告装修款7万元。4，房屋装修现状照片十九张。证明被告对原告装修至今未竣工且装修进度不到总工程的一半。5、工程造价鉴定意见书一份及鉴定票据1张。证明被告对原告房屋装修已经完工可用部分价值为36909.93元，原告因此支付评估费用3000元。6，房屋租赁合同书一份、收条两张，张某身份证复印件一份，证明因被告逾期未完成原告房屋装修致使原告无法对房屋进行使用。原告为满足居住生活条件另行租赁他人房屋，给原告造成了财产损失11400元。被告质证意见：对证据1、2、3真实性无异议，但不能实现其证明目的。因为装修收款人是案外人许某，而不是商丘京舟装饰有限公司或公司法定代表人潘某。因此该证据与本案无关，不符合证据三性，不应于以采纳。对证据4的真实性无异议，不能实现其证明目的。该证据只能显示房屋已被装修，但装修人并非某某公司而是案外人许某，与被告无关，因此该证据与本案无关，不应予以采信。对证据5真实性无异议，但与本案无关联，不能实现原告的证明目的。对证据6的真实性有待核实，与本案无关联，不能实现其证明目的。原告辩论意见：1、综合原告提交的所有证据能够证明双方具有装修合同关系，而被告所提出的许某即是被告公司的工作人员，也是与被告公司主要经营人法人代表潘某具有亲属关系，许某是潘某的妻弟，足以代表被告公司的行为和意见，而合同也是潘某直接与原告签署，所以装修事实存在。2、原告与被告签署合同后，被告再指定许某施工和领工，代为收取工程款，也是交易习惯和被告的认可。因被告违约未按合同约定完工，对其造成的损失应当进行赔偿。由于被告逾期完工时间较长，原告另行寻找住处和产生的租赁费，应当进行赔偿。被告辩论意见：1、原被告虽然存在合同关系，但双方均未实际履行合同义务，即原告没有将装修工程款打给被告或者其法定代表人潘某，而是打给了案外人许某，案外人许某虽然与被告法定代表人存在亲属关系，但不必然证明他们二者是雇佣关系或者是被告的员工。原告主张是被告的员工，按照证据规则应由原告提供证据来证实是被告的员工或雇佣关系。2、案外人许某不是公司人员，其接受装修工程款是其个人行为并非公司行为，与被告没有任何关系。3、根据双方签订的合同第六条第二款第四项的约定“被告指派公司员工潘某2为被告驻工地代表，如更换代表被告会及时书面通知原告…或者授权委托谁或指派谁参加装修”。4、根据合同第九条第二款的约定，施工过程中任何一方提出终止合同应由责任方按合同总价10%赔偿，在本案中是原告首先不履行合同约定的支付前期工程款2万元的约定，原告违约在先，按照合同约定应由原告先支付2万元前期工程款给被告，然后由被告指派合同约定的人员进场装修施工。原告并未实际支付前期工程款。造成被告也无法按装修时间表进场履行装修义务。因此原告违约行为，应由原告赔偿给被告8000元损失或违约金。根据合同法67条，被告作为后履行义务的一方有权拒绝作为先履行义务原告方的请求并可向其主张赔偿损失或承担违约责任。被告提交证据：1、营业执照复印件一份，证明被告的法人资质。2、申请证人出庭作证，证明被告并未实际给原告装修，被告也未接收原告装修工程款。证人周某当庭证言：我在昌隆御园小区物业上班（管理装修房屋的物业），与原被告没有任何关系。证明苗某的房屋不是某某公司装修的。如果某某公司给昌隆御园装修是要与我打招呼。业主苗某在某某装修的房屋某某公司没有通知我或打招呼。如果某某公司给某某业主装修，会有提成给我们，按装修款的一个点提成。这次业主苗某装修房屋没有收到某某公司的提成。苗某装修房屋不用报备物业。如业主通知物业装修房屋，物业方不用审查装修方的相关信息和资质。苗某与某某公司签订合同我不知道。苗某装修的时间我不知道。谁施工的前期不知道，后期知道了是许某装修的。原告质证意见：证人对整个装修事实和过程均不清楚，无法证实被告是否有无与原告签订装修合同和施工行为，但证人能够证实具体施工人员与被告具有合伙关系，且该证人与被告具有提成利益上的关系不能依据未收被告提成便否认合同不存在。经审理查明：2018年3月16日，原告苗某与被告某某公司签订装饰装修合同，约定原告昌隆御园9号3-1602室128㎡房屋一套承包给被告装修；合同总价款80000元；工期自2018年3月16日至2018年6月16日，共计90天；逾期交付由乙方承担违约责任。合同签订当日，原告按照约定支付被告股东许某前期工程款20000元；4月16日，支付许某20000元；5月23日，支付许某10000元；6月28日，支付许某20000元；7月31日，支付许某10000元；合计支付70000元。截至2019年9月18日，工程尚未完工。2019年10月14日，经本院委托江苏易章工程造价咨询有限公司作出苏易鉴字（2019）033号鉴定意见书，结论为鉴定工程实际完成造价36909.93元，原告支付评估费用3000元。自2018年10月5日起，原告苗某支出住房租赁费11400元。本院认为，原被告双方签订房屋装修合同，双方应当按照合同约定履行合同。现合同长期未能履行，原告要求解除合同的请求依法应予支持。被告未能按照合同约定完成装修工作，只应收取已完成工作量的价款36909.93元，多收取的价款33090.07元应当退还；原告要求被告承担违约责任，按合同约定支付8000元违约金依法应予支持。原告要求由于逾期交房造成的租房租赁费支出11400元，因按照合同约定已支持违约金8000元，原告要求租房费用11400元的请求依法不予支持。评估费用3000元依法应由被告负担。被告提起反诉因提交证据不能证明自己主张成立，本院依法不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十八条、第一百零七条之规定，判决如下：一、解除原告苗某与被告某某公司于2018年3月16日签订的装饰装修合同；二、被告某某公司于本判决生效后七日内支付原告苗某预付装修款及违约金共计41090.07元。三、驳回原告苗某其他诉讼请求。四、驳回反诉原告某某公司对反诉被告苗某的反诉请求。如被告某某公司未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1536元，原告苗某负担536元,被告某某公司负担1000元;鉴定费3000元，反诉费25元，由被告某某公司负担。如不服本判决，可自本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提供副本一式五份，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审 判 长  李贡亮审 判 员  代忠剑人民陪审员  赵怀宪二〇一九年十一月十二日书 记 员  余小丽