山东省济南市长清区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0113民初1597号原告：马谦，男，1981年1月21日出生，汉族，居民，住济南市长清区。委托诉讼代理人：李栋，山东灵岩律师事务所律师。被告：江苏庆安建设有限公司，住所地沛县吉祥家苑小区10号楼。法定代表人：李维安，该公司经理。被告：江苏庆安建设有限公司济南分公司，住所地山东省济南市市中区乐山南区4号315号。负责人：席德林，该公司经理。委托诉讼代理人：周长征，山东正唐律师事务所律师。原告马谦与被告江苏庆安建设有限公司（下称江苏庆安公司）、江苏庆安建设有限公司济南分公司（下称庆安济南分公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年4月23日立案后，被告庆安济南分公司于答辩期内，向本院提出管辖权异议，本院于2019年5月29日作出（2019）鲁0113民初1597号民事裁定书，驳回其管辖权异议；庆安济南分公司对该民事裁定不服提出上诉，山东省济南市中级人民法院于2019年7月29日作出（2019）鲁01民终辖610号民事裁定书，驳回上诉，维持原裁定。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马谦的委托诉讼代理人李栋，被告庆安济南分公司的委托诉讼代理人周长征到庭参加诉讼；被告江苏庆安公司经本院送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马谦向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令江苏庆安公司、庆安济南分公司支付工程款38000元，并支付违约金11400元；二、诉讼费由江苏庆安公司、庆安济南分公司承担。事实与理由：2016年12月，庆安济南分公司将其承包的济南热电有限公司大学科技园热源厂干煤棚环形道路修建工程分包给马谦，合同签订后，马谦积极履行了合同义务，将工程施工完毕并交付使用。2017年10月1日，安庆济南分公司给马谦出具了结算单，工程款总计223000元，庆安济南分公司已经支付185000元，尚欠38000元未付，并承诺于2017年10月31日前付清，如付不清，每天按剩余工程款的10%支付违约金。但庆安济南分公司时至今日分文未付，其行为严重侵犯了马谦的合法权益。现查实：庆安济南分公司是江苏庆安公司开办的分支机构，其应当对上述债务承担还款义务。为此特诉至贵院，望贵院依法判准原告的诉讼请求。江苏庆安公司未作答辩。庆安济南分公司辩称，1.重型挡土墙总工程量560立方，马谦和席刚共同完成了仅500立方，即使按照560立方计算，按照合同第三条约定的320元的单价计算，总价款为179200元，现在已经付款185000多元，超出5800元；2.刘元涛并非我公司的人员，也没有我公司的授权，无权代表我公司超出合同约定为马谦出具欠条；3.原告主体遗漏，根据合同的相对性，应为马谦和席刚两人。综上，请求驳回马谦的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的《工程内部承包协议》，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2016年12月份，庆安济南分公司（甲方）与马谦、席刚（乙方）签订《工程内部承包协议》，协议约定庆安济南分公司将其承包的济南热电有限公司的“济南热电有限公司大学科技园热源厂干煤棚环形道路修建工程”，交由马谦和席刚进行施工，协议对承包方式、承包造价、抵扣税款、工程施工目标、材料采购、双方职责等进行了明确约定，庆安济南分公司在协议的甲方落款处加盖公章，并由其负责人席德林签名，马谦、席刚在乙方落款处签名。工程完工后，双方一直未进行结算，直至2017年10月1日，刘元涛向马谦出具了欠据一份，载明：“欠条今欠工程挡土强款总计560方，共计22.3万元，已付18.5万元，剩于工程款计3.8万元叁万捌仟元2017年10月31日前付清，如付不清，每天按剩余的工程款10%违约金。刘元涛2017.10.1”。后经其多次向刘元涛和庆安济南分公司催要欠款，一直未果，因此诉来本院，请求判令庆安济南分公司和作为总公司的江苏庆安公司支付尚欠工程款38000元，按照工程款的30%支付违约金11400元，并承担本案的诉讼费用。诉讼过程中，马谦称向其出具欠据的刘元涛，系庆安济南分公司涉案工程的负责人，庆安济南分公司已支付的185000元，亦是通过刘元涛转交的，并提交了刘元涛向其转账的微信转账记录两份予以证明。对此，庆安济南分公司主张，刘元涛并非其公司的工作人员，刘元涛的微信转账记录中也未注明系涉案的工程款，微信转账记录与本案无关；185000元工程款已经支付是双方没有争议的事实，公司没有必要再出示支付该笔费用的证据，马谦是干了涉案工程，但是没有完成所有工程量。庆安济南分公司对刘元涛的身份、马谦与刘元涛之间是否存在其他债权债务关系、以及马谦未完成承包的工程量等，均未提供证据予以证明。庆安济南分公司系江苏庆安公司的分公司。本院认为，本案系建设工程合同纠纷。马谦及其合伙人席刚与庆安济南分公司签订的《工程内部承包协议》，双方意思表示真实，事实清楚，证据确实，本院予以确认。庆安济南分公司已支付马谦工程款185000元，双方对此均无异议，本院予以确认。本案争议焦点有二：一是本案原告主体是否存在遗漏，二是庆安济南分公司是否尚欠马谦工程款。对于争议焦点一，即本案原告主体是否存在遗漏的问题：《中华人民共和国民法通则》第八十七条规定，债权人或者债务人一方人数为二人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行义务。本案中，与庆安济南分公司签订承包协议的虽是马谦和席刚两人，但二人为合伙关系，共同完成涉案工程的施工，马谦作为本案原告提起诉讼，符合法律的规定，本案不存在原告主体遗漏的问题。对于争议焦点二，即庆安济南分公司是否尚欠马谦工程款的问题：1.马谦主张为其出具欠据的刘元涛，系庆安济南分公司涉案工程的现场负责人，且庆安济南分公司已经支付的185000元工程款，也是刘元涛转交的，并提交了刘元涛向其转账的微信转账记录予以证明。对此，庆安济南分公司虽否认刘元涛系其员工，但未能提供反驳证据，亦未举证证明马谦与刘元涛之间存在其他债权债务关系，应当承担举证不能的法律后果。对马谦关于刘元涛系庆安济南分公司涉案工程负责人的主张，本院予以采信。2.庆安济南分公司主张马谦未完成协议约定的工程量，后续工程由其他工程队完成。对此，庆安济南分公司未提供任何证据予以证明，庆安济南分公司的该主张，本院不予采信。3.马谦提交了庆安济南分公司涉案工程负责人刘元涛向其出具的欠据一份，用以证明庆安济南分公司尚欠其工程款38000元。欠据中载明的已付工程款185000元，与庆安济南分公司认可的已经支付款项的数额完全一致。综上，马谦主张庆安济南分公司尚欠其工程款38000元，本院予以采信。法律规定，当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。马谦请求判令庆安济南分公司支付尚欠工程款38000元，合理合法，本院予以支持。马谦向本院提交的欠据中约定，每天按照剩余工程款的10%支付违约金，庭审中马谦降低计算标准，系对诉讼权利的处分，但要求按照38000元的30%计算违约金，没有相关法律依据，本院依法予以修正。公司法规定，公司可以设立分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，庆安济南分公司作为江苏庆安公司的分公司，马谦请求江苏庆安公司共同承担还款义务，符合法律规定，本院予以支持。因江苏庆安公司未到庭参加诉讼，致本案无法组织其质证与调解，因此产生的对自己不利的法律后果，应由自己承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民法通则》第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：江苏庆安建设有限公司济南分公司于判决生效之日，支付马谦工程款38000元；江苏庆安建设有限公司济南分公司以38000元为基数，向马谦支付违约金，自2017年10月31日起至2019年8月19日止，按中国人民银行发布的人民币同期同类贷款基准利率计算；自2019年8月20日至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算;江苏庆安建设有限公司对上述一、二项承担补充清偿责任；驳回马谦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1036元，由马谦负担176元，由江苏庆安建设有限公司济南分公司、江苏庆安建设有限公司负担860元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  冯 毅人民陪审员  张春法人民陪审员  赵阳峰二〇二〇年一月二十日书 记 员  王雨欣