安徽省怀宁县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0822民初2753号 原告：李丽丽，女，1986年8月30日出生，汉族，住安徽省怀宁县。 委托诉讼代理人：杨全志，安徽省安庆市德宽法律服务所法律工作者。 被告：陈华伟，男，1971年11月21日出生，汉族，农民，住安徽省怀宁县。 委托诉讼代理人：王宏武，安徽文法律师事务所律师。 被告：朱承意，男，1971年2月23日出生，汉族，农民，住安徽省安庆市大观区。 被告:江美姣（朱承意之妻），女，1971年7月8日出生，汉族，农民，住安徽省安庆市大观区。 上列两被告共同委托诉讼代理人：陈飞，安徽文法律师事务所律师。 原告李丽丽与被告陈华伟、江美姣、朱承意民间借贷纠纷一案，本院于2018年12月26日作出（2018）皖0822民初1728号民事判决后，陈华伟不服本院判决，向安庆市中级人民法院提起上诉，安庆市中级人民法院于2019年6月6日作出（2019）皖08民终1209号民事裁定，裁定撤销原审判决，并将该案发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2020年6月22日依法公开开庭进行了审理。原告李丽丽的委托诉讼代理人杨全志、被告陈华伟及其委托诉讼代理人王宏武、被告朱承意与江美姣的委托诉讼代理人陈飞到庭参加了诉讼。庭审前，陈华伟向本院申请追加案外人谢诚作为共同被告参与诉讼，经合议庭评议，本院已在庭审中口头裁定驳回陈华伟的申请。本案现已审理终结。 李丽丽向本院提出诉讼请求：1.判令被告陈华伟返还原告借款本金220万元、支付前期所欠利息30万元及借款本金220万元自2014年10月1日起至返还本金之日止的利息（利率按月利率2.5%计算）；2.依法拍卖、变卖被告朱承意、江美姣提供抵押的房地产所得价款在陈华伟所欠原告借款100万元内优先受偿。事实与理由：陈华伟因需要资金周转向原告借款，双方约定月利率2%。2013年1月28日，原告通过潘爱平的银行账户转入陈华伟指定的接收借款的谢诚银行账户180万元。截至2014年9月30日，陈华伟向原告支付了部分利息，尚欠本金180万元和利息30万元。2014年9月30日，原告与陈华伟签订了一份《人民币借款合同》，合同约定：陈华伟向原告借款250万元，其中包括上述陈华伟所欠的本息210万元，另借款40万元；借款期限为2014年10月1日至2015年1月27日，借款利率为月利率2.5%，按月结息，结息日固定为每月的第10日。同日，原告通过盛南的银行账户转入陈华伟银行账户15万元，给付现金25万元。当日，陈华伟向原告出具了借款250万元的借条，在借条上陈华伟对上述借款的事实作出了说明。为担保上述债务的履行，由原告与三被告签订了一份《借款抵押合同》，合同约定由朱承意、江美姣以其共同的房产为陈华伟向原告借款中的100万元提供抵押担保。2014年10月11日，安庆市房产局对抵押物办理了抵押登记，并向原告颁发了房地产他证宜字第5058686号。该证上注明：抵押的房地产权证号为宜房字第××号、宜房字第××号、宜房字第××号、宜房字第××号、宜房字第××号、宜房字第××号；房地坐落为大观区海口镇红星海口粮站分站5（4号仓库）第6幢楼；债权数额100万元。2016年被告陈华伟向原告李丽丽出具了一份还款计划，约定欠原告人民币250万元，作出了相关还款计划，但是被告陈华伟未按约定还款及支付利息。原告为了维护合法权益，特具状贵院，望判如所求。 原告围绕其诉讼请求依法提交了以下3组证据：1.原告李丽丽、被告陈华伟身份证复印件各一份，证明原、被告主体适格；2.2014年9月30日借款合同、借条各一份，银行转账详单两份及还款计划书一份，证明2014年9月3日被告陈华伟向原告借款250万元（2013年1月28日借款180万元、2013年3月至9月的利息30万元，2014年借款转账15万元、现金25万元及约定月利率为两分五）的事实；3.借款抵押合同、房地产他项权证、借条各一份及房产证复印件6份，证明被告朱承意、江美姣以自有房产为被告陈华伟提供抵押担保100万元及房产证原件由被告陈华伟借走的事实。 陈华伟辩称：1.第一次借款的是谢诚借的，我仅用了借款的102万元，双方没有约定利息，条子是潘雪征威胁我出具给李丽丽的；2.原告诉称截止到2014年9月30日前尚欠本金180万元及利息30万元与事实不符，且原告代理人的代理权限为一般代理，故其对诉状事实部分不能更改，无权当庭提出借款利率为2.5%，因为在2014年9月30日前所有的借款付款都未结算，我已经通过银行转账以及现金给付方式返还给李丽丽192.95万元，我认为现在本息最多只欠32万元；3.原告诉称2014年9月30日给付现金25万元未实际发生；4.2016年的还款计划书，是李丽丽当时找了社会人员黄爱文逼我签的，我不认识李丽丽和潘雪征，而且潘雪征承诺“签字没关系，他找到谢诚之后，三个人一起承担”，当时写承诺书的目的是怕他威胁我的家人，谢诚还了12万元给潘雪征的时候，有还款记录，可以证实谢诚确实用了钱。 陈华伟为支持其抗辩主张，依法提交了5组证据：1.陈华伟身份证复印件一份，证明被告的身份信息；2.中国银行客户回单一份，证明被告于2013年4月3日向李丽丽转账2万元的事实；3.食品流通许可证及吴承香身份证复印件各一份，证明吴承香是安庆市华之承商贸有限公司法定代表人，吴承香还款是偿还陈华伟借款的事实；4.手机截屏照片两张，证明潘雪征在吴承香卡中提取15万元及吴承香按照原告指示转账到沈先财账户用于偿还陈华伟借款的事实；5.还款情况一览表，证明陈华伟在2014年9月30日前已偿还192.95万元的事实。 朱承意、江美姣共同辩称：当时签订抵押合同时潘雪征答应给25万元给我，我妻子江美姣才同意签字，实际上潘雪征没有给钱给我；在签订抵押合同时房子已经倒塌了，只有房产证和他项权证，所以抵押不存在；综上，朱承意、江美姣不承担担保责任。 朱承意、江美姣为支持其抗辩主张，向本院提交了安庆市城乡规划局大观分局出具的规划设计方案审定（查）意见通知书（编号：观规01405）以及抵押房屋被拆除的现场照片三张，证明案涉抵押房屋在签订抵押合同前灭失的事实。 在（2018）皖0822民初1728号案件中，本院根据被告陈华伟的申请，前往兴业银行股份有限公司安庆分行、中国工商银行股份有限公司怀宁支行、招商银行股份有限公司安庆分行、交通银行安庆分行、徽商银行安庆分行、中国农业银行股份有限公司怀宁支行、中国建设银行股份有限公司安庆分行查询了陈华伟、吴承香的银行流水记录，庭审前，经李丽丽委托诉讼代理人及陈华伟对账，双方对陈华伟分别于2013年3月29日、5月13日、7月9日、11月22日、11月29日、2014年1月24日、3月11日、3月18日通过银行转账支付李丽丽款5万元、2万元、10万元、5万元、7万元、3.8万元、4.5万元、5万元；2013年6月28日、2014年1月24日，陈华伟还根据李丽丽的指定分别转账19万元、3.2万元到沈先财账户；2014年6月3日，陈华伟通过吴承香账户转账20万元给李丽丽的事实无异议，上述还款合计845000元。2013年4月3日，陈华伟还通过中国银行(卡号62×××49)向李丽丽账户（卡号60×××57）转款20000元。 经庭审举证、质证，被告陈华伟对原告提交的证据1无异议，对原告提交的证据2的真实性无异议，但质证认为借款合同、借条是在双方未结算的情况下出具的，还款计划书是在限制人身自由的情况下出具的，不具有合法性，且约定在2019年还清剩余款，余款还没到约定时间，不应该在本案中一并处理。对原告提交的证据3真实性无异议，但质证认为抵押物在抵押合同成立前已经灭失，抵押合同不产生法律效力。被告朱承意、江美姣对原告提交的证据1无异议，对原告提交的证据2与被告陈华伟的质证意见一致，对证据3真实性无异议，但是抵押物已经灭失，且主合同中部分款项并未实际履行，故抵押权不能成立。原告对被告陈华伟提交的证据1、2无异议；对证据3质证认为与本案无关联性，达不到证明目的；对证据4的证据三性有异议，质证认为达不到证明目的；对证据5有异议，质证认为系被告自己制造，不具有证据效应。 本院认证认为：被告对原告提交的3组证据的真实性均无异议，本院予以采用，其证明目的本院结合其他证据予以综合考虑。原告对被告陈华伟提交的证据1、2无异议，本院予以采用；陈华伟提交的证据3与本案缺乏关联性，本院不予采用；对证据4中关于潘雪征在吴承香卡上取走15万元没有相应银行流水证明，该证据达不到其证明目的，关于吴承香按照原告指示转账到沈先财账户用于还款的微信记录，有银行流水相印证，本院予以采用；陈华伟提交的证据5系其本人制作，属于当事人陈述，其内容本院根据其他证据予以综合认定。 根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告陈华伟资金周转需要从原告李丽丽处借款，2013年1月28日，原告通过潘爱平账户（账号62×××78）转账180万元到被告陈华伟指定的谢诚（中国工商银行6222081309000225327）账户。此后，被告陈华伟分别于2013年3月29日、4月3日、5月13日、7月9日、11月22日、11月29日、2014年1月24日、3月11日、3月18日通过银行转账支付李丽丽款5万元、2万元、2万元、10万元、5万元、7万元、3.8万元、4.5万元、5万元；2013年6月28日、2014年1月24日，陈华伟还根据李丽丽的指定分别转账19万元、3.2万元到沈先财账户；2014年6月3日，陈华伟通过吴承香账户转账20万元给李丽丽，总计865000元。2014年9月30日，原告与被告陈华伟签订《人民币借款合同》一份，合同约定：第一条借款金额甲方向乙方借款人民币（金额大写）贰佰伍拾万元整。（2013年元月28日贷款人指定账户潘爱平62×××78汇入借款人指定汇入账户谢诚62×××27壹佰捌拾万元整至2014年9月28日共计利息叁拾万元整，9月29日付借款40万）。第二条甲方应将借款用于海口红星粮站华之承商贸公司综合楼工程。未经乙方书面同意，甲方不得改变借款用途。第三条借款期限一、本合同约定借款期限从2014年10月1日起至2015年元月27日止。二、本合同项下的借款期限起始日与借款借据不一致时，以借款借据日期为准。三、借款时本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。第四条一、贷款利率本合同项下的贷款利率为月利率，利率为下列第1种；1、固定利率，即2.5%，在借款期限内，该利率保持不变。双方还约定了其他事项。同时，陈华伟向李丽丽出具了借条一份，借条上载明：今借到李丽丽人民币大写贰佰伍拾万元，小写2500000.00）。备注2013年元月28日陈华伟从李丽丽处借款人民币壹佰捌拾万元整（1800000.00元）由贷款人指定账户潘爱平62×××78汇入账户谢诚工商行6222081309000225327现从2013年元月28日到2014年9月30日共计利息叁拾万元整。2014年9月30日贷款人指定账户盛南62×××72汇入借款人陈华伟账户62×××19壹拾伍万元整，付现金贰拾伍万元整用于海口红星粮站工程建设。当日，李丽丽通过盛南账户（开户行安庆独秀农村商业银行股份有限公司汽车城支行、账号62×××72）向陈华伟转账15万元。 被告朱承意与被告江美姣系夫妻关系。被告朱承意、江美姣以共同共有的位于安徽省安庆市大观区海口镇红星海口粮站分站-5（4号仓库）等6幢楼[房地权证宜房字第××号、房地权证宜房字第××号、房地权证宜房字第50084663号宜房字第××号、宜房字第××号、宜房字第××号及共有权人江美姣房地权证宜房字第××号、房地权证宜房字第××号、房地权证宜房字第50084664号宜房字第××号、宜房字第××号、宜房字第××号]房屋及所占用的土地使用权[庆国用（2012）第358号]（房地产权证于2011年12月30日颁发，土地使用权证于2012年9月4日颁发，土地使用权类型为出让、面积4092.69平方米）为陈华伟借款进行抵押担保并与原告签订了借款抵押合同一份，合同内容为：第二条借款金额人民币（大写）贰佰伍拾万元整。第三条借款期限为3个月27天，自2014年10月1日至2015年1月27日止。第九条2.抵押担保范围：为本合同项下的贷款本金、利息、逾期利息、违约金、以及贷款人实现债权的所有费用。原告与被告朱承意、江美姣均在该合同上签字捺印。2014年10月11日，安徽省安庆市房地产产权产籍管理处向原告核发了《房地产他项权证》（房地产他证宜字第5058686号），该证件上债权数额登记为人民币1000000元，土地使用权未办理抵押登记。此后，上述权证均由李丽丽保管，2015年4月23日，陈华伟从原告处将上述权证全部借回未归还给原告。现上述抵押房屋已被拆除重新建造了住宅楼，但房地产权证及土地使用权证均未进行变更。 2016年9月20日，陈华伟向原告出具还款计划一份，内容为：“本人2014年9月30日借李丽丽人民币贰佰伍拾万元整，做如下还款计划：本人2017年6月30日还20万2018年8月30日还30万，2019年还清剩余款”。此后至今，陈华伟未偿还分文。 本院认为：2013年元月28日，陈华伟向李丽丽借款180万元事实清楚，本院予以认定，原告主张该笔借款月利率为3%，被告陈华伟主张双方未约定利息，双方对各自主张均未提供证据证实，本院认为一、被告陈华伟辩称该借款系无偿借款，依据不足，本院不予采信；二、自2013年1月28日至2014年9月30日，借款180万元的利息如按月利率2%计算共计72万元（180万元×20个月×2%），如按月利率3%计算利息共计108万元（180万元×20个月×3%），陈华伟借款后多次还款共计865000元，在2014年9月30日双方结算后陈华伟重新出具的借条备注内容“现从2013年元月28日到2014年9月30日共计利息叁拾万元整”来看，如双方未约定利息，陈华伟不应当在借条上备注上述内容，也不可能在多次还款的情况下不将已偿还的865000元在借款金额内扣除还继续确认借款本金为180万元。故李丽丽主张2013年1月28日借款180万元的月利率3%符合实际，可予认定，自2013年1月28日至2014年9月30日利息共计108万元，陈华伟偿还了865000元，因陈华伟实际偿还的利息处于年利率24%-36%之间，属自然债务，对多于72万元的实际支付部分金额，李丽丽可不予返还，对未给付部分金额，陈华伟依法无需继续给付，故对李丽丽要求陈华伟支付前期下欠利息30万元的诉讼请求，本院不予支持。2014年9月30日，陈华伟又向李丽丽借款40万元，证据充分，陈华伟下欠李丽丽借款本金220万元应予认定，庭审中原告代理人变更诉讼请求为“双方约定借款利息按照月利率2.5%计算”，因原告代理人权限为一般授权，且原告李丽丽未到庭确认，故本院不予支持。陈华伟在作出还款计划后未偿付分文，视为根本违约，原告有权要求被告履行全部义务，故对李丽丽要求被告陈华伟立即偿还借款本金220万元及自2014年10月1日起至本金还清之日止按年利率24%计算的利息的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。李丽丽与被告朱承意、江美姣签订的抵押合同合法有效，朱承意、江美姣原设定抵押的房屋拆除后，原告无法对原房屋实现优先受偿权。因对抵押房屋所占用的土地使用权未办理抵押登记，依据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押”的规定，原告对该房屋所占用的土地使用权亦享有抵押权，且重建的房屋系原房屋的替代物，原告对该替代物在4092.69平方米、价值100万元的范围内享有优先受偿权。朱承意辩称其不承担担保责任的意见于法无据，本院不予采纳。综上，经本院审委会讨论决定，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十九条、第一百八十二条、第一百八十七条、第一百九十五条第二款、第二百零三条第一款，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告陈华伟于本判决生效后三十日内偿还原告李丽丽借款本金2200000元及自2014年10月1日起至本金还清之日止的利息[利率按月利率2%计算]； 三、原告李丽丽享有对被告朱承意、江美姣名下位于安徽省安庆市大观区海口镇原红星海口粮站分站4092.69平方米的土地使用权[庆国用（2012）第358号]及地上建筑物折价或者以拍卖、变卖所得的价款在100万元的范围内优先受偿； 三、驳回原告李丽丽其他诉讼请求。 （款汇至：账号：1XX4，户名：怀宁县人民法院，开户行：中国邮政储蓄银行怀宁县支行） 如果未按本判决指定期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费42640元，由李丽丽负担2640元，陈华伟、江美姣、朱承意共同负担40000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审 判 长  李劲松 人民陪审员  康玉友 人民陪审员  贾燕玲 二〇二〇年七月二十七日 法官助理王涛 书记员赵明燕