湖南省宁乡市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0124民初6074号原告（反诉被告）：湖南格塘建筑工程有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区望城坡街道湘仪路佳和园503。法定代表人：何仲德，系该公司董事长。委托诉讼代理人：罗光宇，湖南银联律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓添鹏，湖南银联律师事务所律师。被告（反诉原告）：湖南腾翔房地产开发有限公司，住所地宁乡市白马桥街道仁福村爱琴湾小区6栋706室。法定代表人：于孙坐，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陈龄，福建君立律师事务所律师。委托诉讼代理人：张亚俊，福建君立律师事务所律师。原告（反诉被告）湖南格塘建筑工程有限公司（以下简称格塘建筑公司）与被告（反诉原告）湖南腾翔房地产开发有限公司（以下简称腾翔房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月16日立案受理。2019年8月20日，原告格塘建筑公司向本院提出财产保全申请，请求依法冻结被告腾翔房地产公司的资金1282645.78元，本院于同日作出（2019）湘0124民初6074号民事裁定书，冻结被告腾翔房地产公司的银行存款1282645.78元。2019年11月25日，腾翔房地产公司申请解除对银行存款的冻结，并提供腾翔房地产公司名下（华都丽景）26、27栋权证号为的房屋作为担保,本院于同日裁定解除（2019）湘0124民初6074号中对湖南腾翔房地产开发有限公司银行存款1282645.78元的冻结、查封申请人湖南腾翔房地产开发有限公司所有的（华都丽景）26、27栋权证号为713014336的房屋。关于本案本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告格塘建筑公司委托诉讼代理人罗光宇、邓添鹏及被告腾翔房地产公司委托诉讼代理人陈龄、张亚俊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告格塘建筑公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付违约金1282645.78元；2.判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2016年3月14日，原、被告签订《管桩施工合同》，约定由原告承包缇香美岸二期桩基工程，承包范围为缇香美岸二期6#、7#、8#、F#商业楼工程范围内的全部管桩，价款采用固定包干单价方式。在施工过程中因施工场地地标高较高、地质复杂情况远超预期，经原、被告双方协商，对“建华”预制管桩静压机施工综合单价变更为259.5元/米，对螺旋钻机引孔深度计量按26元/米的标准未进行变更。根据《管桩施工合同》第四条工程款支付约定，原告待桩机进场施工后每完成5000米管桩施工并经被告书面确认后七日内被告向原告支付已施工完成工程款的65%，所有桩打完后十日内，被告向原告支付全部工程款的75%。螺旋钻机引孔工程量的工程款同步静压管桩65%、75%付款。还特别约定原告完成最后一根桩后之日起150日内，不管被告有没有组织桩基检测和竣工验收，被告同意支付原告工程款的100%。2016年6月26日，原告完成5000米桩管施工，并于同日向被告申报，同月27日经被告确认，根据第一次实际施工量，被告应在2016年7月4日向原告支付900801.2元[计算公式：（5000米*259.5元+3398米*26元）*65%]，被告拖延至2016年7月11日方才向原告支付90万元，逾期7日，少付801.2元；在2016年8月11日、2016年9月9日原告分别就第二次、第三次施工进度向被告申报65%的工程进度款915195元、909768元，该两次工程款被告按约在七日内支付；2016年10月20日，原告就第四次施工进度向被告申报工程进度款900811元[计算公式：（5000米*259.5元+3398.6米*26元）*65%]，被告于同日进行确认，应在2016年10月27日前支付，被告至2016年10月31日完成支付90万元，逾期4日，少付811元；2016年11月17日原告正式完工，并按约定在同月28日向被告申报实际已完成量75%的工程进度款1224145元[计算公式：前四次工程支付款/65%*75%+（3361.6米*259.5元+626米*26元）*75%-前四次已支付进度款]，被告于当日确认，2016年11月10日预付30万元，剩余款项没有按时支付，至2017年1月16日，原告再次向被告申请付款，被告2017年1月24日才支付60万元，已逾期77天且尚欠324145元；按照合同约定，无论被告是否验收，被告须在原告完成最后一根桩后150日内，即在2017年4月16日前支付总工程款6505585元。期间经原告催讨，被告于2018年1月11日、2月12日分别支付30万元、80万元。2019年4月13日，在原告作出重大让步的情况下，双方通过结算方案，总工程款为6505585元，扣除被告核减部分为6075934元。《工程结算书》约定办理结算30日支付所有款项，原告享有依据原合同所享有的所有权益。后被告于2019年5月28日、6月3日分别向原告支付25万元、215239元。《管桩施工合同》明确约定了被告方的违约责任，而《工程结算书》并没有包含被告方违约责任量化结果。被告延期付款行为严重违反《管桩施工合同》中关于工程款支付的约定，原告有权依《管桩施工合同》第十三条约定，按被告欠付金额每日千分之一的标准向被告主张违约金1282645.78元。被告（反诉原告）腾翔房地产公司辩称：1.根据《管桩施工合同》第四条工程款支付的约定，“每次付款前乙方应出具相应工程款的经税务机关认可的等额建安发票给甲方（甲乙双方商定是使用建安发票、还是提供结算金额70%的增值税发票），否则甲方有权拒绝付款，且工期不予顺延。”对于格塘建筑公司主张第一次请款少付801.2元、第四次请款少付811元、第五次请款逾期77天尚欠324145元的事宜，因答辩人每次均是在格塘建筑公司提供税票后按票额准时付款，没有违约；2.对于剩余324145元未付的工程款系格塘建筑公司施工存在严重逾期，给答辩人造成重大损失，且根据格塘建筑公司提供的证据四《缇香美岸二期桩基工程结算单》可以看出，双方就格塘建筑公司施工过程中存在的过失扣除了相应工程款，上述324145元工程款属于答辩人依据先履行抗辩权不予支付；3.格塘建筑公司逾期完工的违约情形在先，答辩人有权行使先履行抗辩权，不存在逾期付款的违约情形。格塘建筑公司第一个5000米的施工完成时间为2016年6月26日，已经超出上述合同约定的整个工程的竣工时间2016年5月8日，且不存在合同约定可以延期的事由。并且根据格塘建筑公司提供的证据四《结算单及工程结算书》，其亦自认实际施工完成时间为2016年11月17日，存在严重逾期完工的违约情形。2016年9月13日格塘建筑公司出具的《承诺书》中承诺案涉工程第一台桩机于2016年9月21日前退场，若到期未退场，后期工程款甲方（答辩人）暂停支付。而实际该第一台桩机并未到期退场，答辩人项目负责人于2016年9月22日当日即时予以备注“2016年9月22日第一台桩机未退场”；4.格塘建筑公司以案涉合同第四条约定向答辩人主张2017年4月16日的应付款项为6505585元，并以此计算违约金，由于实际上双方于2019年4月13日才进行结算，无事实与合同依据；5.双方于2019年4月23日进行工程款结算，结算后双方确认的工程总造价为金额为6075934元。该结算金额系双方真实意思表示，格塘建筑公司并未提出腾翔房地产公司逾期付款的问题，视为其已经放弃；6.格塘建筑公司主张按照日千分之一计算逾期付款违约金，标准过高，应当予以调整。本案中，原、被告双方约定的日千分之一利率超过了年利率24%，法院应依职权进行调整法律保护的年利率24%范围内。被告（反诉原告）腾翔房地产公司提出反诉请求：1.判令反诉被告向反诉原告支付逾期完工违约金人民币283500元（逾期完工天数为189日*3000元/日-283500元=283500元）；2.判令反诉被告向反诉原告赔偿因其逾期完工给反诉原告造成工程材料价格上涨的差价损失人民币4543919元；3.判令反诉被告承担本案的反诉费用、鉴定费等费用。事实和理由：2016年3月14日，腾翔房地产公司与格塘建筑公司签订《管桩施工合同》，双方约定由格塘建筑公司承包“缇香美岸二期桩基工程”，承包范围为“二期6#、7#、8#、F商业楼工程静压预应力管桩施工图纸包含变更图的全部内容”、工程造价“约360万元”、合同价款采用固定包干单价方式，本合同材料单价为材料品牌“建华”PHC500x125AB：预制管压静压机施工综合包干价253元/米。合同第六条约定开工时间为“2016年3月18日”，竣工时间为“2016年5月8日”，第六条第5款约定“若乙方不能按上述合同工期竣工，每延误一天向甲方支付违约金3000元，并赔偿因其违约给甲方造成的损失”。合同第七条第3款约定格塘建筑公司应当在竣工验收合格后30日内，向腾翔房地产公司提交竣工结算报告并提供完整的结算资料，办理竣工结算。腾翔房地产公司书面确认格塘建筑公司资料齐全后30日内提出结算审核报告。上述合同签订后，格塘建筑公司并未依约完工，其于2016年11月17日才实际完工，逾期完工天数为189天（2016年5月8日-2016年11月17日），对该违约情形，格塘建筑公司于其提供的证据四《结算单及工程结算书》予以确认。根据上述合同约定，格塘建筑公司应当向腾翔房地产公司支付逾期完工违约金567000元（189日*3000元），扣减已核减283500元，格塘建筑公司还应向腾翔房地产公司支付违约金283500元。同时，因格塘建筑公司逾期完工，在逾期完工期间（2016年5月9日-2017年1月17日）由于钢筋、砼、水泥、中砂、多孔砖等工程主要材料上涨，导致腾翔房地产公司向工程主体施工方福建省升元建筑工程有限公司需多支付材料价款人民币4543919元，给腾翔房地产公司造成了巨额差价损失，并且因格塘建筑公司逾期完工另给腾翔房地产公司造成聘用人员支出损失及逾期销售资金无法及时回笼等相关损失上千万元，腾翔房地产公司对此保留向格塘建筑公司追究法律责任的权利。工程完工后，格塘建筑公司亦并未按照合同约定向腾翔房地产公司提交完整的结算资料，在腾翔房地产公司的多次催告下，双方才于2019年4月13日结算，因格塘建筑公司逾期完工在先，腾翔房地产公司享有先履行抗辩权，不存在逾期付款行为。案涉合同明确约定了格塘建筑公司的违约及赔偿责任，而《工程结算书》并没有包含格塘建筑公司损失赔偿责任的量化结果，格塘建筑公司应当依法向腾翔房地产公司承担全部违约赔偿责任。原告（反诉被告）格塘建筑公司辩称：被告（反诉原告）提起反诉后，没有在举证时限内提交证据，应承担举证不能的法律后果；双方对涉案工程逾期完工所应承担的责任进行结算，盖章确认并已实际履行，具有法律约束力；被告所主张的差价系其与他人签订合同时应当考虑的，超支部分系其自身权利的处置结果，不应由原告承担，请求法院驳回被告的反诉请求。双方围绕诉讼请求依法提交了证据，原告关于本诉部分提交的《管桩施工合同》、宁乡缇香美岸二期桩基施工记录统计表、付款凭证、静力压桩施工记录、《缇香美岸二期桩基结算单》及《工程结算书》，被告关于本诉部分提供的《管桩施工合同》、《缇香美岸二期桩基工程结算单》、《工程结算书》、原告于2016年9月13日向被告出具的《承诺函》、原告于2016年6月28日、2016年10月29日、2017年1月19日向原告提供的《发票》，双方均无异议，本院认为上述证据形式合法、内容真实、与本案相关联，本院予以采信。被告关于反诉部分提交的《管桩施工合同》、《缇香美岸二期桩基工程结算单》、《工程结算书》、《湖南省建设工程施工合同》、缇香美岸二期建安工程项目施工招标《投标文件》、《宁乡建设造价》、《缇香美岸二期工程主要材料因打桩工期延误产生差价表》2份、缇香美岸二期建安工程6#、7#、8#《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》2018年9月26日《结算书》、银行转账凭证，原告对《缇香美岸二期桩基工程结算单》、《工程结算书》、《竣工验收记录》没有异议，本院予以采信；对证据《湖南省建设工程施工合同》的三性均有异议，不能达到反诉人的证明目的，施工合同仅有腾翔房地产公司单方面的骑缝章，而无升元公司的骑缝章，不排除对其中条款的更换；对证据《投标文件》的真实性和合法性无异议，关联性有异议，与本案无关；对于证据《建设造价》，真实性和合法性无异议，关联性有异议，杂志中记载的仅是参考价格，在书中也明确写明仅做参考使用，无本案工程款造价无关；对于证据《差价表》三性均有异议，系反诉人自行编制，与事实不符，与本案无关；对证据《结算书》三性均有异议，除了封面盖了升元公司的公章以外，里面的内容均无其他人的盖章确认，另外其中所写明的实际施工日期与前述证据相互矛盾；对证据银行转账凭证的真实性和合法性无异议，但转账总金额为2480万元，与反诉人提出的金额不一致，与本案无关。本院认为原告质证异议成立，对原告有异议的证据，本院不予采信。根据采信的证据及到庭当事人的陈述，本院确认如下案件事实：2016年3月14日，原、被告签订《管桩施工合同》，合同约定：由原告承包缇香美岸二期桩基工程，承包范围为缇香美岸二期6#、7#、8#、F#商业楼工程范围内的全部管桩，采用“建华”品牌管桩，管桩的数量、位置和要求等也进行了约定；承包方式为包工包料、包质量、包工期、包安全，《含税》综合单价方式承包；合同价款采用固定包干单价方式，施工期间不因市场材料价格等的变动作调整,预制管桩静压机施工综合包干价为253元/米，螺旋钻机引孔深度计量为26元/米；工程款的支付方式和期限为：根据原告完成的进度，待桩机进场施工原告每完成5000米桩管施工并经被告书面确认后七日内，被告向原告支付已施工完成工程款的65%，所有桩打完后十日内，被告向原告支付全部工程款的75%。螺旋钻机引孔工程量的工程款同步静压管桩65%、75%付款。（原告完成最后一根桩后之日起150日内，不管被告有没有组织桩基检测和竣工验收，被告同意支付原告工程款的100%，但原告须配合被告竣工验收）。每次付款前原告应出具相应工程款的经税务机关认可的等额建安发票给被告（双方商定是使用建安发票、还是提供结算金额70%的增值税发票），否则被告有权拒绝付款，且工期不予顺延；合同开工日期为2016年3月18日，竣工时间为2016年5月8日，除政府行为和不可抗力，工期不作调整，超过8小时的停电、被告及设计方和监理要求的8小时以上的停工、8小时以上的下雨、阻工和被告不按时支付工程款，累计顺延工期，如出现上述情况，原告应24小时内书面通知被告，经被告书面确认后相应顺延工期，但原告不得以此为要求增加费用（另有约定除外）。若原告不能按上述合同工期竣工，每延误一天向被告支付违约金3000元，并赔偿因其违约给被告造成的损失。合同另对其他事项进行了约定。《管桩施工合同》订立后，双方协商，对“建华”预制管桩静压机施工综合单价变更为259.5元/米，对螺旋钻机引孔深度计量按26元/米的标准未进行变更。合同订立后，原告开始进行施工，于2016年6月26日完成5000米桩管施工并形成记录统计表，6月27日经被告确认，7月8日，被告收到原告于6月28日开出的金额为90万元的增值税发票，并于7月11日按发票金额付款；2016年8月11日、9月9日原告分别就第二次、第三次施工进度向被告申报65%的工程进度款，并提供915195元、909768元的发票，该两笔工程款被告均在七日内支付；2016年10月8日，被告向原告付款30万元，2016年10月20日，原告就第四次施工进度向被告申报工程进度款900811元，被告于同日进行确认，2016年10月26日，被告收到原告于10月22日原告开出的金额为90万元的增值税发票，并于10月31日向原告付款60万元；2016年11月10日，被告向原告付款30万元，2016年11月17日原告工程完工，并于11月28日向被告申报实际已完成量75%的工程进度款1224145元。2017年1月19日，原告向被告提供金额为924145元的增值税发票，被告2017年1月24日向原告支付60万元。后被告于2018年1月11日、2月12日支付30万元、80万元。2019年4月23日，双方进行结算，形成《缇香美岸二期桩基结算单》，载明总工程款为6505585元，扣除429651元（电费57816元、第一根静载不合格增加静载费23920元、因桩漏打增加动测费12740元、11号桩漏打增加钢筋混凝土费51675元、延误工期协商由原告承担283500元）后，约定自双方确认之日起30日支付被告所有款项6075934元，原告享有依据原合同所享有的所有权益。后被告于2019年5月28日、6月3日被告分别向原告支付工程尾款25万元、215239元。本院认为：原告（反诉被告）格塘建筑公司与被告（反诉原告）腾翔房地产公司签订的《管桩施工合同》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，当事人应按照合同的约定履行义务。由于在合同履行过程中，双方对于工期、付款时间均随工程进度适时协商并作出调整，其合同义务也应当进行相应变更。2016年11月17日前，原告按进度累计向被告提供金额共计为4525774元的税务发票，被告在收到发票后按约定予以付款，2017年1月19日，原告向被告提供金额为924145元的增值税发票，因未结算被告支付60万元，均系双方一致变更的意思表示。2019年4月23日，双方结算并形成《缇香美岸二期桩基结算单》中，包含实际工程量、工程价款、费用及部分工程不合格与工期延误等造成的损失，该结算是当事人之间的最终结算，是双方最终意思表示，双方均应按《缇香美岸二期桩基结算单》履行义务。结算单中“原告享有依据原合同所享有的所有权益”的约定，应为结算没有涉及的事项和结算后违约责任依据原合同确定。由于工程价款及付款期限在结算单已明确，故原告不得再依结算前原合同的约定主张权利。同理，被告也不得在结算后再追究之前的违约责任。因此对原告要求被告承担结算之前违约金的诉讼请求及被告要求原告支付逾期完工违约金283500元、工程材料价格上涨的差价损失4543919元的诉讼请求，本院不予支持。在签订《缇香美岸二期桩基结算单》后，被告腾翔房地产公司应于2019年5月23日前完成付款，现被告于2019年5月28日、6月3日分别向原告支付尾款25万元、215239元，构成违约，应当依原合同的约定承担违约责任。由于日千分之一计算逾期付款违约金标准过高，本院参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》调整为年利率24%，经计算为2411元（25万元逾期5天，215239元逾期11天）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）湖南腾翔房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）湖南格塘建筑工程有限公司逾期付款违约金2411元；如果被告湖南腾翔房地产开发有限公司未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告（反诉被告）湖南格塘建筑工程有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）湖南腾翔房地产开发有限公司的全部诉讼请求；本诉案件受理费16344元，财产保全费5000元，由原告（反诉被告）湖南格塘建筑工程有限公司负担。反诉案件受理费22710元（已减半收取），由被告（反诉原告）湖南腾翔房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或诉讼代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  何胜兴人民陪审员  洪玉兰人民陪审员  周朝秋二〇一九年十二月十二日书 记 员  朱宁星附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。