宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁0104民初5421号 原告：宁夏燕泰建设环保工程有限责任公司，住所地:宁夏回族自治区银川市金凤区新昌西路紫荆花商务中心B座2003室。 法定代表人：曹红雯,该公司总经理。 委托诉讼代理人：罗祥，宁夏瀛智律师事务所律师。 原告：曹红雯，女，1977年12月3日出生，汉族，宁夏燕泰建设环保工程有限责任公司总经理，住宁夏回族自治区银川市金凤区。 委托诉讼代理人：罗祥，宁夏瀛智律师事务所律师。 被告：崇大鸿，男，1962年８月20日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。 委托诉讼代理人：李婷，宁夏方和圆律师事务所律师。 委托诉讼代理人：翟俊瑛，宁夏迪通律师事务所律师。 宁夏燕泰建设环保工程有限责任公司（以下简称燕泰工程公司）、曹红雯诉被告崇大鸿合同纠纷一案，本院于2019年4月4日立案后，依法适用简易程序公开进行了审理，原告曹红雯及燕泰工程公司的委托诉讼代理人罗祥、被告崇大鸿的委托诉讼代理人李婷到庭参加诉讼。后因案情复杂，本案依法转为普通程序并组成合议庭公开开庭进行了审理。原告曹红雯及燕泰工程公司的委托诉讼代理人罗祥、被告崇大鸿的委托诉讼代理人翟俊瑛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告燕泰工程公司、曹红雯向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告向原告支付工程挂靠费600000元（自2011年至2019年，每年100000元，挂靠时间8年，6年未付）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2011年3、4月期间,被告向原告提出承揽长庆石油水向厂等石油项目工程,原告丈夫王德宝与被告系多年好友,发小同学关系保持至今三十多余年,原告夫好基亍北答应了被告的要求,同意由被告挂靠原告的燕泰工程公司,挂靠费约定每年100000元。随后,被告即使用原告的燕泰工程公司开始实施长庆油田的石油工程项目建设,工程项目的挂靠自2011年起至2019年公司印章手续的归还,持续使用燕泰工程公司及对公账户8年,工程款支付累计金额为4700余万元,至今业主建设单位仍有剩余工程施工尾款保证金尚未支付完毕,仍须先支付至燕泰工程公司。被告挂靠原告燕泰工程公司期间,根据双方约定,被告将工程款部分的2年200000元挂靠费向原告予以了支付,支付方式是原告公司获得业主建设单位的工程款后少支付200000元,双方均对此无异议。实际挂靠多长时间需要使用燕泰公司的资质及对公账户多久视实际工程款结算完毕为准。截止2019年1月,被告认为工程款支付近乎足支付完毕,遂向原告交还了燕泰工程公司印章及相关手续,挂靠关系自此结束,综上,被告使用原告燕泰工程公司的时间实际为8年。原告夫妇多次提出与被告就8年剩余挂靠费进行结算,被告装傻充愣拒绝支付,故原告诉至法院。 被告崇大鸿辩称，要求判决驳回原告全部诉讼请求。第一点，在程序上，原告曹红雯的主体身份不适格，本案发生是基于崇大鸿与燕泰工程公司之间两年的挂靠纠纷产生。中间与崇大鸿洽谈的也是该公司，实际控制人为王德宝，与法人个人并不具有关联关系。因此法人以个人名义对被告提起诉讼，主体不适格。第二点，在实体上原告所述多项不属实，被告不存在拖欠原告所述的承包费的事实。本案事实是被告与原告的实际控制人王德宝是多年好友，王德宝早年注册成立了燕泰工程公司，但承揽不上与该公司资质相关的业务。被告早年注册成立了宁夏长银石化有限公司，也承揽不上与该公司资质相关的业务。2012年年初，王德宝与被告吃饭的时候谈及生意问题，2人均发现对方注册的公司可以帮助自己承揽业务，双方虽同意将各自的公司出借给对方使用，也就是挂靠是相互借用关系，双方并没有对借用时间和费用达成一致。紧接着双方将各自公司的营业执照、印章等资料交付给对方。后被告于2012年4月中标了长庆油田采油六厂招标工程，并在截止于2013年年底前共陆续中标了19项工程，最后一项工程的中标时间是2013年12月17日。2014年年初，长庆油田发布公告对招标工程投标方的资质限定在二级及二级资质以上，因被告的资质仅限于建设工程承包三级资质，自2014年开始原告的资质和名称已无法使用。被告在未使用过原告名义进行过对外招承揽过任何工程，也就是说被告的挂靠终止于2013年12月17日。在此期间，因被告承揽的工程已经实际多笔进账，而王德宝的生意没有起色。2013年过年的时候，王德宝提出要求被告支付管理费，经过磋商，双方达成将被告的公司转让给王德宝并每年由被告支付原告100000元管理费用，按实际挂靠年限由王德宝直接给被告的工程款里扣除。被告亦同意了2012年扣除整年的挂靠费，随后王德宝在2013年3月29日支付给被告的回款中扣除了2012年的挂靠费。又在6月28日支付给被告的工程款中扣除了2013年100000元的管理费，至此被告应支付给原告的管理费全部支付完毕。双方挂靠合作关系已终止。但因为长庆油田支付几千万的工程款不可能一次支付完毕。所以在其后几年仍然向原告的账户支付工程款。直至支付至2017年4月4月7日最后一笔40400元工程款支付完毕。所以原告所述的2019年还印章是因为款项已经支付完毕，不需要再使用才偿还，并将偿还印章的时间界定为挂靠截止时间，没有事实依据。首先，2011年到2019年，被告与原告之间已经没有任何业务往来。其次，偿还印章与挂靠关系的终止没有关系。到现在王德宝还持有被告的印章未予归还，按照公平责任原则，难道王德宝还要给被告支付使用费吗？被告偿还印章是因为双方在年初闹翻了。第三，管理费是双方说好的由工程款中直接扣除，王德宝也是这样实际操作的。如果2013年之后双方还有挂靠关系，王德宝应当在其后四年的工程款中一一扣除就好了。为什么不扣是因为其清楚知道挂靠关系2013年就终止了，2014年仅仅是接受2013年之前的工程款整合，挂靠没有关系。所以四年时间从不扣这个钱，只是因为双方闹翻，所以现在要找点理由找后帐，仅此而已。第四，所谓挂靠系建筑业而言，是指一个施工企业允许他人在一定期间内使用自己企业名义对外从事工程的行为，允许他人使用自己名义的起诉违规被挂靠企业相应地使用被挂靠企业名义从事经营活动的企业或者个人为挂靠人。最高人民法院在制定最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释时，并没有直接将该行为定义为挂靠，而是表述为借用，系没有资质的实际施工人借用有资质的建设建筑施工企业名义从事施工，挂靠与借用，实际上系为同一概念。由此可以确认挂靠首先是基于没有相应资质和名称才会产生，其次是对外承接工程的才称之为挂靠。如果仅仅使用账户收取前期挂靠期间工程的款项，那么不是挂靠行为，仅仅是基于前期挂靠而产生的附随义务而已。程序上本案超过诉讼时效，最后一笔挂靠费的收取时间是2013年。截止2015年4月已经超过诉讼时效，其无权再行主张。最后本案的发生系出于双方关系的决裂，原告没有任何法定理由和事实理由主张本案所要求的费用，请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的中国建设银行北京路支行银行流水、昆仑银行股份有限公司西安分行银行流水、中国农业银行石油城支行银行流水、中国农业银行客户专用回单、微信聊天记录、收条，被告提交的企业信息公示报告、公司转让协议、企业法人营业执照、资质证、查询单、网上银行电子回单、借条、起诉书、传票，因原、被告对该证据真实性均认可，本院予以确认，并在卷佐证。被告提交招投标信息、协议书、中标通知书、建筑企业资质证书，证明目的：2014年冬休期经过后,采油六厂通过中国石油招标投标网发布当年度的招标信息,对投标资质提出不低于总承包资质二级及以上甚至一级及以上的要求,原告公司的资质不再符合招标要求,被告无法继续挂靠原告公司去承揽采油厂的任何工程项目。2014年崇大鸿与宁夏正道机械工程有限公司签订合同,借用宁夏正道公司的名义承揽采油六厂发包的工程并中标,宁夏正道机械工程有限公司总承包资质为2级。证明崇大鸿只在2012年、2013年使用原告公司去承揽相应的工程。对于相应的挂靠费原告在其来的工程款中已经扣除。被告对该组证据不予认可。该组证据反映的内容符合客观事实，本院予以采信。被告补充提交合同签约审查审批表、工程结算确认单各两份、价格汇总表、工程施工合同，证明目的：被告挂靠原告公司截止时间是2013年年底，2014年年初甲方（长庆油田）给被告结算了工程款。2014年被告挂靠的是宁夏正道机械工程有限公司实施的长庆油田采油六厂工程，与原告公司再无任何挂靠关系。原告未按本院通知的时间至本院参加质证，视为其放弃质证权利。该组证据反映的内容符合客观事实，本院予以采信。 根据当事人陈述和本院审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：原告曹红雯的丈夫王德宝与被告系同学关系。2011年，被告通过王德宝挂靠借用原告燕泰工程公司承揽工程（原告燕泰工程公司的资质等级为房屋建筑工程三级），双方口头约定管理费每年100000元，原告燕泰工程公司将公章、合同专用章、发票专用章等交给被告。之后，被告于2012年4月以被告燕泰工程公司的名义中标了长庆油田分公司采油六厂招标工程。被告提交2013年涉及该工程所签订的20份施工合同（经核对，其中9份合同重复，除此以外涉及11项工程），涉及到11项工程。2014年，长庆油田发布公告对招标工程投标方的资质限定在二级及二级资质以上。2014年4月，被告与宁夏正道机械工程有限公司签订协议，约定由宁夏正道机械工程有限公司为被告提供公路工程施工总承包二级资质及相关技术人员，宁夏正道机械工程有限公司收取使用资质费用10000元并按中标后结算金额收取2%的管理费。2014年7月，被告以宁夏正道机械工程有限公司的名义中标长庆油田第六采油厂产能建设项目进展道路工程。后原告在被告工程款中扣除了两年共计200000元的管理费。2019年1月，被告将原告燕泰工程公司印章归还给王德宝。现原告以被告未支付剩余年度的管理费为由诉至本院，请求判如所请。 本院认为，被告挂靠借用原告燕泰工程公司以其名义对外签订建设工程施工合同，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得”规定，被告挂靠借用原告燕泰工程公司资质对外签订建设工程施工合同的行为无效，原告向被告主张挂靠费用的行为违反法律规定，本院对其诉讼请求不予支持。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、《中华人民共和国民法通则》第五十四条、第五十八条、第一百三十四条之规定判决如下： 驳回原告宁夏燕泰建设环保工程有限责任公司、曹红雯的诉讼请求。 案件受理费9800元，由原告宁夏燕泰建设环保工程有限责任公司、曹红雯负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审 判 长  张志华 人民陪审员  曲海宁 人民陪审员  王红燕 二〇一九年十月二十四日 法官 助理  徐敏超 书 记 员  裴 佳 附：本案适用的相关法律条文 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 《中华人民共和国民法通则》 第五十四条民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。 第五十八条下列民事行为无效： (一)无民事行为能力人实施的； (二)限制民事行为能力人依法不能独立实施的； (三)一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的； (四)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的； (五)违反法律或者社会公共利益的； (六)经济合同违反国家指令性计划的； (七)以合法形式掩盖非法目的的； 无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。 第一百三十四条承担民事责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）修理、重作、更换； （七）赔偿损失； （八）支付违约金； （九）消除影响、恢复名誉； （十）赔礼道歉。 以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过，收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。 履行告知书 依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。 如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。 1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产； 2.将被执行人纳入失信人员名单； 3.对被执行人限制高消费、限制出入境; 4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施; 5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。 以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律