天津市西青区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0111民初2175号原告：刘家旺，男，1997年6月27日出生，汉族，住天津市西青区。委托诉讼代理人：崔加，北京炜衡（天津）律师事务所律师。被告：天津耳朵眼炸糕餐饮有限责任公司餐饮分公司，住所地天津市西青区友谊南路201号-1。法定代表人：温绍勇，经理。委托诉讼代理人：王蓓，天津士博律师事务所律师。委托诉讼代理人：温煦，天津士博律师事务所律师。原告刘家旺与被告天津耳朵眼炸糕餐饮有限责任公司餐饮分公司（以下简称：耳朵眼公司）买卖合同纠纷一案，本院依法受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘家旺的委托诉讼代理人崔加，被告耳朵眼公司的委托诉讼代理人王蓓、温煦到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告刘家旺向本院提出诉讼请求：1.要求判令被告退还原告货款8340元；2.判令被告赔偿原告货款十倍83400元；3.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告因春节馈赠亲友，于2019年1月25日在被告处购买30盒“宝轩酱熏礼品盒”，每盒单价298元，共花费8340元。由于购买的商品违反了《食品安全法》中相关法律法规，属于不安全食品，故呈诉。被告耳朵眼公司辩称，不同意原告的诉讼请求。理由是1.被告售卖的酱货不属于预包装食品、散装食品，是现制现售食品，不适用于食品安全法第六十六条、第六十七条的调整，被告售卖的酱货符合食品安全标准，原告主张退还货款和十倍赔偿没有事实和法律依据；2.原告不具有消费者身份，不适用于《消费者权益保护法》调整，原告一次性购买30盒酱货，数量如此之多，显然不是为了生活消费而购买。被告售卖的酱货没有公开销售。原告在购买商品后直接到法院起诉，而不是找商家协商赔偿或投诉，故可以推断原告是有预谋的敲诈被告而牟利。当事人围绕诉讼请求，依法提交了证据，原告向本院递交证据如下：1.购物票据，证明原告于2019年1月25日在被告处购买了酱货礼盒价值为8340元；2.购买商品包装及包装物的照片，证明被告销售的食品不符合食品安全标准；3.判决书，证明不符合食品安全法第67条即不符合食品安全标准。被告对于证据1没有异议，但认为食品属于堂食；对证据2的证明目的有异议，在礼盒包装上注有应顾客要求便携的说明，该产品属于现制现售，不属于预包装食品；对于证据3认为与本案无关。被告向本院提交证据如下：1.天津市市场监督管理委员会答复意见，证明酒店制售的食品属于现场制售食品；2.起诉状及传票；3.大寺市场监管所提供的投诉书、投诉登记表、委托书、发票，证明原告系团伙作案；4.李七庄市场监管所出具的行政执法有关事项通知书，证明产品为现制现售食品；5.原告缴纳定金及购物票据，证明被告的食品没有现货，属于现制现售食品。原告对证据1的真实性认可，但证明目的不认可。对证据2、3认为与本案无关。对证据4认为原告销售的礼盒为现制现售非最终决定，现原告已经申请复议。对证据5认为收据非原告填写，与原告无关。本院认定事实如下：原告于2019年1月25日在被告处购买30盒“宝轩酱熏礼品盒”，每盒单价298元，共花费8340元。在礼盒外包装标注宝轩酱熏，礼盒内的酱货均有塑封包装，并在该包装上记载了包装日期、储存温度、保质期，且标注了天津宝轩集团昊天食品。2019年2月3日，天津市市场监督管理委员会食品经营监管处发布《关于打清整专项行动重点案件督导中区局提出问题的答复意见》记载按照《食品安全法》、《餐饮服务食品安全操作规范》的规定，饭店制售的食品属于现制现售食品范畴。被告表示在类似情形，天津市西青区市场监督管理局对于举报酱货礼盒的问题也作出了相关通知书，表明酱货礼盒为饭店制售的食品，属于现制现售食品范畴，无违法事实，不符合立案条件。另查，原告在购买酱货礼盒时先在被告处交付了部分定金，后付全款后将酱货礼盒全部提走，在开具的发票上记载开票方为被告耳朵眼公司。原告表示因为时间较长，所购买的酱货礼盒都扔了。本院认为，原告向本院提交的其购买酱货礼盒的相关票据，被告无异议，可以确认原被告之间存在买卖酱货礼盒的买卖合同关系。关于涉案食品属性问题，预包装食品指预先定量包装或者制作在包装材料和容器中的食品；包括预先定量包装及预先定量制作在包装材质和容器中并且在一定量限范围内具有统一的质量或体积标识的食品。而现制现售食品应具有如下特征：1、制作和销售应在同一地点；2、现场制作及现场销售；3、不提供消费场所和设施。本案中的涉案食品，根据其包装、生产、保质时间等因素，被告亦未提供充足证据证实以上特征，故难以认定为现制现售食品。因此涉案食品应属于食品安全法的调整范围。根据《中华人民共和国食品安全法》第六十七条“预包装食品的包装上应当有标签。标签应当标明下列事项：（一）名称、规格、净含量、生产日期；（二）成分或者配料表；（三）生产者的名称、地址、联系方式；（四）保质期；······（九）法律、法规或者食品安全标准规定应当标明的其他事项。”的规定，食品的标签和说明书，均具有指导、引导消费者购买、使用食品的作用，所涉食品安全标准是保障消费者身体健康和生命安全的强制性标准，在原告购买的酱货礼盒上应当贴有标签，应当按照相关食品安全标准即《预包装食品标签通则》（GB7718-2011）规定，标注相关事项。被告销售的酱货礼盒，对于规格、净含量、配料表等事项均未标注，因此应属于不符合食品安全标准的情形。根据《中华人民共和国食品安全法》关于生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者经营者要求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金的规定，被告作为餐饮有限公司，对于不符合食品安全标准的食品，未尽审查义务，仍然销售，违反前述法律规定，应承担相应的法律责任。因原告表示其所购买的礼盒已经扔了，故原告要求退还货款8340元的诉讼请求，本院不予支持。原告主张被告赔偿十倍货款，未提交充分的证据，结合本案的实际情况，被告应赔偿原告三倍于货款的损失即25020元。原告的其他主张，证据不足，本院不予支持。关于原告是否系消费者问题。根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条规定，消费者为生活消费购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未作规定的，受其他有关法律、法规保护。根据《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条“因食品、药品质量问题发生纠纷，购买者向生产者、销售者主张权利，生产者、销售者以购买者明知食品、药品存在质量问题而仍然购买为由进行抗辩的，人民法院不予支持”。由此可见，消费者是相对于生产经营者即生产者和销售者的概念，只要在市场交易中购买、使用商品时为了个人、家庭生活需要，而不是为了生产经营需要的，就应当认定为消费者，法律没有对消费者的主观购买动机作出限制性规定，其合法权益就应当受消费者权益保护法、食品安全法的保护。故被告抗辩原告不具有消费者身份，不应适用《消费者权益保护法》调整的抗辩意见，没有法律依据，本院不予支持。关于被告是否存在欺诈的问题。被告未提供证据证明原告在向其售卖酱货礼盒时存在欺诈和隐瞒情形，出现问题属瑕疵，且被告也不具备主观上的恶意，故不能认定被告构成欺诈。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国食品安全法》第六十七条、第一百四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告天津耳朵眼炸糕餐饮有限责任公司餐饮分公司于本判决发生法律效力之日十日内起赔偿原告刘家旺经济损失25020元；二、驳回原告其他诉讼请求。当事人如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取2094元，此款由原告刘家旺承担1400元（已收讫），被告天津耳朵眼炸糕餐饮有限责任公司餐饮分公司承担694元，此款于本判决生效之日起十日内交付本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  朱 峰人民陪审员  王立新人民陪审员  张克茹二〇一九年九月二十日书 记 员  翟少勋附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国合同法》第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。2、《中华人民共和国食品安全法》第二十六条：食品安全标准应当包括下列内容：（一）食品、食品添加剂、食品相关产品中的致病性微生物，农药残留、兽药残留、生物毒素、重金属等污染物质以及其他危害人体健康物质的限量规定；（二）食品添加剂的品种、使用范围、用量；（三）专供婴幼儿和其他特定人群的主辅食品的营养成分要求；（四）对与卫生、营养等食品安全要求有关的标签、标志、说明书的要求；（五）食品生产经营过程的卫生要求；（六）与食品安全有关的质量要求；（七）与食品安全有关的食品检验方法与规程；（八）其他需要制定为食品安全标准的内容。3、《中华人民共和国食品安全法》第三十四条：禁止生产经营下列食品、食品添加剂、食品相关产品：（一）用非食品原料生产的食品或者添加食品添加剂以外的化学物质和其他可能危害人体健康物质的食品，或者用回收食品作为原料生产的食品；（二）致病性微生物，农药残留、兽药残留、生物毒素、重金属等污染物质以及其他危害人体健康的物质含量超过食品安全标准限量的食品、食品添加剂、食品相关产品；（三）用超过保质期的食品原料、食品添加剂生产的食品、食品添加剂；（四）超范围、超限量使用食品添加剂的食品；（五）营养成分不符合食品安全标准的专供婴幼儿和其他特定人群的主辅食品；（六）腐败变质、油脂酸败、霉变生虫、污秽不洁、混有异物、掺假掺杂或者感官性状异常的食品、食品添加剂；（七）病死、毒死或者死因不明的禽、畜、兽、水产动物肉类及其制品；（八）未按规定进行检疫或者检疫不合格的肉类，或者未经检验或者检验不合格的肉类制品；（九）被包装材料、容器、运输工具等污染的食品、食品添加剂；（十）标注虚假生产日期、保质期或者超过保质期的食品、食品添加剂；（十一）无标签的预包装食品、食品添加剂；（十二）国家为防病等特殊需要明令禁止生产经营的食品；（十三）其他不符合法律、法规或者食品安全标准的食品、食品添加剂、食品相关产品。4、《中华人民共和国食品安全法》第六十七条：预包装食品的包装上应当有标签。标签应当标明下列事项：（一）名称、规格、净含量、生产日期；（二）成分或者配料表；（三）生产者的名称、地址、联系方式；（四）保质期；（五）产品标准代号；（六）贮存条件；（七）所使用的食品添加剂在国家标准中的通用名称；（八）生产许可证编号；（九）法律、法规或者食品安全标准规定应当标明的其他事项。专供婴幼儿和其他特定人群的主辅食品，其标签还应当标明主要营养成分及其含量。食品安全国家标准对标签标注事项另有规定的，从其规定。5、《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八条：消费者因不符合食品安全标准的食品受到损害的，可以向经营者要求赔偿损失，也可以向生产者要求赔偿损失。接到消费者赔偿要求的生产经营者，应当实行首负责任制，先行赔付，不得推诿；属于生产者责任的，经营者赔偿后有权向生产者追偿；属于经营者责任的，生产者赔偿后有权向经营者追偿。生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者经营者要求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金；增加赔偿的金额不足一千元的，为一千元。但是，食品的标签、说明书存在不影响食品安全且不会对消费者造成误导的瑕疵的除外。