湖南省蓝山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1127民初1066号 原告:彭光荣，男，1980年4月26日出生，汉族，湖南省蓝山县人，务工，住湖南省蓝山县。 委托诉讼代理人：彭元春，1957年3月15日出生，汉族，湖南省蓝山县人，住湖南省蓝山县。 被告:雷衍汉，男，1973年11月9日出生，汉族，湖南省蓝山县人，个体工商户，住湖南省蓝山县。 委托诉讼代理人：黄中子，湖南昱众律师事务所律师。 原告彭光荣诉被告雷衍汉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年7月2日在本院第三审判法庭公开开庭进行了审理。原告彭光荣及其委托诉讼代理人彭元春、被告雷衍汉及委托诉讼代理人黄中子到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告彭光荣向本院提出诉讼请求:1、判令被告赔偿原告误工费19200元（160元×120天）、护理费5000元（100元×50天）、营养费2400（30元×80天）、住院伙食费500元（100元×5天）、交通费1200元（60元×20天）、人身损害鉴定费700元等，共计人民币29000元；2、本案受理费由被告承担。事实和理由:2018年9月15日，被告雇请原告在被告经营的废铁站上班。2018年1月6日早上8时30分左右，原告受被告指派到蓝山县两头寨做事，被被告驾驶的叉车倒车压伤右脚脚跟。事后，被告立即送原告到蓝山县中心医院南院治疗。入院时，医生诊断原告的伤情为：右足楔骨骨折，右第二跖骨骨折。原告住院治疗5天共花费医疗费人民币4747.06元（此款已由被告交付医院）。原告出院并按医嘱在家静养一殷时间后，伤情没有痊愈，要求被告一同到人民调解委员会解决。经调解人员做工作，被告答应出钱给原告到广西兴安县界首骨科医院复查。复查时，医生说原告的伤确实还没好完，还需静养方能痊愈。之后，原告不得不按医嘱继续在家静养（期间，也不时到蓝山县中心医院进行必要的检查）。原告经过几个月的养伤，并认为痊愈后，要求被告赔偿误工费、护理费、营养费等费用时，遭到被告拒绝。 被告雷衍汉辩称：原告所述部分不是事实，司法鉴定意见存在瑕疵，其自身亦有过错，提出的赔偿数额过高。 委托事实代理人黄中子的代理意见：误工期应以医院诊断证明书的3个月为准，应以原告收入为平均每天100元来计算误工费；营养费、住院伙食补助费、交通费等在医疗机构出具的证明中未确定不予确认；原告未及时避让对事故发生有一定过错，应减轻被告的责任。 本院经审理认定事实如下: 2018年9月15日以来，被告雷衍汉雇请原告彭光荣在被告经营的废铁站做工，工资按照出勤日计算每日160元。2018年1月6日早上8时30分左右，原告按照被告的安排到蓝山县两头寨做工，被被告驾驶的叉车倒车压伤右脚脚跟，被告立即送原告到蓝山县中心医院治疗。原告于2018年11月6日至11日在蓝山县中心医院住院治疗5天后自行出院，被告全额支付了医疗费4747.06元。原告在蓝山县中心医院出院诊断为“右足内侧楔骨骨折，右足第二跖骨基底部骨折”，出院后医嘱为“全休3个月，继续接骨治疗，石膏外固定6周，随诊、复查Ｘ照片。”。原告出院在家静养一殷时间后，发现伤情没有痊愈，又至广西兴安县界首骨科医院进行了复查，复查后，原告遵医嘱继续在家休养。2019年5月28日，原告缴纳700元鉴定费至永州市蓝司法鉴定所进行鉴定，永州市蓝司法鉴定所出具鉴定意见：被鉴定人彭光荣系在外力钝器（压砸）作用下致右足部楔骨骨折，右第二跖骨基底部骨折，上述的误工期为120日、护理期为50日、营养期为80日。 上述事实，有原、被告的陈述，以及原告提供的身份证复印件、人民调解记录、医疗发票、病历资料、永州市蓝司法鉴定所鉴定意见书等证据证实。 本院认为，本案被告雷衍汉雇请原告彭光荣做工，原告是在被告的授权及指示范围内从事劳务活动，原告的劳动报酬由被告支付，双方形成劳务关系，原告在此过程中受伤，事实清楚。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”，被告雷衍汉应承担侵权责任。被告及其代理人提出原告自身也存在过错，应减轻被告的责任的辩解意见，但没有提供任何证据以主持该主张，本院不予支持。被告及其代理人提出的误工期、护理期、营养期应以医嘱为准，本院认为，医院不是专业的鉴定机构，医嘱受医生、原告主观影响较大，不具有统一性、规范性，而司法鉴定机构作为独立的第三方，其根据原告提供的病历资料参照一定标准作出的评定，更具有客观性、统一性，且被告又未申请重新鉴定，应以鉴定意见作为认定原告三期的依据。被告的代理人提出原告要求的误工费计算标准应以100元每天计算，经本院审查，原告提出的160元每天不能代表其最近三年的平均收入，其本人是农村户口，参照本地区农、林、牧、渔业上一年度职工平均工资计算。 综上，原告所请求损失的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费如下：1、误工费14224元（43266元/年÷365天×120天）；2、护理费5000元（100元×50天）、营养费2400（30元×80天）、住院伙食费500元（100元×5天）、交通费酌定500元、鉴定费700元，以上共计23324元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定，判决如下： 被告雷衍汉于本判决生效之日起十日内赔偿原告彭光荣误工费、护理费、营养费、住院伙食费、交通费、鉴定费23324元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费526元，减半收取263元，由原告彭光荣负担52元、被告雷衍汉负担211元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 审判员  曾庆泉 二〇一九年八月二十二日 书记员  黎佳欣 附相关法律法规条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。