广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初8906号原告：广州市鸽遥生物科技有限公司，住所地广州市越秀区广园西路222号7楼745房，统一社会信用代码xxxx。法定代表人：李子文，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡远，广东广信君达律师事务所律师。被告：广州欧慕生物科技有限公司，住所地广州市花都区秀全街新华工业区大布路自编01号，统一社会信用代码xxxx。法定代表人：刘宽，该公司总经理。委托诉讼代理人：李院锋，广东古谷律师事务所律师。原告广州市鸽遥生物科技有限公司（以下简称广州鸽遥公司）诉被告广州欧慕生物科技有限公司（以下简称欧慕公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广州鸽遥公司的委托诉讼代理人胡远，被告欧慕公司的委托诉讼代理人李院锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告延期交货违约金54000元（以未交付货物100000元为本金，从2017年5月8日起按每日千分之三计算至付清之日，暂计至2017年11月14日）；2、被告向原告退还货款41212.5元；3、被告支付原告可得利益损失522493.75元；4、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2017年4月17日，原告作为委托方（甲方）与被告作为受托方（乙方）就“解密青春”品牌化妆品代加工事宜签订《OEM委托加工合同书》（以下简称委托合同），被告保证所代生产产品的质量符合国家所颁布的行业质量标准，同时约定若被告逾期交货，每延期一天，应按照当批次订单总额的千分之三支付违约金。2017年4月22日，原告向被告采购解密青春雪肌靓颜面膜（黑色，被告公司内部也称玫瑰金）、解密青春补水润颜面膜（蓝色）、解密青春雪肌靓颜面膜（粉红色）各20000片及智能面膜布60000片，订单金额为225000元，约定交货日期为包材到位后的10-15个工作日内。原告分别于2017年4月27日、5月22日通过银行转账的方式向被告指定的账户共支付了订单金额225000元，并支付了所订购配合面膜使用的主机款24000元。2017年6月3日，原告继续采购各20000片解密青春雪肌靓颜面膜（玫瑰金）和智能面膜布，订单总金额为75800元。其后，原告按约定履行了订单付款义务，分别于2017年6月3日、6月29日通过银行转账的方式向被告指定的账户共支付了货款75980元。但被告仅向原告发货40000片解密青春雪肌靓颜面膜（玫瑰金），原告进行销售后，在2017年7月中旬，陆续收到面膜用户反映，打开的面膜有变质、发黑的情况，并纷纷要求退货，给原告造成巨大经济损失。原告认为，被告未按照合同约定全部交付货物，且所交付货物出现质量问题，依法应当违约责任。被告辩称：原被告之间的纠纷已经在广州市花都区人民法院及广州市中级人民法院两级人民法院终审，原告已经就涉案产品追究过被告的违约责任。且被告已经在判决生效后履行了判决义务，被告现在再次起诉属于一诉再诉，违反了一事不再理原则。在本案中，原告既主张迟延交货的违约金又主张可得利益损失，该两项属于重复。原告是在要求被告承担迟延交货义务后主动提出解除合同的，而不是要求被告继续履行合同。这意味着原告主动放弃商机，放弃可获得的可预期利益。现在要求被告承担可得利益损失是没有依据的。假设法庭再次认定被告再需要向原告赔偿一笔损失，也应当考虑市场的竞争和自然风险等综合情况，所以原告的请求没有事实和法律依据，综上，请法庭驳回原告的全部诉讼请求。原、被告绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明事实如下：2017年4月17日，广州鸽遥公司作为委托方（甲方）与欧慕公司作为受托方（乙方）就“解密青春”品牌化妆品代加工事宜签订《OEM委托加工合同书》，其中约定：“一、合作形式：……4、甲方委托乙方生产的所有“解密青春”品牌产品，外包装上必须按照乙方公司指定厂家真实证件信息；……6、在签订合同之后，乙方需提供委托加工产品的样板，待甲方确认后双方封样，产品质量按照双方确认的样板执行。乙方保证生产的产品规格、质量与样板一致，并确保产品的稳定性及安全性。7、乙方向甲方承担产品质量责任，如因质量问题而造成市场退货，经双方对板确证为乙方责任，由乙方负责无偿免费返工生产，并赔偿甲方的损失。甲方除前述情况外在销售过程中一切行为和经济活动与乙方无关。8、乙方提供的所有产品从封装之日起，有三年的保质期。在保质期内，如果产品按说明书要求保存的情况下出现质量问题，以国家监管机构检验报告为准，乙方负责免费更换；如给甲方或第三方（包括消费者、代理商等）造成了损失，由乙方承担赔偿责任，由于环境的原因，如气候、潮湿、阳光及灯光会对产品的品质造成影响，甲方在运输或存储过程中应加以注意。9、甲方每批次产品应该送行业监管机构检验，并取得报告后方可进行销售，以示合法性，如检验不合格，甲方有权将检验不合格产品退回乙方，并要求乙方返工生产。10、乙方在生产过程中，甲方订购包材部分需通过3%的包材损耗给到乙方，乙方订购包材部分损耗乙方自行承担。”二、产品生产质量标准与检验：1、乙方对采购的所有材料质量负责。2、乙方保证所代生产产品的质量完全符合国家所颁布的行业质量标准，同时符合在国家市级技术监督局通过和备案的企业生产标准。3、乙方向甲方提交的每一批次产品都须有乙方出具的符合国家与行业标准的质量检测报告（第三方），费用由甲方承担，如甲方对乙方生产的产品需要提重新检测，合格后的产品检测费乙方不予承担，不合格产品检测费由乙方承担……5、双方同意以中山市立创检测技术服务有限公司的产品检验报告为每批次产品的出厂质量质检报告，如甲方有异议，可向其他技术监督局申请复检。三、结算方式：（一）乙方代定包材。1、乙方按甲方确定的样板进行采购，乙方着手采购之前应书面通知甲方，与甲方确认采购清单，并告知甲方包材交货时间（25工作日）。2、甲方与乙方确认采购订单后支付包材全款，内容物50%预付款后，由乙方进行采买。……（二）甲方代定包材。1、甲方要与包材供应商共同把好包材的质量关，乙方有义务告知甲方包材是否合格，不承担任何连带责任。2、包材到库后，乙方三天内抽检包材，当发现不合格的，应马上书面告知甲方，配合甲方处理相关问题，把控好包材质量。（三）乙方按甲方订单进行生产，在执行每批次的生产订单之前，甲方须按订单支付乙方预付款50%，发货前支付50%，须是附有乙方财务章的指定账户。若汇入其它非乙方指定帐户，该批货款无效。在整个生产工艺流程中，乙方保证所生产制品质量和各种包装材生产损耗由乙方负责。采购包材前，甲方要给出乙方30000PCS的包材起订量，便于乙方直接采购。五、生产周期、交货期限、地点和方式：乙方收到甲方定金后25个工作日在广州花都交货，交货方式为甲方自提或乙方为甲方代办托运，相关费用由甲方负担。六、乙方违约责任：1、合作期间乙方不得以任何形式向任何第三方销售、赠送代生产的甲方“解密青春”品牌系列产品，一经发现，即视为乙方向甲方购买相应产品，乙方应按甲方的官方定价向甲方支付相应金额的款项，并按照订单的总值赔偿因乙方侵权面造成的经济损失。2、乙方未经甲方同意，不得随意更改产品的配方和检验标准，如擅自更改配方及检验标准导致产品出现质量问题，乙方将按照该产品的定单生产量全额赔付。如因乙方擅自更改配方或检验标准，导致甲方名誉、形象受损或其他损失的，乙方应承担损失赔偿责任。若甲方同意更改，则应当按质论价，由双方重新核定。3、由于乙方保管不善导致甲方产品受损或变质，乙方应按值赔付。4、若乙方逾期交货，每延期一天，应按照当批次订单总额的千分之三支付违约金，如违约金不足以弥补甲方损失，甲方仍有权要求乙方赔偿损失；如因甲方责任而导致的延期或不能交货，乙方不承担责任……八、质量责任：1、乙方生产的产品在保质期内原包装未开封情况下变质，通过与留样对照，确认为产品质量问题，则乙方无条件进行返工直至合格，并赔偿甲方因此遭受的损失及为此支出的合理费用（运输费、人工费等）。2、因甲方指定使用特殊添加成份，而引起产品内容物中形成结晶或颜色变化或消费者使用投诉，由甲方自行承担责任。3、乙方认为产品所使用包装物、包装方式、文字说明等为不合格品时，应与甲方就相关问题进行协商检验，经双方确认为不合格品时，甲方必须进行调整……合同有效期为2017年4月15日至2018年4月14日。”2016年12月16日，广州鸽遥公司作为甲方与山东鸽遥电子商务有限公司（以下简称山东广州鸽遥公司）作为乙方签订《合作协议》中约定，双方共同经营“解密青春”系列面膜的生产销售，一荣俱荣，一损俱损，借力在广州生产基地的地理环境优势，通过甲方负责生产采购，乙方负责销售布局（先省内-全国-全球），两者不断的积累的经营管理经验和人脉关系，共同经营，合作期限为2016年11月至2019年11月，甲方只负责采购及生产上的事宜，乙方负责销售事宜，所有由甲方采购定制的产品，需要按采购的成本价格交由乙方销售等。2017年4月22日，广州鸽遥公司向欧慕公司采购解密青春雪肌靓颜面膜（黑色）、解密青春补水润颜面膜（蓝色）、解密青春雪肌靓颜面膜（粉红色）三款，均为20000片（20ml装，单价均合计1.2元/支），以上三款面膜送检费均为1000元合计3000元，智能面膜布为60000片金额合计150000元，订单金额为225000元，交货日期为包材到位后的10-15个工作日内。广州鸽遥公司需向欧慕公司支付配件包材全款150000元、定金36000元、送检费3000元，共计1890000元。2017年5月18日，欧慕公司向广州鸽遥公司发货，并在《出库单》中载明了所发货物品号为CG13000011的遥鸽解密青春雪肌靓颜面膜（玫瑰金），生产批号为20170511OL22、20170511OR31、20170511OR32数量共计768盒（5片/盒、48盒/箱，每片20ml装），另外，发送货物中还有遥鸽解密青春雪肌靓颜面膜（玫瑰金）试用装共计952片（20ml装）。欧慕公司未向广州鸽遥公司发货过解密青春补水润颜面膜（蓝色）、解密青春雪肌靓颜面膜（粉红色）。2017年6月3日，广州鸽遥公司继续向欧慕公司采购各20000片解密青春雪肌靓颜面膜（玫瑰金）和智能面膜布。2017年6月5日，欧慕公司向广州鸽遥公司发货，并出具广州鸽遥公司为甲方、欧慕公司为乙方的《广州欧慕生物科技有限公司（订单合同）》，载明所发货物为22ml装的“解密青春雪肌靓颜面膜（玫瑰金）”的20000片、单价为1.29元/支金额合计25800元，以及发货智能面膜布数量为20000、单价为2.5元金额合计50000元，以上总金额为75800元，并载明配件包材料全款50000元，先付料体与加工费部分50%定金，金额为12000元，剩50%发货前付清，此次需付款62000元，剩余13800元出货前付清（运费只包含广州市内，不分批发货，不含税金），并在生产及采购要求中载明“……2、付款方式为现款；3、包材配件：甲方提包材时须要求包材厂对所灌膏体与包材进行测试，产品出厂后如因包材与内容物不符出现质量问题，乙方不负责任。如因甲方包材迟误影响交货期减免乙方责任。4、生产损耗：灌装封尾5%，内容物5%，其他包材3%由甲方承担，生产结束后由甲方自行处理；5、生产结束，甲方须在收到乙方请款单付款后30天内交款提完货，逾期甲方按0.05元/支/月收取储费，60天后甲方有权自行处理并不退还订金；6、交货地点为工厂，如需代办托运甲方承担运费。”欧慕公司共计向广州鸽遥公司发货40000片即8000盒（5片/盒）解密青春雪肌靓颜面膜（玫瑰金）。广州鸽遥公司通过银行转账方式向欧慕公司指定的刘宽的账户支付了以下款项：2017年4月27日支付189000元，5月22日支付36000元、24000元，6月3日支付62000元，6月29日支付13980元，以上合计324980元。2017年8月12日，广州鸽遥公司将欧慕公司所生产规格均为（20ml×5片)／盒的生产批号为201705120R11、保质期至2020-05-11的面膜样品的“解密青春雪肌靓颜面膜”以及生产批号为201705110R21保质期至2020-05-10的“解密青春补水润颜面膜”委托国家化妆品质量监督检验中心（广州）进行检测，该中心于2017年9月22出具两份《检验检测报告》，均显示上述两种送样品均因湿润的纤维贴膜（部分样品有污染）而对该单项评价为不合格，不符合QB/T2872-2007标准（面贴膜）要求。2017年10月31日，广州广州鸽遥公司向欧慕公司、刘宽共同发出《律师函》，主要载明：2017年7月中旬，广州广州鸽遥公司陆续收到购买该面膜后的用户反映：变质、发黑，就马上联系欧慕公司要承担违约责任，但欧慕公司既没有按约定承担违约责任，也没有任何按双方约定的合同条款处理。广州广州鸽遥公司本着解决问题的心态，多次从山东到欧慕公司厂里商谈，但被告至今未按约定解决，被告应当按照双方所签订的并已发生法律效力的《OEM委托加工合同书》承担相应的违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条的规定，广州广州鸽遥公司有权解除合同并要求欧慕公司承担违约责任，并要求欧慕公司收到该函件之日起的第二天起三个自然日回复。因上述合同纠纷，广州鸽遥公司于2017年11月4日向本院起诉【案号为（2017）粤0114民初9316号】，提出诉讼请求：“1．判令解除与欧慕公司签订的《OEM委托加工合同书》;2．判令欧慕公司按值赔偿广州广州鸽遥公司324980元，刘宽承担连带责任；3.判令欧慕公司退还延期交货的违约金（以未交付货物48000元为本金，从应当交货日期2017年5月8日起算，按每日千分之三计算至付清日为止，暂计到起诉之日2017年11月6日为182天共26208元），刘宽承担连带责任；4.请求判令被告支付广州广州鸽遥公司可得利益（经营利润）损失总额391800元，刘宽承担连带责任；5.请求判令欧慕公司支付广州广州鸽遥公司可预见损失（退货运费）总额14133元，刘宽承担连带责任；上述2、3、4、5项共计757121元；6.请求判令被告承担本案的诉讼费用。”事实和理由是：“1.广州广州鸽遥公司与欧慕公司在2017年4月17日签订《OEM委托加工合同书》，广州广州鸽遥公司向被告采购价值225000元的三款面膜，广州广州鸽遥公司按约定履行预付款订单义务，支付了货款之后在同年的4月22日收到欧慕公司向广州广州鸽遥公司发出订单信息，同意了在包材到位后15天交货，但广州广州鸽遥公司仅收到一款“解密青春雪肌靓颜面膜”（黑色，欧慕公司内部也称玫瑰金）共17552片；2．同年6月3日广州广州鸽遥公司继续采购20000片“解密青春雪肌靓颜面膜”，广州广州鸽遥公司也履行了预付款订单的支付义务，并收到货；3.广州广州鸽遥公司按70元／盒进行销售，但在同年的7月中旬，广州广州鸽遥公司陆续收到面膜用户反映收到的面膜打开有变质、发黑的情况，就马上联系欧慕公司要其承担违约责任，但欧慕公司既没有按约定承担违约责任，也没有任何按双方约定的合同条款处理，广州广州鸽遥公司本着解决问题的心态，多次从山东到广州的欧慕公司厂里商谈，但欧慕公司就是置之不理，同时广州广州鸽遥公司因该面膜出现的变质状况愈演愈烈，情况不断恶化，于是统统召回并退换其他产品给用户，这些损失也希望欧慕公司按约定解决，经广州广州鸽遥公司多次一直催促，希望欧慕公司赶快处理，但欧慕公司一直置之不理，也未履行约定的义务，已经导致合同目的无法达成，因此请求解除双方合同；关于诉讼请求2是向欧慕公司指定的刘宽所汇出的款项总额324980元；关于诉讼请求3是欧慕公司没有交给广州广州鸽遥公司的货品金额，即订单总额48000元，违约金是根据合同第六条第四点，按照该批次总额的每日千分之三计算；诉讼请求4是可得利益总额，计算依据是我方对外零售价格198元/盒（5片），给联合创始人价格70元/盒，我方已经按最低价格来计算，总共收到的8000盒乘以70元减去成本（第一次订单20000片4000盒，每盒20.8元；第二次订单20000片4000盒，每盒21.25元，两次订单成本共计168200元），即为391800元。诉讼请求5运费，根据从江苏林城寄到山东临沂500公里（广州广州鸽遥公司的总销售处）是53元除以30盒即为每盒运费，德州寄到临沂（483公里）的价格10元7盒，平均一盒运费是1.766元，再乘以8000盒运费是14133元。我方用户主要在江苏林城、德州，所以主要以这两个地方计算运费。但是我方实际销售了5158盒，实际产生运费9109.03元，另外，总订单8000盒，扣减5158盒后，剩余的2842盒产品要退回给欧慕公司，产生的运费要可预见的。”本院对（2017）粤0114民初9316号经审理认为：“本案争议焦点为：一、涉案《OEM委托加工合同书》是否应予解除？二、广州鸽遥公司主张的赔偿损失是否应予支持？三、刘宽是否应与欧慕公司承担连带责任？一、关于涉案《OEM委托加工合同书》是否应于解除问题。广州鸽遥公司与欧慕公司双方签订的《OEM委托加工合同书》为双方的真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，属有效合同，双方理应恪守履行。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”本案双方签订的《OEM委托加工合同书》中关于产品生产质量标准与检验约定，乙方保证所代生产产品的质量完全符合国家所颁布的行业质量标准，同时符合在国家市级技术监督局通过和备案的企业生产标准。广州鸽遥公司根据订单向欧慕公司支付了包含包材全款的费用，由欧慕公司采买包材并进行生产，但欧慕公司向广州鸽遥公司提供的产品，经检测存在严重质量问题，产品有质量问题的情况发生在双方合作之初，同时也是广州鸽遥公司向市场推出新产品之际，遭广州鸽遥公司的客户陆续退货，必然严重影响了广州鸽遥公司对新产品的市场推广并致合同目的无法实现，因此，广州鸽遥公司享有合同解除权，双方签订的《OEM委托加工合同书》应当解除。二、广州鸽遥公司主张的赔偿损失问题。1.关于延期交货违约金问题。根据采购订单记载，交货日期为包材到位后的10-15个工作日内。涉案面膜的包材由欧慕公司采购，该包材的到位日期双方均未提交证据予以证明，则本院根据欧慕公司于2017年5月18日向广州鸽遥公司交付了解密青春雪肌靓颜面膜日期计算解密青春补水润颜面膜（蓝色）、解密青春雪肌靓颜面膜（粉红色）应交付之日。欧慕公司一直未向广州鸽遥公司交付该两款面膜，则应依据合同约定的每日千分之三，以未发货物共计48000元（24000元+24000元）为基数支付相应的违约金。由于欧慕公司于2017年10月31日向广州鸽遥公司寄发了《律师函》要求解除合同，因此关于欧慕公司逾期交货的违约金应计算至其发出律师函之日，即2018年5月18日至2017年10月31日共计166天，违约金计算为23904元。欧慕公司未向广州鸽遥公司交付该两款面膜，广州鸽遥公司损失的是相应商机，该商机损失双方已通过违约金的形式予以量化,该金额远低于广州鸽遥公司市场销售的获利，因此对欧慕公司抗辩该违约金过高并要求调低的理由，本院不予采纳。2.关于广州鸽遥公司主张可得利益（经营利润）损失。由于欧慕公司是以70元/盒的价格向较高级别的联合创始人销售，该价格系广州鸽遥公司按最低价格向代理商销售，且有相应的销售单为证，本院予以确认。现由于涉案产品存在质量问题遭退货，因此对于已经退货的确实属于可得利益损失。根据采购订单显示，2017年5月份第一次的采购面膜每盒单价为（1.2+智能面膜布2.5+检测费1000÷20000）元/片×5片/盒=18.75元/盒。2017年6月份的第二次采购每盒单价为（1.29+智能面膜布2.5）元/片×5片/盒=18.95元/盒。由于广州鸽遥公司的客户所退货的是2017年5月份的货物，因此对于该批货物的可得利益损失，应参考第一次采购的价格进行计算。另外，广州鸽遥公司还可能存在运费、人工、营销等正常经营的合理开支，但对于该成本，广州鸽遥公司与欧慕公司均未提交相应证据予以证明，因此本院结合市场营利情况，酌情认定广州鸽遥公司的含采购成本在内的总成本为40元/盒，即广州鸽遥公司的纯利润为30元/盒（70元/盒-40元/盒）。因此，已实际退货的1581盒的可得利益损失为1581盒×30元/盒=47430元。根据广州鸽遥公司所提交的《销售退货明细表》中记载销售数量为25290片，按5片/盒计算为5058盒，扣减已实际退货的1581盒，剩余3477盒未退货。而广州鸽遥公司两次订购的解密青春雪肌靓颜面膜（玫瑰金）面膜共计40000片即8000盒，则未曾销售过的面膜数量为8000盒-5058盒=2942盒，该部分货物即使在产品质量合格情下也可能受一定的市场风险。综合考虑市场竞争、风险情况及因质量问题因素，本院酌情考虑因产品质量因素未销售的占比60%，因此就剩余2942盒未销售的面膜因欧慕公司原因力造成的可得利益损失为：2942盒×60%×30元/盒=52956元。综上，未曾销售过的及本案已退货的解密青春雪肌靓颜面膜（玫瑰金）的可得利益损失合计为47430元+52956元=100386元。上述延期交货违约金与可得利益损失所依据的货品不同，不属于重复计算，因此，对欧慕公司的抗辩两项诉讼请求属于重复计算的抗辩理由，本院不予采纳。3.关于可预见的运费损失。由于涉案产品存在质量问题，广州鸽遥公司遭代理商退货并向代理商支付了退货运费，该损失属于实际发生的损失，欧慕公司应当向广州鸽遥公司支付。结合广州鸽遥公司所发客户主要在山东德州、潍坊，去掉最高值、最低值后，每盒运费金额在0.57元至1.4元之间，考虑到每次退货的数量不同，运费有所差异，因此本院酌情确认运费为1元/盒，应由欧慕公司向广州鸽遥公司进行赔偿，金额计算为1元/盒×1518盒=1518元。关于已销售但尚未退货的3477盒可得利益损失及退货运费，因该部分货物广州鸽遥公司已获利，尚未实际产生损失，广州鸽遥公司可待实际产生后另行主张。4.关于欧慕公司应否按值赔偿问题。《合同法》第九十七条的规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”广州鸽遥公司共计向欧慕公司支付了324980元，在双方合同应予解除情况下，扣减已销售但尚未退货的3477盒后，按第一次订单采购价格计算18.75元/盒计算为65193.75元，剩余款项为259786.25元应由欧慕公司向原告予以退还。同时广州鸽遥公司应向欧慕公司退还相应货物，不能退还的，折抵相应应退货款，其中，未退数量在4000盒至8000盒之间的按18.75元/盒计算，未退数量在4000盒（含本数）以内的按18.95元/盒计算，退还运费由欧慕公司负担。三、关于刘宽是否应与欧慕公司承担连带责任问题。根据《中华人民共和国公司法》第三条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任……因此，本案尚不具备由欧慕公司的股东对公司债务承担连带责任的条件，广州鸽遥公司要求刘宽对欧慕公司的债务承担连带清偿责任的请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。”本院于2018年8月27日依法对（2017）粤0114民初9316号案判决如下：“一、解除原告广州市鸽遥生物科技有限公司与被告广州欧慕生物科技有限公司于2017年4月17日签订的《OEM委托加工合同书》。二、被告广州欧慕生物科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市鸽遥生物科技有限公司退还货款259786.25元。同时原告广州市鸽遥生物科技有限公司应向被告广州欧慕生物科技有限公司退还相应货物，不能退还的，折抵相应应退货款，其中，未退数量在4000盒至8000盒之间的按18.75元/盒计算，未退数量在4000盒（含本数）以内的按18.95元/盒计算，退还运费由被告广州欧慕生物科技有限公司负担。三、被告广州欧慕生物科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市鸽遥生物科技有限公司赔偿延期交货违约金共计23904元。四、被告广州欧慕生物科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市鸽遥生物科技有限公司赔偿可得利益损失100386元；五、被告广州欧慕生物科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市鸽遥生物科技有限公司赔偿运费损失1518元。六、驳回原告广州市鸽遥生物科技有限公司的其他诉讼请求。”欧慕公司不服该判决，向广州市中级人民法院起诉，广州市中级人民法于2019年6月20日作出（2019）粤01民终8654号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。原告认为涉案面膜因质量问题，遭到用户纷纷退货，提交了《山东鸽遥电子商务有限公司销售单》（以下简称《销售单》）、《山东鸽遥电子商务有限公司销售退货单》（以下简称《退货单》）、与客户李勤等人的聊天记录为证。《销售单》、《退货单》均是山东广州鸽遥公司制作，加盖该公司印章，没有客户签收。《销售单》记载的客户名称及销售货物与《退货单》记载的客户名称及退还货物能够对应。所退货物面膜均是春雪肌靓颜面膜（电子光），即解密青春雪肌靓颜面膜（黑色），又称解密青春雪肌靓颜面膜（玫瑰金），单价均为每盒70元。客户及所退春雪肌靓颜面膜（电子光）的具体数量是：杨青47盒、王洪花43盒；刘海利1312盒、周昕256盒、李静176盒、于月美38盒、曲世燕44盒、钟鑫72盒、高瑶41盒、李青79盒、郝园园48盒、侯绍婷42盒，共计2198盒。被告对该证据不予确认。与客户李勤等人的聊天记录显示聊天显示“李勤”等人提出面膜发黑，双方商谈退换货等事宜。被告对该证据不予确认。关于本案纠纷是否已在（2017）粤0114民初9316号案中处理的问题，原告明确：本案诉讼请求中的第一项违约金54000元，是未发货的10万元智能面膜布的违约金。货款已在（2017）粤0114民初9316号案中主张过，该案中请求的违约金是没有交付的4万片面膜（48000元）的违约金；本案第二项诉讼请求退还货款41212.5元所涉货物与（2017）粤0114民初9316号案中主张的退还货款所涉货物是不同货物。（2017）粤0114民初9316号案所退货物是客户在2017年5月、6月所退，本案所退货物客户在2017年12月-2018年2月所退。本案第三项诉讼请求可得利益损失包括两部分，本案的2198份面膜是新增的退货面膜，其货款就是第二项诉讼请求的金额41212.5元，可得利益为112647.5元。第二部分为被告未发货的粉色、蓝色面膜8000盒，可得利益损失为41万元。(2017)粤0114民初9316号案件中没有主张该部分面膜的违约金及可得利益损失。诉讼中，原告向本院申请财产保全，本院经审核后依法作出财产保全裁定并已执行。本院认为：虽然原告在本案与(2017)粤0114民初9316号案中的诉讼请求均包括支付延期交付违约金、退还货款、支付可得利益损失，但两案中的上述请求是针对不同的货物，因此，原告在本案的诉讼请求没有违约一事不再理原则，被告抗辩称原告的诉求违反了一事不再理原则，理由不成立。《OEM委托加工合同书》是就被告为原告代加工“解密青春”品牌化妆品而达成的协议，内容中所有条款包括违约责任条款均是对被告代加工“解密青春”品牌化妆品进行的约定。被告“逾期交货，每延期一天，应按照当批次订单总额的千分之三支付违约金”的约定也是对被告延期交付化妆品成品的约定。从该合同及订单内容可知，面膜布属于面膜的配件包材。合同约定包材由原告提供，而在订单中约定由原告直接支付该款。面膜布并非上述合同约定的被告为原告加工的化妆品，故“逾期交货，每延期一天，应按照当批次订单总额的千分之三支付违约金”的约定并不适用面膜布，原告以该约定为由主张被告支付未交付面膜布的延期交付违约金，理由不成立，本院不予支持。被告的产品存在质量问题已经发生法律效力的(2017)粤0114民初9316号民事判决认定，对该事实，本院予以确认。原告因被告加工的面膜有质量问题被客户退货2198盒，原告诉求被告退还货物货款41212.5元（每盒18.75元）及按(2017)粤0114民初9316号民事判决的标准（即每盒30元）赔偿可得利益损失65940元（2198盒×30元/每盒），于法有据，本院予以支持。但原告应将面膜退还给被告，不能退还的，应抵扣相应货款。原告诉求被告赔偿未交付面膜（粉色、蓝色面膜，共8000盒）的可得利益损失，没有证据佐证该损失存在，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告广州欧慕生物科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市鸽遥生物科技有限公司退还货款41212.5元，同时原告广州市鸽遥生物科技有限公司应向被告广州欧慕生物科技有限公司退还相应货物，不能退还的，按每盒18.75元折抵相应应退货款，退还运费由被告广州欧慕生物科技有限公司负担；二、被告广州欧慕生物科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市鸽遥生物科技有限公司赔偿可得利益损失65940元；三、驳回原告广州市鸽遥生物科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4989元，财产保全费3608.53元，合计8597.53元，原告广州市鸽遥生物科技有限公司负担6456.53元，被告广州欧慕生物科技有限公司负担2141元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  罗学云二〇一九年十一月十八日书记员  陈 哲