广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤19民初59号原告:东证锦信投资管理有限公司。住所地：广东省东莞市莞城街道可园南路1号金源中心26楼。统一社会信用代码为91441900574479751B。法定代表人：陈照星，总经理。委托诉讼代理人：张富昌，广东汉章律师事务所律师（代理期限为2018年7月24日至2019年1月17日期间）。委托诉讼代理人：潘瑞炽，广东汉章律师事务所律师（代理期限为2018年7月24日至2019年1月17日期间）。委托诉讼代理人：杨洋，东证锦信投资管理有限公司员工（代理期限从2019年1月18日起）。委托诉讼代理人：丁伟球，东证锦信投资管理有限公司员工（代理期限从2019年1月18日起）。被告：刘勇，男，汉族，1959年1月1日出生，住云南省昆明市五华区，被告：刘江，男，汉族，1960年1月21日出生，住云南省昆明市盘龙区，被告：刘乐，男，汉族，1973年4月25日出生，住云南省昆明市官渡区，原告东证锦信投资管理有限公司（以下简称东证公司）与被告刘勇、刘江、刘乐股权转让纠纷一案，本院于2018年7月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告东证公司委托诉讼代理人到庭杨洋、丁伟球参加诉讼。被告刘勇、刘江、刘乐经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东证公司向本院提出诉讼请求：1.刘勇、刘江、刘乐履行回购义务，一次性向东证公司连带偿付股权回购款项60465282.56元及罚息82232.31元（股权回购价款及罚息暂计至2018年6月24日，之后的回购价款及罚息按照合同约定继续计至刘勇、刘江、刘乐完成支付全部股份回购款及罚息之日止）；2.刘勇、刘江、刘乐连带承担东证公司为实现权利所支出的必要费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、资产评估费、拍卖费、执行费、差旅费等）。事实和理由：2011年10月27日，刘勇、刘江、刘乐作为云南山灞图像传输科技有限公司（以下简称山灞公司）的原始股东，与东证公司签订《刘勇、刘江、刘乐与东证锦信投资管理有限公司关于云南山灞图像传输科技有限公司股权之股权转让合同》、《云南山灞图像传输科技有限公司股权转让补充合同》。2015年10月27日，双方签订《云南山灞图像传输科技有限公司股权转让补充合同二》。上述合同约定，东证公司受让刘勇、刘江、刘乐持有的山灞公司股权，如山灞公司未能在约定期限内获得核准挂牌或者上市，经东证公司提出回购书面要求，刘勇、刘江、刘乐将采取回购方式回购东证公司因本次股权转让而持有的山灞公司股票（股权），回购款项在东证公司提出回购书面要求后6个月内付清。之后，经双方协商延期，山灞公司仍未能在2016年12月31日前挂牌或者上市，触发双方当事人于2015年10月27日签订的《云南山灞图像传输科技有限公司股权转让补充合同二》约定的赎回权条款。根据该条款，刘勇、刘江、刘乐需依约回购东证公司持有的山灞公司股权。2017年12月14日至2018年5月30日期间，东证公司依约分别向刘勇、刘江、刘乐送达《关于要求云南山灞图像传输科技有限公司原始股东刘勇先生、刘江先生及刘乐先生履行回购股份承诺的函》、《关于要求云南山灞图像传输科技有限公司原始股东刘勇先生、刘江先生及刘乐先生尽快履行回购股份承诺的督促函》、《关于要求云南山灞图像传输科技有限公司原始股东刘勇先生、刘江先生及刘乐先生按期履行回购股份承诺的督促函》，多次要求刘勇、刘江、刘乐按期履行回购股份的义务。截至起诉之日止，刘勇、刘江、刘乐仍未向东证公司偿付股权回购价款及罚息，已构成根本违约。被告刘勇、刘江、刘乐未作答辩。原告东证公司围绕诉讼请求提交了如下证据：证据一，《刘勇、刘江、刘乐与东证锦信投资管理有限公司关于云南山灞图像传输科技有限公司股权之股权转让合同》，拟证明东证公司于2011年10月27日与刘勇、刘江、刘乐达成股权转让、回购协议。证据二，付款申请单三份及中国建设银行电汇凭证XVII06107293、XVII06107297、XVII06107296，拟证明东证公司于2011年10月28日向刘勇、刘江、刘乐支付股权转让价款。证据三，收据，拟证明刘勇、刘江、刘乐确认收到东证公司支付的股权转让价款。证据四，工商登记卡片，拟证明东证公司已取得山灞公司4.46%股权。证据五，《云南山灞图像传输科技有限公司股权转让补充合同》，拟证明东证公司于2011年10月27日与刘勇、刘江、刘乐达成股权转让协议、回购协议的补充协议。证据六，《云南山灞图像传输科技有限公司股权转让补充合同》，拟证明东证公司于2015年10月27日与刘勇、刘江、刘乐达成股权转让协议、回购协议的第二份补充协议。证据七，履行回购股份承诺的函，拟证明东证公司依约向刘勇、刘江、刘乐行使股权回购请求权，要求刘勇、刘江、刘乐于2018年6月14日回购东证公司持有的山灞公司的股份。证据八，尽快履行回购股份承诺的督促函，拟证明东证公司要求刘勇、刘江、刘乐尽快履行回购东证公司持有的山灞公司股份。证据九，按期履行回购股份承诺的督促函及快递底单、快递收发记录，拟证明东证公司依约向刘勇、刘江、刘乐行使股份回购请求权，催促刘勇、刘江、刘乐按期履行回购股份的义务，且刘勇、刘江、刘乐已签收该函件。诉讼期间，东证公司向本院出示了上述证据一至证据七、证据九的原件，出示了证据八的复印件。经本院核对，证据一至证据七、证据九的副本均与原件一致。根据原告东证公司提供的上述证据及其陈述，本院认定如下事实：2011年10月27日，被告刘勇、刘江、刘乐作为云南山灞图像传输科技有限公司的原始股东，与原告东证公司签订《刘勇、刘江、刘乐与东证锦信投资管理有限公司关于云南山灞图像传输科技有限公司股权之股权转让合同》（以下简称《股权转让合同》）。该合同第三条约定，刘勇、刘江、刘乐将其分别持有的山灞公司出资297.6万元、185.2万元、117.2万元（合计600万元）转让给东证公司；出售股权的转让价格为每一元出资额对应人民币5.6元，总计股权转让价款为人民币3360万元。2011年10月27日，东证公司与刘勇、刘江、刘乐签署《云南山灞图像传输科技有限公司股权转让补充合同》（以下简称《股权转让补充合同》）。该合同载明：刘勇、刘江、刘乐是山灞公司的原始发起人股东（以下简称原始股东），并且为一致行动人。第二条2.2款，刘勇、刘江、刘乐分别书面指定了各自的股权转让价款收款账户。第四条4.1款约定：山灞公司首次公开发行股票并上市的申请最迟未能在2014年12月31日获得中国证监会的核准，经东证公司提出回购书面要求，刘勇、刘江、刘乐将采取回购方式回购东证公司因本次股权转让而持有的山灞公司股票（股权），回购款项在东证公司提出回购书面要求后6个月内付清。刘勇、刘江、刘乐之间对回购款项的支付承担连带责任，东证公司得以要求任一、部分或全体原始股东承担全部回购义务。2011年10月28日，东证公司按照上述两份合同的约定，将股权转让价款1666.56万元、1037.12万元、656.32万元分别汇入刘勇、刘江、刘乐指定的账户，共计3360万元。刘勇、刘江、刘乐分别向东证公司出具收据，确认已收到相应的股权转让价款。2011年12月21日，山灞公司完成股东工商变更登记及股份转让程序。同时，东证公司取得山灞公司4.46%的股权。2015年10月27日，东证公司与刘勇、刘江、刘乐签订《云南山灞图像传输科技有限公司股权转让补充合同二》[以下简称《股权转让补充合同二》]。该合同第一条约定，东证公司与刘勇、刘江、刘乐一致同意将《股权转让补充合同》延期至2016年12月31日；东证公司承诺在2016年12月31日前，不会依据原补充合同的有关约定，要求刘勇、刘江、刘乐回购东证公司持有的全部或部分山灞公司股票。第二条约定，刘勇、刘江、刘乐承诺，如山灞公司于2016年12月31日前未能实现挂牌或上市，刘勇、刘江、刘乐将根据该合同约定回购东证公司持有的山灞公司股权。第四条4.1款约定，如山灞公司未能在2016年12月31日挂牌或上市时，经东证公司提出书面要求，刘勇、刘江、刘乐将采取以下方式弥补东证公司的损失：刘勇、刘江、刘乐回购东证公司持有的山灞公司股权，回购款项须在东证公司提出回购书面要求后6个月内付清，刘勇、刘江、刘乐之间对回购款项的支付承担连带责任；出现可回购情形时，东证公司应在触发该条款约定回购的相关情形发生之日起12个月（365天）内提出回购要求；在上述期限内东证公司未提出书面回购要求的，视为东证公司放弃要求回购的权利，刘勇、刘江、刘乐不再回购，山灞公司将按照《公司法》的规定平等对待全体股东，包括东证公司和刘勇、刘江、刘乐在内的公司全体股东按照《公司法》的规定享有股东权利、承担股东义务。第四条4.2款约定了赎回价格（要求原始股东回购股权的价格）以及重新计算估值的公式。其中，刘勇、刘江、刘乐回购东证公司的股权价款计算公式为：应付回购价款=东证公司支付的股权转让价款＋东证公司支付的股权转让价款×12%×n（n为东证公司持有山灞公司股权年限，每年按照365天计算，未满一年按实际天数折算）；如没有按时支付回购价款，从回购价款支付义务发生之日至全部款项支付完毕之日期间，刘勇、刘江、刘乐还需对未支付款项按照当期商业银行基准贷款利率支付罚息。第五条5.2.2项约定，发生原始股东违约事件，东证公司有权要求原始股东赔偿因违约而给东证公司造成的一切直接经济损失。其后，山灞公司于2016年12月31日前仍未能挂牌或上市。2017年12月14日，东证公司向刘勇、刘江、刘乐发出《关于要求云南山灞图像传输科技有限公司原始股东刘勇先生、刘江先生及刘乐先生履行回购股份承诺的函》（以下简称《要求履行回购承诺的函》），要求刘勇、刘江、刘乐于2018年6月14日前完成对东证公司持有山灞公司的股份回购，并告知刘勇、刘江、刘乐回购价款金额、回购价款支付方式及回购价款责任人。该函由刘勇签收。2018年5月30日，东证公司分别向刘勇、刘江、刘乐发出《关于要求云南山灞图像传输科技有限公司原始股东刘勇先生、刘江先生及刘乐先生按期履行回购股份承诺的督促函》（以下简称《按期履行回购承诺的督促函》），再次敦促刘勇、刘江、刘乐按期履行回购股份的义务。该督促函，东证公司采取邮寄方式，分别寄给刘勇、刘江、刘乐。截至一审诉讼期间，刘勇、刘江、刘乐仍未向东证公司偿付股权回购价款及相应的罚息。庭审时，东证公司明确其诉讼请求如下：1.对刘勇、刘江、刘乐提起本案诉讼，是基于2015年10月27日东证公司与刘勇、刘江、刘乐签订的《股权转让补充合同二》第二条、第四条约定的刘勇、刘江、刘乐回购义务。起诉状附件列明的股权回购价款及罚息计算方式，是按该合同约定计算的。其中，罚息计算公式中4.9%是指中国人民银行5年期以上同期同类银行贷款基准利率，股权回购价款及罚息计算公式中的持有山灞公司股权年限，均从2011年10月28日开始计算。2.为实现权利所支出的必要费用，是指向本院预交的一审案件受理费344537.57元、财产保全费5000元，以及保险公司收取的财产保全担保费、公告费。东证公司表示，如其胜诉，同意败诉方直接向其支付诉讼费用。庭审后，东证公司向本院提供了中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司收取其诉讼财产保全责任保险费36328.51元及人民法院新闻传媒总社收取其公告费990元的单据。本院认为，本案为股权转让纠纷。刘勇、刘江、刘乐经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，相应的不利后果由其自行承担。东证公司与山灞公司原始股东刘勇、刘江、刘乐签订的《股权转让合同》，是双方当事人在平等、自愿协商基础上达成的，是双方当事人真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，属于合法有效的合同。东证公司根据该合同对山灞公司履行了多达数千万元的出资义务，有付款凭证证实，由刘勇、刘江、刘乐以出具收据的形式予以确认，并经法定程序成为山灞公司的股东，取得山灞公司4.46%的股权。上述合同履行过程中，东证公司与刘勇、刘江、刘乐先后签订《股权转让补充合同》、《股权转让补充合同二》，该两份合同约定的主要内容包括股权回购事宜。根据合同内容，该约定属于有限责任公司的股东之间附条件地相互转让股权。该两份合同亦为双方当事人自愿订立，是双方当事人真实意思表示，股东之间转让股权符合《中华人民共和国公司法》第七十一条第一款的规定，且没有违反法律、行政法规的强制性规定，属于合法有效的合同，对双方当事人具有法律约束力。东证公司提供的《要求履行回购承诺的函》等证据反映，在约定的期限内，刘勇、刘江、刘乐未能履行承诺使山灞公司实现挂牌或上市，且经东证公司同意延期后仍未能实现山灞公司挂牌或上市，由此导致《股权转让补充合同二》约定的股权可回购情形的发生。在此情况下，东证公司于约定的期限内向刘勇、刘江、刘乐发出了《要求履行回购承诺的函》，及时提出了股权回购要求。该函由刘勇签收。根据《股权转让补充合同》，刘勇、刘江、刘乐是一致行动人，且相互之间对股权回购款项的支付承担连带责任，故刘勇签署该函的行为对刘江、刘乐亦发生效力。此后，刘勇、刘江、刘乐并未于该函指定的日期即2018年6月14日前完成对东证公司持有山灞公司的股权回购，且无证据反映刘勇、刘江、刘乐对于该函提出异议。经东证公司以《尽快履行回购承诺的督促函》、《按期履行回购承诺的督促函》督促，刘勇、刘江、刘乐仍未履行股权回购义务。现股权回购条件已成就，东证公司向本院提起诉讼要求刘勇、刘江、刘乐履行义务，合法有据。按照合同当事人意思自治、诚实信用原则，刘勇、刘江、刘乐应信守承诺回购东证公司的股权，而东证公司应当得到约定的权益及补偿。关于东证公司的诉讼请求是否应支持，本院作如下分析：（一）关于股权回购款项。根据《股权转让补充合同二》第四条4.1款的约定，刘勇、刘江、刘乐回购东证公司的股权价款计算公式为：应付回购价款=东证公司支付的股权转让价款＋东证公司支付的股权转让价款×12%×n（n为东证公司持有山灞公司股权年限，每年按照365天计算，未满一年按实际天数折算）。其中，东证公司持有山灞公司股权年限，应从山灞公司变更登记后、东证公司成为山灞公司股东之日起算，即应从2011年12月21日起算。东证公司起诉请求从其支付股权转让价款之日即2011年10月28日起计算，与上述约定不符，本院不予采纳。从2011年12月21日起，暂计至2018年6月15日，共6年177天。根据上述约定，刘勇、刘江、刘乐应支付东证公司股权回购价款为33600000＋33600000×12%×（6+177/365）=59747243.84元。从2018年6月16日起，刘勇、刘江、刘乐应按《股权转让补充合同二》第四条4.1款约定的计算方式，以东证公司已支付的股权转让价款33600000元为基数，按年利率12%的标准支付东证公司股权回购价款（每年按照365天计算，未满一年按实际天数折算），直至全部款项支付完毕之日止。（二）关于罚息。根据《股权转让补充合同二》第四条4.1款约定，如没有按时支付股权回购价款，从股权回购价款支付义务发生之日至全部款项支付完毕之日期间，刘勇、刘江、刘乐还需对未支付款项按照当期商业银行基准贷款利率支付罚息。按上述同一条款的约定，出现可回购情形时，东证公司应在触发该条款约定回购的相关情形发生之日起12个月（365天）内提出回购要求。因刘勇、刘江、刘乐未能履行承诺使山灞公司于2016年12月31日前实现挂牌或上市，故从2017年1月1日起，出现股权可回购情形。根据2017年1月1日后东证公司向刘勇、刘江、刘乐发出的多份函件，东证公司同意刘勇、刘江、刘乐于2018年6月14日前付清股权回购款项，否则刘勇、刘江、刘乐自2018年6月15日起至股权回购价款支付完毕之日止需支付罚息。由此可见，东证公司已指定刘勇、刘江、刘乐履行股权回购义务的期限及逾期应支付罚息的起算日。该项指定给予了刘勇、刘江、刘乐必要的准备时间及合理的履行期限，本院予以确认。现东证公司起诉请求计算罚息的公式中，将其持有山灞公司股权年限从2011年10月28日开始计算，前已述及，不符合双方约定，本院不予采纳。东证公司请求按年利率4.9%的标准从2018年6月15日起支付罚息，该利率并不为高，本院予以支持。因此，以上述第（一）项计算所得的应支付股权回购价款为基数，按年利率4.9%的标准，刘勇、刘江、刘乐应从2018年6月15日起至股权回购价款支付完毕之日止向东证公司支付罚息。（三）关于东证公司的其他损失。东证公司主张，其为实现债权还支出其他必要费用，属于其直接经济损失，应由刘勇、刘江、刘乐予以赔偿。东证公司的该主张，符合《股权转让补充合同二》第五条5.2.2项的约定。对于东证公司预交的诉讼费，因东证公司同意败诉方直接向胜诉方支付诉讼费用，故应按照《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定确定。关于财产保全费5000元、保险公司提供担保而产生的诉讼财产保全责任保险费36328.51元、公告费990元，东证公司已垫付，亦属于东证公司的直接经济损失，按照双方当事人约定，应当由刘勇、刘江、刘乐负担。至于东证公司所称的资产评估费、拍卖费、执行费等，现尚未实际发生，且数额无法确定，可待实际发生后另行提出，本案中对此不予支持。东证公司诉请的差旅费，未提供相应的证据，本院不予支持。根据《股权转让补充合同二》等约定，刘勇、刘江、刘乐对于应支付东证公司的上述款项承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国公司法》第七十一条第一款，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条第一款、第五十二条、第六十条、第一百零七条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条四十四条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条、第一百零一条的规定，缺席判决如下：一、限刘勇、刘江、刘乐于本判决发生法律效力之日起十日内支付东证锦信投资管理有限公司股权回购价款59747243.84元（该款项暂计至2018年6月15日）。从2018年6月16日起的股权回购价款，计算方式为：以东证锦信投资管理有限公司已支付的股权转让价款33600000元为基数，刘勇、刘江、刘乐应按年利率12%的标准支付东证锦信投资管理有限公司股权回购价款（每年按照365天计算，未满一年按实际天数折算），直至全部款项支付完毕之日止。二、限刘勇、刘江、刘乐于本判决发生法律效力之日起十日内支付东证锦信投资管理有限公司罚息，计算方式为：以本判决第一项计算所得的应支付股权回购价款为基数，按年利率4.9%的标准，从2018年6月15日起计至股权回购价款支付完毕之日止。三、限刘勇、刘江、刘乐于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿东证锦信投资管理有限公司诉讼财产保全责任保险费36328.51元。四、对于上述应支付、赔偿款项，刘勇、刘江、刘乐承担连带责任。五、驳回东证锦信投资管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费344537.57元、财产保全费5000元、公告费990元（东证锦信投资管理有限公司均已预交），除由东证锦信投资管理有限公司负担案件受理费3000元，其余均由刘勇、刘江、刘乐负担。因东证锦信投资管理有限公司同意败诉方直接向胜诉方支付诉讼费用，故刘勇、刘江、刘乐应负担的上述诉讼费用，待本判决发生法律效力后执行时由刘勇、刘江、刘乐迳付东证锦信投资管理有限公司。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长  彭书红审判员  朱海晖审判员  邹 越二〇一九年六月六日书记员  卢嘉律肖静茹附相关法律条文：《中华人民共和国公司法》第七十一条第一款有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《诉讼费用交纳办法》第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第一百零一条当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由，必要时可以要求其提供相应的证据。当事人因客观原因逾期提供证据，或者对方当事人对逾期提供证据未提出异议的，视为未逾期。