天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0104民初540号原告：赵宝钰，男，1942年7月5日出生，汉族，住天津市津**。委托诉讼代理人：于婧婧，天津瑞垚律师事务所律师。被告：龚文慧，女，1941年7月5日出生，汉族，户籍地天津市南开区。被告：龚静，女，1964年4月30日出生，汉族，户籍地天津市和平区。被告：侯敏，女，1970年3月14日出生，汉族，住天津市南开区。被告：天津中海贸海建贸易有限公司，住所地天津市和平区河北路****。法定代表人：侯保民。被告：邹海涛，男，1955年3月2日出生，汉族，住天津市和平区。被告：陈震，男，1958年2月25日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：任祥明，天津恩汇律师事务所律师。原告赵宝钰与被告龚文慧、龚静、侯敏、天津中海贸海建贸易有限公司（以下简称中海贸公司）、邹海涛、陈震民间借贷纠纷一案，本院于2017年12月19日作出（2017）津0104民初8888号民事判决书，被告陈震不服该判决，向天津市第一中级人民法院提出上诉，该院于2018年11月21日作出（2018）津01民终5733号民事裁定书，发回本院重审。本院于2019年1月7日立案后，依法适用普通程序，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。审理中，被告侯保民于2019年3月22日死亡，本院于2019年6月26日裁定本案中止诉讼，后本院依职权于2019年8月13日追加侯保民的继承人龚文慧、龚静、侯敏为本案被告，2019年8月27日恢复诉讼。原告赵宝钰及其委托诉讼代理人于婧婧，被告陈震及其委托诉讼代理人任祥明到庭参加诉讼。被告龚文慧、龚静、侯敏、中海贸公司、邹海涛经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵宝钰向本院提出诉讼请求：1．被告中海贸公司偿还原告借款本金53万元，并支付以此为基数按照年利率24%计算自2002年10月29日至实际给付之日止的利息；2.被告龚文慧、龚静、侯敏、邹海涛、陈震承担连带偿还责任；3．诉讼费用由五被告共同承担，直接给付原告。事实和理由：原告与被告中海贸公司的法定代表人侯保民因业务往来成为朋友，2002年6月1日至2002年10月28日，原告分四次向中海贸公司出借共计53万元，侯保民向原告出具了一份借条及三份用款证明，并约定每102天付息15%，原告多次催促中海贸公司及侯保民还本付息，后中海贸公司及侯保民于2006年1月27日向原告出具法律责任书明确最后的还款日期，于2010年7月18日向原告出具关于继续确认欠款的信，又于2012年6月30日出具永不撤销的还款承诺，承诺在未清偿债务以前，始终有效，愿意承担法律责任。原告多次催要未果后，经工商行政管理局查询获知，中海贸公司已于2004年12月15日被依法吊销营业执照，侯保民、邹海涛、陈震作为中海贸公司的股东，至今未对中海贸公司进行清算，应在原告损失范围内承担连带赔偿责任。侯保民在诉讼期间去世，其合法继承人龚文慧、龚静、侯敏应承担本案借款的偿还义务。被告龚文慧、龚静、侯敏、中海贸公司、邹海涛未作答辩。陈震辩称，本案案由不应是民间借贷，借条注明是“利润”而非“利息”，涉案款项系“投资”而非“借款”，是合伙做生意；陈震只是中海贸公司的名义股东，即未出资、未参与经营管理、未分配任何收益；在中海贸公司被吊销营业执照后，2012年6月30日原告即应知道法定代表人侯保民一直不在天津，根本无法进行清算，其给原告出具的永不撤销的还款承诺，侯保民代表其个人，诉讼时效应为两年至2014年6月30日，原告于2017年7月31日起诉已超过诉讼时效。根据相关法律规定，陈震不应承担连带偿还责任，应驳回原告对陈震的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求及抗辩理由依法提交了证据，原告提交证据如下：1.借条4张；2.关于继续确认欠款的信、传真件一份，证明被告公司与原告确认借款传真件一事，并承诺备齐资金后一并偿还，确认借款；3.《永不撤销的还款承诺》一份，截至2012年6月30日，中海贸公司及侯保民仍认可是借款，并承诺款到账后立即返还，并且永不撤销，至偿清全部债务；4.市场主体注册登记证明一份，证明邹海涛、陈震、侯保民为中海贸公司的股东，均出资8万元，并且实际缴付；5.抵押协议、中海贸公司与侯保民出具并认可的证明一份；6.当事人信息。被告陈震提交证据如下：1.（2016）津0104民初4110号民事判决书和部分庭审笔录，证明原告所述借款实为合作投资款，并不是借款；2.中海贸公司的市场主体注册登记证明，证明其吊销时间及股东的名称及出资比例；3.侯保民的答辩信及附件一份，是在上述4110号案件中，通过原告向法院提交的，证明原被告双方的借款实为投资，并愿意替天津中海贸公司偿还用的，是侯保民内蒙古另外公司的收益用于偿还，与天津公司无关。且证明邹海涛与陈震是名义股东，与公司无关；4.内蒙古中海建投资有限公司工商档案材料一份，证明侯保民在2002年12月20日担任该公司的前身内蒙古盘古投资有限公司的法定代表人，后变更为内蒙古中海建投资有限公司，2005年4月6日，内蒙古中海建投资有限公司又变回了内蒙古盘古投资有限公司，法定代表人变更为秦元。2002年12月20日至2005年4月6日期间，侯保民为法定代表人，以该公司的收益用于还款，与天津中海贸公司无关；5.上述4110号判决书的上诉状复印件一份，证明本案的背景就是投资及股东问题，其中邹海涛和陈震都是名义股东，业务均由侯保民负责。且邹海涛和陈震未参与过公司任何会议；6.陈震在2018年5月19日到深圳与侯保民见面时做的律师调查笔录，及侯保民签署调查笔录的视频光盘各一份，证明当初背景情况，投资、股东情况，邹海涛和陈震是否经营公司的情况。且证明本案不是借款，是合作投资；7.侯保民户籍信息及社保信息各一份，证明侯保民的亲属关系情况。本院依职权调取了中海贸公司的工商行政管理档案。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下:本案在审理中中海贸公司法定代表人侯保民于2019年3月22日死亡，其法定继承人系其妻龚文慧、长女龚静、次女侯敏。原告因业务关系与侯保民相识，2002年6月1日原告以现金形式给付中海贸公司17万元，侯保民向原告出具借条一份，载明：“今借到赵宝钰人民币壹拾柒万元（￥170000）正，其中含张秀娥壹拾万正，于2002年6月10日止，返还本利（利润为壹拾柒万正）。此据，如还不了利润，确保还本。经手人：侯保民，2002年6月1日”。该借条落款处盖有“天津中海贸海建贸易有限责任公司”公章并有侯保民签字。2002年7月15日原告以现金形式给付中海贸公司10万元，侯保民向原告出具用款证明一份，载明：“兹借用赵宝钰先生现金壹拾万元（￥100000）正，按下列期限偿清利润：一、2002年10月26日偿清￥14,580元；二、2003年2月4日支付￥14,580元；三、2003年5月16日支付￥14,580元。到期还本，续作另议定。此证明。中海贸公司进出口二部，经手人：侯保民，2002年7月15日”。该用款证明落款处盖有“中国海外贸易总公司第二技术进出口部财务专用章”，并有侯保民签字。2002年9月4日原告以现金形式给付中海贸公司10万元，侯保民向原告出具用款证明一份，载明：“兹借用赵宝钰同志现金壹拾万元正，自2002年9月13日起分两期支付利润：一、至2002年12月10日，支付利润￥14,570元正；二、至2003年3月16日，支付利润￥14,570元正。到期另议。此证明。中海贸第二进出口部，经手人：侯保民，2002年9月4日”。该用款证明落款处盖有“中国海外贸易总公司第二技术进出口部财务专用章”，并有侯保民签字。2002年10月28日原告以现金形式给付中海贸公司16万元，侯保民向原告出具用款证明一份，载明：“现借用赵宝钰先生现金壹拾陆万元（￥160000）正，按下列期限偿付利润：①至2003年1月22日，偿付￥24816元正；②至2003年4月20日，偿付￥24816元正。到期续作另议。此据。中海贸总公司进出口二部，经手人：侯保民，2002年10月28日”。该用款证明落款处盖有“中国海外贸易总公司第二技术进出口部财务专用章”，并有侯保民签字。以上四笔款项合计53万元。2007年2月4日侯保民向原告出具盖有中海贸总公司合同专用章及其本人签字的信函一份，其中载明：“3月7日前支付完本金，3月14日前全部偿清应付利润（利息）。以此函作为本公司的承诺保证”。2010年7月18日，侯保民向原告出具《关于继续确认欠款的信》，载明：“我已多次确认欠款一事，近接张殿为同志电话，要求再写一次，我同意。原为做外贸出口货柜（2004年以前）先后共欠九位同志（含赵宝钰、张殿为、阎益宾、禇金凤、张明、李金声、胡臣、李志义、赵秋萍同志）本金贰百贰拾万元（￥220万）（不再一一列出每人具体数额）。现继续保持有效，直至资金备齐后，一并偿清。该继续确认信，不论原件、复印件，只要笔迹准确，均具有法律效力。谨此确认。债务方：天津中海贸海建贸易有限公司，法人代表：侯保民，2010年7月18日”，落款处盖有天津中海贸海建贸易有限责任公司业务专用章。2012年6月30日，侯保民以传真方式向原告发送其书写的《永不撤销的还款承诺》，载明：“赵宝钰先生、张殿为先生、阎益宾先生、禇金凤女士、张明先生、李金声先生、胡臣先生、李志义先生、赵秋萍女士：2004年前，大家为合作利用中国海贸总公司提供的进口货物订单，通过天津中海建分公司做贸易，以求获利，集中了共计贰佰贰拾万元。但由于中国海外贸易总公司海外业务重大失误，总公司领导被法办，使大批进口业务本利无回。作为分公司的天津海建贸易分公司，已投入的柒佰余万元也分文未收，还欠下柒佰余万元本金的债务，其中就有各位的贰佰贰拾万元，连累众多客户，深表歉意！06年以来，只等另一笔内贸业务（内蒙古四条二级公路约2600公里）的收益红利提取奖金付债。由于多种原因收益少，提取红利缓慢，不仅影响奖金支付，还欠了农民工工资。自治区办公厅相继开了三次会协调，和三家公路局协商，达成利润累计到5200万元时，解决农民工所欠工资和部分奖励的决定。到时我可以分到720万元，可还清全部债务本金，现在已累计到4870万元。两年多来，我和农民工代表一直住在一起，在公路局住处督促交款，有难题向主管部门反映，争取加快进度回拢资金。欠各位总计贰佰贰拾万元本金，不必一一列出具体数目。当公路局累计上交到伍仟贰佰万时，我所分得的柒佰贰拾万一进账，立刻全部偿清各位本金，保证分文不少，请耐心等待。我在此诚恳承诺：一、款到账时，立刻返还，绝不拖延；二、除本金还清外，再努力争取使大家多拿一些；三、本承诺永不撤销，直至全部偿清债务。此承诺，在未偿清债务以前，始终有效，我愿承担法律责任。此承诺原件、复印件、传真件，只要笔迹准确，均具有法律效力。承诺人：原天津中海贸海建贸易有限公司法人代表：侯保民，2012年6月30日，赵宝钰收：022-28192879”。另查，中海贸公司于1997年11月成立，2004年12月15日被工商行政部门吊销营业执照，该公司早已停止经营，但未注销。侯保民、邹海涛、陈震及案外人北京中海贸海建贸易有限责任公司（以下简称北京中海贸公司）为中海贸公司股东，侯保民系该公司法定代表人。北京中海贸公司于1995年1月成立，现已被吊销营业执照。原告表示北京中海贸公司已被吊销营业执照，没有偿债能力且在外地，为不增加诉累，故不起诉该公司。外总公司于1984年9月成立，现已被吊销营业执照，该公司工商公示信息中未有外总公司第二部的资料。再查，2002年6月6日，案外人张秀娥出具收条一张，载明：“今收到赵宝钰送来现金人民币壹拾万元整”。因被告龚文慧、龚静、侯敏、中海贸公司、邹海涛经其他方式送达未果，本院通过《人民法院报》向被告公告送达起诉状副本、应诉通知书及开庭传票等，原告已预付公告费。公告期满五被告未出庭应诉，亦未提交答辩意见。本院认为，债务应当清偿。侯保民并作为中海贸公司的法定代表人向原告出具的借条及《用款证明》，明确收到原告53万元，2010年7月18日侯保民向原告出具盖有中海贸公司公章及其本人签字的《关于继续确认欠款的信》，以及2012年6月30日侯保民以传真方式向原告发送其书写的《永不撤销的还款承诺》，进一步明确了双方的债权债务关系，故中海贸公司应偿还原告53万元；关于利息一节，因借条及《用款证明》中约定的利率超过相关法律规定，故利息应自2002年10月29日始以53万元为基数按照年利率24%计算至实际给付之日止；关于诉讼时效问题，2012年6月30日，侯保民并作为中海贸公司的法定代表人向原告发送其书写的《永不撤销的还款承诺》传真件，明确表示“直至全部偿清债务”，因此，原告诉请并未超过诉讼时效；关于原告要求被告龚文慧、龚静、侯敏、邹海涛、陈震承担连带偿还责任一节，因侯保民作为中海贸公司的法定代表人，实际参与公司的经营及管理，在2004年12月15日中海贸公司吊销营业执照后，2010年、2012年仍给原告出具确认欠款的信及还款承诺，而怠于履行公司清算的义务，故其应承担连带偿还责任。因侯保民已去世，龚文慧、龚静及侯敏作为侯保民的法定继承人，应在其继承侯保民的遗产范围内承担连带偿还责任；被告邹海涛、陈震作为公司的小股东未担任公司的董事或监事，现有证据不能证明该二被告实际参与公司的管理和经营，故不构成怠于履行公司的清算义务，不应承担连带偿还责任。被告龚文慧、龚静、侯敏、中海贸公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉的行为，是对自身权利的放弃，由此而产生的不利后果，应由其自行负担。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八、第一百八十八，《中华人民共和国继承法》第三十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内，被告天津中海贸海建贸易有限公司偿还原告赵宝钰借款53万元，并以此为基数，给付原告赵宝钰自2002年10月29日始按照年利率24%计算的利息至实际给付之日止；二、被告龚文慧、龚静、侯敏在继承侯保民的遗产范围内承担上述第一项内容的连带偿还责任；三、驳回原告赵宝钰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9100元及公告费，由被告天津中海贸海建贸易有限责任公司、龚文慧、龚静、侯敏共同负担。四被告负担部分于本判决生效后十五日内直接交付原告赵宝钰。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长 马 艳人民陪审员 张 梅人民陪审员 王海龙二〇二〇年七月一日书 记 员 李 婵附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条民事主体依法享有债权。债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。《中华人民共和国继承法》第三十三条继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将上诉状正、副本递交本院，并按照相关规定预交上诉费用。未在上诉期内递交上诉状的，视为未提起上诉。经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。