上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0104民初28973号原告：锦湖(中国)轮胎销售有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：吴钟瑞(OHJONGSEO)，董事长。委托诉讼代理人：孟雨萌，女。委托诉讼代理人：季佳明，男。被告：大连文武橡胶有限公司，住所地辽宁省大连市。法定代表人：殷虹，执行董事。被告：殷虹，女，1980年8月18日出生，汉族，住辽宁省大连市。被告：刘文武，男，1977年5月8日出生，汉族，住辽宁省大连市。被告：刘少阳，男，1988年1月30日出生，汉族，住辽宁省瓦房店市。被告：耿为华，女，1980年1月26日出生，汉族，住辽宁省大连市。原告锦湖(中国)轮胎销售有限公司与被告大连文武橡胶有限公司、殷虹、刘文武、刘少阳、耿为华买卖合同纠纷一案，本院于2018年11月14日立案后，依法适用简易程序。殷虹在提交答辩状期间对本案管辖权提出异议，本院于2018年12月19日裁定驳回其对管辖权提出的异议。后本案转为普通程序，于2019年5月6日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人孟雨萌、季佳明，被告大连文武橡胶有限公司的法定代表人暨被告殷虹、被告刘少阳到庭参加诉讼。被告刘文武、耿为华经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。后本院于同年7月22日再次公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人孟雨萌、季佳明，被告刘少阳到庭参加诉讼。被告大连文武橡胶有限公司、被告殷虹、被告刘文武、被告耿为华经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。锦湖(中国)轮胎销售有限公司向本院提出诉讼请求：1.大连文武橡胶有限公司支付货款635,109.65元及按日万分之五为标准计算自2018年6月1日起至判决生效之日止的逾期付款违约金；2.殷虹、刘文武、刘少阳、耿为华在500万元的范围内对635,109.65元货款及违约金承担连带保证责任。事实和理由：锦湖(中国)轮胎销售有限公司(以下简称锦湖公司)与大连文武橡胶有限公司(以下简称文武橡胶公司)系轮胎买卖合同关系，双方自2013年8月15日合作签订《经销商合同书》，锦湖公司为卖方、文武橡胶公司为买方。截至2018年5月31日，文武橡胶公司应支付货款635,109.65元，由《货款余额确认书》予以证明。根据《经销商合同书》的约定，文武橡胶公司在偿还635,109.65元货款本金的同时，还应支付自2018年6月1日起的违约金。殷虹、刘文武、刘少阳、耿为华于2017年2月1日与锦湖公司、文武橡胶公司签订了《最高额保证合同》，该合同约定殷虹、刘文武、刘少阳、耿为华应在500万元范围内对文武橡胶公司从开始合作至2021年12月31日期间产生的债务承担连带保证责任。据此，锦湖公司诉至本院，请求判如所请。文武橡胶公司、殷虹、刘少阳共同辩称，《经销商合同书》上文武橡胶公司的盖章系真实的，但殷虹的签字并非本人所签；《最高额保证合同》的法人签字不是殷虹所签，但殷虹的签字是其本人所签，公章也是真实的，当时文武橡胶公司的实际控制人是刘文武；对于《货款余额确认书》上的公司公章予以认可，但是对金额不认可，因为没有收到545,627元的返利金额以及理赔款；对于《最高额保证合同》中的刘少阳签字，仅最后一页担保人处的签字是其本人所签。刘文武、耿为华未答辩。本院认定事实如下：2017年2月1日，锦湖公司(甲方)与文武橡胶公司(乙方)签署《经销商合同书》，双方就经营锦湖系列轮胎产品约定如下：双方之间是买卖合同关系，乙方是甲方关于锦湖轿车轮胎及轻型载重子午线系列轮胎的经销商；甲方应及时供货并开具开票，保证所供轮胎质量符合国家有关标准，并及时处理乙方反馈的有关问题等；乙方应配合甲方及时对账并按合同约定及时付款；乙方销售目标及奖励标准由双方每年度另行书面约定，乙方应达成书面约定之销售目标；甲方交付产品时，乙方应核对数量、规格等事项后在《送货回执单》上签字并加盖公章，如有少发、错发货物等事宜时，乙方应在《送货回执单》上注明，并将异议情况在10日内书面通报给甲方以便甲方及时处理，逾期不通报视为乙方无异议并自愿接受所发货物，由此产生的货款乙方应当无条件向甲方支付；货款以现金支票、电汇或银行承兑汇票方式向甲方支付，其他方式付款的，需经甲方书面同意；双方合作前3个月必须现款现货(即先付款后发货)，3个月后如乙方需要授信额度的，则必须办理担保，未办理担保的，继续以现款现货方式运作；货款支付原则上当月订货产生的货款应当在当月结清，双方另行书面约定的除外；双方每月以甲方所提供的《货款余额确认书》进行对账，乙方必须积极配合甲方进行对账并在对账单上签字盖章予以确认；乙方对甲方提供的对账单尚欠货款金额没有异议的，应当在对账单上签字盖章后提交给甲方，如乙方对尚欠货款金额持有异议，应在对账单上签字盖章并在异议事项确认书标注异议事项同时提交书面依据给甲方，双方另行就异议事项进行核对并就核对结果以书面形式进行确认；无论乙方对尚欠货款金额是否持有异议，如乙方拒绝在对账单上签字盖章，则甲方将以EMS形式把对账单送达给乙方，乙方自收到之日起10日内没有向甲方提交书面异议的，甲方应当视为乙方对对账单上确认的事项没有异议；任何一次对账，乙方均应对此前未解决的异议问题全部提出，如未提出，则视为前期提出的异议问题已经解决；乙方应向甲方提供履约能力证明资料，如财产状况、资信证明等；乙方应向甲方提供履约担保，包括具有担保能力的第三者担保等；乙方未按本合同约定及时支付货款的，视为乙方违约，乙方自应付款之日起按未付款金额每日万分之五向甲方支付违约金；合同有效期自2016年1月1日至2018年12月31日止；合同到期后，双方如无异议或未另行签订新的经销商合同书的，本合同有效期自动顺延一年，顺延期满，本合同自动终止；等等。2017年9月16日，债权人锦湖公司、债务人文武橡胶公司、保证人殷虹、刘文武、刘少阳、耿为华共同签署《最高额保证合同》约定：基于债权人与债务人业务往来的连续性，为了保证债务人履行与债权人在本合同签订前所发生的债务及合同签订后产生的债务，保证人自愿为债务人向债权人提供最高额保证担保；所担保的主债权是债权人与债务人在轮胎买卖合作期间基于轮胎买卖合同(包括但不限于《经销商合同书》以及双方基于轮胎买卖关系而形成的发货明细书、销售发票、货款余额确认书等交易凭证，以下简称“主合同”)连续发生的债权，包括担保设立前已经形成的债权和自2017年1月1日至2021年12月31日债权人与债务人基于主合同而新形成的债权；本合同担保的最高额度为500万元，包括主合同项下的主债权及利息、违约金、损害赔偿金和为实现债权而发生的费用(包括但不限于拍卖费、变卖费、提存费、运输费、律师费、交通费等)；保证方式为连带责任保证，保证期间为《经销商合同书》约定债务人履行债务期限届满之日起三年；债权人与债务人就经主债权履行期限达成还款协议的，保证期间自还款协议重新约定的债务履行期限届满起三年；等等。锦湖公司与文武橡胶公司业务往来期间，锦湖公司向文武橡胶公司发出《货款余额确认书》，称“截至2018年5月31日，文武橡胶公司尚有货款未支付，欠款金额为635,109.65元”。该《货款余额确认书》的底部盖有文武橡胶公司的公章。审理中，文武橡胶公司及殷虹提供：1、锦湖对账明细一览表、异议事项汇报表等，称锦湖公司还欠返利、会议支持费、奖励金等未支付，应当抵扣货款；2、微信聊天记录截屏，证明文武橡胶公司的实际控制人是刘文武，其拖欠货款并转移公司资产、恶意不履行付款责任；3、2018年1月9日由刘文武出具并盖有文武橡胶公司公章的承诺，称“先将公司账上现有的5万元转出，下周一前付清全款”。对上述证据，锦湖公司均不认可。以上事实，除当事人陈述外，另由经销商合同书、货款余额确认书、最高额保证合同等证据证明，本院予以确认。本院认为，锦湖公司与文武橡胶公司签署的《经销商合同书》，虽然殷虹辩称并非其本人签字，但其陈述当时公司的实际控制人为刘文武，合同所盖的文武橡胶公司的印章真实有效，且刘文武未对该份合同的效力提出异议，故本院认为该份《经销商合同书》应属双方当事人的真实意思表示，依法成立并生效，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。首先，对于锦湖公司诉请主张的货款，由文武橡胶公司盖章确认的《货款余额确认书》为证，即使殷虹对欠款金额不予认可，提出锦湖公司还欠返利、会议支持费、奖励金等未支付的异议事项，但根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。现殷虹等在本案中提供的证据系自行制作，锦湖公司对此并不认可，且殷虹并未对返利、补贴等事项进一步补充举证，故对该抗辩本院不予采信。同时，根据双方签署的《经销商合同书》的约定，文武橡胶公司对锦湖公司提供的对账单尚欠货款金额持有异议的，应在对账单上签字盖章并在异议事项确认书标注异议事项同时提交书面依据，双方另行就异议事项进行核对并就核对结果以书面形式进行确认；任何一次对账，文武橡胶公司均应对此前未解决的异议问题全部提出，如未提出则视为前期提出的异议问题已经解决。现殷虹等并未提供证据对《货款余额确认书》进行反驳，因此锦湖公司主张的货款欠款金额635,109.65元，以及自应付款之日起按未付款金额每日万分之五的标准主张的违约金，具有事实及法律依据，本院均予以支持。其次，根据《最高额保证合同》的约定，保证人殷虹、刘文武、刘少阳、耿为华承担保证责任的方式为连带责任保证，保证期间自《经销商合同书》约定债务人履行债务期限届满之日起三年。因此锦湖公司要求殷虹、刘文武、刘少阳、耿为华对文武橡胶公司在担保设立前及2017年1月1日至2021年12月31日期间发生的货款及违约金在500万元的最高限额内承担连带保证责任，于法有据，本院予以支持。殷虹、刘文武、刘少阳、耿为华承担连带保证责任后，有权向文武橡胶公司进行追偿。审理中，文武橡胶公司、殷虹、刘文武、耿为华经本院传票传唤未到庭，视为自行放弃诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、大连文武橡胶有限公司于本判决生效之日起十日内支付锦湖(中国)轮胎销售有限公司货款635,109.65元，并按照每日万分之五的标准支付上述款项自2018年6月1日起计算至本判决生效之日止的违约金；二、殷虹、刘文武、刘少阳、耿为华在最高限额500万元的范围内对本判决第一项确定的付款义务承担连带清偿责任；三、殷虹、刘文武、刘少阳、耿为华履行本判决第二项确定的全部义务后，有权向大连文武橡胶有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费计10,151元，由大连文武橡胶有限公司、殷虹、刘文武、刘少阳、耿为华共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  吕燕娜人民陪审员  毛静芳人民陪审员  单春梅二〇一九年八月十六日书 记 员  陈 燕附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。