江西省赣州经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0791民初2183号 原告：赣州市方基置业有限公司，统一社会信用代码：91360700778842313H，住所地：江西省赣州经济技术开发区金岭路北侧方基塞纳春天****商铺。 法定代表人：赖桥水，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：欧阳树华，广东华商（赣州）律师事务所律师。 被告：南昌市南能电力建设有限公司，统一社会信用代码：9136010355085430X7，住所地，住所地：江西省南昌市西湖区福山巷********iv> 法定代表人：王嘉，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：章思开、徐江天，江西镜衡律师事务所律师。 被告：钟小春，男，汉族，1979年5月31日生，住江西省赣州市章贡区。 被告：张北保，男，汉族，1982年8月5日生，住江西省赣州市宁都县。 被告：陈德文，男，汉族，1988年9月19日生，住江西省赣州市宁都县。 委托诉讼代理人：罗家明，江西凯莱律师事务所律师。 原告赣州市方基置业有限公司与被告南昌市南能电力建设有限公司（以下简称南能电力公司）、钟小春、张北保、陈德文建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理，原告的委托诉讼代理人，被告南昌市南能电力建设有限公司、陈德文的委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告钟小春、张北保经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赣州市方基置业有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告南昌市南能电力建设有限公司双方签订的《电力工程合作合同》及《补充协议》；2.判令被告南昌市南能电力建设有限公司向原告支付违约金922444.8元；3.判令被告南昌市南能电力建设有限公司向原告赔偿因其违约导致原告的直接损失1680000元；4.判令被告南昌市南能电力建设有限公司赔偿因其违约导致原告商誉损失100000元；5.判令被告钟小春、张北保、陈德文对被告南昌市南能电力建设有限公司上述需向原告支付的款项承担连带责任；6.本案诉讼费由四被告承担。事实和理由：2015年7月8日，原告与被告南能电力公司签订《电力工程合作合同》，合同约定：1.被告南能电力公司负责塞纳春天三期的用电工程，包括但不限于从高压变压器接入至本工程每户电表（含电表）的所有工程内容（工程量以国网赣州开发区供电有限责任公司盖章确认的《高压供电方案通知单》为准、经供电部门及甲方认可的设计概算和计量表案子调试等工作）；2.本工程约定移交送电的时间为乙方应在甲方确定办理交房手续前一个月（初定2016年9月1日交房）完成公变及专变全部工程施工并通过供电部门的验收合格，同时办理好公变用电移交当地供电公司接管的一切手续，确保甲方正常供电；3.乙方未按合同约定组织施工和按时按质完成施工任务，造成施工质量不符合要求，不能在交房之前正常供电的，乙方承担合同总价15%的违约责任，并赔偿由此给甲方造成的损失。2016年7月19日，因被告南能电力公司不能按上述合同完成塞纳春天三期的用电工程，原告与被告南能电力公司另行签订《补充协议书》，约定：1.将原合同中的公变工程从总合同中剥离，被告南能电力公司负责的专变工程量为东江源1#开闭所至商业综合体高压配电房的所有工作量（详见本项目供电方案），《高压供电方案》中载明商业综合体用电5149KW，公建设施用电1226KW，商业部分另从东江源1#开闭所出2路至商业综合体高压配电房；2.违约方应按本工程总价款的20%的比例向守约方支付违约金，争议解决方式双方一致同意改为项目所在地人民法院诉讼解决。合同签订后，被告南能电力公司以被告钟小春系实际施工方，被告钟小春以被告南能电力公司为合同签订方，互相推诿，至今仍未履行完毕合同的义务。被告南能电力公司承接上述工程后，至今仍未与供电部门协调好接入相应负荷的高压电容量，导致原告上述项目用电一直存在问题。而原告已向被告南能电力公司支付共计人民币4766000元（含定金十万元），但被告南能电力公司仅仅向原告开具1100000元的发票，尚有人民币3566000元（不含定金十万元）的发票未提供至原告。原告多次向被告南能电力公司发函要求其继续履行合同，但被告南能电力公司迟迟未按合同约定履行起义务，被告南能电力公司拒不履行合同的义务已导致不能实现合同目的。原告不得不另行授权案外人赣州宜家物业管理有限公司委托第三方江西中泰电力工程有限公司完成上述项目的用电工程，并委托赣州智源电力勘测设计有限公司对上述用电工程重新设计，共计花费人民币168万元。根据最高院关于建设工程施工合同的司法解释被告钟小春、张北保、陈德文是实际施工人，且借用被告南能电力公司的名义签订案涉合同，应对被告南能电力公司的违约责任承担连带清偿责任。 被告南昌市南能电力建设有限公司答辩称，1.原告与被告南能电力公司签订的《电力工程合同》及《补充协议书》合法有效，应当受到法律保护；2.《补充协议书》变更了《电力工程合同》的内容，明确了被告南能电力公司承包的工程为专变部分的工程，原工程合同中的公变部分工程从总合同中剥离，由原告另行与国网江西赣州开发区供电有限责任公司签订合同；3.原告诉请所指的塞纳春天小区新装增容的工程不是原、被告双方协议中约定由被告南能电力公司承包的专变部分工程；4.被告南能电力公司施工的专变部分工程已于2018年1月份通电使用并完成了验收，被告已经履行完合同义务；5.原告要求被告南能电力公司赔偿180万元没有任何事实和法律依据，2016年7月19日双方约定的施工范围是塞纳春天三期，原告整个小区的工程用电存在问题造成用电增容，完全是因为原告为了节省成本擅自改变造成供电不足；6.原告诉请10万元的损失没有事实和法律依据；7.原告在诉状中所陈述的增容和费用，与我司施工的内容是完全不同的施工内容，原告如果仅仅是由于被告没有施工完，也不存在设计的变更问题，设计改变的图的内容与被告合同签订的施工图是完全不同的2部分；8.原告未按《补充协议书》约定将原工程合同中的公变部分工程另行与国网江西赣州开发区供电有限责任公司签订合同，而是委托其他人设计施工，存在严重违约，且原告至今尚欠被告南能电力公司88万元左右的工程款，被告南能电力公司保留另行提起诉讼的权利。 被告钟小春辩称，本案工程是我与陈德文合伙与原告洽谈协商一致后以被告南能电力公司的名义签订的合同，我们签订合同以后将所有工程转包给了江西中江电力公司，但该公司转包这个工程后没有进行施工，我们也没有施工，最后该工程由被告南能公司接手施工的，我没有违约，不需要承担本案责任。 被告张北保未作答辩。 被告陈德文答辩称，1.被告陈德文与原告不存在任何合同法律关系，原告应当向合同相对方主张权利；2.被告陈德文并非案涉合同的实际施工人，仅仅为原告与被告南能电力公司之间就案涉合同签订的居间人。 经审理查明：2015年7月8日，原告（甲方）与被告南能电力公司（乙方）签订了一份电力工程合作合同，合同约定，甲方将塞纳春天三期的用电工程发包给乙方施工，工程承包范围为从高压变压器接入至本工程每户电表（含电表）的所有工程内容（工程量以国网赣州开发区供电有限责任公司盖章确认的《高压供电方案通知单》为准），而且包括经供电部门及甲方认可的设计概算、设计施工图和设计说明范围内的供电系统设备采购、设备和计量表安装调试工作（所需材料均为国标产品），承包方式为包设计、包施工、包材料、包质量、包安全、包验收、包送电；工期为：1.开工日期乙方在接到甲方书面通知后十五日内必须进场施工，乙方进场后，应随总体建筑施工进度同步施工，集中施工工期不超过90天，2.本工程约定移交送电的时间为乙方应在甲方确定办理交房手续前一个月（初定2016年9月1日交房）完成公变及专变全部工程施工并通过供电部门的验收合格，同时办理好公变用电移交当地供电公司接管的一切手续，确保甲方正常供电；工程造价为950万元，合同价款为总价包干（含税），包含本项目《高压供电方案通知单》的负荷计算说明中所列全部施工内容和按相关要求计收的费用，乙方不得以任何理由要求甲方变动包干价格；付款方式为合同签订三十日内，乙方应将塞纳春天三期设计概算、设计施工方案和预算书交甲方审定，甲方在认可设计施工方案及概算书后七日内向乙方预付合同价款10%作为工程预付款，主材料及附材到工地现场后付至合同价款的70%，施工完工后付至合同价款的85%，工程经供电主管部门验收合格后，在办理好移交供电手续后十日内，付清全部工程款等，其中乙方责任包括负责协调处理与当地供电公司的相关关系，报装设计、施工、验收、移交送电等，被告钟小春作为被告南能电力公司的代表在合同上签了字。经国网赣州开发区供电有限责任公司盖章确认的《高压供电方案通知单》上确认，根据用户申报负荷合计10609kw，小区属一类高层建筑，需双电源供电，考虑将原庄子变10kv紫荆康居线、10kv翠谷康居线抽出，接入糯坑开闭所，同时将10kv黄金家园一、二线适当位置对接箱改为高压分支箱，并分别出线至紫荆康居、翠谷康居开闭所，形成双电源供电，因原10kv紫荆康居线、10kv翠谷康居线同属庄子II段母线，抽出后将其中一回对调至I段，形成10kv塞纳春天I线、10kv塞纳春天II线，采用400平方毫米型高压电缆沿迎宾大道敷设至东江源大道与金邮路口后新建东江源#1开闭所，该小区住宅部分从东江源#1开闭所出2路至塞纳春天小区新建开闭所，再分接至各台区；该小区商业部分另从东江源#1开闭所出2路至商业综合体高压配电房等。 被告钟小春在签订上述合同后，和被告陈德文一起作为乙方，与被告张北宝（甲方）在2015年7月12日签订了一份合作协议书，约定甲方负责工程设计、物资采购，建设、工程验收、移交、协调供电公司关系等全部任务，乙方负责与开发商签订工程承包合同、资金到位等事项；乙方确保与开发商签订本项承包合同并且合同价不低于850万元，甲方支付给乙方报酬75万元等。此后，被告钟小春等人将工程分包给江西启明电力有限公司，以江西启明电力有限公司的名义对工程进行了施工。2016年7月19日，原告（甲方）与被告南能电力公司（乙方）签订了一份补充协议，协议书确认双方于2015年7月8日签订了一份《电力工程合作合同》，甲方将位于塞纳春天三期用电工程承包给了乙方，并已向乙方支付工程款330万元（不含甲方另支付给乙方代表钟小春的10万元定金在内），基于乙方将工程分包给江西启明电力有限公司后，乙方发现江西启明电力公司公章有问题，并且发现工程款不能归位，严重拖延工期，导致甲方工程产生不能按时竣工验收的风险。乙方得知该情形后立即终止分包合同，由乙方直接履行合同约定义务，经甲乙双方协商，约定如下：1.鉴于时间紧迫和公变部分施工验收环节较为复杂，由乙方施工难以保证按时验收送电，双方同意原总包合同中的公变部分工程从总合同中剥离，公变部分工程由甲方另行与国网江西省赣州开发区供电有限责任公司签订合同，专变部分工程仍然由乙方承包施工。专变部分仍然采用固定包干价格的承包方式，双方议定专变部分工程承包总价为4,612,224元，专变工程量为东江源1#开闭所至商业综合体高压配电房的所有工程量（详见本项目供电方案）。2.甲方委托乙方工作人员为授权代理人，协调处理与地方电力部门的关系，乙方应尽力争取各种优惠政策，包括公变合同的分期付款比例等，以减轻甲方的资金压力。3.本工程专变按供电方案应提供双回路用电，按相关要求需缴纳壹佰万元左右的高可靠性费用，因原合同对该部分费用约定不明，补充约定由甲方出资五十万元包干给乙方，该款项在工程验收合格时一次性支付。4.违约责任为违约方应按本工程总价款20%的比例向守约方支付违约金。5.补充协议其他事项以主合同约定为准等。2017年12月，原告（甲方）与被告南能电力公司再次签订了一份补充协议，协议书就高压计费柜的高压出线端至总配电房的变压器高压接入端工程达成协议。协议书约定，本工程由乙方包干施工包干价二十七万六千元，乙方按本协议附件的工程报价单材料要求施工，乙方在甲方支付本协议工程款后应立即采购设备，组织施工，工期为自收到甲方工程款起十五日内完成，总配电房所有相关的乙方未完成的其他工作由乙方自行负责完成电至所有低压配电柜出线端，工期自收到甲方以上工程款起二十日内完成等。在上述协议签订后，被告南能电力公司对工程进行了施工，在工程基本完工时，被告南能电力公司（乙方）就未完成的工程量及工程款提出与原告（甲方）签订一份补充协议，协议书约定乙方剩下的所有工程量包括供电公司的验收及送电、资料，都由甲方完成与乙方无关，剩下的工程款包括（钟小春的变压器款）作为未完成工程款都归甲方所有等，但原告未同意该协议。后被告南能电力公司在2018年初将专变工程与配电房的变压器连通接线，没有将专变工程连通供电部门的高压电源就退场了。从2015年1月23日至2017年12月15日，原告共向被告支付工程款4760000元（包括钟小春收取的预付款10万元）。 2019年2月15日，原告向被告南能电力公司发出律师函，认为被告南能电力公司所负责的专变工程量为东江源1#开闭所至商业综合体高压配电房的所有工作量，按《高压供电方案》中载明商业综合体用电5149kw，公建设施用电1226kw，商业部分另从东江源1#开闭所出2路至商业综合体高压配电房，但被告南能电力公司没有与供电部门协调好接入相应负荷的高压电容量，导致原告的项目用电一直存在问题，要求被告南能电力公司在收到律师函15内完成合同约定的全部内容。 原告将塞纳春天三期新都汇用电增容事宜全权委托赣州宜家物业管理有限公司处理，委托其代为与江西中泰电力工程有限公司、赣州智源电力勘测设计有限公司签订相关的合同。2019年2月28日，赣州宜家物业管理有限公司（甲方）与江西中泰电力工程有限公司（乙方）签订了一份建设工程施工合同，合同约定甲方将塞纳春天小区用电增容工程发包给乙方施工，工程范围包括施工、验收、通电，工作内容为高压供电方案通知单中的工作内容，工程承价款为包干价1611000元等。其中高压供电方案通知单中确定批准报装容量为1890千伏安，供电电压为10千伏，10千伏电源T接10kv黄开一线金岭大道#07环网柜等。在此之前，赣州宜家物业管理有限公司与赣州智源电力勘测设计有限公司签订了一份建设工程设计合同，合同约定由设计人承担塞纳春天小区用电增容工程的设计，设计内容为工程完整的施工设计图纸和文件六套，预算数四套，设计费为69000元等。2019年9月30日，赣州宜家物业管理有限公司与国网江西省电力有限公司赣州开发区供电公司签订了高压供用电合同，合同约定了塞纳春天小区用电的容量、供电方式、产权分界等。此后，原告以被告违约造成损失为由诉至本院要求处理。 上述事实，有原、被告在法庭上的陈述，原告提交的电力工程合作合同、补充协议书、建设工程施工合同、建设工程设计合同、高压供用电合同等证据，被告提交电力工程合作合同、补充协议书等证据以及证人王海波等人的证言，上述证据均经当庭质证，证据之间能相互印证，足以认定。 本院认为，原告与被告南能电力公司签订的电力工程合作合同和补充协议书，均是双方签订建设工程施工合同的组成部分，该合同已经生效，双方均应遵守。按照双方的合同约定，被告南能电力公司所承包施工的工程应当包设计、包施工、包材料、包质量、包安全、包验收、包送电，但被告南能电力公司在尚有部分工程未完工，且没有完成专变部分工程与供电公司高压电源的连通的情形下退场，致本案纠纷的发生，应承担全部的民事责任。被告钟小春在与原告签订合同后，虽然与被告张北保、陈德文约定合作施工，但该合同经原告与被告南能电力公司协商后进行了变更，被告南能电力公司负责承包施工工程的专变部分，公变部分由原告交由其他人施工，被告钟小春、张北保、陈德文并未参与本案所涉专变部分的工程，因此被告钟小春、张北保、陈德文在本案中不承担民事责任。对于原告要求解除与被告南能电力公司签订的《电力工程合作合同》及《补充协议》的诉讼请求，本院认为，原告与被告南能电力公司签订合同的主要目的是为原告所建设的塞纳春天三期工程建设供电线路并完成验收送电，但被告南能电力公司在尚有部分工程未完成，并且没有验收送电的情况下退场，致使双方所签订合同主要目的不能实现，对原告的这一诉讼请求本院予以支持。对于原告要求判令被告南能电力公司支付违约金922444.8元的诉讼请求，本院认为，由于被告南能电力公司的违约，致使原告不能实现合同目的，双方在合同中约定的违约金数额为工程总价款的20%，原告据此要求被告南能电力公司承担违约责任，符合合同的约定和法律的规定，对该诉讼请求本院予以支持。对于原告要求判令被告南能电力公司向原告赔偿因其违约导致原告的直接损失1680000元的诉讼请求，本院认为，在本案中，双方在合同中约定了违约方应向守约方支付工程总价款20%比例的违约金，根据法律的规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院增加，原告所主张的168万元的损失，系塞纳春天小区用电增容工程的设计与施工所支付的工程款，与被告南能电力公司未完成工程部分的内容不一致，也无其他证据相佐证证明上述损失系被告南能电力公司违约给原告造成的损失，对该诉讼请求本院不予支持。对于原告要求判令被告南能电力公司赔偿因其违约导致原告商誉损失100000元的诉讼请求，本院认为，原告没有提供任何证据证明其商誉因被告南能电力公司的违约行为受到影响并造成了损失，对该诉讼请求，本院不予支持。对于原告要求判令被告钟小春、张北保、陈德文对被告南能电力公司上述需向原告支付的款项承担连带责任的诉讼请求，本院认为，被告钟小春、张北保、陈德文并未参与被告南能电力公司所承包的专变部分工程的施工，也不是本案所涉专变部分工程的合同相对人，三被告在本案中不承担民事责任，对该诉讼请求，本院不予支持。对于原告在庭审结束后要求对被告南能电力公司实际完成的工程量及工程造价进行鉴定的申请，本院认为，在案件证据交换中，本院就已经确定对被告南能电力公司实际完成的工程量和工程款由原告承担举证责任，但原告认为该举证责任不应当由其承担，不同意对该部分申请鉴定，在庭审结束后原告就此要求申请鉴定，不符合法律的规定，对原告要求鉴定的申请，本院不予准许。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除原告赣州市方基置业有限公司与被告南昌市南能电力建设有限公司在2015年7月8日签订的《电力工程合作合同》及2016年7月19日签订的《补充协议》。 二、被告南昌市南能电力建设有限公司应向原告赣州市方基置业有限公司支付违约金922444.8元，该款限判决生效之日起十日内付清。 三、驳回原告赣州市方基置业有限公司要求被告南昌市南能电力建设有限公司赔偿因其违约导致原告的直接损失1680000元的诉讼请求。 四、驳回原告赣州市方基置业有限公司要求被告南昌市南能电力建设有限公司赔偿因其违约导致原告商誉损失100000元的诉讼请求。 五、驳回原告赣州市方基置业有限公司要求被告钟小春、张北保、陈德文对被告南昌市南能电力建设有限公司上述需向原告支付的款项承担连带责任的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息 本案受理费28420元，由原告赣州市方基置业有限公司负担18420元，被告南昌市南能电力建设有限公司负担10000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。 审 判 长  陈瑜青 人民陪审员  林惠萍 人民陪审员  黄艳萍 二〇二〇年九月四日 代理书记员  陈 丹