上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0114民初11262号原告：上海恒动新能源有限公司，住所地上海市嘉定区安亭镇百安路**********，法律文书送达确认地浙江省宁海县金融中心**楼**(浙江诚航律师事务所)。法定代表人：郑礼生，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐天胤，浙江诚航律师事务所律师。被告：深圳市斐婴宝实业有限公司，住所地广东省，住所地广东省深圳市福田保税区红棉道**英达利科技园****，法律文书送达确认地广东省深圳市福田区石厦北新天世纪商务中心******事务所)。法定代表人：巴国平，该公司副总经理。委托诉讼代理人：何志杰，广东联建律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨柳，广东联建律师事务所实习律师。被告：深圳市前海梓晗创业投资有限公司，住所地广东省深圳市前海深，住所地广东省深圳市前海深港合作区前湾一路鲤鱼门街**前海深港合作区管理局综合办公楼****限公司)。法定代表人：邵小红。被告：巴国平，男，1976年11月8日生，汉族，住广东省深圳市罗湖区东湖路**景亿山庄**908，法律文书送达确认地广东省深圳市福田区石厦北新天世纪商务中心******(广东联建律师事务所)。委托诉讼代理人：何志杰，广东联建律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨柳，广东联建律师事务所实习律师。被告：邵天喜，男，1972年9月23日生，汉族，住广东省深圳，住广东省深圳市罗湖区东昌路**今日家园明秀轩24K，法律文书送达确认地广东省深圳市福田区石厦北新天世纪商务中心******事务所)。委托诉讼代理人：何志杰，广东联建律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨柳，广东联建律师事务所实习律师。原告上海恒动新能源有限公司与被告深圳市斐婴宝实业有限公司(以下简称斐婴宝公司)、深圳市前海梓晗创业投资有限公司(以下简称梓晗公司)、巴国平、邵天喜间买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月5日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人徐天胤、被告斐婴宝公司、巴国平、邵天喜的共同委托诉讼代理人何志杰均到庭参加了诉讼。被告梓晗公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告斐婴宝公司于2015年7月31日签订的《框架购销合同》于被告斐婴宝公司收到本案诉状之日解除；2、被告斐婴宝公司向原告返还预付款4,999,696元；3、被告斐婴宝公司向原告支付违约金(以本金4,999,696元为基数、自2016年8月16日起至实际清偿之日止、按照每月3%计算)，暂计至2019年8月15日为5,399,671.68元；4、被告梓晗公司在270万元未出资的范围内对被告斐婴宝公司的上述第2、3项债务的不能清偿的部分承担补充赔偿责任；5、被告邵天喜在270万元未出资的范围内对被告斐婴宝公司的上述第2、3项债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；6、被告梓晗公司与被告邵天喜就各自的第4、5项付款义务互负连带责任；7、被告巴国平在30万元未出资的范围内对被告斐婴宝公司的上述第2、3项债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；8、被告梓晗公司、被告巴国平就各自的第4、7项付款义务互负连带责任。事实及理由：2015年7月31日，原告与被告斐婴宝公司签订《框架购销合同》一份，约定由原告向被告斐婴宝公司购买BMS进口物料，数量为4472套，总价款4,999,696元，并约定被告斐婴宝公司应于2016年8月15日前向原告交付货物，否则应支付违约金，违约金为每月按照货款金额的3%计算。如逾期交货超过3个自然月的，原告有权解除合同，由被告斐婴宝公司退还所有款项并支付违约金。合同签订后，原告按约向被告斐婴宝公司支付了4,999,696元的预付款，但被告斐婴宝公司未能按约供货。故原告有权提出解除合同的主张。据原告了解，被告斐婴宝公司成立于2013年11月25日，注册资本为300万元，股东为被告巴国平、梓晗公司，其中被告巴国平认缴出资30万元、被告梓晗公司认缴出资270万元。根据被告斐婴宝公司章程规定，股东出资应于2016年11月30日前实缴到位。2018年12月6日，被告梓晗公司将其持有的斐婴宝公司90%股权以1元的价款转让给被告邵天喜，同时变更公司章程，将股东出资缴纳期限延长至2033年11月21日。原告认为被告斐婴宝公司股东被告巴国平、梓晗公司未按公司章程规定实缴出资，且在明知公司财产不足以清偿到期债务的情况下，通过股权转让、变更公司章程的方式，恶意逃避债务，故被告梓晗公司、巴国平、邵天喜均应在认缴出资的范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。审理中，原告申请撤回第6项诉请，其余诉请不变。被告斐婴宝公司、巴国平、邵天喜辩称，1、被告斐婴宝公司与原告间并无买卖业务往来。原告所提供的《框架购销合同》落款处被告斐婴宝公司的公章及法定代表人巴国平的签名均不是真实的。申请法院就该公章及签名的真伪进行司法鉴定；2、原告于2015年8月17日支付的款项4,999,696元已经收到，但原告付款时未注明款项性质，被告斐婴宝也不认可是货款。如经司法鉴定《框架购销合同》是真实的，同意解除该份合同，按照法律规定进行处理。但该份合同约定的违约金标准明显过高，且原告主张的违约金起算点也不合理，请求法院依法予以调整。如经司法鉴定《框架购销合同》是伪造的，需要与当事人核实后才能发表意见；3、被告斐婴宝公司注册资本为300万元，由被告巴国平认缴出资30万，持股比例为10%，并担任公司法定代表人。被告邵天喜认缴出资是270万，持股比例为90%。被告邵天喜的股权是于2018年12月6日自被告梓晗公司处受让获得，被告邵天喜受让股权时并不清楚被告梓晗公司的出资是否到位。根据公司章程记载，股东应于2033年11月21日前出资到位。在被告巴国平、邵天喜出资期限尚未届满的情况下，原告无权要求被告巴国平、邵天喜对被告斐婴宝公司的债务承担补充赔偿责任；4、被告斐婴宝公司的章程原来规定的出资期限是2016年12月21日，但2018年12月6日，被告巴国平、邵天喜已通过修改公司章程的方式延长股东的出资期限。而此时，原告尚未向被告斐婴宝公司主张债权，被告斐婴宝公司对原告的债务并不确定的情况下股东所作出的延长出资期限，并不存在恶意逃避公司债务的主观恶意。综上，请求驳回原告对于被告斐婴宝公司、被告巴国平、被告邵天喜的诉讼请求。被告梓晗公司未作答辩。原告为证明其诉称主张，向本院提供如下证据材料：1、《框架购销合同》及BMS进口物料清单一份，证明原告与被告斐婴宝公司间存在买卖合同关系，双方就货物名称、数量、价款、违约责任等作出了明确约定；2、收付款业务回单一页，证明原告已于2015年8月17日向被告支付预付款4,999,696元；3、被告斐婴宝公司工商登记资料一组(包括核发证照情况记录表、公司章程、股权转让协议书、股东会决议等)，证明被告斐婴宝公司设立时股东为被告巴国平、梓晗公司，分别认缴出资额30万元、270万元，股东出资应于2016年11月30日前实缴到位。2018年12月6日，被告梓晗公司将其持有的斐婴宝公司90%股权作价1元转让给被告邵天喜，同时将股东出资期限延长至2033年11月21日。被告斐婴宝公司、巴国平、邵天喜对原告提供的上述证据发表质证意见如下：对证据1真实性有异议，无法确定该份合同落款处被告斐婴宝公司公章及被告巴国平签名的真伪，已向法院申请进行司法鉴定；对证据2、证据3真实性无异议。但被告斐婴宝公司收取的款项并非货款。审理中，被告斐婴宝公司、巴国平、邵天喜撤回对《框架购销合同》落款处被告斐婴宝公司的公章及被告巴国平签名真伪的鉴定申请。本院经审理认定事实如下：2015年7月31日，原告与被告斐婴宝公司签订编号为KJGX-HD＆FYB150731的《框架购销合同》一份，约定由原告向被告斐婴宝公司购买BMS进口物料4472套(规格型号详见BMS进口物料清单)，单价1,118元/套，含税总价为4,999,696元。合同生效后，被告斐婴宝公司须在2016年8月15日前全部交付货物给原告。如被告斐婴宝公司因故不能按期交货，需提前书面签字盖章文件通知原告，得到原告书面签字盖章同意处理方案后方可，否则支付违约金。违约金为每迟延一月罚该批货款的3%，延迟超过3个自然月，原告有权解除合同，被告斐婴宝公司须退还原告支付的所有款项并支付违约金。交货地点为上海市嘉定区安亭镇园区路XXX号上海恒动新能源有限公司厂内。合同签订之日起7天内支付合同总金额的100%作为预付款，全部到货后15个工作日内被告斐婴宝公司出具全额的增值税专用发票。上述合同签订后，原告于2015年8月15日向被告斐婴宝公司支付预付款4,999,696元。但被告斐婴宝公司未能按约供货。故涉讼。另查明，被告斐婴宝公司于2013年11月25日经公司登记机关核准设立，注册资本为300万元。设立时股东为被告梓晗公司(认缴出资270万元、持股比例90%)、被告巴国平(认缴出资30万元、持股比例10%)，由被告巴国平担任公司法定代表人。根据被告斐婴宝公司设立时的公司章程规定，股东出资额应于2016年11月30日前实际缴付到位。2018年12月6日，被告梓晗公司与被告邵天喜签订股权转让协议书一份，约定由被告梓晗公司将其持有的被告斐婴宝公司90%股权(对应出资额270万元)以1元的价格转让给被告邵天喜。同日，被告斐婴宝公司作出股东会决议一份，同意被告梓晗公司与被告邵天喜之间股权转让。同时，被告巴国平、邵天喜重新签订公司章程，该公司章程规定股东出资期限为2033年11月21日。本院认为，原告与被告斐婴宝公司间于2015年7月31日签订的《框架购销合同》合法有效，本院予以确认。原告已依约预先向被告斐婴宝公司支付了相应货款，但被告斐婴宝公司并未按约向原告交付货物。根据《框架购销合同》约定，被告斐婴宝公司迟延交付货物超过3个自然月的，原告有权解除合同，原告据此行使约定解除权，合法有据，本院现确认原告与被告斐婴宝公司间签订的《框架购销合同》于被告斐婴宝公司收到本案诉状副本之日即2019年7月3日解除。鉴于被告斐婴宝公司存在逾期交货的违约行为并导致双方合同解除，故被告斐婴宝公司理应向原告返还预付款并承担支付违约金的责任。关于违约金的起算点及给付标准问题，本院认为，《框架购销合同》已就违约金的起算点作出明确约定，合法有据，本院予以确认；至于违约金标准，本院认为，违约金兼具惩罚性及补偿性，结合原告的实际损失及被告的违约程度等因素，本院酌情将违约金标准调整为月利率2%。至于被告斐婴宝公司的股东是否应对公司债务承担责任的问题，本院认为，根据斐婴宝公司设立时章程规定，股东应于2016年11月30日前出资到位。此时，已经超过了《框架购销合同》所约定的被告斐婴宝公司向原告交付货物的期限。在被告斐婴宝公司已先行违约的情况下，就《框架购销合同》项下负有向原告返还价款并支付违约金的债务。而在被告斐婴宝公司对原告负有债务的情况下，股东自行变更公司章程延长出资期限，显属恶意逃避债务，损害了公司债权人的合法权益，故被告巴国平、梓晗公司均应在其未出资的范围内对斐婴宝公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。此外，被告梓晗公司在认缴期限届满而又未实际出资的情况下，将其股权转让给被告邵天喜。被告邵天喜作为股权受让方，其以1元对价受让被告梓晗公司持有的90%股权，被告邵天喜对被告梓晗公司未出资的事实应当知晓，故被告邵天喜应对被告梓晗公司的上述补充赔偿责任承担连带责任。此外，被告梓晗公司、被告巴国平作为被告斐婴宝公司设立时的股东，应对各自前述的补偿赔偿责任互负连带责任。至于原告主张被告梓晗公司、被告邵天喜对各自所负的责任承担连带责任，并无法律依据，本院不予支持。审理中，被告梓晗公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，系其自愿放弃答辩、质证等诉讼权利，相应法律后果由其自负。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告上海恒动新能源有限公司与被告深圳市斐婴宝实业有限公司于2015年7月31日签订的《框架购销合同》于2019年7月3日解除；二、被告深圳市斐婴宝实业有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告上海恒动新能源有限公司价款4,999,696元；三、被告深圳市斐婴宝实业有限公司应于本判决生效之日起十日内偿付原告上海恒动新能源有限公司以价款4,999,696元为基数、自2016年8月16日起至实际清偿之日止、按照月利率2%计算的违约金；四、被告巴国平应在未出资30万元的范围内对被告深圳市斐婴宝实业有限公司的上述第二、三项债务不能清偿的部分向原告上海恒动新能源有限公司承担补充赔偿责任(被告巴国平在其他案件中已实际履行应承担的补充赔偿责任的部分，不再承担)；五、被告深圳市前海梓晗创业投资有限公司应在未出资270万元的范围内对被告深圳市斐婴宝实业有限公司的上述第二、三项债务不能清偿的部分向原告上海恒动新能源有限公司承担补充赔偿责任(被告深圳市前海梓晗创业投资有限公司在其他案件中已实际履行应承担的补充赔偿责任的部分，不再承担)；六、被告邵天喜对被告深圳市前海梓晗创业投资有限公司的上述第五项补充赔偿责任承担连带清偿责任；七、被告深圳市前海梓晗创业投资有限公司与被告巴国平就上述第四、五项补充赔偿责任互负连带责任；八、驳回原告上海恒动新能源有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费84,196元，公告费760元，财产保全费5,000元，合计诉讼费89,956元，由原告上海恒动新能源有限公司负担15,569元，被告深圳市斐婴宝实业有限公司、深圳市前海梓晗创业投资有限公司、巴国平、邵天喜共同负担74,387元(被告负担之款应于本判决生效后七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  范培华人民陪审员  俞莉萍人民陪审员  王玉祥二〇二〇年四月七日书 记 员  汪燕婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。