河南省宜阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0327民初1698号原告:李辉，男，汉族，1983年2月11日出生，住河南省宜阳县。委托诉讼代理人李维鹏，河南君友律师事务所律师，特别授权代理。被告:江苏耀华医疗器械科技有限公司。住所地:丹阳市丹北镇后巷耀华路。法定代表人:殷忠军，董事长兼总经理。被告:丹阳有方生物科技合伙企业（有限合伙）。住所地:丹阳市丹北镇后巷耀华路。执行事务合伙人:陈国忠。原告李辉与被告丹阳有方生物科技合伙企业（有限合伙）（以下简称有方生物）、江苏耀华医疗器械科技有限公司（以下简称耀华科技）合同纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李辉的委托诉讼代理人李维鹏到庭参加诉讼，被告丹阳有方生物科技合伙企业（有限合伙）、江苏耀华医疗器械科技有限公司经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李辉诉称：2017年7月24日，原告与二被告签订了《增资扩股协议》，协议约定原告认购第二被告股份后，第二被告将全部投资于第一被告，第一被告截至于2018年3月31日完成新三板挂牌或通过借壳新三板公司挂牌。第二被告在上述协议中还承诺由其将所归集的资金全部投资于第一被告，并提供不存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏，对其真实性、准确性、完整性承担连带法律责任。协议签订后，原告依约通过银行转账的方式于2017年7月24日向第二被告支付股权款224000元。但2018年3月31日，第一被告并没有按照协议约定完成新三板挂牌。后经原告查询第一被告于2017年3月已经被法院列为失信被执行人，第一被告已经没有持续经营的能力，不符合新三板挂牌上市的条件。无奈原告多次与被告协商，被告以各种理由推委，不予妥善处理。原告认为，第一被告在协议签订前已经丧失了挂牌上市的条件，第二被告做为投资主体向原告隐瞒该情况，应承担连带责任。现原告诉入法院，请求判令:1、依法判令第一被告向原告支付股份回购款暂计人民币265792.88元（股份回购价从2017年7月24日暂计算至2019年6月5日，以回购价格=初始投资额×（1+投资持续天数÷365天×10%）计算）；2、判令第一被告向原告偿还损失暂计101696元（自2017年7月24日暂计至2019年6月5日以本金224000元为基数以年利率24%计算）的利息；3、第二被告对上述回购款及损失承担连带责任；4、本案诉讼费及保全费等由二被告承担。二被告应诉后均未参加庭审，于庭审后共同提交陈述意见:一、鉴于丹阳有方生物科技合伙企业（有限合伙）因江苏耀华医疗器械科技有限公司增资扩股而设立的有限合伙，为江苏耀华医疗器械科技有限公司外部投资者持股平台，所归集资金全部用于投资江苏耀华医疗器械科技有限公司，企业不从事任何经营活动，不做任何其他用途。因此应驳回原告将丹阳有方生物科技合伙企业（有限合伙）作为被告请求。二、本案原告提出:要求江苏耀华医疗器械科技有限公司以年化率24%回购李辉持有的股权不合理，根据合同第五章第六条，若承诺未达标，要求以年化率10%回购持有的股权。三、根据江苏耀华医疗器械科技有限公司2018年11月10日股东会决定，所有回购由江苏耀华医疗器械科技有限公司回购，考虑广大投资者的收益，在保证企业生产经营情况下逐渐回购投资者投资款。具体方案见江苏耀华医疗器械科技有限公司2018年11月10日股东会决议。经审理查明：2017年7月24日，李辉作为甲方，有方生物作为乙方、耀华科技作为丙方签订了《增资扩股协议》。协议约定李辉以现金认购有方生物股份7万股，金额22.4万元。有方生物保证：乙方承诺提供不存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏，并对其真实性、准确性、完整性承担个别和连带法律责任。乙方对用于企业业务经营的资产与资源，均通过合法协议和其他合法行为取得，并且真实、有效、完整，不存在任何未向甲方书面告知的法律障碍或法律瑕疵；本协议签订前所发生的任何法律障碍或法律瑕疵，乙方仍有义务书面告知甲方。乙方所归集资金将全部投资于耀华科技的股权。耀华科技承诺：本次融资完成后截至于2018年3月31日耀华科技完成新三板挂牌或通过借壳新三板公司挂牌；挂牌公司定增每股单价不低于3.2元/股。若承诺未达标，甲方可要求丙方以年化10%回购乙方所持全部股份（公式：丙方回购价格=甲方的初始投资额×（1+甲方本轮投资持续天数÷365天×10%）。违约责任：甲方、乙方、丙方任何一方违反本协议中约定的义务和责任，包括违反陈述和保证，均构成违约，应当及时采取补救措施，并且应当赔偿其他方的损失。2017年7月25日，李辉通过银行汇款的方式将224000元转入有方生物账户，同日有方生物给李辉出具《收据》一张，并盖有有方生物财务专用章。有方生物给李辉出具一张《关于出资证明说明》，该证明对持股详情进行了说明。2018年11月11日，耀华科技向李辉出具《承诺书》一份，表达了对“投资协议”未能按期履行的歉意及后期对“投资协议”履行的承诺。李辉通过短信的方式对耀华科技的承诺书做出了拒绝承诺的表示。后李辉经过查询得知耀华科技于2017年3月已经被法院列为失信被执行人，不符合新三板挂牌上市的条件，该情况有方生物未能在签订协议时如实告知。李辉多次与耀华科技协商股权回购事宜未果，故诉入法院请求依法判决。本院认为:原告李辉向被告有方生物认购股份7万股，支付了购股款224000元，原告李辉成为被告耀华科技的股东的事实，由原告李辉提交的《增资扩股协议》、《收据》、《关于出资证明说明》、《承诺书》、银行汇款记录予以证明，本院予以认定。原被告签订的《增资扩股协议》约定被告耀华科技的承诺未达标时的回购责任，被告耀华科技应按照《增资扩股协议》的约定履行义务，故原告李辉请求被告耀华科技支付股份回购款265792.88元的诉求成立，予以支持。原告李辉请求被告耀华科技赔偿以本金224000元按年利率24%计算的利息损失，因原被告在《增资扩股协议》中未约定具体的违约责任承担方式，故被告耀华科技应赔偿原告李辉以本金224000元自2017年7月24日至2019年6月5日止按年利率6%计算的利息损失。被告有方生物在同原告李辉签订《增资扩股协议》时，未能将被告耀华科技存在未完全履行法律文书的事实告知原告李辉，依据该协议被告有方生物违反协议中约定，故被告有方生物应对上述被告耀华科技的债务承担连带责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，缺席判决如下：一、限被告江苏耀华医疗器械科技有限公司于本判决生效之日起十五内向原告李辉支付股份回购款265792.88元及以224000元为本金自2017年7月24日至2019年6月5日止按年利率6%计算的利息损失25424元。二、被告丹阳有方生物科技合伙企业（有限合伙）对被告江苏耀华医疗器械科技有限公司的上述债务承担连带清偿责任。三、驳回原告李辉的其它诉讼请求。如不按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3406元，保全费2357元，共计5763元，由被告江苏耀华医疗器械科技有限公司、丹阳有方生物科技合伙企业（有限合伙）承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  杨庭芳二〇一九年十二月二十七日书记员  张亚妹附本文书所引用法律条文:《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。