江西省宜春市袁州区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0902民初4040号原告：江西省中龙实业有限公司，住所地：江西省宜春经济技术开发区，统一社会信用代码：91360900079028216D。法定代表人：彭其华，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈小平，江西华晟律师事务所律师。被告：江西齐天山食品有限公司，住所地：江西省宜春市袁州区医药工业园，统一社会信用代码：91360902063492575C。法定代表人：杨欢，该公司总经理兼执行董事。被告：杨欢，女，1995年3月28日出生，汉族，身份证住址：江西省宜春市袁州区，邮寄地址：江西省宜春市袁州区医药工业园。两被告共同的委托诉讼代理人：聂贤任，该公司厂长。原告江西省中龙实业有限公司（以下简称原告）与被告江西齐天山食品有限公司（以下简称被告齐天山公司）、杨欢买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的法定代表人彭其华及其委托诉讼代理人陈小平，被告齐天山公司、杨欢共同的委托诉讼代理人聂贤任到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告请求本院判令：1.被告向原告支付欠款18123.76元；2.被告向原告支付自2017年10月16日起至2018年1月18日止的违约金5639元{含2017年10月16日至2017年12月12日12.092吨钢筋的违约金3507元（12.092吨×5元/吨/天×58天）、2017年11月6日至2017年12月12日0.213吨钢筋的违约金40元（0.213吨×5元/吨/天×38天）、2017年12月13日至2018年1月18日的违约金2092元[（12.092吨+0.213吨）×5元/吨/天×35天]}；3.被告向原告支付自2018年1月19日起以18123.76元为基数按月息2%标准计算至付清之日止的违约金，其中，计算至2019年6月19日止的违约金为6162元（18123.76元×月利率2%×17个月）；3.案件受理费由被告承担。被告齐天山公司的答辩要点：被告齐天山公司欠原告货款属实，但金额是17212.12元，被告齐天山公司也同意向原告支付17212.12元，但原告要求违约金及利息没有事实与法律依据，销售单上手写注明的部分是原告自行手写，并未取得被告齐天山公司的认可，故不具有法律效力，请驳回原告要求被告其他公司公司支付违约金和利息的诉讼请求。被告杨欢的答辩要点：本案涉案的买卖合同相对方是原告与被告齐天山公司，被告诉讼主体应该是齐天山公司，齐天山公司是具有独立的法人资格，故被告杨欢不是本案适格的诉讼主体，请求驳回原告对被告杨欢的起诉。查明的事实经审理查明，本院确认如下事实：被告齐天山公司于2013年3月22日在宜春市袁州区市场和质量监督管理局注册成立，根据2019年7月30日本院查询该公司的企业信息显示，该公司目前的认缴出资额为570万元，股东共有2人，分别为聂贤任以及被告杨欢，其中，聂贤任的持股比例为95%、认缴的出资额为570万元、出资方式为货币、实缴出资额为0，被告杨欢的持股比例为5%、认缴的出资额为30万元、出资方式为货币、实缴出资额为0。2017年10月15日，原告向被告齐天山公司销售了相关钢筋，为此，原告向被告出具了一份编号为000487的《江西省中龙实业有限公司销售单》，该销售单注明，编号为1012号的大厂螺纹钢数量为1490、重量为11.9081吨、单价为4150元/吨、金额为49418.53元，编号为1016号的大厂螺纹钢数量为13、重量为0.1849吨、单价为3990元/吨、金额为737.59元，运费数量为12.092吨、单价为20元/吨、金额为242元，卸车费数量为12.092吨、单价为20元/吨、金额为242元，上述钢筋重量合计为12.092吨、金额为50156.12元，运卸费合计为484元，应收金额小计为50640.12元；收款人为原告法定代表人彭其华，收货人为被告齐天山公司所聘请的临时工作人员明森。此外，原告还在销售单空白处手写“注明：此单为现金价格，货到工地付清全款，如逾期，违约金每吨每天另加伍元结算。”2017年11月5日，原告向被告齐天山公司销售了相关钢筋，为此，原告向被告出具了一份编号为000540的《江西省中龙实业有限公司销售单》，该销售单注明，编号为9102号的大厂线材数量为213、重量为0.2130吨、单价为4280元/吨、金额为911.64元，应收金额小计为911.64元；收款人为原告法定代表人彭其华，收货人为被告齐天山公司所聘请的临时工作人员钟翔。此外，原告还在销售单空白处手写“注明：此单为现金价格，货到工地付清全款，如逾期，违约金每吨每天另加伍元结算，不含税票。”2018年1月16日，被告齐天山公司以银行转账方式通过被告杨欢向原告支付20000元；2018年9月22日，被告齐天山公司以银行转账方式通过被告杨欢向原告支付5000元；2018年9月29日，被告齐天山公司采取以货抵款的方式将被告齐天山公司价值合计6428元（828元+5600元）的货物发给原告；2019年2月3日，被告齐天山公司以银行转账方式通过杨仁向原告支付2000元。综上，被告齐天山公司以上述转账或以货抵款方式共计向原告支付33428元。对于剩余货款，经原告多次催促，被告齐天山公司一直未支付给原告，故原告诉至本院。2019年6月21日，本院依据原告的申请，作出（2019）赣0902民初4040号民事裁定，冻结被告齐天山公司、杨欢在金融机构的存款30000元或查封、扣押其同等价值的财产；同月28日，本院对被告杨欢分别在中国邮政储蓄银行、江西省农村信用社联合社、中国工商银行的个人账户（账号分别为62×××14、62×××79-000000、1508027901000522917）予以了冻结。判决的理由与结果本院认为：一、关于原告与被告齐天山公司的买卖合同依法成立的合同，自成立时生效。本案中，虽然原告与被告齐天山公司未签订书面买卖合同，但是，双方已达成口头买卖合同，被告齐天山公司向原告购买相关钢筋材料，为此原告向被告齐天山公司出具销售单，双方在销售单中对被告齐天山公司所购买原告相关钢筋材料的型号、数量、单价、支付方式等内容进行了约定，对此被告齐天山公司表示认可，可见，原告与被告齐天山公司之间已就该钢筋材料买卖达成合意，双方成立了买卖合同关系，其中，原告为出卖人，被告齐天山公司为买受人，对此本院予以确认。二、关于原告主张的款项当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中。（一）关于欠款。原告按照约定向被告先后共计提供了金额合计为51551.76元的货物，可见，原告已完成其合同义务；而被告在收到原告发货的全部货物后，未按合同约定及时向原告支付货款，经原告催促后共计仅支付33428元货款（含转账支付的27000元及以货抵款的6428元），剩余货款18123.76元则未再支付，可见，系被告构成违约，应由被告承担相关违约责任，故原告主张由被告支付欠款18123.76元，予以支持。（二）关于违约金。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。因原告已在销售单中约定违约金，虽然该违约金系原告手写，但是，原告向本院提供了三段录音，该三段录音系原告的法定代表人彭其华与被告齐天山公司的负责人杨海林之间通话的录音，对此被告齐天山公司表示认可，从原告提供的该录音可以反映，被告齐天山公司对其在未按约支付货款后应向原告支付利息（该利息实际系违约金）一事并未予以否认，故原告主张由被告齐天山公司支付违约金，予以支持；被告齐天山公司辩称其不应支付违约金，不予支持。对于违约金的支付标准，原告主张按销售单记载的“违约金每吨每天另加伍元结算”计算，该约定的标准过高，虽然被告齐天山公司未要求予以适当减少，但是，本院兼顾合同的履行情况等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，以年利率24%为标准以欠付货款为基数计算违约金。对于违约金的金额。1.原告主张分两个阶段计算违约金，其中，（1）主张由被告向原告支付自2017年10月16日起至2018年1月18日止的违约金5639元{含2017年10月16日至2017年12月12日12.092吨钢筋的违约金3507元（12.092吨×5元/吨/天×58天）、2017年11月6日至2017年12月12日0.213吨钢筋的违约金40元（0.213吨×5元/吨/天×38天）、2017年12月13日至2018年1月18日的违约金2092元[（12.092吨+0.213吨）×5元/吨/天×35天]}；（2）主张被告向原告支付自2018年1月19日起以18123.76元为基数按月息2%标准计算至付清之日止的违约金，其中，计算至2019年6月19日止的违约金为6162元（18123.76元×月利率2%×17个月）。经审查：1.关于截止2018年1月18日的违约金。因被告齐天山公司应分别于2017年10月15日支付货款50640.12元、于2017年11月5日支付货款911.64元，合计应支付货款51551.76元，已于2018年1月16日向原告支付货款20000元，据此，（1）对于在2017年10月16日至2018年1月16日期间欠付货款金额为50640.12元的违约金，以及在2017年11月6日至2018年1月16日期间欠付货款金额为911.64元的违约金，应支付金额分别为3096.68元（50640.12元×年利率24%÷365天×93天）、43.16元（911.64元×年利率24%÷365天×72天），小计应支付3139.84元；（2）对于在2018年1月17日至2018年1月18日期间欠付货款金额为31551.76元（51551.76元-20000元）的违约金，应支付金额为41.49元（31551.76元×年利率24%÷365天×2天）。故在上述期间内原告主张被告齐天山公司应支付违约金5639元，不予支持，本院支持的违约金金额为3181.33元（3139.84元+41.49元）。2.关于自2018年1月19日起的违约金。因被告齐天山公司分别于2018年1月16日、2018年9月22日、2018年9月29日、2019年2月3日以银行转账或以货抵款方式向原告支付了20000元、5000元、6428元、2000元，故应对被告齐天山公司按欠付货款的金额分阶段分别计算违约金。经计算，自2018年1月19日起至2018年9月22日止应支付违约金5124.35元（31551.76元×年利率24%÷365天×247天），自2018年9月23日起至2018年9月29日止应支付违约金122.21元（26551.76元×年利率24%÷365天×7天），自2018年9月30日起至2019年2月3日止应支付违约金1680.47元（20123.76元×年利率24%÷365天×127天），自2019年2月4日起至2019年6月19日止应支付违约金1620.71元（18123.76元×年利率24%÷365天×136天），即自2018年1月19日起至2019年6月19日止应支付违约金8547.74元，故原告主张自2018年1月19日起至2019年6月19日止的违约金金额为6162元，此系当事人自主行使权利的行为，予以支持；原告主张自2019年6月20日起以18123.76元为基数按年利率24%支付违约金，予以支持；关于支付违约金的截止日，原告主张为至付清之日止，不予支持，本院确定支付至本判决确定的还款之日止。综上，计算至2019年6月19日止的违约金金额合计为9343.33元（3181.33元+6162元）。三、关于被告杨欢的责任被告杨欢作为被告齐天山公司的股东，在被告齐天山公司注册登记后其出资金额应当以工商登记为准，因工商登记具有公示和公信的效力。此外，《中华人民共和国公司法》第二十八条规定：股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。现被告杨欢未提供任何相关出资存款凭证。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第十三条规定：公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。根据上述法律规定，被告杨欢依法应承担补充赔偿责任，即在被告齐天山公司财产不足清偿债务时，由被告杨欢在其认缴的出资额30万元范围内承担责任。现原告要求被告杨欢对被告齐天山公司付款承担连带清偿责任的诉请，没有法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、限被告江西齐天山食品有限公司自本判决生效之日起三日内向原告江西省中龙实业有限公司支付欠款18123.76元；二、限被告江西齐天山食品有限公司自本判决生效之日起三日内向原告江西省中龙实业有限公司支付违约金（其中支付至2019年6月19日止的违约金金额为9343.33元，自2019年6月20日起以18123.76元为基数按年利率24%支付违约金至本判决确定的还款之日止）；三、被告杨欢对被告江西齐天山食品有限公司不能清偿的上述款项，在其未出资的金额范围内履行出资义务，承担补充清偿责任；四、驳回原告江西省中龙实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费548元，减半收取计274元，保全费320元，合计594元，由原告江西省中龙实业有限公司负担49元，被告江西齐天山食品有限公司、杨欢负担545元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费，款汇至江西省宜春市中级人民法院，账号：14×××07；开户行：中国农业银行宜春经济开发区支行。如逾期不预交，按自动撤回上诉处理）。审 判 员  葛 涛二〇一九年八月二十日代书记员  易心雨