浙江省文成县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0328民初1462号 原告：刘小康，男，1975年3月7日出生，汉族，务工，住浙江省文成县。 委托诉讼代理人：夏鹏程，浙江诚意律师事务所律师。 委托诉讼代理人：严永斌，浙江诚意律师事务所律师。 被告：刘日东，男，1982年1月24日出生，汉族，住浙江省文成县。 委托诉讼代理人：朱小宝，文成县鹤城法律服务所法律服务工作者。 原告刘小康与被告刘日东提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2018年5月30日向本院起诉。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年7月9日公开开庭进行了审理。原告刘小康及其委托诉讼代理人夏鹏程、被告刘日东及其委托诉讼代理人朱小宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘小康诉称：原告长期受被告刘日东雇佣搬木头。2015年11月30日，原告受刘日东雇佣在搬木头，工作任务是将放在路边木头搬到被告刘日东指定的货车上去，工钱按车计算，包中餐。当日八点半左右，原告和另一工友共同将一木头搬到车上时，木头从车上滚落砸到原告身上，致使原告从车上摔下来受伤。原告受伤后经温州市中西医结合医院住院及门诊治疗诊断为右胫骨远端骨折、右距骨骨折、左跟骨挫伤等。原告于2015年11月30日至2015年12月23日住院治疗23天，2018年1月17日至2018年1月25日为拆除右胫腓骨骨折术后固定住院治疗8天，共住院治疗31天。原告治疗期间共花去医疗费60625.28元。2018年4月9日经温州天正司法鉴定所鉴定原告系工作时摔伤，造成右胫骨远端骨折、右距骨骨折、左跟骨挫伤。其目前遗有右裸关节功能丧失41.67%的伤残等级，按《浙高法（2004）264号》、《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》相关标准评定为十级，误工期限评定为210日，护理期限评定为105日，营养期限评定为135日。据此原告要求赔偿残疾赔偿金49912元、护理费17576.42元、误工费35152.85元、营养费4050元。因原告构成十级伤残，故要求赔偿酌情给付5000元精神损害赔偿抚慰金。另在原告受伤入院时被告支付了5100元医药费。综上，原告受雇于被告，被告作为雇主，未落实相应的安全措施及施工条件，未尽到安全注意义务和安全生产义务，致使原告在徒手搬木头的情况下被滚动的木头推落下车受伤。故起诉请求法院判决：1、被告刘日东赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金、鉴定费等合计179146.55元，扣除被告已支付的5100元，还应赔偿174046.55元；2、本案诉讼费用由被告承担。在庭审过程中，原告补充陈述：原告是2013年冬天左右开始给被告搬木头的。事故当天，原告和刘某1左肩对左肩一起将一根大约三、四百斤的木头从车侧边搬到车上，车上当时已经有木头了，刘某1先上去，原告跟在后面，搬到车中间时原告有和刘某1叫起来一起放下的，放下木头时木头一下子弹起来把原告腿打到，木头将原告弹到车边，原告用手挡了一下挡不住就掉下车去了。搬木头前被告有叫原告等人小心点，其他就没什么防护措施了，因为安全头盔比较硬，搬木头就不好带。 原告为证明自己主张的事实，向本院提供了以下证据： 1、原告身份证复印件一份，以证明原告的身份情况； 2、被告户口摘抄一份，以证明被告的身份情况； 3、门诊病历一本，以证明原告因工受伤后在温州市中西医结合医院就医的事实； 4、温州市中西医结合医院出院记录、住院病历、手术记录单、CT检查报告单、医疗证明书、入院记录，以证明原告二次住院治疗共计31天的事实； 5、用药汇总清单、出院带药单各一份，以证明原告的用药情况； 6、医疗费票据（扣除住院票据中的伙食费）、鉴定费票据各一份，以证明原告支出的医疗费及鉴定费情况； 7、温州天正司法鉴定所司法鉴定意见书一份，以证明原告经鉴定伤残等级评定为十级及三期期限； 8、申请证人刘某1、刘某2出庭陈述证词，以证明原告受被告刘日东雇佣搬木头时受伤的经过。刘某1的证言主要内容为：刘某1和原告帮被告搬木头有2、3年了，工资是按车计算，中午吃饭由被告提供。原告受伤那天，被告和证人都某。当天，刘某1和原告跟平时一样，刘某1在前，原告在后，两个人左肩对左肩一起将一根木头（大约三、四百斤左右）搬到车上，当时车上木头已有两、三米高了，木头抬到车上后双方同时喊口号将木头同时放下，证人没有看到原告是怎么摔下车的，但是刘某1有看到自己这边的木头弹起来。事故发生后，老板有叫人来送原告去医院治疗。被告有和原告、证人说过搬木头要小心点，搬木头是不带安全头盔而是带布帽，因为安全头盔比较硬，放木头时会碰到。证人刘某2的证言主要内容为：原告和证人都是帮被告搬木头的，原告给被告搬木头的时间久一点，工钱是按车算的，有包中餐的。原告受伤那天，原告和刘某1在搬木头到车上，当时车上已经有木头了，证人没看见原告是怎么摔下去的，也没看木头有无弹起。原告受伤后被告有叫车将原告送医院治疗。 被告刘日东答辩称：一、事故之前，被告雇佣原告搬木头已经有两年左右了，工钱是按车计算，有包中餐。2015年11月30日，被告雇佣原告及刘某1、刘某2等人搬木头。每次搬木头，被告都有提醒原告等人小心点。事故当时，刘某1跟原告并非是同一侧肩膀搬木头，木头搬到车上放下时，因二人没有同时放下木头，导致木头弹起来弹到原告腿上，原告挡不住才会掉下车受伤。事故发生后，被告将原告送往温州中西医结合医院住院治疗，垫付医疗费5100元。根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害，根据双方各自的过错承担责任。本案中，原告从事装卸木头工作至少2年之久，具有相应的工作经验，在工作时应注意自身安全，原告在放木头时，操作不当导致木头弹起导致原告受伤，故过错方在原告，应承担全部责任。被告已按照相应的工作习惯，创造了一个相对安全的工作环境，且搬木头时已告知木头很重，要小心点搬。二、对原告起诉的各项费用：1、医疗费以票据为准，扣除伙食费；2、护理费标准过高，住院期间按照2017年全省全社会单位在岗职工年平均工资计算，非住院期间按照2016年居民服务业平均工资计算；3、误工费标准过高，应按农林牧渔业平均工资计算；4、交通费未提供票据，由法庭酌定；5、精神抚慰金不予支持；6、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、鉴定费没有异议。 被告刘日东未提供证据材料。 本院依法对当事人提供的证据进行审查、核实，并经当庭质证，本院认证如下： 一、对原告提供的证据1、2、3、4、5、6、7，经被告质证无异议，经审核，上述证据来源合法、内容真实，与本案有密切关联性，故予以认定。 二、对原告申请的证人刘某1、刘某2的证言，原告质证后认为二证人的证言较为客观真实，应予以采信，二证人证言能证实原告及证人受被告雇佣搬运木头。证人刘某1的证言可以证实事故当天原告与刘某1跟平常一样左肩对左肩的搬木头，放下木头时刘某1有看到自己这头的木头弹起，原告受伤是因木头弹起导致的，原告不存在过失的情况。证人刘某2的证言可以证实事故当天原告和刘某1是同一个肩膀搬木头。被告质证后认为二证人证言可以证实被告在场履行了安全监督义务，搬运木头时确实存在弹起的情况，原告在遇到这种情况时，应尽量将木头压制，防止弹起受伤，故原告存在较大过错。本院认为，二证人证言能够证实原告受被告雇佣搬运木头及在搬运木头过程时原告受伤的事实。 根据上述认定的证据及当事人的陈述，本院认定的事实如下： 2015年11月30日，被告雇原告及刘某1、刘某2等人在文成县将路边的木头搬运到被告指定的车上。当天八点半左右，原告和刘某1左肩对左肩将一根大约三、四百斤的木头搬到车上放下时木头弹起，弹到原告腿上，导致原告受伤。事发当日，原告即被送往温州市中西医结合医院门诊、住院治疗，于2015年12月23日出院，诊断为右胫骨远端骨折、左跟骨挫伤。2018年1月17日，原告入住温州市中西医结合医院行“三踝骨折术后内固定拆除术”，于2018年1月25日出院，出院诊断为右胫腓骨骨折术后。2018年3月26日，原告自行委托温州天正司法鉴定所对伤残等级和误工、护理、营养期限进行鉴定，2018年4月9日，温州天正司法鉴定所作出温天司鉴所[2018]临鉴字第377号司法鉴定意见书，伤残等级评定为十级，误工期限评定为210日，护理期限评定为105日，营养期限评定为135日（自受伤之日起计算；包括二期手术拆除内固定的误工、护理、营养期限）。2018年5月30日，原告诉至本院要求被告赔偿其相应损失。 事故发生前二、三年，原告不定期受雇于被告，为其搬运木头，报酬按车计算。事发至今，被告已支付原告5100元。 另查明，2017年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资为61099元；2017年浙江省私营单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资为44453元；2017年浙江省私营单位居民服务业、修理和其他服务业就业人员年平均工资为40210元；2017年农村常住居民人均可支配收入为24956元。 本院认为：原告为被告搬运木头，并由被告支付相应报酬，双方已经形成劳务关系，原告为提供劳务一方，被告为接受劳务一方。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告虽不定期为被告搬运木头，但也已有二、三年之久，理应具备相应的工作经验和一定的安全防范意识，避免事故发生，但原告在实际操作中未尽到安全注意义务，以致受伤，其自身存在过错，依法应承担相应的责任。被告作为接受劳务一方，其应创造安全的劳动环境，对工作现场进行实时安全监督，但被告未尽到相应的安全保障和监督管理义务，对事故发生也存在一定过错，亦应承担相应的责任。结合本案实际情况及双方的过错程度，应由原、被告各自承担40%、60%的责任为宜。 对于原告因本案事故遭受的损失，本院确认如下： 1、医疗费：根据原告提供的医疗票据，扣除住院期间的伙食费775元，核定为59845.28元。 2、护理费：护理期限经鉴定为105日，其中住院31日按2017年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资61099元为标准计算，非住院期间74日按2017年浙江省私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资40210元为标准，两项合计为13341.39元（61099元/年÷365日×31日+40210元/年÷365日×74日）。 3、住院伙食补助费：原告住院31日，该项费用为930元。 4、误工费：误工期限经鉴定为210日，按2017年浙江省私营单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资44453元为标准，计为25575.7元（44453元/年÷365日×210日）。 5、残疾赔偿金：被告对原告主张的该项费用49912元无异议，本院予以确认。 6、交通费：原告未提供交通费票据，结合原告住院、门诊情况，该项费用酌定为1500元。 7、营养费：被告对原告主张的该项费用4050元无异议，本院予以确认。 8、鉴定费：1900元，本院予以确认。 9、精神抚慰金：原告主张5000元，结合本案实际情况及各当事人的过错程度，酌定为3000元。 综上，除精神损害抚慰金外原告诉请的各项费用的合理损失共计为157054.37元，被告应对该损失157054.37元承担60%的赔偿责任，即为94232.62元，扣除被告已支付的5100元，被告尚应支付原告92132.62元（89132.62+3000）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下： 被告刘日东于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘小康医疗费、住院伙食补助费、交通费、误工费、护理费、营养费、鉴定费等损失共计92132.62元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2181元，减半收取1090.5元，由原告刘小康负担560元（已交纳），由被告刘日东负担530.5元，款限于本判决生效之日起七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 员 李晶晶 二〇一八年七月十三日 代书记员 彭晓晓