河北省乐亭县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)冀0225民初1114号 原告：南通工泰建设有限公司，住所地：江苏省海安县大公镇古贲村一组。 法定代表人：卢宏银，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王丽娟，河北冀航律师事务所律师。 被告：河北夏日房地产有限公司，住所地：河北省唐山市乐亭县城区宏光社区金融大街北侧。 法定代表人：刘萍，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王志义，河北春潮律师事务所律师。 第三人：褚青山，男,1971年2月26日出生，汉族，公务员，住河北省唐山市乐亭县，现住河北省唐山市乐亭县。 第三人：周福元，男,1968年7月5日出生，汉族，住河北省唐山市路北区。 原告南通工泰建设有限公司(以下简称工泰公司)与被告河北夏日房地产有限公司(以下筒称夏日公司)、第三人褚青山、第三人周福元建设工程施工合同纠纷一案，原告工泰公司曾于2015年4月21日向本院起诉，本院立案受理后，依法追加褚青山、周福元作为第三人参加诉讼，先后于2015年6月19日、2015年12月30日、2017年6月5日公开开庭进行了审理。本院于2017年7月7日做出（2015）乐港民初字第65号判决后，原告工泰公司不服该判决，上诉至唐山市中级人民法院，唐山市中级人民法院于2018年7月4日以（2018）冀02民终294号民事裁定书发回本院重新审理，本院于2019年4月8日受理后，依法重新组成合议庭，于2019年7月17日公开开庭进行了审理。原告工泰公司的委托诉讼代理人王丽娟，被告夏日公司的委托诉讼代理人王志义，第三人褚青山到庭参加诉讼。第三人周福元经本院公告送达期满未到庭应诉。本案现已审理终结。 原告工泰公司诉称，原、被告双方于2013年12月15日签订《建设工程施工合同补充协议》一份，协议约定：被告将其开发的位于唐山市海港经济技术开发区的唐山圣亚蓝色养老公寓酒店工程，发包给原告施工，该工程被告于2014年3月1日正式开工，原告向被告缴纳50万元合同保证金和50万元施工保证金，如被告不能在2014年5月1日前顺利开工，被告将原告交付的上述保证金于2014年5月5日前退回。协议签订后，原告于2014年1月24日按约向被告共计支付了100万元保证金。但涉案工程因被告未达到法定的开工条件，致使本工程未能按约于2014年5月1日前开工，截止至本案起诉之日该工程仍不具备开工条件，致使原告至今仍无法进场施工。综上，因被告未能依约保证原告如期进场施工，已构成违约，被告应依约向原告退还保证金100万元，并赔付上述款项自2014年5月6日起至判决执行之日止的逾期利息。另外补充一点，第三人褚青山在第一审过程中已经给付我方50万元。 被告夏日公司辩称，被告根本没有涉案的公寓工程，更谈不上将工程发包给原告，也未收取过100万元的保证金，原、被告之间没有发生过业务联系，所以请法院查明事实，依法驳回原告对被告的诉讼请求。 第三人褚青山述称，涉案项目坐落的土地是第三人母亲与朋友名下的，具体经办人是周福元开发此项目，在申请的时候是周福元设立的公司，名称为唐山圣亚房地产开发有限公司，该公司在海港开发区处于正常经营状态。后来需借用资质来开发，所以找到被告夏日公司的董事长。收取原告保证金的账户的经办人是张春辉，他是马头营镇财税办主任，当时他组织的税收算镇里的收入，包括变更、刻章的费用都是镇里出的。2013年10月找被告董事长借用资质，第三人与张春辉到夏日去找经理于向阳，于向阳带第三人等找到办公室，通过电话联系拿到资质，走的时候说让第三人等将公章重新刻一套，后来想一想就没拿章，而是由张春辉刻章，然后开立了账户。项目开发的实际控制人是周福元，收取的保证金用于项目开发，包括支付设计费等其他的费用开支都有记载。该项目没有从夏日公司花过一分钱，夏日公司也没有参与该项目。第三人愿意承担相应责任，将积极筹款解决此事。 第三人周福元未到庭应诉，也未提交书面陈述意见。 经审理查明:2013年12月15日，原告工泰公司经与两第三人褚青山、周福元协商后作为乙方签订了《建设工程施工合同补充协议》，协议约定由乙方承建河北省唐山圣亚蓝色养老公寓酒店工程，同时约定协议签订后，乙方缴纳人民币50万元合同保证金，进场时，乙方再缴纳50万元施工保证金，如果甲方不能在2014年5月1日前顺利开工，应将乙方交付的保证金于2014年5月5日前退返乙方。该协议甲方处加盖“河北夏日房地产有限公司合同专用章”，甲方委托人加盖“周福元印”个人印章。2014年1月24日，原告向户名为“河北夏日房地产有限公司”，开户行为中国银行股份有限公司乐亭支行，账号为10×××20的一般存款账户内汇入100万元。2014年2月25日，原告收到两第三人出具的合同保证金、施工保证金100万元的收据，收据上加盖了“河北夏日房地产有限公司财务专用章”。上述工程原告至今未能进场施工。经本院核实，户名为“河北夏日房地产有限公司”，账号为10×××20的账户的开户资料中加盖了“河北夏日房地产有限公司”公章以及“张勇”个人印章，开户委托人为张春辉，该账户于2013年11月29日启用,2014年4月14日注销；上述开户资料中所加盖的公章系第三人褚青山委托他人私自刻制，原告所支付的100万元保证金被第三人所使用，2016年3月19日，第三人褚青山已归还原告工泰公司50万元。另查明：2011年5月19日，被告夏日公司在中国农业银行股份有限公司乐亭县支行开立了基本存款账户；2012年5月20日，被告夏日公司因开业以来未有项目开发已申请为长期停产企业,2014年12月15日申请解除。 上述事实有原告提供的《建设工程施工合同补充协议》、收款收据、转账凭证，被告夏日公司申请调取的涉案账户的开户资料提供的乐亭县地方税务局第一税务分局证明等证据以及当事人的当庭陈述予以证实。 本院认为，原告工泰公司所签订的《建设工程施工合同补充协议》中的甲方虽标称为被告夏日公司，但该合同中所加盖的“河北夏日房地产有限公司”的公章系第三人私刻，原告在庭审中陈述其签订、履行合同及给付保证金均是与两第三人协商进行，该合同中约定的工程造价数额巨大，原告未直接到被告住所地与被告法定代表人或者被告授权的代理人进行洽谈，第三人亦未提供相关施工许可手续及是否取得合法授权手续，原告理应知道第三人没有代理权限，原告怠于履行其合理的注意义务，未尽到审核第三人有无代理权限、第三人是否取得被告夏日公司合法授权的义务。原告转入保证金的账户又系第三人私刻公章后私自开设，且该笔保证金系第三人褚青山使用，故本院不能认定被告夏日公司系合同当事人。第三人褚青山、周福元系涉案项目的实际开发人，与原告协商签订合同，并收取使用了原告支付的保证金，现该项目无法开工，故两第三人应承担返还原告保证金并赔偿相应利息损失的义务。第三人褚青山述称其曾向被告夏日公司借用资质，但既无法提供证据，该事实又为被告夏日公司所否认，故本院对第三人述称的这一事实无法认定。因第三人褚青山在案件审理过程中已经归还原告保证金50万元，故两第三人尚需返还原告保证金50万元及相应的利息。第三人周福元经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼是一种无视法律的错误行为。第三人褚青山委托他人私自刻制被告夏日公司公章的行为因涉及被告夏日公司、第三人褚青山、案外人之间的纠纷，本案不予涉及，可另行解决。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十二条,《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、第三人褚青山、周福元在本判决生效之日起五日内返还原告南通工泰建设有限公司人民币50万元，并按中国人民银行确定的同期贷款利率计算本金100万元自2014年5月6日至2016年3月19日止的利息，按中国人民银行确定的同期贷款利率计算本金50万元自2016年3月20日至清偿之日止的利息。两第三人互负连带清偿责任。 二、驳回原告南通工泰建设有限公司的其他诉讼请求。 如果第三人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13800元，由第三人褚青山、周福元负担。限于本判决生效后五日内交至本院。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于唐山市中级人民法院。 审 判 长 ：张克家 人民陪审员 ：王会志 人民陪审员 ：姚国滨 二〇一九年八月八日 书 记 员 ：郝亚男