江西省吉安市青原区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0803民初798号原告:吉安市青原区圣源混凝土有限公司，住所地吉安市青原区河东街道大路村委会小池塘村，统一社会信用代码913608030910661275。法定代表人：郭占桃，执行董事。委托诉讼代理人：郭声栋，江西井冈律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾东平，江西井冈律师事务所律师。被告：江西昌恒建筑工程公司，住所地江西省南昌市高新技术产业开发区火炬大街高新软件科技园南昌高新投资集团办公楼8楼，统一社会信用代码9136010615862696X1。法定代表人：刘建兵，总经理。委托诉讼代理人：徐朝灿，江西秦风律师事务所律师。委托诉讼代理人：余凯，江西秦风律师事务所律师。被告：胡安溪，男，1949年9月1日出生，汉族，无业。被告：江西东方乌宝乌鸡肽食品有限公司，住所地吉安市吉州区石阳路66号，统一社会信用代码91360826MA35F2C6XQ。法定代表人：刘全生，总经理。委托诉讼代理人：刘云，男，江西东方乌宝乌鸡肽食品有限公司总经理助理。原告吉安市青原区圣源混凝土有限公司（以下简称圣源混凝土公司）与被告江西昌恒建筑工程公司（以下简称昌恒建筑公司）、胡安溪、江西东方乌宝乌鸡肽食品有限公司（以下简称东方乌宝公司）买卖合同纠纷一案,本院于2019年6月4日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年10月8日、11月26日公开开庭进行了审理。原告圣源混凝土公司的委托诉讼代理人曾东平、被告昌恒建筑公司的委托诉讼代理人徐朝灿、余凯、被告胡安溪及被告东方乌宝公司委托诉讼代理人刘云均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告圣源混凝土公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告昌恒建筑公司、胡安溪向原告支付商品混凝土货款137000元及违约金96320元（自2017年1月26日至2019年5月25日按月利率2%计算）；2.被告东方乌宝公司对该上述债务承担共同偿还责任；3.本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2016年7月，被告胡安溪以被告昌恒建筑公司的名义承包了被告东方乌宝公司综合大楼工程。因该工程需要混凝土，原、被告双方签订一份《预拌混凝土购销合同》，原告按约提供了预拌混凝土，被告未按约履行付款义务。2017年1月26日，经核算，被告共欠原告预拌混凝土货款207000元，被告胡安溪向原告出具了《欠条》一张，2017年4月19日，被告东方乌宝公司在欠条上盖章，自愿对此货款承担付款责任。被告胡安溪仅于2018年3月分两次向原告共支付了70000元货款，余款至今未付。经原告多次催收无果，特向法院提起诉讼，望依法判如所请。被告昌恒建筑公司辩称，1.本案所涉工程由被告胡安溪实际承包施工，其因施工需要向原告购买混凝土，合同成立于原告和被告胡安溪之间，被告昌恒建筑公司并未与原告签订买卖合同的意思表示，所加盖的印章也非被告昌恒建筑公司第六分公司的印章，我们对该印章的真实性提出异议；2.拖欠货款是由于被告东方乌宝公司拖欠工程款所致，从原告提供的欠条，三方也达成了该货款由被告东方乌宝公司承担并支付的意思表示，而且被告东方乌宝公司也履行了该欠条中的部分义务；3.即使被告昌恒建筑公司与原告成立买卖关系，被告胡安溪也无权代表昌恒建筑公司进行结算，出具欠条，原告应当提供完整的送货资料证明实际的送货量及实际送货至本案所涉工地；4.按合同约定，原告主张货款的付款条件尚未成就，合同约定原告有垫资至2000立方的义务，且垫资款是工程完工后支付，而该工程至今未完工；5.原告主张的利息不应得到支持，首先，约定的付款时间未到；其次，欠条也未注明具体的付款时间及利息标准，原告主张的利息也过高。被告胡安溪辩称，开始欠款207000元属实，也出具了欠条，我跟原告说了该款由被告东方乌宝公司支付，被告东方乌宝公司也同意支付。利息不承担，原告同意为我垫资2000立方，现在还没有达到。欠条没有约定利息。被告东方乌宝公司辩称，我公司与原告无任何合同关系，被告胡安溪欠条上的单位名称与原告单位不同，我公司不是同意向原告付款，原告起诉我公司无根无据，不合法理；我公司基于与胡安溪、昌恒建筑公司六分公司的合同关系，已支付工程款150万元，远超过了工程量和我方的决算、估算；此工程是由被告胡安溪、昌恒建筑公司六分公司全额垫资建设，竣工验收合格后才付款，现由于政府强制叫停，成为了烂尾工程，昌恒建筑公司和胡安溪作为专业公司、专业人员，明知无审批而强行施工，对造成烂尾工程应当承担相应责任。原告为支持其诉请，向本院提交了以下证据：1.原告《营业执照》复印件、法定代表人身份证明各1份，证明原告的基本信息；2.东方乌宝公司的工商登记信息，证明被告东方乌宝公司的基本信息；3.《预拌混凝土购销合同》及送货单，证明原告与被告胡安溪、昌恒建筑公司是买卖合同关系，被告因建筑东方乌宝综合大楼工程需要，向原告购买了价值207440元的商品混凝土；4.欠条1份，证明2017年1月26日，被告胡安溪向原告出具欠条，确认欠原告货款207000元。对于该货款在2018年3月被告已分两次共支付70000元，尚欠137000元货款未支付，东方乌宝公司表示对于该货款愿意承担共同还款责任；5.昌恒建筑公司工商登记信息、昌恒建筑公司第六分公司核准注销信息，证明被告昌恒建筑公司的基本身份信息，以及昌恒建筑公司第六分公司已被注销的事实，昌恒建筑公司第六分公司对外债务应由被告昌恒建筑公司承担。经庭审质证，被告昌恒建筑公司对原告的证据1、证据2无异议；对证据3中的购销合同上所盖昌恒建筑公司第六分公司印章的真实性有异议，对合同关联性也有异议，是被告胡安溪因个人需要与原告签订的合同，合同中也约定了付款时间、条件；对送货单的三性也有异议，签收人是谁不清楚，购货方“太棒乌鸡”，这与本案当事人及工程名称都不符。有些送货单写的施工单位是被告东方乌宝公司，与被告昌恒建筑公司没有关联性。对证据4的真实性无法核实，对关联性也有异议，该欠条是被告胡安溪出具，不能约束被告昌恒建筑公司，欠条也明确说明该款由被告东方乌宝公司支付；对证据5的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，第六分公司注销履行了法定程序，债务应由第六分公司承担。被告胡安溪对原告的证据1有异议，其买的是泰和公司的混凝土，不是原告公司的混凝土；对证据2无异议；对证据3的购销合同是本人签的，但不记得是否盖章。送货单上的签收人有些不认识，只认识段建国，所以段建国签名的单据认可，其他人签字的不认可；对证据4是我写的，欠款也属实。在写欠条的时候双方进行了结算；对证据5无异议。被告东方乌宝公司对原告的证据1、证据2、证据5无异议；对证据3不清楚；对证据4是被告胡安溪带多人过来，朱建青拿着欠条来，我公司总经理怕影响公司经营，才同意在工程款范围内支付，但发现其中有弄虚作假的嫌疑，现不同意支付。被告胡安溪为支持其辩称，向本院提交了如下两份证据：1.欠条复印件1份，证明该欠条上被告东方乌宝公司签字盖章，同意支付该款项；2.《调整协议书》和《石山乡工程胡安溪前期垫付资金》各1份，证明其支付了保证金50万元，并前期垫资50万元。经庭审质证，原告对证据1三性无异议，足以证明被告昌恒建筑公司、胡安溪需要向原告支付货款，以及被告东方乌宝公司对该债务承担共同还款责任；对证据2的真实性由法院认定。被告昌恒建筑公司对证据1的质证意见同前；对证据2的真实性由法院认定，《调整协议书》可以证明是胡安溪个人承接被告东方乌宝公司工程，款项也是胡安溪个人支付。被告东方乌宝公司对证据1的真实性无异议，但在本案没有效力；对证据2《调整协议书》第三条中的“和工程款”，是胡安溪事后自己加上去的，其他捺了手印的书写字是签订时写的。对胡安溪前期垫资的只认可38万元。被告东方乌宝公司为其辩称，也向本院提交了如下两份证据：1.本公司与被告昌恒建筑公司第六分公司签订的《建筑工程施工合同》1份，证明被告昌恒建筑公司、胡安溪承建的是交钥匙工程，工程竣工以后才付工程款，工程建设所需主要材料需要经过本公司认可；2.本公司的《营业执照》复印件1份，证明主体资格。经庭审质证，原告对证据1，认为原告不是合同相对方，但可以证明被告昌恒建筑公司是购销合同相对方，应承担付款责任；对证据2无异议。被告昌恒建筑公司对证据1的真实性无异议，但关联性有异议，该工程是胡安溪以昌恒建筑公司第六分公司名义签订，工程现已停工，原因被告东方乌宝公司的土地纠纷造成，不存在所谓交钥匙工程或竣工验收；对证据2无异议。被告胡安溪对证据1的真实性无异议，是自己签订的，六分公司印章是开工以后补盖的；对证据2无异议。本院对上述当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证；对原告证据3中的《预拌混凝土购销合同》是原件，昌恒建筑公司的法人委托人胡安溪认可是其签订的合同，且该合同上加盖的昌恒建筑公司第六分公司印章,与东方乌宝公司提供的《建筑工程施工合同》上的印章一致，本院对该合同真实性、合法性、关联性予以确认；对原告证据3中的送货单，虽然被告胡安溪只认可部分人员签收，但其在向原告出具货款欠条时，买卖双方进行了结算，对送货单的真实性进行了认可，故对送货单本院予以确认；对原告的证据4欠条，被告胡安溪、东方乌宝公司对其真实性无异议，故对原告的证据4和被告胡安溪的证据1予以采信。对被告东方乌宝公司提供的《建设工程施工合同》，被告昌恒公司、胡安溪对其真实性无异议，本院也予以采信，能够证明被告昌恒建筑公司、胡安溪与被告东方乌宝公司之间存在建设工程施工合同关系。根据双方当事人的陈述及证据审查判断情况，本院认定本案事实如下，被告胡安溪挂靠被告昌恒建筑公司承建被告东方乌宝公司综合楼工程，于2016年5月31日，胡安溪以昌恒建筑公司的名义，与东方乌宝公司签订了《建设工程施工合同》，约定以包工包料方式，全额垫资承建东方乌宝综合楼，且施工方需向建设方支付30万元的质保金。在该施工合同的乙方签字处加盖了昌恒建筑公司第六分公司印章。因东方乌宝综合楼工程建设需要，2016年7月，被告胡安溪再次以昌恒建设公司（甲方）名义与原告圣源混凝土公司（乙方）签订《预拌混凝土购销合同》约定：根据《合同法》及相关规定，就甲方向乙方购买预拌混凝土，为明确双方权利义务，甲、乙双方自愿签订本合同。一、工程名称，东方乌宝综合大楼，建筑面积8000平方米，商砼计划用量5000立方，建筑工期3个月，地址泰和县；二、预拌混凝土强度等级及单价，Ｃ15砾石248元／ｍ3，Ｃ20砾石258元／ｍ3，Ｃ25砾石268元／ｍ3，Ｃ30砾石278元／ｍ3，合同外的其他等级强度预拌混凝土单价另行商议，以上单价含泵送费，非泵每立方减10元，此价含税……三、调价原则；四、双方施工需求与责权；五、结算与付款方式：1.按乙方供货方量结算，对账单一式两份，乙方以此作为甲方应支付货款的依据；2.货款支付方式，乙方先垫资2000方，垫资2000方以后，每100方结算一次，垫资款在主体结束后一个月内，甲方必须付清所有款项给乙方。注：此工程混凝土价格必须在5000方以上的量，若没有5000方混凝土量，价格上浮每方10元，工程期为三个月；六，合同履行期限及合同终止条件：1.本合同的履行期限为甲方签订本合同至所用乙方预拌混凝土完毕，并结清全部货款为止。2.合同终止条件：甲方不能按约定时间、金额付款，经乙方书面催告后仍不履行本合同义务时；在不可抗拒因素的出现；经协商同意终止；违反法律、法规或政府性规定等。七违约责任：1.本合同生效后，双方均应当按照合同约定全面履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同，否则，违约方须一次性赔偿对方50万元违约金。2.如因乙方原因造成质量不合格，由乙方承担责任。3.甲方逾期未支付货款，自拖欠之日起至付款之日止，甲方应按逾期货款的实际数额每日5‰向乙方支付违约金，同时乙方也可停止供应混凝土并追回欠款。八、其他约定事项；九、合同争议的解决方式，在履行过程中发生争议，由双方当事人协商解决，协商或调解不成的，依法向乙方所在地人民法院起诉。该合同的甲方盖章处加盖了昌恒建筑公司第六分公司的印章，被告胡安溪在甲方法人委托人处签名；在乙方盖章处也加盖了圣源混凝土公司业务专用章，郑媛媛在乙方法人委托人处签名。合同签订后，在2016年7月25日、28日，原告向涉案工程提供Ｃ20砾石混凝土318ｍ3，货款为82044元；在2016年8月2日、7日、19日和24日，原告提供Ｃ15砾石55ｍ3、Ｃ30砾石250ｍ3，合计混凝土305ｍ3，货款为83140元；在2016年9月5日，原告又提供Ｃ30砾石混凝土152ｍ3，货款为42256元。原告先后向东方乌宝综合大楼建设工程提供混凝土的货款共计207440元。后因该工程没有取得建设工程规划许可证及施工许可证等原因，被当地政府主管部门责令停建。2016年10月初，该工程停止施工至今，原告也因此中止了混凝土的支付。2017年1月26日，被告胡安溪经与原告结算后，向原告出具：“今欠吉安市青原区混凝土有限公司材料款贰拾万零柒仟元正。经欠人胡安溪身份证3601011949××××××××2017.元.26日”的欠条一张。2017年4月19日，被告东方乌宝公司法定代表人刘全生，在该《欠条》左下角签署“同意转公司直接支付。刘全生，2017.4.19.”并加盖了东方乌宝公司印章。后被告东方乌宝公司向原告指定的朱建青个人账户支付了货款70000元。剩余货款137000元拖欠至今，故原告诉至本院。另查明，一、昌恒建筑公司成立于1992年9月7日，企业类型为集体所有制；注册资本2698万元人民币；经营范围为房屋建筑工程，装饰装修工程，市级公用工程，园林绿化工程、公路工程等等。二、被告昌恒建筑工程公司，于2001年4月9日设立昌恒建筑工程公司第六分公司，企业类型为集体分支机构（非法人）；经营范围为房屋建筑及维修。2019年1月4日昌恒建筑公司决议解散昌恒第六分公司，所有债权债务由总公司承担。并经南昌市行政审批局核准同意注销。三、东方乌宝公司成立于2015年10月16日，注册资本16000万人民币；企业类型为其他有限责任公司；经营范围乌鸡活性肽、乌鸡肽系列产品，乌鸡中成药研发等等。四、由于东方乌宝综合楼位于泰和县，又因原告圣原混凝土公司与泰和县早住建材有限公司存在关联关系，为了减少运输成本，原告与泰和县早住建材有限公司约定，《预拌混凝土购销合同》中原告向被告昌恒建筑公司交付混凝土的义务，由泰和县早住建材有限公司代为履行，因此本案所涉东方乌宝综合楼建设所用预拌混凝土，均由泰和县早住建材有限公司提供。本院认为，法人分支机构虽然不具有独立的法人资格，不能独立承担民事责任，但其可以自己的名义在核准经营的范围内从事经营及其他业务活动。所以昌恒建筑公司第六分公司作为昌恒建筑公司的分支机构，在从事房屋建筑活动中，为购买建筑用预拌混凝土，而与原告圣源混凝土公司签订的《预拌混凝土购销合同》合法有效，双方当事人应当全面诚实履行自己的合同义务。原告与泰和县早住建材有限公司是关联公司，双方约定由泰和县早住建材有限公司代替原告向被告昌恒建筑公司、胡安溪履行交付预拌混凝土的义务，作为买受人被告昌恒建筑公司、胡安溪已经受领，应视为原告已经履行交付标的物的义务。本案争议的主要焦点是：一、被告昌恒建筑公司是否案涉《预拌混凝土购销合同》的当事人，是否应当承担支付货款的责任？二、原告主张的迟延付款违约金应当从何时开始计算，违约金的计算标准是否过高？三、被告东方乌宝公司是否应当承担本案支付货款的责任？关于焦点一，被告昌恒建筑公司是案涉《预拌混凝土购销合同》的当事人，应当承担支付货款的责任。理由是：首先，被告胡安溪挂靠被告昌恒建筑公司，与被告东方乌宝公司签订《建设工程施工合同》，承建被告东方乌宝公司综合楼，又以昌恒建筑公司的名义与原告圣源混凝土公司签订《预拌混凝土购销合同》，且两份合同加盖的均为昌恒建筑公司第六分公司的印章。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十三条规定：“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被告挂靠人为共同诉讼人。”其次，虽然与原告签订的《预拌混凝土购销合同》上加盖的是昌恒建筑公司第六分公司的印章，不是昌恒建筑公司的印章，但昌恒建筑公司第六分公司为昌恒建筑公司的法人分支机构。根据我国《民法总则》第七十四条规定，法人分支机构不具有独立的法人资格，不能独立承担民事责任，其对外从事民事活动产生的民事责任，应由设立该分支机构的法人承担，且第六分公司已被昌恒建筑公司决议解散，并办理了注销登记。第三，虽然昌恒建筑公司对《预拌混凝土购销合同》上加盖的是昌恒建筑公司第六分公司的印章的真实性提出异议，但其不仅未提供证据证明，且经初步比对，该印章与东方乌宝公司提供《建设工程施工合同》上的印章为同一枚印章，编号均为3601000239725。退一步说，即便该印章存疑，而作为法人委托人胡安溪代理昌恒建筑公司签订了《建设工程施工合同》，又与原告签订《预拌混凝土购销合同》，胡安溪的行为也构成表见代理。第四，虽然《预拌混凝土购销合同》第五条第1项约定，原告垫资2000方后，每100方结算一次，主体工程竣工后一个月付清。由于东方乌宝公司综合楼工程仅部分建设施工后，就被当地政府部门责令停工，且自2016年10月至今仍然无复工可能。现原告不可能继续向被告该工程交付预拌混凝土，原、被告的合同目的不可能继续实现，该《预拌混凝土购销合同》实际已经终止履行。故原告根据双方结算的结果，向被告主张支付货款，合理合法。综上，昌恒建筑公司是本案适格被告，应当承担本案支付货款的责任。被告胡安溪作为挂靠人和工程实际施工人，也是原告交付预拌混凝土的实际使用人，理应承担向原告支付货款及迟延付款违约金的责任，且应与被告昌恒建筑公司承担连带清偿责任。关于焦点二，由于导致本案所涉工程停工，《预拌混凝土购销合同》不能继续履行的原因是工程缺少有关行政审批手续，而被当地政府主管部门责令停工，既不是原告违约，也不能视为被告故意违约不履行《预拌混凝土购销合同》，又因被告胡安溪向原告出具的欠条没有约定支付货款的期限，故原告主张的逾期付款违约金，应当从起诉之日（2019年5月20日）开始计算，且按中国人民银行同期贷款利率或者年利率6%计算较为合理。被告昌恒建筑公司的该抗辩理由成立。关于焦点三，被告东方乌宝公司的法定代表人刘全生，在被告胡安溪向原告出具的《欠条》上签署：“同意转公司直接支付”，并加盖了公司印章。虽然被告东方乌宝公司既不是《预拌混凝土购销合同》的买受人，也不是保证人，其主动加入该债权债务关系中，有同意付款的意思。但“同意转公司直接支付”与同意直接承担该债务是有区别的，该意思表示不明确，既可以理解为公司直接支付后，再向实际债务人追偿；也可以理解为，因被告胡安溪尚有工程款在该公司未结清，由该公司代为垫付。而被告东方乌宝公司作为东方乌宝综合楼的发包人，其应当承担的主要民事义务是按合同约定支付工程款，要求其承担支付工程款外的付款义务，于法于理不符。因此，本院认为被告东方乌宝公司应在拖欠被告胡安溪、昌恒建筑公司工程款范围内，承担本案支付货款的义务。原告要求被告东方乌宝公司承担共同付款责任的诉请，本院不予支持。但由于被告东方乌宝公司与被告胡安溪、昌恒建筑公司尚未对已建工程进行结算，本案还不能确定东方乌宝公司拖欠工程款的具体数额。综上所述，原告圣源混凝土公司要求被告昌恒建筑公司、胡安溪支付剩余货款137000元，并承担迟延付款违约金（从2019年5月20日起至实际支付之日止，按年利率6%计算）的诉讼请求，本院予以支持，且被告胡安溪与被告昌恒建筑公司承担连带责任。昌恒建筑公司承担支付货款责任后，有权向实际承包人胡安溪追偿；被告东方乌宝公司在拖欠工程款范围内承担支付该货款的责任。据此，依照《民法总则》第七十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条规定，判决如下：一、被告江西昌恒建筑工程公司、胡安溪在本判决生效之日起十五日内连带支付原告吉安市青原区圣源混凝土有限公司货款137000元，并承担迟延付款违约金（自2019年5月20日起至实际支付之日止，按年利率6%计算）；二、被告江西东方乌宝乌鸡肽食品有限公司在拖欠工程款范围内承担前项支付货款的责任。案件受理费4800元，由被告胡安溪、江西昌恒建筑工程公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审 判 长 欧阳根金人民陪审员 陈 泰 先人民陪审员 罗  辉二〇一九年十一月二十九日法官助理刘春梅书记员**生附：本判决生效后，权利人可以申请执行，申请执行的期间为二年。