湖南省湘潭市雨湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0302民初1945号 原告（并案被告）：张清华，男，1964年10月19日出生，汉族，住湘潭市雨湖区。 委托诉讼代理人：`张国强，湘潭市雨湖区潭城法律服务所法律工作者。 被告（并案原告）：湘潭天宏机动车驾驶人场内考试中心有限公司，住所地湘潭九华示范区响水乡狮山村。 法定代表人：徐新明，该公司董事长。 委托诉讼代理人：尹智高，湖南潭州律师事务所律师。 原告张清华与被告湘潭天宏机动车驾驶人场内考试中心有限公司（以下简称“天宏公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月3日立案。因天宏公司亦起诉张清华劳动争议纠纷，本院受理了该案，案号为（2019）湘0302民初1951号，后依法裁定将该案并入本案处理。之后，依法适用简易程序于2019年7月11日公开开庭进行了审理。原告张清华及其委托诉讼代理人张国强、被告天宏公司的委托诉讼代理人尹智高到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张清华向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付口头辞退原告未支付的违法解除合同经济补偿金2倍5.6万元（10年*2个月*2800元）；2.判令被告赔偿未购买失业保险导致原告不能享受失业保险待遇损失26860元（1343元*20个月）；3.判令被告支付原告两年加班工资53296元（2800元/21.75天*8天*24个月*200%+2800元/21.75天*5天*2年*300%）；4.判令被告支付原告未休年休假工资两年合计3862元（2800元/21.75天*10天*300%）。事实与理由：2009年10月4日，原、被告建立劳动合同关系，从事保安工作，每月工作30天且未支付加班费。被告未替原告购买各项社会保险，解除劳动关系前每月平均工资2800元。2019年2月28日，被告口头提出解除劳动关系，不让原告上班系违法解除劳动关系。2019年2月28日，原告于当日投诉至湘潭市劳动保障监察局未果。湘潭市劳动人事争议仲裁委员会作出潭劳人仲案字（2019）第155号仲裁裁决书，该份裁决书认定事实不清、适用法律错误：1.根据劳动监察部门询问调查笔录及证人证言可以证明被告口头辞退的事实，构成违法解除，被告应当支付双倍经济补偿金；2.被告提供的工资表记录原告每月工作30天，但仲裁委员会未予采信，被告提供的工资表实际构成自认加班事实，被告应当支付加班费；3.未休年休假应当支付300%工资报酬，但仲裁裁决书仅支付200%工资报酬属于法律适用错误。原告不服特诉至法院，请求判如所请。 被告湘潭天宏机动车驾驶人场内考试中心有限公司辩称，被告从未向原告解除劳动合同，原告系自动离职，被告通过电话、短信方式要求原告回被告处上班，原告置之不理，被告不需要支付双倍赔偿金。原告不具备领取失业保险的资格，被告不需要赔偿原告失业保险待遇损失。原告自动离职，未购买社会保险系原告自愿放弃购买，被告已经按时全额支付给原告800元社保补贴费用，所以不存在失业保险待遇损失。原告不存在加班的事实，被告不应当支付原告工资。原告的工作仅仅是守夜班，工作很轻松，原告没有提供证据证实存在加班的事实，故不应当支付加班工资。原告在被告处上班期间从未向被告提出带薪休假的申请，被告每年将年休假和春节假期放在一起，原告已享受了年休假，原告依法不属于休年休假人员。请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告天宏公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告不承担失业保险待遇10744元；2.判令被告不承担原告未休年休假工资报酬1967.1元；3.判令被告不承担本案诉讼费用。事实与理由：原告不具备领取失业保险的资格，被告不需要赔偿原告失业保险待遇损失。原告无故旷工并离职，未购买社会保险系原告自愿放弃购买，被告已经按时全额支付给原告800元社保补贴费用，所以不存在失业保险待遇损失。原告在被告处上班期间从未向被告提出带薪休假的申请，被告每年将年休假和春节假期放在一起，原告已享受了年休假，原告依法不属于休年休假人员。请求人民法院依法支持被告的诉讼请求。 原告张清华辩称，被告所诉不是事实，原告没有无故旷工和离职行为，张清华不存在离岗和旷工行为，原告将提供证据证实公司所述不是事实。原告主张年休假、经济补偿、加班工资、失业保险符合法律规定。请求人民法院依法驳回被告的诉讼请求，支持原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求向本院提供了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换、质证，对当事人无异议的证据，本院予以认定并在卷佐证。 对当事人有争议的证据与事实，本院综合认定如下：张清华于2009年9月1日进入天宏公司从事保安工作。同日，双方签订《劳动合同》约定：本合同期限自2009年9月1日起至2015年12月31日止。张清华工资计算方式为月基本工资1400元整加各项任务提成、绩效奖金、社会保险费等。2019年3月1日起张清华没有到天宏公司上班，张清华认为是天宏公司口头辞退他，天宏公司认为是张清华自动离开公司，双方均无充分的证据证实各自的主张。天宏公司于2019年4月10日短信通知张清华去报到或办理离职手续，张清华未去报到也未办理离职手续，现双方对已解除劳动关系的事实没有异议。 张清华于2009年8月在湘潭金丰人力资源有限公司参加失业保险，被派遣到江麓机电科技有限公司工作，2011年8月至2015年5月在湘潭金丰人力资源有限公司参加失业保险，被派遣到江麓实业发展有限公司工作。在与天宏公司劳动关系存续期间，天宏公司没有为张清华缴纳失业保险。从2018年2月起，天宏公司在发放给张清华每月工资中支付社保补贴800元，2018年2月至2019年1月，张清华月平均工资在扣除社保补贴后为2139.2元，湘潭市城区从2017年7月1日起失业保险标准为1343元/月。 张清华主张在天宏公司进行了加班并向本院提交了天宏公司的工资发放表，天宏公司未认可张清华加班，天宏公司认为工资发放表中的工作日数是财务计算问题并非考勤记录，不能作为计算加班的依据。在劳动关系存续期间，被告无证据证实安排了原告休年休假，原告主张未休年休假的天数为10天，本院对该事实予以确认。 本院认为，张清华自2019年3月1日起没有去天宏公司上班，天宏公司于2019年4月10日短信通知张清华去报到或办理离职手续，张清华未去报到也未办理离职手续，现双方对已解除劳动关系的事实没有异议，故本院确认双方的劳动关系已解除。张清华并无充分证据证实天宏公司口头解除劳动合同，况且在张清华未去上班后，天宏公司曾通过短信通知张清华上班，故本院对张清华认为天宏公司违法解除合同并要求天宏公司支付双倍经济补偿金的诉讼请求不予支持。 天宏公司没有为张清华参保和缴纳失业保险，造成张清华失业后无法享受失业保险待遇，天宏公司应向张清华支付其无法享受失业保险待遇的损失。张清华于2009年8月至2015年5月已由湘潭金丰人力资源有限公司参加失业保险，天宏公司在此段时间不能为原告重复参保，故应从2015年6月开始计算原告的失业保险待遇损失至原告离职，原告失业保险待遇损失为10744元（1343元/月*），故天宏公司应向张清华支付失业保险待遇损失10744元。 天宏公司未认可张清华加班，且天宏公司认为工资发放表中的工作日数是财务计算问题并非考勤记录，不能作为计算加班的依据。在张清华无其他充分证据佐证加班事实的情况下，本院对张清华要求天宏公司支付加班工资的诉讼请求不予支持。 原告按规定享有休年休假的权利，被告未安排原告休年休假。原告主张未休年休假的天数为10天，被告应按原告日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，被告已支付了原告正常工作期间的工资（日工资收入的100%），故被告还应按日工资收入的200%向原告支付应休未休年假工资报酬1967.1元（2139.2/21.75*10*2），故本院对原告要求被告支付应休未休年休假工资报酬的诉讼请求予以部分支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《职工带薪年休假条例》第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》（人社部令第1号）第十条第一款、第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《湖南省实施办法》第九条规定，判决如下： 一、湘潭天宏机动车驾驶人场内考试中心有限公司于本判决生效之日起十日内向张清华支付失业保险待遇损失10744元、未休年休假工资报酬1967.1元，上述款项合计12711.1元； 二、驳回张清华的其他诉讼请求； 三、驳回湘潭天宏机动车驾驶人场内考试中心有限公司的诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由张清华负担。并案案件受理费10元，减半收取5元，由湘潭天宏机动车驾驶人场内考试中心有限公司负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。 审 判 员  尹华东 二〇一九年七月二十一日 代理书记员  杜美辰 附法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 《职工带薪年休假条例》 第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。 年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。 单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。 《企业职工带薪年休假实施办法》（人社部令第1号） 第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。 第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。 用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。 第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。 前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。 职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《湖南省实施办法》 第九条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满１年的，不领取失业保险金；满１年的，领取失业保险金的期限为４个月，以后每增加１年增加２个月的失业保险金，但最长不得超过２４个月。失业人员在领取失业保险金期间就业的，剩余的失业保险金停止发放。重新就业后再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可与前次失业期间应领取而尚未领取完的失业保险金的期限合并计算，但合并后的期限最长不得超过２４个月。 本办法实施前，按照国家和省人民政府规定不参加失业保险的用人单位的职工，其工龄视为本人和用人单位缴纳社会保险费的年限。