广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤06民终6251、6252号上诉人[原审原告（被告）]：吴发庭，男，汉族，1978年12月28日出生，住广东省连平县。被上诉人[原审被告（原告）]：佛山市高明协力广盛金属构件有限公司，住所地广东省佛山市高明区。法定代表人：PENGXIAOHUA，总经理。委托诉讼代理人：张书卓，男，苗族，1985年3月16日出生，住湖南省古丈县，系该公司经理。上诉人吴发庭因与被上诉人佛山市高明协力广盛金属构件有限公司（以下简称协力公司）劳动争议两案，不服广东省佛山市高明区人民法院（2019）粤0608民初629、728号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理后，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条，《广东省工资支付条例》第十六条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：“一、被告（原告）佛山市高明协力广盛金属构件有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告（被告）吴发庭支付2018年6月21日至2018年8月9日的工资10835.55元；二、被告（原告）佛山市高明协力广盛金属构件有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告（被告）吴发庭支付2017年、2018年未休年休假工资1326.89元；三、被告（原告）佛山市高明协力广盛金属构件有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告（被告）吴发庭退还押金20元；四、驳回原告（被告）吴发庭的其他诉讼请求；五、被告（原告）佛山市高明协力广盛金属构件有限公司无需向原告（被告）吴发庭支付解除劳动关系经济赔偿金30256.65元；六、驳回被告（原告）佛山市高明协力广盛金属构件有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告为吴发庭的案件受理费10元，减半收取5元，本院同意当事人免交。原告为佛山市高明协力广盛金属构件有限公司的案件受理费10元，减半收取5元，由佛山市高明协力广盛金属构件有限公司负担。”吴发庭不服上述判决，向本院提起上诉，上诉请求：1.维持原审判决第一项、第二项、第三项；2.判令协力公司向吴发庭支付违法解除劳动合同赔偿金39283.98元；3.本案诉讼费由协力公司承担。事实和理由：关于协力公司违法解除与吴发庭劳动合同的问题。一、原审判决认定事实错误，吴发庭是放假而不是旷工，旷工的定义是职工在正常工作日不请假或请假未批准的缺勤行为，放假不属于旷工。吴发庭是在不同意协力公司降工资的情况下，协力公司安排吴发庭放假(有录音为证)。2018年8月2日协力公司通知吴发庭放假时并没有告知放假期间上下班时段必须回厂签到，不签到属于旷工。其后协力公司以吴发庭没有回厂签到作为旷工处理解除了与吴发庭的劳动关系。劳动合同及协力公司后来提交的规章制度考勤管理办法中并没有关于放假期间不回厂签到属于旷工这一规定。二、对于手机短信，因为每天收到的骚扰短信太多，吴发庭早几年前就己经没有每天看短信的习惯，只在每月月底作一次短信清理。人事经理张X婷2018年8月6日发来的手机短信吴发庭是在2018年8月23日张X婷当面通知吴发庭明天（8月24日）签工资单，并在其提醒之下才收看到，因为吴发庭没有存放人事经理张X婷的电话，张X婷发来的短信被手机默认为骚扰短信拦截并屏蔽了。当吴发庭2018年8月24日前往公司签工资单时被告知吴发庭旷工三天视为自动解除了与协力公司劳动关系，想要发工资就必须写辞职申请书。吴发庭对于2018年8月23日前放假期间上下班时段必须回公司签到这一要求并不知情，之前所有的事都是张书卓经理打电话或微信群上通知，从来没有发过短信。协力公司要求放假期间上下班时段必须回厂签到，不签到属于旷工，是变相的强迫员工自行离职和变相的裁员，目的是不用给付经济补偿金。三、协力公司的规章制度没有经过民主程序制定。针对吴发庭的上诉，协力公司答辩称：一、因2018年5月21日后公司业务进入淡季，加班次数、时数降低，协力公司于2018年6月底至7月初跟吴发庭协商按以下加班薪资方案计酬：按实际加班时数计算（取消150系数），加班时薪以正常时薪×4倍计算（高于劳动法规定的1.5倍），加班时必须填写加班单并由主管签名确认。双方协商时，吴发庭表示考虑后答复，但一直没有回复。协力公司于2018年8月2日再次询问吴发庭，吴发庭表示再考虑三天后回复，之后未有回复。此过程协力公司管理人员与吴发庭的通话中有提到上述内容，吴发庭也有录音。2018年8月2日后吴发庭未到协力公司报到，此期间协力公司多次联系吴发庭，但吴发庭均拒绝接电话及不回复信息、微信，致使协力公司无法联系吴发庭。作为公司特殊岗位（电工）员工，吴发庭行为已严重违反协力公司规章制度。协力公司于8月6日发信息通知吴发庭休息期间周一至周五上下班时段回协力公司签到，如超过三天不签到则按旷工处理，旷工三天视为自动与协力公司解除劳动合同关系，并提醒其已经两天没有签到。协力公司于8月9日发彩信告知吴发庭因其8月5日至8日期间一次都没有回协力公司签到，因此按协力公司相关规定从8月9日起按旷工处理，旷工三日视为自动解除与协力公司劳动关系。其次，协力公司在入职时进行了全面的培训，内容包括了考勤管理、请（休）假规定、离职规定、员工手册等。考勤管理办法第三页第5.4条和离职管理办法第二页5.3条规定：连续旷工三天，按自动离职处理。符合法律规定。二、协力公司已进行通告通知，并进行短信通知，但吴发庭屏蔽协力公司管理人员，多次电话通知仍无法联系。协力公司已履行通知义务。三、协力公司规章制度在每一位新员工入职时都会进行培训，培训完成后都有签名确认。协力公司在车间公告栏中长期对规章制度进行公示，所有员工均知悉。二审期间，吴发庭向法庭提交新证据：电话录音光盘，拟证明2018年8月2日通话中协力公司表示，如果吴发庭不同意降薪就放假。协力公司质证称：对该证据真实性无异议，但认为放假有依据，公司曾进行通告。本院对吴发庭二审期间提交的新证据认定如下：电话录音光盘，协力公司对该证据真实性无异议，故本院对该证据予以采信。二审期间，协力公司向法庭提交新证据：1.通话记录截图2张，拟证明2018年8月2日后，协力公司多次联系吴发庭，但吴发庭屏蔽了协力公司管理人员。2.通知，拟证明协力公司对放假进行了通告。吴发庭质证称：对协力公司所提供的两组证据三性均不予确认，协力公司员工未联系吴发庭。本院对协力公司二审期间提交的新证据认定如下：通话记录截图2张，吴发庭虽予以否认，但有原件予以核对，故本院对该证据的真实性予以采信。通知，该证据既未加盖协力公司印章，也无任何员工签名，无证据佐证该通知已送达给相关员工，故本院对该证据不予采信。经审查，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，两案系劳动争议纠纷。协力公司未对原审判决提起上诉，视为服判。吴发庭亦对原审判决第一项、第二项、第三项和第六项判项无异议，故本院对原审判决第一项、第二项、第三项和第六项径行维持。综合双方的诉辩意见，本案二审争议焦点为，协力公司是否应向吴发庭支付违法解除劳动关系的赔偿金。对此，本院分析如下：首先，根据2018年8月1日、8月2日吴发庭分别和协力公司员工张X婷、张书卓的通话录音显示，协力公司明确告知吴发庭，如其不同意降薪，则自2018年8月3日起开始放假。上述通话录音明确反映出协力公司强行要求吴发庭降薪，并胁迫其如不同意则自2018年8月3日开始放假的事实，因此可以认定本案争议产生系协力公司未按照双方约定向吴发庭提供工作条件，后吴发庭自2018年8月3日起未再回公司上班。虽然协力公司于2018年8月6日、8月9日向吴发庭发送短信，告知其放假期间工资待遇、上下班签到要求以及不签到的相应后果等，但因协力公司一直未按照双方约定向吴发庭提供工作条件，因此吴发庭有权拒绝回公司上班，同理亦不需要回公司签到。在此种情况下，协力公司于2018年8月15日作出通告，表示于2018年8月15日起按吴发庭自动离职处理，解除协力公司与吴发庭的劳动合同关系。协力公司该行为违反劳动合同法的相关规定，属违法解除其与吴发庭的劳动合同关系。原审法院认定事实错误，本院予以纠正。其次，双方确认吴发庭于2016年4月23日入职协力公司，分别于2016年4月24日、2017年4月23日、2018年4月23日签订《劳动合同书》，合同期限均为一年。协力公司主张吴发庭曾在工作过程中两次离职，吴发庭则主张工作过程中未曾离职，系协力公司要求每次在签订新的《劳动合同书》时必须同时签署一份解除劳动关系证明书。经法庭询问，协力公司确认在吴发庭签署解除劳动关系证明书当月的工资数额并未明显减少且社保亦未中断，同时协力公司亦无法陈述吴发庭中途离职的具体期间。故，协力公司的主张明显与事实不符，有违常理，本院对吴发庭的主张予以采信，即2016年4月23日至2018年8月15日期间吴发庭与协力公司持续存在劳动合同关系。第三，双方确认吴发庭离职前12个月平均工资为6501.33元。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，协力公司应向吴发庭支付违法解除劳动合同关系经济赔偿金32506.65元（6501.33元×2.5×2），对吴发庭超额主张的部分本院不予支持。综上,吴发庭上诉请求部分成立，本院予以支持。原审判决认定事实部分错误，处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持广东省佛山市高明区人民法院（2019）粤0608民初629、728民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第六项；二、变更广东省佛山市高明区人民法院（2019）粤0608民初629、728民事判决第五项为：佛山市高明协力广盛金属构件有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内支付给吴发庭违法解除劳动关系赔偿金32506.65元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。（2019）粤0608民初629号案件受理费10元，减半收取5元，由佛山市高明协力广盛金属构件有限公司负担，（2019）粤0608民初728号案件受理费，原审法院准予免交；两案二审案件受理费20元，合计25元，由被上诉人佛山市高明协力广盛金属构件有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  周 芹审 判 员  林义学审 判 员  黄春英二〇一九年八月三十日法官助理  马晓攀书 记 员  吴 爽