呼和浩特市中级人民法院   民事裁定书   （2020）内01民终3756号   上诉人（原审原告）：姚某，女，无固定职业，现住内蒙古自治区。   上诉人（原审原告）：潘某，男，汉族，学生。   法定代理人：姚某，女，1977年7月4日出生，无固定职业，系潘某母亲。   二上诉人委托诉讼代理人：康映辉，内蒙古远舰律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：呼和浩特市天艺房地产开发有限责任公司。   法定代表人：董成根，该公司总经理。   委托诉讼代理人：史强，内蒙古百宁律师事务所律师。   上诉人委托代理人：刘秀莲，女，该公司员工。   上诉人姚某、潘某因与上诉人呼和浩特市天艺房地产开发有限责任公司（以下简称天艺房地产公司）合同纠纷一案，不服和林格尔县人民法院（2019）内0123民初2053号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年10月15日立案后，依法组成合议庭，经询问上诉人潘某的法定代理人姚某及其委托诉讼代理人康映辉，上诉人姚某及其委托诉讼代理人康映辉，上诉人天艺房地产公司的委托诉讼代理人史强、刘秀莲，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。   天艺房地产公司上诉请求：撤销一审法院裁定,裁定将天艺房地产公司提出的反诉与本诉合并审理。事实和理由：一审法院认为天艺房地产公司提出的反诉请求是基于不同法律关系合并提出的，是错误的。姚某、潘某诉请解除《天艺地产*天艺学府花园认购协议》（以下简称《认购协议》）及返还购房款126000元,该《认购协议》是源于天艺房地产公司因欠付潘根毛工程款而办理的代偿工程款的手续(实际上是为了保证支付工程款的抵押手续),所谓购房款126000元收据也就因此而来，其并非真实的房屋买卖合同。本案的基础法律关系是债权债务关系,可以抵消。对潘根毛与天艺公司之间的债权债务应做总的结算,天艺房地产公司实际支付工程款已超出其原代偿手续所指向工程款(购房款),代偿手续即《认购协议》失效。基于此,天艺房地产公司于2014年11月4日将原《认购协议》所指向的房屋另行出售他人,潘根毛在去世(2017年7月16日)前也一直认可这个事实。现姚某、潘某依据《认购协议》所主张退回购房款的基础法律关系是天艺房地产公司与潘根毛形成债权债务关系。天艺房地产公司反诉主张是因此而给潘根毛多支付的工程款,其均基于同一法律关系,而非为一审法院所认定的“不同法律关系”。本诉虽源于潘根毛与周国华分包(实为加工承揽)的工程，周国华承包工程来源于天艺房地产公司，潘根毛、周国华均是由天艺房地产公司分别做单独结算和支付,其分别与天艺房地产公司形成债权债务关系。本诉、反诉所涉工程款的债权债务的主体始终是潘根毛和天艺房地产公司，不存在一审法院认定的“合并提出”的问题。   姚某、潘某辩称，一审裁定正确，本案本诉针对的是天艺房地产公司与潘根毛签订的《认购协议》而提起的相关主张。《认购协议》涉及的顶账房是天艺房地产公司抵顶给周国华，周国华又抵顶给潘根毛，潘根毛与天艺房地产公司之间签订了《认购协议》，该协议的款项只针对周国华承建的天艺时代城10号楼和12号楼的水电工程，而天艺房地产公司主张的反诉请求要求的金额认购协议之前的其他工程项目的工程款，其他项目工程款与本案天艺时代城10号楼、12号楼水电工程对应的金额和争议没有关联关系，天艺房地产公司的反诉主张不符合提起反诉的要求。   姚某、潘某向一审法院起诉请求：1．判令天艺房地产公司向姚某、潘某交付和林格尔县天艺学府花园1号楼8单元201号房屋；2．判令天艺房地产公司赔偿逾期交付房屋的违约金20000元；3．案件受理费由天艺房地产公司承担。后姚某、潘某变更诉讼请求：1.将原诉讼请求第一项变更为解除2013年11月20日签订的《认购协议》；2．请求将原第二项诉讼请求变更为：判令天艺房地产公司向姚某、潘某返还购房款126000元及按中国人民银行同期贷款利率支付已付购房款126000元自2013年11月20日起至实际付清购房款之日止的利息为40915元；3．天艺房地产公司按已付购房款的一倍赔偿姚某、潘某126000元。天艺房地产公司向一审法院提出反诉请求:1.姚某、潘某支付购房款126000元及延期付款利息、(第二次庭审时增加)及所争议房屋126000元的市场差价;2.姚某、潘某退还天艺房地产公司多领(赊欠)的工程款85027元;3.案件受理费等由姚某、潘某承担。   二审经审理查明，一审法院于2020年6月1日对周国华进行询问，形成问话笔录。周国华在一审法院询问中陈述：周国华重包天艺房地产公司开发的项目中的10号楼、12号楼；2011年8月，周国华将10号楼、12号楼轻包工程包给他人，潘根毛做了一部分水电工程；潘根毛与刘秀莲的账目周国华不清楚，截止到2013年12月20日潘根毛在周国华的工程上差不多挣够126000元；天艺房地产公司给不了周国华工程款，周国华也给不了潘根毛，后来天艺房地产公司用天艺学府花园的楼房给潘根毛顶了工程款，并与潘根毛签订了协议、出具了收据；刘秀莲（天艺房地产公司工作人员）当时也说过，等天艺房地产公司有钱了再把合同拿回去，天艺房地产公司再给潘根毛钱。天艺房地产公司主张，自2008年起，潘根毛在天艺房地产公司开发的项目中多次承包电工项目，其工作人员刘秀莲将周国华承包的工程中的水电部分承包给潘根毛，天艺房地产公司与潘根毛、周国华均是独立结算；潘根毛在天艺时代城承包的水电项目，潘根毛以借款形式提取工程款128183元，已超出给潘根毛抵押的房屋价值（126000元）2183元，潘根毛同意将该房屋转卖他人；在以抵押另一套房屋（价值197734元）的电工项目分包工程中，潘根毛擅自将房屋出售，所得房款与其应得工程款的差额为82844元（相当于潘根毛的欠款），两项合计欠款数额为85027元；历年潘根毛在天艺房地产公司分包的所有电工项目总产值为858507元，总支出为1069534元，核减本案诉争抵顶房屋的价格126000元，仍多支取工程款85027元。姚某、潘某不认可天艺房地产公司的上述说法。天艺房地产公司提供的借款单、借条、收条、收据、帐页、结算单等证据中，有潘飞签字的支取的单据中未见标注本案《认购协议》涉及的项目名称，仅有一张有潘飞签名的2016年7月14日的借款单上载明借款单位“呼市天艺公司.和林工地”，借款金额为75000元。在落款日期为2014年11月28日并有潘飞签名的单子中载明：2014年和林10#-12#产值10500平米×30元等于315000元。另在一张无任何人签名的对账单中显示：周国华和林工地截止2013年底付小潘165200元（2013年计算的付款数字中有一笔为126000元），2014年付182310元，合计347510元，产值315000元，多付32510元。   本院认为，从天艺房地产公司所举计算潘根毛产值和付款情况的证据来看，一是天艺房地产公司与潘根毛签订《认购协议》，并为潘根毛出具收据，从《认购协议》和收据包括有周国华签字的合同会审单和借款单中，未能明确看出该《认购协议》是担保履行支付潘根毛工程款义务而办理的抵押；二是天艺房地产公司所主张的退还多领工程款85027元除包括《认购协议》所涉潘根毛的水电工程外，还涉及潘根毛为天艺房地产公司所做的其他项目的水电工程，而天艺房地产公司所举证据无法证明潘根毛在和林天艺时代城项目中10号和12号楼的水电工程的产值和实际已付工程款数额，亦不能证明潘根毛所完成的所有水电工程产值和所有已付工程款数额，故无法认定天艺房地产公司在潘根毛从事的和林天艺时代城项目水电工程中或全部水电工程中存在超付工程款的情形。综上，因潘根毛的意外去世，根据天艺房地产公司提供的现有证据无法确定双方的收支情况。在此情况下，就无法得出天艺房地产公司所主张的《认购协议》是为担保工程款的给付而出具的抵押手续的结论。在无从探究天艺房地产公司与潘根毛之间签订《认购协议》目的的情况下，在姚某、潘某持有《认购协议》、收据原件的情况下，只能依据《认购协议》和收据本身所反映的法律关系进行审理。   综上，呼和浩特市天艺房地产开发有限责任公司的上诉请求不能成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原裁定。   二审案件受理费4466元，退还呼和浩特市天艺房地产开发有限责任公司。   本裁定为终审裁定。      审判长 窦 双   审判员 戴玉英   审判员 鄂晓红      二〇二〇年十二月二十日   法官助理 贾沛然   书记员 韩若萱