广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1972民初15126、15127、15129-15135、15155、15157、15161、15165、15171、15172、15225、15230、15232、15234、15235号原告：东莞市广博人才资源开发有限公司，住所地广东省东莞市东城区×××××××××××××××××××办公809、810号，统一社会信用代码为914×××××××××××386T。法定代表人：陈建忠，该公司总经理。委托诉讼代理人：张国权，广东桥达律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟紫欣，广东桥达律师事务所律师。被告信息详见附表一。第三人：杭州轩代电子商务有限公司，住所地浙江省杭州市拱墅区×××××××××××××，统一社会信用代码为91330105MA27Y12R9K。法定代表人：汪睿涵，该公司总经理。第三人：杭州轩代电子商务有限公司东莞分公司，经营场所广东省东莞市×××××××××××××××××××××××××，统一社会信用代码为91441900MA4W7PG44M。负责人：汪睿涵。第三人的共同委托诉讼代理人：杨俊，系第三人杭州轩代电子商务有限公司的母公司浙江执御信息技术有限公司的工作人员。第三人的共同委托诉讼代理人：魏艳，广东有众律师事务所律师。原告东莞市广博人才资源开发有限公司（以下简称广博公司）与被告、第三人杭州轩代电子商务有限公司（以下简称轩代公司）、第三人杭州轩代电子商务有限公司东莞分公司（以下简称轩代东莞分公司）劳动争议案件，广博公司、轩代公司、轩代东莞分公司不服劳动仲裁，先后向本院提起诉讼。本院于2020年11月7日受理后，适用普通程序于2020年12月10日公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告广博公司向本院提出诉讼请求：1.广博公司与被告不存在劳动关系；2.广博公司无需支付解除合同经济补偿金的差额及2020年5月的工资；3.诉讼费用由被告承担。第三人轩代公司、轩代东莞分公司向本院提出诉讼请求：1.经济补偿金与2020年5月的工资由广博公司承担；2.确认未付的经济补偿金及2020年5月工资为轩代公司、轩代东莞分公司主张的数额（详见附表二第9、10列）；3.诉讼费由被告和广博公司承担。本案查明的事实如下：一、劳动仲裁裁决情况：被告申请仲裁，请求：广博公司与轩代公司、轩代东莞分公司向被告支付经济补偿金差额及2020年5月工资（详见附表二第7、8列）。东莞市劳动人事争议仲裁院大岭山仲裁庭作出仲裁裁决书（仲裁号详见附表二第2列），裁决：1.确认被告与广博公司的劳动关系解除；2.广博公司在裁决书生效之日起五天内通知并支付被告解除劳动经济补偿金及2020年5月工资（详见附表二第7、8列）；3.轩代公司、轩代东莞分公司共同承担连带支付责任。二、当事人之间的关系：广博公司的经营范围包含劳务派遣，并取得劳务派遣经营许可。轩代东莞分公司是轩代公司的分支机构。轩代公司与广博公司于2018年2月24日、2019年1月25日签订《服务外包合同》及补充协议，约定合同期限自2018年2月24日至2019年12月31日；双方于2019年12月20日签订补充协议，将2019年1月25日签订的《服务外包合同》有效期限延至2020年12月31日。2019年1月25日签订的《服务外包合同》第二条服务事项约定，广博公司接受轩代公司委托提供岗位外包服务；第四条权利义务第6款约定，广博公司工作人员与广博公司之间为劳动关系，广博公司向轩代公司提供服务，广博公司工作人员与轩代公司不具有任何劳动法律关系。被告与广博公司签订了《外包员工劳动合同书》，并填写《员工入职登记表》。被告入职后被派遣至轩代东莞分公司工作，工资由轩代东莞分公司汇总后，通过广博公司银行账户转账发给被告。广博公司主张，其与被告没有形成劳动关系，广博公司与轩代公司是代办社保、代发工资的民事委托合同关系。轩代公司主张，其与广博公司为劳务派遣关系。本院认定及理由：广博公司具备劳务派遣许可，同时其用工管理模式符合劳务派遣形式，广博公司所称的人事代办服务没有法律依据，本院不予采信。广博公司与被告签订了劳动合同，双方存在劳动关系。三、劳动合同解除及责任承担问题：2020年5月12日，轩代东莞分公司公告《关于东莞仓关仓补偿方案》，轩代东莞分公司将于2020年6月1日正式撤仓，并公布了员工补偿方案。其后，被告与广博公司、轩代公司、轩代东莞分公司签订《解除劳动合同协议书》，协议书包含以下条款：1.确认广博公司与被告签订的劳动合同，双方同意解除劳动合同关系；2.被告的工资结算至2020年5月，并明确了具体的结算日期，该部分工资由轩代公司、轩代东莞分公司支付，广博公司代为转付；3.轩代公司及轩代东莞分公司同意支付经济补偿金的数额详见附表二第5列，经济补偿金由广博公司代为转发，经济补偿金发放方案为于被告办理完全部工作移交手续当天支付经济补偿金的20%，2020年5月25日之前支付经济补偿金的20%，2020年6月15日之前支付经济补偿金的30%，2020年7月15日之前再支付剩余的30%。被告已经领取了20%经济补偿金（详见附表二第6列），并填写了《辞职申请表》，《辞职申请表》上盖有广博公司公章。广博公司主张，《解除劳动合同协议书》约定的支付主体为轩代公司。被告主张，根据《解除劳动合同协议书》的约定，轩代公司、轩代东莞分公司、广博公司均应当承担支付责任，但轩代公司、轩代东莞分公司、广博公司签订协议后，违反诚实信用原则，通过诉讼以达到迫使劳动者减少金额的目的。轩代公司、轩代东莞分公司主张经济补偿金和工资应由广博公司支付，且部分员工的经济补偿金和工资计算有误，其中经济补偿金应按照劳动者实发工资得出的月平均工资计算，5月工资应当以基本工资为薪资总额按照实际出勤天数计算。轩代公司、轩代东莞分公司、广博公司没有提交原始考勤记录证明其主张的出勤情况。本院认定及理由：《解除劳动合同协议书》经当事人签名盖章确定，合法有效，三方应当按《解除劳动合同协议书》约定的条款履行。根据《解除劳动合同协议书》的约定，轩代公司、轩代东莞分公司为经济补偿金支付方，广博公司作为用人单位及经济补偿金发放方，均应承担支付经济补偿金差额的责任。结合协议的约定，广博公司为支付经济补偿金差额的主体责任，轩代公司、轩代东莞分公司承担连带支付责任。被告主张的经济补偿金差额符合上述协议的约定，本院予以支持。考勤记录属于用人单位掌握管理的证据，用人单位应当提供。用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，轩代公司、轩代东莞分公司、广博公司没有提交原始考勤记录，其主张的计算方式没有依据，本院不予采信。被告主张的工资数额与协议载明的结算日期及经济补偿金的计算标准基本相符，在轩代公司、轩代东莞分公司、广博公司未提出其他证据反驳的情况下，本院采信被告主张的工资数额。综上所述，依《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，判决如下：一、确认原告东莞市广博人才资源开发有限公司与被告的劳动关系已解除；二、原告东莞市广博人才资源开发有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告支付经济补偿金差额及2020年5月的工资（详见附表二第7、8列）；三、第三人杭州轩代电子商务有限公司、杭州轩代电子商务有限公司东莞分公司承担连带支付责任；四、驳回原告东莞市广博人才资源开发有限公司的诉讼请求；五、驳回第三人杭州轩代电子商务有限公司、杭州轩代电子商务有限公司东莞分公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。每案收取受理费20元，原告东莞市广博人才资源开发有限公司承担10元，第三人杭州轩代电子商务有限公司、杭州轩代电子商务有限公司东莞分公司承担10元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判长  李子青审判员  卢秀文审判员  黄方圆二〇二〇年十二月二十二日书记员  吴玲芝强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。附表一：案号被告性别身份号码民族户籍地址15126赵鑫坤男445××××××××218195X汉族广东省揭阳市揭东区××××××××××××××××15127陈木兰女44188×××××1002×128汉族广东省信宜市×××××××××××15129唐木娣女440××××××××415×927汉族广东省电白县×××××××××15130陈启云女430××××××××515×363汉族湖南省衡东县××××××××××××15131徐康珍女450××××××××809×544汉族广西阳朔县×××××××××××15132陈朝猛男522××××××××306×958布依族贵州省独山县××××××××××××××15133洪克金男520××××××××201×616汉族贵州省盘县××××××××××15134黄展招男445××××××××005×519汉族广东省普宁市×××××××××××之一15135胡艳艳女412××××××××206×166汉族河南省汝南县××××××××吴庄１号15155田彦侠女41132×××××0720×264汉族河南省内乡县×××××××岗４５号15157刘大敏女412××××××××405×829汉族河南省汝南县×××××××赵庄00115161李娟女612××××××××830×324汉族陕西省安康市汉滨区××××××××15165张伟泉男44142×××××0814×511汉族广东省梅县×××××××张15171苏绍长男452××××××××108×412壮族广西来宾市兴宾区××××××××××××××15172李娜杰女412××××××××403×760汉族河南省新蔡县×××××××王庄15225江锦平男440××××××××614×113汉族广东省普宁市××××××××××××15230梁永童男452××××××××527×334汉族广西灵山县×××××××××15232罗丙文男44142×××××0117×377汉族广东省兴宁市××××××巩宁围15234黄玉飞女452××××××××104×604壮族广西钟山县××××××××15235黄晓凤女445××××××××202×544汉族广东省普宁市×××××××××××附表二：案号仲裁号被告入职时间约定经济补偿金（元）已付经济补偿金（元）被告主张及仲裁确认的经济补偿金差额（元）被告主张及仲裁确认的2020年5月工资（元）第三人主张的经济补偿金差额（元）第三人主张的2020年5月工资（元）15126557赵鑫坤2019年4月22日6552.381310.485241.915004934.82230.7715127578陈木兰2018年8月15日11904.942380.999523.952380.88238.88242.3115129520唐木娣2016年11月3日25340.25068.0420272.16200017614.81416.5415130527陈启云2016年11月2日228874577.418309.6140016101.1150015131523徐康珍2016年11月4日20688.684137.7416550.94150015156.6350015132528陈朝猛2019年6月10日4779.94955.993823.9520003401.14230.7715133572洪克金2018年3月3日15860.983172.212688.78230011050.9340015134532黄展招2019年4月26日6605.41321.085284.3222005284.32307.6915135516胡艳艳2017年5月23日14114.642822.9311291.71180011291.7150015155519田彦侠2016年11月4日24931.244986.2519944.99200016797.56476.9215157662刘大敏2017年10月5日18795.573759.1115036.46150012974.77442.3115161533李娟2018年3月7日15295.753059.1512236.6160012023.0650015165526张伟泉2018年5月11日15364.833072.9712291.86230010931.86430.7715171531苏绍长2017年12月9日14745.92949.1811796.72180010522.88557.6915172534李娜杰2018年2月25日11606.282321.269285.0215007992.23388.4615225559江锦平2017年6月9日14971.142994.2311976.912162.511120.12876.9215230602梁永童2016年10月24日23859.84771.9619087.84215019087.84553.8515232554罗丙文2016年11月25日20000.644000.1316000.515665.7614612.01876.9215234517黄玉飞2018年4月21日13980.182796.0411184.1418009582.56276.9215235529黄晓凤2019年4月26日6742.861348.575394.2922505268.58384.62