重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0113民初7866号原告：潘桂兰，女，1972年12月2日出生，汉族，住重庆市巴南区。委托诉讼代理人：刘春燕，北京市炜衡（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李连军，北京市炜衡（重庆）律师事务所律师。被告：邓志龙，男，1983年2月5日出生，汉族，住江西省抚州市资溪县。被告：黄正龙，男，1982年10月31日出生，汉族，住江西省抚州市资溪县。原告潘桂兰与被告邓志龙、黄正龙健康权纠纷一案，本院于2020年6月10日立案后，依法适用简易程序审理。因案情复杂，转为适用普通程序审理，于2020年10月9日、10月30日公开开庭进行了审理。原告潘桂兰及委托诉讼代理人刘春燕、被告邓志龙到庭参加诉讼。被告黄正龙于2020年10月9日到庭参加诉讼，未经法庭许可中途退庭。经本院合法传唤，被告黄正龙无正当理由，未于2020年10月30日到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告潘桂兰向本院提出诉讼请求：1、判决被告黄正龙赔偿原告医疗费4448元、误工费21000元、护理费15000元、被扶养人生活费3223.12元、住院伙食补助费6400元、营养费3000元、交通费600元、精神损害抚慰金5000元、后续医疗费6000元、残疾赔偿金75878元、鉴定费2290元，共计142839.12元；2、判决被告邓志龙承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费、保全费由二被告承担。事实和理由：原告是重庆韵涵餐饮文化有限公司的员工，负责管理重庆市职业艺术学校校门食堂。被告黄正龙、被告邓志龙分别是该食堂“土耳其烤肉饭”档口的老板和雇员，应当接受重庆韵涵餐饮文化有限公司的现场管理。2019年6月24日15时许，原告在工作中发现被告邓志龙没有留样品的违规行为后向被告邓志龙指出，但被告邓志龙认为已经要放假了，留与不留都没有关系。原告与被告邓志龙理论过程中，被告邓志龙情绪激动，称原告前两天说他仪容仪表不合规范，是原告故意针对他。被告邓志龙用手指戳到原告脸上，原告用手把被告邓志龙的手推开，相互抓着手拖拉了几下，被告邓志龙又打了原告右肩两拳，原告还手，被告邓志龙右手拿起一张背椅，左手拉住原告的手用力一扯，将原告扯翻在地，随即向原告砸来背椅，致原告受伤。原告受伤后住院治疗至2019年8月26日出院。经鉴定，原告所受伤害构成十级伤残，误工时限为150日，后续医疗费为6000元。案涉纠纷系被告邓志龙未按规定留存食物样品引起，被告邓志龙从事的是雇主被告黄正龙指示范围内的正常经营活动，被告黄正龙应当对原告的损失承担赔偿责任，被告邓志龙承担连带责任。被告黄正龙辩称，被告黄正龙与被告邓志龙之间不存在雇佣关系，被告黄正龙是“土耳其烤肉饭”档口的负责人，与重庆韵涵餐饮文化有限公司签订了技术合作协议。被告邓志龙与原告发生打架纠纷，与被告黄正龙无关。被告邓志龙辩称，被告黄正龙是“土耳其烤肉饭”档口的老板，被告邓志龙是该档口的员工。2019年6月24日，因重庆韵涵餐饮文化有限公司员工刘雪圻没有发放装食物样品的盒子，导致被告邓志龙无法正常留存食物样品。原告为此威胁被告邓志龙，被告邓志龙与原告发生了争吵。被告邓志龙因情绪激动而双手颤动，原告先出手殴打被告邓志龙背部两次，被告邓志龙均没有还手。后原告向被告邓志龙扇耳光，被告邓志龙才推了原告一下。案涉纠纷是被告邓志龙在行使职务行为中产生，被告黄正龙应当承担责任。认可原告主张的营养费3000元、住院伙食补助费6400元，对原告主张的其余损失不认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，原告提交了报警回执、询问笔录、重庆市巴南区人民医院病历、重庆医科大学附属第二医院病历、医疗费票据、渝公巴鉴（临）[2019]126号鉴定书、渝巴司[2019]医咨鉴字第285号司法鉴定意见书、渝巴司[2019]医鉴字第445号伤残等级鉴定意见书、鉴定费票据、户口页、技术合作协议、证明等证据，本院对上述证据的真实性予以确认。二被告未提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月11日，被告黄正龙与重庆韵涵餐饮文化有限公司（以下简称韵涵餐饮公司）签订《技术合作协议书》，约定被告黄正龙在韵涵餐饮公司的团餐现场内以目标责任制的方法进行经营活动，合作期限从2018年8月20日起至2019年7月20日止，被告黄正龙主要经营土耳其烤肉饭。原告系韵涵餐饮公司的员工，负责管理食堂，被告邓志龙受雇在被告黄正龙经营的“土耳其烤肉饭”档口工作。2019年6月24日15时许，因被告邓志龙没有按照规定留存食物样品，原告得知后，要求被告邓志龙按规定执行，否则将给予处罚。原告与被告邓志龙为此发生争吵，被告邓志龙情绪激动，用手指着原告，称原告前两天曾指出其仪容仪表不合规范，是原告故意的针对行为，原告与被告邓志龙由言语争执继而发生抓扯纠纷，纠纷中被告邓志龙将原告推倒在地，致原告右膝损伤。原告受伤后，在重庆市巴南区人民医院住院治疗4天，后转院至重庆医科大学附属第二医院住院治疗，于2019年8月26日出院，出院诊断为：1、膝关节病（右膝关节前交叉韧带断裂）；2、膝关节病（右膝关节内侧副韧带损伤）；3、膝关节病（右膝关节软骨损伤）；4、右下肢水肿。出院医嘱：院外加强营养，避免剧烈运动，避免久站久坐，患者右膝关节处出院后需专人护理约3个月等。原告共住院治疗64天，原告自行垫付住院和门诊医疗费4448元，其余住院医疗费由韵涵餐饮公司支付。原告住院期间，被告邓志龙女友曾在医院护理原告20天。重庆市巴南司法鉴定所根据原告的委托，于2020年1月21日出具渝巴司[2019]医咨鉴字第285号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、潘桂兰伤后的误工时限为壹佰伍拾日；2、潘桂兰的后续医疗费约需陆千元。于同日出具的渝巴司[2019]医鉴字第445号伤残等级鉴定意见书，鉴定意见为：潘桂兰右膝关节交叉韧带、半月板伴侧副韧带损伤经手术治疗后影响功能属十级伤残。原告支付鉴定费2290元。原告的母亲刘荣凤于1942年1月28日出生，生育了原告在内的子女四人，每月有养老金125元。本院认为，原告作为韵涵餐饮公司的员工，负责食堂管理工作，在发现被告邓志龙未按规定留存食物样品后，要求被告邓志龙按规定执行，其行为并无过错。被告邓志龙因即将放假而未留存食物样品，违反了食堂管理规定，在原告指出其错误后，又因原告曾指出其仪容仪表不合规范，而情绪激动，与原告发生抓扯纠纷，并在纠纷中将原告推倒在地，致原告右膝损伤，应对原告的损失承担全部赔偿责任。根据当事人诉辩称，本案的争议焦点是被告黄志龙在本案中是否承担赔偿责任？本院现评述如下：原告依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，认为被告邓志龙是在从事雇佣活动中致伤原告，故被告黄正龙应对原告的损失承担赔偿责任。被告邓志龙亦辩称案涉纠纷系其在行使职务行为中产生，故被告黄正龙应承担赔偿责任。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条明确规定从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但从表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。根据原告陈述和被告邓志龙抗辩，引发案涉纠纷系被告邓志龙在纠纷当日未按规定留存食物样品，在原告称要对被告邓志龙进行处罚时，双方发生口角纠纷。同时，原告曾在之前指出被告邓志龙仪容仪表不符合规范，亦是引发案涉纠纷的原因之一。综上，本院认为，被告邓志龙并非是在从事被告黄正龙授权或者指示范围内的生产经营活动或者劳务活动中致伤了原告，被告黄正龙作为雇主，对案涉纠纷不承担赔偿责任。针对原告主张的各项损失，本院审核后确认如下：1、后续医疗费6000元；2、护理费10680元，其中住院期间护理费5280元（120元/天×44天）、出院后护理费5400元（60元/天×90天）；3、住院伙食补助费3840元（60元/天×64天）；4、营养费3000元；5、交通费酌情主张300元；6、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）78913.60元，其中残疾赔偿金75878元（37939元/年×20年×10%）、被扶养人生活费3035.60元[（25785元/年-125元/月×12月）×5年×10%÷4人]；7、原告未提交其受伤前的工资收入证明，本院参照城镇私营单位餐饮业平均工资确认误工费为17598元（42236元/年÷12月×5月）；8、鉴定费2290元；9、精神损害抚慰金2000元；以上共计124621.60元。因原告垫付的医疗费已经劳动仲裁裁决由韵涵餐饮公司支付给原告，故本院对原告主张的医疗费不予支持。被告黄正龙未经法庭许可，在2020年10月9日庭审时中途退庭，经本院合法传唤，又未在2020年10月30日到庭参加诉讼，不妨碍本院按照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定裁决本案。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告邓志龙于本判决生效之日起十五日内赔偿原告潘桂兰医疗费、后续医疗费、残疾赔偿金、护理费、误工费、精神损害抚慰金等共计124621.60元；二、驳回原告潘桂兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3157元，财产保全费1234元，合计4391元，由原告潘桂兰负担300元，被告邓志龙负担4091元，限被告邓志龙于本判决生效之日起十五日内支付原告潘桂兰1234元，同时向本院交纳2857元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  王 琼人民陪审员  谢光碧人民陪审员  喻启平二〇二〇年十二月十日法官 助理  聂源岐书 记 员  吴科琼