徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0312民初8192号原告：王炎，男，1981年12月13日出生，汉族，住徐州市泉山区。委托诉讼代理人：王某，江苏苏旭律师事务所律师。委托诉讼代理人：周灿，江苏苏旭律师事务所律师。被告：徐州中源康复医院，住所地徐州市铜山区北京南路**。负责人：徐德，该医院董事长。被告：江苏盛世机电工程有限公司，，住所地连云港市海州区科苑路****法定代表人：邓畔,该公司执行董事。委托诉讼代理人：华珊，该公司工作人员。委托诉讼代理人：高晓军，该公司工作人员。第三人：庞湖，男，1987年8月29日出生，汉族，住徐州市贾汪区。原告王炎诉被告徐州中源康复医院（以下简称中源康复医院）、江苏盛世机电工程有限公司（以下简称江苏盛世公司）、第三人庞湖债权人代位权纠纷一案，本院于2020年9月3日立案受理，由审判员张悦适用简易程序，后因案情复杂，依法组成合议庭于2020年12月16日公开开庭进行了审理。原告王炎及委托诉讼代理人王某、周灿，被告徐州中源康复医院负责人徐德，被告江苏盛世机电工程有限公司的委托诉讼代理人华珊、高晓军到庭参加诉讼，第三人庞湖经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告王炎的诉讼请求为：1、请求法院判令被告履行代为清偿义务，向原告支付货款419000元、违约金30000元、律师代理费26000元、诉讼费4332.5元，共479332.5元。2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年9月5日，第三人庞湖以被告江苏盛世机电工程有限公司的名义与被告徐州中源康复医院签订《中央空调工程合同》采购并安装，由于第三人庞湖没有足够的资金采购安装空调，于是就以赊购的方式从原告处购买了空调，并且予以安装。第三人庞湖所欠空调款一直未能给付，经原告多次催要，第三人庞湖无力还款，于是原告将第三人庞湖诉至泉山区人民法院，双方以调解方式结案（2019)苏0311民初5723号，但是调解书约定的款项第三人庞湖一分钱都未给支付。被告徐州中源康复医院项目早已竣工使用，但是按照《中央空调工程合同》，被告徐州中源康复医院至今都未给第三人庞湖予以结算空调款项，第三人庞湖、被告江苏盛世机电工程有限公司也怠于主张权利。原告认为，原告对第三人的债权合法有据，由于第三人怠于行使其对被告的到期债权，损害了原告的债权的实现，为充分切实有效地保护自己的合法权益，原告依据《合同法》第73条之规定，提起代位权诉讼，请求人民法院依法裁决。被告徐州中源康复医院辩称：已经支付了第三人庞湖工程款181.5万元，从工程签订合同和已付工程款来看，还有179050元没有支付，没有支付的原因是因为具体如下：第一，工程庞湖还有近三分之一没有施工；第二，室内空调没有定期保养，造成很多房间出风口和进风口堵塞，五楼空调没有经过实用性调试，11台主机现在有9台主机还没有开锁，无法运营；第三，二楼的泵房由于部件损坏导致了很多次的大量漏水，其中一次是中源康复医院自行维修的，六楼的股水箱由于原来设计就存在瑕疵，增压的水泵经常损坏，大量漏水，目前一楼很多管道漏水，天花板都能看到，没有套装保温材料，造成大批量凝水外流，损耗功率。二楼护士站南段增压的管道有三次以上的大量漏水，造成墙面和地面大面积发霉。另外，由于庞湖严重拖延工期达3个月之久，给中源康复医院造成了很大的经济损失，由于工期的拖延造成其他配套工程的拖延。这个案子，之前原告已经起诉过庞湖和中源康复医院，已经达成调解，原告再次起诉有违一事不再理原则。按照合同规定，施工方应该做好施工记录、包括隐蔽工程的记录，和汇集施工的施工资料，要交付给中源康复医院。使用的原材料也应该有质检书。综上，我们认为我们不应当向庞湖及原告支付工程款。被告江苏盛世机电工程有限公司辩称：原告和第三人之间是否存在债务我们不清楚，即使有也与我公司无关，第三人冒用我公司名义与被告中源康复医院签订协议，请求人民法院将本案移送公安机关。第三人庞湖未到庭，亦未提交书面答辩。经审理查明：2017年9月5日，中源康复医院（发包方、甲方）与江苏盛世机电工程有限公司（承包方、乙方）签订的《中源康复医院中央空调工程合同》，约定乙方采取包工、包料、包安全、包文明施工、包质量、保工期的工程总承包方式，提供空调施工图纸，对甲方空调设备采购及安装；工期为自甲方下达开工通知之日起75天内；质量要求为必须符合《通风与空调工程施工质量验收规范》及《建筑给排水及采暖工程施工质量验收规范》；工程总造价为2099000元（不含税票），签订合同后支付总造价30%即629700元，室内风盘到现场经甲方验收无误付40%即839600元，系统安装调试完毕经甲方验收合格付25%即524750元，余款5%即104950元作为质保金待工程期满18个月后15天内无息支付。该协议落款处有甲方中源康复医院盖章及委托代理人张培影签字，乙方江苏盛世机电公司“盖章”及第三人庞湖在乙方处签字。2019年11月4日，徐州市泉山区人民法院出具（2019）苏0311民初5723号民事调解书，该调解书载明“原告王炎与被告庞湖买卖合同纠纷一案，原告王炎要求被告庞湖支付被告货款435000元、违约金30000元、律师代理费26000元，合计491000元；诉讼费用由被告承担。经本院主持调解，现双方自愿达成如下协议：一、被告庞湖尚欠原告王炎货款419000元、违约金30000元、律师费26000元，合计475000元。被告于2019年12月31日前支付原告50000元，2020年1月25日前支付原告100000元，3月30日前支付原告50000元，5月30日前支付原告50000元，7月30日前支付原告50000元，9月30日前支付原告50000元，11月30日前支付原告50000元，2021年1月30日前支付原告75000元；二、如被告庞湖有任一期未按上述约定足额履行，原告王炎有权就剩余全部款项申请法院强制执行。”2019年11月4日，因庞湖未履行（2019）苏0311民初5723号民事调解书的义务，王炎向徐州市泉山区人民法院申请强制执行。2020年4月28日，因被未发现执行人庞湖有可供执行的财产，徐州市泉山区人民法院做出（2020）苏0311执114号执行裁定书，裁定终结该案执行。另查明，2017年9月15日，被告中源康复医院负责人徐德向庞晴转账支付中央空调首付款627000元。2017年10月30日，第三人庞湖向被告中源康复医院出具收据，收到工程款761500元。2017年10月31日，被告中源康复医院向庞晴账户转账支付中央空调工程款74500元。2018年6月22日，被告徐州中源康复医院向庞晴账户转账支付40000元，附言庞湖尾款。2018年8月21日，被告徐州中源康复医院向庞晴账户转账支付10000元，附言中央空调。2019年2月3日，被告徐州中源康复医院向庞晴账户转账支付50000元，附言中央空调。2019年3月22日，被告徐州中源康复医院向庞晴账户转账支付20000元，附言庞湖尾款。2019年5月5日，被告徐州中源康复医院向庞晴账户转账支付20000元，附言6楼消防。2019年5月23日，被告徐州中源康复医院向第三人庞湖账户转账支付20000元。2019年11月19日，被告徐州中源康复医院向庞晴账户转账支付30000元，附言中央空调。2019年12月11日，被告徐州中源康复医院向庞晴账户转账支付20000元，附言锅炉尾款。2020年1月17日，被告徐州中源康复医院向庞晴账户转账支付20000元，附言中央空调。2020年6月10日，被告徐州中源康复医院向庞晴账户转账支付20000元，附言中央空调。庭审中，被告中源康复医院提出向庞晴账户转账是受第三人庞湖安排，庞晴系第三人庞湖姐姐。经本院释明，原告王炎与被告徐州中源康复医院于庭后至工程现场处查看，核实是否存在工程未完工及存在严重质量问题的情况，但原告王炎至今未向法庭答复核实结果。另原告王炎明确不再要求被告江苏盛世机电公司承担责任。以上事实有原告提供的（2019）苏0311民初5723号民事调解书1份、（2020）苏0311执114号执行裁定书打印件1份、空调工程合同复印件1份，被告提供的付款凭证若干等及原被告当庭陈述等证据证实，本院对此予以确认。本院认为，债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼的，应当符合下列条件：债权人对债务人的债权合法；债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；债务人的债权已到期；债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。本案中，原告王炎作为第三人庞湖的债权人向被告中源康复医院提起诉讼，其债权基础合法，但根据原告提供的证据，首先，不能确定被告徐州中源康复医院系第三人庞湖的债权人，被告徐州中源康复医院形式上系与被告江苏盛世机电有限公司订立的合同，在未确定上述合同效力和相对人的情况下本案不宜直接认定被告中源康复医院系债务人庞湖的债务人。其次，原告主张的债权是否成立存疑，结合原被告提供的证据，可以证明被告徐州中源康复医院为涉案工程履行已经支付了大部分工程款，但工程未完工且工程质量存在严重质量问题，被告徐州中源康复医院行使不安抗辩权就工程款不再继续支付存在合理性，另原告也没有提供证据证实后续款项已达付款条件。综上，原告主张被告徐州中源康复医院应当代为清偿无事实和法律依据，依法应予驳回。被告江苏盛世机电公司认为本案涉及犯罪要求将本案移送公安机关，但未提供相应证据证明，且其主张的私刻印章与本案不属同一法律关系，如其认为第三人庞湖伪造其印章可以直接至公安机关报案。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（一）》第十一条，第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告王炎的诉讼请求。案件受理费8490元，由原告王炎负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交案件受理费。审 判 长  张 悦人民陪审员  朱朝芹人民陪审员  颜景荣二〇二〇年十二月二十八日法官 助理  张玉洁书 记 员  徐雨辰