广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初8632、12895号张玉梅（8632号案原告、12895号案被告），女，1965年9月26日出生，汉族，身份证住址湖南省。委托诉讼代理人：余义海，广东伟邦律师事务所律师。广州绳度服装有限公司（8632号案被告、12895号案原告），住所地广州市白云区棠景街棠溪大围打铁基涌边2号802。法定代表人：邓进雄。委托诉讼代理人：梁浩儒，广东法则明律师事务所律师。张玉梅与广州绳度服装有限公司劳动争议纠纷二案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。张玉梅及其委托诉讼代理人余义海，广州绳度服装有限公司（下称绳度公司）的委托诉讼代理人梁浩儒到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张玉梅诉称（辩称）：我于2019年2月20日入职绳度公司，负责买菜煮饭，双方没有签订劳动合同，绳度公司也没有为我办理社会保险。双方约定我的工资为固定3500元。2019年2月27日上午8：45分左右，我在外出采购食材过程中不慎滑倒致伤，在广州市白云区石井人民医院住院治疗，共住院16天，诊断结果为左髌骨粉碎性骨折，需要护理三个月。2019年5月8日，白云区人力资源和社会保障局对此作出工伤认定，认定我所受伤情为工伤。绳度公司不服此决定，于2019年7月10日向广州市人力资源和社会保障局申请行政复议，仍维持原工伤认定决定。2019年8月21日，广州市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力初次鉴定，结论为劳动功能障碍程度为九级，停工留薪期从2019年2月27日至2019年7月16日。原告受伤治疗时，绳度公司支付了12000元医疗费，其余由我支付。停工留薪期间，绳度公司没有支付我工资。2019年7月16日停工留薪期满后，我伤情未痊愈，腿脚不便，需要继续休养，无法正常上班，且绳度公司在我受伤后立即要求解除与我的劳动关系，我同意于2019年7月17日解除与绳度公司的劳动关系。为维护我的权益，我特提起诉讼，请求法院判令：1、绳度公司向张玉梅支付一次性伤残就业补助金39446.4元；2、绳度公司向张玉梅支付住院期间及停工留薪期间护理费13500元；3、绳度公司向张玉梅支付解除劳动关系经济补偿金3500元；4、本案诉讼费由绳度公司承担。其余赔偿项目我同意仲裁裁决结果。另外，我不同意绳度公司提起的诉讼请求，请求法院予以驳回。绳度公司辩称（诉称）：我司不同意仲裁裁决结果，也不同意原告的诉讼请求。理由如下：我司于2019年2月20日雇佣张玉梅负责我司的食堂工作，由于张玉梅年过54岁，已达到法定退休年龄，双方之间属于劳务关系。因此，张玉梅应适用人身损害赔偿的相关法律规范调整，而不适用劳动关系法律规定。张玉梅所受伤害并非工伤，也非我司原因导致，因此不应适用劳动程序。最后，我司与张玉梅已达成补偿协议已实际履行完毕，双方权利义务终结。为维护我司权益，特提起诉讼，请求法院判令绳度公司无需支付张玉梅医疗费差额8298.5元、一次性伤残补助费44377.2元、一次性医疗补助金9861.6元、停工留薪期工资16252.87元、住院伙食补助费1120元、护理费1920元、鉴定费390元，以上合计82220.17元。经审理查明：张玉梅自2019年2月20日到绳度公司处，负责买菜煮饭的工作，工作期间双方未签订书面劳动合同，绳度公司未为张玉梅缴纳社会保险。2019年2月27日，张玉梅在购买食材过程中摔倒，被送往广州市石井人民医院治疗，共住院16天，被诊断为左髌骨粉碎性骨折，共花费医疗费21098.5元。出院医嘱载明全休三个月；出院后一个月内尚需专人留守照护，1个月后至3个月内仍需适当照料；3个月后如骨痂生长良好，弃拐后可自理生活。2019年5月8日，广州市白云区人力资源和社会保障局作出穂云人社工伤认【2019】004435号《工伤认定决定书》，认定张玉梅前述伤情为工伤。绳度公司不服，向广州市人力资源和社会保障局提出行政复议，2019年9月5日广州市人力资源和社会保障局作出穗人社复案字【2019】第64号《行政复议决定书》，维持广州市白云区人力资源和社会保障局作出的穂云人社工伤认【2019】004435号《工伤认定决定书》。2019年8月21日，广州市劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定（确认）结论书》（编号：1649188〉，鉴定张玉梅劳动功能障碍程度为九级，停工留薪期从2019年2月27日至2019年7月16日，生活自理障碍程度未达级别。为鉴定伤残等级，张玉梅花费鉴定费390元。另查明，绳度公司在2019年3月1日向张玉梅支付了12800元，并由张玉梅丈夫出具《自愿离厂证明书》，载明：本人张玉梅从2019年3月1日已离开绳度制衣厂，以后本人张玉梅任何事情与绳度制衣厂无关。绳度公司主张双方就工伤赔偿达成了和解，该笔款项属于和解的款项。张玉梅则认为绳度公司支付的款项属于垫付医疗费，不能说明双方就工伤赔偿达成协议，但同意在费用中予以扣除。张玉梅停工留薪期期间，绳度公司未派人进行护理，亦未支付护理费。张玉梅于1965年9月26日出生，至2015年9月26日满50周岁，已经达到退休年龄。广州市2017年度职工月平均工资为8218元。庭审中，双方当事人对张玉梅的每月收入标准存在争议。张玉梅主张其收入为3500元/月，绳度公司则认为张玉梅的收入为3000元十200元补贴，双方对此均未提供证据予以证明。另查，广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会于2020年2月27日作出穗云劳人仲案[2019]4354号《仲裁裁决书》，裁决绳度公司一次性支付张玉梅医疗费差额8298.5元，一次性伤残补助金44377.2元，一次性医疗补助金9861.6元，2019年2月27日至2019年7月16日停工留薪期工资16252.87元，住院伙食补助费1120元，护理费1920元，鉴定费390元，驳回张玉梅其他仲裁请求。张玉梅、绳度公司均不服仲裁裁决结果，诉至本案。以上事实，有裁决书、工伤认定决定书、行政复议决定书、劳动能力鉴定结论书、病历、医疗费发票、出院记录、劳动能力鉴定发票及双方当事人陈述等证据证实。本院认为：关于工伤认定问题。根据《广东省工伤保险条例》第十二条规定，用人单位应当在职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病后的第一个工作日，通知参加工伤保险所在地市、县（区）社会保险行政部门及社会保险经办机构，并自事故伤害发生之日或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病之日起三十日内，向参加工伤保险所在地市、县（区）社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按照前款规定提出工伤认定申请的，该职工或者其近亲属、工会组织自事故伤害发生之日或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病之日起一年内，可以直接向用人单位参加工伤保险所在地市、县（区）社会保险行政部门提出工伤认定申请；未参加工伤保险的，向用人单位生产经营所在地市、县（区）社会保险行政部门提出工伤认定申请。据此，案涉张玉梅发生的事故伤害，因绳度公司未为其参加工伤保险，故其伤害是否属于工伤，应由绳度公司生产经营所在地市、县（区）社会保险行政部门即广州市白云区人力资源和社会保障局作出。该局于2019年5月8日作出决定书，认定张玉梅本次受伤为工伤，并经广州市人力资源和社会保障局作出行政复议决定书予以维持。双方当事人未再就该决定提起行政诉讼，故该决定依法发生法律效力，本院予以采纳。绳度公司称张玉梅的受伤不属于工伤缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。关于绳度公司应支付的工伤待遇项目和金额。张玉梅本次受伤经鉴定为工伤，绳度公司没有为其参加工伤保险，根据《广东省工伤保险条例》第五十五条之规定，绳度公司应当参照《广东省工伤保险条例》规定的工伤保险待遇支付有关费用。关于医疗费。张玉梅因本次工伤治疗，花费医疗费21098.5元，根据《广东省工伤保险条例》第二十四条规定，绳度公司应当向张玉梅支付工伤事故所花费的医疗费。绳度公司在2019年3月1日向张玉梅支付了12800元，绳度公司主张该费用是双方了结本次工伤赔偿的费用，但其未能提供有效证据予以证实，对此本院不予采纳，应视为绳度公司垫付了张玉梅医疗费。同时，张玉梅亦同意在医疗费中抵扣，故绳度公司还应支付张玉梅医疗费差为8298.5元（计算公式：21098.5元-12800元）。关于一次性伤残补助金、一次性医疗补助金。绳度公司主张张玉梅工资为3200元，但无举证，本院依法采纳张玉梅主张，认定其工资收入为3500元/月。张玉梅2019年2月27日的受伤被评定劳动功能障碍程度为九级，根据《广东省工伤保险条例》第六十四条的规定，绳度公司应当按照广州市2017年度职工月平均工资8218元的60%即4930.8元/月支付张玉梅一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金。综上，根据《广东省工伤保险条例》第三十二条的规定，绳度公司应当支付张玉梅一次性伤残补助金44377.2元（计算公式：4930.8元×9个月）、一次性医疗补助金9861.6元（4930.8元×2个月）。关于一次性伤残就业补助金。张玉梅在受伤时已经达到退休年龄，不具备再建立劳动关系的主体资格，故对于张玉梅关于一次性就业补助金的诉讼请求，本院不予支持。关于停工留薪期工资。张玉梅停工留薪期从2019年2月27日至2019年7月16日，张玉梅受伤前的工资为3500元/月，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，绳度公司应当向张玉梅支付停工留薪期工资16252.87元（计算公式：3500元/月÷21.75天×2天+3500元/月×4个月+3500元/月÷21.75天×12天）。关于住院伙食补助费。张玉梅因本次工伤，共住院治疗16天，根据《广东省工伤保险条例》第二十四条的规定，绳度公司应当参考广州市《市直党政机关和事业单位差旅费管理办法》第十五条的规定，支付张玉梅住院伙食补助费1120元（计算公式：100元/天×70%×16天）。关于护理费。《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同级别的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。根据张玉梅病情及出院医嘱意见，其住院及出院三个月期间均需留陪人护理。绳度公司未派人护理，亦未支付护理费，故对张玉梅主张90天护理费予以支持。结合医嘱意见，住院期间及出院一个月内按完全护理依赖程度处理，出院后一个月至90天期间按部分护理依赖程度处理。因此，绳度公司应向张玉梅支付护理费8160元[120元/天×46天+120元/天×50%×（90天-46天）]。关于鉴定费。张玉梅因本次工伤，申请劳动能力鉴定花费鉴定费390元。根据《广东省工伤保险条例》第四十七条规定，绳度公司相应支付张玉梅鉴定费390元。关于解除劳动关系经济补偿金。我国现行退休年龄是企业男职工60周岁，女干部55周岁、女职工50周岁。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。张玉梅于2015年9月26日达到法定退休年龄，其在2019年2月20日到绳度公司工作，与绳度公司之间属于劳务关系，而非劳动关系，因此，张玉梅主张解除劳动合同经济补偿金，缺乏理据，本院不予支持。综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第十二条、第二十四条、第二十五条、第三十二条、第四十七条、第五十五条、第六十四条，《广州市》第十五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起三日内，广州绳度服装有限公司一次性支付张玉梅医疗费差额8298.5元；二、于本判决生效之日起三日内，广州绳度服装有限公司一次性支付张玉梅一次性伤残补助金44377.2元、一次性医疗补助金9861.6元；三、于本判决生效之日起三日内，广州绳度服装有限公司一次性支付张玉梅2019年2月27日至2019年7月16日停工留薪期工资16252.87元；四、于本判决生效之日起三日内，广州绳度服装有限公司一次性支付张玉梅住院伙食补助费1120元；五、于本判决生效之日起三日内，广州绳度服装有限公司一次性支付张玉梅护理费8160元；六、于本判决生效之日起三日内，广州绳度服装有限公司一次性支付张玉梅鉴定费390元；七、驳回张玉梅的其他诉讼请求；八、驳回广州绳度服装有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。8632号案件受理费10元，由广州绳度服装有限公司负担（于本判决生效之日起三日内向本院缴纳）；12895号案件受理费10元，由广州绳度服装有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  林卫文人民陪审员  温志伟人民陪审员  林碧玉二〇二〇年十二月三十日书 记 员  郑佳欣