安徽省潜山市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0824民初2944号 原告：潜山汇鑫融资担保有限公司，住所地安徽省潜山市梅城镇潜阳路**，统一社会信用代码91340824686866676E。 法定代表人：程晓杰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨乐天，安徽皖激扬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：沈皖，安徽皖激扬律师事务所律师。 被告：安徽天龙竹木工艺有限公司，住所地安徽省潜山市余井镇，统一社会信用代码913408246629418116。 法定代表人：陈海节，该公司经理。 委托诉讼代理人：程银春，女，1973年2月7日出生，汉族，住安徽省潜山市。 被告：陈海节，男，1968年3月26日出生，汉族，住安徽省潜山市。 委托诉讼代理人：曹菲菲，安徽益勤律师事务所律师。 被告：程银春，女，1973年2月7日出生，汉族，住安徽省潜山市。 原告潜山汇鑫融资担保有限公司（以下简称“汇鑫公司”）与被告安徽天龙竹木工艺有限公司（以下简称“天龙公司”）、陈海节、程银春、洪涂送、钱结华、沈关林追偿权纠纷一案，本院于2020年9月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汇鑫公司的委托诉讼代理人沈皖到庭参加诉讼，被告天龙公司的委托诉讼代理人程银春、被告陈海节的委托诉讼代理人曹菲菲、被告程银春、被告洪涂送、被告钱结华、被告沈关节到庭参加诉讼。审理中，汇鑫公司请求撤回对洪涂送、钱结华、沈关林的起诉，本院已裁定予以准许。本案现已审理终结。 汇鑫公司向本院提出诉讼请求：判令天龙公司立即偿还汇鑫公司代偿的借款本金及利息2155948.06元及利息（自2015年12月25日起按155948.06元、自2016年6月30日起按2000000元至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍支付利息），天龙公司、陈海节、程银春、洪涂送、钱结华、沈关林承担连带清偿责任。事实和理由：天龙公司因生产经营需要，于2014年11月28日向安徽潜山农村商业银行股份有限公司余井支行（以下简称“潜山农商行余井支行”）借款3000000元，期限12个月，借款到期日为2015年11月28日；2015年2月5日，天龙公司又向潜山农商行余井支行借款1000000元，期限为9个月，借款到期日为2015年11月5日止；以上两笔借款均由汇鑫公司提供担保，陈海节、程银春、洪涂送、钱结华、沈关林向汇鑫公司提供反担保，自愿承担连带还款责任。借款到期后，天龙公司未履行自身义务，潜山农商行余井支行要求汇鑫公司代偿，汇鑫公司于2015年12月25日为天龙公司代偿借款利息155948.06元，于2016年6月30日代偿借款本金2000000元，合计2155948.06元。后汇鑫公司多次向天龙公司、陈海节、程银春、洪涂送、钱结华、沈关林催要代偿款未果。为维护自身的合法权益，汇鑫公司具状诉讼，请求支持全部诉讼请求。 天龙公司辩称，在银行贷款是事实，汇鑫公司代偿情况不清楚，汇鑫公司主张的利息高了，是后来看到票据才知道汇鑫公司代偿了。 陈海节辩称，1、汇鑫公司与陈海节等人之间的反担保合同中有明确的约定，保证期间为代偿之日起两年，现汇鑫公司起诉的两笔代偿款均已过保证期间，保证人不再承担保证责任。2、汇鑫公司起诉金额不属实：天龙公司向潜山农商行余井支行贷款两笔是事实，但其中天龙公司就2014年11月28日的3000000元贷款向汇鑫公司支付了担保费43200元、调查等费用200元、信用风险金450000元、评估费48050元及借款费用1950元，合计543400元；天龙公司就2015年2月5日的1000000元贷款，向汇鑫公司支付了担保费10800元、信用风险金150000元、无事由的11700元以及前述3000000元贷款的两日利息5000元（按年利率30%收取），200000元的70天利息11667元（按年利率30%收取），合计189167元；因双方在反担保合同中就此无约定，该费用属于汇鑫公司单方利用天龙公司迫切需要贷款情形索取，应当冲抵汇鑫公司的追偿款。3、汇鑫公司与天龙公司恶意串通改变资金用途，故反担保人不承担保证责任。本案中，天龙公司从银行贷款的用途是购买竹片，但天龙公司按汇鑫公司的指示将贷款转至程度敬的账户，后又汇至潜山县鑫达商贸有限公司用于偿还天龙公司之前的贷款，该公司的负责人同为汇鑫公司的负责人程晓杰，其明知天龙公司改变了贷款用途用于偿还旧债，仍向出借人承担部分担保责任，事后亦未以资金用途改变向天龙公司提出异议，亦未告之反担保人，违背了反担保人提供保证时的真实意思，已构成欺诈。 程银春辩称，其辩称意见同陈海节的答辩意见。 本院经审理认定事实如下：2014年11月28日，天龙公司与潜山农商行余井支行签订《流动资金借款合同》，约定：天龙公司向潜山农商行余井支行借款3000000元，借款用途为购竹片，借款期限为12个月，自2014年11月28日至2015年11月28日止；借款年利率为10.8%,未按约定使用贷款的，罚息利率为贷款利率上浮100%，逾期还款罚息利率为贷款利率上浮50%。同日，汇鑫公司与潜山农商行余井支付签订《保证合同》，约定：汇鑫公司为天龙公司的上述借款3000000元提供担保，保证范围包括但不限于借款本金、利息、逾期利期、复息、罚息、违约金、损害赔偿金和征收、征用补偿费用以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用；保证方式为连带责任保证，保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。签订借款合同及保证合同当日，担保人汇鑫公司与借款人天龙公司以及反担保人沈关林、钱结华、陈海节、程银春、洪涂送签订《借款担保合同》，约定：汇鑫公司为天龙公司在潜山农商行余井支行的借款3000000元及利息、违约金等提供担保，沈关林、钱结华、陈海节、程银春、洪涂送向汇鑫公司提供担保反担保，为天龙公司向汇鑫公司履行合同义务承担连带保证责任，反担保的范围为汇鑫公司为天龙公司代偿的全部款项以及实现追偿权的费用（诉讼费、律师代理费、公告费等），保证期间为汇鑫公司代偿之日起两年；天龙公司如不能按《借款合同》约定还本付息，汇鑫公司在履行了保证义务代其清偿债务后，有权向借款人和反担保人追偿，追偿权的范围包括汇鑫公司代偿的全部款项、代偿款自付款之日起的利息、天龙公司应向汇鑫公司支付的违约金以及实现追偿权的费用（诉讼费、律师代理费、公告费等）；汇鑫公司代偿后，天龙公司应支付其代偿金额的10%的违约金，亦自代偿之日起，按县农村商业银行最高贷款利息三倍支付代偿款的利息。上述合同签订当日，汇鑫公司收取天龙公司的担保费43200元，信用风险金450000元。 2015年2月5日，天龙公司与潜山农商行余井支行签订《流动资金借款合同》，约定：天龙公司向潜山农商行余井支行借款1000000元，借款用途为购竹片，借款期限为9个月，自2015年2月5日至2015年11月5日止；借款年利率为10.8%,未按约定使用贷款的，罚息利率为贷款利率上浮100%，逾期还款罚息利率为贷款利率上浮50%。同日，汇鑫公司与潜山农商行余井支付签订《保证合同》，约定：汇鑫公司为天龙公司的上述借款1000000元提供担保，保证范围包括但不限于借款本金、利息、逾期利期、复息、罚息、违约金、损害赔偿金和征收、征用补偿费用以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用；保证方式为连带责任保证，保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。签订借款合同及保证合同当日，担保人汇鑫公司与借款人天龙公司以及反担保人沈关林、钱结华、陈海节、程银春、洪涂送签订《借款担保合同》，约定：汇鑫公司为天龙公司在潜山农商行余井支行的借款1000000元及利息、违约金等提供担保，沈关林、钱结华、陈海节、程银春、洪涂送向汇鑫公司提供担保反担保，为天龙公司向汇鑫公司履行合同义务承担连带保证责任，反担保的范围为汇鑫公司为天龙公司代偿的全部款项以及实现追偿权的费用（诉讼费、律师代理费、公告费等），保证期间为汇鑫公司代偿之日起两年；天龙公司如不能按《借款合同》约定还本付息，汇鑫公司在履行了保证义务代其清偿债务后，有权向借款人和反担保人追偿，追偿权的范围包括汇鑫公司代偿的全部款项、代偿款自付款之日起的利息、天龙公司应向汇鑫公司支付的违约金以及实现追偿权的费用（诉讼费、律师代理费、公告费等）；汇鑫公司代偿后，天龙公司应支付其代偿金额的10%的违约金，亦自代偿之日起，按县农村商业银行最高贷款利息三倍支付代偿款的利息。上述合同签订当日，汇鑫公司收取天龙公司的担保费10800元、信用风险金150000元。 上述借款合同签订后，潜山农商行余井支行按约向借款合同中约定的账户发放了贷款，天龙公司收到其中一笔3000000元贷款后于2014年11月30日将其转至程度敬账户，该款于2014年12月1日从程度敬账户转给潜山县鑫达商贸有限公司。因天龙公司未按约履行义务，汇鑫公司于2015年12月15日代偿上述两笔借款的期内以及逾期利息计155948.06元，于2016年6月30日代偿上述第一笔借款本金2000000元。代偿后，汇鑫公司于2018年4月18日向本院起诉，后因未到庭参加诉讼，案件按其自动撤诉处理。 上述事实，有当事人的陈述，潜山农商行余井支行与天龙公司签订的两份《流动资金借款合同》，潜山农商行余井支行与汇鑫公司签订的两份《保证合同》，潜山汇鑫公司与天龙公司、陈海节、程银春、洪涂送、沈关林签订的两份《借款担保合同》，潜山农商行出具的两份代偿证明及两份电子转账单，（2018）皖0824民初1113号民事裁定书，陈海节提交的发票、电子银行回单、银行账户交易明细、银行电子转账单以及贷款收账通知、潜山县鑫达商贸有限公司的工商信息网络查询打印件在卷予以证实。 本院认为，天龙公司向潜山农商行余井支行借款，由汇鑫公司对借款承担连带保证责任，汇鑫公司与天龙公司、陈海节、程银春、洪涂送、钱结华、沈关林签订的《借款担保合同》，系双方当事人真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。天龙公司作为借款人，未能按约履行还本付息的义务，汇鑫公司作为担保人两次向贷款人代偿，享有依法和按合同约定向借款人及反担保人追偿的权利。陈海节、程银春、洪涂送、钱结华、沈关林作为反担保人，与汇鑫公司签订担保合同时，约定保证人承担连带保证责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，故汇鑫公司在审理中撤回对反担保人洪涂送、钱结华、沈关林的起诉，本院已裁定予以准许。陈海节、程银春等人作为反担保人，与担保人汇鑫公司约定反担保期间为代偿之日起两年，其中汇鑫公司于2015年12月25日为天龙公司代偿两笔借款的利息155948.06元，于2018年4月18日向本院提起诉讼时，未超过向借款人追偿的诉讼时效，但已超过保证期间，故汇鑫公司要求天龙公司偿还该笔代偿款的诉讼请求，本院予以支持，对要求反担保人陈海节、程银春承担连带保证责任的诉讼请求，本院不予支持。汇鑫公司于2016年6月30日代偿的借款本金2000000元，因该公司于2018年4月18日向本院提起诉讼，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条第二款“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效”的规定，汇鑫公司向本院提起诉讼时尚在保证责任期间内，自汇鑫公司起诉主张权利时开始计算保证合同的诉讼时效，至汇鑫公司再次于2020年9月14日提起诉讼，未超过三年的诉讼时效，故汇鑫公司要求天龙公司、陈海节、程银春偿还代偿的借款本金2000000元的诉讼请求，本院予以支持。因天龙公司未按约履行义务，致汇鑫公司代偿，应按约向汇鑫公司支付违约金，现汇鑫公司减少主张违约金数额，要求自代偿之日起按起诉时的全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息至还清之日止的诉讼请求，未超出法律规定以及合同约定，本院予以支持。关于陈海节、程银春辩称汇鑫公司与天龙公司存在恶意串通改变资金用途，反担保人不承担保证责任的辩论意见，因潜山农商行余井支行与汇鑫公司以及汇鑫公司与反担保人签订的合同中，均未约定借款用途改变可免除担保的责任，且陈海节、程银春夫妻作为反担保人亦同时系借款人天龙公司的法定代表人和财务人员，对借款用途是否改变应当知情，现其以汇鑫公司与天龙公司之间存在恶意串通骗取反担保人担保的情形作为免除保证责任的抗辩，理由不充分，本院不予采纳。关于陈海节认为天龙公司已向汇鑫公司支付了担保费、信用风险金、评估费以及借款利息等费用，应从本案代偿款中抵算的意见，因本案所涉的借款合同、保证合同以及反担保合同中均未约定此类费用的负担，其中汇鑫公司认可其收取的担保费及风险保证金，系作为对上述两笔银行贷款的担保，现该两笔银行贷款尚未偿还完毕，故不宜在本案中一并处理；其中评估费、借款利息等其他费用，陈海节未举证证明系汇鑫公司收取，且与本案具有关联性，其要求在本案代偿款中抵算上述费用的辩论意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告安徽天龙竹木工艺有限公司于本判决生效之日起六十日内偿还潜山汇鑫融资担保有限公司的代偿款155948.06元，并以该款为基数，自2015年12月25日起按起诉时的全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率支付利息至付清之日止； 二、被告安徽天龙竹木工艺有限公司于本判决生效之日起六十日内偿还潜山汇鑫融资担保有限公司的代偿款2000000元，并以该款为基数，自2016年6月30日起按起诉时的全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率支付利息至付清之日止； 三、被告陈海节、程银春对上述第二项债务承担连带清偿责任，被告陈海节、程银春在承担保证责任后，有权向被告安徽天龙竹木工艺有限公司追偿； 四、驳回原告潜山汇鑫融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24448元，由被告安徽天龙竹木工艺有限公司、陈海节、程银春负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审 判 长  孔剑平 审 判 员  李 娟 人民陪审员  许清华 二〇二〇年十二月十九日 书 记 员  李 娜 附：法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》 第二条反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。 反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决. 履行义务告知书 依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。 如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施： 1、扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产； 2、将被执行人纳入失信人员名单； 3、对被执行人限制高消费、限制出境； 4、采取罚款、搜查、拘留等强制措施； 5、情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。 以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。