山东省沂南县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)鲁1321刑初613号 公诉机关山东省沂南县人民检察院。 被告人代敬忠，男，1968年7月12日出生于山东省沂南县，汉族，初中文化，住沂南县。因犯盗窃罪于1994年4月22日被沂南县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金五千元；因犯非法采矿罪于2020年2月17日被沂南县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币四十万元。因涉嫌寻衅滋事罪于2020年7月30日被沂南县公安局刑事拘留，同年9月1日因涉嫌寻衅滋事罪、妨害作证罪被逮捕，现羁押于沂南县看守所。 辩护人胡煜平，山东同力兴国律师事务所律师。 辩护人李家升，山东阳都律师事务所律师。 被告人代建浩，小名“小敏”，男，1979年7月12日出生于山东省沂南县人，汉族，初中文化，住沂南县。因犯寻衅滋事罪于2013年12月10日被沂南县人民法院再审判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌寻衅滋事罪于2020年7月29日被沂南县公安局拘留，同年9月1日因涉嫌寻衅滋事罪、妨害作证罪被逮捕，现羁押于沂南县看守所。 辩护人祝宝伦,山东同力兴国律师事务所律师。 被告人肖富华，小名“路路”，男，1987年11月22日出生于山东省沂南县，汉族，初中文化，住沂南县。因犯非法拘禁罪于2011年9月28日被沂南县人民法院判处管制二年；因犯环境污染罪于2019年12月27日被沂南县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因涉嫌寻衅滋事罪于2020年7月30日被沂南县公安局拘留，同年9月1日被逮捕，现羁押于沂南县看守所。 山东省沂南县人民检察院以沂南检一部刑诉[2020]337号起诉书，指控被告人代敬忠、代建浩犯寻衅滋事罪、妨害作证罪，被告人肖富华犯寻衅滋事罪,于2020年11月27日向本院提起公诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于同年12月10日公开开庭进行了审理，公诉机关指派检察员孟庆秀、曹荣华出庭支持公诉，被告人代敬忠及辩护人胡煜平、李家升，被告人代建浩及辩护人祝宝伦，被告人肖富华到庭参加诉讼。现已审理终结。 山东省沂南县人民检察院指控：2015年7月12日22时许，被告人代敬忠为泄私愤，指使代建浩、肖富华、褚忠涛（另案处理）等人驾驶车辆窜至沂南县岸堤镇红绿灯十字路口烧烤摊处，持砍刀、木棍等对麻某进行殴打，将麻某头部、腿部等部位打伤。2015年7月30日，代敬忠、代建浩与麻某达成和解协议，赔偿麻某20万元，并指使麻某作虚假陈述，证明双方系因麻某撞损代建浩轿车未赔偿而引发的打仗，导致被告人代敬忠等人未被依法追究，被告人代建浩、褚忠涛被从轻处理。经鉴定，麻某之左腓骨粉碎性骨折为轻伤二级。 上述事实,公诉机关在庭审中提供了辨认笔录、法医学鉴定书、和解协议书、销货清单、办案说明、到案经过、抓获经过、前科查询、法院刑事判决书、电话查询记录、电子档案、立案决定书、提请批准逮捕书、不批准逮捕决定书、起诉意见书、撤销案件决定书、证人邹某、杜某、薛某、张某的证言、被害人麻某的陈述、同案人褚忠涛的供述、被告人代敬忠、代建浩、肖富华的供述和辩解，代敬忠的辩护人提供的麻某书写的说明等证据予以证明。公诉机关认为，被告人代敬忠指使、纠集被告人代建浩、肖富华持凶器在公共场所随意殴打他人，致一人轻伤，三被告人的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定；被告人代敬忠、代建浩指使他人作伪证，触犯《中华人民共和国刑法》第三百零七条第一款之规定，应以寻衅滋事罪、妨害作证罪追究被告人代敬忠、代建浩的刑事责任，以寻衅滋事罪追究被告人肖富华的刑事责任。被告人代敬忠、代建浩犯有数罪，应根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定处罚；被告人代敬忠、肖富华在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应根据《中华人民共和国刑法》第七十七条之规定处罚；被告人代敬忠自愿认罪认罚，建议对代敬忠涉嫌的寻衅滋事罪判处有期徒刑一年六个月；被告人代建浩对寻衅滋事罪自愿认罪认罚，建议判处有期徒刑一年四个月；被告人肖富华对寻衅滋事罪自愿认罪认罚，建议判处有期徒刑八个月,请依法判处。 被告人代敬忠提出以下辩解意见：没有见过麻某，也没有给麻某打过电话。 被告人代建浩提出以下辩解意见：没有指使麻某作伪证，打完仗后就没有见过麻某。 被告人肖富华提出以下辩解意见：有自首情节；没有持凶器。 被告人代敬忠的辩护人提出如下辩护意见：被告人代敬忠妨害作证的行为包含在寻衅滋事之内，应择重处罚；代敬忠有坦白情节；自愿认罪认罚，认罪态度好；代敬忠只是想教训麻某，造成麻某骨折不是代敬忠的本意,代敬忠安排人找麻某协商解决争议，到场的人没有控制好情绪发生纠纷，代敬忠不应承担全部责任；代敬忠赔偿麻某取得谅解；受害人麻某阻止代敬忠施工存在过错。 被告人代建浩的辩护人提出如下辩护意见：被告人代建浩不是麻某轻伤的直接加害人；已赔偿取得谅解；代敬忠为被告人代建浩准备修车单，到公安机关作虚假陈述，起次要和辅助作用，为从犯；代建浩有坦白情节。 本院经审理查明的事实与公诉机关指控一致。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人代敬忠指使、纠集被告人代建浩、肖富华持凶器在公共场所随意殴打他人，致一人轻伤，构成寻衅滋事罪；被告人代敬忠、代建浩指使他人作伪证，构成妨害作证罪，均应依法追究刑事责任，公诉机关指控成立，本院予以确认。被告人代敬忠、代建浩犯有数罪，应数罪并罚；代敬忠、肖富华在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚并罚。被告人代敬忠、代建浩、肖富华自愿认罪认罚,公诉机关对寻衅滋事的量刑建议适当，本院予以采纳。 被告人代敬忠的辩护人关于代敬忠妨害作证的行为包含在寻衅滋事之内，应择重处罚的辩护意见。本院经审理认为，寻衅滋事行为和妨害作证行为从主观故意、客观表现及侵害的客体均不相同，分别构成不同犯犯罪，并非竞合，均应依法惩处。辩护人关于代敬忠只是想教训麻某，造成麻某骨折不是代敬忠的本意,代敬忠安排人找麻某协商解决争议，到场的人没有控制好情绪发生纠纷，代敬忠不应承担全部责任的辩护意见。经审理认为，被告人代敬忠是犯意提起者，行为的纠集、指使者，在共同犯罪中起主要作用，应对危害后果应承担全部责任。辩护人关于受害人麻某阻止代敬忠施工存在过错的辩护意见，本院经审理认为，受害人的行为不足以被告人用犯罪行为处理。上述辩护意见不成立，本院不予采纳。辩护人关于代敬忠赔偿麻某取得谅解；代敬忠有坦白情节；自愿认罪认罚，认罪态度好的辩护意见属实，本院予以采纳。 被告人代建浩的辩护人关于代建浩不是麻某轻伤的直接加害人，系从犯的辩护意见。本院经审理认为，被告人代建浩是寻衅滋事行为的积极实施者，在共同犯罪中起主要作用，麻某的轻伤与代建浩有直接关系。辩护人关于代敬忠为被告人代建浩准备修车单，到公安机关作虚假陈述，起次要和辅助作用，为从犯的辩护意见。本院经审理认为，被告人代建浩是妨害作证罪的直接参与者，严重影响刑事诉讼的进行，依法不属于从犯。上述辩护意见不成立，本院不予采纳。辩护人关于代建浩有坦白情节，已赔偿取得谅解的辩护意见属实，本院予以采纳。 被告人肖富华关于自首情节的辩解意见，本院经审理查明，被告人肖富华系被抓获归案，没有投案的自动性，依法不构成自首；肖富华关于没有持凶器的辩解意见属实，本院予以采纳。 综上，根据被告人代敬忠、代建浩、肖富华的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度，结合认罪和赔偿情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第三百零七条第一款、第二十五条、第六十七条、第六十九条、第七十七条之规定，判决如下： 一、撤销沂南县人民法院（2020）鲁1321刑初8号刑事判决书中“被告人代敬忠犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金40万元”中的缓刑部分;撤销沂南县人民法院（2019）鲁1321刑初689号刑事判决书中“被告人肖富华犯污染环境罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币8万元”中的缓刑部分。 二、被告人代敬忠犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；犯妨害作证罪，判处有期徒刑六个月；与原犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金40万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金40万元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，因非法采矿罪被先行羁押30日，应予折抵，即刑期自2020年7月30日起至2024年12月29日止。） 三、被告人代建浩犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；犯妨害作证罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年八个月。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年7月30日起至2022年3月29日止。） 四、被告人肖富华犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；与原犯污染环境罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币8万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金8万元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年7月30日起至2022年1月29日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  尹传伟 人民陪审员  李兴兵 人民陪审员  肖春合 二〇二〇年十二月二十六日 法官 助理  徐守超 书 记 员  张琳琳