呼和浩特市赛罕区人民法院民事判决书（2020）内0105民初8938号原告（被告）：付金玲，女，现住呼和浩特市。委托诉讼代理人：马冀春、王露露，内蒙古仁众律师事务所律师。被告（原告）：内蒙古自治区检察官进修学院。法定代表人：王博，院长。委托诉讼代理人：张闻昊、苏越，内蒙古宏儒律师事务所律师。被告（第三人）：内蒙古锦和大酒店有限责任公司。法定代表人：刘吉义，执行董事。委托诉讼代理人：张闻昊、苏越，内蒙古宏儒律师事务所律师。原告付金玲与被告内蒙古自治区检察官进修学院、被告内蒙古锦和大酒店有限责任公司人事争议一案及原告内蒙古自治区检察官进修学院与被告付金玲、第三人内蒙古锦和大酒店有限责任公司人事争议一案，本院于2020年9月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理（以下以付金玲为原告，以内蒙古自治区检察官进修学院、内蒙古锦和大酒店有限责任公司为被告）。原告付金玲及委托诉讼代理人马冀春、被告内蒙古自治区检察官进修学院委托诉讼代理人苏越、被告内蒙古锦和大酒店有限责任公司委托诉讼代理人苏越到庭参加诉讼。本案现已审理终结。付金玲向本院提出诉讼请求：1.判决二被告向原告支付未签订劳动合同二倍工资的差额35200元；2.判决二被告向原告支付违法解除劳动关系经济补偿金标准的二倍赔偿金54400元；3.判决二被告向原告支付20l1年1l月至2020年4月期间未休法定节假日300%工资报酬的差额11126.52元；4.判决二被告向原告支付2011年11月至2020年4月期间双休日加班未补休的200%工资报酬差额48896.80元；5.判决二被告向原告支付2012年至2019年期间未休带薪年休假300%工资报酬差额8064.95元。事实与理由：20ll年11月，原告入职第一被告处，工作岗位学院食堂服务员，入职时月薪平均为1200元，支付方式为延后一个支付周期，即本月所发工资为上月的劳动所得。自2015年4月起，原告工资改由第一被告投资成立的第二被告发放至2020年3月。从2017年起至2020年3月止，原告的月薪均为3200元。双方自原告入职时起至2020年4月8日解除劳动关系止均未签订劳动合同。劳动关系存续期间，第一被告安排原告每周工作6天，双休日仅在星期日休息1天，且星期六上班未补休。第一被告在每年11天的法定节假日，只安排原告休息6天(即国庆节休息2天、春节休息3天)，其余法定节假日仍照常工作。原告在岗9年的时间内，第一被告均没有告知并安排原告休带薪年休假。但是，仲裁委对上述事实及证据的认定存在随意性，片面性导致本案适用法律错误，损害了原告的合法权益。内蒙古自治区检察官进修学院辩称，原告与被告之间是劳务关系，不属于劳动争议案件，原告是经王昕介绍在被告的食堂提供劳务，由王昕个人管理，并且发放其劳务费用，食堂每日的开门时间是上午8点到12点半、下午3点半到5点半，即每日服务时间上限是6.5个小时，未达到8个小时，而且每周最多开6天，所以每周服务时间最多是39个小时，也没有达到40小时，原告的时间是自由灵活的，只要能够完成服务事项，何时上下班不受任何限制，完成服务内容后，也没有任何工作任务，可以自由安排，原告和被告之间的地位是平等的，在人身关系上不具有隶属性，是平等的劳务关系，而不是劳动关系。2020年因为被告处的职工食堂关闭，所以双方协商一致解除了劳务关系，并且签署了解除劳务关系协议，也能印证双方是劳务关系的事实。原、被告之间的债权债务关系已经清算完毕，解除劳务关系的协议是双方在平等协商一致的基础上签署的，并不存在任何的欺诈、胁迫行为，解除劳务关系协议对双方有约束力。原告在本案中主张支付的各项费用均没有事实和法律依据。即使认定双方存在劳动关系，原告在本案中的各项主张也不应得到支持。关于原告主张的未签劳动合同二倍工资差额，该部分请求已经超过了1年的仲裁时效，不能得到支持。关于原告主张的解除劳动关系二倍赔偿金，双方是在平等协商后解除了合同关系，而且双方均认可债权债务关系已经清算完毕，被告不存在单方违法解除合同的情况，也不拖欠任何费用，原告主张被告违法解除并需要支付赔偿金没有事实和法律依据。关于原告主张的未休假工资差额、未休带薪年休假的工资差额，原告每月的基本工资、加班费等均是按月结算，工资发放表上也有本人签字确认，所以主张拖欠费用的事实不存在,且被告是属于事业单位，法定节假日均正常休息，根本不需要开放食堂，原告主张其在法定节假日加班不符合常理，原告应就加班事实承担举证责任。关于原告主张法定节假日三倍工资报酬的差额、公休日未补休的二倍工资报酬差额、未休年休假三倍工资报酬差额，不属于拖欠劳动报酬，已经超过了1年的仲裁时效，不应得到支持。内蒙古锦和大酒店有限责任公司辩称，原告在内蒙古自治区检察官进修学院的食堂工作，与内蒙古锦和大酒店有限责任公司没有任何的关系，内蒙古锦和大酒店有限责任公司仅是按照和内蒙古自治区检察官进修学院协商代为发放的劳务报酬，不清楚具体的劳务报酬构成，原告也从未在内蒙古锦和大酒店有限责任公司的工作场所从事过劳务，也不受内蒙古锦和大酒店有限责任公司的管理，和内蒙古锦和大酒店有限责任公司之间没有劳动或者劳务关系，相关的事实也均已在劳动仲裁庭审过程中查明，因此应当驳回付金玲对内蒙古锦和大酒店有限责任公司的全部诉讼请求。内蒙古自治区检察官进修学院向本院提出诉讼请求：1、判决原告无须支付被告法定节假日工资2354.08元、带薪年休假工资1471.3元。2、判决原告无须支付被告2020年3月至2020年4月8日的生活费1925.92元。3、判决原告无须为被告缴纳2011年11月至2020年3月的社会保险。4、判决原告无须向被告支付失业保险损失27456元。5、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由:呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员作出的呼劳人仲字(2020)546号仲裁裁决书的裁决无事实和法律依据。原被告之间是劳务关系,且劳务关系存续期间的各项费用均已结清。仲裁裁决认定本案属于劳动关系且原告应向被告支付各项费用没有事实和法律依据。根据劳动仲裁案件庭审情况:被告是在原告的食堂提供劳务,不受原告各项规章制度的约束和考核,且被告平时和假期的时间安排非常自由,完成劳务事项之后没有任何工作任务,日常请假不需要履行任何手续,假期放假的时间也远超过法定日期。结合上述情况,原被告双方地位平等,在人身关系上不具有隶属性,被告和原告之间是劳务关系,而不是劳动关系,本案不属于劳动争议案件。2020年4月8日,因原告处的职工食堂关闭,所以,被告与原告协商一致解除了劳务关系,并签署了解除劳务关系协议,也能印证双方是劳务关系的事实。现解除劳务关系协议中明确约定,双方的债权债务关系已经清算完毕,被告并不欠付原告任何款项,被告在本案中主张支付的各项费用均没有事实和法律依据。二、即使认定双方是劳动关系,因被告不存在加班情形,裁决原告支付法定节假日工资及带薪年休假工资也没有事实依据。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定,被告主张加班费用,应当就加班事实的存在承担举证责任,劳动仲裁庭审中被告并未提交任何可以实际证明其存在加班事实的证据,仲裁裁决直接认定原告应当支付加班工资缺乏事实及法律依据。同时,依据《中华人民共和国劳动法》第三十八条等规定,用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日,所以,本案被告即使存在每周休息一天的情况,也不违反法律规定,更不代表就应当支持被告关于加班费的主张。结合仲裁庭审情况,被告每周总的工作时间均未超过法律规定的40小时,不应支持其关于加班费的主张。三、即使认定双方是劳动关系,因双方是协商解除,被告依法不应当领取失业保险待遇,更不会存在失业保险损失。根据《失业保险条例》第四十四条第一款、《失业保险金申领发放办法》第四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条的规定,在劳动合同终止的情况下劳动者确实有权利领取失业保险待遇。但是,劳动合同终止限于劳动合同期满等法定情形,双方协商解除劳动合同关系不属于“劳动合同终止”,也不属于应当领取失业保险待遇的情形。现双方是协商解除,被告依法不应当领取失业保险待遇,更不会存在失业保险损失。四、缴纳社会保险不属于劳动仲裁委员会和法院审查的范围,不应支持其要求缴纳各项社会保险的请求。《社会保险费征缴暂行条例》规定了社保管理部门征缴社会保险费用的职能,当劳动者的社会保险问题通过社保管理部门的行政手段和其他管理职能能够予以解决时,司法不宜过多干涉,而当劳动者社会保障权益遭受侵害且社保管理部门无力解决时,劳动者起诉到人民法院要求赔偿的,人民法院才应予受理,所以,按最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)第一条规定,本案被告要求缴纳各项社会保险的请求不属于劳动仲裁和法院受理的范围,不应支持本案被告的该项请求。综上所述,仲裁裁决认定事实、法律适用方面均存在错误。等规定,特向贵院提起诉讼,请求依法判决。付金玲辩称,2011年应聘后每天早上6点上班，早中晚3顿饭，180多人吃饭，后来到中间以后就是正常班8点钟上，中午有时候领导吃饭1点多来或12点半来吃饭，下午3点钟上班，晚上领导一般都是7点左右吃饭，下班没有固定时间，一般就是6点半下班。正常上班是8点钟，中午13点下班，下午3点上班，不管礼拜六日都是休息一天，过年休息三天，其他节假日也不休息。发工资是2011年到2015年是内蒙古自治区检察官进修学院现金发工资，后来就是卡发放。2020年4月8日离开工作岗位再没有去过，双方协议上有补偿金，仅给了一个月的工资，5月份时领取的。内蒙古锦和大酒店有限责任公司辩称,认可内蒙古自治区检察官进修学院的诉讼请求及相关的陈述。本院经审理认定事实如下：付金玲于2011年11月经王昕介绍进入内蒙古自治区检察官进修学院食堂工作，双方未签订书面劳动合同。付金玲入职后至2015年4月由王昕以现金形式按月向付金玲发放工资，2015年4月起由内蒙古锦和大酒店有限责任公司代为以银行卡方式发放工资，原告按月领取工资，并在工资发放表中原告领取了数额不等的加班工资。付金玲工作至2020年1月24日,工资发放至2020年2月。内蒙古自治区检察官进修学院未为付金玲缴纳社会保险。后付金玲(乙方)与内蒙古自治区检察官进修学院(甲方)签订《解除劳务关系协议》：“因新型冠状病毒疫情影响，甲方职工食堂关闭。依据相关法律规定，经甲乙双方协商一致解除劳务关系，甲乙双方债权债务关系已清算完毕，劳务关系自本协议签订之日起解除。”2020年4月24日内蒙古自治区检察官进修学院支付付金玲6400元。原。付金玲离职前12个月月平均工资为3200元。后付金玲以内蒙古自治区检察官进修学院、内蒙古锦和大酒店有限责任公司为被申请人向呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.二被申请人向申请人支付未签订书面劳动合同二倍工资差额35200元；2.二被申请人向申请人支付违法解除劳动关系的赔偿金54400元；3.二被申请人向申请人支付2011年11月至2020年4月期间未休法定节假日三倍工资差额11126.52元；4.二被申请人向申请人支付2011年11月至2020年4月期间公休日未补休的二倍工资差额48878.59元；5.二被申请人向申请人支付2012年至2019年期间未休带薪年休假工资8064.95元；6.二被申请人向申请人支付2020年3月至4月8日新冠肺炎疫情期间的生活费1925.92元；7.二被申请人依法为申请人办理社会保险手续，并缴纳2011年11月至2020年3月的社会保险或者承担此期间应当缴纳而未缴纳的赔偿义务，具体金额以社会保险经办机构核定为准；8.二被申请人向申请人支付因未缴纳失业保险费导致的失业保险待遇损失31680元。呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月16日作出呼劳人仲字[2020]第546号仲裁裁决：一、被申请人内蒙古自治区检察官进修学院在本裁决生效后十五日内支付申请人法定节假日工资2354.08元。二、被申请人内蒙古自治区检察官进修学院在本裁决生效后十五日内支付申请人带薪年休假工资1471.3元。三、被申请人内蒙古自治区检察官进修学院在本裁决生效后十五日内支付申请人2020年3月至4月8日的生活费1925.92元。四、被申请人内蒙古自治区检察官进修学院在本裁决生效后十五日内为申请人缴纳2011年11月至2020年3月的社会保险,具体可补缴险种及金额以社会保险经办机构核定为准。五、被申请人内蒙古自治区检察官进修学院在本裁决生效后十五日内支付申请人失业保险损失27456元。六、驳回申请人的其他仲裁请求。被申请人内蒙古锦和大酒店有限责任公司不承担责任。本裁决第一项至第四项为终局裁决。当事人存在争议的事实：1.付金玲与内蒙古自治区检察官进修学院、内蒙古锦和大酒店有限责任公司是否形成劳动关系，双方签订的《解除劳务关系协议》是否符合法律规定；2.付金玲诉请的二倍工资差额、赔偿金、加班费、未休年休假的费用等请求是否符合法律规定；3.付金玲的诉讼请求是否超过诉讼时效。付金玲提交：1.内蒙古锦和大酒店有限责任公司企业信息，证明内蒙古锦和大酒店有限责任公司的出资股东为内蒙古自治区检察官进修学院，二者具有关联关系。2.中国银行交易流水明细清单，证明付金玲每月应发的劳动报酬为3200元。3.情况说明，证明付金玲在被告处工作期间，学院及酒店没有为付金玲办理社会保险手续，没有缴纳养老保险、失业保险和工伤保险费用的客观事实。4.证人证言，证明付金玲节假日每周日休息一天。以上证据经二被告质证，对证据1真实性认可，但不能证明二被告应当对原告承担共同给付义务。对证据2真实性认可，证明的问题不认可，检察官进修学院和付金玲之间是劳务关系，不是劳动关系，且已结清全部应付款项。证据3双方之间是劳务关系，缴纳社会保险问题不属于法院审理范围。对证据4不认可。内蒙古自治区检察官进修学院提交：1.解除劳务关系协议，证明双方之间是劳务合同关系，不是劳动关系，本案不属于劳动争议案件，而是平等主体之间的劳务合同纠纷，协议中载明双方债权债务已清算完毕。2.2011年11月至2020年2月工资发放表，证明内蒙古自治区检察官进修学院按月发放劳务报酬，不存在任何拖欠少发等情况。3.劳动争议仲裁委员会庭审笔录，证明付金玲是由王昕招收的，不是公开招聘，并不是检察官进修学院招录的员工，不受检察官学院的管理。以上证据经付金玲质证，对证据1真实性认可，证明的问题不认可。双方于2011年11月起即建立劳动关系，内蒙古自治区检察官进修学院以双方之间存在劳务关系为由，误导付金玲签订解除劳务协议的行为违法。对证据2真实性认可，证明的问题不认可。证据3真实性认可，关联性不予认可，该证据不能证明其所要证明的问题。以上证据经内蒙古锦和大酒店有限责任公司质证，对以上证据均认可。本院认为，付金玲于2011年11月进入内蒙古自治区检察官进修学院食堂工作，虽工资及社保均由内蒙古锦和大酒店有限责任公司发放、缴纳，但实际工作于内蒙古自治区检察官进修学院，接受内蒙古自治区检察官进修学院管理，故付金玲与内蒙古自治区检察官进修学院之间存在事实劳动关系。付金玲与内蒙古自治区检察官进修学院签订的名为《解除劳务关系协议》，实为解除劳动关系的协议，其中约定“经甲乙双方协商一致解除劳务关系，甲乙双方债权债务关系已清算完毕，劳务关系自本协议签订之日起解除”，解除双方的劳动关系系付金玲与内蒙古自治区检察官进修学院协商一致解除，付金玲于该协议书中签字确认，付金玲未提供证据证明签订该协议时存在欺诈、胁迫等情形，付金玲亦领取了相应款项，故根据该协议双方债权债务关系已清算完毕，对于付金玲的诉讼请求于法无据，本院不予支持。内蒙古自治区检察官进修学院无须支付付金玲法定节假日工资2354.08元、带薪年休假工资1471.3元、2020年3月至2020年4月8日的生活费1925.92元及失业保险损失27456元。依据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳”，《社会保险征收暂行条例》第十三条规定：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳”，依据上述法律规定，征缴社会保险费不属于人民法院受理民事案件的范围，故对付金玲提出由内蒙古自治区检察官进修学院为其补缴社会保险的主张本院不予支持。付金玲与内蒙古锦和大酒店有限责任公司之间不存在劳动关系，付金玲要求内蒙古锦和大酒店有限责任公司承担责任的诉讼请求不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、《中华人民共和国劳动法》第一百条、《社会保险征收暂行条例》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告内蒙古自治区检察官进修学院无需支付原告付金玲法定节假日工资2354.08元；二、被告内蒙古自治区检察官进修学院无需支付原告付金玲带薪年休假工资1471.3元；三、被告内蒙古自治区检察官进修学院无需支付原告付金玲生活费1925.92元；四、被告内蒙古自治区检察官进修学院无需支付原告付金玲失业保险损失27456元；五、驳回原告付金玲的诉讼请求。案件受理费20元（付金玲已预交10元、内蒙古自治区检察官进修学院已预交10元），由原告付金玲负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审判员 托娅二○二○年十二月三日书记员 高翔