广东省惠州市中级人民法院民 事 裁 定 书(2020)粤13民初238号原告：湖南*****有限公司，住所地长沙市天心区*******************。法定代表人：陈某1。委托诉讼代理人：朱凯、王晓妍，广东广之洲律师事务所律师。被告：惠州*****限公司，住所地惠州市*****楼。诉讼代表人：惠州市*****司管理人（由广东尚宽律师事务所担任），地址东*****06。委托诉讼代理人：袁沛良、麦静雯，广东尚宽律师事务所律师。被告：青岛*****公司，住所地山东省青岛市南区***************。法定代表人：郭某1。委托诉讼代理人：蔡泽恩，广东惠宏信律师事务所律师。被告：惠州*****限公司，住所地惠州市*****段。法定代表人：李某1。委托诉讼代理人：张君凤、袁健洋，广东法盛律师事务所律师。被告：惠州*****司，住所地惠州市********帝景*****楼。法定代表人：李某2。委托诉讼代理人：张君凤、袁健洋，广东法盛律师事务所律师。原告湖*****公司（下称湘天公司）与被告*****公司（下称天合公司）、青岛*****（下称美乐公司）、惠州*****司（下称怡海公司）、惠州长*****司（下称长城公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。原告湘天公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告天合公司退还原告案涉建安工程履约保证金共计人民币1000万元；2、判令被告天合公司自2018年1月27日起按同期同类银行贷款利息的四倍支付上述保证金利息至实际清偿之日（自2018年1月27日至2018年4月26日以500万元为基数，按同期同类银行贷款利息的四倍计算；自2018年4月27日起以1000万元为基数按同期同类银行贷款利息的四倍计算至实际清偿之日为止，暂计算至2020年5月15日利息总额为440.036万元）；3、判令被告天合公司赔偿原告律师代理费损失人民币20万元；4、判令被告美乐公司、怡海公司、长城公司对被告天合公司的上述债务承担连带清偿责任；5、本案诉讼费、保全费由四被告承担。事实和理由如下：2017年10月，原告与天合公司及怡海公司三方签署《工程专业承包合同》，约定由原告承包位于惠州市惠东县的陶然假日6#地块建安工程，同时，该合同第6.1条第6项、第6.5.1条约定，由原告向天合公司支付1000万元人民币作为工程履约保证金，并支付至天合公司指定的美乐公司账户；该合同第6.5.2条约定，履约保证金的退还时间为自1000万元全额到账之日起3个月期满退还50％(即500万元)，全额到账之日起6个月期满退还50％(即500万元)，如果到期后天合公司不能按约定返还，自到期15天起按同期银行贷款利息的4倍向原告支付利息，至全额退还保证金之日止。上述《工程专业承包合同》签署后，原告于2017年10月12日向天合公司指定的美乐公司名下账户缴纳建安工程履约保证金1000万元，并应天合公司及怡海公司要求组织工人进场进行施工前期准备。《工程专业承包合同》约定的退还保证金期限届满后，经原告多次催告，被告以开工节点推迟为由多次承诺延期退还而未实际退还，对此原告承担巨大的资金和人力损失。因此，天合公司对原告负有退还履约保证金及支付逾期利息的义务。其次，美乐公司应对天合公司的上述债务承担连带责任。缘由在于经原告初步调查获悉，美乐公司在天合公司的工商注册地实际办公，二者为实际关联公司，存有符合法律规定的关联责任承担等情形，故美乐公司应对天合公司的案涉债务承担连带清偿责任。同时，怡海公司作为案涉工程发包方，因其工程存在各种问题导致原告就案涉项目至今未正常施工，天合公司及美乐公司持续占有案涉工程履约保证金长达两年多之久。综上，原告认为，天合公司拒不退还案涉工程履约保证金及支付利息的违法行为严重侵犯了原告的合法权益，美乐公司作为实际关联公司、怡海公司与长城公司(怡海公司的100％控股股东)作为案涉工程的发包人及案涉合同的签约方，应共同对天合公司的上述债务承担连带责任。本院经审查认为：《中华人民共和国企业破产法》第四十四条规定：“人民法院受理破产申请时对债务人享有债权的债权人，依照本法规定的程序行使权利。”该法第四十八条第一款规定：“债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权。”该法第五十八条第三款规定：“债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。”根据上述法条规定，人民法院受理债务人破产清算后，债权人应当先向管理人申报债权，不能未经向管理人申报债权而迳行向人民法院起诉，只有在管理人对债权人的异议不予重新审核，或者对重新审核的债权仍有异议的情况下，才可向人民法院提起诉讼。也就是说，先向管理人申报债权是向人民法院提起诉讼的前置程序。本院于2020年6月24日裁定受理天合公司破产清算，并指定广东尚宽律师事务所为天合公司管理人。本案中，原告湘天公司也于2020年6月24日通过网上立案登记方式向本院提起本案诉讼，虽然本院裁定受理天合公司破产清算与本案网上立案登记系同一天，但基于破产程序的特殊性，本院界定天合公司破产清算受理裁定作出时间在先，本案受理时间在后，况且，原告发现本院裁定受理天合公司破产清算后已向管理人申报债权，管理人尚未作出审查结论，因此，原告对天合公司的起诉依法应予以驳回。对于原告对被告美乐公司、怡海公司、长城公司的起诉，由于天合公司系主债务人，而美乐公司、怡海公司、长城公司系从债务人，原告对主债务人天合公司的起诉被驳回后，将由管理人对原告申报的债权是否成立进行审查，在管理人对原告申报的债权进行审查过程中，本院不宜先行评判从债务人美乐公司、怡海公司、长城公司是否担责，因此，原告对美乐公司、怡海公司、长城公司的起诉也应一并予以驳回。原告可待管理人作出审查结论后，如对审查结论有异议再申请重新审核，在管理人不予重新审核或者对重新审核的结论仍有异议的情况下，可再向本院提起诉讼。据此，依照《中华人民共和国企业破产法》第四十四条、第四十八条第一款、第五十八条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项之规定，裁定如下：驳回原告湖南省湘天建设工程有限公司的起诉。本院给予退还原告湖*****司预交的案件受理费109409.36元。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审 判 长 陈金升审 判 员 龚 敏审 判 员 胡毅妹二〇二〇年十二月二十八日法官助理 胡显锋书 记 员 吴 耿附相关法条：《中华人民共和国企业破产法》第四十四条人民法院受理破产申请时对债务人享有债权的债权人，依照本法规定的程序行使权利。第四十八条债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权。债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起诉讼。第五十八条依照本法第五十七条规定编制的债权表，应当提交第一次债权人会议核查。债务人、债权人对债权表记载的债权无异议的，由人民法院裁定确认。债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。