四川自由贸易试验区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0193民初9931号 原告：成都房大森信息科技有限公司，住所地中国（四川）自由贸易试验区成都高新区天府五街200号5号楼1-3楼。 法定代表人：祝波，职务不详。 委托诉讼代理人：连蛟，四川熙然律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨茜，四川熙然律师事务所律师。 被告：宋金洲，男，1993年11月1日出生，汉族，住四川省广元市朝天区。 被告：成都斯佰润房地产营销策划有限公司，住所地成都市锦江区静康路396号附1楼427号。 法定代表人：宋浩叶，系执行董事。 委托诉讼代理人：林连刚，四川川恒律师事务所律师。 原告成都房大森信息科技有限公司（以下简称房大森公司）与被告宋金洲、成都斯佰润房地产营销策划有限公司（以下简称斯佰润公司）居间合同纠纷一案，本院于2020年8月3日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的相关规定，适用普通程序独任制，于2020年12月28日公开开庭进行了审理。原告房大森公司的委托诉讼代理人杨茜，被告斯佰润公司的委托诉讼代理人林连刚到庭参加诉讼。被告宋金洲经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。 原告房大森公司向本院提出诉讼请求：1.判令宋金洲、斯佰润公司共同退还居间服务费200000元；2.判令宋金洲以600000元为基数自2020年2月1日至2020年3月10日止；以300000元为基数自2020年3月11日至2020年4月17日止；以200000元为基数自2020年4月18日至实际偿还之日止，以同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)为标准向原告支付资金占用利息，暂计算至2020年7月29日为6075.9元；3.判令斯佰润公司以300000元为基数自2020年3月3日至2020年3月10日止；以300000元为基数自2020年4月3日至2020年4月17日止；以200000元为基数自2020年4月18日至实际偿还之日止，以每月2%为标准向原告支付资金占用利息，暂计算至2020年7月29日为17933.33元；4.判令二被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告与宋金洲于2019年9月24日签订《居间协议》，约定宋金洲向原告介绍租赁成都高新区锦城大道666号附51号(7楼至12楼全部物业)，原告向宋金洲支付居间费1000000元，其中600000元于2019年9月25日支付，剩余400000元于原告签订正式《租赁协议》取得该物业转租权2个工作日内支付。宋金洲保证于2020年1月31日前原告或原告之代表与成都市高新区锦城大道666号附51号7-12楼整层物业实际持有公司或有效委托公司签订正式房屋租赁协议，若未签订，则退还乙方已交居间费600000元。《居间协议》签订后原告依约支付了600000元居间服务费，但期满原告未能签订正式《房屋租赁协议》。原告与天府江厦实业有限公司于2020年3月13日达成调解协议且高新技术产业开发区人民法院出具民事调解书，由天府江厦实业有限公司返还原告定金及资金占用利息。宋金洲居间不成功，应当退还原告居间费用。2020年3月3日原告与斯佰润公司签订《关于退还奥克斯文旅大厦中介服务费协议书》，约定斯佰润公司于该合同签订之日退还原告300000元中介服务费，且于该合同签订生效后三十个自然日内退还原告剩余300000元中介服务费；斯佰润公司任意一期未及时退还则向原告按照月息2分的标准支付资金占用利息至实际清偿之日止，且原告还有权按照原居间协议的约定向被告一主张权利。在陆续退还原告400000元后，二被告至今仍未向原告退还剩余200000元中介服务费，损害了原告的合法利益。为了维护原告的合法权益，遂起诉至法院。 被告宋金洲未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。 斯佰润公司辩称，1.房大森公司未与斯佰润公司直接建立居间关系，《关于退还奥克斯文旅大厦中介服务费协议书》系宋金洲担任斯佰润公司法定代表人期间，在未取得斯佰润公司授权的情况下私自加盖公司公章，关于居间费的收取以及费用的退还斯佰润公司均未参与，斯佰润公司不应当承担责任；2.《关于退还奥克斯文旅大厦中介服务费协议书》的性质系公司对外担保，必须经过股东会决议，案涉《关于退还奥克斯文旅大厦中介服务费协议书》因未经股东会决议应属无效，原告房大森公司在本案中非善意，斯佰润公司不应承担退款责任；3.即使法院认定斯佰润公司应承担退款责任，月利率2%的标准过高，请求予以调减。 本院经审理查明认定事实如下：2019年9月24日，宋金洲（甲方）与房大森公司（乙方）签订《居间协议》，协议约定：经甲方介绍，乙方与天府江厦实业有限公司签订了《房屋租赁定金协议》，约定乙方租赁天府江厦实业有限公司即将持有的成都高新区锦城大道666号附51号(7楼至12楼全部)的物业。甲乙双方协商一致，由乙方付给甲方居间费用1000000元，其中600000元于2019年9月25日17：00前支付，剩余400000元于乙方签订正式《租赁协议》取得该物业的租赁权和转租权2个工作日内支付。甲方保证于2020年1月31日前乙方公司或乙方公司之代表与成都市高新区锦城大道666号附51号7-12楼整层物业实际持有公司或有效委托公司签订正式房屋租赁协议。若2020年1月31日前无论因何种原因未签订房屋租赁协议，甲方应全额退还乙方之前所交居间费人民币600000元。同日，房大森公司（甲方）与案外人邓皓仁签订《委托付款确认协议书》，约定甲乙双方确认甲方委托乙方于2019年9月24日向宋金洲，5108121993110111517转款12笔，每笔50000，共计600000元。2019年9月24日，邓皓仁向宋金洲转账共计600000元，备注：锦城大道666号附51号居间服务费。同日，宋金洲出具《收条》，载明收到房大森公司租成都市高新区锦城大道666号附51号（7楼至12楼全部）的物业居间服务费600000元。 2020年3月3日，房大森公司（甲方）与斯佰润公司（乙方）签订《关于退还奥克斯文旅大厦中介服务费协议书》，载明鉴于甲方就奧克斯文旅大厦租赁7-12F向宋金洲支付了居间费用600000元，就双方关于奥克斯文旅大厦租赁7-12F中介服务费退还问题达成如下协议：1.乙方于签订协议当日先行退还总中介服务费的50%至甲方公司账户，共计300000元；2.剩余总中介费的50%共计300000元于本协议签订生效后三十个自然日内由乙方退还至甲方公司账户；3.在本协议生效后至本协议履约完毕后甲方不得再以任何形式、任何借口对乙方及相关对接人员造成口头、书面及任何法律层面上的诋毁及违约，如甲方不遵守此项条约，视为甲方单方面违约，乙方有权立刻终止履行本协议，并乙方有免责权利；4.任意一期未及时退还的乙方按照月息2分支付资金占用利息至实际清偿之日止并承担乙方的维权费用，包括律师费、诉讼费、保全费、保全担保费等，任何一期未支付，甲方有权就未还金额维权且乙方除承担本协议约定的违约责任外甲方还有权按照原居间协议的约定向收款人宋金洲主张权利。房大森公司与斯佰润公司均在该协议书上加盖公司公章。 2020年3月13日，房大森公司因与案外人天府江厦实业有限公司定金合同纠纷向四川省成都高新技术产业开发区人民法院提起诉讼。审理中，房大森公司与天府江厦实业有限公司达成如下调解协议：一、成都房大森信息科技有限公司与天府江厦实业有限公司一致确认：双方于2019年9月25日签订的《房屋租赁定金协议》自本协议签订之日解除；二、天府江厦实业有限公司于2020年4月14日前返还成都房大森信息科技有限公司定金2600000元及资金利息损失600000元，共计3200000元（付至原告指定账户：姓名：邓皓仁，开户行：光大银行世纪城支行，账号：6226××××8888）；三、若天府江厦实业有限公司未按照前款约定按期足额支付，成都房大森信息科技有限公司有权要求天府江厦实业有限公司双倍返还定金5200000元，并申请人民法院强制执行：四、成都房大森信息科技有限公司自愿放弃其他诉讼请求：五、案件受理费减半收取16200元，由天府江厦实业有限公司承担。四川省成都高新技术产业开发区人民法院于2020年3月13日作出（2020）川0191民初1655号民事调解书，对房大森公司与天府江厦实业有限公司达成的上述调解协议予以确认。 2020年6月28日，斯佰润公司作出《股东会决议》，决议同意免去宋金洲公司执行董事（法定代表人）职务，选举宋浩叶为公司执行董事（法定代表人），任期三年。宋金洲、甘爱民在《股东会决议》中签字。 案外人康妤柔于2020年3月10日向房大森公司转账300000元，备注：“退奥克斯7-12F中介费”，案外人成都汉融商业管理有限公司向房大森公司转账100000元，备注：“退还奥克斯7-12F中介费”。 另查明，根据工商登记公示信息显示，斯佰润公司成立于2019年4月19日，宋金洲系斯佰润公司法定代表人，持有斯佰润公司50%的股权。2020年6月29日，斯佰润公司进行法定代表人变更，由宋金洲变更为宋浩叶。 再查明，斯佰润公司出具《关于退还奥克斯文旅大厦中介服务费协议书》时未经公司股东会决议。原告房大森公司在庭审中当庭陈述，斯佰润公司出具《关于退还奥克斯文旅大厦中介服务费协议书》时，房大森公司未审查该协议是否经斯佰润公司股东会决议。 本院认定上述事实所采信的证据有：原被告身份信息、《关于退还奥克斯文旅大厦中介服务费协议书》《居间协议》《股东会决议》、（2020）川0191民初1655号民事调解书、银行转账流水以及当事人在庭审中的陈述等。 本院认为，房大森公司与宋金洲签订的《居间协议》系双方当事人意思真实表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，对双方当事人均有约束力，双方当事人均应按约履行各自的义务。根据《居间协议》约定，宋金洲保证于2020年1月31日前房大森公司与成都市高新区锦城大道666号附51号7-12楼整层物业实际持有公司或有效委托公司签订正式房屋租赁协议。若2020年1月31日前无论因何种原因未签订房屋租赁协议，宋金洲应全额退还房大森公司之前所交居间费600000元。房大森公司按约支付居间费用后，根据（2020）川0191民初1655号民事调解书载明内容，在约定时间内房大森公司并未与物业实际持有公司或有效委托公司签订正式房屋租赁协议，宋金洲应按约向房大森公司退还居间费600000元。案外人分别于2020年3月10日、2020年4月17日向房大森公司转账300000元、100000元，共计400000元，并备注退还奥克斯7-12F中介费。房大森公司要求宋金洲退还居间服务费200000元的诉讼请求具有事实和法律依据，本院予以支持。 关于房大森公司主张宋金洲支付以600000元为基数自2020年2月11日起至2020年3月10日止；以300000元为基数自2020年3月11日起至2020年4月17日止；以200000元为基数，自2020年4月18日起至款项实际退还之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算资金占用利息的诉讼请求。本院认为，根据《居间协议》约定，若2020年1月31日前无论因何种原因未签订房屋租赁协议，宋金洲应全额退还房大森公司之前所交居间费600000元。宋金洲未按协议约定退还服务费已构成违约，宋金洲的违约行为亦给房大森公司造成资金占用损失，房大森公司主张以同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准，根据居间费的退还情况分段计算资金占用利息的诉讼请求于法有据，本院予以支持。 关于房大森公司主张斯佰润公司承担共同退款责任并支付资金占用利息的诉讼请求。本院认为，斯佰润公司与房大森公司签订的《关于退还奥克斯文旅大厦中介服务费协议书》约定斯佰润公司向房大森公司退还600000元居间费，并约定了具体的退款时间及违约责任等内容。该《关于退还奥克斯文旅大厦中介服务费协议书》的性质属于债务加入，即斯佰润公司加入到宋金洲对房大森公司的案涉债务中。斯佰润公司签订《关于退还奥克斯文旅大厦中介服务费协议书》时，宋金洲系斯佰润公司法定代表人并持有斯佰润公司50%的股权。根据《中华人民共和国公司法》第十六条第二款及第三款：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过”之规定，斯佰润公司为其股东及法定代表人宋金洲的债务作出债务加入的意思表示，应参照公司担保的决议程序，即必须经股东会决议。在此情况下，债权人房大森公司主张协议有效，应当提供证据证明其在订立合同时对股东会决议进行了审查，决议的表决程序符合《中华人民共和国公司法》第十六条第三款之规定，即在排除宋金洲表决权的情况下，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过，签字人员也符合公司章程的规定。即缔约时债权人应是善意的。本案中，案涉《关于退还奥克斯文旅大厦中介服务费协议书》未经股东会决议通过，房大森公司亦在庭审中当庭明确，其在与斯佰润公司签订案涉《关于退还奥克斯文旅大厦中介服务费协议书》时未审查该协议是否经过斯佰润公司股东会决议通过，债权人房大森公司在订立合同时非善意，案涉《关于退还奥克斯文旅大厦中介服务费协议书》应属无效。审理中，房大森公司主张若《关于退还奥克斯文旅大厦中介服务费协议书》无效，参照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”之规定，要求斯佰润公司承担对宋金洲不能清偿债务部分二分之一的退款责任。本院认为，案涉《关于退还奥克斯文旅大厦中介服务费协议书》的性质属于并存的债务加入而非担保，虽 ，承诺对宋金洲的债务承担连带清偿责任，该协议书实际系斯佰润公司自愿加入债务，对宋金洲提供担保，根据《公司法》第十六条第三款之规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。若未经股东会决议，则构成越权代表。房大森公司主张斯佰润公司承担担保责任，应当提供证据证明其在订立合同时对股东会决议进行了审查。在本案中，房大森公司并未提交证据证明斯佰润公司对提供担保进行了股东会决议，也未提交证据证明其对斯佰润公司的股东会决议进行了审查。故房大森公司主张斯佰润公司对宋金洲债务承担连带清偿责任没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上，房大森公司的诉讼请求不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国合同法》第十六条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款、第一百四十四条、第一百四十八条第一、二、三款之规定，判决如下： 一、被告宋金洲于本判决生效之日起十日内向原告成都房大森信息科技有限公司退还居间服务费200000元； 二、被告宋金洲于本判决生效之日起十日内向原告成都房大森信息科技有限公司资金占用利息，利息计算标准：以600000元为基数，自2020年2月1日起，按全国银行同业拆借中心发布的贷款基础利率标准计算至2020年3月10日止；以300000元为基数，自2020年3月11日起按全国银行同业拆借中心发布的贷款基础利率标准计算至2020年4月17日；以200000元为基数，自2020年4月18日起按全国银行同业拆借中心发布的贷款基础利率标准计算至实际付清之日止。 三、驳回原告成都房大森信息科技有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4660元，由被告宋金洲负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  肖** 二〇二〇年十二月三十日 书记员  梅梅