湖南省桑植县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0822民初1397号 原告暨被告：张延静，男，1968年12月3日出生，土家族，住湖南省桑植县。 委托诉讼代理人：李宛春，湖南新川律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李小蝶，湖南新川律师事务所律师。 被告暨原告：桑植县澧源建筑安装工程有限责任公司，住所地湖南省桑植县澧源镇和平西路。 法定代表人：陈善任，总经理。 委托诉讼代理人：向左佳，男，1996年1月23日出生，白族，住湖南省桑植县，系桑植县澧源建筑安装工程有限责任公司职工。 委托诉讼代理人：朱泽民，湖南源阳律师事务所律师。 原告张延静与被告桑植县澧源建筑安装工程有限责任公司劳动争议一案及原告桑植县澧源建筑安装工程有限责任公司与被告张延静劳动争议一案，双方不服同一仲裁裁决，分别向本院起诉，本院受理后决定并案审理，将原告桑植县澧源建筑安装工程有限责任公司与被告张延静劳动争议一案[案号为（2020）湘0822民初1397号]并入原告张延静与被告桑植县澧源建筑安装工程有限责任公司劳动争议一案[案号为（2020）湘0822民初1381号]，本院于2020年9月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告暨被告张延静的委托代理人李宛春、李小蝶，被告暨原告桑植县澧源建筑安装工程有限责任公司（以下简称澧源建安公司）的委托诉讼代理人向左佳、朱泽民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张延静向本院提出诉讼请求:1.判决澧源建安公司给张延静支付一次性就业补助金36129元（6×6021.5）；2.判决澧源建安公司给张延静支付停工留薪期工资25470.25元（4×6021.5+6021.5/21.75×5）；3.判决澧源建安公司向张延静支付护理费（150元/天×35天＝4500元）、营养费（30元/天×35天＝1050元）共计5550元；4.诉讼费由澧源建安公司承担；5.解除张延静与澧源建安公司的劳动关系。事实与理由：2019年9月8日中午，张延静在东城华府9号楼从事拆模施工过程中被铁钩砸伤左脚小指，住院35天，其受伤被认定为工伤，劳动能力鉴定为十级，应当享受十级伤残的工伤赔偿待遇，停工留薪期待遇和一次性就业补助金待遇的月工资计算标准应当按2019年张家界市在岗职工平均工资即6021.5元计算。“桑劳人仲案字[2020]第44号”仲裁裁决书按5000元标准来计算张延静的月工资标准明显不当，况且澧源建安公司并未提供足够证据证实张延静的月薪为5000元，张延静是农民工，在没有证据证实张延静的工资标准时，张延静的月均工资应按2019年张家界市在岗职工月平均工资计算。在住院期间澧源建安公司未安排人员护理，张延静主张护理费（150元/天×18天＝4500元）、营养费（30元/天×35天＝1050元）共计5550元，并不违反法律规定，应予支持。综上，张延静因工受伤，依法应按十级伤残享受工伤保险待遇，请法院支持张延静的诉讼请求，庭审中原告当庭主张上年度张家界市在岗职工月平均工资标准为5886元。 澧源建安公司辩称，1.关于张延静要求支付伤残补助金与事实、法律相悖，一次性伤残补助金每个月的工资是5000元，应当补偿6个月即30000元；2.关于停工留薪期的工资25470元的诉请与事实不符，建安公司在张延静受伤期间给其支付了工资；3.张延静提出支付护理费、营养费的诉求与法律相悖，该项费用依法应当由张延静向社会保险机构提出。 澧源建安公司向本院提出诉讼请求：1判决澧源建安公司不承担张延静停工留薪期工资；2.判决澧源建安公司承担张延静一次性伤残就业补助金30000元；3.案件受理费由张延静承担。事实与理由：一、仲裁书裁决澧源建安公司承担张延静停工留薪期工资20833.33元是错误的；张延静于2019年9月8日因工伤住院，治疗35天后出院，医嘱建议全休3个月。期间，张延静的工资一直由澧源建安公司发放。仲裁书裁决澧源建安公司支付张延静停工留薪期工资20833.33元属于重复计算，显然错误；二、仲裁书裁决澧源建安公司承担张延静一次性伤残就业补助金35316元是错误的。根据规定，澧源建安公司在张延静提出解除劳动关系的情况下，应支付的一次性伤残就业补助金为30000元。仲裁裁定书认定事实不清，裁决事项错误，故澧源建安公司依法起诉，望判如所请。 张延静辩称，1.张延静被认定为工伤，伤残等级为十级，按照工伤保险条例，张延静理应享受停工留薪的工资待遇，张延静住院35天，医嘱建议休息三个月，张延静的停工留薪期至少是4个月5天，澧源建安公司说已经支付给张延静停工留薪期工资与事实不符，没有依据；2.张延静劳动能力鉴定为十级，应当依法享受一次性就业补助金，就业补助金的工资标准应当按照张延静受伤前上一年度张家界市在岗职工月均工资5886元来计算。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下： 2019年3月，张延静与案外人周德武一起到澧源建安公司从事木工工作。2019年9月8日中午，张延静在澧源建安公司工地东城华府一期9号楼从事拆模施工过程中被铁钩砸伤左脚小指，经桑植县大众医院住院治疗35天后出院，出院时医院根据申请人的恢复情况建议全休3个月。2019年11月12日，经张家界市人力资源和社会保障局认定为因工受伤，2020年5月9日，经张家界市劳动能力鉴定委员会鉴定为拾级伤残。因澧源建安公司未给张延静支付相关待遇，2020年7月15日张延静向桑植县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求解除与澧源建安公司的劳动关系，由澧源建安公司支付因工受伤拾级伤残的一次性伤残补助金45248元（6464元×7月＝45248元）；一次性工伤医疗补助金38784元（6464元×6月＝38784元）；一次性伤残就业补助金38784元（6464元×6月＝38784元）及伤残鉴定费200元、营养费1050元（30元/天×35天＝1050元）、护理人员护理工资5250元（150元/天×35天＝5250元）及停工留薪工资（6464元/月×6个月＝38784元）。桑植县劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月12日作出桑劳人仲案字[2020]第44号仲裁裁决如下：一、对张延静要求解除与澧源建安公司劳动关系的仲裁请求予以确认；二、由澧源建安公司支付张延静因工受伤停工留薪期工资20833.33元（5000元/月×4个月+5000元/月×5/30个月＝20833.33元）；三、由澧源建安公司支付张延静一次性伤残就业补助金叁万伍仟叁佰壹拾陆元；四、对张延静要求澧源建安公司支付的护理工资及营养费仲裁请求不予支持。张延静与澧源建安公司均不服桑植县劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决均向本院提起诉讼，本院分别立案，并案审理。另查明2018年张家界市在岗职工月均工资为5886元。 本院认为,本案的争议焦点为：1.关于澧源建安公司支付张延静一次性就业补助金如何计算的问题；2.关于张延静主张的要求被告支付停工留薪期工资、护理费、营养费是否支持的问题。 焦点1.本案中，张延静主张与澧源建安公司解除劳动关系，并承担一次性伤残就业补助金，澧源建安公司在其诉称中亦表示同意支付张延静一次性伤残就业补助金，双方仅对张延静的月平均工资标准有异议，澧源建安公司主张按5000元/月计算，但其提交的《工资表》中未记载有张延静的工资信息，且无其他证据予以佐证张延静的工资标准是5000元/月，同时张延静表示并未收到澧源建安支付了5000元/月的工资，虽然原告也认可在受伤前，其由于没有建设银行卡，工资均由案外人周德武代为领取，但受伤后的工资并没有继续授权周德武代为领取，《工资表》上所有记载的木工班组（含周德武）人员的月工资均为5000元，若周德武的工资中含有张延静的工资份额，那么表中记载的周德武每月工资仅5000元，不符合逻辑及当地建筑行业木工工资的标准，另仅凭《工资表》也不能证明张延静受伤出院后已到澧源建安公司上班，一直领取工资的事实，故澧源建安公司提交的证据不足以证明张延静的每月工资标准为5000元且已给其发放并由周德武代领。张延静从事的建筑行业木工作业，结合当地建筑行业工人工资并非遵循按月、按具体标准发放的惯例，在现有证据无法确定张延静每月工资标准的情况下，那么计算其一次性伤残就业补助金时以张延静受伤前上一年度张家界市在岗职工月均工资5886元来计算为宜，结合《工伤保险条例》第三十六条，《湖南省实施办法》第二十六条的规定及张延静工伤认定为十级伤残的情况，故张延静主张澧源建安公司支付其一次性伤残就业补助金35316元（5886元×6个月），予以支持。 焦点二，关于停工留薪期工资是否应支持的问题，因张延静受伤后住院治疗35天，且出院医嘱建议全休3个月的事实，同时澧源建安公司提交的证据不能证明张延静受伤出院后已到公司上班并一直给其发放工资的事实，结合其伤情，张延静主张4个月零5天的停工期较为合理，因张延静从事的是建筑行业的木工作业，每月工作时间不应按其主张的21.75天计算，结合《工伤保险条例》第三十三条规定，本院确定澧源建安公司应支付张延静停工留薪期工资为24525元（5886元×4个月+5886元/30×5天）。关于护理费、营养费是否应支持的问题，根据《工伤保险条例》及《湖南省实施办法》规定，张延静要求由澧源建安公司承担护理费及营养费没有法律依据，故不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条，《湖南省实施办法》第二十六条之规定，判决如下： 一、确定解除张延静与桑植县澧源建筑安装工程有限责任公司之间的劳动关系； 二、桑植县澧源建筑安装工程有限责任公司支付张延静因工受伤停工留薪期工资24525元（5886元×4个月+5886元/30×5天）； 三、桑植县澧源建筑安装工程有限责任公司支付张延静一次性伤残就业补助金35316元（5886元×6个月）； 四、驳回张延静的其他诉讼请求； 五、驳回桑植县澧源建筑安装工程有限责任公司的其他诉讼请求。 上述二、三、项给付内容限本判决生效后十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元（两案），由张延静负担5元，桑植县澧源建筑安装工程有限责任公司负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。 审 判 员  王晓燕 二〇二〇年十一月二十日 法官 助理  黄湘琳 代理书记员  向俊宇 附相关法律条文： 《中华人民共和国社会保险法》 第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付： （一）治疗工伤期间的工资福利； （二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴； （三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》 第十一条劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。在诉讼过程中，一方当事人撤诉的，人民法院应当根据另一方当事人的诉讼请求继续审理。 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇： (一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资； (二)保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。 经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《湖南省实施办法》 第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。 劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。 一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。 终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。