湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初14942号原告：长沙市岳麓区文强砂石有限公司，住所地长沙市岳麓区坪塘街道双湖村砂石基地**库办公房。法定代表人：李文强，系公司执行董事。委托诉讼代理人：郭效雷，湖南淡远律师事务所律师。委托诉讼代理人：周先思，湖南淡远律师事务所律师。被告：湖南省沙坪建设有限公司，住所地长沙市开福区芙蓉中路一段**沙坪商务中心。法定代表人:陈剑波，系公司经理。委托诉讼代理人：刘志，男，汉族，1987年7月21日出生，住四川省郫县，该公司员工。第三人：湖南兆丰混凝土有限公司，住所地湖南省长沙市望城区丁字镇兴城社区望城船舶厂区内。法定代表人：熊畅，系公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张卫，湖南淡远律师事务所律师。原告长沙市岳麓区文强砂石有限公司（以下简称文强公司）诉被告湖南省沙坪建设有限公司（以下简称沙坪公司）、第三人湖南兆丰混凝土有限公司（以下简称兆丰公司）买卖合同纠纷一案，长沙市天心区人民法院于2020年7月14日受理后，沙坪公司提出管辖权异议，该院裁定驳回沙坪公司的管辖权异议，沙坪公司向湖南省长沙市中级人民法院提起上诉，长沙市中级人民法院经审查后作出（2020）湘01民辖终643号民事裁定书，裁定由长沙市岳麓区人民法院管辖。本院于2020年11月2日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。文强公司的委托诉讼代理人郭效雷，沙坪公司的委托诉讼代理人刘志，第三人兆丰公司的委托诉讼代理人张卫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。文强公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付所欠混凝土货款本金1825575元；2、判令被告向原告支付截至2020年7月10日的违约金1205081元，并自2020年7月11日起以1825575元为基数按照每月2%的标准支付违约金至款项全部清偿之日止（合同约定每日千分之三，原告自愿调整为每月2%）；3、判令被告向原告支付诉讼财产保全保险费4000元；4、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2016年5月11日，被告因承建“长沙市公安局刑事科学技术实验室工程”项目的需要与第三人签订《预拌混凝土销售合同》。合同对工程的概况、混凝土供货价格、混凝土供应期限、质量标准、货款结算及支付、违约责任及争议解决方式等作出了明确约定。合同签订后，第三人即严格按照合同约定积极向被告供应符合双方合同约定的混凝土，累计供货达8824.90m3、货款金额达2825575元。根据合同第八条约定：“3、货款的结算：工程到正负零结构时，甲方付已供货款的60%，后面每完工四层给付已供货款的60%，主体封顶后给付已供货款的70%，余款在工程封顶后一年付清。”及第十条约定：“如上述工程连续30日停止使用乙方混凝土，则视为甲方上述工程停工，甲方应自停止使用乙方混凝土期满30日的次日向乙方结算付清全部货款及相关费用。”现被告所承建的项目已于2017年12月4日停止使用第三人的混凝土，被告本应在2018年1月4日前向第三人付清全部货款，但被告仅支付了1000000元，尚欠第三人货款1825575元，其后虽经第三人多次催讨，但被告再未支付任何款项。2020年7月8日，第三人与原告达成《债权转让协议》，协议约定，第三人将其对被告享有的混凝土货款本金及相应的违约金等应收债权依法全部转让给原告。2020年7月9日，第三人向被告邮寄《债权转让通知书》，被告于2020年7月10日予以签收。但被告在获悉第三人债权转让事宜后亦未向原告履行付款义务。被告逾期付款的行为构成违约，严重侵犯了原告的合法权益。根据合同第十一条及相关法律规定，被告应当向原告支付违约金1205081元，并自2020年7月11日起，以1825575元为基数按照每月2%的标准支付违约金至款项全部清偿之日止。此外，因被告逾期付款导致原告起诉采取诉讼财产保全措施支付诉讼财产保全保险费4000元，该费用依法应当有被告承担。对于上述款项，原告多次催要，被告都不予支付。原告遂诉至法院。沙坪公司答辩称：1、被告与第三人实际履行的并非原告提交的合同，被告已根据实际履行的合同向第三人指定收款账户足额支付了混凝土货款2883716.5元，第三人在被告处并无债权。2、被告未收到第三人寄送的《债权转让通知书》，即使第三人在被告处有债权也应需第三人向被告主张。原告向被告主张债权缺乏事实与法律依据，原告主体不适格。3、原告主张的违约金过高，主张的保全保险费缺乏依据。第三人兆丰公司答辩称：第三人已依法将案涉债权转让给原告。同意原告主张的诉请及事实与理由。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明，兆丰公司（乙方）与沙坪公司（甲方）于2016年5月11日签订了《预拌混凝土销售合同》，合同约定沙坪公司因承建长沙市公安局刑事科学技术实验室工程向兆丰公司购买混凝土。合同第八条货款的结算及支付：1、甲方确认李德金（身份证号码：43012219********）为甲方履行本合同账务结算负责人（如人员发生变更，须书面通知乙方），就本合同的所有账务结算单，经该账务结算负责人签字予以确认后，即对甲方具有法律约束力；否则，须经加盖甲方项目部公章后生效。结算负责人的预留签字：李德金（注手写李德金字样）。……3、工程到正负零结构时，甲方给付已供货款的60%，后面每完工四层给付已供货款的60%，主体封顶后给付已供货款的70%，余款在工程封顶后一年内付清。4、乙方于每月10日前根据甲方上月现场验收签认的混凝土发货单编制账务结算单，并提供给甲方，由甲方确认的账务结算负责人在5日内对见账务结算单上的数量及金额进行核实并确认，作为双方上月混凝土数量、货款及相关费用结算的依据。5、甲方按如下方式支付货款：甲方以转账方式向乙方付款，乙方指定下列账户为与甲方结算账户：开户名彭正兵，开户行建行新姚支行，账号×××60。6、甲、乙双方确认，甲方为履行本合同的所有货款支付，应当按以下方式支付方为有效支付：（1）向乙方的所有付款，甲方应采取银行转账方式支付至乙方公司账号（如果发生变更，须书面通知甲方）。（2）如因特殊情况需现金支付的，只能向持有乙方收款收据的乙方货款收款人彭正兵（如果人员发生变更，须书面通知甲方）支付，且该收款收据必须由该收款人在经手人处签名、注明“现金收讫”并加盖有“湖南兆丰混凝土有限公司财务专用章”方为乙方的合法有效收据。合同第十条第6款：如上述工程连续30日停止使用乙方混凝土，则视为甲方上述工程停工，甲方应自停止使用乙方混凝土期满30日的次日向乙方结算付清全部货款及相关费用。合同第十一条违约责任：3、甲方未按本合同约定如期如数支付货款的，则甲方应自逾期支付货款之日起按所欠货款金额的每日千分之三向乙方计付违约金至实际清偿之日止。若甲方逾期30日不支付货款，构成根本违约，则乙方有权解除合同，甲方须立即付清货款并承担违约责任。合同第十五条约定，本合同一式四份，甲乙双方各二份。沙坪公司在合同上盖章（字样为：湖南省沙坪建筑有限公司长沙市公安局刑事科学技术实验室）并由项目经理刘佳乐在代表人栏签名，兆丰公司在合同上签章。同时两公司均在合同上使用印章加盖骑缝印记。合同签订后，兆丰公司向案涉项目供应混凝土，至2017年12月停止供货。2017年9月26日，兆丰公司与沙坪公司就2017年4月至8月的混凝土销售进行结算，结算单确认产生货款446375元，备注栏注明共计货款金额为2116495元。沙坪公司员工曹光明签名确认并加盖沙坪公司长沙市公安局刑事科学技术实验室技术专用章，同时李德金在该结算单上手书证明，内容为湖南省沙坪建筑有限公司长沙市公安局刑事科学技术实验室欠湖南兆丰混凝土有限公司2017年4月至8月31日砼款446375元，我司同意由长沙市岳麓区文强砂石有限公司代收。2018年3月26日，兆丰公司与沙坪公司就2017年9月至2018年2月的混凝土销售进行结算，结算单确认产生货款209080元，备注栏注明总计金额为2325575元。李德金在结算单上注明“核对相符”。同时双方就2016年4月至2018年2月止的所有混凝土销售进行对账核算，核算共计产生货款2825575元，已付500000元，余额2325575元。李德金在结算单上注明“核算相符”。2020年1月19日，文强公司委托湖南芙蓉律师事务所向沙坪公司发出《律师函》，函件载明:截至2018年2月，你单位欠兆丰公司混凝土款2325575元，因兆丰公司与文强公司有债权债务关系，兆丰公司于2018年3月26日向你公司出具委托函，委托你单位将拖欠的混凝土款支付给文强公司，你公司在收到委托函后支付文强公司50万元，随后便再未支付任何款项。请你公司在收到函件后5日内向文强公司支付拖欠的混凝土款。该函件已送达至沙坪公司并由其工作人员当面予以签收。2020年7月8日，兆丰公司与文强公司达成《债权转让协议》，协议第一条约定：兆丰公司将对湖南省沙坪建设有限公司享有的混凝土货款本金1825575元及相应的违约金等应收债权依法全部转让给文强公司，由文强公司成为湖南省沙坪建设有限公司的债权人。2020年7月9日，兆丰公司通过顺丰快递向沙坪公司邮寄《债权转让通知书》，沙坪公司于2020年7月10日予以签收。文强公司与兆丰公司认可沙坪公司在案涉合同履行过程中，于2016年9月份、2017年分两次共计支付了货款1000000元。2020年7月15日，文强公司因向法院申请对沙坪公司采取诉讼财产保全措施而向中国大地财产保险股份有限公司湖南分公司购买保函提供担保并为此支付保险服务费4000元。另查明，沙坪公司于2016年5月16日将名称由“湖南省沙坪建筑有限公司”变更为“湖南省沙坪建设有限公司”。沙坪公司于2016年8月19日向彭正兵支付156000元，于2016年10月14日向彭正兵支付40000元。彭正兵的收款账户与开户行与案涉《预拌混凝土销售合同》第八条第5点约定一致。沙坪公司提交证据《预拌混凝土销售合同》第6页即合同第八条第5点载明：甲方按如下方式支付货款：甲方以转账方式向乙方付款，乙方指定下列账户为与甲方结算账户。开户名周经国，开户行湖南省建行，账号×××32。沙坪公司先后于2016年6月7日、2016年9月12日、2016年10月25日、2019年11月29日向案外人周经国支付730860元、708566.50元、501045元、943245元，共计2883716.50元。兆丰公司认可《预拌混凝土销售合同》约定的收款人彭正兵为其材料供应商，但表示不认识案外人周经国。本院认为：本案的争议焦点为1.文强公司作为本案原告，主体是否适格问题。2.沙坪公司应向文强公司支付多少货款及如何计算违约金问题。3.文强公司主张的诉讼保全保险费用是否应支持问题。关于焦点1.文强公司作为本案原告，主体是否适格问题。《中华人民共和国合同法》第八十四条规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。本案中文强公司与兆丰公司签订《债权转让协议》，系双方的真实意思表示，合法有效，兆丰公司于2020年7月9日通过顺丰快递的方式向沙坪公司送达案涉《债权转让通知书》，沙坪公司于2020年7月10日签收。另2020年7月14日文强公司就案涉货款问题以沙坪公司为被告、兆丰公司为第三人，向长沙市天心区人民法院提起诉讼，沙坪公司在收到起诉状副本及案涉《债权转让通知书》等证据材料后向该院提出了管辖权异议。故兆丰公司已经依法将债权转让事宜通知了沙坪公司，沙坪公司已知晓债权转让，故兆丰公司将对沙坪公司的债权转让给文强公司，合法有效，对沙坪公司具有法律效力，故文强公司为本案适格原告。关于焦点2.沙坪公司应向文强公司支付多少货款及如何承担违约责任问题。本案中沙坪公司对就长沙市公安局刑事科学技术实验室工程项目与兆丰公司签订《预拌混凝土销售合同》，并由兆丰公司供应混凝土的事实予以认可，但抗辩称其与兆丰公司实际履行的合同并非文强公司所提交的《预拌混凝土销售合同》且已履行支付全部货款2883716.50元（向案外人周经国支付）的义务，并将其认为实际履行的合同作为证据向本院提交。经查，文强公司提交的《预拌混凝土销售合同》有原件予以核对，合同各页内容前后连贯、意思表示清晰，且各页均存在兆丰公司与沙坪公司两家公司的骑缝章印痕。沙坪公司提交的《预拌混凝土销售合同》来源于沙坪公司的财务存档，系复印件但无原件核对。故本院认定文强公司所提供的《预拌混凝土销售合同》为本案双方实际履行的合同。将沙坪公司提交的复印件合同与文强公司提供的《预拌混凝土销售合同》原件进行核对比较后发现，除双方合同第6页内容不同外，其余页面的内容和页码数均一致，合同尾页的甲乙双方的签章亦为一致。再观沙坪公司提交的复印件合同第6页，存在如下问题：一、合同第七条内容位置为第5页尾部和第6页首部，但第5页尾部内容与第6页首部内容不连贯，而是将第5页尾部内容重复出现在第6页首部（占有二行）；二、该页尾部最后一行内容与第7页第一行内容无法连接，语法严重错误，无法形成完整的意思表示；三、该页缺失兆丰公司加盖骑缝章的印痕，但其余各页均可见兆丰公司骑缝章的印痕。因此本院对沙坪公司提交的《预拌混凝土销售合同》的第6页内容的真实性、合法性、关联性不予采信。故根据双方实际履行的《预拌混凝土销售合同》中约定的指定收款人为彭正兵这一事实，本院对沙坪公司主张其向案外人周经国支付2883716.50元，已履行案涉合同的全部货款支付义务的抗辩理由不予采信。关于沙坪公司还应支付多少货款问题。本院认为，案涉《预拌混凝土销售合同》约定沙坪公司指定结算负责人为李德金，从2017年9月26日及2018年3月26日，兆丰公司与沙坪公司的两次对账形成的《商品混凝土对账结算单》可知，兆丰公司从2016年4月至2017年12月累计向沙坪公司供应混凝土2825575元，有沙坪公司的盖章及李德金签名确认，本院认定双方总计产生货款为2825575元，剔除文强公司、兆丰公司认可的沙坪公司已付货款100万元及沙坪公司向兆丰公司指定收款人彭正兵支付的196000元，沙坪公司还应支付货款1629575元。关于违约金计算问题。本案中兆丰公司与沙坪公司最后一次对账为2018年3月26日，但沙坪公司在此后未及时足额支付货款，其行为已构成违约，应承担相应民事责任。虽然文强公司已自动将违约金标准由案涉合同约定的每日3‰调整为每月2%，但该标准仍然过高，且沙坪公司亦抗辩称违约金过高，故本院从平衡双方当事人利益出发，结合本案案情并扣除合理支付期限，酌情认定沙坪公司应支付从2018年4月26日起以货款1629575元为基数按日万分之五标准暂计算至2020年7月10日的违约金为656718元，此后的违约金继续按前述标准计算至付清之日止。关于焦点3.文强公司主张的诉讼保全保险费用是否应支持问题。本院认为，文强公司该主张无法律依据，故对文强公司的该诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第八十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、湖南省沙坪建设有限公司于本判决生效后十日内支付长沙市岳麓区文强砂石有限公司混凝土货款1629575元及违约金656718元，并支付从2020年7月11日起以所欠混凝土货款为基数，按日万分之五的标准计算至付清之日止的违约金；二、驳回长沙市岳麓区文强砂石有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费31078元，因适用简易程序减半收取15539元，保全费5000元，共计20539元，由长沙市岳麓区文强砂石有限公司负担5084元，由湖南省沙坪建设有限公司负担15455元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  谭雄建二〇二〇年十二月三十一日法官助理黄倩书记员徐珊附：本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第八十四条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。