河南省新乡市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫07刑终432号原公诉机关河南省原阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）吴广涛，男，1996年8月13日出生于河南省原阳县，汉族，初中文化，原中国平安保险公司原阳分公司员工，住址河南省原阳县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年2月23日被刑事拘留,同年3月10日被取保候审,2019年5月10日被刑事拘留,同年5月23日被逮捕。辩护人周新全，河南未来律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李保玉，男，1989年5月24日出生于山东省郓城县，汉族，小学文化，原郑州市花园口黄河浮桥有限公司员工，户籍地为山东省菏泽市郓城县。因犯故意伤害罪，于2012年11月16日被山东省淄博市周村区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2013年9月27日刑满被释放。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年5月9日被刑事拘留；同年5月23日被逮捕。辩护人王英美、徐雅莉，河南洲冠律师事务所律师。河南省原阳县人民法院审理河南省原阳县人民检察院指控原审被告人吴广涛、李保玉犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人胡某提起附带民事诉讼一案，于2020年8月17日作出（2019）豫0725刑初598号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人吴广涛、李保玉均不服，分别提出上诉。本院受理后，二审期间，原审附带民事诉讼原告人胡某申请撤回对吴广涛、李保玉提起的附带民事起诉。本院于2020年11月19日公开开庭审理了本案，新乡市人民检察院指派检察员蔡立卿、助理检察员苏瑞卿出庭履行职务，上诉人吴广涛及其辩护人周新全、上诉人李保玉及其辩护人王英美到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定,2017年3月28日晚，被告人吴广涛、李保玉和被害人胡某及证人张某1等人在原阳县桥北乡一饭店吃饭。因琐事，被告人吴广涛与张某1发生口角，后被人劝开。当晚22时许，被告人吴广涛、李保玉在原阳县桥北乡“天王星”KTV唱歌时，张某1给被告人吴广涛打电话约其到原阳县韩董庄镇浮桥路与幸福渠交叉口处打架，被告人吴广涛应诺并将张某1约架一事告知被告人李保玉。2017年3月29日0时许，被告人吴广涛、李保玉从“天王星”KTV来到原阳县韩董庄镇焦庵村的“上海华联”超市时，张某1再次打电话问被告人吴广涛在哪，被告人吴广涛将其位置告知张某1，随即张某1带领被害人胡某及张某2、梁某等人来到该超市门口。双方见面后，被害人胡某和张某1、梁某等人与被告人吴广涛、李保玉发生吵架进而互相推搡，直至发生打架。在打架过程中，被告人吴广涛、李保玉持利器将被害人胡某的右大臂及梁某的背部刺伤，后二人逃离现场。经河南唯实司法鉴定中心鉴定，被害人胡某的右上肢周围神经损伤程度为重伤二级，右侧肱动脉破裂损伤程度为轻伤二级，右上肢瘢痕损伤程度为轻伤二级。经新乡原卫法医临床司法鉴定所鉴定，梁某胸背部所受损伤程度为轻微伤。2018年2月23日，被告人吴广涛到原阳县公安局韩董庄派出所投案，未如实供述自己的罪行。2019年5月9日，被告人李保玉到原阳县公安局刑警大队投案，未如实供述自己的罪行。另查明：1、被害人胡某受伤后住院治疗107天，支出医疗费72484.76元，鉴定检查费2650元；2、经鉴定，被害人胡某出院后误工期限为120天。原判认定上述事实的证据有：被害人胡某、梁某的陈述；证人吴某、张某1、陈某、张某2、王某等的证言；被告人吴广涛、李保玉的供述；河南省唯实司法鉴定中心损伤程度鉴定意见书、新乡原卫法医临床司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书、新乡医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书；辨认笔录；视听资料、电子数据；地点标记示意图、地点距离示意图、现场照片；住院病历、医疗费票据、鉴定检查费、刑事判决书、到案经过、投案经过、违法犯罪查询记录、户籍证明等。根据以上事实和证据，河南省原阳县人民法院认定被告人吴广涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；被告人李保玉犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月；被告人吴广涛、李保玉应于判决生效后十五日内赔偿附带民事诉讼原告人胡某医疗费、护理费、误工费等各项经济损失共计125712.54元；驳回附带民事诉讼原告人胡某的其他诉讼请求。上诉人吴广涛上诉称：一审量刑重。其辩护人辩称：被害人具有重大过错；吴广涛如实供述自己的罪行，应考虑主动投案的情节；吴广涛取得被害人的谅解，社会危害程度较小，可以适用缓刑。上诉人李保玉及其辩护人辩称：一审量刑重；胡某的伤害是由吴广涛直接用锐器造成的，与李保玉无直接关联；在共同犯罪中其起辅助作用，应认定为从犯；李保玉系自首；张某1、胡某一方对事件的发生存在严重过错；李保玉的家属已主动赔偿被害人，建议对李保玉从轻、减轻处罚。新乡市人民检察院的出庭意见为：1、一审判决认定上诉人吴广涛、李保玉犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，原审定性准确；2、吴广涛在二审期间已赔偿胡某经济损失17万元，胡某对吴广涛表示谅解，并申请法院对其判处缓刑；吴广涛在二审庭审时当庭认可是自己持凶器致伤胡某，并表示自愿认罪认罚，对其可以从轻处罚；3、李保玉主动到公安机关投案，并如实供述主要犯罪事实，可以认定自首,并且积极赔偿被害人经济损失3万元，可适当从轻；4、胡某一方在案发起因、矛盾激化等方面存在过错，对本案的发生负有一定责任；5、吴广涛、李保玉均起主要作用，均为主犯，均应该按照所参与的全部犯罪定罪处罚；6、在打架的过程中，吴广涛、李保玉均不存在正当防卫。经本院二审审理查明的事实和一审查明的基本一致。另查明，本案系因吴广涛未邀请张某1饭后去KTV唱歌，引发张某1不满，与吴广涛产生争执；在原阳县韩董庄镇焦庵村上海华联超市门口打架过程中，系吴广涛捡拾利器将胡某的右大臂致伤。此外，在二审期间，上诉人吴广涛家属赔偿胡某经济损失17万元，胡某对吴广涛表示谅解，上诉人李保玉家属主动赔偿胡某经济损失3万元，胡某撤回附带民事起诉。二审经庭审示证、质证，予以确认的证据有：1、上诉人吴广涛的辩护人提供的赔偿协议书、谅解书、收条，证明吴广涛与胡某达成赔偿协议，吴广涛赔偿胡某17万元，胡某对吴广涛表示谅解；2、上诉人李保玉辩护人提供的收款条，证明李保玉家属主动赔偿胡某3万元。3.新乡平原新区社区矫正工作领导小组办公室出具的关于对吴广涛帮教条件的调查评估意见书，评估认为对吴广涛适用非监禁刑对所居住地影响不大。本院认为，上诉人吴广涛、李保玉共同故意伤害他人身体，致人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。李保玉在被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。吴广涛、李保玉均积极参与犯罪，实施伤害行为，在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚，对李保玉及其辩护人提出的李保玉应认定为从犯的辩护意见，本院不予采纳。李保玉犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以减轻处罚，对李保玉及其辩护人提出的应认定李保玉构成自首的辩护意见，本院予以采纳。本案中，被害人一方在矛盾引发、激化等方面存在过错，对本案的发生负有一定责任；同时，吴广涛、李保玉赔偿了被害人胡某全部经济损失，可予以从轻处罚，对上诉人吴广涛、李保玉及辩护人提出的相关内容的辩护意见，本院予以采纳。上诉人吴广涛自愿认罪，主动赔偿胡某的经济损失并取得其谅解，确有悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，且宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，符合相关法律关于宣告缓刑的条件，对吴广涛辩护人提出的建议对吴广涛适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、撤销河南省原阳县人民法院（2019）豫0725刑初598号刑事附带民事判决；二、上诉人吴广涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、上诉人李保玉犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零六个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月9日起至2021年11月8日止）。本判决为终审判决。审判长  都学敏审判员  孟德广审判员  汪 剑二〇二〇年十一月二十日书记员  吴 昊