连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0706民初5097号被告：江苏集海新型建材有限公司。原告：何俊。原告江苏集海新型建材有限公司（以下简称集海公司）与被告何俊合同纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月16日公开开庭进行了审理。原告集海公司的委托诉讼代理人何文龙、被告何俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告集海公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告违约金14.04万元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年4月23日，原被告签订了《合同书》，约定原告与被告进行经销合作，由被告先向原告支付46.8万元订货定金后，被告取得原告新型中控塑料模板产品的区域经销权，并给予被告大额的返利补贴。2019年8月，被告依据约定管辖条款起诉至法院要求解除合同，后法院以被告违约在先判决确认其不具备单方解除合同的权利，但因合同期限届满判决相互返还所取得的财产，且经法院释明、原告保留了追究被告违约责任的权利。综上，被告未依约支付订货定金的行为显然已构成违约，且经法院判决确认，为了维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法查明事实，判如所请。被告何俊向辩称，1.此合同为格式合同。此合同的所有条款、构成要件、中心表达的意思，都是原告提前拟定好的，除不能确定的(如：签订此合同的乙方、经销区域、订货金额、合同期限等都不能确定，故只能等乙方到了之后才能填写，所以才有了手写部分，合同的提供方不可能把不能确定的提前印在合同中固化下来)。本合同手写部分全是不能确定部分。另外张礼正诉原告一案与被告的合同完全一致，故被告认为此合同为格式合同，请法院认同被告的观点，予以支持；2.本案给付的20万实质是货款。本合同实为买卖合同。既然是买卖合同。被告交多少货款，原告应发多少货天经地义，而且从原告将3万元返还给被告也可以看出被告给付的是货款，如原告不认为是货款，根本不可能返还给被告三万元。关于经销权，所谓经销权，中国法律不承认经销权，只承认代理权，故而原告提出的46.8万元经销权是不成立的，对被告无约束力；3.本合同不平等，《合同法》中明确指出，合同的订立，应本着公平合理的原则，对于不公平的条款视为无效条款。而本合同第五条第三款中，把被告交纳给原告的订货定金作为抵押金(自相矛盾)以被告进货金额的6%进行抵冲作为对被告销货的奖励，也就是说原告拿被告所交的订货定金来奖励被告，这一条明显的有失公平原则，有明显的强制交易成分。正因为此合同的不公平，被告不同意才有了补充条款；4.原告违约在先、被告在交纳了15万订货订金的同时就已经把订货单交给了原告的代表程增奎，如果被告没有交订货单那被告凭什么给原告交15万订货订金，如果被告没交订货单那被告凭什么从5月1日至5月24日一直催促原告发货(有微信为凭)。如果被告没交订货单，原告凭什么给被告发来91.5cmx183cmx0.5cm规格的模板600张，原告怎么知道被告要这个规格的模板(原告生产的模板规格在5种以上)。被告对原告发来的上述规格模板没有异议、只是对发来的数量有异议。被告在交纳了15万元订货订金后等了一周左右还不见原告发货，于是被告从5月1日至5月24日一直催促原告发货。这期间原告一直欺骗被告说“货在给你准备当中”。又说“货已经发出来了”，被告的货与陕西商洛的一个客户的货装在一个车上。商洛的客户说这批货有质量问题，不接收。故连同被告的货一块拉回原告公司里面了。最后又说被告15万元的货不够拉一车，需要再汇5万元才够一车。所以说被告为什么在原告没有发货的情况下，又给原告汇了5万元货款(这些事实在法院的一审中都有记录)。而且原告恶意拖延发货时间至一个月之久(4月24日签的合同，交的订货定金到5月27日才收到第一批货)，其目的是为了故意让被告违约以便达到原告合同诈骗违约金的目的；5.被告并未违约，理由如下：其一，此合同为格式合同，根据《合同法》关于格式合同的相关规定，格式合同中的条款如与补充条款发生冲突时，应以补充条款为准，条款中有两种以上解释的应以有利于非出具格式合同的一方。补充条款中说按批次把货发清，也就是说被告汇几批款原告要发几批货并且每批货要发清，原告在充分理解补充条款的意思表达后才给被告发了6万元的货(按原合同46.8万不交清是不发货的)。被告交了三批款而原告只发了一批货并且货还没发清，况且已经过了一个月时限，原告已违约在先，至于原告说所发的6万元的货是原告按比例送的更是无稽之谈。被告交了20万元货款而原告只发来6万元的货，货还没发清何来赠送一说。其二，原告故意拖延发货时间，被告交了三次款而原告一次货也没发已违约在先，原告已失去被告的信任，故被告不可能再给原告汇款。直到被告收到第一批货已经过了一个月，而造成被告名义上的违约，实际责任是由原告恶意拖延发货造成的。其三，所谓46.8万的经销权是不成立的，被告无义务履行。其四，现今社会无论是企业或个人都应本着诚实、守信、实干等谋求发展，而原告却背道而驰，利用合同欺诈来达到不当获利的目的，据被告所知的有一位福建的张礼正先生也同样遭到了原告的合同欺诈诉至法院要求返还货款（交给原告十几万贷款只发了几万元货），被告不知道还有多少上当受骗者；6.原告在其诉状所称的判决尚未发生法律效力；7.本案是买卖合同，原告对被告需要的产品既没为生产产品作出准备，也没生产出产品，实质上根本就没有生产的想法。被告先支付货款20万元，原告仅仅提供了6万元的货物，原告并未因此造成任何的损失，况且被告订的货是通用型号不是专用型号，其要求违约金无任何依据。为了营造良好的社会风气、维护法律的遵严、节约法律资源、不让更多的人受骗上当，维护社会公平正义、依法维护披告的合法权益，被告恳请法院驳回原告的诉讼请求，诉讼费用由原告承担，与此同时被告保留追究原告违约责任的权利。当事人围绕诉讼请求提供了合同书、民事判决书、收据、聊天记录、价格表等证据，本院依法组织双方当事人进行了质证。本院经审理认定事实如下：2019年4月23日，原告何俊（乙方）与被告集海公司（甲方）签订1份《合同书》，约定：乙方基于对甲方的经营模式、产品体系、价格体系、质量体系、服务体系等多方面考察及市场明确定位后，向甲方提出经销申请，就乙方经销事宜，根据法律规定，双方本着平等自愿、共同发展的基本原则，经过充分协商，在江苏省连云港市签订本合同。本合同的签订，将取代双方口头和书面对乙方经营销售集海品牌系列产品进行的所有交流……第二条：经销区域及续约。1.甲方拥有集海品牌的所有权、经营权及商标权，乙方自愿经营销售其新型中空塑料建筑模板系列产品，乙方的经销区域是陕西省西安市……3.合同履行期限为一年。自2019年4月23日起至2020年4月22日止。4.合同期满，双方无违约行为，可续签合同。乙方须在合同期满前30天内向甲方申请续签，续签合同时除年度管理费外无需缴纳其他费用。第三条：合作款项及销售奖励。1.在本合同签订时乙方向甲方一次性交纳订货定金四十六万八千元整即取得本合同约定区域经销权。基于双方的合作，为支持和促进乙方的业务拓展，甲方向乙方免费配送出厂价十五万八千元的集海品牌系列产品，作为乙方启动当地市场使用。2.为支持乙方轻松经营，促进产品多销快卖，甲方给予乙方出厂价三十一万元的运费补贴。3.销售奖励：年累计进货80万元奖励1.6%，年累计进货100万奖励1.8%，年累计进货150万奖励2.0%，年累计进货200万奖励3.%，年累计进货300万遇上奖励5.%封顶。4.本合同中涉及的所有补贴、奖励均按本合同约定的乙方的进货价格以货物的形式履行，所有补贴、奖励的产品不计入乙方的累计进货量当中，运费补贴及订货定金只能以进货的方式抵充。第四条：进货、换货以及物流配送事宜。1.甲方按出厂价给乙方供货。采取订货与发货的方式执行；乙方的进货价格为出厂价（详见《集海新型中空塑料建筑模板价格表》），如原材料市场价格涨跌甲方可根据原材料市场价格适当调整供货价格……3.货款结算方式：款到发货。乙方需向甲方提交订货订单，并经甲方收悉确认后，按乙方的订单核算货款并通知乙方，在乙方支付该批次订单全部货款后，甲方即下单生产，生产完成，乙方可自提货或委托甲方代办托运，运费由乙方承担。4.乙方连续六个月无进货，应当以书面的形式向甲方说明无进货的原因，否则视为乙方自动放弃经销权，本合同自行终止……第五条：双方的权益及销售返还。……甲方向乙方及乙方的从业人员提供专业化、规范化的免费或有偿培训服务……甲方开通销售热线和网站，配合经销商的销售和问题答疑，并根据各个市场的需要派市场督导前往乙方区域指导或营销活动，活动过程中产生的费用（食宿费用）由乙方承担，交通费、指导费和工资由甲方承担。运费补贴和订货定金按照乙方每累计进货一十万元共抵充六千元的方式抵充完毕后，乙方方可享受销售奖励。合同第八条：违约责任。1.合同履行过程中任何一方不得违反本合同相关规定，否则视为违约，违约方需额外承担本合同标的（订货定金）30%的违约金，守约方有权单方终止合同，并要求违约方承担因违约行为造成的经济损失。补充条款：乙方首付定金一十五万元整，余款三十一万八千元整一个月内付清。货按批次发清。合同还附有集海新型中空塑料建筑模板价格表。合同最后的补充条款手写约定：乙方首付定金壹拾伍万元整，余款叁拾壹万捌仟元整一个月内付清，货物批次发清。原告何俊于2019年4月18日至2019年5月7日期间向后多次向被告集海公司转账20万元。合同签订后、款项支付后，被告何俊多次向原告催促发货，2019年5月27日被告何俊收到原告发出的6万元货物。2019年6月26日，被告集海公司转账3万元给原告何俊。原告未提交足以证明其向被告催要过款项及向被告提供免费培训、销售答疑、派市场督导指导等证据，原告亦未向被告发过其他批次的货物。被告何俊曾于2019年10月23日向本院提起诉讼，诉讼请求为：1.解除合同；2.判令集海公司向何俊返还款项20万元；3.诉讼费用由集海公司承担。本院作出（2019）苏0706民初9193号民事判决书，认定被告何俊向原告交纳的款项为订货定金，扣除原告发货金额及退还款项后，判令集海公司向何俊返还订货定金110000元。本案的争议焦点为：1.被告何俊在本案履行过程中是否存在违约行为；2.原告主张的违约金是否有事实和法律依据。关于争议焦点1，本院认为，《中华人民共和国担保法》第九十一条规定：定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的的百分之二十。本案原、被告签订的《合同书》并未明确约定被告何俊的订货总标的，根据合同第三条关于销售奖励的约定，年累计进货80万元即享有奖励，结合合同条文约定，被告签订合同后支付原告20万元已经超出80万元的20%，原告没有足够证据证明其向原告催要过其他货款以及催促被告订货或组织发货，根据原告履行的指导义务、发货义务不足以认定被告何俊在履行本案合同过程中存在违反合同约定的情形。关于争议焦点2，根据原、被告双方举证及陈述，不足以认定被告违约的事实，故关于原告主张被告承担违约金的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告江苏集海新型建材有限公司的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3108元（原告均已预交），由原告负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。审 判 员 时恒雨二〇二〇年十一月二十七日法官助理 金 鑫书 记 员 朱珊珊法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。（二）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行人财产所在地人民法院执行。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。