江西省宜丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0924民初1724号原告：蔡立群，男，1977年9月27日出生，汉族，宜丰县人，住宜丰县。被告：伍丹，女，1978年2月5日出生，汉族，安徽省合肥市人，住所地安徽省合肥市蜀山区，现住安徽省合肥市高新区。委托代理人：尉迟立君，安徽万世律师事务所律师。原告蔡立群与被告伍丹合同纠纷一案，本院于2020年11月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蔡立群，被告委托代理人尉迟立君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蔡立群向本院提出诉讼请求：1．根据（2020）赣0924民初836号民事调解书，要求被告承担违约金5万元。2．案件受理费由被告承担。事实和理由：原告与被告就女儿抚养权问题的民事调解书于2020年6月25日生效，女儿抚养权归原告。调解书生效后，被告找各种理由不配合原告将女儿户口迁回宜丰；原告将身份证寄给被告补办女儿出生证明后，原告身份证至今被被告扣押未还，在此情况下，原告还是保障了被告的探视权。8月14日，被告来探视女儿并要求带走，原告同意被告带走女儿，并约定假期结束前原告去接女儿回宜丰上学。但是，被告带走女儿后，就找各种理由不让原告与女儿电话及视频。原告于8月28日到合肥接女儿，被告拒绝，甚至拒绝让女儿与原告见面，导致原告没有接回。原告于10月13日再次到合肥接女儿，被告再次拒绝女儿与原告见面及让原告接走。被告已事实违反调解书约定内容，已严重影响女儿的健康成长和学习，特向法院起诉。被告伍丹及其代理人辩称：2020年6月的调解书是可撤销的，是原告乘人之危、被告抚养小孩7年的情况下，被告妥协的一种方式；小孩在受到原告侵害的情况下，被告保护小孩的一种方式；原告不能正常履行协议的义务，被告可以行使不安抗辩权。原告提交的材料不能反映原告去合肥接孩子两次。经审理查明：2020年6月2日，被告伍丹曾向本院起诉原告蔡立群，要求变更女儿的抚养权。2020年6月24日，原、被告就其女儿抚养权纠纷达成了调解协议，且本院制作了（2020）赣0924民初836号民事调解书。该调解书中协议第一项：女儿的抚养权归蔡立群所有，抚养费用由蔡立群承担。第二项：伍丹不得向外散布任何蔡立群有侵害女儿的不实言论。第三项：蔡立群应保障伍丹对女儿的探视权；双方同意在不影响女儿学习的情况下，伍丹可以随时探望，但需提前与蔡立群沟通。其中，每年暑假，伍丹可以带女儿去安徽合肥共同居住生活一个月；每年寒假，伍丹可以带女儿去安徽合肥共同居住生活十天；每年春节，女儿轮流在原、被告处居住。具体探视方式，双方届时另行商定。第四项：如蔡立群违反约定，无故阻止或拒绝伍丹行使探视权达到两次，伍丹有权要求变更抚养权，且要求蔡立群支付惩罚性赔偿款五万元（包含伍丹往返蔡立群处接回小孩的费用）；如果伍丹违反双方关于探视约定达到两次的，蔡立群有权不再同意伍丹探视女儿，且要求伍丹支付惩罚性赔偿款五万元（包含蔡立群往返伍丹处接回小孩的费用）。此后，女儿随原告蔡立群生活。2020年8月14日，被告伍丹来探视女儿并将其接往合肥生活。2020年8月28日，原告蔡立群到合肥被告伍丹居住地接女儿回宜丰上学未果。双方为此发生纠纷并报警。合肥市公安局井岗派出所接处警情况登记表显示：原、被告因女儿抚养问题发生纠纷，并多次报警（在其他派出所同原因报过多次）；被告伍丹则报警称原告威胁女儿还摸其屁股，要求处理。派出所对此给予了调解处理。但原告此次未能接到女儿。于是原告向本院申请对伍丹变更抚养关系纠纷一案进行执行，本院受理后于2020年9月17日送达执行通知书，要求被告伍丹履行（2020）赣0924民初836号民事调解书确定的义务，但被告伍丹至今未履行。2020年10月13日，原告再次到被告居住地接女儿未果。原告便再次到合肥市公安局井岗派出所报警和求助，在派出所民警陪同下原告到华润桃园里H19-103室（被告居所），但是未见到被告和女儿。于是原告打电话给被告要求接女儿，但被告以女儿不愿意见原告为由仅同意让女儿与原告视频。另查明，在被告伍丹向本院起诉原告蔡立群要求变更女儿抚养权一案审理中，本院于2020年6月15日对原、被告之女进行了询问，她在此次询问中表述：1．在合肥很少见到爸爸（原告蔡立群），因为妈妈（被告伍丹）一直不让见爸爸，想见爸爸。2．和爸爸没有过于亲密（行为），也不会害怕。3．妈妈讲过大灰狼经常会抠小兔子的屁股；妈妈就是不让我抠我自己的屁股，我现在不扣了。2020年9月28日，被告伍丹向合肥市救助站反映其女儿被原告蔡立群猥亵。合肥市救助站于2020年9月29日、10月16日、10月19日分三次前往心理咨询中心，请心理咨询师对其进行了心理疏导，并向合肥市蜀山区公安机关进行了强制报告。原、被告之女儿在心理咨询中心接受心理咨询中表述过曾被原告“扣屁股”，还表示不愿意回到原告处生活。原告对此则予以否认，并说这件事不是现在才有的，出警也很多次，是在被告的引导下小孩才这样说的，是被告处心积虑，恶意导致的；2017年就开始说扣屁股的事，已经有很多次了，小孩心里有障碍了，其实没有这回事。小孩已明确表示有爸爸就不要妈妈，有妈妈就不要爸爸。2020年11月5日，本院依据原告保全申请，裁定对被告名下的银行存款5万元予以冻结。原告预交申请费520元。上述事实，有原、被告双方的法庭陈述，（2020）赣0924民初836号民事调解书，接处警情况登记表，警情详情记录，电话录音，情况说明，咨询报告及视频资料，询问笔录等证据证实，可以认定。本院认为，本院（2020）赣0924民初836号民事调解书已经生效，原、被告双方不仅均应严格遵守该调解书中的协议，而且还应按照该调解书中的协议约定履行自己的全部义务。现被告在2020年8月中旬将女儿接至与其自己一起生活后，不仅不按案涉生效民事调解书的约定，让原告将女儿接回原告处生活，而且在原告就此向法院申请执行，法院受理原告执行申请后向被告送达执行通知书后，被告至今未履行案涉生效民事调解书所确定的义务，被告的行为显然是不履行本院（2020）赣0924民初836号民事调解书中协议第三项所确定的义务的行为，构成了违反原、被告双方关于探视约定达到两次的违约行为，因此，原告蔡立群依据该民事调解书第四项的约定，要求被告伍丹支付惩罚性赔偿款五万元的请求，本院予以支持。被告提出案涉民事调解书是原告乘人之危情况下签订的，是可撤销的；对被告的此主张本院不予支持。因为案涉民事调解书已经生效，对已生效的民事调解书非经审判监督程序不得变更和撤销。现被告没有证据证明案涉民事调解书的内容违反了自愿原则，且即使案涉民事调解书有错误，被告也应依审判监督程序申请再审去解决。被告提出不让原告接走女儿，是因为女儿受到原告侵害，为保护小孩，被告可以行使不安抗辩权。对被告的该主张本院也不予支持。因为被告提供的证据不足以证明原告存在严重的侵犯其女儿身体和心理健康的行为，且案涉民事调解书的协议第二项也明确写明：被告伍丹不得向外散布任何原告蔡立群有侵害女儿的不实言论。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：限被告伍丹于本判决生效之日起十日内给付原告蔡立群款50000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，被告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元、申请费520元，共计1570元，由被告伍丹负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按当事人的人数递交上诉状副本，上诉于宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，按上诉标的预交上诉案件受理费，款汇至江西省宜春市中级人民法院，开户行：中国农业银行宜春经济开发区支行，账号：14×××07。如逾期未交纳，按自动撤回上诉处理）。若到期不履行，权利人可在两年内向法院申请强制执行。审判员  罗周新二〇二〇年十一月二十六日法官助理何畏书记员梅芳