陕西省子洲县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕0831民初1253号 原告：贺某，男，汉族，1975年5月1日出生，农民，住陕西省。 委托诉讼代理人：田某，陕西律师。 被告：张某某，男，汉族，1988年5月19日出生，农民，陕西省。 原告贺某与被告张某某合伙协议纠纷一案，本院于2020年11月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月21日14时公开开庭进行了缺席审理。贺某及其代理人到庭参加诉讼，张某某经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 贺某向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令张某某立即偿还借款本金2132000元，并承担约定的每日以0.05%计算的违约金至执行完本金之日止（其中81.2万元从2019年12月20日起至执行终结之日止，26万元从2020年6月19日起至执行终结之日止，39万元从2019年7月16日起至执行终结之日止）；2、依法判令张某某承担其因主张诉讼权利所支付的律师费用1万元（具体以律师事务所核算为准）。事实和理由：2019年12月20日、2020年6月16日，张某某以做生意周转为由向原告借款233.2万元，约定了借款期限不得超过一个月，同时约定：如果被告不能按时偿还借款本金，其按照本金日0.05%计算逾期违约金，直至全部清偿完毕之日止；如果被告不能按时长借款本金，并承担律师费等一切费用。借款期限届满，其因急需要钱向张某某索要借款本金，张某某总以各种理由推诿，其经多次索要未果。现诉至法院，请求判令准如其诉请。 张某某辩称，第一、关于本案事实：2019年12月18日，其以嘉峪关市致诚和劳务有限公司的名义承包肃州区2019年高标准农田建设项目，签订了《肃州区2019年高标准农田建设项目（第四标段）》的建设工程施工合同，双方约定：酒泉市祺达工程建设有限公司位于肃州区境内的肃州区2019年高标准农田建设项目（第四标段）发包给嘉峪关市致诚和劳务有限公司，承包内容包括修建梯形渠道23.59km、渠系建筑物1125座。为了上述合同能够顺利进行，其与贺某就上述项目的施工于2019年12月20日签订《合作协议》约定：其与贺某按照各50%的比例对肃州区2019年高标准农田建设项目（第四标段）进行投资，前期招投标投入的70万元由其承担，工程履约的保证金67万元由贺某承担。上述合同签订后，其开始组织人员进场施工，贺某按照合作协议的约定支付了部分投资款。2020年9月，案涉工程款尚未结算，其与贺某沟通工程投资可能超过结算价款的情况，贺某朋友声称为了方便日后结算，要求其为贺某出具《借条》以确认收到款项的事实，以便日后对账结算，其遂应贺某的要求向原告出具了两张借条。第二、其确实收到贺某支付的款项，但是该款项是贺某基于双方之间签订的《合作协议》履行所支付的投资款，并不存在民间借贷关系。贺某所持有的借条出具于2020年9月，其出具借条的目的是方便双方之间就合作的项目完成结算之用，并非对收到贺某出借款项的确认。第三、贺某主张的要求其偿还本金及利息的诉讼请求，没有事实和法律依据。现其有证据证明与贺某之间是合作关系，法院应当依据基础法律关系合伙纠纷进行审理。即使认为是民间借贷，原告主张的利息没有事实和法律依据，原告提交的借条均是在2020年9月份出具的，并非借条记载的时间。原告诉请按照每日0.05%的标准计算利息没有法律依据，借条中记载的违约金并非利息，即使法院认为是利息，也应当依据中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率之规定确认利息标准。第四、其不承担贺某诉请的律师费用，因贺某以民间借贷起诉本就违背客观事实的诉讼，其行为意在掩盖双方之间的合作关系，其次，律师费并不是必须要产生的费用，贺某聘请律师是其单方行为，与其没有关系。 本院经审理认定事实如下： 2019年12月18日，张某某未经甘肃省嘉峪关市致诚和劳务服务有限公司及法定代表人授权便以该公司名义与甘肃省酒泉市祺达工程建设有限公司签订《肃州区2019年高标准农田建设项目（第四标段）》合同。2019年12月20日，张某某与贺某就《肃州区2019年高标准农田建设项目（第四标段）》签订《合作协议》，协议约定了双方按照50%的比例对肃州区2019年高标准农田建设项目（第四标段）进行投资、前期招投标投入的70万元由张某某承担、保证金67万元由贺某承担等内容。贺某按照合作协议，授权张卫通过银行转账，向张某某五次转账87万元、微信向张某某转账2万元计89万元，贺某以现金给付101万元，实物折合23.2万元，合计贺某的投资款为213.2万元。2020年6月16日，贺某退伙，经结算：张某某向贺某出具了67万元的借条一支，将借条的落款时间补写在2019年12月20日，约定2019年12月30日前归还；张某某向贺某书写借款合同及收条三份：第一份，金额81.2万元、约定2020年12月30日前一次性偿还，约定违约金按照日0.1%计算，将落款时间补写在2019年12月20日；第二份，金额26万元，约定2020年6月19日前一次性偿还，违约金按照日0.1%计算，落款时间为2020年6月16日；第三份，金额39万元，约定2020年7月16日前偿还，违约金按照日0.05%计算，落款时间为2020年6月16日。由张某某向贺某出具前述借据、收条并载明还款期限。 另，2020年10月发布的一年期贷款市场报价利率为3.85%。 上列事实由贺某的陈述和其提供的《合作协议》、借条原件、借款合同、收条、银行回执复印件及法庭笔录在卷佐证，有关贺某提供的甘肃省嘉峪关市致诚和劳务服务有限公司法定代表人签名的《证明》，证明该公司未授权、委托张某某以该公司名义与甘肃省酒泉市祺达工程建设有限公司签订第四标段合同；证人张卫当庭陈述：双方在2020年6月16日，由张某某给贺某出具39万、26万的条据，其在现场，是生意结算款，其受贺某委托给张某某银行打款27万、25万、15万、5万、15万元、微信转账2万元，共计转付89万元。本院予以均予以采信，足以认定。 本院认为：本案的争议焦点为：第一、本案案由为合伙协议纠纷还是民间借贷纠纷；第二、如果是合伙，双方是否进行了清算。关于第一争议焦点，贺某以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，张某某依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。本案中，2019年12月20日，双方在平等、自愿协商一致的基础上达成的合伙协议,符合法律规定,合法有效,贺某与张某某之间形成合伙关系，故对张某某主张的本案应当按照基础法律关系即合伙纠纷进行审理，本院予以采纳。贺某亦同意按照合伙协议进行处理。关于争议焦点二，贺某与张某某之间合伙是否进行了结算。依常理分析，在双方未经结算的情况下，张某某向贺某出具借条、借款合同及收据，金额又较大，不符合常理，张某某向本院微信照片反映出：67万元保证金收据及与贺某书写的合作协议，结合其给贺某出具条据的还款时间，本院认定双方就合伙进行了结算，故对张某某主张的其出具的条据是对其收到原告投资款的确认，没有事实依据，本院不予采纳。结算后，张某某向贺某出具的条据里均约定了还款时间、部分条据里还约定违约责任，张某某应当依约履行。其中67万元，未约定违约金，被告应全额返还原告。关于剩余146.2万元（213.2-67），出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持。本案中，部分借款合同约定了违约金，贺某请求从违约之日起按日0.05%计算违约金，超过一年期贷款市场报价利率3.85%的四倍的月利率12.83‰，超出部分不予采纳；张某某有关违约金或利息计算标准的主张，于法有据，本院予以采纳。但其中的81.2万元，约定的还款期限为2020年12月30日，未到期，不应承担违约责任，因张某某未依约定返还贺某的其他投资款，贺某有权提前收回。有关违约金的起算时间，张某某未到庭，承担不利后果，本院按贺某的陈述及条据里的约定来确定。贺某请求的律师费1万元，因未提供相关证据，本院不予采纳。贺某在诉状中未未提及与张某某合伙事项，隐瞒事实，本院给予批评教育。 综上所述，对贺某请求张某某返还的投资款213.2万元，本院予以支持；其中26万元，于2020年6月19日起计算违约金；其中39万元，于2020年7月16日起计算违约金。违约金均按照月利率12.83‰计算利息至履行完毕之日止的诉讼请求，本院予以支持，超出部分，本院不予支持。有关贺某请求的律师费用，本院亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律问题的规定》第十五条、第三十条之规定，判决如下： 一、张某某返还贺某投资款213.2万元； 二、张某某向贺某支付其应承担的违约金，违约金以26万元、39万元为本金分别于2020年6月16日、7月16日起以月利率12.83‰计算至履行完毕之日止的利息； 以上，张某某于本判决生效次日起二十日内履行完毕。 三、驳回贺某主张律师费用的诉讼请求； 四、驳回贺某的其他诉讼请求。 如果张某某未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12900元，由张某某负担12000元、贺某负担900元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。 本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审判员  李文亮 二〇二〇年十二月二十九日 书记员  赵宝艳