湖南省株洲市天元区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0211刑初426号公诉机关株洲市天元区人民检察院。被告人许繁兴，男，1994年3月7日出生，汉族，大专文化，群众，无职业，户籍所在地湖南省醴陵市，捕前住湖南省株洲市芦淞区。因犯聚众斗殴罪、故意伤害罪于2013年10月10日被湖南省株洲市芦淞区人民法院判处有期徒刑三年，于2015年10月22日被刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年9月2日被株洲市公安局天元分局刑事拘留，于2020年9月17日被逮捕，现羁押于株洲市公安局第一看守所。辩护人刘晓南，湖南妙手律师事务所律师。辩护人肖泽宇，湖南妙手律师事务所实习律师。被告人李东莞，男，2000年3月31日出生，汉族，初中文化，群众，无职业，住湖南省醴陵市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年9月2日被株洲市公安局天元分局刑事拘留，于2020年9月17日被逮捕，现羁押于株洲市公安局第一看守所。辩护人李国，湖南金州（株洲）律师事务所律师。辩护人李海清，湖南金州（株洲）律师事务所律师。被告人陈凯松，曾用名陈道培，男，1997年3月23日出生，汉族，初中文化，群众，无职业，户籍地湖南省炎陵县，捕前住湖南省株洲市天元区。因吸食毒品于2020年9月3日被株洲市公安局天元分局行政拘留五日（因刑事拘留未被执行）；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年9月2日被株洲市公安局天元分局刑事拘留，于2020年9月17日被逮捕，现羁押于株洲市第一看守所。辩护人何其强，湖南湘东律师事务所律师。辩护人何志勇，湖南湘东律师事务所律师。株洲市天元区人民检察院以株天检一部刑诉［2020］212号起诉书指控被告人许繁兴、李东莞、陈凯松犯贩卖毒品罪，于2020年11月17日向本院提起公诉。本院于2020年11月17日立案受理后，依法适用简易程序并组成合议庭，于2020年12月9日公开开庭审理了本案。株洲市天元区人民检察院指派检察员黄小平出庭支持公诉，被告人许繁兴、李东莞、陈凯松及其辩护人刘晓南、肖泽宇、李海清、何其强均到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1、2020年8月22日凌晨，吸毒人员赵某找到被告人陈凯松要求购买2000元毒品氯胺酮（俗称“Ｋ粉”，实为氟胺酮），被告人陈凯松随即联系被告人李东莞要求购买4小包毒品氯胺酮（俗称“Ｋ粉”，实为氟胺酮），被告人李东莞随后联系被告人许繁兴要求购买毒品氯胺酮（俗称“Ｋ粉”，实为氟胺酮）。被告人许繁兴在株洲市芦淞区××广场××楼海伦思清吧将4小包毒品氯胺酮（俗称“Ｋ粉”，实为氟胺酮）（重约2克）贩卖给被告人李东莞，并答应待被告人李东莞出售后再支付价款。被告人李东莞乘车到株洲市天元区庐山路迪莱曼酒店附近，将4小包毒品氯胺酮（俗称“Ｋ粉”，实为氟胺酮）出售给被告人陈凯松，被告人陈凯松又将毒品出售给吸毒人员赵某。赵某通过微信转账2000元给被告人陈凯松，被告人陈凯松微信转账1800元给被告人李东莞，被告人陈凯松从中获利200元；被告人李东莞微信转账1600元给被告人许繁兴，被告人李东莞从中获利200元。2、2020年9月1日凌晨，有吸毒史的钟某向公安机关举报被告人李东莞贩卖毒品，并假意向被告人李东莞购买1000元毒品氯胺酮（俗称“Ｋ粉”，实为氟胺酮），双方约定在株洲市天元区春天印象商务酒店416房进行交易。被告人李东莞收到钟某微信转账的1000元毒资后，随即在株洲市芦淞区××路附近找到被告人许繁兴购买了3小包毒品氯胺酮（俗称“Ｋ粉”，实为氟胺酮），被告人李东莞转账了900元毒资给被告人许繁兴，被告人李东莞从中获利100元。被告人李东莞将毒品送至株洲市天元区春天印象商务酒店416房后，被民警当场抓获。民警从被告人李东莞的裤口袋中搜出3小包疑似毒品氯胺酮（俗称“Ｋ粉”，实为氟胺酮），经称重为1.32克。经株洲市公安局刑事技术研究所鉴定，被扣押的疑似毒品氯胺酮（俗称“Ｋ粉”，实为氟胺酮）中未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因成分，检出氟胺酮成分。3、2020年9月1日18时许，被告人李东莞向公安机关交代了被告人许繁兴贩卖毒品的事实，并假意向被告人许繁兴购买3小包毒品氯胺酮（俗称“K粉”，实为氟胺酮），双方约定在株洲市芦淞区方方酒店门口进行交易。被告人许繁兴在方方酒店门口准备与被告人李东莞进行交易时，被民警当场抓获。民警从被告人许繁兴的裤口袋中搜出2小包疑似毒品氯胺酮（俗称“K粉”，实为氟胺酮），经称重为1.06克。经株洲市公安局刑事科学技术研究所鉴定，被扣押的疑似毒品氯胺酮（俗称“K粉”，实为氟胺酮）中未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因成分，检出氟胺酮成分。被告人李东莞协助公安机关抓获了被告人许繁兴；被告人许繁兴、李东莞、陈凯松被抓获到案后均如实供述了自己的犯罪事实，且自愿认罪认罚。另查明，公诉机关当庭调整被告人李东莞的量刑建议为有期徒刑七个月，并处罚金七千元。被告人李东莞对公诉机关调整后的量刑建议无异议，且自愿认罪认罚。上述事实，被告人许繁兴、李东莞、陈凯松及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，且有被告人许繁兴、李东莞、陈凯松的供述与辩解，证人赵某、钟某的证言，接报案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等相关程序性文书，搜查笔录及现场检查笔录，株公天（巡）扣字［2020］0201号、0202号扣押决定书、扣押物品、文件清单及收缴物品清单，疑似毒品称量、取样登记表、称量取样笔录及疑似毒品称量照片，株洲市计量测试检定所出具的201912024999号检定证书，湘迪安司鉴中心［2020］毒鉴字第1165号、第1166号司法鉴定意见书、株公天（巡）公检［2020］0245号现场检测报告书、尿样提取检测结论告知笔录及照片，株洲市公安局刑事科学技术研究所作出的株公物鉴（理化）字［2020］159号、160号检验报告，辨认笔录，微信聊天记录及微信交易记录，株洲市公安局天元分局巡警大队出具的抓获经过、办案说明及情况说明，（2013）芦法刑初字第247号刑事判决书，释放证明书，株公天（巡）决字［2020］第0518号公安行政处罚决定书，刑事案件听取辩护律师意见表，被告人许繁兴、李东莞、陈凯松签署的认罪认罚具结书，被告人许繁兴、李东莞、陈凯松的户籍资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人许繁兴违反国家对毒品的管制，明知是毒品而多次予以贩卖，情节严重；被告人李东莞、陈凯松违反国家对毒品的管制，明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人许繁兴曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后五年内，再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。被告人许繁兴、李东莞、陈凯松在不知情的情况下，将氟胺酮当作氯胺酮贩卖，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻或从轻处罚。公诉机关指控的第三笔犯罪事实中，被告人许繁兴已经着手实施犯罪，由于意志以外的因素未得逞的，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。被告人许繁兴被告人许繁兴、李东莞、陈凯松归案后均能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚。被告人李东莞协助公安机关抓获被告人许繁兴，具有立功表现，依法从轻处罚。公诉机关指控2020年9月1日的两笔犯罪事实中，被告人许繁兴、李东莞均属公安机关控制下交易，可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人许繁兴、李东莞、陈凯松犯贩卖毒品罪的罪名成立，调整后的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人陈凯松的辩护人提出被告人陈凯松系从犯，且适用缓刑的辩护意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。被告人许繁兴的辩护人提出被告人许繁兴系未遂、坦白，且自愿认罪认罚，具有法定、酌定从轻、减轻的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人李东莞的辩护人提出被告人李东莞系未遂、立功、坦白、特请引诱，且自愿认罪认罚，具有法定、酌定从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人陈凯松的辩护人提出被告人陈凯松系初犯、未遂、坦白，且自愿认罪认罚，具有法定、酌定从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。根据被告人许繁兴、李东莞、陈凯松犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，对被告人许繁兴依法适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院》第四条第（一）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定；对被告人李东莞依法适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定；对被告人陈凯松依法适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人许繁兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2020年9月2日起至2022年9月1日止；罚金限被告人于判决生效后三日内一次性缴清。）二、被告人李东莞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金七千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2020年9月2日起至2021年4月1日止；罚金限被告人于判决生效后三日内一次性缴清。）三、被告人陈凯松犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金七千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2020年9月2日起至2021年4月1日止；罚金限被告人于判决生效后三日内一次性缴清。）四、对公安机关依法扣押的毒品氟胺酮2.38克予以没收，由扣押的公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  林媛人民陪审员  龙近人民陪审员  罗嘉二〇二〇年十二月九日实习法官助理刘雅欣书记员彭小华附《中华人民共和国刑法》相关条文第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《最高人民法院》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的情节严重：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。