上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初68115号原告金鑫，男，1988年11月24日生，汉族，住上海市浦东新区。原告孙卓奕，女，1988年10月17日生，汉族，住上海市浦东新区。两原告共同委托代理人周宇，上海博济律师事务所律师。被告何旭升，男，1985年8月20日生，锡伯族，住沈阳市。被告永迪，女，1984年3月21日生，满族，住北京市。原告金鑫、孙卓奕与被告何旭升、永迪民间借贷纠纷一案，本院于2020年9月2日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年10月9日公开开庭进行了审理，原告金鑫、原告孙卓奕及委托代理人周宇、被告何旭升、被告永迪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告金鑫、孙卓奕诉称，两原告系夫妻，两被告系夫妻，原告金鑫通过车友会认识被告何旭升。2019年8月15日至12月20日期间，因原、被告共同投资开公司，原告金鑫根据被告何旭升的指示陆续支付被告何旭升人民币1,656,408.43元。2020年2月5日，为明晰双方债权债务关系，原、被告经对账后签订《股转债及抵押担保协议》1份，双方明确两原告的上述金额投资款，两被告已退还两原告投资款426,408.43元，剩余投资款1,230,000元转为两被告向两原告的借款本金，原告金鑫在金升文化传播(上海)有限公司及沪奕科技(上海)有限公司的股权转让给被告何旭升，并约定还款期限及利息，两被告将其名下共有的上海市嘉定区民悦街XXX弄XXX号XXX室房屋抵押给两原告，并办理了抵押登记手续。2020年5月中旬，原告金鑫办理了上述两家公司的股权转让手续。事后，被告何旭升支付原告金鑫共计利息64,400元。现要求两被告：1、归还借款本金1,230,000元。2、支付本金1,230,000元为基数自2020年11月5日起至实际清偿日止按年利率12%计算的逾期利息。3、支付逾期还款违约金，以1,230,000元为基数自2020年5月1日起至实际清偿日止按年利率12%计算。4、支付律师代理费25,000元。5、对抵押房屋拍卖所得款优先受偿。6、案件受理费要求由两被告承担。被告何旭升、永迪辩称，当时两原告提出退出公司股份，其出于双方关系比较好就同意两原告的方案，与两原告签订股转债的协议。现认为公司的成本并未计算在内，由于最近公司没有收入，导致无法按照还款协议履行。现对两原告提出的借款本金无法确认，违约金的计算方法暂时无异议，律师代理费无异议并同意支付，抵押的房屋尚有银行贷款。经审理查明，两原告系夫妻关系，两被告亦系夫妻关系。2020年2月5日，原告金鑫、孙卓奕(出借方、甲方)与被告何旭升、永迪(借款方、乙方)，签订《股转债及抵押担保协议》1份，协议第一条约定：截止2020年2月4日，甲乙双方经对账后确认，乙方共欠甲方借款本金1,230,000元。第三条约定：上述所有款项合计1,230,000元，乙方当初以投资项目名义吸引甲方投入资金，现甲乙双方协商一致，乙方同意该1,230,000元转为乙方向甲方借得的借款本金，同时于抵押生效起，金鑫在金升文化传播(上海)有限公司及沪奕科技(上海)有限公司所持有的所有股权失效，至完全将股权转于何旭升名下为止(双方承诺在三个月内完成股权转让，不得拖延)。第四条约定：上述借款自签订当日起计算利息，年利率为12%，乙方应于本协议签订之日起每月月底结清剩余借款本金所产生的利息。第五条约定：借款本金1,230,000元，乙方承诺分12个月还清，乙方应于每月月底前向甲方归还本金20,000元，第十二个月将剩余本金及利息全部归还甲方。并且，乙方承诺于2020年5月1日前归还本金500,000元，于2020年8月1日前归还本金300,000元。第六条约定：如乙方未能按约还本付息，则乙方应以未还金额为基数，按每日万分之五向甲方支付违约金，上限以国家法律规定为准。并承担甲方因诉讼支付的律师费、诉讼费、差旅费、公证费、保全费、拍卖费等一切费用。第七条约定：乙方自愿将位于上海市嘉定区民悦街XXX弄XXX号XXX室房屋产权抵押给甲方……。第九条约定：本协议所述借款系夫妻共同债务，乙方同意以夫妻共同财产就债务承担责任。2020年2月5日，原、被告双方办理了上海市嘉定区民悦街XXX弄XXX号XXX室房屋不动产抵押登记手续，在此之前该房屋已抵押登记给案外人上海农村商业银行股份有限公司嘉定支行。2020年5月21日，原、被告双方在工商部门办理了股权转让手续，原告金鑫名下的股权变更登记在被告永迪名下。2020年2月28日、3月13日、3月31日、4月13日、4月20日，被告何旭升分别支付原告金鑫10,000元、22,300元、20,000元、7,000元、5,100元，共计64,400元。审理中，两被告提出尚有部分货物在两原告处，两原告称因两被告未按约归还借款及利息故处理了两被告的货物，认可货物价值50,000元，要求冲抵借款利息。两被告同意货物按50,000元计算，要求冲抵借款本金。两原告为本次诉讼聘请律师已支付律师代理费25,000元。上述事实，由两原告提交的银行交易明细、《股转债及抵押担保协议》、不动产登记证明、企业公示信息、增值税普通发票，原、被告的当庭陈述等证据予以证实。本院认为，本案原、被告双方起先共同投资经营公司，后经协商双方签订《股转债及抵押担保协议》，约定原告金鑫名下的公司股权全部转让给被告方，两原告原在公司投资款转化为两被告向两原告的借款，并明确借款金额为1,230,000元。两被告称尚有公司成本未结算在内，但未提交证据佐证，故本院不予采信。根据《股转债及抵押担保协议》约定，两被告在2020年3月底前至少应当归还原告本金40,000元及利息24,400元(计算至4月5日)，但两被告在2020年3月底前共计支付52,300元，故扣除利息24,400元后，余款27,900元应当算作已归还的本金，故确认尚欠借款本金为1,202,100元。审理中，关于两原告已处理两被告的货物双方一致确认金额为50,000元，至于冲抵本金还是利息，根据合同法司法解释相关规定，当事人没有约定的，应当先冲抵利息，加上两被告于2020年4月支付的12,100元，合计62,100元，按照年利率12%计算利息已支付至2020年9月10日。另，两原告要求两被告支付自2020年5月1日起按年利率12%计算的违约金，根据最高人民法院民间借贷新规相关规定，原告主张的利息、逾期利息、违约金等司法保护上限为中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心每月20日发布的一年期贷款市场报价利率(LPR)的4倍即15.40%，故违约金应按照年利率3.40%计算为14,893元(2020年5月1日至2020年9月10日)。2020年9月11日起的利息及违约金按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心每月20日发布的一年期贷款市场报价利率(LPR)的4倍计算。原告主张律师代理费25,000元，因原、被告在《股转债及抵押担保协议》中约定两被告违约时应承担两原告因诉讼支付的律师费等，且根据上海市律师服务收费政府指导价标准，确认两原告主张金额并无不当，应予支持。另，两原告要求对抵押的房产进行司法拍卖，用以偿还其诉请的费用，其对拍卖所得享有优先受偿权。根据法律规定，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿，但因两原告抵押权登记在案外人上海农村商业银行股份有限公司嘉定支行之后，故应在上述银行抵押权优先受偿范围以外优先受偿。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、第一百九十八条的规定，判决如下：一、被告何旭升、永迪于本判决生效之日起十日内归还原告金鑫、孙卓奕借款本金1,202,100元；二、被告何旭升、永迪于本判决生效之日起十日内支付原告金鑫、孙卓奕违约金14,893元(2020年5月1日至9月10日)；三、被告何旭升、永迪于本判决生效之日起十日内支付原告金鑫、孙卓奕以本金1,202,100元为基数自2020年9月11日起至本判决生效之日止按按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心每月20日发布的一年期贷款市场报价利率(LPR)的4倍计算的逾期利息及违约金；四、被告何旭升、永迪于本判决生效之日起十日内支付原告金鑫、孙卓奕律师费25,000元；五、若被告何旭升、永迪届时不履行上述第一至四项付款义务，原告金鑫、孙卓奕有权就抵押的上海市嘉定区民悦街XXX弄XXX号XXX室房屋的拍卖款享有优先受偿权。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16,180元，减半收取计8,090元；保全费5,000元，共计13,090元(原告金鑫、孙卓奕已预交)，由原告金鑫、孙卓奕负担64元，被告何旭升、永迪负担13,026元，两被告应负之款在本判决生效之日起七日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  倪水芳二〇二〇年十一月十八日书记员  周尊意附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还，贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。