河南省开封市祥符区人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0212刑初287号公诉机关开封市祥符区人民检察院。被告人李庆胜，（曾用名李清胜，1946年4月14日出生），男，1958年2月16日出生于河南省开封县，汉族，初中毕业，农民，中共党员，曾任原开封县范村乡杨岗村党支部书记，住河南省开封市祥符区。经开封市祥符区监察委员会通知于2019年3月12日到案，因涉嫌犯贪污罪，于2019年4月22日被开封市祥符区人民检察院决定取保候审，于同年6月18日经本院决定逮捕，因其患有疾病开封市祥符区看守所暂予拒收，后经鉴定，因患有严重疾病，于2019年7月16日经本院决定取保候审。辩护人曹新成，河南盛意律师事务所律师。开封市祥符区人民检察院以汴祥检公诉刑诉〔2019〕222号起诉书指控被告人李庆胜犯贪污罪，于2019年6月18日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，分别于2019年9月9日、2020年7月22日公开开庭审理了本案。开封市祥符区人民检察院指派检察员王金中、韩献菊出庭支持公诉，被告人李庆胜及其辩护人曹新成到庭参加诉讼。其间，因疫情中止审理，延期审理两次。现已审理终结。开封市祥符区人民检察院指控，2011年，开封县民政局按照国家民政部门优抚政策，对于服兵役期间参加战役或参与核试验的退役士兵给予优抚补助。被告人李庆胜服兵役期间既没有参加过战役，也没有参加过核试验，但其身为村支部书记，在协助政府开展统计上报工作时，利用职务之便，虚构事实、隐瞒真相将其本人上报为“两参”人员，自2012年至2018年第三季度，李庆胜共骗取国家“两参”人员优抚补助款34，515元，用于个人开支。2011年，开封县民政局按照国家政策规定，开展落实部分农村籍60岁以上（含60岁）退役士兵发放老年生活补助，时年未满60岁的被告人李庆胜在协助政府从事统计上报工作时，利用职务之便，虚构事实将自己上报为60岁以上的退役老兵，2011年至2014年第三季度，从乡财政所领取该项生活补助款共2，260元，用于个人开支。案发后，被告人李庆胜主动退出涉案赃款。针对上述事实，公诉机关出示了相关证据，认为被告人李庆胜身为村党支部书记，属“依照法律从事公务的人员”，利用职务之便，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取国家优抚款，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条和三百八十三条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。提请我院依法惩处。被告人李庆胜当庭辩称其没有利用自己职务之便领取国家补助款，是乡里通知让去领的钱，自己知道错了不该领取，钱款已经退出，但是认为自己并没有骗取或贪污，构不成犯罪。辩护人曹新成提出的辩护意见是：一、被告人李庆胜不具备贪污罪的主体资格，开封市祥符人民检察院的汴祥检公诉刑诉〔2019〕第222号起诉书认定其利用职务之便骗取优抚资金是错误的。李庆胜虽然属于农村基层组织人员，但其并没有主管、管理或经手两参人员和60岁老兵优抚资金的审核发放等工作，也就不存在利用职务之便的情况，对其认定贪污罪属主体错误。二、被告人李庆胜没有提供过任何虚假的证明材料，不存在欺骗行为，优抚资金的发放是民政部门未认真履行职责导致的。三、李庆胜所领取款项不属于特定款物。李庆胜领取的补助金，其实质是不应当领取而领取的政府多付的资金，而非截留、侵吞政府按实际名额发放的资金，其行为性质和一般的公款没有任何区别。四、刑事案件的判处应当以事实为根据，以法律为准绳，且应当达到事实清楚、证据确实充分的条件，而本案中公诉机关所提供的证据材料并不能认定李庆胜存在贪污的犯罪行为。五、李庆胜没有虚构事实，亦没有隐瞒真相，具体其两参人员的身份民政局是如何认定的，李庆胜根本就不知情。李庆胜的行为不符合诈骗罪的构成要件。经审理查明，被告人李庆胜于2000年11月至2014年11月任开封市祥符区（原开封县）范村乡杨岗村党支部书记，于2014年11月至2018年3月任开封市祥符区范村乡杨岗村党支部副书记；其有两个身份证，一个身份证姓名为李庆胜（1958年2月16日出生、真实年龄），另一个身份证姓名为李清胜（1946年4月14日出生、非真实年龄）。2011年，开封市祥符区（原开封县）民政局根据开封市民政局关于落实给部分农村籍退役士兵发放老年生活补助政策的实施意见，开展落实给部分农村籍60岁以上（含60岁）退役士兵发放老年生活补助的工作，文件规定对相关人员的申报材料，由村（居）委会初审。被告人李庆胜时任村党支部书记，利用职务之便，在本人实际年龄未满60岁的情况下，上报为农村籍60岁以上的退役士兵，自2011年8月至2014年第三季度其共骗取该项生活补助款人民币2，260元，用于个人开支。2011年，开封市祥符区民政局按照国家民政部门关于落实优抚对象和部分军队退役人员有关政策，对于参战退役人员及参加核试验退役人员（以下简称“两参人员”）给予优抚补助，文件规定“相关人员携带本人身份证、户口簿、退伍证、参战立功、授奖证件等相关证明材料，向本人户籍所在地村委会提出申请并办理登记手续，填写有关登记审核表。村（居）委会进行初审后上报乡（镇、街道）。”，在开封市祥符区民政局落实该项工作时，被告人李庆胜时任杨岗村党支部书记，参加了乡里召开落实该项政策的相关会议，协助政府开展统计上报工作。被告人李庆胜曾经服过兵役，但期间既没有参加过战役，也没有参与过核试验，不符合“两参人员”的条件，却利用职务之便，上报李庆胜参战的相关材料，其本人还到范村乡民政所照相办理优抚对象领取本。自2012年1月至2018年第三季度，被告人李庆胜共骗取国家“两参”人员优抚补助款人民币34，515元，用于个人开支。案发后，被告人李庆胜主动退出全部赃款共计人民币36，775元；在审理过程中，被告人李庆胜向我院递交了一份自己书写的认罪书，表示认罪。开封市祥符区司法局评估意见为李庆胜具备适用社区矫正条件。上述事实，有经庭审举证、质证的书证违纪违法事实材料、核对错误事实见面材料、范村乡委员会证明、范村乡财政所关于李庆胜领取农村籍60岁以上退伍兵优扶补助情况及发放表、范村乡民政所关于李庆胜领取两参补助情况及发放表、开封宋都农村商业银行股份有限公司交易流水、退役人员信息采集表、登记审核表、身份证及退伍证复印件、相关政策的实施意见、开封市祥符区民政局关于李庆胜无档案的情况说明、范村乡民政所证明、范村乡人民政府证明、李庆胜自书的情况说明、范村派出所证明、居民死亡医学证明、到案经过说明、移送款物清单、进账单、优抚对象抚恤补助金领取本复印件、情况说明等，证人刘勇、单某、张某1、张某2等人的证言，被告人李庆胜的供述（附同步录音录像）等证据证实，本院予以确认。本院认为，被告人李庆胜身为村党支部书记，在上述两项工作中属“其他依照法律从事公务的人员”，其利用职务上的便利，骗取国家优抚补助款，数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚、证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人李庆胜此前无前科，到案后积极退赃，依法对其可以从轻处罚。辩护人提出被告人李庆胜不构成犯罪的辩护意见，与查明的事实及相关法律规定不符，本院不予采纳；其提出被告人李庆胜所领取款项不属于特定款物的辩护意见，与查明的事实及相关法律规定相符，本院予以采纳。被告人的违法所得依法应当予以追缴。结合本案的犯罪事实及量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第九十三条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十八条、第十九条第一款之规定，经审委会讨论研究决定，判决如下：一、被告人李庆胜犯贪污罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人李庆胜的违法所得人民币36，775元予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向开封市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李 莉审 判 员  樊利芳人民陪审员  李倩倩二〇二〇年九月二十一日书 记 员  刘紫娟