天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0116民初31879号原告:福州吉成建材有限公司,住所地福建省福州市闽侯县白沙镇汶溪村,统一社会信用代码91350121793772114D。法定代表人:林策丽,执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：马晓春，福建润道律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨焰，福建润道律师事务所实习律师。被告:中建二局第四建筑工程有限公司,住所地天津经济技术开发区洞庭路**新天地科技大厦**,统一社会信用代码91120116104324456L。法定代表人:马立功,董事长。委托诉讼代理人：马启书，男。委托诉讼代理人：樊砚超，男。被告:中国建筑第二工程局有限公司,住,住所地北京市通州区梨园镇北杨洼**一社会信用代码91110000100024296D。法定代表人:石雨,总经理。委托诉讼代理人：王志，男。原告福州吉成建材有限公司（以下简称吉成建材公司）与被告中建二局第四建筑工程有限公司（以下简称中建二局四公司）、中国建筑第二工程局有限公司（以下简称中建二局）买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月29日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月10日公开开庭进行了审理，原告吉成建材公司的委托诉讼代理人马晓春、杨焰，被告中建二局四公司的委托诉讼代理人马启书、樊砚超，被告中建二局的委托诉讼代理人王志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吉成建材公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告中建二局四公司之间的买卖合同；2.判令二被告向原告支付混凝土货款5542978.86元；3.判令二被告向原告支付逾期付款损失(以逾期支付的货款为基数,从应付款之日起至实际给付之日止,按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算)；4.判令二被告承担案件受理费、保全费、担保费、律师费等费用。事实和理由：原告与被告中建二局四公司于2019年8月先达成口头协议，被告中建二局四公司因承建福州融侨马排02地块项目施工需要,向原告购买商品砼。原告自8月份即开始供货，双方于2020年4月20日双方正式签署买卖合同。项目开始施工后,原告按照约定向被告中建二局四公司供应混凝土,总计供货金额为8366831.88元,但被告中建二局四公司却未按约定足额支付货款。截至起诉之日,被告中建二局四公司尚欠原告货款5542978.86元。原告在2020年9月17日向被告中建二局四公司邮寄了《工作联系函》催告付款,函件通知被告中建二局四公司不予答复视为对函件中的供应方量、供货金额、结欠金额的认可,且原告有权解除合同并要求被告中建二局四公司一次性付款。因被告中建二局四公司没有履行付款义务,原告在2020年9月24日再次向被告中建二局四公司邮寄了《通知函》,通知被告中建二局四公司解除合同并再次要求一次性付款。被告中建二局作为被告中建二局四公司的唯一股东,根据《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的,应当对公司债务承担连带责任。原告依约履行供货义务,但直至起诉之日,被告仍未支付相应费用,严重损害了原告的合法权益，故原告起诉，请求法院支持。被告中建二局四公司辩称，请求驳回原告诉讼请求。双方买卖合同未达到法定解除条件，且原告作为违约方无权解除合同。双方买卖合同中没有明确约定解除条件及情形，依据《合同法》第九十四条，被告在合同履行时没有违约，原告无权行使解除权。合同第五条第8款规定，为保证甲方连续施工，避免行程不必要的施工缝，乙方应根据浇筑数量和路途运输时间，合理安排罐车数量及间隔时间，首车供货应按甲方的时间到场，若延期供货不得超过20分钟，相邻两辆车的发车时间要小于15分钟，相邻两车的到场时间在底板施工时最长不得超过20分钟，其它部位正常施工时冬季两车间隔不得大于40分钟，夏季每两车间隔不得大于30分钟，未按招标方和总包方要求供应混凝土，乙方应支付给甲方违约金每次5000元。原告在2019年8月28日至2020年5月3日，249天供应时间内，一共违约250次。被告中建二局四公司认可原告供货总价款为8366831.88元，尚余5508778.86元未付，按合同约定在主体封顶三个月内整体付清，现在主体尚未封顶。合同第七条第2款约定乙方逾期提供发票，甲方有权拒付货款，属于先开票后付款的约定，截止今日原告未提供发票金额近为890000余元，被告向原告支付货款的条件并未成就。2020年7月10日，原告在未通知被告项目管理人员情况下，私自进入施工现场，拆除破坏现场生产设备，导致被告项目现场无法正常生产，业主的各楼栋工期节点严重滞后，致使被告被发包方处罚200000元，对于原告的所有上述违约行为给被告带来的损失，被告保留追究其法律责任的权利。被告中建二局辩称，对于原告的二、三、四项诉讼请求，中建二局认为不符合法律规定。关于原告主张的根据公司法六十三条判令中建二局承担连带责任，被告认为根据合同相对性原理，中建二局不是相对人，不应承担任何民事责任。二被告都是独立法人，独立承担民事责任，不存在人员、财务混同的情况。原告应提供基本事实依据证明二被告存在人格混同的情况，否则有滥用法律的嫌疑。二被告之间定期会进行审计，如果有混同的情况则不会通过审计，今年中建二局四公司进行了外部审计，关于外部审计的情况法院可以自行查询。本院经审理认定事实如下：被告中建二局四公司承包福州融侨马排02地块项目工程期间，因施工需要，与原告达成口头协议，向原告购买商品砼，原告自2019年8月开始供货。2020年4月20日双方正式签订《福州融侨马排02地块项目商品混凝土购销合同》，被告中建二局四公司为合同甲方，原告为合同乙方。双方对各种不同强度等级的混凝土数量、价格以及需要细石料、添加外加剂的混凝土的价格均作了明确约定。合同总金额暂定25403422.79元。合同第五条混凝土包装及运输条款第8项约定：为保证甲方连续施工，避免行程不必要的施工缝，乙方应根据浇筑数量和路途运输时间，合理安排罐车数量及间隔时间，首车供货应按甲方的时间要求到场，若延期供货的，不得超过20分钟，相邻两辆车的发车时间要小于15分钟。相邻两车的到场时间，在底板施工时最长不得超过20分钟，其它部位正常施工时，冬季两车间隔不得大于40分钟，夏季每两车间隔不得大于30分钟。未按招标方和总包方项目部时间要求供应混凝土，乙方应支付给甲方违约金5000元/次。合同第六条约定大体积砼正式浇注前2天，甲方向乙方提交《混凝土进场计划单》，乙方应按甲方所需混凝土的标号和基本技术进行试配，经试配合格后的配合比方可使用。一般情况，甲方根据工程进度计划，在正式浇注前12小时向乙方提交《混凝土进场计划单》，注明混凝土的标号、数量、技术要求、浇注部位、准备开始浇注时间等等。如乙方不能按甲方提交的《混凝土进场计划单》及时供应，甲方将视为乙方违约。乙方将承担相应的违约责任并负责由此给甲方造成的经济损失。合同第七条结算与支付条款约定，货到施工现场经检验合格后，双方每月10日按甲方规定的格式办理对账结算，对清账后3日内，乙方须提供符合国税局要求且可以抵扣的增值税专用发票给甲方，每逾期一日，乙方应按逾期送达发票金额的1%支付违约金，若因逾期送达造成甲方无法抵扣发票相应税款的，乙方还应赔偿甲方因此遭受的其他损失，乙方逾期提供发票的甲方有权拒付货款，因此导致的付款延期或税务风险，全部责任由乙方承担。开工前垫资三个月，之后每月付至已结算额的80%；主体结构封顶后三个月内全部结清余款。主体结构封顶后期所供应的商品混凝土，甲乙双方当月办理对账结算，结算后下月30日前支付本月结算额的100%。关于支付形式：现款支付或“ABS”付款方式。在甲方资金紧张的情况下，乙方接受甲方以银票、商票、保理、信用证等方式支付货款，乙方须开通电子票据业务。2020年3月25日，被告中建二局四公司的项目负责人白飞翔向原告出具联系单，内容为：我司（被告）承建的福州融侨马排02地块项目混凝土浇筑由贵司（原告）供应，自施工浇筑以来，贵司积极配合，浇筑及时，使我（被告）项目顺利完成相应节点，在此针对贵司完美地履约深表感谢。因中建系统内部新引进分供商资格审核资料的调整以及我项目业务经办人流程的不熟悉，致使贵司与我项目的合同至今未完成，供应货款未支付，对此我项目沉表歉意，经项目全面协调后，预计2020年4月15日前将贵司与项目的合同签订完成，4月30日前支付相应货款。合同履行期间，原告截至2020年6月供货总价款为8366831.88元，2020年4月30日，被告中建二局四公司给付原告总金额为1865307.71元的商业承兑汇票5张。2020年5月29日原告与深圳前海联捷商业保理有限公司签订应收账款转让合同即保理合同，原告作为债权人将其对被告中建二局四公司的1000000元债权转让给保理商深圳前海联捷商业保理有限公司，双方协商议定资产转让折扣率为3.42%。被告中建二局四公司作为债务人确认上述应收账款转让合同后，保理商深圳前海联捷商业保理有限公司扣除34200元折扣款后，支付原告965800元。另查，被告中建二局四公司系被告中建二局作为其唯一股东全资开办的企业。上述事实由双方当事人当庭陈述及原告提交的《福州融侨马排02地块项目商品混凝土购销合同》、结算单、联系单、施工现场主体已封顶照片、二被告的企业信用信息公示报告，以及被告提交的《应收账款转让通知书》、买方确认函等证据证实，并经过双方当事人当庭质证，本院予以确认。本案争议焦点为：1、原告与被告之间的《混凝土购销合同》是否应予解除；2、被告应付原告货款额是多少；3、原告主张的货款支付条件是否成就；4、被告中建二局四公司是否承担逾期付款违约责任；5、被告中建二局应否承担本案债务。本院认为，原告与被告中建二局四公司先达成口头协议，原告向被告中建二局四公司承建工程项目供应混凝土，10个月后即2020年4月20日才签订书面的《混凝土购销合同》，该合同为买卖合同，系双方当事人真实意思表示，不违反法律相关规定，为合法有效。但该合同的内容即关于权利义务的约定对正式签订合同前双方的混凝土买卖行为并不当然产生法律约束力，除非双方就此进行明确的约定。本案混凝土购销合同在履行过程中因双方发生纠纷摩擦已经中止履行，而该合同所需混凝土专供于福州融侨马排02地块项目工程，根据被告中建二局四公司陈述，现在该工程已经接近完工，被告也已无再继续购买使用原告混凝土的意愿，本案所涉合同已无继续履行之必要，原告请求解除该合同，本院予以支持。根据原告提供的2020年4月10日的工程款审批表，被告中建二局四公司至此时应付款为7273994.17元，后原告继续向被告供应混凝土，累计货款达到8366831.88元。被告中建二局四公司于2020年4月30日给付原告4张汇票，金额为1865307.71元。对以上事实双方均无争议。2020年5月29日原告作为中建二局四公司的债权人与保理商深圳前海联捷商业保理有限公司就1000000元应收款签订保理合同，原告将1000000元债权转让给保理商，保理商在扣除原告34200元折扣款后，将余款965800元支付原告，该折扣款项34200元作为原告办理保理收款的代价，应由原告负担，而且原告与被告中建二局四公司在混凝土购销合同中约定了此种支付方式，故本院认定被告中建二局四公司已付原告货款为2865307.71元，被告中建二局四公司尚欠货款为5501524.17元。关于原告请求的逾期付款违约金问题，应结合被告应付款的时间确定。双方签订书面购销合同之前的2020年3月25日，被告中建二局四公司的项目负责人承诺于2020年4月30日前支付相应货款。而至2020年4月10日的应付款为7273994.17元，被告中建二局四公司于2020年4月30日给付原告1865307.71元，于2020年5月29日以保理付款方式支付1000000元，此二时间节目应作为被告中建二局四公司支付逾期付款违约金的时间依据。2020年4月10日至2020年6月，原告继续供货价款1092837.71元，根据合同约定，被告中建二局四公司至迟于2020年6月30日应付80%计款874270.17元，余款218567.54元应于主体结构封顶后三个月内全部结清。本院根据原告起诉时（2020年10月29日）提供的施工现场照片，被告中建二局四公司已作出“封顶大吉”的宣传，被告中建二局四公司应于2021年1月30日前将余款218567.54元付清。被告中建二局四公司主张原告在供应混凝土过程中违反合同第五条第8款规定，相邻两车之间的时差超过合同约定，应承担违约责任，并且因原告在2020年7月10日到施工现场破坏导致业工程业主单位对被告中建二局四公司罚款200000元。被告中建二局四公司主张就相应损失保留追究原告法律责任的权利。被告中建二局四公司在本案中并未提出反诉，故本院在本案中对被告中建二局四公司的上述主张不予审理。被告中建二局四公司作为被告中建二局开办的一人公司，原告请求被告中建二局应对被告中建二局四公司的债务承担连带责任，被告中建二局未提供证据证明被告中建二局四公司的财产独立于中建二局的财产，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条，被告中建二局应对其开办的一人公司即被告中建二局四公司的债务承担连带责任。原告请求被告支付本案支出的律师费以及因申请财产保全而支出的担保费，原告未提供该请求的合同依据，亦无法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十八条、第一百零七条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、解除原告福州吉成建材有限公司与被告中建二局第四建筑工程有限公司之间的《福州融侨马排02地块项目商品混凝土购销合同》；二、被告中建二局第四建筑工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告福州吉成建材有限公司货款5282956.63元及利息（2020年5月1日至5月29日以5408686.46元为基数、2020年5月30日至实际给付之日止以4408686.46元为基数，2020年7月1日至实际给付之日止以874270.17元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、被告中建二局第四建筑工程有限公司于2021年1月30日给付原告福州吉成建材有限公司货款218567.54元；四、被告中国建筑第二工程局有限公司对被告中建二局第四建筑工程有限公司的上述债务承担连带责任；四、驳回原告福州吉成建材有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26122元（系减半收取），财产保全费5000元，合计31122元（原告已预交），由原告负担233元，被告负担30889元。被告负担部分于本判决生效后十日内给付原告。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审判员  徐彬二〇二〇年十二月三十一日书记员  刘帅附法律释明：1、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条第一款当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。2．《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。3.《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。第四十四条出卖人履行交付义务后诉请买受人支付价款，买受人以出卖人违约在先为由提出异议的，人民法院应当按照下列情况分别处理：（一）买受人拒绝支付违约金、拒绝赔偿损失或者主张出卖人应当采取减少价款等补救措施的，属于提出抗辩；（二）买受人主张出卖人应支付违约金、赔偿损失或者要求解除合同的，应当提起反诉。4．《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。5.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。