青海省海北藏族自治州中级人民法院   刑事判决书   （2020）青22刑终11号   原公诉机关门源回族自治县人民检察院。   上诉人（原审被告人）白某1，公民身份号码×××，户籍所在地青海省海北藏族自治州门源回族自治县，住西宁市。   上诉人（原审被告人）魏某，公民身份号码×××，户籍所在地青海省海北藏族自治州门源回族自治县，住门源县。   上诉人（原审被告人）郭某，公民身份号码×××，户籍所在地青海省海北藏族自治州门源回族自治县，住门源县。   原审被告人马某1，公民身份号码×××，户籍所在地青海省海北藏族自治州门源回族自治县，住门源县浩门镇州。   原审被告人贺某1，公民身份号码×××，户籍所在地青海省海北藏族自治州门源回族自治县，住门源县。2019年10月29日因涉嫌开设赌场罪被门源县公安局刑事拘留，2019年12月4日被依法逮捕。现羁押于门源县看守所。   原审被告人张某，公民身份号码×××，户籍所在地青海省海北藏族自治州门源回族自治县，住门源县。   原审被告人白某2，公民身份号码×××，户籍所在地青海省海北藏族自治州门源回族自治县，住门源县。   门源回族自治县人民法院审理门源回族自治县人民检察院指控原审被告人白某1、魏某、贺某1、马某1、张某、郭某白某2犯开设赌场罪一案，门源县人民法院于2020年6月24日作出（2020）青2221刑初22号刑事判决。宣判后，被告人白某1、魏某、马某1、郭某不服，提出上诉，原审被告人贺某1、张某、白某2在法定期限内未提出上诉，公诉机关亦未提出抗诉，上诉人马某1在二审期间申请撤回上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷、讯问各上诉人及原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。   原审判决认定：2008年至2010年期间，被告人白某1、魏某、贺某1、马某1、张某、郭某、白某2等人在孔繁亮（另案处理）开设在门源县浩门镇浩云茶艺（现为浩云宾馆迎宾楼）、原海北宾馆（现为智恒大酒店）、浩门镇生产兵团（现为门源县农牧水利和科技局）、浩门镇电厂路砂场内的赌场“望风”，从赌场内获得“红钱”。具体参与赌场情况如下：   1.孔繁亮在门源县浩门镇浩云茶艺开设赌场时，魏某、贺某1、马某1、白某1、白某2在车内或者大厅内为赌场内参赌人员进行“望风”，其中白某1、张贤君在赌场内帮助孔繁亮管理资金、买东西等，并参与赌博；张某用自己的车牌号为×××的轿车帮助孔繁亮多次接送赌客。   2.孔繁亮在门源县浩门镇原海北宾馆内开设赌场时，被告人魏某、马某1坐在宾馆大厅内为孔繁亮开设赌场多次进行“望风”，被告人贺某1在宾馆门口坐在自己的车牌号为×××号黑色夏利车内进行“望风”，白某1和张贤君（另案处理）在赌场内提供服务。   3.孔繁亮在门源县浩门镇生产兵团家属院开设赌场进行赌博时，被告人白某1、魏某、马某1、贺某1、张某、郭某将张某车牌号为×××的轿车、贺某1×××号黑色夏利车、郭某×××长安面包车停放在生产兵团家属院门口，坐在车内多次“望风”，白某1和张贤君（另案处理）在赌场内提供服务。   4.孔繁亮在浩门镇电厂路砂场内开设赌场进行赌博时，被告人马某1和被告人贺某1在浩门镇电厂路穆斯林公墓门口岔路口坐在贺某1的车牌号为×××夏利牌轿车内为孔繁亮组织人员进行赌博活动“望风”。   上述事实，各被告人在庭审中无异议，且有线索移交函、到案经过、户籍证明、证人证言、辨认笔录等证据证实，足以认定。   原审判决认为，被告人白某1、魏某、贺某1、马某1、张某、郭某、白某2无视国家法律，明知孔繁亮开设赌场，为获取非法经济利益，在赌场内外实施“望风”、接送赌客、买东西等行为，为其提供帮助，与孔繁亮构成开设赌场罪的共犯，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，予以支持。鉴于各被告人在与孔繁亮共同开设赌场的犯罪中起次要、辅助作用,系从犯，依法应当减轻处罚。被告人白某1、魏某、贺某1能如实供述自己的罪行,被告人贺某1签署了认罪认罚具结书，可酌情从轻处罚。各被告人开设赌场的行为社会危害性较大，不宜适用缓刑。根据七被告人的犯罪事实、性质、情节、参与犯罪的程度及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第八十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定,以被告人白某1犯开设赌场罪,判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金20000元；被告人魏某犯开设赌场罪,判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金20000元；被告人贺某1犯开设赌场罪,判处有期徒刑二年，并处罚金20000元；被告人马某1犯开设赌场罪,判处有期徒刑二年，并处罚金20000元；被告人张某犯开设赌场罪,判处有期徒刑二年，并处罚金4000元；被告人郭某犯开设赌场罪,判处有期徒刑二年，并处罚金4000元；被告人白某2犯开设赌场罪,判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金4000元。   宣判后，上诉人白某1以开设赌场罪中起次要作用，未认定上诉人自首与立功情节及原判认定参与开设赌场100余次不正确，导致部分事实不清，量刑过重为由提出上诉，请求二审法院撤销门源县法院一审判决。   上诉人郭某以开设赌场罪中起次要作用及上诉人未参与孔繁亮在浩云茶艺开设赌场为由提出上诉，同时认为上诉人未聘请律师导致量刑过重，请求二审法院公平、公正判决。   上诉人马某1以开设赌场罪中起次要作用且如实供述并自愿认罪认罚，上诉人未参与孔繁亮在海北宾馆开设赌场为由提出上诉，认为原判量刑过重。   上诉人魏某以原审法院认定2008年至2010年一直在孔繁亮开设的赌场放风事实不正确及原审判决量刑过重为由提出上诉，请求二审法院公平、公正判决。   经二审审理查明，原审判决所采用的证据均经原审庭审举证、质证，其证据来源清楚，收集程序合法，各证据之间能相互印证，能证明案件的事实，并形成完整的证据链条和证明体系，且各上诉人、原审被告人对其犯罪事实亦供认不讳，其供认情况与其他证据相吻合。二审期间，各上诉人及原审被告人也没有提交新的事实和证据，本案事实清楚，证据确实充分。上诉人白某1、魏某、马某1、郭某及其原审被告人贺某1、张某、白某2等人于2008年至2010年期间，先后分别参与孔繁亮在门源县浩门镇、原海北宾馆、浩门镇生产兵团、浩门镇电厂路砂场的赌场内为赌博活动提供维持秩序、购物、轮流“望风”等服务，从赌场内获得“红钱”的事实有证人证言、辨认笔录等证据证实，上诉人及其原审被告人多次供述，且供证一致，故本案事实清楚、证据确实充分。   另查明，上诉人白某1、魏某二审期间在门源县看守所值班律师的见证下，自愿签署了认罪认罚具结书，本院予以确认。   关于上诉人白某1、郭某、马某1三上诉人提出在开设赌场犯罪中起次要作用，应从轻处罚的上诉理由。经查，本案为孔繁亮开设赌场罪分案审理的案件，孔繁亮被认定为开设赌场罪主犯，本案中所有上诉人及原审被告人均认定为从犯，在犯罪过程中起次要作用，并且原审法院根据主犯犯罪判决情况及各上诉人及原审被告人的犯罪情节，从轻进行了处理。原审法院亦对上诉人郭某在原审时指定了律师作为辩护人进行辩护。故，三上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。   关于上诉人白某1提出原审法院未认定自首、立功的上诉理由。经查，孔繁亮开设赌场罪立案调查后，青海省公安厅将各上诉人及原审被告人的犯罪情况向门源县公安局作为线索进行移送，本案立案前省公安厅将各上诉人及原审被告人作为证人进行取证行为，虽如实作证，但并不符合主动归案、立功的立法本意，归案后如实供述的行为只能认定为坦白，无法认定属于自首或立功表现。故，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。   关于上诉人白某1提出开设赌场100余次不正确，上诉人郭某未参与孔繁亮在浩云茶艺开设赌场，上诉人马某1未参与孔繁亮在海北宾馆开设赌场，上诉人魏某在孔繁亮开设的赌场放风事实不正确的上诉理由。经查，虽然门源县人民检察院指控上诉人白某1开设赌场多达100余次，但原审法院并未认定具体参与次数。上诉人郭某参与孔繁亮在浩云茶艺开设赌场，有证人刘某、马某2等证人证言，另案被告人孔繁亮及各被告人供述相互印证，能够证实上诉人郭某在海北宾馆开设赌场的事实。上诉人马某1参与孔繁亮在海北宾馆开设赌场的事实，有证人谢某1、冯某、贺某2、谢某2等证人证言，另案被告人孔繁亮及各被告人供述相互印证，能够证实上诉人马某1在海北宾馆开设赌场的事实。上诉人魏某在孔繁亮开设的赌场放风的事实，有马金荣、那永彪、张贤君、刘维章、贺某2、刘某、宋为智、马某2、白梅多、谢某1、冯某等证人证言，另案被告人孔繁亮及各被告人供述相互印证，能够证实上诉人魏某在海北宾馆开设赌场的事实。故，各上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。   此外，上诉人马某1在二审期间主动向本院提出书面撤回上诉的申请，经审查，符合法律规定准予撤回上诉的条件，本院于2020年9月14日以（2020）青22刑终11号刑事裁定书准予撤回上诉。   本院认为，上诉人白某1、魏某、马某1、郭某、原审被告人贺某1、张某、白某2在孔繁亮（另案处理）开设在门源县浩门镇浩云茶艺、原海北宾馆、浩门镇生产兵团、浩门镇电厂路砂场内的赌场“望风”等帮助行为，并从赌场内获取非法利益，构成开设赌场罪，情节严重。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。因上诉人白某1、魏某在二审期间认罪悔罪，自愿签署认罪认罚具结书，并全额缴纳罚金，应从轻处罚。故，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第八十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：   一、维持门源县人民法院（2020）青2221刑初22号刑事判决书中对上诉人（原审被告人）白某1、魏某定罪部分及罚金部分，即被告人白某1犯开设赌场罪，并处罚金20000元，被告人魏某犯开设赌场罪，并处罚金20000元和对原审被告人贺某1、马某1、张某、白某2的定罪、量刑、罚金。即被告人贺某1犯开设赌场罪,判处有期徒刑二年，并处罚金20000元（已缴纳）；被告人马某1犯开设赌场罪,判处有期徒刑二年，并处罚金20000元（已缴纳）；被告人张某犯开设赌场罪,判处有期徒刑二年，并处罚金4000元；被告人白某2犯开设赌场罪,判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金4000元（已缴纳）。   二、对上诉人（原审被告人）郭某驳回上诉，维持原判，即被告人郭某犯开设赌场罪,判处有期徒刑二年，并处罚金4000元（已缴纳）。   三、撤销门源县人民法院（2020）青2221刑初22号刑事判决对被告人白某1、魏某的量刑部分，即被告人白某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，被告人魏某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月。   四、上诉人（原审被告人）白某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零二个月，并处罚金20000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月29日起至2021年12月28日止）   上诉人（原审被告人）魏某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零二个月，并处罚金20000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月29日起至2021年12月28日止）   本判决为终审判决。   审判长 陈 杰   审判员 贾永涛   审判员 李云峰     二〇二〇年九月十四日   法官助理 何受恩   书记员 鲁宗芳