宁夏回族自治区固原市中级人民法院民事判决书（2020）宁04民终1001号上诉人（原审被告）：固原荣华实业有限公司。住所地：宁夏固原市原州区。法定代表人：陈振华，该公司董事长。委托诉讼代理人：王进科，固原市原州区南关街道法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：霍凌琼，男，1986年9月22日出生，汉族出生，宁夏固原市人，大学文化，居民，住宁夏固原市原州区。委托诉讼代理人：张强，宁夏平朔律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：黄金惠，男，1959年7月19日出生，汉族，宁夏彭阳县人，初中文化，泾源县三关口鑫石矿业有限责任公司董事长，住宁夏固原市原州区。被上诉人（原审被告）：泾源县三关口鑫石矿业有限责任公司。住所地：宁夏泾源县。法定代表人：黄金惠，该公司董事长。以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：高飞，宁夏古雁律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：陈树松，男，1948年3月16日出生，汉族，宁夏中宁县人，初中文化，居民，住宁夏固原市原州区。上诉人固原荣华实业有限公司因与被上诉人霍凌琼、黄金惠、泾源县三关口鑫石矿业有限责任公司（以下简称泾源县三关口鑫石矿业公司）、陈树松民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2020）宁0402民初3902号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人固原荣华实业有限公司的委托诉讼代理人王进科，被上诉人霍凌琼的委托诉讼代理人张强，黄金惠、泾源县三关口鑫石公司的共同委托诉讼代理人高飞到庭参加诉讼，被上诉人陈树松经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。固原荣华实业有限公司上诉请求：1.撤销原判，改判固原荣华实业有限公司不承担保证担保责任；2.一、二审案件受理费由霍凌琼、黄金惠、泾源县三关口鑫石公司、陈树松负担。事实与理由：一审判决认定事实、适用法律、判决结果错误。1.固原荣华实业有限公司的法定代表人陈振华没有在霍凌琼的借款保证合同上签名捺印，也没有授权委托任何人在该借款保证合同上加盖公司的公章。为证明该事实，一审固原荣华实业有限公司申请了证人黄舵江出庭作证，证明借款保证合同上是其借公司印章办理登记公务时偷偷加盖的，一审法院以黄舵江的证言系单一证据为由不予采信，该认定错误。2.一审固原荣华实业有限公司向申请对借款担保合同上“陈振华”的签名、指纹进行司法鉴定申请，一审法院准许后，陈振华提供了检材，但一审法院却未向司法鉴定机关送鉴，属于违反法定诉讼程序和适用法律错误的行为。3.按照相关法律规定，公司法定代表人以外的任何人以任何形式对外的民事法律行为都需要由法定代表人依法授权。一审法院为确定盖章的合法性，推定固原荣华实业有限公司法定代表人陈振华的父亲陈树松盖章行为构成表见代理错误，该认定没有法律依据，也没有证据证明，陈振华未委托过陈树松作为公司委托代理人盖章。4.本案问题焦点在于仅加盖公司盖章而无法定代表人或授权人签字的合同效力能否成立。一审法院认定陈树松具有表见代理的权利错误。综上，请二审法院支持固原荣华实业有限公司的诉请。霍凌琼辩称，固原荣华实业有限公司的上诉请求不能成立，一审判决对固原荣华实业有限公司是否承担连带保证责任的判决事实认定清楚，判决处理正确。黄金惠、泾源县三关口鑫石矿业公司辩称，请求驳回固原荣华实业有限公司的上诉请求，维持原判。陈树松未到庭，亦未提交书面答辩意见。霍凌琼一审诉讼请求：1.判令黄金惠、泾源县三关口鑫石矿业公司立即偿还霍凌琼借款本金300万元及2019年1月27日至实际清偿之日的利息（按月利率2.5％计算）；2.判令陈树松、固原荣华实业有限公司对上述借款本金和利息承担连带清偿责任；3.案件受理费由固原荣华实业有限公司、黄金惠、泾源县三关口鑫石矿业公司、陈树松负担。一审法院认定事实：2017年9月28日，黄金惠、泾源县三关口鑫石矿业公司向霍凌琼借款700万元，并由黄金惠、泾源县三关口鑫石矿业公司给霍凌琼出具借条一份，约定借款期间为2017年9月28日至2017年10月27日，月利率为2.5%。陈树松、固原荣华实业有限公司在该借条中以保证人的身份签字进行担保并签订《保证借款合同》。同日霍凌琼以银行转账的方式向黄金惠的女儿黄瑞娜的银行账户转账700万元。同日，黄瑞娜通过其账户向霍凌琼清偿利息17.5万元。黄金惠每月按照2.5%的利率支付利息，2018年9月30日清偿借款本金400万元，后仍然按照月利率2.5%支付利息至2018年12月28日。一审法院认为，案件争议的焦点是：1.霍凌琼借给黄金惠的借款金额是700万还是682.5万元；2.霍凌琼是否为职业放贷人或者职业放贷人的关联人。关于第一个焦点，根据《中华人民共和国合同法》第二百条“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”的规定，霍凌琼于2017年9月28日给黄金惠女儿的账户转账借款700万元，同日，黄金惠的女儿便给霍凌琼的账户支付利息17.5万元，符合借款的利息不得预先在本金中扣除的特征，故涉案借款本金应为682.5万元。关于第二个焦点，黄金惠辩称，霍凌琼通过向社会不特定对象提供资金以赚取高额利息，出借行为具有反复性、经常性、借款目的也具有盈利性，属于从事非法金融业务活动。经审查，霍凌琼并未被列入职业放贷人名录，故霍凌琼并非职业放贷人。对固原荣华实业有限公司要求对霍凌琼提供的《保证借款合同》中固原荣华实业有限公司的法定代表人陈振华的签字进行笔记鉴定的申请，因为该《保证借款合同》中关于固原荣华实业有限公司印章的真实性固原荣华实业有限公司没有异议。只是在庭审中申请证人陈述在其法定代表人不知情的情况下由其持有公司印章在该《保证借款合同中》随意加盖的印章。证人的该陈述不符合实际情况，霍凌琼与黄金惠、泾源县三关口鑫石矿业公司之间的借款合同金额为700万元，出借人不可能在保证人不知情的情况下由借款人自行将借款合同拿去随意盖章。且另一保证人陈树松原系该公司创始人，也系现法定代表人陈振华的父亲。陈树松在该《保证借款合同》中签字，且盖有公司印章，其行为具有公司表见代理的形式。根据《中华人民共和国合同法》第三十二条“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立”的规定，双方签订的合同合法有效。故固原荣华实业有限公司的该申请属于拖延诉讼时效且浪费司法资源，其该申请不予支持。综上所述，因黄金惠已于2018年9月30日清偿借款本金400万元，且按照双方约定的利率多清偿借款本金为91991元，故黄金惠、泾源县三关口鑫石矿业公司应对剩余借款本金2733009元予以清偿，并按照2019年一年期贷款市场报价利率四倍支付从2018年12月29日至该判决生效时的利息。陈树松、固原荣华实业有限公司承担连带清偿责任。故依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第一百九十六条、第二百条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、由被告黄金惠、泾源县三关口鑫石矿业有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还原告霍凌琼借款2733009元并按照2019年一年期贷款市场报价利率四倍支付从2018年12月29日至本判决生效之日的利息；二、由被告陈树松、固原荣华实业有限公司对上述借款及利息承担连带清偿责任，被告陈树松、固原荣华实业有限公司承担保证责任后有权向被告黄金惠、泾源县三关口鑫石矿业有限责任公司追偿。案件受理费30800元，由原告霍凌琼负担5000元，由被告黄金惠、泾源县三关口鑫石矿业有限责任公司负担25800元。二审中，固原荣华实业有限公司提交归还借款承诺保证书1份。欲证明：黄金惠及泾源县三关口鑫石矿业公司愿意以自己的房产按期归还全部借款，固原荣华实业有限公司不再承担担保责任。霍凌琼质证认为，该保证书的证据三性及证明目的均不予认可。黄金惠、泾源县三关口鑫石矿业公司，该保证书属实，没有异议。本院审核认为，该还款承诺书虽真实，但系债务人自行出具，未经债权人同意，故在本案中不具有证据效力，本院对其证明效力不予确认。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为固原荣华实业有限公司在本案中是否承担保证责任。一、二审中，固原荣华实业有限公司均申请对《保证借款合同》中固原荣华实业有限公司的法定代表人陈振华的签字进行笔迹鉴定。固原荣华实业有限公司对印章的真实性没有异议,但认为该盖章行为其法定代表人不知情，公司印章亦是他人所盖，且陈振华的签名不是本人所签。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。一审中固原荣华实业有限公司虽申请证人出庭作证，证明在担保合同上加盖印章是证人所为。但根据本案查明的事实，另一保证人陈树松对其为本案的担保人事实认可，陈树松原系该公司创始人，是公司现任法定代表人陈振华的父亲，陈树松认可陈振华签名是其代签，故固原荣华实业有限公司申请对法定代表人陈振华的签字进行笔迹鉴定没有法律意义，且在本案中法定代表人签名对案件事实的认定无实质性改变，故一审不同意对陈振华签名鉴定正确。《中华人民共和国合同法》第三十二条“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立”，因此，一审法院认定固原荣华实业有限公司为本案保证人并承担连带清偿责任并无不当。综上所述，固原荣华实业有限公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费28664元，由固原荣华实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨忠清审判员 柴鹏鹏审判员 刘秀萍 二〇二〇年十一月十二日书记员 吴海峰