重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0112民初14153号原告：刘强，男，汉族，1984年10月25日出生，住重庆市荣昌县。委托诉讼代理人：王璐，重庆丽达律师事务所律师。被告：重庆博众汽车销售服务有限公司，住所地重庆市经济技术开发区经开园金渝大道99-9号，统一社会信用代码91500000768891808A。法定代表人：彭松，总经理。委托诉讼代理人：刘钰彬，重庆索通律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘发双，重庆索通律师事务所律师。原告刘强与被告重庆博众汽车销售服务有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法由审判员徐振中适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘强及其委托诉讼代理人王璐，被告重庆博众汽车销售服务有限公司的委托诉讼代理人刘钰彬、刘发双到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘强向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告2011年2月1日至2019年12月30日期间延长工作时间加班工资、休息日加班工资及法定休假日加班工资共计52.6万元（具体金额见原告提供的加班工资明细表）；2、被告支付原告2018年未休年休假工资报酬4335元以及2019年未休年休假工资报酬3172.44元（原告2018年及2019年每年应休年休假10天，但原告2018年休年休假5天，2019年休年休假6天）；3、被告支付原告合法解除劳动关系经济补偿51750元（5750元/月×9月）。事实和理由：2011年2月1日，原告入职被告公司担任索赔员职务，工作地点为重庆市汽博中心。原、被告分别于2011年、2014年、2017年三次签订书面劳动合同。原告的实际工作时间为固定的上午八点四十至下午五点半，被告对原告考勤方式为指纹和刷脸打卡。劳动合同履行期间，原告的工作时间超过法定工作时间，且原告在休息日及法定节假日均加班，但被告从未支付原告加班工资。原告自2008年起参加工作，至2018年已累计工作满10年，故原告自2018年起可以享受的带薪年休假天数为10天，但2018年及2019年原告实际享受的年休假天数均不满10天，被告也未向原告支付未休年休假工资。在合同履行期间，被告亦未依法足额向原告缴纳社保，该行为已严重侵害原告的合法权益。为此，原告于2020年2月14日通过邮寄的方式向被告送达书面解除劳动合同通知书，以被告违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，自2020年2月18日起解除双方劳动合同关系。2020年3月7日，原告依法向重庆两江新区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁。原告为维护自身合法权益，故诉至本院。被告重庆博众汽车销售服务有限公司辩称：1、关于原告所主张的加班工资，被告认为原告应当对加班事实承担举证责任，同时原告岗位实行不定时工作制，且按照被告的规章制度，加班应由原告申请并经单位审批，因此，被告不应当支付原告加班工资；2、根据原告在劳动仲裁阶段社保缴纳情况记载其2020年3月养老保险的实际缴纳月数是123个月，即原告在2020年1月起工龄才满10年，因此2018年、2019年不存在工龄满十年，不存在国家规定的年休假10天的条件，其原告陈述在2018年、2019年已经享受了年休假且年休假天数符合法律规定，甚至超过法律标准，因此被告不存在拖欠或未安排年休假的情形；3、关于经济补偿金，由于被告已经按照法律规定依法为原告缴纳社会保险，并按时发放工资报酬，不存在拖欠行为，故原告向被告发出解除劳动合同通知书所记载的理由不属实，被告不应当支付经济补偿；4、被告对超过2年的劳动管理资料并无保管义务。经审理查明：2011年2月9日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了《劳动合同书》，约定：第1条：甲方根据生产经营需要，聘用乙方从事索赔助理员岗位。第3条：合同期限3年。合同期从2011年2月1日至2014年1月31日止。……第5条：甲方安排乙方执行综合工时制度。……若乙方所在岗位属于不定时工作岗位或综合计算工时岗位，甲方需报经劳动行政部门批准实行不定时工作制或综合计算工时制。……第7条：甲方有权根据工作需要，对乙方的工作班次和休息时间进行合理调整和安排。第8条：甲方根据生产经营特点和乙方的岗位执行计时工资，确定乙方月工资标准为1000元。2013年12月13日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了《劳动合同书》，约定：第1条：甲方根据生产经营需要，聘用乙方从事索赔助理员岗位。第3条：合同期限叁年。合同期从2014年1月1日至2016年12月31日止。……第5条：甲方安排乙方执行综合计算工时工作制度。……若乙方所在岗位属于不定时工作岗位或综合计算工时岗位，甲方需报经劳动行政部门批准实行不定时工作制或综合计算工时制。……第7条：甲方有权根据工作需要，对乙方的工作班次和休息时间进行合理调整和安排。第8条：甲方根据生产经营特点和乙方的岗位执行计时工资，确定乙方月工资标准为2227元。……第9条：甲方安排乙方加班，无法安排补休的，按照重庆市当年度的最低工资标准来计算加班工资。……第13条：甲方执行国家和地方政府的有关规定为乙方缴纳社会保险和提供相应的福利待遇。第十二章：乙方确认，在签订本合同时甲方已向其公示甲方的《员工手册》及相关的劳动纪律/规章制度等，并对乙方所提出的疑问进行了解答。乙方承诺，认可并将严格遵守甲方制定的各项规章制度。2017年1月1日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了《劳动合同书》，约定：第1条：甲方根据生产经营需要，聘用乙方从事售后类岗位。第4条：合同期限为无固定期限：从2017年1月1日起至甲乙双方约定或法律、法规规定的劳动合同终止条件出现止。……第5条：甲方安排乙方执行不定时工作制度。……若乙方所在岗位属于不定时工作岗位或综合计算工时岗位，甲方需报经劳动行政部门批准实行不定时工作制或综合计算工时制。……第7条：甲方有权根据工作需要，对乙方的工作班次和休息时间进行合理调整和安排。第8条：甲方根据生产经营特点和乙方的岗位执行计件工资，乙方月工资标准为2466元。……第9条：甲方安排乙方加班，无法安排补休的，按照重庆市当年度的最低工资标准来计算加班工资。第十二章：乙方确认，在签订本合同时甲方已向其公示甲方的各项规章制度及相关的劳动纪律规章制度等，并对其进行了培训和疑问的解答。乙方承诺，认可并将严格遵守甲方制定的各项规章制度。重庆市人力资源和社会保障局分别于2010年3月5日、2012年2月2日作出《批复》，同意被告的索赔员等岗位在2009年11月至2011年10月、2012年1月至2012年12月期间实行不定时工作制。重庆北部新区管理委员会于2013年5月16日作出《批复》，同意被告的服务顾问岗位人员等岗位在2013年1月至2013年12月期间实行以月为周期的综合计算工时工作制。重庆北部新区管理委员会分别于2014年8月14日、2015年7月30日作出《批复》，同意被告的索赔员等岗位在2014年8月至2015年7月、2015年8月至2016年7月实行不定时工作制。重庆两江新区社会保障局分别于2016年7月11日、2017年6月30日作出《批复》，同意被告的索赔员等岗位在2016年7月至2017年6月、2017年7月至2018年6月期间实行不定时工作制。重庆两江新区社会保障局分别于2018年8月30日、2019年7月25日作出《批复》，同意被告的索赔员等岗位在2018年7月至2019年6月、2019年7月至2020年6月期间实行以季为周期的综合计算工时工作制。2016年6月6日，原告在《确认书》员工确认签字处签字，该确认书有以下内容：我已知晓公司《员工手册》的全部内容，对于公司《员工手册》的内容已无任何异议、歧义及误解。我承诺，在劳动合同履行期间，将自觉、严格地遵守《员工手册》的各项规定，全面履行劳动法律法规与《员工手册》的各项义务，全面完成公司布置的各项工作任务。在被告举示的《员工手册》中有以下内容：5.5加班制度：5.5.2加班申请必须是员工的直接部门负责人因额外增加的工作需要，或其它超出本职工作职责外的工作要求而提出的。任何人员因正常工作时间内定量或规定工作的任务未完成而延长工作时间或因工作质量不佳而返工的，不视为延长工作时间，不做为加班时间计算。5.5.3经公司负责人批准安排延长工作时间2小时以上，且加班员工在该周内的工作时间超过40小时的视为加班。加班申请应由直接部门负责人提出，并填写《加班审批表》报上一级领导批准，未获签批的时间记录，将不视为加班。2020年2月19日，被告收到原告邮寄的《解除劳动合同通知书》，载明：重庆博众汽车销售服务有限公司：本人刘强自2011年2月9日入职贵司担任售后工作，但双方劳动关系存续期间，贵司未按时足额为本人购买社保，也未按时足额发放劳动报酬，现根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，解除本人与贵司的劳动关系。双方劳动关系自2020年2月18日起解除。庭审中，原告称其解除劳动关系的具体理由为：被告未按时足额支付劳动报酬（即本案主张的加班工资和未休年休假工资报酬）和未足额缴纳社会保险（即对缴费基数有异议）。在原告举示的重庆市社会保险参保证明（打印日期为2020年3月12日）显示原告养老保险实际缴费月数为123月，截止2020年3月原告仍缴纳养老保险。在原告举示的原告与被告行政部经理殷小平的录音（录音时间2020年1月16日）中有以下内容：原告：还有个这个，加班工资这些？殷小平：加班工资？我们是不定时工作制，哪里来的加班工资？没得加班工资这一说，拜托你。原告：国家法律法规上面有规定的。殷小平：法律有规定，但是我们是不定时工作制，你看嘛，汽车行业哪里来的加班费嘛？我们还不是经常加班到9.10点钟。原告：我反正按照国家法律法规走。殷小平：……首先加班你要提供加班申请，部门负责人同意你加班后，再拿一个加班确认单，来确认你此次加班为加班，你没有完成当天的工作量延时下班那不叫加班。原告：那个是公司规定。……在原告举示的原告与被告行政部经理殷小平的录音（录音时间2020年1月17日09:11）中有以下内容：原告：那这个加班工资呢？殷小平：加班工资这个事情我跟彭总讲了，彭总说没得加班工资的。本来之前我也给你讲过，大家都没有加班工资，一直是我们这边的工作方式的嘛，本来就是汽车行业。2020年6月24日，原告向本院提交《调取证据申请书》及《申请书》，请求法院调取现存于被告的上汽大众经销商业务操作管理系统（简称：ICRAM系统）以及广汇汽车ECC生产系统（简称：ERP）中申请人在职期间的所有记录并请求依法裁决被告提交考勤记录以及上汽大众经销商业务操作管理系统（简称：ICRAM系统）以及广汇集团ECC生产系统（简称：ERP）中涉及到原告任职期间所有的操作记录数据。被告称其无法提供原告《申请书》上载明的上汽大众经销商业务操作管理系统以及广汇集团ECC生产系统中涉及到原告任职期间的操作记录数据，这些系统都不是被告开发的。庭审中，原告还陈述了以下内容：原告的操作都是在经销商操作管理系统完成。原告具体的工作时间是通过考勤显示的。操作管理系统是显示原告的操作时间，原告操作要先在ICRAM系统进行录入，然后再同步到ERP系统。原告的下班时间并非固定在下午5点30分，有时候最晚加班到晚上2点。原告的休息时间是在周一到周五之间选一天，没有固定，周末不允许休假。原告是由被告强制加班，加班不需要审批。庭审中，原、被告共同确认以下内容：原、被告于2011年、2013年签订的《劳动合同书》中约定的综合计算工时没有经过审批。原告的入职时间为2011年2月1日，工作岗位为索赔员。原、被告劳动关系的解除时间为2020年2月19日。原告的计薪周期按自然月计算。原告解除劳动关系前十二个月平均工资为5750元/月。2020年5月25日，重庆两江新区劳动争议仲裁委员会就原告与被告劳动争议一案作出仲裁裁决书，该裁决书载明原告于2020年3月17日申请仲裁，该委裁决驳回原告的全部仲裁请求。以上事实，有双方当事人的当庭陈述、仲裁裁决书等证据为证，足以认定。本院认为，本案争议焦点之一在于被告是否欠付原告加班工资。《工资支付暂行规定》第六条规定：用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。因被告未保存原告申请仲裁两年前的工资证据，故原告应对其2018年3月17日前存在加班事实且被告仍欠发加班工资承担举证责任，而原告未举示证据证明，故对原告主张的2018年3月17日前的加班工资，本院不予支持。对原告主张的2018年3月17日后的加班工资，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。由此可见，原告应对加班事实的存在承担举证责任，但从本案查明的事实来看，原告举示的证据不能证明其存在加班事实，也不能证明被告掌握加班事实存在的证据，理由如下：第一，对《员工手册》是否对原告具有约束力的问题。因原告在2016年6月6日签署的《确认书》中明确表示同意遵守《员工手册》，故本院确认该《员工手册》对被告具有约束力。第二，《工资支付暂行规定》第十三条规定：用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：……可见用人单位支付加班工资的前提是用人单位“安排”劳动者加班。从《员工手册》加班制度的规定可以看出，被告加班实行的是加班申请制度。《员工手册》同时规定“任何人员因正常工作时间内定量或规定工作的任务未完成而延长工作时间或因工作质量不佳而返工的，不视为延长工作时间，不做为加班时间计算”，可见加班分为用人单位安排的加班和劳动者自愿加班两种，对劳动者自愿加班的，因其非用人单位安排，故用人单位无须支付加班工资。本案中，原告称其加班不需要审批，可见原告即使存在加班也未履行审批手续，按照《员工手册》的规定，原告此种性质的加班应视为自愿加班，被告无须支付其加班工资。据此，因原告所谓的加班未经过审批，故被告无须支付其加班工资。第三，原告申请调取现存于被告的上汽大众经销商业务操作管理系统（简称：ICRAM系统）以及广汇集团ECC生产系统（简称：ERP）中申请人在职期间的所有记录并请求裁决被告提交考勤记录以及上汽大众经销商业务操作管理系统（简称：ICRAM系统）以及广汇集团ECC生产系统（简称：ERP）中涉及到原告任职期间所有的操作记录数据，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十五条规定：当事人申请调查收集的证据，与待证事实无关联、对证明待证事实无意义或者其他无调查收集必要的，人民法院不予准许。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十六条规定：当事人申请提交的书证不明确、书证对于待证事实的证明无必要、待证事实对于裁判结果无实质性影响、书证未在对方当事人控制之下或者不符合本规定第四十七条情形的，人民法院不予准许。因原告申请调取及被告提交的证据不能证明原告加班获得了审批，最多只能证明其工作时间，故原告的该申请，本院不予准许。综上，原告不能证明被告安排了其加班，故对原告主张的加班工资，本院不予支持。本案争议焦点之二在于被告是否欠付原告2018年、2019年未休年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定：年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。《重庆市劳动和社会保障局关于有关问题的通知》第三条规定：累计工作时间的计算应提供如下有效证明作依据：（一）档案有记载的累计工作时间；（二）单位职工缴纳养老保险费的年限；（三）劳动合同书证明的有效工作年限；（四）其它具有法律效力的材料证明的工作时间。上述工作时间不得重复计算。具体到本案中，重庆市社会保险参保证明上显示原告截止2020年3月养老保险实际缴费月数为123个月，但原告并未举证证明上述缴费月数均为职工养老保险。且从该证据上可以看出原告截止2019年12月的缴费月数为120个月即10年，假设这10年参加的均是职工养老保险，那么原告2018年工作年限未满10年，其年休假为5天，而原告2019年12月工作年限届满10年，经过折算，其2019年可享受的年休假仍然为5天，而原告现在称其2018年休年休假5天、2019年休年休假6天，故被告无须再支付原告2018年、2019年未休年休假工资报酬。本案争议焦点之三在于被告是否应支付原告合法解除劳动关系的经济补偿。此涉及到原告解除劳动关系理由是否成立的问题，原告称其解除劳动关系的具体理由为：被告未按时足额支付劳动报酬（即本案主张的加班工资和未休年休假工资报酬）和未足额缴纳社会保险（即对缴费基数有异议），如上所述，原告本案主张的加班工资和未休年休假工资报酬均不成立，对社会保险缴费基数的问题，因缴费基数的核定属于社会保险行政部门的职权，原告没有证据证明被告缴费基数存在违法，故原告的该解除理由不成立。综上，因原告解除劳动关系的理由不成立，故被告无须支付原告经济补偿。综上，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十五条之规定，判决如下：驳回原告刘强的诉讼请求。本案案件受理费5元，由原告刘强负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。（此页无正文）审 判 员 徐振中二〇二〇年十二月四日法官助理 周 文书 记 员 谭青莹