陕西省定边县人民法院 陕西省定边县人民法院民 事 判 决 书 （2020）陕0825民初1363号原告魏某甲，男，汉族，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX 委托代理人魏某乙，男，汉族，系原告之子，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX 被告张某某，男，汉族，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX 委托代理人尤某某，系宁夏某律师事务所律师。 被告郑某甲，女，汉族，系张某某妻子，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX原告魏某甲与被告张某某、郑某甲承揽合同纠纷一案，本院于2020年3月12日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年5月22日、2020年10月28日两次公开开庭进行了审理，原告魏某甲及其委托代理人魏某乙，被告张某某及其委托代理人尤某某到庭参加了诉讼，被告郑某甲经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告诉称, 原、被告本属亲属关系，2016年6月，被告张某某找到原告，称其在定边县XX镇XX巷XX层楼房一套、平房一套，希望原告能承包以上房屋的轻工工程，原告同意。经双方协商，二层楼房374.35平方米，承包单价为每平方米260元，平方120平方米，承包单价为每平方米220元。后原告于2016年6月20日开工，于同年11月完成了除二层楼房内外墙沙灰、南外墙砌瓷砖外的全部工程。二被告于同年12月入住以上房屋。以上工程，二被告应向原告支付工程款123731元，但截至目前，被告张某某先后累计向原告支付的工程款仅为5万余元，对下剩的70000元工程欠款被告拒不支付，此外，为建造以上房屋，原告受被告张某某示意为其在外赊购价值5172元的楼板、价值7500元的苯板、价值4900元的洞口板材料，以上材料款项被告至今也未支付分文。二被告系夫妻关系，且上述欠款发生在二被告婚姻存续期间，故二被告应共同承担责任。以上欠款，二被告多次催要，但二被告均以各种理由推脱拒不支付，且将原告的用于建设所需的钢管等设备据为己有，拒不向原告进行返还，导致原告至今无法向定边县宏兴租赁站返还钢管，由此造成租赁费损失高达19678元，该部分损失，应由二被告进行赔偿。二被告的行为已严重损害到原告合法权益，原告诉至法院，请求：1、依法判令二被告立即向原告支付工程欠款70000元、材料款17572元，并按同期人民银行贷款利率向原告支付自2016年11月起至款项支付完毕之日止的欠款利息，并向原告赔偿因扣留钢管对原告造成的租赁损失19768元；2、判令二被告立即向原告返还擅自扣留的属原告所有的钢管、方木、木胶板、搅拌机等建筑设备；3、本案全部诉讼费用由二被告承担。原告向法庭提交以下证据：1、定边县宏兴租赁站结算清单4份，证明原告给二被告建造房屋所用的钢管是在定边县宏兴租赁站租的，这些钢管目前被二被告扣留， 从2016年6月20日至2019年11月15日产生的租赁费为19678元。2、光盘一张，证明是我给被告干的活并替被告赊购了楼板、苯板、洞口板等材料，合计费用为17572元。3、价格评估意见书一份，证明原告给被告修建房屋的整体价格及未完工的价格。 被告张某某辩称，原告所述不实。原告所述的工程就是定边县XX巷XX层楼房，平房五间，是给被告张某某和第二被告郑某甲一起建的。原、被告是亲戚关系，原、被告未签订书面的合同。工程是2016年6月中旬开工的。约定的工程是轻工形式，包工不包料，约定楼房和平房都是210元每平方米，楼房建筑面积是352平方米，平房120平方米，总价为99120元，当时约定是活干完验收后一次性付清款，但是中间原告要钱，我也会给原告付。现在工程还没完工，工程还有房顶没有处理，瓷砖没贴，卫生间、楼梯、阁楼没有做，院子模板还没有拆。到2016年8月份，原告自己不干了。因为双方约定，原告把活干完才可以付钱，至于租赁钢管，被告没有参与，且钢管是原告自己没有拆，不是被告不让。中途原告不干了是因为我们之间发生口角，所以原告不干了。剩下的楼板、卫生间、房顶等活我们又找别人干了。原告说是我不让施工，但原告没有证据证明。2016年8月18日发生打架后，派出所让我们私下解决，我也愿意私下解决，故派出所只是登记了一下，并未立案。我并未扣留原告东西，扣留是违法行为，公安机关会进行处罚。我并不是不给原告付钱，原告没有给我提供结算清单。原告对打架的陈述是虚假的。原告租赁哪个公司的钢管与我无关，XX沟XX工地直接拉过来的。原告违约给被告造成了经济损失。原告用的楼板存在质量问题。我的房子是现浇顶，存在质量问题。地基也碱了，当时本来说要裹砂灰也没有做。被告郑某甲未向法庭提交答辩状。被告张某某向法庭提交以下证据：1、照片一张，证明涉案房屋建筑面积，以及原、被告之间存在承揽合同关系。2、照片2张（拍摄于2017年），证明当时原告不给被告建房的现状。3、收据、出库单共计81张，证明被告用砖的数量和评估报告上记载的用砖数量差距大。4、收条4张，证明被告给原告陆续支付工程款6万元，还有另外2万元是在开工之日给的，没有条据。被告张某某、郑某甲共同向法庭提交以下证据：出庭证人郑某乙、郑某丙证言，证明原、被告达成盖房协议时商定的价格。本院根据被告张某某的申请，依法调取定边县公安局调取定公（刑）立字（2020）607号立案决定书一份，证明被告与原告之子魏某丙因涉案工程事项发生打架并被公安机关立案侦查的事实。经庭审质证，原告所举证据，被告张某某对第1组证据三性均有异议，因为被告张某某没有参与，无法核实其真实性，且被告张某某也没有扣留原告所说的钢管；对第2组证据真实性无异议，对合法性及关联性及证明目的有异议，从谈话内容只能证明发生打架的事实，也没有文字性的东西，其他内容无法证实；对第3组证据真实性、关联性、证明目的均有异议，这个证据与本案无关，且评估已完成的工程价款和未完成的工程价款加起来高于原告主张的价款，评估机构也不专业，尺子都生锈了。评估的面积、数量、工费等都普遍高，不符合客观事实，我也没有看到市场调查资料。评估过程中有些项目都没有量，评估项目不完整，有门台子、大门道、平房西外墙砂灰、阁楼间、阁楼楼梯、平房地垫层、楼房南面砂灰、搭架都没有评估。评估未完工的工程价中，第一项卫生间的墙用砖按一块0.3元计算，实际上不是这个价格，并且面积也不对。第二项卫生间砂灰单价计算偏低，评估是12元每平米，实际上高于这个价格。面积合算也不对，四个卫生间抹砂灰是28平方米，我自己算是68平方米。第三项琉璃瓦评估上按平方米计算，实际上应该按延长米算。第四项外墙瓷砖铺贴面积不对，实际的价格也高于评估的价格。第五项抹砂灰价格低于市场价。第六项防水抹灰面积低于实际面积。第七项渗水面积也低于实际面积被告张某某所举证据，原告对第1组证据无异议，这就是原告给被告修建房屋的图纸；对第2组证据真实性无异议，对证明目的有异议，这是什么时候拍的不能确定，而且这也不能证明是原告不给被告盖房；对第3组证据不予质证，这个证据与原告没有关系，因为原告包的是轻工，至于被告说的评估事项是法院委托所作；对第4组证据的四张收条无异议，但开工之日我们收到的2万元就是2016年6月27日出具的这个条据，并不是被告说的没有条据。被告张某某、郑某甲共同举的证人郑某乙、郑某丙证言，原、被告均无异议。对本院依法调取的证据，原、被告均无异议。本院对原、被告所举的证据及本院依法调取的证据作如下认定,原告所举证据，其第1组证据，原告租赁钢管等物品的时间均在原、被告工程停止施工（2016年8月18日）之后，不能证明用于涉案工程，故不予采信；第2组证据，无其他证据加以佐证，且与本案争议的事实无关联性，不予确认；第3组证据，系具有鉴定资质的鉴定机构所出具，符合证据形式要件，应予确认。被告张某某所举证据，其第1组证据，被告无异议，予以确认；第2组证据，不能证明原告不建房的事实，原告的异议理由成立，故不予确认；第3组证据，不能证明被告的证明目的，不予确认；第4组证据，能证明被告支付款项的事实，予以确认。对出庭证人郑某乙、郑某丙的证言，原、被告均无异议，能证明原、被告就盖砖混结构楼板房的轻工价格进行协商以及现盖房为现浇顶的事实，故予以采信。对本院依法调取的证据，原、被告均无异议，本院予以确认。郑某甲未到庭质证的，视为其对诉讼权利的放弃，法律不利后果应自行承担。本院根据当事人的陈述、举证、质证及认证查明以下事实，2016年6月份，原告魏某甲承包了被告张某某、郑某甲共同共有的位于定边县XX镇XX巷的住宅两层楼房一幢、平房五间的轻工工程。双方达成口头协议，约定砖混结构的楼板房轻工工程为每平方米210元。达成协议后，原告就开始施工，原告给二被告所盖平房为砖混结构、楼房为现浇顶结构。在施工期间，2016年8月18日，原告家人与被告张某某发生打架事件，涉案轻工工程未再进行。至此，该轻工工程下剩楼房房顶防水层未做、楼房的卫生间未做、阁楼的楼梯未做、房顶瓦未做、外墙瓷砖未贴、散水台未做、地基外面墙的沙灰未推，原告有钢管数根、一台搅拌机、二楼的模板、灰斗车等物品留在被告处。下剩的工程，二被告另找他人进行了施工。2020年3月7日，原告之子魏某丙与被告张某某因留在被告家的钢管等设备再次发生打架事件，魏某丙因故意伤害被公安机关刑事立案侦查。2020年9月23日，涉案工程的平房和楼房已做工程轻工价格和未做工程轻工价格，经榆林市天佑价格评估有限公司评估，确定价格评估标的已做工程轻工价格合计为人民币114900元，未做工程的轻工价格合计为10000元。本案审理期间，对原告留在二被告处的钢管、模板、灰斗车等物品，被告张某某认可，但拒绝清点，原告诉称其留在被告处的灰斗车为2个，模板的数量不确定，钢管有从红柳沟工地拉的，钢管数量及规格均不清楚；有从定边县宏兴租赁站拉的，钢管数量及规格为：6米的20根、3.5米的200根、1.5米的40根、3.3米的113根。另查明，被告给原告2016年6月27日支付工程款20000元、于2016年7月18日支付工程款10000元、于2016年7月24日支付工程款20000元、于2016年8月6日支付工程款10000元，以上共计60000元。本院认为，当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。本案系因农村建房施工合同关系引起的纠纷，根据《XX庄XX镇规划建设管理条例》的规定，在村庄、集镇规划区内，建筑二层（含二层）以上的住宅，必须由取得相应的设计资质证书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计；承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项也规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”本案中，原、被告就涉案轻工工程达成的协议，因原告并未取得建筑施工企业资质，故原告以个人名义和被告口头达成的工程施工协议，依照法律规定应属无效。但本案所涉工程，原告已经履行，虽有部分未完工，然而原、被告因涉案工程相关事项发生矛盾并两次发生打架事件，且原告之子魏某丙因该纠纷被公安机关刑事立案侦查，双方之间矛盾不可调和，已属履行不能的情形，况且被告也已经将剩余工程另让他人进行了完工，故对原告实际履行了的轻工工程款，被告张某某、郑某甲应当承担支付责任。原告诉请被告支付的工程款，根据榆林市天佑价格评估有限公司评估，涉案工程已做工程轻工价格合计为人民币114900元，未做工程的轻工价格合计为10000元，扣除被告已经支付的工程款60000元，故二被告应支符原告的工程款为44900元。原告诉请二被告返还钢管、方木、木胶板、搅拌机等建筑设备，被告张某某对属于原告的钢管、搅拌机一台、二楼的模板、灰斗车尚在被告处予以认可，但其拒绝清点，因此法律不利后果应自行承担，故被告应返还原告搅拌机一台、灰斗车和钢管，对灰斗车和钢管的数量及规格应依据原告明确的数量认定，对原告不能明确数量及规格的部分钢管及模板，原告应待诉请确定后另行主张，对其余物品，原告无证据证明，本院不予支持。对原告诉称的钢管租赁损失费，因原告无有效证据证明，故本院不予支持。原告诉请的材料欠款，属被告与案外人之间的纠纷，不属于本案受理范围，本院不予支持。原告诉请的利息，无法律依据，本院不予支持。被告张某某辩称涉案房屋存在质量问题并于第二次庭审之后提起反诉，因其反诉未在法定的期限内主张，本院不予受理，其应另案主张为宜。对被告张某某庭审之后提交的证据材料，因其未在举证期限内提交，且该证据与本案基本事实无关，故本院不予采纳。被告郑某甲经合法传唤未到庭参加诉讼，应视为对原告的请求放弃抗辩的权利，由此产生的法律后果应自行承担，本院依法缺席判决。据此，本院依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告张某某、郑某甲于判决生效之日起三日内支付原告魏某甲工程款44900元。二、由被告张某某、郑某甲于判决生效之日起三日内返还原告魏某甲搅拌机一台、灰斗车两个、钢管373根（其中6米的20根、3.5米的200根、1.5米的40根、3.3米的113根）。三、驳回原告的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2450元，由原告负担1421元，由被告张某某、郑某甲负担1029元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。  审  判  长    杨芳芹人民陪审员    丁华莉人民陪审员    杨  茸   二〇二〇年十一月十六日   书  记  员    冯  媛 1