湖南省岳阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘06民终2793号 上诉人（原审被告）：周永军，男，1962年6月3日出生，汉族，湖南省汨罗市人，住汨罗市。 被上诉人（原审原告）：钟方福，男，1969年8月11日出生，汉族，湖南省汨罗市人，住汨罗市。 委托诉讼代理人：刘军，湖南人和人律师事务所律师，特别授权。 被上诉人（原审被告）：赵燕虎，男，1982年4月10日出生，汉族，湖南省汨罗市人，住汨罗市。 委托诉讼代理人：李忠林，汨罗市正言法律服务所法律工作者。 原审被告：周建勇，男，1974年10月12日出生，汉族，湖南省汨罗市人，住汨罗市。 上诉人周永军与被上诉人钟方福、赵燕虎，原审被告周建勇提供劳务者受害责任纠纷一案，周永军不服湖南省汨罗市人民法院（2020）湘06民终2793号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月28日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人周永军与被上诉人钟方福的委托诉讼代理人刘军到庭参加诉讼，原审被告赵燕虎、周建勇经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 周永军上诉请求：撤销一审判决，改判周永军对钟方福的损失不承担赔偿责任。事实和理由：1、赵燕虎房屋装修的水、电安装未承包给周永军，周永军与赵燕虎、周建勇之间无承包关系，周永军给赵燕虎、周建勇做事按天算工资，每天260元。周建勇要周永军帮忙找几个人帮忙，周永军喊了钟方福、潘细运，钟方福、潘细运的工钱也是每天260元。周永军不决定钟方福、潘细运两人的工钱数额。2、房主赵燕虎仅承担25%的赔偿责任，周永军作为打工者承担35%的责任，明显错误。 钟方福答辩称，1、承包与否的事实发生在周永军与周建勇之间，钟方福不知情，但事实情况影响判决结果。一审时周建勇到庭，周永军未到庭。二审时周永军到庭，周建勇未到庭，双方陈述出入较大。一审判决认定的事实基本正确。2、周永军对钟方福应承担赔偿责任是基于法律、司法解释的规定，不以周永军对钟方福直接造成伤害为前提。3、周建勇与赵燕虎之间是否系承包，钟方福亦不知情。 赵燕虎、周建勇未提出答辩意见。 钟方福向一审法院起诉请求：判令赵燕虎、周永军、周建勇赔偿钟方福医疗费、后续治疗费、误工费等各项费用36265元并承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：黄文献、赵燕虎等三人合伙建造房屋，黄文献系该房屋第二层户主，赵燕虎系该房屋第三层户主。2019年黄文献准备对其房屋进行装修，委托其表弟周建勇购买材料和做一些日常打理，赵燕虎知晓该情况后，表示其要跟黄文献一起装修，但其在外经商不方便，亦请周建勇帮其一起购买材料和打理。后周建勇找到周永军进行该房屋的水电安装工作，工程款项由周建勇与周永军结算。周永军找来钟方福、潘细运等人一起进行水电安装及零碎劳务工作，报酬由周永军发放。装修过程中从墙上掉落的石头能打碎，但钟方福与潘细运选择将石头从窗台扔下去，2019年3月24日，钟方福在与潘细运抬石头时不慎绊倒受伤。钟方福受伤后住院治疗一天，花费医疗费5649元，通过保险报销1121元。后经鉴定，钟方福为轻伤二级，前期医疗费凭票据认定，预估后续医疗费1000元或以实际发生为准。计算误工180日、护理60日、营养60日。鉴定费为800元。钟方福受伤后，赵燕虎垫付了5000元，钟方福陈述周永军借给其5000元用于治疗。 一审法院认为，赵燕虎进行房屋装修，周建勇顺带帮其购买材料和一些日常打理，周建勇并未收取报酬，双方之间系义务帮工关系。装修中，周永军负责房屋的水电安装，由赵燕虎委托周建勇与其结账，水电安装中人员的使用和工作安排由周永军安排，赵燕虎与周永军之间系承揽合同关系。周永军找来钟方福等人一起做防水装修工作，报酬由周永军向钟方福等人支付，周永军与钟方福之间系劳务合同关系。钟方福在搬运砖头过程中，为省事未将粘在一起的砖头敲开直接抬着从窗户往下扔，在抬砖头时摔倒受伤，其自身具有重大过错，一审法院酌情认定其自身承担40%的责任。周永军作为接受劳务方，未尽到安全管理和提醒义务，存在过错，一审法院酌情认定由其承担35%的赔偿责任。赵燕虎作为装修工程的发包人，其装修工程具有一定的专业性和危险性，但其将工程发包给周永军时，未对其资质进行审定，在选任上具有一定的过失，一审法院酌情认定其承担25%的赔偿责任。周建勇作为义务帮工人，无重大过错，不承担赔偿责任。对钟方福诉请的损失，一审法院作如下认定：1、医疗费用4528元；2、后续治疗费1000元；3、误工费61227元/365天×180天=30194元，钟方福未向一审法院举证证明其收入情况，其从事房屋装修工作，主张按照居民服务业计算误工费不违反法律规定，一审法院予以支持；4、护理费61227元/365天×60天=10065元；5、交通费300元，钟方福主张3000元，一审法院依据其治疗情况酌情认定为300元；6、伙食补助费100元；7、营养费30元/天×60天=1800元；8、鉴定费800元。钟方福主张精神抚慰金3000元，但其受伤并未致残且本人对受伤具有较大过错，一审法院不予支持。上述各项损失共计48787元，由周永军承担35%的赔偿责任，即48787元35%=17075.5元。赵燕虎承担25%的赔偿责任，即48787元×25%=12196.8元，抵扣已经垫付的5000元，还应赔偿7196.8元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、周永军赔偿钟方福17075.5元；二、赵燕虎赔偿钟方福12196.8元，抵扣已经垫付的5000元，还应赔偿7196.8元；三、驳回钟方福其他诉讼请求。以上金钱给付义务，在判决生效后十日内履行，如果未按判决指定的期间履行的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计150元，由钟方福负担70元，由周永军负担50元，赵燕虎负担30元。 二审中，周永军提交用手机播放的电话录音一段，拟证明周永军未承包周建勇的工程。钟方福质证对真实性予以认可，但认为与钟方福之间没有直接关系。本院认证认为周永军未在法庭指定的时间内提交书面形式证据，亦未提交承载以上录音内容的储存介质，对该证据本院不予采信。 本院二审查明的事实与一审认定的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。 本院认为，本案二审争议的焦点是周永军与赵燕虎之间的法律关系。 周建勇陈述其为赵燕虎义务帮工购买装修材料，并代赵燕虎请周永军施工，赵燕虎未提出异议，本院予以采信。周建勇主张其代表赵燕虎请周永军施工，由周永军完成水、电安装及防水业务。周永军负责完成水、电安装及防水工作，向周建勇代表的赵燕虎交付劳务成果。在水、电安装及做防水过程中的人员使用及工作安排均由周永军负责，所使用的工具亦由周永军自行提供，防水工程中所需材料亦由周永军负责，采取包工包料的形式完成，应认定赵燕虎与周永军之间成立承揽合同关系。周永军为履行承揽合同，请钟方福提供劳务，周永军系接受劳务者，钟方福系提供劳务者。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，赵燕虎作为定作人，未审查承揽人周永军是否具有水、电装修及防水安装资质，具有过错，一审判决赵燕虎承担25%的责任并无不妥。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，钟方福在为周永军提供劳务的过程中受到伤害，赵燕虎应赔偿钟方福所受的损失。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，钟方福在提供劳务过程中未尽到安全防范合理注意义务，其自身存在过错。一审判决钟方福自负40%的责任，周永军承担35%的责任亦无不妥。 综上所述，上诉人周永军的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不妥，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费226元，由周永军负担226元。 本判决为终审判决。 审判长  赵顺容 审判员  任 燕 审判员  张 兰 二〇二〇年九月七日 书记员  王 楠