陕西省山阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕1024民初874号 原告：敖全平，男，满族，生于1970年8月23日，住山阳县。 委托诉讼代理人：刘启有，系陕西省山阳县户垣法律服务所法律工作者。 被告：杨阳，男，汉族，生于1992年3月14日，住山阳县。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司(以下简称“太平洋财险西安中心支公司”)。 住所地：西安市碑林区XX路**XX大厦**。 负责人：赵益军，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：蔡杰枭，系中国太平洋财产保险股份有限公司商洛中心支公司职工。 被告：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称“平安财险陕西分公司”）。  住所地：陕西省西安市高新区XX路**XX中心****/div> 负责人：韩宪君，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：曹华，系陕西丰瑞律师事务所律师。 原告敖全平与被告杨阳、太平洋财险西安中心支公司、平安财险陕西分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月22日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告敖全平及其委托诉讼代理人刘启有、被告杨阳、被告太平洋财险西安中心支公司委托诉讼代理人蔡杰枭、被告平安财险陕西分公司委托诉讼代理人曹华，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告敖全平向本院提出如下诉讼请求：1、判令三被告赔偿原告敖全平各项费用146758.17元，具体如下：医疗费23348.17元、误工费300天×280元=84000元、护理费120天×200元=24000元、住院伙食补助费27天×30元=810元、营养费30元×90天=2700元、后续治疗费10000元、鉴定费1900元。要求被告太平洋财险西安中心支公司、平安财险陕西分公司在保险范围内全额赔付，剩余部分由被告杨阳根据事故责任事故划分进行承担；2、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2020年2月7日17时，被告杨阳驾驶陕AXXX**号小型轿车在山阳县十里铺街办旺佳粮油购销部门前左转弯掉头时，与敖某某驾驶的二轮摩托车相撞，致使敖某某和其载承的原告敖全平受伤，两车损坏的交通事故。原告受伤后，被送往山阳县人民医院住院治疗27天，住院花费，住院花费22666被告杨阳垫付10000元。山阳县交警大队于2020年2月20日，作出事故责任认定，认定被告杨阳承担此事故的主要责任，敖某某承担此事故的次要责任，敖全平无责任。该事故车辆在太平洋财险西安中心支公司、平安财险陕西分公司分别投有交强险和商业险，事故发生在保险期，要求按照保险合同理赔。原告申请对后续治疗费及误工期、护理期、营养期进行鉴定。原告出院后多次与被告协商未果，无奈具状起诉，请求依法支持原告诉讼请求。 原告敖全平为支持其诉讼请求，向法庭提供了以下证据：1、交通事故认定书一份。用以证明交通事故发生的事实以及本次事故的责任划分。 2、住院诊断证明书、病案病历、用药清单、和医疗费票据16张共计23348.17元。用以证明原告右股骨干骨折，在山阳县人民医院住院治疗及用药花费情况。 3、司法鉴定意见书和鉴定票据一组。用以证明后续治疗费用和三期。 4、劳动合同和劳动在岗工作证明及众慧众鑫建设工程有限公司工资发放清册（2019年7月至2019年12月）。用以证明原告的误工费。 5、安康兴庆建筑工程有限公司证明、营业执照、傅林瑞建筑施工特种作业操作资格证及2019年6月至2020年1月工资表。用以证明护理人员的收入情况。 6、交强险和商业险的保单一份。用以证明发生事故在保险范围内，保险公司应在份额内承担相应责任。 被告杨阳辩称，原告要求被告杨阳承担全部损害赔偿责任缺乏法律依据，事实依据明显不足，被告杨阳在交通事故认定中所负主要责任承担赔偿责任。肇事车辆在太平洋财险西安中心支公司、平安财险陕西分公司分别投有交强险和商业险，事故发生在保险期，应由保险公司替代赔偿。被告杨阳为原告敖全平垫付的10000元医药费，要求在本案中一并处理。 被告杨阳为支持其诉讼请求，向法庭提供了以下证据： 1、收到条3张，金额共计10000元。证明被告杨阳给原告垫付的医药费。 2、驾驶证和行驶证各1份。用以证明被告取得合法的驾驶资格证以及驾驶的车辆信息。 被告太平洋财险西安中心支公司辩称，对于事故认定没有异议，被告太平洋财险西安中心支公司愿意在合理的费用内愿意承担赔偿责任。 被告太平洋财险西安中心支公司未提供证据。 被告平安财险陕西分公司辩称，对于事故发生的事实与责任事故认定没有异议，被告方与被告杨阳有50万不计免赔商业险，事故发生在保险期内，对于本期事故造成原告的损伤，被告平安财险陕西分公司将在责任限额范围内进行合理赔偿，具体赔偿项目同质证意见。 被告平安财险陕西分公司未提供证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，对双方质证无异议的证据，本院予以认定，对有异议的证据，本院分析认定如下：一、对原告提交的医疗费票据,被告太平洋财险西安中心支公司质证意见是，对于票据的真实性没有异议，甲类费用认可，乙类费用应该扣减10%；被告平安财险陕西分公司质证意见是：1、医疗费部分对事故发生当天2020年2月7日的票据认可，对于住院2020年3月5日的票据真实性认可，对于2020年4月24日以及7月2日所产生的票据认可，对于其他时间提交的票据不认可，原告没有提供对应日期的门诊病历，因此无法确定该日期所诊治的病情是否与交通事故有关。2、关于住院病案的费用，在费用清单里明确乙类用药金额为2962.81元，根据法律规定，应在国家医保范围内用药，对于乙类用药涉及的金额要求扣减10%；被告杨阳质证意见同保险公司。本院审查认为，原告提交的医疗费票据系山阳县医院出具的正规发票，对出院后2020年7月2日之后的票据，原告提供的检查费票据和购买的药物能相互对应，其购买的药物和其受伤治疗有关，治疗期间也在出院诊断建议期内，故对原告提交的医疗费票据，本院予以认定。二、对原告提交的司法鉴定意见书和鉴定票据。被告太平洋财险西安中心支公司质证意见是：对真实性没有异议，但对鉴定结果有异议。结合病情与三期标准，认为误工期300天过长，认可180天，护理期认可90天，营养期认可60天，鉴定费保险公司不承担。被告平安财险陕西分公司质证意见：对鉴定意见书真实性与关联性不认可，该鉴定报告是原告在诉前单方委托的鉴定，鉴定机构没有通知侵权人和保险公司参与，也没有对鉴定材料质证，所以该鉴定结论不能作为定案依据，但是根据原告受伤情况可以酌情给付10000元的后续治疗费。2、对于三期的给付期限同意太平洋公司的意见；3、鉴定费票据真实性没有异议，但产生的费用是原告诉前单方委托鉴定所产生，因此不应由本案被告承担。被告杨阳质证意见同保险公司。本院审查认为，对原告提交的司法鉴定意见书，该鉴定是具有资质的鉴定机构和具有鉴定资格的专业人员做出的，鉴定过程依据医疗机构病案结合被鉴定人目前恢复情况，被告保险公司对鉴定结论后续治疗费无异议，对三期有异议，未提供证据，故对原告提交的司法鉴定意见书，本院予以采信。三、对原告提交的证据4，被告太平洋财险西安中心支公司质证意见是：真实性有异议，原告未提供一般纳税人的证明，敖全平的工资超过7000元，应提供纳税证明；其次原告未提交银行的流水证明；再次签订劳动合同但是没有五险一金，应按照法律规定每天不超过80元的标准计算；被告平安财险陕西分公司质证意见是：对劳动合同的真实性与关联性不予认可，劳动合同虽然有众慧众鑫建设工程有限公司的盖章，但没有劳动期限；合同的签订的时间至2019年12月，发生事故事件是2020年2月，不能证明存在雇佣关系；该劳动合同没有人社部门的监察盖章，因此该合同不存在生效，原告提供的证明没有证明人的签字和联系方式，不符合要件的规定；原告提交的劳务人员花某某以及工资支付表没有财务的盖章，众慧众鑫建设工程有限公司成立时间2011年，应该提交银行流水来证明工资的收入，原告提交的每天280元，月工资8400元，原告没有提供纳税证明；被告杨阳质证意见是：同保险公司。本院审查认为，原告提交的劳动合同系2019年4月1日签订，合同未约定劳动期限，其提供的员工在岗证明在岗期间为2018年11月至2019年12月，提供的工资花某某是2019年7月至2019年12月，能证实原告从事建筑行业，三份证据之间时间不一致，事故发生在2020年2月7日，该组证据不能证实在发生事故期间原告还在岗及受伤后因误工减少的收入。原告无固定收入根据法律规定，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，原告仅提供半年工资收入，不能达到其证明目的，故对该组证据不予认定。四、对原告提交的证据5，被告太平洋财险西安中心支公司质证意见是：对于真实性不予认可，原告未提交工资发放银行流水证明；被告平安财险陕西分公司质证意见同误工费质证意见；被告杨阳质证意见是：同保险公司。本院审查认为，原告提交的护理人员建筑施工特种作业操作资格证经核验属实，予以认定。根据法律规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，原告提供的公司证明及2019年6月至2020年1月工资发放表，不能证明其最近三年的平均收入，故不予认定。对被告杨阳提供的证据，原告及其余被告质证均无异议，本院予以认定。 根据当事人陈述及证据的分析认定，可以确认以下案件事实：2020年2月7日17时，被告杨阳驾驶陕AXXX**号小型轿车在山阳县十里铺街办旺佳粮油购销部门前左转弯掉头时，与敖某某驾驶的二轮摩托车相撞，造成敖某某和其载承的其父原告敖全平受伤，两车损坏的交通事故。原告受伤后，被送往山阳县人民医院住院治疗28天（2020年2月7日至2020年3月5日），出院诊断为：1、右股骨干骨折；2、右膝关节后交叉韧带损伤；3、右膝关节损伤；4、右膝关节软组织擦挫伤；5、右膝关节腔积液；6、全身多处软组织损伤。建议：休息治疗半年，定期复查，不适随诊，2年后取出内固定，费用约需1万元。出院医嘱：1、按时伤口换药拆线；2、加强营养及患肢功能锻炼；3、出院后1月、3月、6月、12月来院复查，不适随诊。原告住院花费19266.47元，门诊花费4081.7元，共计花费医药费23348.17元。被告杨阳给原告垫付医药费10000元。山阳县公安局交警大队于2020年2月20日，作出事故责任认定，认定杨阳承担此事故的主要责任，敖某某承担此事故的次要责任，敖全平无责任。2020年5月11日，山阳县XX中心XX中心，对原告后续治疗费和误工期、护理期和营养期进行鉴定，2020年5月18日，陕西公正司法鉴定中心法医临床鉴定意见：1、敖全平取除内固定后续医疗费预计为壹万元（￥10000元）人民币；2、敖全平误工期为300日，护理期为120日，营养期为90日。 同时查明，被告杨阳持有C1驾驶证，其驾驶的陕AXXX**号小型轿车车主杨某某，被告杨阳与杨某某系父子关系，车架号LBEEFAGB9AX274630。该车在被告太平洋财险西安中心支公司投保了责任限额为122000元的交强险（其中死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元），保险期间自2019年2月15日零时起至2020年2月14日二十四时止；在被告平安财险陕西分公司投保了保险限额为50万元的第三者责任险（含不计免赔率险），保险期间自2019年3月16日0时起至2020年3月15日24时止，事故发生在保险期间内。 本院认为：公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担相应的侵权责任。被告杨阳驾驶陕AXXX**号小型轿车在道路上掉头与敖某某驾驶的二轮摩托车相撞，造成敖某某和其载承的原告敖全平受伤，此起事故山阳县公安局交警大队已作出事故责任认定，认定杨阳承担此事故的主要责任，敖某某承担此事故的次要责任，敖全平无责任。原、被告双方对事故认定均无异议，故应按事故责任承担对原告的赔偿责任。敖某某在本起事故承担次要责任，对原告造成的损失承担30%赔偿责任，被告杨阳在本起事故承担主要责任，对原告造成的损失承担70%赔偿责任。敖某某系原告敖全平之子，原告对敖某某的赔偿责任明确表示放弃，原告对其权利的处分不违背法律规定，本院予以准许。被告杨阳驾驶陕AXXX**号小型轿车在被告太平洋财险西安中心支公司投保了交强险，事故发生在保险期内，被告太平洋财险西安中心支公司应在交强险责任限额内予以赔偿，超出部分用被告杨阳在被告平安财险陕西分公司投保的第三者责任险限额内赔偿。本起事故造成敖某某和原告敖全平二人受伤，敖某某也向本院同时提起诉讼，故对其二人损失按比例使用交强险的赔偿。被告杨阳给原告垫付医药费10000元，属于本案原告损失范围内，故在本案中一并处理。 对原告敖全平在本起事故中的损失核定如下： 1、医疗费。原告主张医疗费23348.17元，后续治疗费10000元。经审查，原告主张医疗费23348.17元，有医院出具的正规医药费票据，也在医生出院建议建议休息治疗期内，故予以支持。被告平安财险陕西分公司辩解，对后续治疗费予以认可，对医疗费中乙类用药涉及的金额要求扣减10%，未提供证据，故对其辩解不予采纳。医疗费核定为：23348.17元+10000元=33348.17元。 2、误工费。原告主张误工费300天×280元=84000元。 经审查，误工期，依据鉴定结论确定为300天。误工费，根据法律规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告提供证据证实其从事建筑行业，根据陕西省统计局发布的2019年陕西省私营单位就业人员年平均工资，建筑业44675元。原告误工费确定为：300天×（44675元÷365天）=36719.18元。 2、护理费。原告主张120天×200元=24000元。经审查，依据鉴定结论确定为120天。护理费，护理人员系原告妻子，其提供的证据证明其从事建筑行业，根据陕西省统计局发布的2019年陕西省私营单位就业人员年平均工资，建筑业44675元。原告护理费确定为：120天×（44675元÷365天）=14687.67元。 3、住院伙食、住院伙食补助费27天×30元=810元，三被告无异议，予以确定。 4、营养费。原告主张30元×90天=2700元。经审查，根据鉴定结论确定为90天，营养费确定为：90天×20元=1800元。 5、鉴定费。原告主张1900元，根据其提供票据确定为1900元。 综上所述，本院核定原告敖全平因本起交通事故产生的损失有：医疗费33348.17元、误工费36719.18元、护理费14687.67元、住院伙食补助费810元、营养费1800元、鉴定费1900元，合计：89265.02元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十九条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第二十二条，《陕西省实施＜中华人民共和国道路交通安全法＞办法》第六十八条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、原告敖全平在本次交通事故产生的损失共87365.02元。1、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司在交强险范围内赔偿59206.85元（其中在医疗费限额项下赔偿7800元，在死亡伤残限额项下赔偿51406.85元）。 2、超出交强险赔偿范围的70%即19710.72元由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在第三者责任险赔偿限额内负责赔偿，剩余30%由敖某某承担的部分原告表示放弃，由原告敖全平自负。 二、鉴定费1900元，被告杨阳负担1330元，剩余部分570元，由原告敖全平自负。 上述给付内容限本判决生效之日起15日内履行。 三、原告敖全平在取得被告被告中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司的赔偿后退还被告杨阳为其垫付的医疗费10000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3200元，减半收取计1600元，原告敖全平负担600元，被告杨阳负担1000元。 如果未按本判决指定的期间履行义务，权利人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本上诉于陕西省商洛市中级人民法院。 审判员  孔庆春 二〇二〇年九月十七日 书记员  刘 梦