贵州省遵义市播州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0321民初7846号 原告：深圳市世林建筑工程劳务有限公司。住所：深圳市坪山新区沙田社区龙英发田脚工业区****。统一社会信用代码：91440300590738151T。 法定代表人：聂世林，总经理。 委托诉讼代理人：李海涛，公司员工。 委托诉讼代理人：李枝斌，重庆四方律师事务所律师。 被告：中建四局第三建设有限公司。住。住所：贵州省遵义市红花岗区北京路**一社会信用代码：91520302214780129Y。 法定代表人：曲清飞，董事长。 委托诉讼代理人：吴镔，公司员工。 委托诉讼代理人：贾慧玉，公司员工。 原告深圳市世林建筑工程劳务有限公司（以下简称世林公司）诉被告中建四局第三建设有限公司（以下简称中建四局三公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年10月22日受理后，依法适用简易程序于2020年11月30日公开开庭进行了审理。原告世林公司的委托诉讼代理人李海涛、李枝斌及被告中建四局三公司的委托诉讼代理人吴镔到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 世林公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付劳务工程款4779202.49元；2、由被告退还保证金50万元；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：中建四局三公司（原中建四局第三建筑工程有限公司）承建贵州省遵义市乐理至冷水坪高速公路项目，工程地点：贵州省遵义市播州区。生被告于2016年8月25日与原告签订《贵州省遵义市乐理至冷水坪高速公路项目路基工程劳务分包合同》（合同编号：CSCEC43LQ(2016)-012ZYLLLSP-劳务分包031），2018年5月10日签订《遵义市乐理至冷水坪高速公路项目路基工程劳务分包合同补充协议》（合同编号：CSCEC43LQ(2016)-012ZYLLLSP-劳务分包031-B1）、《贵州省遵义市乐理至冷水坪高速公路项目路基工程劳务分包合同补充协议》（合同编号：CSCEC43LQ(2016)-012ZYLLLSP-劳务分包031-B2）、《遵义市乐理至冷水坪高速公路项目路基工程劳务分包合同补充协议》（合同编号：CSCEC43LQ(2016)-012ZYLLLSP-劳务分包031-B3），2019年1月23日签订《贵州省遵义市乐理至冷水坪高速公路一、二、三、四分部绿网覆盖工程劳务合同（合同编号：CSCEC43LQ(2018)-039ZYLLLSP-劳务分包057），将遵义市乐理至冷水坪高速公路项目路基工程一、二、四分部路基工程中的部分边坡防护、路基强夯及贵州省遵义市乐理至冷水坪高速公路一、二、四分部绿网覆盖工程等项目承包给原告。原告向被告缴纳了保证金50万元。劳务分包合同及补充协议对劳务工程价款及工程价款支付方式作出明确约定，即双方办理结算完成后的45个工作日内支付至结算价款的95%，剩余5%作为质量保证金，按照有关条款进行退还。合同签订后原告随即组织、安排工人按照合同约定施工完成，并交付使用。2019年底原、被告进行结算确认共计工程款为19504423.6元。被告仅支付部分工程款，应按合同约定支付的工程款至今尚欠4779209.49元，应当退还保证金50万元至今未退还。经原告多次催收无果。为维护其合法权益，特依法提起诉讼。 中建四局三公司辩称：原告的第一项诉讼请求与事实不符，于法无据，原告索要工程款的主张分别基于两个合同关系、三份结算组成，原告的主张违反了相应的规定，根据双方结算及支付情况，我方还应支付一分部工程款4268774.68元，根据双方在结算时原告向我方出具的承诺书中载明了我方不再支付原告方绿化部分任何工程款，在绿化部分验收通过后再进行支付的约定，绿化部分的金额为4563968.16元。故我方在该分部已经超付，若原告以1、2、4分部的分包合同及结算金额进行起诉，结算金额为19504423.68元，结合支付比例及支付情况，我方还应支付4779202.49元，结合原告出具的承诺书扣除绿化部分，我方仅欠付215234.33元，我方认为保全不是原告维权必须的手段，其保全费用不应由我方承担。综上，请法院驳回原告方的请求。 根据当事人的陈述、本案证据及当事人对证据所发表的意见，本院对本案事实作如下认定： 2016年，中建四局三公司与世林公司签订《贵州省遵义市乐理至冷水坪高速公路项目路基工程劳务分包合同》，约定中建四局三公司将承建的贵州省遵义市乐理至冷水坪高速公路项目中的一分部、三分部路基工程中的部分边坡防护、路基强夯等项目的劳务分包给世林公司，合同5.1.3约定“工程进度款的支付：施工期间甲方每月向乙方支付当月计量总额的80%。甲方每期向乙方支付款项时均应扣减：（1）甲方向乙方所供材料费用、机械使用费用；（2）乙方向甲方所借的费用；（3）甲方向乙方开据的罚款、违约金票据金额；（4）合同规定应扣除的其他款项”；第5.2约定：“结算方式：本工程竣工验收合格后90个工作日内，甲方付款至已确认工程量的95%。乙方报送工程结算资料，甲方在收到该结算书资料后24个工作日内予以审核，结算资料经甲方代表签字确认后生效。乙方未按时提交决算书，甲方有权单方办理决算，并送达乙方。乙方收到结算书7日历天内未书面向甲方提出异议，视为认可，并承担结算总价千分之五的编制费，在工程结算造价中自动扣除。甲方未对该结算资料提出意见不能视为默认，仅在甲方以书面形式表示同意后，结算资料方视为认可。双方办理结算完毕后的45个工作日内支付至结算价款的95%，剩余5%作为质量保证金，按照有关条款进行退还”。谢国伟作为世林公司的委托代理人在该《贵州省遵义市乐理至冷水坪高速公路项目路基工程劳务分包合同》上签名确认。 中建四局三公司（承包人、甲方）与世林公司（分包人、乙方）签订《贵州省遵义市乐理至冷水坪高速公路一、二、三、四分部绿网覆盖工程》合同，约定中建四局三公司将贵州省播州区乐理至冷水坪高速公路项目一、二、三、四分部绿网覆盖工程分包给世林公司，约定开工日期为2018年2月10日、竣工日期为2018年4月10日；合同第九条约定：“合同价款与支付。1、本合同所采取的价格形式为固定单价合同。2、工程量的确认：乙方每月25日前向甲方报送当期（上月23日至本月22日）已完工程进度报告，该报告应完整、准确的统计当期工程量完成情况，并包括中期结算价及明细表、进度款付清申请单、已完成工程量报表及上期农民工工资已发放的工资单据。乙方未按本合同约定的时限和方式向甲方提交已完工程量报告，或其所提交的报告未按甲方要求进行整改的，甲方不予计量，并视为乙方放弃当期支付请求。3、合同价款的支付。（1）本工程无预付款，采用第1种方式支付工程进度款：1、月进度付款，按照当期甲方确认的已完工程量工程价款的85%支付工程进度款…”。谢国伟作为世林公司委托代理人在该《贵州省遵义市乐理至冷水坪高速公路一、二、三、四分部绿网覆盖工程》上签名确认。 上述合同签订后，世林公司即进场施工，该工程已完工并于2019年5月30日开始试运行，但未竣工验收。经世林公司、中建四局分别于2019年5月18日、2019年12月10日、2019年12月11日结算，世林公司施工的涉案工程一、二、四分部路基工程及绿网覆盖工程款共计19504423.68元，本案审理中，原、被告双方均认可绿网覆盖工程款为4563968.16元，中建四局三公司共计支付给世林公司本案工程的工程款13750000.00元。 因绿网覆盖部分工程需要整改，世林公司于2019年9月28日向中建四局三公司出具《承诺书》，承诺：“由于我司施工的贵州省遵义市乐理至冷水坪高速公路项目第一合同段路基防护工程现已顺利完工且已办理结算，因绿化工程养护周期较长，部分边坡绿化存活率较差，我司将严格按照合同约定及贵司项目部要求及时整改和养护，使绿化工程达到验收标准为止。现我司郑重承诺本工程绿化部分整改及养护过程中贵司不再支付我司绿化部分任何工程款，直至该绿化工程验收合格交付后再按合同约定支付相应工程款。在此期间发生的一切农民工讨薪、经济纠纷及法律责任均由我司自行承担，与贵司无关”。绿网覆盖部分工程至今尚在整改中。 另查明，世林公司及案外人谢国伟在本院审理的原告杨云国诉被告谢国伟、世林公司、中建四局三公司建设工程施工合同纠纷一案庭审中陈述本案工程系谢国伟挂靠世林公司承建。谢国伟在本案中也陈述系其借用世林公司资质与中建四局三公司签订本案合同，但谢国伟表示其不作为原告参与本案诉讼，本案工程款直接判决支付给世林公司，其与世林公司之间自行处理。 上述事实，有原、被告双方的陈述，中建四局三公司与世林公司签订的《贵州省遵义市乐理至冷水坪高速公路项目路基工程劳务分包合同》、《贵州省遵义市乐理至冷水坪高速公路一、二、三、四分部绿网覆盖工程》，结算造价确认书、世林公司出具的承诺书等证据在卷佐证，经庭审举证质证，足以认定。 本院认为，案外人谢国伟作为世林公司委托代理人与中建四局三公司签订的《贵州省遵义市乐理至冷水坪高速公路项目路基工程劳务分包合同》、《贵州省遵义市乐理至冷水坪高速公路一、二、三、四分部绿网覆盖工程》系谢国伟借用世林公司资质签订，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：…（五）违反法律、行政法规的强制性规定”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的…”的规定，《贵州省遵义市乐理至冷水坪高速公路项目路基工程劳务分包合同》、《贵州省遵义市乐理至冷水坪高速公路一、二、三、四分部绿网覆盖工程》无效。该工程已于2019年5月30日试运行。经世林公司与中建四局三公司结算，本案工程范围内工程款共计19504423.68元，其中绿网覆盖部分工程款为4563968.16元，中建四局三公司共计支付给世林公司本案工程的工程款13750000.00元，达到结算工程款的70.50%（13750000.00元÷19504423.68元）。中建四局三公司对双方约定的工程进度款、结算款支付比例无异议，根据双方约定，中建四局三公司应向世林公司支付一、二、四分部路基工程工程款的80%，应支付绿网覆盖部分部分工程款的85%，即中建四局三公司还应支付世林公司一、二、四分部路基工程进度款1419343.27元[（19504423.68元-4563968.16元）×（80%-70.50%）]。因绿网覆盖工程尚在整改中，且世林公司向中建四局三公司承诺绿网覆盖部分工程整改和养护过程中不再支付绿化部分工程款，故世林公司请求由中建四局三公司支付绿网覆盖部分工程进度款，不予支持。中建四局三公司未举证证明其支付的13750000.00元工程款中绿网覆盖部分工程款具体数额，故本院按照已支付工程款与总工程款计算已经支付的比例，中建四局三公司所持尚未支付工程款为215234.33元的辩解意见，不予支持。因涉案工程尚在试运行，未竣工验收，故世林公司请求被告支付95%工程款，不予支持。本案审理中，世林公司所举证据不能证明其支付的工程保证金系支付的路基部分还是绿网覆盖部分的保证金，因绿网覆盖部分尚在整改中，合同未履行完毕，根据《最高人民法院关于使用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，世林公司请求中建四局三公司退还保证金500000.00元，不予支持，世林公司可待绿网覆盖公司整改完毕后另行主张。谢国伟明确表示其不作为本案原告参与诉讼，本案工程款判决归世林公司所有，系对其权利的处分，故世林公司请求中建四局三公司支付本案工程款，予以支持。综上，为依法维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条及《最高人民法院关于使用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、由被告中建四局第三建设有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告深圳市世林建筑工程劳务有限公司工程款1419343.27元。 二、驳回原告深圳市世林建筑工程劳务有限公司的其余诉讼请求。 如果未按判决规定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费44248.00元，减半收取22124.00元，由被告中建四局第三建设有限公司承担8800.00元，由原告深圳市世林建筑工程劳务有限公司承担13324.00元；保全费5000.00元，由被告中建四局第三建设有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。 本案判决发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满后二年内向本院或者被执行的财产所在地同级人民法院申请强制执行。 审判员  周辉围 二〇二〇年十二月十四日 法官助理向炫静 书记员黄瑀