河南省鲁山县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0423民初3887号原告：叶金阳，男，1977年3月4日出生，汉族，住鲁山县。委托诉讼代理人：陈志勇，河南龙云律师事务所律师。特别授权。被告：张玉峰，男，1955年4月25日出生，汉族，住鲁山县。委托诉讼代理人：沈松林，平顶山市鲁山县弘正法律服务所法律工作者。特别授权。原告叶金阳诉被告张玉峰合同纠纷一案，本院于2020年10月20日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告叶金阳及其委托诉讼代理人陈志勇、被告张玉峰及其委托诉讼代理人沈松林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告叶金阳向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告退还原告承包款260000元承担原告损失共计558766元。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2020年6月9日，原被告双方签订猿人山大峡谷漂流承包协议，协议约定由原告分期缴纳26万元，被告把南召县猿人山大峡谷漂流承包给原告整体经营，期间因被告的原因导致协议无法履行，原告因被告方的原因导致损失严重，被告按照约定应当双倍返还承包款并赔偿原告的损失，综上所述，协议签订后，因被告的原因导致原告无法行使经营权，因此，依法起诉。被告张玉峰辩称：一、原告诉称是被告原因导致其无法行使经营权缺乏事实根据，是崔庄乡人民政府向原告下发通知，汛期原告经营的15号库护堤有塌方、存在安全隐患，政府让原告加固修复。二、原告所签订的协议第五条第三项约定，政府政策性搬迁或改造等不可抗力原因造成损失的，甲乙双方各自承担。三、原告诉被告张玉峰一人承担责任，于法相悖，签订合作协议的并非张玉峰一人，股东贺东彦、李庆元、彭大强均在协议中签有自己的名字，但原告仅把张玉峰列为被告，未写明是负责人或股东代表人，因此，所诉张玉峰一人承担责任，主体不适格，张玉峰不是本案适格的被告。四、2020年7月25日，原告把15万元承包款直接以转账的形式转给南召猿人大峡谷旅游开发有限公司，另转给张玉峰10万元，张玉峰也已经交给了总公司。五、原告诉称暂无法经营的原因不是被告造成的，是政府汛期为了排除隐患，让原告对堤坝修复，由此可见，原告要求被告退还26万元及承担损失共计558766元，无事实根据，因被告没有违约，请驳回原告的诉讼请求。本院根据原、被告陈述举证，并结合庭审调查，认定本案事实如下：2020年6月9日，张玉峰与叶金阳就猿人山大峡谷漂流承包事宜签订合作协议，该合作协议载明：“猿人山大峡谷漂流合作协议，甲方：猿人山大峡谷漂流，乙方：叶金阳，根据《中华人民共和国合同法》及其相关法律法规，甲、乙双方就甲方所属的猿人山大峡谷漂流合作事宜在公平、公正、自愿、平等、互利和诚实信用的基础及原则上，订立本合同。一、经营位置及合作项目……二、合作期限及合作方式：1、合作经营期限：自2020年6月15日至2020年漂流结束。合作方式：甲方将猿人山大峡谷漂流交于乙方整体经营管理，乙方以承包费的形式交于甲方，乙方在运营期间自负盈亏。承包款为每年贰拾陆万元，每年的承包款付款时间为签订合同后漂流开业前付款壹拾万元，开业后一周付款壹拾万元，7月31号前付款陆万元……五、违约责任：甲方无正当理由单方面解除协议需双倍赔偿乙方已交承包款；乙方无正当理由单方面解除协议，已交承包款不退。2、合作过程中由于自身原因退出合作所造成的损失各自承担。3、地震、××、政府政策性搬迁或改造等不可抗力原因造成损失的甲乙双方各自承担。六甲乙双方收款账户信息，甲方收款账户信息：户名：张玉峰，账号：62×××04，开户行：农村信用社……甲方（盖章）：张玉峰，授权代表人签字，证件号码×××10×××23****5919，联电话：135××******，贺保彦、吴畏、贺保东、李庆元、李乐、松彭大强，签订日期：2020年6月9日；乙方（盖章）：叶金阳，授权代表（签字），证件号码×××10×××23****2595，通信地址及联系电话：135××******，签订日期：2020年6月9日。”该合作协议签订后，张玉峰在其上备注“如有工商税务费用有（应当为由）甲方负责支付”。庭审中，张玉峰称与叶金阳共同签署该协议后，张玉峰又找到贺保彦、吴畏、贺保东等人在该协议上签字。2020年6月10日，叶金阳开始正式经营猿人山大峡谷漂流。2020年7月25日，张玉峰向叶金阳出具收到条一张，其上载明：“收到条，今收到叶金阳交来2020年度漂流承包款共计贰拾伍万元。张玉峰，2020、7、25日。”庭审中，张玉峰称叶金阳先向其转账10万元，后又向公司转账15万元，并自认叶金阳曾通过微信×××次向其转账10000元，但该10000元不属于承包款，而是各项费用的开支。2020年7月2×××日，南召县崔庄乡古路河流域山坪段15号库靠近村部一侧护堤发生长20米、高15米左右的塌方，后南召县崔庄乡人民政府向南阳万家园有限责任公司猿人峡谷漂流分公司发出通知，要求该分公司对塌方处加固修复并要求在漂流相关手续未办理齐全之前禁止一切漂流活动。张玉峰于当天签收了该通知，叶金阳于2020年8月6日签收了该通知。2020年8月6日，叶金阳辞退相关工作人员，停止所有漂流活动。现叶金阳因请求解除合同返还承包款并赔偿损失无果，引起本案诉讼。本院认为：依法成立的合同受法律的保护，当事人应当按照合同约定全面的履行自己的义务。2020年6月9日，张玉峰与叶金阳就猿人山大峡谷漂流承包事宜签订合作协议，该承包协议依法成立且生效，本院对此予以确认。虽然该协议约定承包款为260000元，但张玉峰仅认可叶金阳支付了250000元承包款，且张玉峰出具的收到条上亦载明收到2020年度漂流承包款250000元，而叶金阳没有提供证据证明其通过微信分四次转账的10000元亦属于承包款，因此，叶金阳实际向张玉峰支付承包款为250000元。2020年7月2×××日，因崔庄乡古路河流域山坪段发生塌方，南召县崔庄乡人民政府分别向张玉峰和叶金阳下发通知，要求停止一切漂流活动，现叶金阳以张玉峰违约为由请求返还承包款并赔偿损失，而张玉峰则以是政府行为导致叶金阳无法经营以及合作协议书第五条违约责任中第3项的约定进行抗辩。首先，对于叶金阳请求返还承包款26万元的问题，本案导致漂流活动停止的原因是崔庄乡古路河流域山坪段发生了坍塌，而坍塌是自然灾害的一种，是不能预见、不能避免且并不能克服的客观情况，属于不可抗力。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的的……”，该协议因2020年7月2×××日发生不可抗力导致不能继续经营漂流项目，因此，叶金阳有权解除该承包协议。另根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”故在承包协议解除后，合同尚未履行的部分应当终止履行，对于尚未履行期间的租赁费应当由张玉峰予以返还。该承包协议于2020年6月9日开始履行，2020年8月6日停止全部漂流活动，因此该承包协议的实际履行期为2020年6月9日至2020年8月6日，共计58天，另根据漂流活动的行业行情，漂流活动一般在每年十月一日长假结束时结束，以此类推，该合作协议约定的合作经营期限中的漂流结束应当理解为2020年10月7日，因此，双方约定的承包经营时间共计120天，按照实际承包款250000元计算，双方约定的每天的承包款为2083.33元，该协议实际产生的承包费计算为2083.33元／天×58天=120833.33元。故张玉峰应当返还的承包款为129166.67元。其次，对于叶金阳提出的损失问题，根据叶金阳的诉求及证据清单，其主张的损失主要是在经营漂流活动过程中产生的场地维修费、电费、保险费、工人工资以及宣传费、差旅费等，因叶金阳已经开始经营漂流，而该部分费用属于在经营过程中的必要开支，而非运营损失，该开支费用应当由实际经营者叶金阳自行承担，且双方签订的承包合作协议中明确约定“乙方在运营期间自负盈亏”，故对叶金阳请求张玉峰赔偿损失的诉讼请求，本院不予支持。再次，对于张玉峰辩称“签订合作协议的并非其一人”的问题，因该辩称与本案事实不符，本院对此不予采信。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第一款、第九十七条、第一百一十七条第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告张玉峰于本判决生效之日起七日一次性向原告叶金阳返还承包款120833.33元。二、驳回原告叶金阳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4694元，由原告叶金阳负担3678.92元，由被告张玉峰负担1015.08元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审判员  王炳阳二〇二〇年十二月二十四日书记员  陈沛宇