新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新01民终2728号 上诉人（原审原告）：王风彦，女，1971年6月6日出生，汉族，乌鲁木齐市公交出租汽车有限责任公司司机，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：崔亚红，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区光明路******。 法定代表人：陈艳国，该公司总经理。 委托诉讼代理人：马正伟，男，1994年5月5日出生，回族，该公司职工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 被上诉人（原审被告）：舒永恒，男，1975年8月21日出生，汉族，宝钢集团新疆八一钢铁有限责任公司职工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 上诉人王风彦因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司（以下简称：财保乌鲁木齐分公司）、舒永恒机动车交通事故责任纠纷一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初10583号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王风彦及其委托诉讼代理人崔亚红，被上诉人财保乌鲁木齐分公司的委托诉讼代理人马正伟，被上诉人舒永恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王风彦上诉请求：1．请求依法撤销一审判决第二项改判支持误工费24910元；2．请求依法撤销一审判决第四项改判支持交通费1000元；3．请求依法撤销一审判决第五项改判支持精神损失费10000元；4．请求依法撤销一审判决第七项判决财保乌鲁木齐分公司给付王风彦护理费8269元。事实和理由：一审法院判决支持王风彦的误工费少计算了两天即470元。一审法院仅支持王风彦交通费300元明显不符合法律规定。一审法院仅支持王风彦精神损失费1000元过低，不足以赔偿因其过错而给王风彦造成的精神损失费。一审法院没有支持王风彦住院期间家人计算为8269元的护理费不符合法律规定。 财保乌鲁木齐分公司辩称，我方认为王风彦的上诉请求中误工费的要求过高，不符合2018年在岗职工平均工资标准，其误工费应当为21840元。王风彦出示的交通费票据并没有达到1000元，住院证明没有达到106天。伤残等级鉴定并未达到伤残，我公司不应承担相关费用。根据一审法院判决所述事实，并没有护理费一说，医院医嘱并没有载明陪护医嘱。 舒永恒辩称，和保险公司答辩意见一致。 王风彦向一审法院起诉请求：1．要求舒永恒、财保乌鲁木齐分公司赔偿医药费33972.63元，误工费24910元，主要伙食补助费4800元，营养费1000元，护理费8269元，交通费800元，精神损失费10000元，合计83751.63元；2．要求舒永恒、财保乌鲁木齐分公司承担本案诉讼费，邮寄费。 一审法院认定事实：2018年10月8日18时35分，舒永恒驾驶车牌号为×××的小型客车，沿北京××路院内时，与王风彦刮擦导致王风彦受伤，造成交通事故。该起交通事故经乌鲁木齐市公安局交通警察支队新市区大队分析认为，舒永恒负全部责任，王风彦无责任。×××小型客车在财保乌鲁木齐分公司投保交强险及限额为100万元的商业三者险（含不计免赔险），事故发生在保险期间内。事故发生当日，王风彦被送往空军医院普通急诊科救治，产生挂号诊疗费12元，门诊医疗费186.5元。当日舒永恒垫付1400元门诊医疗费，庭审中，舒永恒同意按1155元从医疗费中扣减垫付款项。2018年10月9日，王风彦在空军医院办理住院手续，入院初步诊断为创伤性轻型颅脑损伤及多处软组织损伤。当日至2018年10月18日王风彦在该院住院治疗9日，出院诊断为：1．创伤性轻型颅脑损伤；2．多处软组织损伤，出院医嘱为：1．全休贰周，注意休息及饮食，避免剧烈运动；2．院外继续活血化瘀、止痛等药物治疗；3．门诊定期复查，病情变化专科门诊随诊。此次住院期间，王风彦产生住院医疗费7460.44元；舒永恒于2018年10月9日替王风彦预交医疗费5000元。2018年10月31日，王风彦在空军医院门诊就诊，初步诊断为全身多处伤及头部外伤后睡眠障碍，处理意见分别为：继续休息一周及门诊随访，此次门诊产生门诊医疗费779.9元。2018年11月8日，王风彦在空军医院开具病假证明，诊断全身多处伤。休息时间为7天（2018年11月8日至2018年11月15日），当日空军医院开具4份处方笺，产生门诊医疗费1112.06元。2018年11月16日，王风彦在空军医院门诊就诊，初步诊断：1．进步软组织损伤；2．左侧坐骨神经损伤（炎）；3．腰椎间盘突出症。处理意见：1．避免长时低头伏案，加强颈肩及上肢功能锻炼；2．颈椎、腰椎牵引、理疗、推拿、腹针治疗；3．住院治疗（预约床位），此次门诊产生门诊医疗费12元。当日王风彦办理住院手续，入住空军医院软伤科，至2018年12月7日在该院住院治疗21日，出院诊断为：1．颈部软组织损伤；2．颈椎病（神经根型）；3．腰椎间盘突出症。出院医嘱为：1．避免长时间伏案久站久坐；2．全休两周；3．我科门诊随访。此次住院期间，王风彦产生住院医疗费12785.24元。2018年12月21日，王风彦在空军医院门诊就诊，初步诊断为：1．抑郁症2．颈部软组织损伤；3．左侧坐骨神经损伤（炎）。处理意见为：建议立即去四医院精神专科会诊。当日，王风彦在乌鲁木齐第四人民医院就诊，临床诊断为：焦虑性神经官能症及睡眠障碍。诊断为：焦虑状态伴失眠。建议：药物治疗，休壹周。王风彦在乌鲁木齐第四人民医院就诊产生门诊医疗费601.03元。2019年3月19日，王风彦在新疆维吾尔自治区中医医院（以下简称自治区中医医院）神志病科办理住院手续，门诊诊断为焦虑障碍，当日至2019年3月29日王风彦在该院住院治疗10日，出院诊断为：1．主要诊断：焦虑障碍；2．其他诊断：广泛性焦虑障碍，颈背部筋膜炎，腰椎源性腰痛。出院医嘱为：1．慎饮食、避风寒、畅情致；2．规律服药；3．我科门诊随访调整治疗方案；4．全休贰周。此次住院期间，王风彦产生住院医疗费17376.96元。2019年10月28日，经王风彦申请，王风彦及财保乌鲁木齐分公司、舒永恒选定新疆精卫法医精神病司法鉴定所对王风彦此次交通事故与焦虑障碍之间是否存在因果关系进行鉴定。该鉴定机构于2019年12月12日出具鉴定意见为：2018年10月8日发生的交通事故生活实践是其罹患“焦虑障碍”的诱发作用，庭审中，王风彦、财保乌鲁木齐分公司和舒永恒均表示不对参与度进行鉴定。一审法院于2020年1月22日向上述鉴定所发出“关于出具补充鉴定意见的函”，该鉴定所于2020年3月10日出具回复，意见为：2018年10月8日发生的交通事故生活实践是其罹患“焦虑障碍”的诱发作用参考参与度为25％左右。王风彦因此次鉴定产生鉴定费及测评费3475元。另查明，2011年4月23日，王风彦与乌鲁木齐市公交出租汽车有限责任公司签订《乌鲁木齐市城市客运特许经营出租汽车经济责任承包合同》，约定经济承包期为八年，自2011年4月26日至2019年4月25日。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：“机动车发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”。本次涉案事故经交警部门认定，×××号肇事车辆的驾驶员，即舒永恒负此次事故的全部责任，王风彦无责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。本案中，肇事车辆×××小型客车在财保乌鲁木齐分公司处投保交强险和限额为100万元的商业三者险（含不计免赔险），事故发生在保险期间内，故王风彦的损失首先应由财保乌鲁木齐分公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分由财保乌鲁木齐分公司在商业三者险责任限额内根据保险合同予以赔偿，仍有不足，由舒永恒承担赔偿责任。关于王风彦主张的各项具体损失：1．医疗费：根据王风彦提供的相关证据，一审法院认定王风彦因本案交通事故产生的医疗费数额为34171.13元。其中，2018年10月8日，王风彦在空军医院门诊产生挂号诊疗费及门诊医疗费198.5元，2018年10月9日至2018年10月18日王风彦在空军医院住院产生住院医疗费7460.44元；2018年10月31日在空军医院产生门诊医疗费779.9元；2018年11月8日在空军医院产生门诊医疗费1112.06元；2018年11月16日在空军医院产生门诊医疗费12元；2018年11月16日至2018年12月7日在空军医院住院产生住院医疗费12785.24元；2018年12月21日在乌鲁木齐第四人民医院产生门诊医疗费601.03元；2019年3月19日至2019年3月29日王风彦在自治区中医医院住院产生住院医疗费17376.96元。上述合计产生医疗费40326.13元。财保乌鲁木齐分公司、舒永恒虽抗辩不同意支付2019年3月19日至2019年3月29日王风彦住院产生的医疗费，但财保乌鲁木齐分公司、舒永恒均未举证证明王风彦此次住院与本次交通事故无关的证据，故对于财保乌鲁木齐分公司、舒永恒的抗辩一审法院不予采纳。扣除舒永恒为王风彦合计垫付医疗费6155元，医疗费34171.13元，一审法院予以支持。2．住院伙食补助费：王风彦按120元／天标准主张伙食补助费符合法律规定，王风彦计算40天亦有事实依据，一审法院予以支持故120元／天×40天（2018年10月9日至2018年10月18日，2018年11月16日至2018年12月7日，2019年3月19日至2019年3月29日）＝4800元。3．营养费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。本案中，王风彦主张营养费无医嘱予以印证，故对王风彦的此项请求，一审法院不予支持。4．误工费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。本案中，王风彦先后住院合计40天，医嘱记载王风彦应全休合计十周，因王风彦多次就医，存在个别全休日期重复的情形，故应扣除重复计算全休日期，即2018年10月31日、2018年11月1日、2018年12月21日，王风彦主张106天的误工时间无事实依据，一审法院予以调整，误工期应为104天；根据乌鲁木齐市地税办［1998］49号文件中规定的“出租车每日间接损失235元”，故王风彦本案误工费235元／天×104天＝24440元，一审法院应予支持。5．护理费：王风彦举证不足以证明其因本次事故致使其需要特定护理的事实，故对于王风彦的此项主张，一审法院不予支持。6．交通费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关平局应当于就医地点、时间、人数、次数相符合”。本案中，结合王风彦伤情、居住地点、就医次数，就医距离等因素，一审法院酌情支持300元。7．精神损害抚慰金：结合王风彦的具体伤情，一审法院酌情支持1000元。8．鉴定费：本案因双方对于2018年10月8日发生的交通事故与王风彦罹患“焦虑障碍”是否存在因果关系存在争议，一审法院委托新疆精卫法医精神病司法鉴定所进行鉴定，产生鉴定费及测评费3475元，已由王风彦垫付，由舒永恒负担。判决：一、财保乌鲁木齐分公司赔偿王风彦医疗费34171.13元；二、财保乌鲁木齐分公司赔偿王风彦误工费24440元；三、财保乌鲁木齐分公司赔偿王风彦住院伙食补助费4800元；四、财保乌鲁木齐分公司赔偿王风彦交通费300元；五、财保乌鲁木齐分公司赔偿王风彦精神损失费1000元；六、舒永恒赔偿王风彦鉴定费3475元；七、驳回王风彦对财保乌鲁木齐分公司的其他诉讼请求；八、驳回王风彦对舒永恒的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，关于上诉人王风彦认为一审法院认定赔偿项目中涉及误工费损失、交通费损失、护理费用有误的问题，一审法院根据医疗机构出具的伤后病修医嘱证明及伤者住院期间天数认定相应的误工损失，符合相应的事实及法律规定。上诉人王风彦以在不同医院就医期间出具的诊断证明主张的病休天数，一审法院对其中存在涉及重复计算天数进行扣减并据此确定相应的误工损失认定，本院认为并无不当。对于交通费用，根据本案伤者初次入院时就医医院，及后到其他医院就医具体情况，结合其居住地，门诊就医等因素，对于上诉人王风彦主张的因就医产生的交通费用予以部分支持300元，符合相应的法律规定。本案中，根据伤者伤后就医的客观伤情，并结合相关的病历记载，王风彦伤后并非生活不能自理或者部分生活能力受限，且必须达到需要人员陪护的程度，同时医学证明中亦无明确医嘱需要陪护人员，因此，对其主张的护理费用，一审法院未予以支持，本院认为并无不妥。涉及精神损害抚慰金上诉人认为过低，本院认为，一审法院正是基于车辆肇事方对导致本案交通事故承担全部责任，结合造成伤者伤情的最终损害后果，酌情认定了相应的精神损害抚慰金数额，符合相应的立法宗旨。故对王风彦的上诉理由，本院均不予采纳。 综上所述，王风彦的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费260.98元，由王风彦负担。 本判决为终审判决。 审判长 蔡 联 审判员 张 睿 审判员 王朋坤 二〇二〇年九月二十三日 书记员 李 建