河北省迁西县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0227民初858、859号 原告（并案被告）：陈宝松，男，1976年5月24日出生，汉族，工人，户籍地河北省迁西县，现住河北省迁西县。 委托诉讼代理人：付会群，男，河北付会群律师事务所律师。 被告（并案原告）：河北冀东建设工程有限公司，住所地河北省唐山市路**北新西道**，统一社会信用代码：91130200755462334H。 法定代表人：林炜，男，系该公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：秦大繁，男，河北中宜律师事务所律师。 原告（并案被告）陈宝松与被告（并案原告）河北冀东建设工程有限公司（以下简称河北冀东建设公司）劳动争议一案，本院于2019年11月12日作出（2019）冀0227民初1331号、2063号民事判决。被告（并案原告）河北冀东建设公司不服该二份判决，向河北省唐山市中级人民法院提起上诉。河北省唐山市中级人民法院于2020年5月28日分别作出（2020）冀02民终1890号、1894号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2020年9月1日公开开庭进行了审理。原告陈宝松及其委托诉讼代理人付会群、被告河北冀东建设工程有限公司委托诉讼代理人秦大繁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈宝松向本院提出诉讼请求：要求河北冀东建设公司给予陈宝松各项工伤保险待遇：1、医疗费153611.48元（240100.89元一3334.96元十27457.02元十二次手术内固定物取出费43000元）×50%；2、医疗用具费用11275元（直行金属接骨板、执行复位钢板系统款20000元十矫形器款1950元十头胸支具600元）×50%；3、住院伙食补助费1660元（20元×34天十35元×24天）；4、护理费10983.98元（3852.25元÷21.75天×62天）；5、交通费2000元；6、鉴定费600元；7、一次性伤残补助金114198元（5438元×21个月）；8、停工留薪期工资130512元（5438元×24个月）；9、自陈宝松停工留薪期满的次月起按月支付原告伤残津贴4078.5元（5438元×75%），至原告达到法定退休年龄并办理退休手续止，同时该伤残津贴随统筹地区职工平均工资变化适时调整；10、要求被告依法为原告缴纳各项社会保险。在庭审辩论终结前，陈宝松提出变更诉讼请求，将诉讼请求中第七项伤残补助金114198元变更为132606.6元（6314.6元×21个月），第八项停工留薪期工资130512元变更为151550.4元（6314.6元×24个月），第九项伤残津贴4078.5元变更为4735.95元（6314.6元×75%）。 被告河北冀东建设公司辩称：第一，我方没有收到工伤认定书，因此我方暂不承担原告的工伤待遇，行政行为尚未完成。第二，如果不考虑工伤认定书送达问题，就陈宝松的诉状中诉列各项诉讼请求，数额计算有误，及变更诉讼请求不恰当，按法律规定变更诉讼请求应当在一审辩论终结前，而本案属于重审阶段，变更无依据，就诉讼请求中各项简单说明如下，第一项、第二项、第十项我方不认可，法院应驳回其诉讼请求；第三、四、五、九项应当按照一半计算，在交通事故中应当赔偿一半；第七项、八、九项每月的基数应当是3853.25元。 并案原告河北冀东建设公司向本院提出诉讼请求：判决河北冀东建设公司不承担陈宝松的工伤待遇。事实与理由：唐山市人力资源和社会保障局作出的冀伤险认决字【2018】1302270178号认定工伤决定书并未依法送达河北冀东建设公司。在陈宝松的工伤认定程序中，河北冀东建设公司依法向唐山市人力资源和社会保障局（工伤科）递交了委托代理人的代理手续，其中有代为接受法律文书的授权，该局工伤科的工作人员就陈宝松认定工伤中涉及的相关证据等也一直在与河北冀东建设公司代理人交涉，可工伤认定书作出后，既没有向河北冀东建设公司依法送达，也没有向河北冀东建设公司的代理人依法送达。唐山市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定是一种具体行政行为，行政相对人不服的，有权申请行政复议和行政诉讼，该权利不能被剥夺，应依法受到保护。再说，具体行政行为要具备法律约束力，不仅要作出，还要依法送达行政相对人。现唐山市人力资源和社会保障局作出的冀伤险认决字【2018】1302270178号工伤决定书没有依法送达河北冀东建设公司，该工伤决定对河北冀东建设公司尚不具有约束力，故河北冀东建设公司不承担陈宝松的工伤待遇。 并案被告陈宝松辩称，河北冀东建设公司诉求不承担陈宝松工伤待遇证据不足，第一，河北冀东建设公司的诉请，我方认为属于行政诉讼范围而不是属于民事审理范围，第二，关于河北冀东建设公司所说的陈宝松的工伤认定书没有向河北冀东建设公司送达的问题，我方认为不属于本案审理范围，关于河北冀东建设公司是否收到工伤认定书的问题，在一审开庭中审理过程中一审法院已经就相关证据进行调取，并且河北冀东建设公司也已经收到陈宝松的劳动能力鉴定书，原告对陈宝松的劳动能力鉴定书没有提出异议，确对送达问题提出异议，我方认为没有意义。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.唐山市中级人民法院于2017年12月20日作出的（2017）冀02民终6282号生效判决，确认了陈宝松与河北冀东建设公司存在事实劳动关系。河北省高级人民法院于2018年8月13日作出的（2018）冀民申4761号民事裁定，驳回河北冀东建设公司的再审申请，故本院对陈宝松和河北冀东建设公司存在事实劳动关系这一事实予以确认； 2.对于本院依职权向唐山市人力资源和社会保障局调取的《认定工伤决定书》（冀伤险决字[2018]130227178号）的送达手续及迁西县劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁卷部分卷宗材料（迁劳人裁字[2019]第21号），属于本院认为审理案件需要的证据，故该证据能够作为定案的依据； 3.陈宝松向本院提交的医疗费票据以及（2016）冀0227迁民2373号民事判决书，但该证据未明确陈宝松医疗费具体数额，故对医疗费票据不能作为定案依据。 另查明，陈宝松于2014年5月到河北冀东建设公司承建的河北金厂峪矿业有限公司的“原矿仓两侧边坡综合治理工程”工地从事木工工作，工资为计件工资。2014年7月2日，陈宝松驾驶摩托车下班回家途中，行至碾唐线迁西县金厂峪镇庙岭头村路段时，与一辆重型自卸货车相撞受伤。经本院认定陈宝松负事故同等责任。2018年6月1日唐山市人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》（冀伤险决字[2018]130227178号），对部分损伤认定为工伤，对右侧胸腔积液合并肺不张，右锁骨下动脉闭塞，需作工伤直接导致疾病确认。2019年1月10日，唐山市劳动能力鉴定委员会出具《初次鉴定结论书》（唐山市劳鉴2019年000134号），鉴定结论：右侧胸腔积液合并肺不张，右锁骨下动脉闭塞与本次事故有关，肆级伤残、停工留薪期拾贰个月、延长停工留薪期拾贰个月。2019年3月28日，陈宝松向迁西县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，2019年4月26日迁西县劳动人事争议调解仲裁委员会作出迁劳人裁字[2019]第21号仲裁裁决书。 本院认为，结合当事人主张和庭审查明情况，对争议焦点认定如下： 陈宝松工伤保险待遇是否应由河北冀东建设公司承担问题。唐山市中级人民法院于2017年12月20日作出的（2017）冀02民终6282号生效判决，已确认了陈宝松与河北冀东建设公司存在事实劳动关系。陈宝松受伤被唐山市人力资源和社会保障局认定为工伤，经唐山市劳动能力鉴定委员会鉴定为肆级伤残、停工留薪期拾贰个月、延长停工留薪期拾贰个月。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，故陈宝松各项工伤保险待遇应当由河北冀东建设公司承担。 关于陈宝松变更诉讼请求问题，河北冀东建设公司辩称其变更诉讼请求不符合法律规定，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百五十一条规定：二审裁定撤销一审判决发回重审的案件，当事人申请变更、增加诉讼请求或者提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求的，依照民事诉讼法第一百四十条规定处理。故陈宝松在法庭辩论终结前变更诉讼请求符合法律规定，河北冀东建设公司的抗辩，本院不予支持。 关于河北冀东建设公司主张《认定工伤决定书》未对其送达，不发生法律效力这一诉讼请求，依据唐山市路北区人民法院于2019年9月19日作出的（2019）冀0203行初305号判决书和唐山市中级人民法院于2019年11月19日作出的（2019）冀02行终623号判决书，认定迁西县人力资源和社会保障局于2018年6月8日通过EMS特快专递向河北冀东建设公司邮寄《认定工伤决定书》，2018年6月11日河北冀东建设公司签收这一事实，故对河北冀东建设公司该项诉请本院不予支持。 关于关于陈宝松各项工伤保险待遇数额问题。陈宝松主张河北冀东建设公司给付医疗费的请求，因未提交能够证实具体数额的证据，本院不予支持，待能够确定具体数额后，可另行主张权利。因《初次鉴定结论书》中无关配置辅助器具的相关鉴定意见，故本院对陈宝松主张给付医疗用具费的诉讼请求不予支持。陈宝松诉请计算一次性伤残补助金、停工留薪期工资及伤残津贴应按照新的标准6314.6元为基数计算，因陈宝松实行计件工资，事故发生在2014年，故计算一次性伤残补助金、停工留薪期工资及伤残津贴依据《工伤保险条例》的规定，应采用参照2014年河北省职工平均工资，即3853.25元，故河北冀东建设公司抗辩理由成立；河北冀东建设公司抗辩称对住院伙食补助费、护理费、交通费减半计算，因无法律依据，故不予支持。 关于陈宝松主张河北冀东建设公司为其缴纳各项社会保险的诉讼请求问题，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足。依据上述法律规定，用人单位未按时足额为劳动者缴纳社会保险费，应由社会保险费征收机构负责限期缴纳或者补足，本案中，陈宝松要求河北冀东建设公司为其缴纳各项社会保险，不属于人民法院民事受案范围，故本案不做处理。 综上所述，根据《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条、第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告（并案原告）河北冀东建设工程有限公司支付原告（并案被告）陈宝松工伤四级伤残以下待遇：一次性伤残补助金80918.25元（3853.25元/月×21月），停工留薪期工资92478元（3853.25元/月×24月），护理费10983.98元（3853.25元/月÷21.75天×62天），住院伙食补助费1660元（20元/天×34天十35元/天×28天），交通费2000元，鉴定费600元，合计188640.23元，上述款项限本判决生效后十日内一次性履行完毕； 二、保留劳动关系，由被告（并案原告）河北冀东建设工程有限公司自原告（并案被告）陈宝松停工留薪期满的次月起按月给付原告（并案被告）陈宝松伤残津贴2889.94元（3853.25元×75%），至原告（并案被告）陈宝松达到法定退休年龄并办理退休手续止，同时该伤残津贴随统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整而调整； 三、驳回原告（并案被告）陈宝松的其他诉讼请求； 四、驳回被告（并案原告）河北冀东建设工程有限公司的其他诉讼请求。 如原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审两案受理费20元，由河北冀东建设工程有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审 判 长  刘春潮 人民陪审员  梁 勇 人民陪审员  赵春凤 二〇二〇年十一月十二日 书 记 员  张 楠