大连市甘井子区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）辽0211刑初13号 公诉机关大连市甘井子区人民检察院。 被告人金成立。曾因犯非法持有毒品罪于2011年4月7日被庄河市人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币15000元，于2015年2月11日刑满释放。因吸食毒品于2019年4月13日被大连市公安局直属分局决定给予行政拘留五日。因本案于2019年6月11日被大连市公安局旅顺口分局抓获，于2019年6月12日被刑事拘留，于2019年7月17日被批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于大连市看守所。 辩护人杨柳、张永刚，均系辽宁华夏律师事务所律师。 大连市甘井子区人民检察院以甘检公诉刑诉〔2019〕882号起诉书指控被告人金成立涉嫌贩卖毒品罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。大连市甘井子区人民检察院指派检察官赵翔、检察官助理晏飞出庭支持公诉，被告人金成立及其辩护人到庭参加了诉讼。本案经延期审理，现已审理终结。 大连市甘井子区人民检察院指控，2019年4月11日晚，被告人金成立联系林某1（另案处理）在庄河市某医院附近见面，在金成立车上，金成立问林某2是否有冰毒，林某2称没有。后金成立告诉林某2吕某（另案处理）手里有东西（冰毒）。金成立用自己手机打电话给吕某，向吕某介绍林某2，林某2在电话中告诉吕某要买50克冰毒，并告诉吕某先赊帐，等缓两天钱凑够再给。金成立在电话中告诉吕某：“林某2人不错，肯定不能瞎账，如果钱不给，我给”。后金成立告诉林某2吕某的手机号码，二人商量购买冰毒事宜。 4月12日8时许，吕某带上两包冰毒（经称重分别重49.09克、11.6克）由祝某（另案处理）开车到大连湾高速口，林某2租车从庄河市到此地点，吕某见到林某2后将大包冰毒（49.09克）以550元每克的价格卖给林某2，小包冰毒（11.6克）叫林某2带给金成立。后林某2在庄河被当场抓获，在林某2身上搜查出上述两包冰毒。经大连市公安司法鉴定中心检验，涉案两包毒品均检出甲基苯丙胺成分。 公诉机关向本院提供了相关证据支持其指控。 公诉机关认为，被告人金成立违反国家毒品管理法规，协助他人运输毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。被告人金成立系共同犯罪中的从犯，系累犯、毒品犯罪的再犯，建议判处有期徒刑十年至十五年，并处罚金。 被告人对公诉机关指控的事实部分有异议。其主张林某2想要点东西其没有，但后来问其是否认识吕某，其说认识，其用手机给吕某打电话，打通后，其开玩笑跟吕某说介绍女朋友，其说是林某2，之后其把电话给林某2，他们之间进行通话，其当时没有听清楚。后来吕某打电话说林某2要买冰毒，问是否可靠，其说可以。后来他们互相记了电话。第二天吕某给其打电话，说林某2买东西要赊帐，问其怎么样。这个时候他们已经买完毒品了。其说以其对林某2的了解，林不会赖帐，看其面子林某2不会不给钱。其并不知道吕某让林某2给其捎带的毒品是什么情况。 其辩护人的辩护意见为，对公诉机关指控的罪名有异议。起诉书认定被告人涉嫌运输毒品罪，是林某2涉嫌运输毒品罪的共犯，并认定被告人为从犯。结合本案的证据材料，林某2系吸毒者，在购买49.09克毒品后，在刚返回庄河后被抓捕，其系个人吸食而购买，本人携带，在本人的控制下，不存在不同主体之间交易行为，不属于运输毒品。运输毒品的危害性应当与贩卖、走私的危害性相近，本案中出于吸食毒品而移动毒品，危害性小于走私、贩卖，不能将运输的范围扩大。现有证据无法证明林某2有贩卖的主观故意，应当按照非法持有毒品罪认定。公诉机关认为涉案毒品数额较大而起诉，其持有毒品从大连湾高速至庄河仅仅有四十公里，时间为一小时，不属于数额较大的标准。林某2不应当是运输毒品，进而金成立的行为不属于运输毒品罪。金成立对于林某2与吕某之间商定的毒品数量不知晓，没有参与林某2持有11.6克毒品一节，吕某在给林某211.6克毒品时没有与金成立确认，吕某只是提到想以毒品抵债，但是只是个人想法，没有与金成立达成一致。林某2在笔录中显示为不确定口气，没有最终确认。金成立在到案后的笔录中，没有对11.6克毒品抵偿债务的行为表示确认。因此，本案证据不足。本案案件来源是技术侦查手段，林某2与吕某之间的交付属于控制下交付，应当予以从轻处罚。综上，金成立不成立运输毒品罪，没有参与林某2运输毒品或者持有11.6克毒品一节，到案后认真配合公安机关调查，其本人有疾病，其母亲患有癌症，希望法庭综合考虑。 经审理查明，2019年4月11日晚，被告人金成立联系林某1（另案处理）在庄河市某医院附近见面，在金成立车上，金成立问林某2是否有冰毒，林某2称没有。后金成立告诉林某2吕某（另案处理）手里有东西（冰毒）。金成立用自己手机打电话给吕某，向吕某介绍林某2，林某2在电话中告诉吕某要买50克冰毒，并告诉吕某先赊帐，等缓两天钱凑够再给。金成立在电话中告诉吕某：“林某2人不错，肯定不能瞎账，如果钱不给，我给”。后金成立告诉林某2吕某的手机号码，二人商量购买冰毒事宜。 4月12日8时许，吕某带上两包冰毒（经称重分别重49.09克、11.6克）由祝某（另案处理）开车到大连湾高速口，林某2租车从庄河市到此地点，吕某见到林某2后将大包冰毒（49.09克）卖给林某2，小包冰毒（11.6克）叫林某2带给金成立。后林某2在庄河被当场抓获，在林某2身上搜查出上述两包冰毒。经大连市公安司法鉴定中心检验，涉案两包毒品均检出甲基苯丙胺成分。 上述事实，有业经庭审质证并经本院审查采信的书证受案登记表、案件来源、抓获经过、入所体检表、户籍信息、前科材料、吕某与金成立通话记录、吕某于林某2通话记录、刑事判决书、行政处罚决定书、公安机关从林某2手机中调取与被告人聊天记录、情况说明、情况说明、鉴定人资格证书等；被告人金成立、同案犯吕某、林某2、孙某、祝某的供述与辩解；证人郭某1证言；辨认笔录；称重笔录；林某2毒品物证搜查、检查、提取、扣押笔录；大连市公安司法鉴定中心鉴定文书（大）公（司）鉴（理化）字[2019]194号鉴定意见；讯问视频的视听资料等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为，被告人金成立违反国家毒品管理法规，协助他人运输毒品，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控的事实与罪名成立，本院予以支持。被告人金成立系累犯且系毒品再犯，依法从重处罚。但其系因同一毒品犯罪前科同时构成累犯和毒品再犯，故在量刑时不予重复评价。被告人金成立在运输11.6克毒品犯罪中系主犯，在运输49.09克毒品犯罪中系从犯，依法从轻处罚。关于被告人的辩解及辩护人的辩护意见，综合评判如下：关于是否构成运输毒品罪及数量。根据相关规定，吸毒者在运输毒品过程被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。结合本案证据，被告人金成立在2019年4月11日与吕某进行多次通话，2019年4月12日在林某2运输毒品过程中又与吕某进行通话，在林某2到达目的地时，其发微信接应，足见其对被告人林某2运输毒品的过程是知情的。结合同案犯吕某、祝某、林某2的供述，三人均供述吕某为抵偿债务托林某2捎带毒品给金成立的事实。故对辩护人提出的被告人行为不构成运输毒品罪的辩护意见，不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第三百五十六条之规定，判决如下： 被告人金成立犯运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月11日起至2032年6月10日止。罚金自本判决生效之日起10日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  卢丹丹 人民陪审员  陈 锋 人民陪审员  刘世红 二〇二〇年十二月二日 书 记 员  孙 巍 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。