江西省九江经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0491民初1111号原告：曹江新，男，1975年10月7日出生，汉族，住江西省九江市开发区。97510070610。委托诉讼代理人：李娟，江西柴桑律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐兵，江西柴桑律师事务所律师。被告：陶一郎，男，1999年8月3日出生，汉族，住江西省九江市都昌县。0428199908031431。被告：江西和尔美物业管理有限公司，住所地：江西省南昌市红谷滩新区红谷中大道**绿地中央广场**C1办公楼**（第**），统一社会信用代码：913601253277086841。法定代表人：巩晓，总经理。委托诉讼代理人：唐超，男，该公司运营部城市经理。委托诉讼代理人：邓宏业，男，该公司员工。被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地：广，住所地：广东省广州市天河区体育东路****用代码：91440000890350458F。负责人：石合群，总经理。委托诉讼代理人：邓翔，女，该公司员工。原告曹江新与被告陶一郎、江西和尔美物业管理有限公司（以下简称和尔美公司）、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安财保广东分公司）侵权责任纠纷一案，本院于2020年10月27日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告曹江新的委托诉讼代理人李娟、被告和尔美公司的委托诉讼代理人唐超、邓宏业到庭参加诉讼。被告陶一郎、被告平安财保广东分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曹江新向本院提出如下诉讼请求：1.请求判令被告陶一郎、和尔美公司向原告赔偿各项损失合计59864.14元；2.请求判令被告平安财保广东分公司在其承保范围内承担赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年1月7日15时16分，被告陶一郎骑电动自行车，沿浔阳西路由东向西行驶至时，与正在通过路口的行人即原告曹江新发生刮撞，事故致曹江新受伤，车辆损坏。伤后原告曹江新在九江学院附属医院检查治疗，经诊断为左胫骨骨折等损伤，住院治疗10天。2020年1月8日，交警大队出具交通事故认定书，认定被告陶一郎负事故全部责任。2020年4月29日，九江正青法医学司法鉴定所作出鉴定意见书：被鉴定人曹江新伤后误工期评定为180天，伤后护理期90天，营养期90天，后期治疗费贰仟元整。被告和尔美公司为被告陶一郎在被告平安财保广东分公司购买了雇主责任险（含第三者责任险），故要求其承担连带赔偿责任。原告为维护合法权益，遂诉至贵院，请求判如所请。被告陶一郎未答辩。被告和尔美公司辩称，和尔美公司不是适格被告，其与被告陶一郎不存在雇佣关系、劳务关系、劳动关系，且案涉事故发生期间并非被告陶一郎为和尔美公司工作期间发生的交通事故，而是被告陶一郎在履行与好活（徐州）网络科技有限公司（以下简称好活网络科技公司）的《项目转包协议》约定的承揽合同过程中发生的事故。被告平安财保广东分公司辩称，雇主责任保险合同与侵权责任纠纷属于不同法律关系，平安财保广东分公司不是本案适格被告。即便法院同意一并审理，平安财保广东分公司承担的责任也应以保险合同约定为限。根据保险合同约定，被告和尔美公司需提供事故发生时的外卖配送订单（美团系统后台截图）以证明被告陶一郎系在为其雇主即被告和尔美公司提供美团外卖配送服务过程中发生的交通事故，否则平安财保广东分公司不承担保险赔偿责任。平安财保广东分公司承担的赔偿责任以陶一郎所负事故责任比例为限，原告诉请的医药费应以正式发票为准并扣除非医保用药部分。本院经审理认定事实如下：2020年1月7日15时16分，被告陶一郎骑电动自行车，沿九江市浔阳西路由东向西逆向行驶至时，与正在通过路口的行人即原告曹江新发生刮撞，事故致曹江新受伤，车辆损坏。原告受伤后被送往九江学院附属医院住院治疗10天，出院医嘱为加强营养，注意休息，出院后建议休息6周等。原告支付住院医疗费10834.14元。2020年1月8日，九江市公安局交通管理支队第二大队出具道路交通事故认定书，认定被告陶一郎负全部责任，原告曹江新无责任，并注明被告陶一郎的保险公司为中国平安财产保险股份有限公司，保单号为10455013991208667396。2020年4月29日，九江正青法医学司法鉴定所作出鉴定意见书：被鉴定人曹江新伤后误工期评定为180天，护理期评定为90天，营养期评定为90天，后期治疗费评定为贰仟元整。原告支付鉴定费1500元。另查明，2019年5月8日，被告和尔美公司与好活网络科技公司签订《“好活”平台服务协议》。协议约定：被告和尔美公司根据经营需要，委托好活网络科技公司依法通过好活平台提供相关服务，服务方式包括但不限于咨询、信息、培训、技术、宣传、地推等双方共同确认的其他服务方式及服务内、地推等双方共同确认的其他服务方式及服务内容20年5月7日；被告和尔美公司将发布的项目/任务发包给好活网络科技公司，好活网络科技公司承接项目/任务订单后可转包给接活方，并与接活方签订转包协议，双方确定好活网络科技公司无需为被告和尔美公司、接活团队各成员交纳社会保险及意外伤害等商业保险，……，如接活方、接活团队成员在执行任务期间受到或对任何第三方造成人身、财产损害的，被告和尔美公司应自行承担后果，好活网络科技公司不承担侵权赔偿责任。2020年1月7日，被告平安财保广东分公司签发了保险单号为10455013991208667396的《雇主责任保险单》，注明被保险人为被告和尔美公司；保险期间自2020年1月7日00时00分起至同日23时00分止；在保险期间内，被保险人及其指定雇员在中国境内为“美团”“美团外卖”提供配送服务的过程中发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失的，应由被保险人承担的经济赔偿责任，被告平安财保广东分公司赔偿第三者死亡赔偿金、第三者伤残赔偿金、第三者医疗费用，合计赔偿限额不超过40万元，除此以外包括但不限于误工费、营养费、护理费、交通费、食宿费等项目，保险公司均不予赔偿。庭审中，被告和尔美公司陈述被告和尔美公司与美团外卖配送平台签订《专送外卖加盟商承揽协议》，美团外卖配送平台要求被告和尔美公司购买雇主责任保险，保险单号为10455013991208667396的雇主责任保险是被告陶一郎在2020年1月7日配送美团外卖订单之前通过手机App刷脸上线、再通过外卖烽火平台的保险代理机构从被告平安财保广东分公司处购买的，保险费由被告和尔美公司支付。诉讼中，原告提供九江众汇物流服务有限公司出具的《证明》一份，拟证明原告曹江新在九江众汇物流服务有限公司工作4年，职务为业务经理，月工资五千元整，其中发到曹江新账上1300元，发到其妻子刘平兰账上3400元。被告和尔美公司提供甲、乙方分别为好活网络科技公司、陶一郎的《项目转包协议》，拟证明陶一郎系在履行该项目转包协议时发生与原告的刮撞事故，其作为承包人应自行承担损害赔偿责任。本院认为，被告陶一郎骑电动自行车与原告发生刮撞，九江市公安局交通管理支队第二大队认定被告陶一郎负事故全部责任，原告曹江新无责任，符合法律规定。被告陶一郎配送美团外卖前需要购买雇主责任保险，现被告陶一郎向九江市公安局交通管理支队第二大队提供了保险单号为10455013991208667396的雇主责任保险单，应认定被告陶一郎系在配送美团外卖过程中与原告发生刮撞事故。被告和尔美公司与好活网络科技公司签订的“好活”平台服务协议约定接活方、接活团队成员在执行任务期间受到或对任何第三方造成人身、财产损害的，被告和尔美公司应自行承担后果，同时，被告陶一郎作为“接活方”，应视为被告陶一郎为被告和尔美公司的工作人员，故对原告的损失，由被告和尔美公司承担赔偿责任。原告要求被告平安财保广东分公司在承保范围内承担赔偿责任，因原告与被告陶一郎、被告和尔美公司之间是侵权责任纠纷，被告和尔美公司与被告平安财保广东分公司之间是保险合同纠纷，故本院不予支持。关于原告的损失范围，本院依法认定如下：1.医疗费以住院费发票金额为准，计10,834.14元；2.后续治疗费以鉴定意见为准，计2000元；3.住院伙食补助费按20元/天计算10天，计200元；4.营养费按20元/天计算，营养期以鉴定意见为准，计1800元（20元/天×90天）；5.护理费按2019年度江西省居民服务业、修理和其他服务业城镇非私营单位在岗职工年平均工资的标准计算，护理期以鉴定意见为准，计12,690元（141元/天×90天）；6.交通费酌定100元；7.误工费部分，本院采信原告从事物流行业的主张，按2019年度江西省居民服务业、修理和其他服务业城镇非私营单位在岗职工年平均工资标准计算其误工工资，误工期以住院天数10天加出院医嘱休息日6周为准，误工费计7332元[141元/天×（10天+6周×7天/周）]；8.鉴定费以鉴定费发票为准，计1500元；以上合计36,456.14元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告江西和尔美物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告曹江新各项损失合计36,456.14元。驳回原告曹江新其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1298元，减半收取计649元，由原告曹江新负担254元，由被告江西和尔美物业管理有限公司负担395元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于九江市中级人民法院。审判员  张晓军二〇二〇年十二月二十三日法官助理杨丽敏书记员曹睿