陕西省合阳县人民法院民事判决书(2020)陕0524民初217号原告：贺建峰，男，1969年09月27日出生，公民身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX，汉族，大专文化，住陕西省合阳县，干部。    被告：陕西华宇通昊商贸有限公司，住所地：西安市国际港务区。法定代表人：王争，系该有限公司总经理。91610139649委托诉讼代理人：辛敏，陕西众致律师事务所律师。被告：刘龙，男，1983年05月08日出生，公民身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX，汉族，大学本科，住陕西省合阳县，农民。委托诉讼代理人：刘彦青，（系被告刘龙之父），男，1957年4月16日出生，公民身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，农民，住陕西省合阳县。委托诉讼代理人：李芹芳，（系被告刘龙之母），女，1960年10月13日出生，公民身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，农民，住陕西省合阳县。原告贺建峰与被告陕西华宇通昊商贸有限公司、刘龙农村建房施工合同纠纷一案，本院于2020年01月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告贺建峰和被告陕西华宇通昊商贸有限公司的委托诉讼代理人辛敏及被告刘龙的委托诉讼代理人刘彦青、李芹芳到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告贺建峰向本院提出诉讼请求：1、要求解除原、被告于2019年7月5日订立的EPS模块建房施工合同及双方达成的口头协议；2、判令被告退还原告合同款62680元及红砖8000块，赔偿因违约给原告造成的经济损失。事实和理由：2019年7月5日，原告与被告公司订立EPS模块房屋建设施工合同。根据合同约定，被告以包工包料的形式承建原告家庭EPS模块房屋，建筑面积140平方米，造价168000元，采取进度付款方式，开工预付30000元，地基完成付50000元，一层墙体成型付30000元，现浇房顶结束付48000元，剩余部分完工验收后一次性付清尾款10000元。同时，双方达成口头补充协议，内容为：在屋顶安50兆瓦太阳能一个，建小厕所一所，灶房、卫生间贴瓷砖，石墨烯电热瓷砖1000块，一般瓷砖1000块，外墙真实漆工程由被告在包工包料范围内完成。在施工过程中，被告刘龙在8月22日失联即停工，经原告多方联系寻找被告于9月2日找到，共11天未施工，被告保证在9月30日完工，但工程尚未完工被告又失联，剩余工程不能正常完工、验收，现内外墙未粉刷，地垫未铺，太阳能未买未安装，卫生间一所以及灶房卫生间瓷砖未贴，房内隔墙未做等工程未完工。经原告与其他匠工计算，尚未完成的工程需工、料款计72680元，减去被告剩余款1万元，需退还原告合同款62680元。同时，被告在施工中使用原告红砖8000块，按合同约定包工包料，被告应退还原告红砖8000块。原告贺建峰向本院提交了以下证据：1、EPS模块建房施工合同书1份，证明原、被告间达成的农村建房施工内容；2、合同附加协议，证明被告刘龙承诺工程进度；3、收据、收条及转款凭证共6份，证明原告向被告转款情况；4、李景元的书面证明材料，证明工程尚未完工价格；5、剩余建房工程费用表，证明尚未完工的费用；6、工程现场照片，证明被告施工现状。    被告陕西华宇通昊商贸有限公司辩称，2020年6月14日，我公司法定代表人王宇与陕西森态建筑科技有限公司法定代表人程湘婷达成股权转让协议，陕西森态建筑科技有限公司将股权转让给我公司法人王争，并于转让后将陕西森态建筑科技有限公司更名为陕西华宇通昊商贸有限公司，对于陕西森态建筑科技有限公司之前与原告贺建峰签订合同一事我们并不知情，转股时陕西森态建筑科技有限公司亦未提及，原告要求我公司承担法律责任应提供确凿的证据支持其主张。被告刘龙辩称，陕西森态建筑科技有限公司系我一手创办，该公司法定代表人系我找人借名的。陕西森态建筑科技有限公司在2019年7月5日与原告贺建峰签订的EPS模块建房施工合同属实，我也按合同的约定履行了自己的义务，在施工中原告未能按约履行付款义务，而是将部分工程进度款支付给其另找的工队，导致我垫付施工，现我也无力垫付，故撤出工地，现原告尚拖欠我48000元款项，我也仅剩内外粉刷及铺地砖的活，故也不索要剩余工程款也不再施工。被告刘龙向本院提交了以下证据：剩余未完工项目表，证明未完成工程的价目。对于原、被告提交的证据，经质证认定如下，原告提交的证据：1、EPS模块建房施工合同书1份，被告陕西华宇通昊商贸有限公司及被告刘龙的委托诉讼代理人刘彦青、李芹芳均无异议，本院予以确认；2、合同附加协议，被告陕西华宇通昊商贸有限公司认为没有公司印章而不予认可，被告刘龙的委托诉讼代理人认可属刘龙所写，本院予以确认；3、收据、收条及转款凭证共6份，被告陕西华宇通昊商贸有限公司认为公司帐务应通过公户进行转帐而不应个人收款，不予认可，被告刘龙的委托诉讼代理人认可该收条系被告刘龙书写，但认为2019年9月7日该笔款是原告支付给工人而没有实际支付给被告刘龙，被告刘龙未提供其他证据，本院对于原告提供的该6份收据、收条及转款凭证予以确认；4、李景元的书面证明材料，被告陕西华宇通昊商贸有限公司认为证人未出庭，不应认定，因证人未出庭，该证明材料的内容无法核实真伪，本院不予确认；5、剩余建房工程费用表，被告陕西华宇通昊商贸有限公司认为该证据系原告自己打印且价格不真实，另外该证据提交较早现又补加了证人杨金平签名，当庭提交的证据存在补签名的情况，不应认定，被告刘龙的委托诉讼代理人对原告提交的工程物料费用部分用料数量存在异议，其中水泥6吨认为实际应需4吨，聚合物粘结砂浆6吨应为4吨 ，抗裂耐碱网格布10卷予以认可，抹而砂浆5吨应为2-3吨，石墨烯电热瓷砖100块应为16-20块，对于50兆瓦太阳能认为属赠予产品，不应计算价格而且50兆瓦属原告表述错误应为50千瓦，对于一般瓷砖100块予以认可，对于以上用料的价格未提出质证意见，对于原告提交的用工费用未提出质证意见，结合原告贺建峰与陕西森态建筑科技有限公司签订合同时合同的签订人及工程造价清单由均为被告刘龙保存，现被告刘龙以保存电脑已坏无法提供，被告也未申请第三方对价格的鉴定，本院对被告刘龙的委托诉讼代理人当庭质证认可的用料数量予以确认，其余未明确提出异议的价格亦予以确认；6、工程现场照片，被告均予以认可，本院予以确认。本院经审理认定的事实如下：2019年7月5日，原告贺建峰与陕西森态建筑科技有限公司监事刘龙经协商达成陕西森态建筑科技有限公司为原告贺建峰以包工包料的形式承建房屋的合同，合同约定建筑面积为140平方米，总造价168000元，拾陆万捌仟元整（不含税），采用按进度付款方式12，即开工预付30000元，地基完成付款50000元，一层墙体成型付款30000元，现浇房顶结束付款48000元，剩余部分完工，验收后一次性付清尾款10000元。合同签订后陕西森态建筑科技有限公司监事刘龙一直负责此工程的实际施工。2019年7月8日，原告贺建峰按约定支付给陕西森态建筑科技有限公司30000元，同年7月29日，原告贺建峰支付给陕西森态建筑科技有限公司50000元，2019年8月22日，原告贺建峰支付给刘龙56000元，2019年9月2日，被告刘龙为原告贺建峰出具合同附加协议，协议内容为“合同附加协议，因刘龙个人原因8月22日停工至9月2日共11天，后期工程进度计划如下：1、9月4日至9月8日屋顶楼板、瓦施工结束。2、9月10日拆钢管。3、9月10-9月15内外墙粉刷。4、9月15至9月30日全部结束合同范围内施工。特此保证，刘龙，2019年9月2日”。2019年9月7日，原告贺建峰支付给刘龙22000元。合同履行期间，原告贺建峰与被告刘龙因其他事宜产生分歧，后被告刘龙离开工地，2020年1月，原告贺建峰诉至本院要求解除与陕西森态建筑科技有限公司签订的建房合同并要求陕西森态建筑科技有限公司和被告刘龙赔偿损失，诉讼中因陕西森态建筑科技有限公司登记的住所地无人而无法直接送达，后邮寄送达亦无果，2020年5月28日本院依法公告向陕西森态建筑科技有限公司送达诉讼材料及开庭传票，公告期间即2020年6月17日，陕西森态建筑科技有限公司将其股权转让给王争，转让后并将公司更名为陕西华宇通昊商贸有限公司，公司法定代表人由程湘婷变更为王争。本院依法通知陕西华宇通昊商贸有限公司参加诉讼。另查明，原告贺建峰向本院提交了剩余建房工程用工费用及用料费用，被告刘龙的委托诉讼代理人刘彦青对原告贺建峰提供的剩余建房工程物料费用中的水泥认可需要4吨，每吨430元，聚合物沙浆需4吨，每吨1000元，抹面砂浆2-3吨，每吨2000元，石墨烯电热瓷砖16-20块，每块93元，一般瓷砖100块，每块40元，其他项目用料因其未提供相应证据证明，故按原告主张单价及数量予以计算。综上，剩余工程用料共计18780元，人工费用15200元，合计33980元，该合同款尚有10000元原告未支付给被告。本院认为，依法成立的合同受法律保护，本案原告贺建峰与陕西森态建筑科技有限公司签订建房合同，双方应按合同约定的内容履行，陕西森态建筑科技有限公司在实施合同义务时由其公司职员刘龙具体履行，被告刘龙在实施合同中的行为属履行职务行为，其后果应由陕西森态建筑科技有限公司承担，现原告所需的建房主体已建成，对于下余外粉及铺地砖等附属部分被告不予履行，双方又未解除合同，故被告不履行合同属违约行为，应承担相应民事责任。现原告因被告不履行合同义务而主张解除其并未提供符合解除的法定条件，该建房主体工程已完工，仅余粉刷及铺地砖等附属工作，原告请求解除合同的请求不符合法律规定，本院不予支持。被告不履行合同义务违反了法律规定，其应承担赔偿责任，该赔偿责任为原告另行雇佣他人实施剩余工作量的总价格扣减原告未支付给被告的剩余合同款10000元。被告刘龙的行为系职务行为，现原告要求被告刘龙承担民事责任不符合法律规定，应予驳回。陕西森态建筑科技有限公司在诉讼期间已将股权转让给王争，并更名为陕西华宇通昊商贸有限公司，该公司法定代表人亦更换为王争，故陕西森态建筑科技有限公司的权利义务一并由被告陕西华宇通昊商贸有限公司继受。现依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条和《中华人民共和国民法总则》第六十七条规定，判决如下：一、被告陕西华宇通昊商贸有限公司在本判决生效后十五日内赔偿原告贺建峰23980元；二、驳回原告贺建峰其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费136700元，由被告陕西华宇通昊商贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。审  判  长      王  宏人民陪审员      李朝生人民陪审员      宁敏侠 二〇二〇年十月十四日 书  记  员      刘  晶1