安徽省蚌埠市蚌山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0303民初2533号 原告：安徽昊城砼制品有限公司，住所地安徽省滁州市凤阳县，统一社会信用代码91341126059745664B。 法定代表人：曹培付，经理。 委托诉讼代理人：史怀畅，安徽史怀畅律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐伟，安徽史怀畅律师事务所实习律师。 被告：十一冶建设集团有限责任公司，住所地广西壮族自治区柳州市，统一社会信用代码91450200753718690Q。 法定代表人：杜少华，董事长。 委托诉讼代理人：张华强，北京市盈科（苏州）律师事务所律师。 原告安徽昊城砼制品有限公司（以下简称昊城砼制品公司）与被告十一冶建设集团有限责任公司（十一冶集团公司）买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告昊城砼制品公司委托诉讼代理人史怀畅、被告十一冶集团公司委托诉讼代理人张华强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付所欠混凝土款2172863.5元,违约金80392.62元,合计2253256.12元;2020年6月1日以后的违约金,以2172863.5为基数按日万分之五计算至付清为止；2.诉讼费用由被告负担。 事实与理由：原、被告于2019年8月7日签订了《商品混凝土供应合同》合同约定了供货工程地点:蚌埠市延安南路、预拌混凝土的品种及金额、结算及付款方式、争议及违约责任,争议的解决为协商不成可以向工程所在人民法院诉讼、违约责任:甲方不按合同支付乙方货款,甲方应按延期付款额每日万分之五承担违约金等相关的权利义务。自2019年10月19日起,直到2020年4月15日供货完成,原告向被告承建阳光城蚌埠麓山悦项目工程供应混凝土,共计7453立方米,总金额4172863.5元,2020年3月11日、2020年4月2日被告分别付款100万元,截止到起诉之日被告尚欠2172863.5元,经多次催要不仅不按合同履行付款义务,而且被告已选择其他混凝土供应商供应混凝土。 综上所述,被告违反合同的约定,无理拖欠原告的混凝土款给原告造成了很大的经济损失,《合同法》第109条“当事人一方未支付价款或者报酬的,对方可以要求其支付价款或者报酬。”114条:“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。” 被告十一冶集团公司辩称，被告未支付原告部分货款是事实，但未支付原因系原告交付的混凝土存在质量问题，即回弹数据不达标，故依照监理方的建议停止使用原告混泥土。该质量问题一直尚未得到解决，故被告方暂扣该部分货款，如原告方积极处理，使质量问题得以处理，被告方当然会无理由支付暂扣的该部分货款。但如果原告对该问题置之不理，被告保留反诉和另行起诉的权利。因原告方交付产品存在质量问题，违约在先，被告在问题未妥善解决之前，拒付部分货款，符合常理，不构成违约。故原告主张违约金应予以驳回。 原告昊城砼制品公司及被告十一冶集团公司均向法庭提交了证据。本院组织原、被告进行了证据交换与质证，对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有异议的证据与事实，本院认定如下：被告对原告所举的五张预拌砼结算单中有项目部盖章的四张无异议，对无项目部盖章的预拌砼结算单称双方尚未办理正式结算，且原告也未开具相应的发票给予被告，对此，本院认为，原、被告双方在《供货合同书》第十一条中明确约定“甲方（即被告）安排施成成和庞林龙签收每车次砼发货单及砼结算单”，原告所举的五张预拌砼结算单上均有庞林龙签名确认“数量无误”，故本院对该五张预拌砼结算单予以认定；原告对被告所举证据的真实性均无异议，本院审查后予以确认。 通过上述认定的证据及原、被告的当庭陈述，本院认定事实如下： 2019年8月7日，昊城砼制品公司与十一冶集团公司上海分公司签订《预拌混凝土供货合同书》一份，合同约定：昊城砼制品公司为阳光城蚌埠麓山悦项目供应预拌混凝土，结算单价根据商品砼供货时的周期（月）《蚌埠市工程经济造价信息》价格为依据，按C15-C40砼下浮10%结算，一车一单到工地签收为准，每月底双方确认当月砼用量，价格为含发票单价；每月5日前双方结算上月所供砼款，第一次浇筑混凝土之日起昊城砼制品公司垫资两个月，第三个月15日之前支付第一个月所供砼款，第四个月15日前支付第二个月所供砼款，以此类推，安装供应商品砼当月的蚌埠市工程造价信息下浮10%进行结算；预拌砼的加工应符合国家制定的有关标准，如因昊城砼制品公司在预拌砼生产和运输过程中的过失，造成的工程质量事故直接损失，由昊城砼制品公司承担；十一冶集团公司上海分公司不按合同支付昊城砼制品公司货款，应按延期付款额每日万分之五承担违约金。 合同签订后，昊城砼制品公司自2019年10月19日起向阳光城蚌埠麓山悦项目供应预拌混凝土至2020年4月15日，其中，2019年10月至2019年11月供货总金额为1716743元、2019年12月供货总金额为1072283元、2020年1月供货总金额为312241.5元、2020年3月供货总金额为443976.5元、2020年4月供货总金额为627619.5元。十一冶集团公司上海分公司于2020年3月11日向昊城砼制品公司付款100万元、于2020年4月2日向昊城砼制品公司付款100万元，之后再未付款。 2020年4月13日，安徽国汉建设监理咨询有限公司向十一冶集团公司出具《关于麓山悦府（东区）北地块二标段混凝土强度不足的联系单》，上载：“由十一冶集团公司承建的蚌埠麓山悦（东区）北地块二标段项目，在2019年12月下旬蚌埠市质量大检查中抽取了该项目部分楼栋剪力墙混凝土强度进行实体回弹，回弹数据显示13#楼、15#楼、22#楼、25#楼、29#楼等楼栋有部分剪力墙强度不足。针对此事，蚌埠市建管处质量监督站相当重视，蚌埠麓山悦（东区）北地块二标段项目已经被列入主体工程质量重点观察对象，现望贵公司高度重视，责成贵公司立即对问题混凝土进行自查自纠，建议对混凝土质量存在问题的搅拌站予以更换，加强对主体结构质量的管控，确保主体结构质量满足图纸及相关规范要求。” 十一冶集团公司麓山悦项目部分别于2020年5月14日、2020年6月21日函告昊城砼制品公司：2019年12月份蚌埠市建管处质量监督站对阳光城麓山悦二标段项目主体结构混凝土强度普查时发现部分楼栋混凝土强度不理想，其中包括昊城砼制品公司供应混凝土的23号楼、25号楼、29号楼三栋楼，要求昊城砼制品公司委派专人妥善处理相关事宜。2020年6月29日，昊城砼制品公司委派案外人许磊前往项目工地与十一冶集团公司麓山悦项目部工作人员一同使用回弹检测仪进行随机检测并制作了《回弹法检测混凝土抗压强度数据计算表》，许磊在计算表上签名。2020年7月20日，十一冶集团公司麓山悦项目部再次致函昊城砼制品公司，要求昊城砼制品公司对于混凝土存在异议的楼层进行商议处理。 另查明，2020年6月4日，昊城砼制品公司诉至我院要求十一冶集团公司支付剩余预拌混凝土款并承担违约责任。 本院认为，昊城砼制品公司与十一冶集团公司上海分公司之间签订的《预拌混凝土供货合同书》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应恪守履行，十一冶集团公司上海分公司系十一冶集团公司的分支机构，其民事责任依法应由十一冶集团公司承担。《预拌混凝土供货合同书》第八条对于付款时间节点进行了明确约定，十一冶集团公司上海分公司在昊城砼制品公司供货后应当在约定的付款时间节点支付相应金额的货款，十一冶集团公司上海分公司目前的未付款项均已超过合同约定的付款时间，故本院对于昊城砼制品公司要求十一冶集团公司支付剩余预拌混凝土款2172863.5元的诉讼请求予以支持。关于十一冶集团公司对于昊城砼制品公司所供预拌混凝土质量问题的抗辩，若确因昊城砼制品公司所供混凝土质量不符合合同约定而给十一冶集团公司造成了损失，十一冶集团公司可另行诉讼。 关于昊城砼制品公司诉请的违约金，《预拌混凝土供货合同书》约定逾期付款违约金按延期付款额的每日万分之五计算，但联系本案实际，十一冶集团公司上海分公司自2020年4月13日收到监理公司关于麓山悦府（东区）北地块二标段混凝土回弹检测强度不足的通知起至昊城砼制品公司起诉后一直同昊城砼制品公司沟通相关事宜，违约的恶意程度较低，结合十一冶集团公司上海分公司的过错程度以及昊城砼制品公司预期利益等综合因素，本院将违约金调整为以未付预拌混凝土款2172863.5元为基数，自双方最后结算日（即2020年5月12日）起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条，第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告十一冶建设集团有限责任公司给付原告安徽昊城砼制品有限公司商品砼款2172863.5元并支付原告安徽昊城砼制品有限公司逾期付款违约金（以2172863.5元为基数，自2020年5月12日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算至实际清偿之日止），于判决生效后十日内付清； 二、驳回原告安徽昊城砼制品有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24826元，减半收取12413元，由被告十一冶建设集团有限责任公司负担，于本判决生效后起七日内向本院交纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。 审判员  张潇潇 二〇二〇年九月三十日 书记员  萧 荻 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。