河南省舞阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1121民初769号原告：张博，男，1984年10月9日出生，汉族，住河南省舞阳县。委托诉讼代理人：刘金华，河南汇恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：程鹏，河南汇恒律师事务所实习律师。被告：付智超，男，1994年1月20日出生，汉族，住河南省舞阳县。第三人：吉林省热铺网络科技有限公司。住所地：吉林省长春市南关区万科东湾半岛A区22栋1单元。统一社会信用代码：91220102MA170PYH9L。法定代表人：杜海建，该公司董事长。委托诉讼代理人：王荣，该公司员工。原告张博与被告付智超、第三人吉林省热铺网络科技有限公司（以下简称热铺公司）合同纠纷一案，本院于2020年1月7日作出（2019）豫1121民初2682号民事判决，原告张博不服判决并提出上诉，漯河市中级人民法院审理后，以原审判决适用法律不当为由，于2020年3月25日作出（2020）豫11民终256号民事裁定：撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2020年7月17日公开开庭进行了审理。原告张博的委托诉讼代理人刘金华、程鹏，第三人吉林省热铺网络科技有限公司的委托诉讼代理人王荣到庭参加了诉讼；被告付智超经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告张博向本院提出的诉讼请求为：1、请求依法解除2019年8月13日原、被告及第三人三方签订的《股权与商城转让合同》；2、请求依法判令被告返还原告转让款19万元，并按照合同约定支付原告违约金5.7万元；3、请求依法判令被告按照合同约定以每日3‰的利率支付延迟退还转让款的利息；4、请求依法判令被告返还原告为履行合同另行向被告支付的4,090元；5、请求判令向第三人支付的8,000元居间费用、用于相关工商变更及公司记账费用等4,600元由被告承担；6、请求依法判令104,904.24元贷款本金、利息以及被淘宝平台扣除的1万元保证金由被告承担；7、请求依法判令原告将涉案公司及网店工商变更登记给被告的费用由被告承担；8、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年8月，原、被告及第三人三方开始洽谈被告名下上海稚辰商贸有限公司及该公司所关联商城（旺旺名：大容量旗舰店，网店首页网址：××，下称标的网店）转让事宜。2019年8月4日，原告向第三人转款1万元（含合同约定的居间费用8,000元），2019年8月8日，原告向第三人支付定金1万元。2019年8月13日，原、被告及第三人三方签订《股权与商城转让合同》，合同第一条第三款约定：“乙方（即本案原告，下同）充值全款到丙方（即本案第三人，下同），丙方应于甲（即本案被告，下同）、乙双方签订本协议后提交股权变更前向甲方支付85,000.00元（大写：捌万伍仟圆整）首款【去掉前期向甲方支付的10,000.00元（大写：壹万元整）定金】首款结清，甲方把天猫店铺给乙方经营操作使用，甲方配合乙方提交工商股权变更；丙方于股权变更核准【领取工商营业执照】当日向甲方支付95,000.00元（大写：玖万伍仟元整）尾款；尾款结清交接公司所有资料。”合同签订后，原告于2019年8月27日向被告支付首款85,000元，于2019年9月11日向被告支付尾款93,000元（加上8月4日剩余的2,000元，共计95,000元），但被告并未将标的网店给原告经营操作使用，亦未向原告交接公司所有资料。此外，在原告依约支付首款后，被告违约继续操作经营标的网店，并导致2019年9月16日原告为顺利接收标的网店再次向被告支付4,090元。同时被告以标的网店的名义贷款的本金104,904.24元，也并未按约定在过户前清偿完毕。且被告在违约继续经营标的网店期间，因其自身不当经营行为导致标的网店综合评分下降14分，导致平台扣除标的网点保证金1万元。综上所述，被告的上述行为已经构成根本违约，原、被告及第三人三方签订的《股权与商城转让合同》的合同目的事实上已无法实现。被告付智超未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。第三人热铺公司辩称，店铺未清偿贷款，根据三方合同约定，因被告付智超违约，原告起诉被告适当，违约方应承担诉讼费、违约金。原告为证明其主张成立，向本院提交了如下证据：1、原、被告与第三人于2019年8月13日签订的《公司股权与商城转让合同》（合同编号244112218992）。证明该合同约定了双方公司股权与商城转让的具体细节、转让款的支付方式、合同订立的目的及原告享有的合同解除权、违约责任、逾期利息。2、微信聊天记录与转账记录。证明原告于2019年8月4日向第三人支付验店押金10,000元（其中8,000元作为第三方的居间费用，2,000元补足交易尾款）；2019年8月8日原告向第三人支付定金10,000元，同日第三人将定金打给被告，2019年8月27日经协商一致原告向被告支付首款85,000元；2019年9月11日经协商一致原告向被告支付尾款93,000元。截至2019年9月11日原告已按约向被告支付转让费190,000元，支付居间费用8,000元，原告已经完全履行合同义务。3、微信聊天记录及转账记录。证明按照合同约定在原告支付首款后，被告即应当停止自身经营将店铺交由原告经营。但直至原告支付尾款后，被告仍旧继续经营店铺，因被告违约拖延交接店铺产生了相关经营费用，被告要求原告自行支付其自身违约经营期间产生的4,090元经营款，否则不会向原告移交店铺资料。原告为顺利接收店铺无奈于2019年9月16日向被告转款4,090元，被告的行为违反合同约定，已经构成根本违约。4、微信聊天记录及店铺信息截图。证明在原告向被告另行支付4,090元经营款后，被告才将店铺账号密码交由原告（但未向原告移交店铺网盾）。原告拿到账号密码后，经查询被告违约经营期间对店铺进行了毁店式破坏经营。验店时店铺仅扣2分，而仅9月5日（即原告支付首款后）一日店铺被扣14分，在被告毁店式违约期间店铺综合评分下降14分，被官方天猫平台扣除保证金1万元，店铺商誉损失殆尽。在扣分后，已无法搜索该店铺，该店铺已经无法继续经营，原告订立合同目的已不能实现。5、微信聊天记录及店铺贷款信息。证明被告在缔约前多次承诺，其以案涉上海稚辰商贸有限公司名义贷款104,904.24元本金及利息在过户前清偿完毕，但该贷款尚未清偿，原告订立合同目的已不能实现。6、微信聊天记录及支付宝转账电子回单。证明因公司过户产生的费用尚未结清，相关会计机构一直在向原告催要各项费用共计4,600元，2019年11月4日原告无奈向会计机构人员支付上述费用至其指定账户。7、天猫于2020年1月6日出具的天猫官方通知。证明因被告存在根本违约，被告移交的店铺存在重大缺陷，未能通过天猫官方年检，2020年1月6日天猫官方启动店铺退出流程，目前该店铺已经清退。原、被告订立本案涉争合同目的已经根本无法实现。8、天猫客服消息。证明原告在本案诉讼期间多次同天猫平台沟通情况，避免损失扩大。9、天猫截图。证明该店铺目前已被天猫官方清退，即使加上“@”前缀搜索也搜索不到。10、催款短信及转账凭证。证明由于被告未按承诺清偿其以上海稚辰商贸有限公司名义贷款，在案涉公司过户后，诉讼期间，网商银行向原告及妻子聂文华催缴上述贷款。在案涉店铺被天猫官方清退后，网商银行直接将天猫官方返还7万余元的技术年费及保证金划扣。后原告按照网商银行要求向案涉公司账户支付了剩余34,760.43元贷款，经网商银行划扣贷款全部清偿。11、舞阳县民政局出具的结婚证。证明原告与聂文华为夫妻关系，在上海稚辰商贸有限公司过户后，聂文华担任该公司法定代表人。第三人吉林省热铺网络科技有限公司对原告的主张及提供的证据均予以认可，并提供了变更税务登记表、上海稚辰商贸有限公司法定代表人变更前后的营业执照各一份。经审理查明，2019年8月，被告付智超欲转让其为法定代表人的上海稚辰商贸有限公司及与该公司关联的旺旺名为：大容量旗舰店的天猫店铺，其通过第三人吉林省热铺网络科技有限公司进行居间服务，原告张博在第三人网站上看到相关信息后有受让该公司及关联店铺的意向，三方遂建立了名为“大容量旗舰店交接2019/8/6（8）”的微信群，通过该微信群协商公司及关联店铺的转让问题。2019年8月4日，原、被告进行了验店，原告向第三人支付验店押金10,000元，其中8,000元为向第三人支付的居间费用，下余2,000元用于补足交易尾款；验店时，本案所涉天猫店铺被天猫平台扣掉2分。2019年8月8日，原告向第三人支付定金10,000元，第三人将该10,000元支付给了被告付智超。原、被告及第三人于2019年8月13日签订了《公司股权与商城转让协议》，该协议的出让方（甲方）为付智超，受让方（乙方）为张博，居间方（丙方）为吉林热铺网络科技有限公司。该协议第一条约定：甲方占有有限公司100%的股权，根据原有限公司章程（合同书）规定，甲方注册资本100,000.00元（大写：拾萬圆整）。甲方持有有限公司100%的股权，现甲方将其所持有的100%股权以190,000.00元（大写拾玖萬圆整）【以下简称为该费用已包含公司所关联商城（旺旺名：大容量旗舰店，网店首页网址：https：//darongliang.tmall.com，下称“标的网店”的天猫保证金50,000.00元（大写：伍萬元整）和2019年天猫技术年费60,000.00元（大写：陆萬圆整）。】其他费用无转让给乙方。标的公司关联的大容量旗舰店商城商标大容量商标注册号：12464260所属25类R标在公司名下一起转让。乙方充值全款到丙方，丙方应于甲、乙双方签订本协议后提交股权变更前向甲方支付85,000.00元（大写：捌萬伍仟圆整）首款；【去掉前期向甲方支付的10,000.00元（大写：壹萬圆整）定金，】首款结清，甲方把天猫店铺给乙方经营操作使用，甲方配合乙方提交工商股权变更；丙方于股权变更核准【领取工商营业执照】当日向甲方支付95,000.00元（大写：玖萬伍仟圆整）尾款；尾款结清交接公司所有资料。该协议第四条约定：一、甲、乙、丙三方一致确认丙方为甲方和乙方所提供的居间服务（包括报告订立合同的机会和提供订立合同的媒介服务）在本协议成立时已经完成，并同意甲乙双方必须在本协议签订之日按照以下方式向丙方支付服务佣金：（1）甲方按照与丙方签署的“确认出售协议书”确认的佣金金额支付丙方。（2）乙方向丙方支付服务佣金（金额：8,000.00元）。二、甲、乙、丙三方一致同意，甲、乙双方已向丙方支付的佣金于任何情况下（包括但不限于“转让协议”变更、解除、中止、终止等）都不得要求退还，但丙方在居间服务过程中存在重大过失除外。该协议第五条约定：甲、乙、丙三方一致确认，乙方向甲方购买股权的合同目的主要在于取得标的公司名下的网络店铺的经营控制权及正常运营该网络店铺。如因甲方原因导致乙方该合同目的无法实现或不能完全实现（包括但不限于因转让前的经营行为被网店所在平台处罚对网店价值产生重大影响、商标瑕疵对网店后续经营产生重大影响、因甲方未告知标的公司存在债务，导致乙方受让该标的公司后账户被第三方查封或冻结等），乙方有权单方解除合同，并追究甲方的相应违约责任。在本次股权转让过程中发生的有关工商变更登记费用，由乙方承担。但是，如产生相应的税收，则由各方依法各自承担。该协议第六条约定：如甲方的原因致使乙方不能如期办理变更登记，或者严重影响乙方实现订立本协议的目的，甲方应按照乙方全部的股权转让款的百分之三十向乙方支付违约金。如因甲方违约给乙方造成损失，甲方支付的违约金金额低于实际损失的，甲方必须按照实际损失予以赔偿。甲、乙双方协商一致解除合同后或本协议约定的解除条件被触发，如甲方不能按期退还乙方已付的股权转让款，每逾期一日，应按逾期部分转让款的千分之三向乙方支付违约金。2019年8月27日，原告向被告支付85,000元。后上海稚辰商贸有限公司的法定代表人于2019年9月2日由付智超变更为聂文华。聂文华与原告张博系夫妻关系。原告陈述三方在涉案公司及关联店铺进行交易时均明知公司变更登记后的法定代表人为聂文华。同时，原告陈述其于2019年9月10日知道了涉案公司变更后的营业执照信息，遂于2019年9月11日向被告支付93,000元。2019年9月16日，原告向被告支付了4,090元，被告向原告交付了涉案网店的账号密码，但并未向原告交付U盾。原告使用密码进行登录后获知该涉案店铺于2019年9月5日当天被天猫平台扣掉14分，并被天猫平台扣除保证金10,000元。因微信名为“大容量会计张嘉映上海宝山”的被告公司会计张嘉映一直向原告催要相关过户费用1,600元及记账费用3,000元，2019年11月4日，原告通过其支付宝账户向该会计支付了上述费用共计为4,600元。上述会计在其微信记录中陈述该3,000元记账费用于2019年8月到期。另查明，被告付智超以大容量旗舰店的名义向网商银行借款10万元，并在缔约前承诺由被告付智超在过户前清偿完毕，但该笔贷款本金及产生的逾期利息一直未清偿。案涉公司过户后，网商银行向原告及妻子聂文华催缴上述贷款。在案涉店铺被天猫官方清退后，网商银行直接将天猫官方返还69,938.69元的技术年费及保证金划扣。后原告按照网商银行要求于2019年3月29日向案涉公司账户支付了剩余的贷款本金及利息34,860.53元，经网商银行划扣，贷款全部清偿。又查明，被告付智超的刷单行为导致了扣分，刷单行为是违反规定的。因店铺经营不当，只要该店铺被天猫平台扣掉12分，天猫平台将对店铺罚款10,000元，如果不及时缴纳10,000元，天猫平台将扣除保证金10,000元。托管状态是指店铺一共有50,000元保证金，扣除10,000元将视为托管状态，托管状态时，不能经营，但是缴纳扣除的10,000元保证金即可继续经营。扣分会对该店铺的权重造成影响，但2020年会自动清零。权重受到影响的意思是在天猫平台搜索店铺时，必须在店铺名称前边加上@才能找到该店铺，导致卖货困难。如果不缴纳2020年的天猫技术年费60,000元，天猫平台将对店铺实行关闭。再查明，本院在开庭前通过电子送达方式向被告付智超送达开庭应诉手续，被告付智超在签收查看过开庭应诉手续后，未到庭应诉。本院前往中国电信集团有限公司漯河分公司依法调取了该电子送达接收手机号的客户登记证明，显示：客户名称付智超、证件号码、用户状态在用。本院认为，《公司股权与商城转让协议》系原、被告及第三人三方在自愿、平等、协商一致的基础上达成的真实意思表示，合同关系成立，原、被告应当按照合同约定的履行各自的义务。原告依据协议约定，已履行合同约定的义务，被告虽已根据合同约定变更涉案公司的法定代表人，但因其不正当行为致使涉案店铺评分下降影响商誉无法搜索直至被天猫官方清退，导致合同目的已根本无法实现，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第四项之规定“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同”。因此，原告要求解除合同的请求，理由正当，本院予以支持。关于原告要求被告返还转让款19万元，因被告的原因使合同未实际履行即解除，被告应当返还转让款，因此，本院对原告要求被告返还190,000元转让款的请求，符合法律规定，本院亦予以支持。因被告的原因导致合同目的无法实现，其行为已构成违约，因此，原告请求按照合同第六条第一款之约定要求被告支付违约金即190000×30%=57,000元，理由亦正当，本院予以支持。依照合同第六条第三款的约定：“甲、乙双方协商一致解除合同后或本协议约定的解除条件被触发，如甲方不能按期退还乙方已付的股权转让款，每逾期一日，应按逾期部分转让款的千分之三向乙方支付违约金”。原告要求被告按日千分之三支付延迟返还转让款违约金的请求。该约定明显过高，可按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算逾期支付的违约金。关于原告为履行合同向被告另行支付4,090元，该费用并未在合同中进行约定，但系被告要求原告多支出的费用，系双方在履行合同过程中真实意思表示，因合同无法履行，该费用亦应当返还，因此原告请求被告返还其为履行合同另行支付的4,090元，理由正当，本院予以支持。原告要求被告返还过户费和记账费4,600元的请求，本案所涉合同是因被告的原因，导致合同签订后，未能实现合同目的即被解除，该4,600元费用亦应由被告承担，故被告要求原告返还过户费和记账费用4,600元，理由正当，本院予以支持。原告请求被告支付其将涉案公司及网店重新变更给被告的费用，因本案合同已经解除，合同解除后，合同的权利义务终止，且涉案公司已被天猫官方清退，原告的该诉请已无法实现，因此，原告的该请求无事实根据，本院不予支持。被告如想恢复，双方可另行协商。原告请求判令104,904.24元贷款本金、利息及被淘宝平台扣除的1万元保证金由被告承担的诉讼请求，因涉案店铺104,904.24元贷款本金、利息系被告经营期间所借，现本案合同已经解除，该费用应由涉案店铺原实际经营人即本案被告付智超负担。但因涉案店铺过户后，网商银行向原告及妻子聂文华催缴上述贷款。网商银行将天猫官方返还的7万余元技术年费及保证金划扣后，原告支付了剩余的贷款本金及利息34,760.53元，该34,760.43元系原告代本案被告付智超偿还，被告付智超应予返还给原告，本院予以支持。原告请求被告支付其向第三人支付的居间费用8,000元，根据合同第四条约定，该费用应当由乙方即本案原告承担，且原告并未提供丙方在居间服务过程中存在重大过失的证据，因此原告的该项诉讼请求，理由不足，本院不予支持。原告认为由此给其造成损失时，可另行主张权利。被告付智超未到庭参加诉讼，应视为其自愿放弃了举证、质证、陈述、辩论的权利，应承担于其不利的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十四条、第九十三条、第九十四条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告张博与被告付智超及第三人吉林省热铺网络科技有限公司签订的《公司股权与商城转让协议》予以解除。二、被告付智超于本判决生效后十日内向原告张博返还转让款190,000元。逾期按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。三、被告付智超于本判决生效后十日内向原告张博支付违约金57,000元。四、被告付智超于本判决生效后十日内返还原告张博为履行合同另行支付的4,090元。五、被告付智超于本判决生效后十日内返还原告张博过户费和记账费用4,600元。六、被告付智超于本判决生效后十日内返还原告张博为其代为偿还的涉案店铺的贷款及利息34,760.43元。七、驳回原告张博的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,140元，财产保全费1,800元，由被告付智超负担（判决生效后十日内缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。本判决生效后，当事人必须自觉履行，一方拒绝履行的，对方当事人可在判决书确定的履行期间届满之日起两年内向本院申请执行，逾期本院依法不予强制执行。审 判 长  张浩洁审 判 员  殷 丹人民陪审员  张 飞二〇二〇年九月二日书 记 员  闫阳婕