江西省南昌市新建区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0112民初2468号原告：何木根，男，1979年1月15日出生，汉族，住江西省南昌市新建区。委托诉讼代理人：曾东发，系江西华力欣律师事务所律师。委托诉讼代理人：张禹，系江西华力欣律师事务所实习律师。被告：吴磊，男，1984年1月24日出生，汉族，住江西省南昌市红谷滩区。委托诉讼代理人：杨晨辉，系江西添翼律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢强，系江西添翼律师事务所实习律师。被告：戴小勇，男，1974年9月22日出生，汉族，住江西省南昌市新建区。委托诉讼代理人：陈晶，系江西求正沃德律师事务所律师。被告：江西省城建集团有限公司，地址：江西省高安市瑞阳大道世博华城，统一社会信用代码：91360983733939357R。法定代理人王建平，系该公司董事长。委托诉讼代理人：余纪富，系江西求正沃德律师事务所律师。被告：江西瑾瑜建筑劳务有限责任公司，地址：江西省宜春市高安市黄沙岗镇黄灰路**，统一社会信用代码：91360983MA35KJ0E2J。法定代表人王军。原告何木根与被告吴磊、戴小勇、江西城建集团有限公司（以下简称江西城建公司）、江西瑾瑜建筑劳务有限责任公司（以下简称江西瑾瑜公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告何木根及委托诉讼代理人曾东发，被告吴磊委托诉讼代理人杨晨辉，被告戴小勇委托诉讼代理人陈晶，被告江西城建公司委托诉讼代理人余纪富到庭参加了诉讼，被告江西瑾瑜公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何木根诉称：原告系被告吴磊雇佣的一名小工，于2019年11月9日下午3点左右在长征路豫章监狱里面装消防管因脚手架轮子脱落从两层脚手架上摔下来造成原告左跟粉碎性骨折、右侧肋骨骨折，因被告与原告之间属于雇佣关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，被告在雇佣期间遭受人身损害，雇主应该承担责任。现要求被告赔偿原告因工伤所造成各项相关费用共计人民币183313.3元，本案诉讼费由被告承担。被告吴磊辩称：被告戴小勇、被告江西城建公司应对原告何木根承担人身损害赔偿责任，被告吴磊无承建工程的资质，其受被告戴小勇的雇请前往南昌市新建区长征路豫章监狱从事水电、消防工程等工作，听从戴小勇的指挥，并由戴小勇发放工钱；原告何木根在具体操作中存在过错，且原告诉请的赔偿标准过高，具体为营养费应按住院20天、每天20元计算为400元，护理费应按住院20天、每天115元计算为2300元，误工费应按南昌市新建区最低工资标准1580元/月。另外被告吴磊垫付了原告部分医疗费应予扣除。被告戴小勇辩称，被告戴小勇不是本案适格主体，不应当承担责任；原告自身存在重大过错，应当承担主要责任；原告主张的损害赔偿过高，部分赔偿没有事实与法律依据；被告戴小勇并非被告吴磊及原告何木根的雇主，本案系被告江西瑾瑜公司将工程部分分包给吴磊，吴磊又对原告进行雇佣，因此本案应当由吴磊及江西瑾瑜公司承担责任；原告何木根的损伤未达《人体损伤致残程度分级》标准，请求法庭对其损害赔偿金依法认定；本案重新鉴定的鉴定费用3200元是由被告戴小勇垫付，应当由原告何木根承担。被告江西城建公司辩称，被告江西城建公司不是本案适格主体，不承担责任；原告何木根自身存在重大过错，应当承担主要责任；原告主张的损害赔偿过高，部分赔偿没有事实与法律依据，不予以支持；江西城建公司与江西瑾瑜公司系合法分包，江西城建公司与原告不存在任何的法律关系，不应当承担损害赔偿责任。被告江西瑾瑜公司未答辩。经审理查明：被告江西城建公司与被告江西瑾瑜公司签订《建设工程施工劳务承包合同》，合同约定工程名称为江西省豫章监狱新建物流中心，承包方式为包清工包质量包工期包安全文明施工，按设计图纸约定人工费总价约二百万元。合同签订后，被告江西瑾瑜公司将该工程劳务分包该被告戴小勇，被告戴小勇又分包给被告吴磊，被告吴磊雇佣原告何木根在豫章监狱新建物流项目中做事。2019年11月9日下午3时许，原告何木根在长征路豫章监狱里面安装消防管，因脚手架轮子脱落，为了自保，原告从两层半脚手架上跳下摔摔伤，原告受伤后于当日下午5时许被送至新建区人民医院就诊并住院治疗2天（2019年11月9日至2019年11月11日），于2019年11月11日出院，花费医疗费3523元。出院诊断：1.左跟骨粉碎性骨折；2.右侧肋骨骨折，出院医嘱：建议继续住院治疗。原告于2019年11月11日至南昌市洪都中医院就诊并住院治疗18天（2019年11月11日至2019年11月29日），花费住院治疗费36653.87元，出院诊断：骨折病、左跟骨骨折，出院医嘱为：1、建议休息三个月，定期复查X线（1月，2月，3月...）2、继续保持创面干燥；3、调饮食，慎起居，避风寒。4、禁患肢负重，剧烈活动等，加强患肢功能锻炼；5、视骨折愈合情况拆除内固定；6、不适随诊。被告吴磊在原告何木根治疗期间垫付原告全部治疗费40176.87元以及原告住院13日的伙食补助费、护理费3013元，共计43189.87元。2020年4月13日，原告委托江西开元司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续治疗费申请司法鉴定，2020年4月15日，江西开元司法鉴定中心出具《赣开元司法鉴定中心[2020]临鉴字第04038号法医学鉴定意见书》，鉴定意见1.被鉴定人何木根的伤残等级评定为十级伤残；2.被鉴定人何木根误工期210日，护理期90日，营养期90日（均自受伤之日起计算）；3.被鉴定人何木根后续治疗费壹万壹仟伍佰元整（11500元）。原告为此花费鉴定费3200元。因原被告就赔偿事宜协商未果，原告于2020年7月23日向本院起诉，要求被告吴磊赔偿原告因伤造成的各项损失183313.3元，具体包括：住院伙食补助费1000元，营养费3600元，护理费10800元，误工30485.7元，后续治疗费11500元，残疾赔偿金79742元，被抚养人生活费何聪7岁：19244元/年×（18-7）×10%÷2=10584.2元、何婷雯9岁：19244元/年×（18-9）×10%÷2=8659.8元、何佩雯10岁：19244元/年×（18-10）×10%÷2=7697.6元、何水省63岁：19244元/年×20×10%÷4=9622元、胡任香61岁：19244元/年×20×10%÷4=9622元，鉴定费3200元，本案诉讼费用由被告承担。本院受理后，原告申请追加江西城建公司、江西瑾瑜公司、戴小勇为本案被告。2020年9月3日，被告戴小勇向本院申请对原告何木根伤残等级及后续治疗费进行重新鉴定，本院于2020年10月17日依法委托江西神州司法鉴定中心对原告何木根伤残等级、后续治疗费重新鉴定，2020年11月6日，江西神州司法鉴定中心出具《江西神州[2020]临鉴字第F614号司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人何木根的损伤未达到《人体损伤致残程度分级》标准之规定；后续治疗费壹万壹仟伍佰元。被告戴小勇缴纳鉴定费3200元。庭审中，原告何木根及被告吴磊、戴小勇同意就被告吴磊垫付的医疗费等43189.87元在本案中一并处理。被告江西瑾瑜公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。另查明，原告何木根有父亲何水省，1957年6月28日生，住南昌市新建区，母亲胡任香，1958年12月1日生，住址同上，何木根有妹妹何木枚，妹妹何雪枚，弟弟何运国，兄妹四人，并都已成年。何木根有妻子胡丽华，1979年10月1日生，夫妻生育三个子女，其中女儿何佩雯，2010年6月28日生，二女儿何婷雯，2011年7月3日生，儿子何聪，2012年11月27日生。三个小孩均未成年。原告何木根自2017年4月18日起至今租住在南昌市西湖区。上述事实有经庭审质证、确认的如下证据及庭审中原、被告的陈述证实：一、新建区人民医院入院记录、出院记录、新建区人民医院预交金额收据、江西省医疗门诊收费票据；二、南昌市洪都中医院入院记录、出院记录、医疗住院费发票票据及费用清单；三、《建设工程施工劳务承包合同》；四、江西开元司法鉴定中心《赣开元司法鉴定中心[2020]临鉴字第04038号法医学鉴定意见书》及鉴定费票据；五、江西神州司法鉴定中心《江西神州[2020]临鉴字第F614号司法鉴定意见书》及鉴定费票据；六、中国建设银行网上银行电子回执二份；七、南昌市西湖区桃花镇十里村证明。本院认为,原告何木根受被告吴磊雇佣，为他人提供特定劳动并从被告吴磊处获得报酬，符合雇佣关系的特征，双方构成雇佣关系。原告何木根作为被告吴磊的雇员，在提供劳务时受到损害，被告吴磊作为雇主，应承担赔偿责任，被告江西瑾瑜建筑劳务有限责任公司作为豫章监狱新建物流中心工程项目劳务的承包单位，将劳务非法分包给没有资质的被告戴小勇，被告戴小勇又将劳务分包给没有资质的被告吴磊，应当与被告吴磊承担连带赔偿责任。被告江西城建建设集团有限公司将豫章监狱新建物流中心工程项目发包给被告江西瑾瑜建筑劳务有限公司，是合法发包行为，原告何木根要求被告城建公司承担赔偿责任的诉请于法无据，本院不予支持。原告何木根在搭脚手架施工过程中，未尽到合理的安全注意义务，有一定的过错，应对自己的损害后果承担相应的责任。结合本案实际，被告吴磊、被告戴小勇、被告江西瑾瑜公司承担90%的赔偿责任，原告自行承担10%的损失。经核定原告的损失如下：1、医疗费用。何木根在搭脚手架的过程中受伤共花费医疗费40176.87元，有新建区人民医院预交金额收据、江西省医疗门诊收费票据、江西省医疗住院收费票据为证。应予以认定。2、误工费：参照江西省2019年居民服务、修理和其他服务业私营单位年平均工资41444元计算日工资113.55元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，故对江西开元司法鉴定中心《赣开元司法鉴定中心[2020]临鉴字第04038号法医学鉴定意见书》评定何木根误工期210日的鉴定意见不予认定，南昌市洪都中医院的《出院记录》出院医嘱建议原告何木根休息3个月，其误工时间应为110天（住院天数20天+医嘱休息3个月），误工费为41444元÷365天×110天=12490.5元。3、护理费：护理费标准参照江西省2019年城镇私营单位居民服务行业就业人员年平均工资41444元计算日工资113.55元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。原告共计住院20日后，医嘱未记载原告何木根出院后需要护理，其护理的天数以住院期间计算20日，故对江西开元司法鉴定中心《赣开元司法鉴定中心[2020]临鉴字第04038号法医学鉴定意见书》评定何木根护理期90日的鉴定意见不予认定，护理费金额为113.55元/天×20天=2271元。4、住院伙食费以江西省机关公务员出差伙食补助标100元/天计算，伙食补助费金额为100元/天×20天=2000元。5、营养费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，应以20元/天的标准计算住院天数20天共计20元/天×20天=400元；6、后续治疗费：根据江西神州司法鉴定中心《江西神州[2020]临鉴字第F614号司法鉴定意见书》，鉴定原告何木根后续治疗费11500元，以该重新鉴定意见为准。7、残疾赔偿金、被抚养人生活费，由于重新鉴定机构江西神州司法鉴定中心《江西神州[2020]临鉴字第F614号司法鉴定意见书》鉴定原告何木根的损伤未达到《人体损伤致残程度分级》标准，故原告主张残疾赔偿金、被抚养人生活费于法无据，本院不予支持。综上，原告应受伤的实际损失为：医疗费40176.87元、误工费12490.5元、护理费2271元、住院伙食费2000元、营养费400元、后续治疗费11500元，以上共计68838.37元。按照赔偿责任的划分，被告吴磊、戴小勇、江西瑾瑜建筑劳务有限责任公司承担61954.53元，扣除被告吴磊已支付的医药费40176.87元及住院伙食补助费、护理费3013元，被告吴磊、戴小勇、江西瑾瑜建筑劳务有限责任公司还应赔偿原告何木根18764.66元，原告自行承担6883.84元。被告江西瑾瑜建公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告吴磊、戴小勇、江西瑾瑜建筑劳务有限责任公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告何木根误工费等各项损失人民币18764.66元。二、驳回原告何木根的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3968元，鉴定费6400元，共计10368元，由原告何木根承担7168元，由被告吴磊、戴小勇、江西瑾瑜建筑劳务有限责任公司承担3200元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 长  宋江雄人民陪审员  杨青云人民陪审员  石立强二〇二〇年十一月十九日法官 助理  张 凤书 记 员  凌水凤1.《中华人民共和国侵权责任法》第十六条【侵害人身的财产损害赔偿范围】侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条【受害人的过错】被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条【因提供劳务致害责任与自身受害责任】个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条【缺席审判】被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。