山东省寿光市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0783民初6051号 原告：山东东信新材料科技股份有限公司，住所地寿光市侯镇工业园东信路28号。统一社会信用代码913707837973049409。 法定代表人：刘冰洋，董事长。 委托诉讼代理人：王振，山东豪德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：任运传，山东天乙律师事务所律师。 被告：山东新龙集团生物科技有限公司，住所地寿光市王高工业园新龙电化集团西邻。统一社会信用代码913707836768031536。 法定代表人：王荣波，经理。 委托诉讼代理人：刘树涛，公司职工。 委托诉讼代理人：王新亭，公司职工。 原告山东东信新材料科技股份有限公司与被告山东新龙集团生物科技有限公司服务合同纠纷一案，本院于2020年9月15日立案后，依法适用普通程序，于2020年10月22日公开开庭进行了审理。原告山东东信新材料科技股份有限公司的委托诉讼代理人王振、任运传、被告山东新龙集团生物科技有限公司的委托诉讼代理人刘树涛、王新亭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 山东东信新材料科技股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告山东新龙集团生物科技有限公司向原告山东东信新材料科技股份有限公司支付管理费1450000元（变更自2018年2月1日计算至2020年6月1日），并支付违约金365,400元（变更自2018年2月1日计算至2020年6月1日，按每日万分之六计算）；2.请求由被告山东新龙集团生物科技有限公司承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年寿光市开展化工企业安全生产转型升级专项行动,要不符合安全生产要求的化工企业,停产进行整改,转型升级。通过整改达到安全生产要求的企业,可以恢复生产。对不进行整改或过整改仍然达不到安全生产要求的企业,一律关停。被告由于不安全生产要求,被通知停产整改。被告为了能够达到寿光市化业安全生产要求,被告的股东刘伟国、董玉山找到原告,请求对被告兼并重组,原告为帮助被告脱离困境,同意对其兼并重组，原告与刘伟国、董玉山于2017年9月1日签订了《股权转让协议》，刘伟国、董玉山将持有的被告单位的51%的股权转让给原告,原告成为被告的大股东，为使被告安全生产达标，2017年9月1日，原告与被告签订了《参与管理协议》。协议签订后，原告派专人参与了被告公司的经营管理，主要是安全生产管理，被告因此达到寿光市化工企业安全生产要求，得以恢复生产。但被告仅缴纳五个月管理费后，自2018年2月份起未再按协议规定及时向原告缴纳管理费。综上所述，被告不讲诚信，不支付管理费已经构成违约，损害了原告的合法权益，现诉请法院依法裁判。 山东新龙集团生物科技有限公司辩称，一、我公司与被答辩人没有任何利害关系，被答辩人对我公司的起诉，不符合《民事诉讼法》第一百一十九条的规定。2019年7月1日，山东新龙集团有限公司与寿光市合利化学品有限公司的全部股权持有人签订了《公司整体收购协议书》，经合同各方共同委托审计机构对寿光市合利化学品有限公司资产、财务状况审计后，山东新龙集团有限公司整体收购了寿光市合利化学品有限公司。我公司与被答辩人之间既没有任何关系，更没有丝毫关联;我公司不需要任何单位和个人参与管理，被答辩人也始终没有参与所谓的管理。 二、被答辩人诉称的所谓“事实与理由”，是完全违背了事实的。被答辩人诉称与刘伟国、董玉山在2017年9月1日签订了《股权转让协议》和《参与管理协议》，真实情况是这两份协议根本没有履行，其股权转让应当依法予以工商变更登记，但被答人与刘伟国、董玉山之间并没有股权变更登记的工商变更记录；其二，刘伟国与董玉山二人都证明被答辩人并没有履行《参与管理协议》，根本没有参与寿光市合利化学品有限公司的管理。刘伟国、董玉山证实，2017年9月1日同被答辩人签订的《股权转让协议》和《参与管理协议》，但在2018年底专项检査时发现寿光市合利化学品有限公司“是虚假重组，不合法，市委市府不予认可”，同时也查出被答辩人不具备市委市府规定的条件；寿光市化工产业安全生产转型升级专项行动领导小组办公室以2018年11月5日寿化转办函[2018]25号文件，经检査后明确寿光市合利化学品有限公司“至今未执行兼并重组方案，未完成股权和法定代表人变更，未达到文件规定的兼并重组要求。”,由此可充分证实，被答辩人的起诉不但没有事实根据，而且严重违背和扭曲事实。三、被答辩人收取管理费没有事实根据和法律依据，是违法行为。被答辩人既没有行政职能，更不具备任何职权，竟然堂而皇之的声称收缴管理费，并将不正当的理由和违法的行为作为主张寻求司法救助，明显是在蔑视法律!试问你收取管理费的行政许可证在哪？被答辩人要求我公司向其支付所谓管理费1450000元和主张违约金365400元的诉讼请求不但毫无事实依据，而且是严重违法行为，应当对被答辩人予以惩处。四、请求人民法院依法判决驳回山东东信新材料科技股份有限公司的诉讼请求。被答辩人山东东信新材料股份有限公司诉我公司合同纠纷一案，我公司不是其适格山东新龙集团生物科技有限公司。我公司与被答辩人之间既没有合同关系，也不存在其他权利义务关系，对我公司提起诉讼是十分错误的，被答辩人诉我公司合同纠纷一案，不但没有事实根据和法律依据，而且其主张是违法的，所提出的诉讼请求明显不能成立。故请求依法驳回被答辩人的诉讼请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 一、原告山东东信新材料科技股份有限公司提交了如下证据： 山东新龙集团生物科技有限公司企业信用报告、山东东信新材料科技股份有限公司企业信用报告、《关于山东东信化学工业有限公司兼并寿光市合利化学品有限公司的请示》、《参与管理协议》、《田柳镇政府山东东信化学工业有限公司兼并寿光市合利化学品有限公司的报告》、《寿光市化化工产业安全生产转型升级专项行动领导小组办公室关于的复函》，经被告质证，未提出实质性异议亦未提供相反证据予以推翻，本院予以确认； 二、被告山东新龙集团生物科技有限公司提交了如下证据： 2018年11月5日寿化转办函2018-25号文件、刘伟国和董玉山的证明、国家企业信息系统公示报告、公司整体收购协议,经原告质证对除刘伟国和董玉山的证明之外的三份证据均无异议，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年9月1日，山东东信化学工业有限公司与寿光市合利化学品有限公司联合向寿光市田柳镇人民政府提交《关于山东东信化学工业有限公司兼并寿光市合利化学品有限公司的请示》，提出两公司实施兼并重组，方案为重组后由山东东信化学工业有限公司持有寿光市合利化学品有限公司51%的股份，重组后安全环保生产经营等方面由山东东信化学工业有限公司全权统一管理。 同日，山东东信化学工业有限公司（甲方）与寿光市合利化学品有限公司（乙方）签订《参与管理协议》一份，就甲方委派管理人员参与乙方生产经营管理事宜，约定甲方派出工作人员3名，其中经理1名，全面参与管理乙方的财产、安全生产、环保工作及相关对口部门的业务工作；乙方每月按销售额的2%向甲方支付管理费，但每月至少5万元，于次月5日前缴纳，逾期承担每日千分之三的违约金。同时约定，协议期内，未经甲方同意，乙方不得将资产及经营权转卖、转交及抵押给他人，否则视为违约。 2017年10月19日，寿光市田柳镇人民政府向寿光市化工产业转型升级办公室提交《关于山东东信化学工业有限公司与寿光市合利化学品有限公司兼并重组的报告》，就两企业间的兼并重组进行申报审查备案。 同日，寿光市化工产业安全生产转型升级专项行动领导小组办公室作出寿化转办函[2017]25号《关于的复函》，同意执行并要求兼并重组完成后，及时将情况报送市化转办和有关部门。 2018年9月7日，山东东信新材料科技有限公司及包括寿光市合利化学品有限公司在内的5家化工企业与赛飞特工程技术集团有限公司签订《企业安全生产技术服务合同》，约定由赛飞特工程技术集团有限公司为该5家企业提供安全生产技术服务。 2018年11月5日，寿光市化工产业安全生产转型升级专项行动领导小组办公室作出寿化转办函［2018］25号《关于对寿光市××组的督办函》，认定包含寿光市合利化学品有限公司在内的3家企业至今未执行兼并重组方案，未完成股权和法定代表人变更，未达到文件规定的兼并重组要求。 2018年11月19日，山东新龙集团有限公司入股寿光市合利化学品有限公司。2019年7月1日，山东新龙集团有限公司与寿光市合利化学品有限公司及原股东签订《公司整体收购协议书》，收购该公司原股东刘伟国、董玉山所持有的全部100%股权。 同时查明：1、2017年12月4日，山东东信化学工业有限公司名称变更为山东东信新材料科技有限公司。2、寿光市合利化学品有限公司于2018年7月30日更名为山东新合利生物科技股份有限公司，于2018年12月27日更名为山东新龙集团生物科技有限公司。 本院认为，山东东信化学工业有限公司与寿光市合利化学品有限公司之间签订的《参与管理协议》，系双方真实意思表示，且未发现有明显违反法律规定的情形，被告亦未提供相反证据推翻该协议，故该协议合法有效。根据《公司法》第一百七十五条之规定“公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继”。故原告将被告列为本案诉讼主体并无不当，本院予以确认。 通过庭审可以看出，该参与管理协议系基于双方准备兼并重组而伴生，现被告提供的寿光市化工产业安全生产转型升级专项行动领导小组办公室《关于对寿光市××组的督办函》，已明确认定包含寿光市合利化学品有限公司在内的3家企业至今未执行兼并重组方案，未完成股权和法定代表人变更，未达到文件规定的兼并重组要求，因此作为该参与管理协议基础的双方兼并重组方案并非当然履行。 本案中，原告向被告主张自2018年2月1日计算至2020年6月1日期间的管理费，被告则否认原告曾向其提供实质性的安全生产技术管理服务，根据民事诉讼证据规则，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。故原告应就其是否履行参与管理协议提供相应证据证实，现其未能就协议履行情形提供具体且有效的证据，不能证实其已安协议约定向被告提供了相应服务，亦不能证实所提供服务的具体期限，其应当承担举证不能的法律后果，故对原告诉求本院无法确认。 原告主张被告已支付2018年1月份至同年5月份期间的管理费250000元，被告不予认可，原告未能提供其他证据以佐证所提交的5份银行转账凭证与本案存在关联，本院不予确认；特别是自2018年11月份山东新龙集团有限公司开始对寿光市合利化学品有限公司进行收购重组以后，原告更无任何证据证实其仍持续向被告提供安全生产管理服务。 综上所述，原告要求被告山东新龙集团生物科技有限公司支付管理费1450000元并支付违约金的诉讼请求，证据不足以证实其主张成立，本院不予支持。原告可在取得充分证据后再行主张权利。依照《中华人民共和国公司法》第一百七十五条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 驳回原告山东东信新材料科技股份有限公司的诉讼请求。 案件受理费21139元，保全费5000元，均由原告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  国仁团 人民陪审员  赵建安 人民陪审员  李玉芹 二〇二〇年十二月二十八日 书 记 员  孙悦峰