淮安市清江浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0812民初7183号原告：江苏奥的斯电梯销售服务有限公司，住所地淮安市清江浦区城南乡关城村**，统一社会信用代码9132080074393690XA。法定代表人：徐海燕，职务董事长。委托诉讼代理人：许士广，江苏群汇知缘律师事务所律师。被告：立孚（洪泽）置业有限公司，，住所地淮安市洪泽区东五街天水雅居**A6统一社会信用代码91320829567761601P。法定代表人：孙智凤，职务董事长。委托诉讼代理人:李丰，山东里手律师事务所律师。委托诉讼代理人：田野，山东里手律师事务所实习律师。原告江苏奥的斯电梯销售服务有限公司（以下简称“奥的斯公司”）与被告立孚（洪泽）置业有限公司（以下简称“立孚公司”）买卖、承揽合同纠纷一案，本院于2020年9月22日立案受理,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告奥的斯公司的委托诉讼代理人许士广、被告立孚公司的法定代表人孙智凤及其委托诉讼代理人李丰、田野到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告奥的斯公司向本院提出诉讼请求：1、被告立孚公司支付单方解除《设备买卖合同》产生的违约金533040元；2、被告立孚公司支付单方解除《设备安装合同》产生的违约金126960元；3、被告立孚公司支付律师费1万元；4、被告立孚公司承担本案诉讼费。事实和理由：2019年10月12日，原被告签订《设备买卖合同》及《设备安装合同》。合同约定，被告立孚公司从原告奥的斯公司处购买电梯12台，设备价款1776800元，并委托原告奥的斯公司对上述电梯进行安装，安装价款423200元，总价款220万元。合同另约定，任何一方单方面解除全部合同的，须向另一方支付本合同总金额30%的违约金。合同签订后，原告奥的斯公司多次配合被告立孚公司到工地现场勘查并出具相应技术图纸。原告奥的斯公司多次催要工程款，被告立孚公司未支付，后于2020年8月7日发函要求解除合同。2020年8月11日，原告奥的斯公司回函并就被告立孚公司提出的质疑进行回应，且申明不同意解除合同，并要求其收到该函后5个工作日内予以回复。截止目前，被告立孚公司未作出回应。被告立孚公司单方解除合同的行为侵害原告奥的斯公司的合法权益，现诉至贵院，请求支持原告的诉讼请求。被告立孚公司辩称：1、案涉《设备买卖合同》虽名为买卖合同，但应以该合同约定的权利义务内容确定合同的性质为承揽合同。买卖合同标的物为一般成品、种类物，承揽合同多为按照定作人的特殊要求制作的特定物，在合同成立时承揽合同的标的物并不存在，在承揽人按照定作人的要求完成工作后才存在。电梯购置类合同一般都附有电梯的具体样式要求、规格、尺寸、型号等特定要求，该合同实质上为承揽合同。《合同法》第268条规定，定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。本案被告立孚公司享有任意解除权，不应认为违约，案涉12部电梯并未生产，原告奥的斯公司没有直接经济利益损失；2、《设备安装合同》为承揽合同，被告立孚公司依法行使解除权，原告奥的斯公司没有损失；3、即使认定《设备买卖合同》为买卖合同，该合同约定的价格明显高于市场价，这是被告立孚公司解除合同的主要原因。通过与其他供应商磋商，设备买卖及安装总价低于原被告合同价约40万元。该合同是被告立孚公司工作人员吴杰在没有得到授权情况下，擅自利用手中掌管的公章与原告奥的斯公司签订的。吴杰未参与施工，也没有工程施工和电梯方面的知识，只是负责施工前各部门手续的办理。合同签订过程中，原告奥的斯公司没有对吴杰的身份及授权进行审核，没有尽到审慎注意义务，存在过错；4、电梯生产行业的惯例，第一步是购货方先签订合同并支付少量定金；第二步购货方支付排产款，通常是合同价款的30%-50%，此时电梯企业开始进行电梯的设计，但仍未开始投料生产；第三步是购货方支付提货款，即将全部合同价款付清后，电梯生产企业开始投料生产。经调查，原告奥的斯公司仅向生产厂家支付了定金，生产厂家不可能投产，该合同解除没有给原告奥的斯公司带来直接经济利益损失，其主张的违约金比例过高，请求降低违约金比例。本院经审理认定事实如下：2019年10月12日，原告奥的斯公司（乙方）与被告立孚公司（甲方）就立孚狮城住宅小区项目签订《设备买卖合同》、《设备安装合同》，双方约定甲方向乙方采购电梯并委托乙方安装，合同价款分别为1776800元、423200元。《设备买卖合同》载明：“…第6.3条除本合同另有约定，任何一方单方解除全部合同的，须向另一方支付本合同总金额30%的违约金…7.5甲乙双方发生纠纷应友好协商解决，协商不成则应提交原告所在地人民法院解决。所产生的诉讼费、保全费、律师费、公证费、鉴定费均由败诉方承担…”《设备安装合同》载明：“…任何由本合同引起的争议和纠纷，应友好协商解决。协商不成则应提交原告所在地人民法院解决。所产生的诉讼费、保全费、律师费、公证费、鉴定费均由败诉方承担。8.5除本合同另有约定外，在未得到对方许可的情况下，另一方不得擅自解除本合同。如任何一方造成前述事实，则将向另一方支付解除部分合同金额30%的违约金…”2020年8月7日，被告立孚公司向原告奥的斯公司发函，称因《设备买卖合同》未明确约定货物交货时间及交货方式，双方未履行合同且该合同不具备履行条件，要求解除该合同。2020年8月11日，原告奥的斯公司向被告立孚公司回函，对交货时间和交货方式作出回应，并称其已为设备安装做了充分准备并支付了设备定金，要求继续履行合同。另查，原告奥的斯公司为进行本案诉讼，支付律师费1万元。以上事实，有设备买卖合同、设备安装合同、函、银行业务回单、委托代理合同、发票及当事人陈述在卷佐证，本院予以采信。庭审中，原、被告确认双方之间的《设备买卖合同》、《设备安装合同》已解除。原告奥的斯公司又陈述，关于本案诉争电梯其已与案外人上海现代电梯制造有限公司（以下简称：“现代公司”）签订电梯销售合同，约定从现代公司采购12部电梯，价款合计1184600元，已支付59230元定金。原告奥的斯公司提供了电梯销售合同、转账记录为证，并陈述因被告立孚公司违约，其支付的59230元定金已被告现代公司没收；被告立孚公司对原告奥的斯公司从现代公司采购电梯、并已支付定金的事实予以认可，但称上述证据并不能证明现代公司已经开始生产电梯。本院认为，原被告双方签订的《设备买卖合同》、《设备安装合同》，均盖有公司印章，合同均已成立。上述合同约定被告立孚公司从原告奥的斯公司处采购电梯，并由奥的斯公司负责安装，双方之间形成合法有效的买卖、承揽合同关系。在合同签订之后，被告立孚公司以合同价格过高且合同签订人没有其授权为由拒绝履行合同，其行为已构成违约。被告立孚公司辩称其作为定作人，享有任意解除权；本院认为，其在承揽合同部分虽然依法享有任意解除权，但并不影响其承担违约责任。两份合同均约定单方解除合同，需支付合同金额30%的违约金；本院认为，在确定违约金时，应当考虑原告奥的斯公司的实际损失、即直接损失与可得利益损失，此外还应考虑违约金应兼具补偿性与惩罚性的功能。综合分析上述因素，诉争合同中约定的违约金金额过高，本院酌情将被告立孚公司应支付的违约金确定为20万元；原告奥的斯公司主张的超出部分，不予支持。合同约定律师费由败诉方承担，因被告立孚公司违约导致本案诉讼，现原告奥的斯公司要求被告立孚公司支付律师费1万元，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第二百五十一条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告立孚（洪泽）置业有限公司于本判决生效后三日内一次性支付原告江苏奥的斯电梯销售服务有限公司违约金20万元、律师费1万元，合计21万元；二、驳回原告江苏奥的斯电梯销售服务有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10500元，原告江苏奥的斯电梯销售服务有限公司负担6050元，被告立孚（洪泽）置业有限公司负担4450元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长 潘 雷人民陪审员 沈 静人民陪审员 朱延会二〇二〇年十二月三十一日法官 助理 韩 靖书 记 员 陈 欣附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。