湖南省茶陵县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0224民初1896号 原告：刘春平，男，1974年2月7日出生，汉族，湖南省茶陵县人，住茶陵县，系。 原告：张德华，男，1974年5月10日出生，汉族，湖南省茶陵县人，住茶陵县，系。 原告：向爱云，男，1966年7月26日出生，汉族，湖南省茶陵县人，住茶陵县，系。 原告：杨福荣，男，1965年9月25日出生，汉族，湖南省茶陵县人，住茶陵县，系。 原告：吴路平，男，1972年9月23日出生，汉族，湖南省茶陵县人，住茶陵县，系。 原告：刘年明，男，1971年12月16日出生，汉族，湖南省茶陵县人，住茶陵县，系。 原告：彭冬云，男，1968年10月8日出生，汉族，湖南省茶陵县人，住茶陵县，系。 原告：谭桂云，男，1968年2月12日出生，汉族，湖南省茶陵县人，住茶陵县，系。 原告：谭和平，男，1963年10月20日出生，汉族，湖南省茶陵县人，住茶陵县。 原告：彭回明，男，1969年7月21日出生，汉族，湖南省茶陵县人，住茶陵县，系。 原告：谭明来，男，1963年2月10日出生，汉族，湖南省茶陵县人，住茶陵县，系。 原告：李自牛，男，1964年6月7日出生，汉族，湖南省茶陵县人，住茶陵县，系。 原告：王凯，女，1959年5月5日出生，汉族，湖南省攸县人，住湖南省攸县，系刘毛和的法定继承人（妻子）。 原告：刘婷，女，1985年1月21日出生，汉族，湖南省长沙市人，住长沙市雨花区，系刘毛和的法定继承人（女儿）。 原告：陈平华，男，1967年10月14日出生，汉族，湖南省茶陵县人，住茶陵县，系。 原告：彭万忠，男，1962年6月25日出生，汉族，湖南省茶陵县人，住茶陵县，系。 十六原告诉讼代表人一：刘春平，男，1974年2月7日出生，汉族，湖南省茶陵县人，住茶陵县。 十六原告诉讼代表人二：向爱云，男，1966年7月26日出生，汉族，湖南省茶陵县人，住茶陵县。 十六原告诉讼代表人三：彭冬云，男，1968年10月8日出生，汉族，湖南省茶陵县人，住茶陵县。 十六原告诉讼代表人四：杨福荣，男，1965年9月25日出生，汉族，湖南省茶陵县人，住茶陵县。 以上十六原告共同委托诉讼代理人：向华，湖南挚友律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：茶陵县兴发页岩机制砖有限公司，住所地茶陵县湖口镇顾母村马岭。 法定代表人：罗运洪，系该公司经理。 委托诉讼代理人：刘芳兵，男，1970年6月12日出生,汉族，茶陵县人，住茶陵县，代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：廖香明，湖南廖香明律师事务所律师，代理权限为一般代理。 原告刘春平、张德华、向爱云、杨福荣、吴路平、刘年明、彭冬云、谭桂云、谭和平、彭回明、谭明来、李自牛、王凯、刘婷、陈平华、彭万忠与被告茶陵县兴发页岩机制砖有限公司（以下简称兴发公司）合同纠纷一案，本院于2020年10月22日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告方诉讼代表人刘春平、向爱云、杨福荣、彭冬云及其共同委托诉讼代理人向华，被告兴发公司委托诉讼代理人廖香明、刘芳兵均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘春平等向本院提出诉讼请求如下：1.判令被告立即向原告支付预付款50万元，并按照年利率6%自起诉之日起计算后期利息至实际还款之日止；2.由被告承担本案全部诉讼费用。 事实和理由：2018年4月9日，茶陵县鑫励墙材服务有限责任公司（以下简称鑫励公司）依法登记设立，公司经营范围为新型墙材业务咨询及技术指导服务，原告刘春平等15人系鑫励公司股东。2019年6月24日，经鑫励公司全体股东决议，解散了鑫励公司并依法办理了注销登记。2019年9月9日，原鑫励公司股东刘毛和死亡，其法定继承人为妻子王凯和女儿刘婷。2018年2月28日，被告因机制砖制作、销售事宜与鑫励公司协商并签订了《承包销售协议书》，该协议书约定承包期、承包数量、承包价格及双方权利义务等相关事宜，约定：自2018年3月3日至2019年元月30日止，承包期间由被告负责机制砖制作1400万大砖，并从协议签订之日起将机制砖销售移交给鑫励公司，由其接管被告的开票、发货工作，鑫励公司使用挂名被告的统一收据向客户收款；被告在协议期内按照统一市场价格进行销售，超出每块大砖0.8元以上部分，被告不参与分红，市场销售价格低于每块大砖0.8元，鑫励公司补足给被告，鑫励公司在协议执行前缴满50万元的销售预付款给被告等（详细内容见协议书）。2018年2月5日，鑫励公司支付50万元预付款给被告。之后被告并没有按照协议履行约定，也拒不退还50万元预付款。原告认为，鑫励公司与被告签订的《承包销售协议书》无效，并且被告亦未全面履行《承包销售协议书》，鑫励公司支付的50万元预付款，被告应当退还。现鑫励公司未经依法清算即被注销，原告作为鑫励公司的股东，在鑫励公司依法解散后，根据相关法律规定，为维护自己的合法权益诉至法院，请求判如诉请。 被告兴发公司答辩称，答辩人收到鑫励公司支付的50万元是事实，但该笔款项不是预付款而是为了保证协议顺利履行的履约保证金。鑫励公司在承包期未到期之前即私自撤走派驻人员，之后协议也未实际履行，鑫励公司的上述行为构成违约，根据协议书第十九条关于违约责任的相关约定，上述50万元不应当退还。双方签订的协议书是合法有效的，是双方的真实意思表示。在履行协议过程中，答辩人不存在违约的情形。对于鑫励公司违约在先导致答辩人的损失，答辩人保留另行起诉要求赔偿损失的权利。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求，依法提交了证据，本院当庭组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实认定如下：1.关于双方签订的承包销售协议书效力性问题；经审查，原鑫励公司与昌盛公司在自愿平等、友好协商的基础上签订了承包销售协议书，虽签订协议时鑫励公司未依法登记设立，但鑫励公司设立之前已实际履行协议，且在鑫励公司设立之后，未在协议书上签字的其他股东对该协议予以了追认，故该协议书应认定为有效，双方应按协议履行。2.被告提交的三组证据，拟证实原鑫励公司在2018年8月就撤走了派驻人员；对此，原告当庭陈述撤走派驻人员的时间为2018年7月底，本院对此予以认定。 经审理，本院可以认定事实如下：2018年2月28日，刘春平、彭冬云、张德华、吴路平、向爱云、刘年明、杨福荣等原鑫励公司发起人在公司依法登记设立之前以鑫励公司（乙方）的名义与被告兴发公司（甲方）签订了《承包销售协议书》，双方约定：1.乙方自2018年3月3日至2019年1月30日期间派人全面接管甲方的所有销售工作；2.乙方全年按11月计算完成甲方生产1400万大砖的销售数量，甲方必须依据市场需求，服从乙方下达的生产计划，如甲方因自身或人力不可抗拒的因素无法完成生产产量，则按实际数量销售计算；3.若外销价格低于承包销售价格，低于的差价部分由乙方补足给甲方，高于承包销售价格以上的差价部分由乙方全部提走；4.合同签订执行之日起，甲方所有的销售工作移交给乙方，由乙方派人接管甲方的开票、发货工作。新开的现金票，大砖每块0.8元留给甲方，0.8元以上的销售差价，由乙方全部提走，低于的差价部分由乙方补足给甲方，月底算账结清；5.甲方应妥善安排乙方派出的驻厂人员（2名）食宿问题，食宿费用由甲方负责，人员工资由乙方承担；6.乙方必须在执行本协议前缴满50万元的销售预付款给甲方，每日销售承包价以上部分由乙方收走；7.乙方使用挂名甲方的统一收款收据向客户收款，并加盖乙方财务专用章，签注乙方派驻甲方的收款人姓名，乙方对收取客户货款负全部责任；8.若因市场疲软，造成产品打墩，由甲方按每块大砖0.05元补偿给乙方，按月结算；9.若因该厂（兴发公司）与法律法规相违背，致使中途不能生产，或因甲方违规，而产生的乙方资金损失，由此产生的责任金由甲方承担，用该厂所有产权物资做相应抵押给乙方；10.如因乙方违规，则乙方所预付的50万元作为甲方的补偿金，如因国家政策或自然灾害导致甲方不能生产，甲、乙双方互不追究责任，甲方应无条件退回乙方所付的50万元预付款。协议签订后，鑫励公司于2018年3月1日向兴发公司支付了50万元的预付承包销售诚信金，兴发公司开具了收据。2018年3月份，原告派驻2人到兴发公司接管销售事宜。2018年4月9日，鑫励公司依法登记设立，公司经营范围为新型墙材业务咨询及技术指导服务，原告刘春平、张德华、向爱云、杨福荣、吴路平、刘年明、彭冬云、谭桂云、谭和平、彭回明、谭明来、李自牛、刘毛和、陈平华、彭万忠共15人系鑫励公司登记股东。2018年7月底，原告未与被告协商一致，擅自将派驻人员从被告处撤走。之后，双方签订的承包销售协议书未实际履行。2019年6月24日，鑫励公司依法办理了注销登记。原告多次就预付的50万元预付款与被告协商，双方无法达成一致性意见，原告遂向本院起诉。另查明，原鑫励公司股东刘毛和因死亡于2019年9月9日被依法注销了户口，其法定继承人为妻子王凯和女儿刘婷。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应按合同的约定履行各自的义务。本案中，原鑫励公司与兴发公司签订的承包销售协议书有效，双方应按协议履行。2018年7月底，鑫励公司在未与兴发公司就解除或终止协议达成一致性意见的前提下，擅自撤走相关人员，以致之后剩余的承包期间内该协议未实际履行，鑫励公司对此应承担相应的违约责任。同时，兴发公司积极履行双方签订的协议，不存在原告所称的违约行为，其无需承担违约责任。根据承包销售协议书第九条第二款的约定，鑫励公司违约，其预付的50万元作为兴发公司的补偿金，现原告主张返还，本院不予支持。原告抗辩称合同约定的违约金过高，经查，承包销售协议书涉及生产大砖的价值达千万元以上，协议约定原告违约应承担的违约金仅仅为50万元，并不存在过高的情形，故本院对原告的抗辩不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定,判决如下： 驳回刘春平、张德华、向爱云、杨福荣、吴路平、刘年明、彭冬云、谭桂云、谭和平、彭回明、谭明来、李自牛、王凯、刘婷、陈平华、彭万忠的诉讼请求。 案件受理费减半收取4400元，由刘春平、张德华、向爱云、杨福荣、吴路平、刘年明、彭冬云、谭桂云、谭和平、彭回明、谭明来、李自牛、王凯、刘婷、陈平华、彭万忠负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。 附：提起上诉的，应在递交上诉状七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院缴纳上诉费。现金缴纳的，直接向华融湘江银行驻株洲市中级人民法院收费点缴纳；汇款或转账的，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：8101××××0181。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。 审判员  谭琴意 二〇二〇年十二月二十一日 书记员  谭谢天 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。