河南省光山县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1522民初3162号原告：光山县农业综合开发公司，住所地：河南省光山县财政局办公楼，统一社会信用代码：914115221771245005。法定代表人：林某胜，系该公司总经理。委托诉讼代理人：黄某，河南斗南律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨某涵，河南斗南律师事务所实习律师。被告：光山中蔼制衣有限公司，住所地：河南省光山县官渡河产业集聚区工业路，统一社会信用代码：91411522MA457Y3C7F。法定代表人：胡某琴，系该公司总经理。被告：中蔼万家服装股份有限公司，住所地：河南省鹤壁市淇县鹤淇大道西侧光伏路北侧，统一社会信用代码：91410600MA3XD27H2L。法定代表人：马某非，系该公司总经理。原告光山县农业综合开发公司与被告光山中蔼制衣有限公司、中蔼万家服装股份有限公司借款合同纠纷一案，本院于2020年8月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄某、杨某涵到庭参加了诉讼，被告光山中蔼制衣有限公司、中蔼万家服装股份有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告提出如下请求：1、依法判令两被告返还原告委托运营资金6400000元；2、依法判令两被告支付原告委托资金收益款为228194元（收益款计算截止到2019年12月18日）；3、依法判令两被告支付逾期利息暂计1024000元（逾期利息暂计算从2019年12月19日至2020年8月18日）；4、依法判令两被告支付律师费用228000元；5、对被告光山中蔼制衣有限公司提供抵押机器设备的折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿；6、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告光山中蔼制衣有限公司因生产发展需要，先后于2018年10月18日、2019年3月11日、2019年5月29日分三次向原告借款400万元、200万元、40万元。在被告中蔼万家服装有限公司的担保下，原告与被告光山中蔼制衣有限公司、中蔼万家服装有限公司签订《资金委托运营协议书》，协议书中约定：1、被告光山中蔼制衣有限公司保证按年资金收益10%支付给原告收益，收益支付时间为自签订之日起，每3个月一次；2、被告光山中蔼制衣有限公司若不能按规定时间和数额返还资金及支付收益款，原告有权自逾期之日起主张中蔼制衣以占用数额按月息二分加付利息，给原告造成损失的须按损失额给予赔偿；3、被告中蔼万家服装股份有限公司为被告光山中蔼制衣有限公司三笔资金承担连带担保责任。截止到2019年9月18日，被告光山中蔼制衣有限公司只支付给原告收益款410000元整，剩余收益款及运营资金至今未能支付，2019年12月18日期间，原告多次要求被告光山中蔼制衣有限公司履行协议内容，但都因被告光山中蔼制衣有限公司毫无理由推脱掉，导致被告根本违约。为维护其合法权益，现原告依法具状起诉，并列前项诉讼请求。为支持其请求，原告向法庭提供如下证据：1、原告营业执照、法定代表人身份证明书及身份证复印件；2、原告董事会议复印件三份；3、被告光山中蔼制衣有限公司向原告出具的收据复印件四张、信阳珠江村镇银行转账支票存根复印件六张；4、《资金委托运营协议书》的公证书复印件三张；5、原告催款通知单复印件三张；6、原告委托资金收益明细表一份7、原告委托代理合同及税票三张。被告光山中蔼制衣有限公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见和相关证据。被告中蔼万家服装股份有限公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见和相关证据。本院经审理认定事实如下：因生产发展需要，原告光山县农业综合开发公司作为甲方（委托方）、被告光山中蔼制衣有限公司作为乙方（受托方）、被告中蔼万家服装股份有限公司作为丙方（担保方），分别于2018年10月18日、2019年3月11日、2019年5月29日签订三份《资金委托运营协议书》，被告光山中蔼制衣有限公司分三次向原告借款400万元、200万元、40万元。其中三方于2018年10月18日签订的《资金委托运营协议书》约定：“1、甲方将资金人民币（大写）肆佰万元整（￥400万元）委托乙方进行生产经营（或投资运行）。2、委托期限为12个月，日期从2018年10月19日至2019年10月19日止。3、乙方保证按年资金收益率10%支付给甲方收益，若操作中实际天数不满一年的，按实际天数计算。4、委托期满后，乙方根据甲方要求，……（2）若甲方收回本金，不再委托生产经营（或投资运行），则乙方在7个工作日内将本金及收益一同支付给甲方。5、收益支付时间为签约之日起，每3个月一次。6、甲方有权要求乙方按照本协议约定到期支付本金及收益款，如乙方未按照本协议约定到期支付本金及收益款，甲方有权通过中蔼万家服装股份有限公司银行账户划转应收本金及收益款。7、乙方以在光山县工业园区车间内安装的全套设备为甲方出具资产抵押承诺书，提供所有抵押设备的清单及有关资料，并在工商管理部门办理抵押登记手续。……8、丙方自愿切实履行担保义务，为乙方接受委托生产经营的甲方资金向甲方承担连带责任保证担保。丙方须协助乙方办理资产抵押承诺函……并在乙方出具的资产抵押承诺函上签字盖章确认。丙方承诺甲方有清算优先权……11、乙方若不能按规定时间和数额返还资金及支付收益款，甲方有权自逾期之日起主张乙方以占用数额按月息二分加付利息，给甲方造成的损失的须按损失额给予赔偿。……”2018年10月17日，被告光山中蔼制衣有限公司（甲方）与被告中蔼万家服装股份有限公司（乙方）签订附条件担保协议书，约定：“乙方同意为甲方接受委托资金运营提供第三方连带责任担保，担保时间为甲方与农业开发公司签订的委托资金运营协议确定的时间，担保期限依法律规定。”原告分别于2018年10月19日、10月30日通过信阳珠江村镇银行向被告光山中蔼制衣有限公司转账300万及100万元。三方于2019年3月11日签订的《资金委托运营协议书》约定：“1、甲方将资金人民币（大写）贰佰万元整（￥200万元）委托乙方进行生产经营（或投资运行）。2、委托期限为12个月，日期从2019年3月12日至2020年3月11日止。3、乙方保证按年资金收益率10%支付给甲方收益，若操作中实际天数不满一年的，按实际天数计算。……5、收益支付时间为签约之日起，每3个月一次。6、甲方有权要求乙方按照本协议约定到期支付本金及收益款，如乙方未按照本协议约定到期支付本金及收益款，甲方有权通过光山中蔼制衣有限公司银行账户划转应收本金及收益款。7、乙方以在光山县工业园区车间内安装的全套设备为甲方出具资产抵押承诺书，提供所有抵押设备的清单及有关资料，并在工商管理部门办理抵押登记手续。……8、丙方自愿切实履行担保义务，为乙方接受委托生产经营的甲方资金向甲方承担连带责任保证担保。丙方须协助乙方办理资产抵押承诺函……并在乙方出具的资产抵押承诺函上签字盖章确认。丙方承诺甲方有清算优先权……11、乙方若不能按规定时间和数额返还资金及支付收益款，甲方有权主张乙方按照委托资金实际交付之日起以实际占用资金为基数，月息2%加付资金占用期间利息。乙方的违约行为给甲方造成损失的须按损失额给予赔偿。因乙方的违约行为产生的实际费用（包括但不限于律师费、诉讼费、鉴定费、差旅费等费用）由乙方承担……”原告分别于2019年3月12日、3月13日通过信阳珠江村镇银行向被告光山中蔼制衣有限公司分三次共转账200万元。三方于2019年5月29日签订的《资金委托运营协议书》约定：“1、甲方将资金人民币（大写）肆拾万元整（￥40万元）委托乙方进行生产经营（或投资运行）。2、委托期限为12个月，日期从2019年5月29日至2020年5月28日止。3、乙方保证按年资金收益率10%支付给甲方收益，若操作中实际天数不满一年的，按实际天数计算。……5、收益支付时间为签约之日起，每3个月一次。6、甲方有权要求乙方按照本协议约定到期支付本金及收益款，如乙方未按照本协议约定到期支付本金及收益款，甲方有权通过光山中蔼制衣有限公司银行账户划转应收本金及收益款。7、乙方以在光山县工业园区车间内安装的全套设备为甲方出具资产抵押承诺书，提供所有抵押设备的清单及有关资料，并在工商管理部门办理抵押登记手续。……8、丙方自愿切实履行担保义务，为乙方接受委托生产经营的甲方资金向甲方承担连带责任保证担保。丙方须协助乙方办理资产抵押承诺函……并在乙方出具的资产抵押承诺函上签字盖章确认。丙方承诺甲方有清算优先权……11、乙方若不能按规定时间和数额返还资金及支付收益款，甲方有权自逾期之日起主张乙方以占用数额按月息二分加付利息。给甲方造成损失的须按损失额给予赔偿。因乙方的违约行为产生的实际费用（包括但不限于律师费、诉讼费、鉴定费、差旅费等费用）由乙方承担……”。原告于2019年5月30日通过信阳珠江村镇银行向被告光山中蔼制衣有限公司转账40万元。三份《资金委托运营协议书》均经光山县公证处予以公证，但未在工商管理部门办理抵押登记手续。协议书签订后，被告光山中蔼制衣有限公司向原告支付过六笔收益款，分别为2019年3月14日支付20万元，2019年6月30日支付5万元，2019年7月25日支付75000元，2019年8月1日支付25000元，2019年9月3日支付10000元，2019年9月18日支付50000元，共计410000元。另查明，被告光山中蔼制衣有限公司为非自然人投资或控股的法人独资公司，股东为被告中蔼万家服装股份有限公司（持股比例100%）。2020年8月18日，原告光山县农业综合开发公司（甲方）与河南斗南律师事务所（乙方）签订委托代理合同，约定甲方因与光山中蔼有限公司等合同纠纷一案，委托乙方代理，律师代理费计贰拾贰万捌千元（￥228000元），并于2020年10月28日，原告光山县农业综合开发公司原告交纳诉讼代理费228000元。诉讼过程中，原告光山县农业综合开发公司向本院申请诉讼保全，缴纳申请费5000元。上述事实，有原告提供的《资金委托运营协议书》公证书、信阳珠江村镇银行转账支票存根、催收通知单、委托代理合同、税票及原告当庭陈述等在卷佐证，足以采信。本院认为，原告光山县农业综合开发公司与被告光山中蔼制衣有限公司、中蔼万家服装股份有限公司签订《资金委托运营协议书》，系三方当事人的真实意思表示，不违反相关法律、法规禁止性规定，应为有效，各方当事人均应依约履行各自的义务。合同签订后，原告光山县农业综合开发公司依约履行发放委托运营资金义务。被告光山中蔼制衣有限公司在2019年9月18日支付收益款后，依协议的约定三个月支付一次收益款，应于2019年12月18日再次支付收益款，但被告光山中蔼制衣有限公司未能依约履行按时支付收益款义务，且经原告催收仍未履行，已构成违约，应当依协议约定承担违约责任。原告光山县农业综合开发公司要求被告光山中蔼制衣有限公司、中蔼万家服装股份有限公司按协议约定归还委托运营资金本金并支付拖欠的收益款，理由正当，应予支持。对于2018年10月18日400万元的委托运营资金，依据三方签订《资金委托运营协议书》的约定，如乙方未按照本协议约定到期支付本金及收益款，甲方有权通过中蔼万家服装股份有限公司银行账户划转应收本金及收益款，故应由被告中蔼万家服装股份有限公司承担归还委托运营资金400万元本金并支付拖欠的收益款的义务。关于拖欠的收益款的数额，原告2018年10月19日发放300万、10月30日发放100万元，截止2019年12月18日，按年资金收益率10%计算，被告应支付收益款463333（350000+113333）元，被告光山中蔼制衣有限公司向原告支付过六笔收益款，共计41万元，故拖欠的收益款为53333元。对于2019年3月11日200万元、2019年5月29日40万元的委托运营资金，依据三方的两份《资金委托运营协议书》均约定，如乙方未按照本协议约定到期支付本金及收益款，甲方有权通过光山中蔼制衣有限公司银行账户划转应收本金及收益款，故应由被告光山中蔼制衣有限公司承担归还两笔委托运营资金共240万元本金并支付拖欠的收益款的义务。关于拖欠的收益款的数额，原告2019年3月12日发放30万、3月13日发放170万元、5月30日40万元，截止2019年12月18日，按年资金收益率10%计算，被告应支付收益款174861（23000+129861+22000）元，被告光山中蔼制衣有限公司未向原告支付收益款，故拖欠的收益款为174861元。关于原告光山县农业综合开发公司要求被告光山中蔼制衣有限公司自2019年12月19日起按照月息2分标准支付逾期利息，由于三方于2018年10月18日、2019年5月29日签订的《资金委托运营协议书》均约定，乙方若不能按规定时间和数额返还资金及支付收益款，甲方有权自逾期之日起主张乙方以占用数额按月息二分加付利息，三方2019年3月11日签订的《资金委托运营协议书》约定，乙方若不能按规定时间和数额返还资金及支付收益款，甲方有权主张乙方按照委托资金实际交付之日起以实际占用资金为基数，月息2%加付资金占用期间利息，原告的请求属于对部分自身权利的让渡，符合三方的协议约定及法律相关规定，本院依法予以支持。对于原告要求两被告承担律师费的请求，2018年10月18日《资金委托运营协议书》约定，给甲方造成的损失的乙方须按损失额给予赔偿；2019年3月11日、5月29日两份协议均明确细化约定，被告因乙方的违约行为产生的实际费用（包括但不限于律师费、诉讼费、鉴定费、差旅费等费用）由乙方承担，对此可认定三方当事人对律师费用的损失约定为被告光山中蔼制衣有限公司承担，原告并能提供证据能证明其已实际缴纳律师费，且律师收费标准符合河南省律师服务收费行业指导标准的规定，故对因被告违约原告支付的律师费用，本院予以支持。被告光山中蔼制衣有限公司将其在光山县工业园区车间内安装的全套设备向原告提供抵押，并提供财产清单，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十八条规定，以机器设备抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。因此，该抵押权设立，但未经登记，不得对抗善意第三人，故原告拥有被告光山中蔼制衣有限公司抵押设备的抵押权，故原告请求判令对被告光山中蔼制衣有限公司提供抵押机器设备的折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿权的请求，本院依法予以支持。关于被告中蔼万家服装股份有限公司的保证责任，2018年10月18日协议约定，丙方自愿为乙方接受委托生产经营的甲方资金向甲方承担连带责任保证担保，双方约定的委托期限至2019年10月19日止，合同到期后被告光山中蔼制衣有限公司违约，原告决定收回资金，被告光山中蔼制衣有限公司应依协议约定在7日内将委托运营资金400万元本金及收益款返还原告，即三方合同约定的债务履行期为2019年10月26日。原告于2020年8月18日向本院提起诉讼，此时已超过法律规定的保证期间，且原告未提供证据证明其向被告中蔼万家服装股份有限公司要求承担保证责任，故被告中蔼万家服装股份有限公司对此笔400万元委托运营资金不再承担保证责任。2019年3月11日、2019年5月29日的两份协议中均约定，丙方自愿为乙方接受委托生产经营的甲方资金向甲方承担连带责任保证担保，原告向本院提起起诉之日，未超过法律规定的保证期间，被告中蔼万家服装股份有限公司应依法承担连带保证责任，因两份协议中被告光山中蔼制衣有限公司提供有物的担保，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，被告中蔼万家服装股份有限公司对此两笔共计240万元委托运营资金对物的担保以外的债权依法承担连带保证责任。被告光山中蔼制衣有限公司、中蔼万家服装股份有限公司无正当理由未到庭参加诉讼，视为其自动放弃诉讼权利，依法不影响本案的审理和判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十八条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十三条、第十八条、第二十一条、第二十六条、第二十八条、第三十三条、第三十八条、第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中蔼万家服装股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告光山县农业综合开发公司偿还委托运营资金本金4000000元并支付截止至2019年12月18日的委托资金收益款53333元；二、被告光山中蔼制衣有限公司于本判决生效之日起十日内向原告光山县农业综合开发公司支付逾期利息（利息以4000000元为本金，按月息2%从2019年12月19日至借款本息清偿之日止）；三、被告光山中蔼制衣有限公司于本判决生效之日起十日内抽原告光山县农业综合开发公司偿还委托运营资金本金2400000元并支付截止至2019年12月18日的委托资金收益款174861元；四、被告光山中蔼制衣有限公司于本判决生效之日起十日内向原告光山县农业综合开发公司支付逾期利息（利息以2400000元为本金，按月息2%从2019年12月19日至借款本息清偿之日止）；五、被告光山中蔼制衣有限公司于本判决生效之日起十日内向原告光山县农业综合开发公司支付律师费用228000元；六、对上述五项款项原告光山县农业综合开发公司有权依法对被告光山中蔼制衣有限公司提供抵押的机器设备折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿；七、对上述第三、四、五项款项被告中蔼万家服装股份有限公司在物的担保不能清偿部分承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费66960元，减半收取33480元，保全申请费5000元，由被告光山中蔼制衣有限公司、中蔼万家服饰股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审判员  杨文俊二〇二〇年十一月六日书记员  王 培