江苏省灌南县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0724民初2762号原告：江苏万年达建设集团有限公司，住所地:灌南县新安镇人民西路**。统一社会信用代码：91320724139663482Y。法定代表人汪能学，该公司董事长。委托诉讼代理人：王建华，该公司副总经理。委托诉讼代理人：杨威，江苏港通陆桥律师事务所律师。被告：灌南顺昌房地产开发有限公司，，住所地:灌南县新安镇经八路西侧水岸名苑商铺****统一社会信用代码：91320724755867227E。法定代表人：毛顺连，董事长。被告：灌南顺昌房地产开发有限公司新安分公司，住，住所地灌南县新安镇英雄北路一社会信用代码：9132072467302121XY。法定代表人：孙锦海，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙**，江苏海西律师事务所律师。原告江苏万年达建设集团有限公司（以下简称万年达公司）与被告灌南顺昌房地产开发有限公司（以下简称顺昌公司）、灌南顺昌房地产开发有限公司新安分公司（以下简称顺昌新安分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月12日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告江苏万年达公司委托诉讼代理人王建华、杨威、被告灌南顺昌新安分公司委托诉讼代理人孙**到庭参加诉讼；被告灌南顺昌公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告万年达公司向本院提出诉讼请求：请求依法判令两被告连带支付工程图纸变更增加工程量的款项及增加工程量的工程签单证单部分款项2300000元及其逾期付款利息.事实和理由：2015年8月10日，被告顺昌公司安排被告顺昌新安分公司与原告签定《建设工程施工合同》，后被告顺昌公司又与原告签订同样的《建设工程施工合同》在灌南县建设局备案。合同约定：被告将灌南县新气象二期工程发包给原告施工，工程竣工后，原告向被告顺昌新安分公司送达了工程结算书，被告未能在规定时间内审核，也未能支付工程款。原告曾向贵院提起诉讼，经两级法院法院审理认为，工程中涉及到图纸变更、签证单部分的工程价格需要鉴定，原告对这两部分的诉讼请求撤诉另案起诉，获得了二审法院的许可，故原告提起本案诉讼；根据合同约定工程验收后两个月内应当支付工程款的97%,故被告应承担延期支付该工程款的违约金及其利息。被告灌南顺昌新安分公司辩称：关于原告主张支付图纸变更及工程签证单部分款项；原告在灌南法院（2018）苏0724民初1645号案件中已经判决，在二审（2018）苏07民终3444号案件审理中，原告对该部分诉求予以放弃另案再诉，虽然二审法院予以准许，但并不符合法律规定，原告在二审中放弃诉求，一审判决即生效，原告再次起诉属于重复起诉；在实体方面，图纸变更涉及外墙保温及窗子部分，原被告在2015年9月12日签订的《补偿协议》中，双方协商被告另外增加500000元，被告已经给付。被告灌南顺昌公司未作答辩；原告对其诉讼请求向本院举证了下列证据；1、灌南县人民法院（2018）苏0724民初1645号民事判决书及连云港市中级人民法院（2018）苏07民终3444号民事判决书；证明原被告之间对新气象二期工程工程款合同约定的固定价部分已经两级法院审理终结，对固定价之外的工程确认单及图纸变更增加的工程造价因未进行司法鉴定，判决书明确准予原告另行主张权利；2、工程签证单18份及其照片，签证单上均有被告方公司负责人签字确认，证明工程增加工程量，增加的工程量就是本案法院委托鉴定机构进行造价鉴定的内容；3、图纸6张，是关于15、19、25幢楼房图纸变更的情况。对原告所举证据，被告质证认为，对两级法院的生效判决书真实性无异议，但对判决结果有异议，已经向省高院提出申诉，对于签证单有异议，签证单上有的内容被告方没有认可；对图纸变更部分，双方已经达成协议，应该按照协议执行。2020年5月21日庭审中，法庭出示了江苏省先河工程咨询有限公司出具的《新气象二期15、19、25号楼18份签证单及其图纸所变更工程量工程造价鉴定意见书》(苏某司某第2019第10001号)，对该份鉴定书，原告质证认为该鉴定书中窗户面积计算错误，根据图纸及实际面积应当是2996平方米，鉴定报告认定2092.22平方米；被告质证认为；对鉴定报告中的有些项目有异议，有的签证单上被告明确签署不同意，不应认定；对工程签证单中的第1、4、5、6、10、15、16份工程量价款予以认可，对其他签证单不予认可；工程图纸变更未提供设计院的变更通知书，签证理由不存在。2020年6月30日，江苏省先河工程咨询有限公司对苏某司某第（2019）第10001号鉴定意见书作出补充说明；对“塑钢窗玻璃价差”子目的工程量进行核实，确认塑钢窗面积为2953.34平方米，原告对该鉴定补充说明质证认为，对补充说明没有异议，证实在庭审中，原告认为原鉴定报告中计算的塑钢窗面积不准确，经过核实，确认了塑钢窗的实际面积；被告质证认为，窗户造价包含在土建中，不应当单独计算。根据原告被告双方举证、质证，本院认定事实如下；2015年8月10日，万年达公司与顺昌新安分公司订立《建设工程施工合同》，由万年达公司承建新气象二期3幢楼房工程，合同载明，工程内容和承担范围：土建水电安装，建筑面积17873.79㎡，合同价为固定单价合同，价17158838.40元；当事人另行订立的补充协议是合同的组成部分。因备案需要，2015年9月21日，万年达公司与灌南顺昌公司订立《建设工程施工合同》，该合同的发包人栏有灌南顺昌公司盖章；法定代表人毛顺连和许某1共同签字，合同约定计划开竣工日期为2015年9月28日-2016年5月19日，两份合同的其余内容全部相同。原告施工结束后，向顺昌公司及顺昌新安分公司递交了工程结算书，结算书中的工程款载明：1、合同价17158838.4元；2、图纸变更1806078.15元；3、签证单部分467670.78元；4、合同补缺50000元；5、补充协议签署的补给施工方300000元；6、合计19782587.33元。顺昌公司及顺昌新安分公司认为结算书中的工程价款是万年达公司单方报送的价格，不能作为本案工程款的裁判依据，具体针对每一项的意见为：对于第1项，顺昌公司及顺昌新安分公司不认可，认为万年达公司计算的面积不当；对第3项签证单部分不予认可，认为需要鉴定才能确定工程价款；对于第4项合同补缺5万元认可系2016年元月15日承诺载明的内容，同意计入工程总造价。对第2项图纸变更、第5项合同补缺50万元，顺昌公司及顺昌新安分公司认为该两项是同一内容，同意按5项协议中载明的内容直接计取50万元给万年达公司。二审期间，万年达公司提供落款时间为2015年12月20日和2016年元月15日的新气象二期15#、19#、25#商住楼补充协议两份及图纸三张，证明涉案三栋楼因节能保温变更图纸，导致工程价款变更，顺昌公司及顺昌新安分公司两次发函，希望变更调整的部分一次性包干价定为100万元或80万元，但万年达公司认为顺昌公司及新安分公司所述的价款太低而未同意，所以合同中甲方处只有周某1、许某1、孙锦海代表公司签字，而乙方处无任何人签字盖章。顺昌公司及新安分公司对该两份协议和图纸的真实性予以认可，认为该两份协议是在2015年9月12日达成了对保温和窗户变更增加50万的基础上而进行变更设计，且万年达公司故意拖延施工，要求工地负责人出具的，但是顺昌公司及顺昌新安分公司没有认可，并没有加盖章印，最终双方没有形成一致意见，应当按照双方原先约定的50万元履行，万年达公司要求另行计算保温变更费用没有依据。二审法院经过审理认为各方对补充协议及图纸的真实性无异议，从协议内容来看，顺昌公司及顺昌新安分公司希望对保温变更重新计价且是调高价格，说明2015年9月12日协议已经是对原建设工程施工合同中保温和窗子的价格进行了调整，而后因情况变化图纸再行调整，该两份补充协议是在已经变更的基础上另行因图纸变更而形成，万年达公司要求对该部分图纸变更内容另行计价应当予以准许。但因一审对于图纸变更及签证单部分未予鉴定，万年达公司愿意在二审中对该部分诉求予以撤诉后另案再诉，万年达公司的该申请不违反法律规定，二审法院依法予以准许。另查明，案涉工程于2017年12月6日向建设单位移交，工程移交单载明工程验收时间2017年10月30日，建设单位签署同意移交，加盖了灌南顺昌新安分公司印章，建设单位项目负责人许某1在移交单上签名，现场代表周某2在移交单上签名。本案在审理过程中，对签证单及其图纸变更工程量造价依法委托江苏省先河工程咨询有限公司进行司法鉴定，鉴定机构于2020年3月30日作出苏某司某第（2019）第10001号工程造价鉴定意见书，于20206月30日作出《苏某司某第（2019）第10001号鉴定意见书》补充说明。认定涉案工程图纸变更工程量造价为1337350.15元，签证单鉴定造价为82232.61元，补充说明对塑钢窗面积进行核实确认为2953.34平方米，超出鉴定意见书中塑钢窗面积861.12平方米，故变更项目造价应增加68889.60元。对于签证单中，鉴定报告中列举的5张签证单因双方存在争议，鉴定机构没有将鉴定造价列入鉴定报告的总价中；但对有争议的5张签证单分别进行了造价鉴定供法院审理中参考；其中，第6号签证单，鉴定造价1569.76元，原告方出具签证单后，被告工地负责人在该单上签署“不属于主路，项目部自己负责”，该签署意见不能认为被告认可该签证单，对该张签证单本院不予认定；第9号签证单，也是由原告出具签证单，被告工地负责人也签署“领导不同意”，也不能据此认定被告认可该份签证单；对第14号签证单；该单上列举了5项内容，被告工地负责人周某2签署；1、2同意；工程量属实，3-5领导不同意；被告公司股东周某1签署1、2按会商意见办，3-5确认后会商；股东许某1签署，同意周某3意见；但双方以后没有进行会商，故应当以鉴定报告的鉴定结论认定工程价款；第17号签证单，被告公司现场负责人周某2签署，桩机打桩拆除部分临时围墙，可考虑部分损耗和人工。公司股东周某1签署，数量及价格核清后结算，股东许某1签署，同意周某3意见；根据被告公司有关人员签署意见，应当认定原告方履行了签证单上的施工行为，仅是对价格双方发生争议，应当以鉴定报告书鉴定价格予以确认；对第18份签证单，被告工地负责人周某2签署；小区临时围墙、临时道路由许某2安排施工单位施工，合同总价是否包含临时设施费，施工单位有争议，情况许某2、周某3都知道，施工单位未签合同，都是先做后报价，有领导决定，现场负责人不能决定。公司股东周某1签署，此单涉及地方矛盾处理，考虑部分费用，详细定价后会商，公司股东许某1签署，总价面积由工程部负责。根据被告方某的签署意见，认定原告履行了18号签证单的施工内容，也认可应当承担工程造价，仅是价格存在争议，应当按照鉴定报告书的鉴定意见进行确认。本院认为，原被告双方签订的《建设工程施工合同》是双方当事人的真实意思表示，为有效合同，双方当事人均应严格遵守；原告在完成合同约定的施工任务后，双方应当按照合同约定进行工程款结算，在原告起诉被告建设工程施工合同纠纷案件中，对于图纸变更及其签证单的工程量价格，因没有进行司法鉴定，原告申请撤回起诉，另行主张，得到了二审法院的许可，因而，在本案审理中，对于原告主张的图纸变更及工程签证单的鉴定意见，本院予以采信，对于鉴定报告中因双方存在争议的5份签证单，本院根据实际情况进行认定，对第6、9号签证单，被告方在签证单上已经签名不予认可，对该两份签证单不应当认定，对第14、17、18号签证单，被告对施工内容没有否认，仅对价格存有异议，故应当按照鉴定报告书认定的价格予以认定；综上，原告工程签证单的价格为205861.33元（82232.61元+73193.60元+28781.07元+21654.05元），图纸变更工程量造价为1406194.75元（1337305.15+68889.60元）。对于原告主张的逾期付款利息，合同专用条款第12.4.1约定，工程竣工验收合格后付足工程总价款97%，该款与工程变更款于工程竣工验收合格后2个月内结清，工程竣工日期为2017年10月30日，故逾期付款利息从2018年1月1日开始计算，合同中既约定了违约金又约定了逾期付款利息.且二者的计算方式明显高于实际损失，结合本案实际履行情况，对违约金及利息综合调整至年息率24%。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十一条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条的规定，判决如下：一、灌南顺昌房地产开发有限公司新安分公司于判决书生效后7日内给付江苏万年达建设集团有限公司图纸变更部分工程款1406194.75元、工程签证单工程款205861.33元，合计1612056.08元，并从2018年1月1日起按照年利率24%计算逾期付款利息至实际给付之日。二、灌南顺昌房地产开发有限公司新安分公司对上述第一项款项中义务不能履行时，由灌南顺昌房地产开发有限公司承担履行责任。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27549元，鉴定费23000元，诉讼保全费5000元，合计55549元。由原告负担5549元（已交纳），被告灌南顺昌房地产开发有限公司新安分公司负担50000元，灌南顺昌房地产开发有限公司承担连带交纳责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，同时向该院预交上诉案件受理费27549元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地的法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  周四新人民陪审员  马文友人民陪审员  俞友高二〇二〇年十二月二十八日书 记 员  周敏慧法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人递交上诉状时，由上诉人从一审法院承办法官处领取《上诉费缴纳通知书》，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。