新疆维吾尔自治区高级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新民终362号 上诉人（原审被告）：喀什西发植物油加工有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区喀什市毛纺厂。 法定代表人：万正华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：裴珊，新疆世源律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：万正华，男，1963年11月11日出生，汉族，住河南省虞城县。 委托诉讼代理人：裴珊，新疆世源律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：张骞匀，女，1973年3月15日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市。 委托诉讼代理人：玛依拉·吾买尔，新疆世源律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：新疆库尔勒广汇工贸有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市新城区新华路。 法定代表人：万正华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：裴珊，新疆世源律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：巴州农二师万祥农产品综合批发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州和硕县二十四团（客运站内）。 法定代表人：万正华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：裴珊，新疆世源律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：喀什市益群小额贷款有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区喀什市人民西路商业步行街******。 法定代表人：李允中，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张娟，新疆叶尔羌律师事务所律师。 上诉人喀什西发植物油加工有限责任公司（以下简称西发公司）、万正华、张骞匀、新疆库尔勒广汇工贸有限责任公司（以下简称广汇公司）、巴州农二师万祥农产品综合批发有限公司（以下简称万祥公司）因与被上诉人喀什市益群小额贷款有限责任公司（以下简称益群公司）借款合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院（2018）新31民初51号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月29日立案后，依法组成合议庭于2020年11月17日开庭进行了审理。上诉人西发公司、万正华、广汇公司、万祥公司的委托诉讼代理人裴珊、上诉人张骞匀的委托诉讼代理人玛依拉·吾买尔，被上诉人益群公司的委托诉讼代理人张娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 西发公司、万正华、张骞匀、广汇公司、万祥公司上诉请求：撤销一审判决，驳回益群公司的全部诉讼请求。事实与理由：一、一审法院超出益群公司的诉讼请求审理案件，违背不诉不理的原则。益群公司起诉中针对的是2013年5月之后所借款项，一审法院审理2012年的借款事实有误。2013年之前的债务已经全部还清。二、《授信额度协议》签订后，益群公司向西发公司等出借款项13笔总计1707万元，并非1800万元。西发公司等自2013年7月15日至2014年8月14日给益群公司偿还13笔共计2400万元。西发公司已超额还款693万元。三、担保人的担保期限已过，不应当承担担保责任。综上，请求依法改判。 益群公司辩称，一、2013年5月12日签订的《授信额度协议》项下借款包括《授信额度协议》签订前未归还的借款，一审法院从益群公司与西发公司、万正华、张骞匀之间发生的第一笔借款开始审查双方借款及还款事实，认定事实清楚，不存在超审超判的问题。二、根据一审查明事实，借款金额总计为3969.68万元，还款总计2432.4万元。事实是一审少计算借款129.71万元，多计算还款10万元。不存在超额偿还借款的情形。三、依据《授信额度协议》的约定，张骞匀是共同借款人。张骞匀在一审中未否认其借款人身份。四、一审中万祥公司、广汇公司未就保证期限提出异议，说明认可承担保证责任，且西发公司等提交的还款证据中，存在万祥公司代为偿还的还款凭证，因此在万祥公司、广汇公司认可承担保证责任后，又认为超过保证期间，不应支持。五、一审法院没有计算2012年2月至2014年8月期间所有借款利息，对2014年8月14日之后的利息均按照年利率6%计算，与双方合同约定不符。请求依法对利息进行调整。 益群公司向一审法院起诉请求：1．判令西发公司、万正华、张骞匀、广汇公司、万祥公司向益群公司支付借款1800万元，违约金90万元，2014年3月26日至今的利息及罚息共957万元，合计2847万元；2．本案律师费及其他费用由西发公司、万正华、张骞匀、广汇公司、万祥公司承担。 一审法院认定事实：1．2012年2月8日，西发公司、万正华向益群公司出具借据一张，载明借到益群公司贷款149万元整，期限两个月，款项已收妥。刘晓泉通过上海浦东发展银行于2012年2月8日分两笔向万正华转账98.57万元及30万元，于2012年2月17日向万正华转账10万元。2．2012年5月14日，益群公司与西发公司就房屋抵押事宜向喀什市房地产管理局申请进行抵押登记，以西发公司所有的房屋对借款进行抵押担保，申请编号分别为201205140053、201205140061、201205140063、201205140065。3．2012年5月15日，西发公司与益群公司签订编号为2012-0047的借款合同一份，约定西发公司向益群公司借款100万元，约定年利率12%，期限3个月；若违约逾期还款，对于本金部分按借款本金余额的10%承担违约金，对于利息部分按应付利息的50%承担违约金，同时承担诉讼费、代理费等实现债权的费用；由西发公司提供抵押担保，具体由担保合同约定。2012年5月16日，益群公司通过银行支票转账方式向西发公司支付100万元。4．2012年5月15日，西发公司、万正华向益群公司出具借据一份，载明借到益群公司350万元，期限三个月，借款合同编号为2012-1030号。同日，李异辉通过中国农业银行向万正华转账280万元。5．2012年6月4日，益群公司与西发公司签订编号为2012-0050的借款合同一份，约定西发公司向益群公司借款43万元整，借款期限5个月，年利率12%。若违约逾期还款，对于本金部分按借款本金余额的10%承担违约金，对于利息部分按应付利息的50%承担违约金，同时承担诉讼费、代理费等实现债权的费用；由西发公司提供抵押担保，具体由担保合同约定。2012年6月4日，益群公司通过银行支票转账方式向万正华支付43万元。6．2012年6月4日，益群公司与西发公司签订编号为2012-1-0036的借款合同一份，约定西发公司向益群公司借款79万元整，借款期限5个月，年利率24%，若违约逾期还款，对于本金部分按借款本金余额的10%承担违约金，对于利息部分按应付利息的50%承担违约金，同时承担诉讼费、代理费等实现债权的费用；由西发公司提供抵押担保，具体由担保合同约定。同日万正华出具借据一份，内容为本人万正华借到益群公司现金79万元整，期限5个月，合同号2012-1036，上述款项已收妥。当天赵卓娅通过上海浦东发展银行向万正华转账57.29万元。7．2012年6月21日，益群公司与万正华签订编号为2012-0055的借款合同，约定万正华向益群公司借款100万元整，借款期限5个月，年利率24%，若违约逾期还款，对于本金部分按借款本金余额的10%承担违约金，对于利息部分按应付利息的50%承担违约金，同时承担诉讼费、代理费等实现债权的费用；由西发公司提供抵押担保，具体由担保合同约定。同日，益群公司通过上海浦东发展银行转账支票（支票号为00039763）向万正华账户转账100万元。8．2012年6月21日，益群公司通过上海浦东发展银行转账支票（支票号为00039762）向张骞匀转账100万元。9．2012年6月21日，西发公司出具借据一份，内容为：依据2012-1037号借款合同，西发公司向益群公司借款208万元，期限5个月，担保人为万正华。同日赵卓娅通过上海浦东发展银行向万正华转账100万元。10．2012年6月21日，益群公司通过上海浦东发展银行转账支票（支票号为00039761）向白建新转账100万元。11．2012年6月26日，赵卓娅通过上海浦东发展银行向万正华的工商银行卡转账17.6万元。12．2012年8月16日，益群公司与西发公司签订编号为2012-1049的借款合同一份，约定西发公司向益群公司借款400万元整，借款期限3个月，年利率18%，若违约逾期还款，对于本金部分按借款本金余额的10%承担违约金，对于利息部分按应付利息的50%承担违约金，同时承担诉讼费、代理费等实现债权的费用；由西发公司提供抵押担保，具体由担保合同约定。西发公司向益群公司出具借据一份，内容为今借到益群公司现金400万元，合同号2012-1049，期限三个月，款项已收妥。同日，李异辉通过中国农业银行向万正华账户转账155万元，通过上海浦东发展银行向万正华账户转账168.5万元。13．2012年8月16日，益群公司与西发公司签订编号为2012-0065的借款合同一份，约定西发公司向益群公司借款100万元整，借款期限3个月，年利率12%，若违约逾期还款，对于本金部分按借款本金金额的10%承担违约金，对于利息部分按应付利息的50%承担违约金，同时承担诉讼费、代理费等实现债权的费用；由西发公司提供抵押担保，具体由担保合同约定。同日，益群公司通过上海浦东发展银行转账支票（支票号为00039776）向万正华账户转账100万元。14．2012年8月15日，万正华通过喀什市农村信用合作联社向李异辉的上海浦东发展银行卡转账85万元，注明款项为还款。15．2012年8月15日，万正华通过中国农业银行向李异辉转账50万元。16．2012年8月15日，万正华通过中国农业银行向李异辉转账105万元。17．2012年8月15日，万正华通过中国工商银行向李异辉转账200万元。18．2012年10月23日，益群公司与万正华签订编号为2012-1060的借款合同一份，约定西发公司向益群公司借款260万元整，借款期限6个月，年利率12%，若违约逾期还款，对于本金部分按借款本金金额的10%承担违约金，对于利息部分按应付利息的50%承担违约金，同时承担诉讼费、代理费等实现债权的费用；由西发公司提供抵押担保，具体由担保合同约定。同日万正华出具借据，内容为今借到益群公司现金260万元，合同号2012-1060，期限六个月，款项已收妥。2012年10月24日，李异辉通过上海浦东发展银行向万正华账户转账204.62万元。19．2012年11月2日，万正华通过中国农业银行向李异辉转账100万元。20．2012年11月6日，益群公司出具还贷证明，载明以下内容：“西发公司2012年6月4日借款43万元，合同号2012-0050；白建新20**年6月21日借款100万元，合同号2012-0054；万正华2012年6月21日借款100万元，合同号2012-0055；张骞匀2012年6月21日借款100万元，合同号2012-0056；西发公司2012年6月4日借款79万元，合同号2012-1036；西发公司2012年6月21日借款208万元，合同编号2012-1037，以上贷款共计630万元整，到2012年11月16日到期本金及利息已全部还清”。21．2012年11月13日，万正华通过中国工商银行向王永华账户转账20万元。22．2012年11月16日，万正华通过中国工商银行向王永华账户转账209.9万元。23．2012年11月16日，万正华通过中国农业银行向李异辉账户转账200万元。24．2012年11月19日，益群公司与西发公司签订编号为2012-1062的借款合同一份，约定西发公司向益群公司借款560万元整，借款期限6个月，年利率12%，若违约逾期还款，对于本金部分按借款本金金额的10%承担违约金，对于利息部分按应付利息的50%承担违约金，同时承担诉讼费、代理费等实现债权的费用；由西发公司提供抵押担保，具体由担保合同约定。同日西发公司及万正华出具借据，内容为今借到益群公司现金260万元，合同号2012-1060，期限六个月，款项已收妥。同日，李异辉通过中国农业银行向万正华账户转账200万元，通过中国工商银行向万正华账户转账198.1万元。25．2012年11月19日，益群公司与万正华签订编号为2012-0091的借款合同一份，约定万正华向益群公司借款100万元整，借款期限8个月，年利率12%，若违约逾期还款，对于本金部分按借款本金金额的10%承担违约金，对于利息部分按应付利息的50%承担违约金，同时承担诉讼费、代理费等实现债权的费用；由西发公司提供抵押担保，具体由担保合同约定。同日，益群公司通过上海浦东发展银行转账支票（支票号为00087280）向万正华账户转账100万元。26．2012年11月19日，益群公司与张骞匀签订编号为2012-0090的借款合同一份，约定张骞匀向益群公司借款100万元整，借款期限6个月，年利率12%，若违约逾期还款，对于本金部分按借款本金金额的10%承担违约金，对于利息部分按应付利息的50%承担违约金，同时承担诉讼费、代理费等实现债权的费用；由西发公司提供抵押担保，具体由担保合同约定。同日，益群公司通过上海浦东发展银行转账支票（支票号为00087281）向张骞匀账户转账100万元。27．2012年12月17日，万正华通过中国农业银行向李异辉转账29.5万元。28．2012年12月18日，万正华通过中国农业银行向李异辉转账12万元。29.2012年12月20日，万正华通过中国农业银行向李异辉转账51万元。30．2013年5月12日，益群公司作为乙方，与西发公司作为甲方、万正华作为丙方、张骞匀作为丁方，签订编号为2013-0006的《授信额度协议》一份，约定如下内容：（1）乙方向甲方提供借款授信额度1800万元；（2）基于此前有效的借款协议、授信额度协议或类似协议及单项协议，甲方、丙方、丁方在乙方已发生的授信金额，视为在本协议项下发生的授信，均视为占用本协议项下授信额度。（3）本协议有效期至2015年5月12日止；（4）由西发公司提供最高额抵押，并签订最高额抵押合同；由广汇公司、万祥公司提供最高额质押，签订最高额质押合同；由广汇公司、万祥公司提供最高额保证，签订最高额保证合同；（5）经丙方或丁方申请，乙方审查同意后，丙方或丁方可以以自己名义按本协议额度使用条件使用甲方授信额度。一旦乙方按丙方或丁方申请办理了对丙方或丁方的授信额度使用手续，即构成乙方对甲方、丙方、丁方的共同授信。甲方、丙方、丁方同意对丙方或丁方使用上述授信额度所产生的债务对乙方承担共同的连带偿还责任，乙方有权向甲、丙、丁各方或任意一方进行债务追偿，甲、丙、丁各方对此不得以任何理由对乙方进行抗辩。31．2013年5月12日，西发公司作为抵押人与益群公司作为抵押权人，签订一份编号为2013-0006的《最高额抵押合同》，约定：（1）主合同为抵押权人与西发公司、万正华、张骞匀签订的编号为2013-0006的《授信额度协议》及依据该协议已经和将要签订的单项协议；（2）担保债权的最高本金金额为1800万元；（3）抵押物详见抵押物清单。32．2013年5月12日，万祥公司与益群公司签订编号为2013-0006的《最高额质押合同》，约定：（1）主合同为抵押权人与西发公司、万正华、张骞匀签订的编号为2013-0006的《授信额度协议》及依据该协议已经和将要签订的单项协议；（2）担保债权的最高本金金额为1800万元；（3）万正华以其在万祥公司享有的100%股权作为质押物。33．2013年5月12日，万祥公司与益群公司签订编号为2013-0006的《最高额保证合同》，约定：（1）主合同为抵押权人与西发公司、万正华、张骞匀签订的编号为2013-0006的《授信额度协议》及依据该协议已经和将要签订的单项协议；（2）担保债权的最高本金金额为1800万元；（3）保证责任为连带责任保证；（4）保证期间为主债权发生期间届满之日起两年。34．2013年5月12日，广汇公司与益群公司签订编号为2013-0006的《最高额保证合同》，约定：（1）主合同为抵押权人与西发公司、万正华、张骞匀签订的编号为2013-0006的《授信额度协议》及依据该协议已经和将要签订的单项协议；（2）担保债权的最高本金金额为1800万元；（3）保证责任为连带责任保证；（4）保证期间为主债权发生期间届满之日起两年。35．2013年5月14日，和硕县工商行政管理局出具股权出质设立登记通知书，载明质权人为益群公司，出质人为万正华，出质股权所在公司为万祥公司。36．2013年5月14日，库尔勒市工商行政管理局出具股权出质设立登记通知书，载明质权人为益群公司，出质人为万正华，出质股权所在公司为万祥公司。37．2013年5月16日，益群公司与西发公司签订编号为2013-1035的借款合同一份，约定西发公司向益群公司借款400万元整，借款期限3个月，年利率24%，若违约逾期还款，对于本金部分按借款本金金额的10%承担违约金，对于利息部分按应付利息的50%承担违约金，同时承担诉讼费、代理费等实现债权的费用；由西发公司提供抵押担保，具体由担保合同约定；同时注明该协议系《授信额度协议》项下的单项协议。同日西发公司及万正华出具借据，内容为今借到益群公司现金400万元，合同号2013-1035，期限三个月，款项已收妥；同时西发公司出具收条，载明收到益群公司借给本公司现金400万元整。2013年5月20日，李允中通过上海浦东发展银行向万正华的中国农业银行卡转账200万元；2013年5月21日，李允中通过上海浦东发展银行向万正华的中国农业银行卡转账100万元；2013年5月29日，李允中通过上海浦东发展银行向万正华的中国农业银行卡转账92.6万元。38．2013年7月19日，万正华通过中国农业银行向李异辉转账160万元。39．2013年7月24日，万正华通过中国农业银行向李异辉转账40万元。40．2013年7月26日，益群公司与万正华签订编号为2013-1049的借款合同一份，约定万正华向益群公司借款30万元整，借款期限3个月，年利率12%，若违约逾期还款，对于本金部分按借款本金金额的10%承担违约金，对于利息部分按应付利息的50%承担违约金，同时承担诉讼费、代理费等实现债权的费用；由西发公司提供抵押担保，具体由担保合同约定。同日万正华出具借据，内容为今借到益群公司现金30万元，合同号2013-1049，期限三个月，款项已收妥；同日李允中通过上海浦东发展银行向万正华账户转账2.4万元，注明用途为还款。41．2013年7月26日，益群公司与西发公司签订编号为2013-0045的借款合同一份，约定西发公司向益群公司借款100万元整，借款期限3个月，年利率12%，若违约逾期还款，对于本金部分按借款本金金额的10%承担违约金，对于利息部分按应付利息的50%承担违约金，同时承担诉讼费、代理费等实现债权的费用；同时注明该协议系《授信额度协议》项下的单项协议。同日，益群公司通过上海浦东发展银行转账支票（支票号为00089237）向万正华账户转账100万元。42．2013年7月26日，益群公司与张骞匀签订编号为2013-0046的借款合同一份，约定张骞匀向益群公司借款70万元整，借款期限3个月，年利率12%，若违约逾期还款，对于本金部分按借款本金金额的10%承担违约金，对于利息部分按应付利息的50%承担违约金，同时承担诉讼费、代理费等实现债权的费用；由西发公司提供担保，具体由担保合同约定；同时注明该协议系《授信额度协议》项下的单项协议。同日，益群公司通过上海浦东发展银行转账支票（支票号为00089236）向张骞匀账户转账100万元。43．2013年8月22日，万祥公司通过焉耆回族自治县农村信用合作联社向李允中账户转账400万元。44．2013年8月28日，益群公司与万正华签订编号为2013-0057的借款合同一份，约定万正华向益群公司借款100万元整，借款期限4个月，年利率12%，若违约逾期还款，对于本金部分按借款本金金额的10%承担违约金，对于利息部分按应付利息的50%承担违约金，同时承担诉讼费、代理费等实现债权的费用；由西发公司提供抵押担保，具体由担保合同约定。同日，益群公司通过上海浦东发展银行转账支票（支票号为00150073）向万正华账户转账100万元。45．2013年8月28日，益群公司与万正华签订编号为2013-1055的借款合同一份，约定万正华向益群公司借款700万元整，借款期限4个月，年利率24%，若违约逾期还款，对于本金部分按借款本金金额的10%承担违约金，对于利息部分按应付利息的50%承担违约金，同时承担诉讼费、代理费等实现债权的费用；由西发公司提供抵押担保，具体由担保合同约定。同日万正华出具借据，内容为今借到益群公司现金700万元，合同号2013-1055，期限四个月，款项已收妥；同日李允中通过上海浦东发展银行向万正华账户转账562.1万元。46．2013年10月24日，万祥公司通过二十四团农信社向李异辉账户转账460万元。47．2013年10月25日，益群公司与西发公司签订编号为2013-0071的借款合同一份，约定西发公司向益群公司借款100万元整，借款期限4个月，年利率12%，若违约逾期还款，对于本金部分按借款本金金额的10%承担违约金，对于利息部分按应付利息的50%承担违约金，同时承担诉讼费、代理费等实现债权的费用。同日，益群公司通过上海浦东发展银行转账支票（支票号为00150092）向万正华账户转账100万元。48．2013年10月25日，益群公司与张骞匀签订编号为2013-0072的借款合同一份，约定张骞匀向益群公司借款100万元整，借款期限4个月，年利率12%，若违约逾期还款，对于本金部分按借款本金金额的10%承担违约金，对于利息部分按应付利息的50%承担违约金，同时承担诉讼费、代理费等实现债权的费用。由西发公司提供抵押担保，具体由担保合同约定。同日，益群公司通过上海浦东发展银行转账支票（支票号为00150090）向张骞匀账户转账100万元。49．2013年10月25日，益群公司与万正华签订编号为2013-1066的借款合同一份，约定万正华向益群公司借款500万元整，借款期限4个月，年利率24%，若违约逾期还款，对于本金部分按借款本金金额的10%承担违约金，对于利息部分按应付利息的50%承担违约金，同时承担诉讼费、代理费等实现债权的费用。由西发公司提供抵押担保，具体由担保合同约定。同日万正华出具借据，内容为今借到益群公司现金500万元，合同号2013-1055，期限四个月，款项已收妥；同日，李允中通过上海浦东发展银行向万正华账户转账131.9万元。50．2013年11月15日，万正华通过中国农业银行向李异辉转账160万元。51．2014年4月4日，万正华通过中国农业银行向李异辉转账100万元。52．2014年4月9日，万正华通过中国农业银行向李异辉转账10万元。53．2014年4月10日，益群公司通过上海浦东发展银行转账支票，向万正华账户转账100万元。54．2014年4月10日，益群公司与万正华签订编号为2014-1012的借款合同一份，约定万正华向益群公司借款200万元整，借款期限4个月，年利率24%，若违约逾期还款，对于本金部分按借款本金金额的10%承担违约金，对于利息部分按应付利息的50%承担违约金，同时承担诉讼费、代理费等实现债权的费用。由案外人和硕县二十四团燃气公司提供保证担保，具体由担保合同约定。55．2014年4月10日，金小华通过上海浦东发展银行向万正华账户转账48万元。56．2014年8月14日，万正华通过库尔勒市农村信用合作联社向李异辉账户转账40万元。57．2018年，益群公司与新疆叶尔羌律师事务所签订了民事委托代理合同。 一审法院认为，依据双方当事人的陈述及举证内容，本案的争议焦点为：1．各方当事人之间借款合同的本金、利息、违约金及履行情况应如何认定；2．如需西发公司、万正华、张骞匀、广汇公司、万祥公司承担责任，西发公司、万正华、张骞匀、广汇公司、万祥公司之间责任应如何承担。关于各方当事人之间借款合同的本金、利息、违约金及履行情况应如何认定的问题。依据各方当事人提交的款项往来的证据，可以认定，在借款合同中，出借人为益群公司，而借款人为西发公司、万正华及张骞匀。因此，一审法院着重审查计算出借人与借款人之间的实际往来款项的数额。依据查明的第1、3、4、5、6、7、8、9、10、11、12、13、18、24、25、26、37、40、41、42、44、45、47、48、49、53、55项事实，益群公司共向西发公司、万正华、张骞匀给付款项合计3999.68万元。依据查明的第14、15、16、17、19、21、22、23、27、28、29、38、39、43、46、50、51、52、56项事实，万正华、西发公司、张骞匀共计向益群公司给付款项2432.4万元。对于查明的第20项内容，因截至2012年11月16日，益群公司向西发公司、万正华、张骞匀支付的借款超过该数额，而同一时期西发公司、万正华、张骞匀偿还的款项也超过该证据内容载明的630万元，且万正华、西发公司、张骞匀在归还款项时，也未能明确说明归还的是哪一笔借款，而金钱属于种类物，无法进行完全的区分，因此一审法院经审查后认为，应以各方当事人资金往来款项数额为准。对于利息问题，因各方当事人存在多笔经济往来，既有借款亦有归还的部分，结合各方当事人部分借款签订有合同，部分未签订合同的基本情况，以及在借款及归还的时候，均没有明确写明归还款项本金及利息的事实，同时为便于明确各方当事人的权利义务，衡平利益关系，一审法院酌定参照银行同业拆借年利率6%，对尚欠本金的利息进行计算。对于利息起算时间，以2014年8月14日万正华最后一笔还款时间为起点计算至2020年8月14日，共计6年。对于违约金问题，如前所述，西发公司、万正华、张骞匀未能及时、全额归还所有的款项，因此构成违约，应当承担相应的违约责任。因各方当事人在签订的借款合同中约定了违约责任，万正华、西发公司、张骞匀亦提出益群公司主张的违约责任过高，因此一审法院酌定以利息为基数，加收50%作为违约金。综合上述意见，一审法院认定万正华、西发公司、张骞匀尚欠本金数额为1567.28万元（3999.68万元-2432.4万元），利息数额为564.2208万元（1567.28×6%×6），违约金数额为282.1104万元。因益群公司在诉讼请求中主张违约金数额为90万元，因此一审法院在违约金90万元范围内予以支持。对于益群公司多主张的部分，不予支持。关于西发公司、万正华、张骞匀、万祥公司、广汇公司之间责任应如何承担的问题。依据查明的第30项事实，益群公司作为债权人，与西发公司、万正华、张骞匀签订了《授信额度协议》，可以认定西发公司、万正华、张骞匀均可以作为债务人承担责任。再依据《授信额度协议》约定的内容，以及其他事实，西发公司、万正华、张骞匀均以自己的名义与益群公司签订过借款合同；而在还款时，绝大部分款项均由万正华负责偿还。据此认定，对于尚欠的债务本金、利息及违约金，应当由西发公司、万正华及张骞匀共同承担连带偿还责任。对于万祥公司及广汇公司应如何承担责任，经审查，万祥公司与广汇公司并未与益群公司签订有借款合同，三方亦未发生借款法律关系，因此万祥公司与广汇公司不应当直接承担偿还责任。另依据查明的第33、34项事实，广汇公司、万祥公司应当对债务承担连带保证责任。因此对益群公司主张万祥公司、广汇公司直接承担还款责任的诉讼请求不予支持，万祥公司、广汇公司应在债务人未能偿还款项时，承担连带保证责任。对于益群公司提交了证据证实西发公司用不动产进行了抵押，万正华用广汇公司、万祥公司的股权进行了质押，因益群公司未主张抵押优先受偿权及质押优先受偿权，对此不再予以处理。判决：一、西发公司、万正华、张骞匀于本判决生效之日起十日内，向益群公司连带偿还借款本金15672800元；二、西发公司、万正华、张骞匀于本判决生效之日起十日内，向益群公司连带偿还利息5642208元；三、西发公司、万正华、张骞匀于本判决生效之日起十日内，向益群公司连带支付违约金900000元；四、若西发公司、万正华、张骞匀未能偿还上述款项，由广汇公司、万祥公司承担连带保证责任；五、驳回益群公司的其他诉讼请求。案件受理费184150元，由益群公司负担34150元，由西发公司、万正华、张骞匀负担150000元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。西发公司、万正华、张骞匀提交∶1．万正华向李异辉通过中国农业银行于2013年4月24日转账260万元，于2013年7月15日转账100万元，于2013年8月27日转账555万元、45万元以及万祥公司通过喀什市农村信用合作联社于2013年3月26日向李允中转账70万元的转账凭证，以上合计1030万元，证明还有1030万元还款应予确认。2．2013年7月26日益群公司出具的还贷证明，证明2013年7月26日前欠款已经还清。3．万正华尾号为5570银行卡的交易流水，证明2012年11月19日未收到益群公司转账支付的100万元。益群公司对上述证据真实性认可，但认为还贷证明只能证明载明的合同款项还清，并非指2013年7月26日前的款项已经还清。银行卡的交易流水真实性认可，但交易流水中当日存在一笔100万元的进账，可以证明该笔款项已经支付。本院认证：益群公司对上述证据真实性认可，本院予以确认。转账凭证、银行流水明细，均为原件，且在滚动借款滚动还款期间，故本院对上述证据的关联性予以确认。对还贷证明，因借款还款均滚动进行，该凭证仅针对载明的借款，并非阶段性确认，故本院对西发公司、万正华、张骞匀的证明目的不予确认。益群公司提交2012年5月16日、2012年6月4日中国农业银行记账凭证，证明对应日期已向万正华支付100万元、43万元。西发公司、万正华、张骞匀认可上述两份记账凭证的真实性，认可收到43万元，但认为该100万元按照合同约定应支付给西发公司，西发公司并未收到该笔款项。因西发公司、万正华、张骞匀认可上述两份记账凭证的真实性，故本院对该两份银行记账凭证的真实性予以确认。 二审查明，一、一审法院查明第1项事实中，刘晓泉通过上海浦东发展银行于2012年2月8日向万正华转账98.57万元，于2012年2月17日向万正华转账10万元。刘晓泉提交其于2012年2月8日在上海浦东发展银行取现30万元业务回单证明其当日向万正华支付借款30万元，万正华对该笔付款不认可。一审查明第3项事实中，西发公司与益群公司于2012年5月15日签订编号为2012-0047的借款合同，益群公司提交2012年5月16日银行转账支票存根（00039149）及收据，证明其已向西发公司支付100万元，万正华否认其签字真实性，同时要求益群公司提交进账单证明益群公司实际支付了该笔款项，益群公司提交该日中国农业银行记账凭证证明款项实际支付给万正华，万正华仍然对该笔付款不予确认。一审查明第5项事实中，益群公司提交2012年6月4日银行转账支票存根（00039774）及借款借据，证明其已向万正华支付43万元，二审中益群公司提交该笔款项的中国农业银行记账凭证，证明其已向万正华支付该笔借款。西发公司、万正华、张骞匀认可收到该笔款项。一审查明第42项事实中，益群公司与张骞匀于2013年7月26日签订编号2013-0046的借款合同，约定张骞匀向益群公司借款70万元整，注明该协议系《授信额度协议》项下的单项协议。同日，益群公司通过上海浦东发展银行转账支票（支票号为00089236）向张骞匀账户转账金额为70万元，并非一审法院认定的100万元。西发公司、万正华、张骞匀认为益群公司与万正华于2012年11月19日签订的编号为2012-0091的借款合同约定的100万元，根据其提交的银行交易对手打印单显示，并未收到该笔款项。2013年7月26日的2.4万元是还款性质，并非借款，与本案无关。未收到2012年11月19日的198.1万元。 二、西发公司、万正华、张骞匀对一审中认定其向益群公司偿还款项2432.4万元予以确认，同时另外提交万正华向李异辉通过中国农业银行于2013年4月24日转账260万元，于2013年7月15日转账100万元，于2013年8月27日转账555万元，于2013年8月27日转账45万元以及万祥公司通过喀什市农村信用合作联社于2013年3月26日向李允中转账70万元的转账凭证，以上合计1030万元，证明还有1030万元还款应予确认。益群公司于2013年7月26日出具的还贷证明载明：“借款人万正华、张骞匀、西发公司，于2012年8月15日，在益群公司贷款共计人民币叁佰万元整，合同号为：益贷借字2012-0065、2012-0090、2012-0091号，借款期限陆个月，至今2013年7月26日本金利息已全部偿还”。 三、广汇公司成立于1996年11月8日，万正华持股80%，冯迎森持股20%，营业期限至2016年11月7日。万祥公司成立于2013年1月4日，万正华持股100%，营业期限至2043年1月3日。 四、益群公司与广汇公司、万祥公司签订的《最高额保证合同》第五条第三款约定：“主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响债权人本合同项下的任何权利及其行使，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，保证人应按照本合同的约定承担担保责任，不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人。” 二审查明的其他事实与一审查明事实一致。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”因益群公司未提出上诉，故对其提出借款数额计算有误以及利息、利率计算有误的答辩意见，本院不予审查。根据西发公司、万正华、张骞匀上诉请求、提交证据及审理中提出的各项意见确定本案的争议焦点为：1．西发公司、万正华、张骞匀是否应向益群公司偿还借款，如应偿还，应偿还数额如何确定。2．保证人的保证期限是否已过。 一、西发公司、万正华、张骞匀应向益群公司偿还借款474.88万元 （一）益群公司作为乙方与甲方西发公司、丙方万正华、丁方张骞匀签订的《授信额度协议》约定：“截至本协议生效日，基于此前有效的借款协议、《授信额度协议》或类似协议及其单项协议，甲方、丙方、丁方在乙方已发生的授信额度，视为在本协议项下发生的授信，均视为占用本协议项下授信额度”，“经丙方或丁方申请，乙方审查同意后，丙方或丁方可以自己名义按照本协议额度使用条件使用甲方授信额度。一旦乙方按丙方或丁方申请办理了对丙方或丁方的授信额度的使用手续，即构成乙方对甲方、丙方、丁方的共同授信。甲方、丙方、丁方同意对丙方或丁方使用上述授信额度所产生的债务对乙方承担共同的连带偿还责任，乙方有权向甲、丙、丁各方或任意一方进行债务追偿”，同日签订的《最高额抵押合同》《最高额质押合同》《最高额保证合同》中确定所针对的主合同为《授信额度协议》及依据该协议已经和将要签署的单项协议，主债权包含在本合同生效前债务人与债权人之间已经发生的债权。本案中，实际履行系由西发公司、万正华、张骞匀分别与益群公司签订单项借款合同，出借款项由益群公司或其相关人员向西发公司、万正华、张骞匀支付，还款中亦存在西发公司、万正华、张骞匀向益群公司或其相关人员的还款。因此，依据上述合同约定及实际履行情况，西发公司、万正华、张骞匀应作为上述三方单方或多方与益群公司所签订单项借款合同的共同借款人。 （二）根据《授信额度协议》约定授信范围包括已经发生以及将要发生的借款可以确定，在签订《授信额度协议》时已经发生的借款并未结清，该未还清部分与将要发生的借款均纳入《授信额度协议》授信范围，西发公司、万正华、张骞匀与益群公司在2012年至2014年的资金往来并未区分借款、还款所针对的单项借款合同名称，西发公司、万正华、张骞匀提交的还贷证明仅证明部分合同已经本息结清，并未载明2012年度发生的所有借款已经结清，双方在一定阶段内滚动借款、滚动还款，并未进行结算，故一审法院将借款期间包含2012年度所有已经发生的借款统一核算，是确定未偿还借款数额之必须，西发公司、万正华、张骞匀认为一审法院将2012年部分还清的借款合同统一审查属于超出诉讼请求的上诉意见，本院不予采纳。 （三）对一审中认定的借款金额分析如下：1．2012年2月8日借款中，益群公司提交的付款凭证中30万元系刘晓泉于2012年2月8日在上海浦东发展银行取现30万元业务回单，西发公司、万正华、张骞匀均不认可收到该笔借款，且即使认定该笔款项，当日付款亦与借据中载明的借款金额无法对应。故无证据证明该30万元已经支付给西发公司、万正华、张骞匀，应自借款总额中扣减。2．一审查明第3项事实中，西发公司与益群公司于2012年5月15日签订编号为2012-0047的借款合同，益群公司提交2012年5月16日银行转账支票存根（00039149）及收据，证明其已向西发公司支付100万元，万正华否认其签字真实性，同时要求益群公司提交进账单证明益群公司实际支付了该笔款项，益群公司二审中提交中国农业银行记账凭证证明该款已经实际支付给万正华，故对该笔费用应作为出借款项确认。3．关于益群公司于2012年6月4日向万正华出借的43万元是否支付的问题。虽然一审中益群公司仅提交银行转账支票存根（00039774）及借款借据证明其已向万正华支付43万元，但西发公司、万正华、张骞匀在一审庭审中已认可收到该笔款项，且在其提交的2012年11月6日的还贷证明中已经载明该笔款项，该事实构成自认。二审中西发公司等根据其自行核实结果确认收到该笔款项，故该43万元已向万正华实际支付，应作为出借款项确认。4．一审查明第42项事实中，益群公司与张骞匀于2013年7月26日签订编号2013-0046的借款合同，约定张骞匀向益群公司借款70万元整，注明该协议系《授信额度协议》项下的单项协议。同日，益群公司通过上海浦东发展银行转账支票（支票号为00089236）向张骞匀账户转账金额为70万元，并非一审法院认定的100万元。5．一审查明第25项事实中，益群公司向万正华支付100万元已提交银行转账支票存根及浦东发展银行进账单予以证明，故该笔费用应作为出借款项确认。万正华提交其银行卡交易明细证明该日没有益群公司向其进行的转账，但其明细中确有一笔进账金额为100万元，故其以自己的银行卡交易明细证明未收到该笔费用的意见，本院不予采纳。6．虽然西发公司、万正华、张骞匀认为未收到2012年11月19日的198.1万元，但益群公司提交了该笔款项银行汇款凭证，故对该笔费用应作为出借款项确认。7．一审查明第40项事实中，李允中通过上海浦东发展银行向万正华账户转账2.4万元，注明用途为还款，故该笔费用不应作为出借款项确认。综上，借款金额应为3937.28万元（3999.68-30-30-2.4）。 （四）西发公司、万正华、张骞匀认可一审认定的还款金额2432.4万元，同时另外提交还款1030万元的付款凭证，因益群公司对上述还款凭证真实性认可，故本院确认还款金额为3462.4万元。对益群公司答辩中提到的异议数据，因益群公司未提出上诉，本院不予审查。故西发公司、万正华、张骞匀尚欠借款数额为474.88万元（3937.28-3462.4），其主张借款已经还清无事实依据，本院不予采信。一审法院未按双方约定计算利息及违约金，但益群公司对此并未上诉，故本院依据一审法院的计算方法即自2014年8月14日至2020年8月14日、按照年利率6%计算应支付利息为1709568元（474.88万元×6%×6），违约金以应支付利息的50%酌定为854784元（1709568元×50%）。益群公司在答辩意见中要求调整利息计算起止时间及利率的要求，本院不予支持。 二、益群公司主张权利未超过万祥公司、广汇公司的保证期间 （一）万祥公司均系万正华设立的一人公司，广汇公司由万正华持股80%，故上述两公司通过签订《最高额保证合同》向西发公司、万正华、张骞匀的债务提供保证合法有效。本案中，西发公司、万正华、张骞匀的案涉借款存在抵押、质押、保证等多个担保权益。由于案涉《最高额保证合同》第五条第三款约定中排除了保证人对于其他担保及承担保证责任顺序的抗辩权，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，故在债务人西发公司、万正华提供有抵押担保、质押担保的情况下，益群公司有权同时要求保证人广汇公司、万祥公司对案涉相应债务承担保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”之规定，以及案涉《最高额保证合同》的相关约定，广汇公司、万祥公司应对西发公司、万正华、张骞匀所欠益群公司的借款本金、利息、违约金承担连带清偿责任。依据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”之规定，广汇公司、万祥公司承担保证责任后，有权向西发公司、万正华、张骞匀追偿。 （二）对于益群公司主张权利是否已过保证期间的问题。根据《最高额保证合同》的约定，保证期间为主债权发生期间届满之日起两年。最后一笔借款到期日为2014年8月10日，一审法院确认收到益群公司起诉状时间为2016年年初，未超过两年，故万祥公司、广汇公司认为益群公司主张权利已过保证期间，其不应承担保证责任的上诉理由不能成立。 综上所述，西发公司、万正华、张骞匀、广汇公司、万祥公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院（2018）新31民初51号民事判决； 二、喀什西发植物油加工有限责任公司、万正华、张骞匀于本判决生效之日起十日内，向喀什市益群小额贷款有限责任公司连带偿还借款本金4748800元； 三、喀什西发植物油加工有限责任公司、万正华、张骞匀于本判决生效之日起十日内，向喀什市益群小额贷款有限责任公司连带偿还利息1709568元； 四、喀什西发植物油加工有限责任公司、万正华、张骞匀于本判决生效之日起十日内，向喀什市益群小额贷款有限责任公司连带支付违约金854784元； 五、新疆库尔勒广汇工贸有限责任公司、巴州农二师万祥农产品综合批发有限公司在前述第二、三、四项债务范围内承担连带清偿责任，新疆库尔勒广汇工贸有限责任公司、巴州农二师万祥农产品综合批发有限公司承担保证责任后有权向喀什西发植物油加工有限责任公司、万正华、张骞匀追偿； 六、驳回喀什市益群小额贷款有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费184150元（喀什市益群小额贷款有限责任公司已预交），由喀什市益群小额贷款有限责任公司负担136841.87元，喀什西发植物油加工有限责任公司、万正华、张骞匀、新疆库尔勒广汇工贸有限责任公司、巴州农二师万祥农产品综合批发有限公司负担47308.13元。二审案件受理费138163.42元（喀什西发植物油加工有限责任公司、万正华、张骞匀、新疆库尔勒广汇工贸有限责任公司、巴州农二师万祥农产品综合批发有限公司已预交），由喀什西发植物油加工有限责任公司、万正华、张骞匀、新疆库尔勒广汇工贸有限责任公司、巴州农二师万祥农产品综合批发有限公司负担52101.43元，喀什市益群小额贷款有限责任公司负担86061.99元。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 斌 审 判 员  王 恺 审 判 员  陈建红 二〇二〇年十一月三十日 法官助理  曹艳红 书 记 员  丛雅靓