湖南省东安县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1122民初2430号原告：永州竣泰工程劳务有限公司，住所地湖南省永州市冷水滩区梧桐路与传芳路交叉口西北角10B，统一社会信用代码91431103MA4PHULY3F。法定代表人：张海青，总经理。委托诉讼代理人（一般授权）：张红兵，湖南慎明律师事务所律师。被告：谭志群，男，1970年11月28日出生，汉族，湖南省新邵县人，住湖南省新邵县。委托诉讼代理人（特别授权）：肖怀祥，东安县国泰法律服务所法律工作者。原告永州竣泰工程劳务有限公司（以下简称“竣泰公司”）与被告谭志群劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告竣泰公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告与被告之间不存在劳动关系；2、判令原告不需要向被告支付经济补偿金、未签订劳动合同双倍工资、养老保险金、医疗费、护理费、误工费、伤残补助金、就业补助金、医疗补助金、停工工资等损失。诉讼过程中，原告撤回上述第2项诉讼请求。事实和理由：2018年10月初，李志辉和被告谭志群找到中国能源建设集团湖南火电建设有限公司神华国华永州发电厂工程施工项目部的老乡李某，联系承包施工业务，并谈妥承包项目的初步价格。因中国能源建设集团湖南火电建设有限公司神华国华永州发电厂工程施工项目需以公司名义招标施工，二人通过项目部领导找到原告经理张海青（此前原告经理张海青并不认识李志辉、被告谭志群）协商，要求挂靠原告竣泰公司招投标、施工、结算。中标以后，以原告竣泰公司名义签订《施工合同》，具体项目施工、人员雇请、辅助材料采购、施工安全管理等都由李志辉和被告自行负责，自负盈亏。工程结算，以原告竣泰公司名义结算。工程款由中国能源建设集团湖南火电建设有限公司神华国华永州发电厂工程施工项目部拨款（按照工程施工进度拨款）后，原告扣除3%的税费和2%的挂靠管理费等费用，其余款项全部拨付给李志辉和被告。原告基于情面，不好拒绝。在项目部领导协调下，被告以原告竣泰公司名义参与招投标并中标。2018年10月30日，被告以原告竣泰公司名义与中国能源建设集团湖南火电建设有限公司签订了《施工合同》。此后，被告自己雇请民工、购买辅材、组织施工。2019年7月左右，被告完成了承包项目的施工（有部分增加项目）。经结算，原告将工程款扣除3%的税费和2%的挂靠管理费等费用后，将全部工程款191万元支付给被告谭志群。上述事实有谭志群、李志辉与中国能源建设集团湖南火电建设有限公司神华国华永州发电厂工程施工项目部在招投标前双方商谈工程量价格的《工程量清单计价表》、《银行交易流水》、《施工合同》、《借工申请及签证表》、水电房租交款单、工程量签证单分包工程进度结算书、罚款通知单、仲裁开庭笔录等证据充分证实。2020年3月6日，被告恩将仇报，向东安县劳动仲裁委员会提起劳动争议仲裁，要求确认原告与被告之间存在劳动关系，并要求原告承担支付经济补偿金、未签订劳动合同双倍工资、养老保险金、医疗费、护理费、误工费、伤残补助金、就业补助金、医疗补助金、停工工资等损失。东安县劳动争议仲裁委员会经过开庭，认定原告与被告之间系挂靠关系，但却错误地理解和适用法律、规章，裁决原告对被告承担用工主体责任。原告认为，根据合同法和民法总则等相关法律规定，原告与被告之间系挂靠合作关系，而不是劳动关系，不存在向被告支付经济补偿金、双倍工资、养老保险金等款项。东安县劳动争议仲裁委员会裁决原告对被告承担用工主体责任明显是理解、适用法律错误，裁决结果错误，应依法予以纠正。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请依法判处。被告谭志群辩称：一、原告竣泰公司与被告谭志群存在劳动关系的事实清楚，证据充分；原告诉称不存在劳动关系既无事实又无证据，纯属无理狡辩。中国能源建设集团湖南火电建设有限神华国华永州发电厂工程施工项目部发包原告竣泰公司，双方达成书面合同，原告承包后，招用劳动者等70余人，被告于2018年10月4日在原告竣泰公司工作，双方未签订书面劳动合同，被告担任70余人的劳务队长，月工资8000元。2018年5月6日11时许，被告在工作中因地面路滑，滑倒摔伤，在工作场所、工作时间内发生伤害事故，应当认定为工伤。被告提供的证据足以证实双方存在劳动关系，具体如下：1、《施工合同》：证实了二公司的发包与承包关系，也证实了原告竣泰公司是经工商登记的，符合用人单位的主体资格，被告系成年人，符合劳动者的主体资格；2、《支付工人工资监管协议书》：该协议书从第一条至第十二条，均已证实了是工资和对工人的管理。只有系劳动者才存在工人“工资”二字，如果是承包关系叫作“承包费”，符合[2005]12号文件第一之规定，支付了劳动报酬和接受用人单位管理；3、工作牌：证实了是用人单位工作人员，双方存在劳动关系，被告是队长，是工人中领班性质，仍然是工人，符合[2005]12号文件第二条第（二）项之规定：用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件，倘若是“承包关系”的，应称呼为承包人，不应称呼队长；4、考勤记录：证实了劳动者接受用人单位考核，显然是劳动关系，符合[2005]12号文件第二条第（四）之规定：考勤记录，若系承包关系，不应存在考勤。依据举证规则，劳动者已举证证明双方存在劳动关系，但用人单位主张劳动关系不成立的，用人单位应当提交反证。原告须提供原、被双方签订了《承包合同》的反证，否则，原告的诉请应不予支持。现用人单位未提供原被告双方签订了承包合同证据，只凭推测、猜想，且陈述事实相互矛盾、颠三倒四，应承担举证不能的法律后果。二、原、被告双方不是挂靠的关系，而是公司与员工的关系。即使是挂靠关系，原告也得承担法律责任。原告称其从始至终未参与合同的管理和施工，并且工程承包的收益全部归被告所有的事实并没有证据和依据。被告是公司的员工，其被告的行为是职务行为。仲裁裁决书认定的事实清楚，适用法律正确，程序合法，法院应当予以支持。挂靠单位挂靠在被挂靠单位，并以被挂靠单位的名义对外从事经营活动，签订了工程承包合同。因用人单位有向劳动者提供劳动技能培训和劳动安全保障的义务，而未尽到该义务致使劳动者发生损害，用人单位应当承担法律责任。又因被挂靠单位允许挂靠单位挂靠以其名义从事经营活动，而且挂靠行为本身是不被法律所允许的，所以挂靠单位未尽用人单位应尽的义务给劳动者造成损害的，应当由被挂靠单位承担法律责任。本院经审理认定事实如下：2018年10月30日，中国能源建设集团湖南火电建设有限公司（分包方）以1880862.88元（含3%的税费54782.42元）的价格将神华国华永州发电厂的电气楼结构工程、引风机及其附属设备基础、除尘器出口烟道支架基础的除钢结构制作以外的施工工作分包给原告竣泰公司（承包方）。同日，双方还签订了《质量技术考核（罚款）协议书》、《支付工人工资监管协议书》等协议，并约定了工程扣款、分包方管理（含发放工牌）等事项。原告竣泰公司承包工程后，将工程转包给李志辉、被告谭志群。被告谭志群承包工程后，招用劳动者70余人，并以施工队长的名义在该工程的工地上施工。2019年5月6日，被告谭志群在施工过程中受伤。伤后，被告谭志群以中国能源建设集团湖南火电建设有限公司和原告竣泰公司为被申请人，向东安县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求：1、请求依法裁决双方存在劳动关系；2、请求依法裁决被申请人支付申请人经济补偿金8000元(8000×1=8000)；3、请求依法裁决被申请人支付申请人未签订劳动合同双倍工资80000元(8000×10=80000)；4、请求裁决被申请人补偿申请人养老保险金6286元(5013×60%×19%×11=6286)；5、请求依法裁决被申请人支付申请人医疗费20097元、继续治疗费10000元、鉴定费2200元，合计32297元；6、请求依法裁决被申请人支付申请人护理费7572元(38944÷12÷30×70=7572)、营养费2700元(90×30=2700)，合计10272元；7、请求依法裁决被申请人支付申请人停工留薪工资80000元(8000×10=80000)。8、请求依法裁决被申请人支付申请人一次性伤残补助金72000元(8000×9=72000)、一次性伤残医疗补助金64000元(8000×8=64000)、一次性伤残就业补助金64000元(8000×8=64000)，合计200000元。东安县劳动人事争议仲裁委员会受理后认为，被告谭志群在工地受伤属实，但未提供工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论书，对原、被告之间是否存在劳动关系的问题，不予裁决，并于2020年11月6日作出仲裁裁决：1、裁决被申请人永州竣泰工程劳务有限公司承担用工主体责任；2、驳回申请人经济补偿金、未签订劳动合同的双倍工资、养老保险损失的仲裁请求。仲裁后，原告不服，诉至本院。另查明，原告竣泰公司共向李志辉、被告谭志群支付工程款1910000元。以上事实，有双方当事人提交的证据、庭审陈述等证据在卷佐证。本院认为，本案系劳动争议纠纷。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，原告竣泰公司将案涉工程发包给李志辉、被告谭志群，与被告谭志群不发生工作安排、管理、考勤、考核等用工关系。被告谭志群不受原告竣泰公司内部规章制度的约束，不接受原告的日常管理，不具备劳动法及劳动合同法上的隶属关系。在实际工作中，李志辉、被告谭志群自行招用工人、安排工作任务、支付工人工资，被告谭志群与原告竣泰公司形成了合同承包关系，不存在事实劳动关系，故双方不存在劳动关系。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、参照中华人民共和国原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决如下：原告永州竣泰工程劳务有限公司与被告谭志群不存在劳动关系。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告谭志群负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审判员  席光武二〇二〇年十二月二十二日法官助理莫来银书记员刘佳附：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。《关于确立劳动关系有关事项的通知》一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。