河南省清丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0922民初4113号原告：袁福银，男，1970年12月2日出生，汉族，住所地为四川省合江县，现住清丰县。委托诉讼代理人：陈跃行，河南惠信律师事务所律师。被告：史成建，男，1980年11月16日出生，汉族，住河南省清丰县。委托诉讼代理人：王春燕，濮阳市清丰县正义法律服务所法律工作者。被告：河南置城建筑工程有限公司。住所地：河南省安阳县。法定代表人：闫希臣，该公司经理。委托诉讼代理人：安振川（系置城公司工作人员），住河南省濮阳县。委托诉讼代理人：王伟杰，河南百特律师事务所律师。原告袁福银与被告史成建、河南置城建筑工程有限公司（以下简称置城公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年12月2日立案受理。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告袁福银及其委托诉讼代理人陈跃行、被告史成建的委托诉讼代理人王春燕、置城公司的委托诉讼代理人安振川、王伟杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告袁福银向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令上述被告赔偿原告各项损失计258115元；2.本案诉讼费由被告承担。事实及理由:原告是被告置城公司承建春天里项目部的一名木工，史成建是木工组的分包人。2020年4月24日8时许，原告在春天里项目部10号楼三楼上面栓梁底杠，由于钢筋工做的吊放松动，周围也未设置防护措施，致使原告沿三楼的空洞掉至二楼地面上。原告摔伤后，带班刘洪涛将原告送至清丰县人民医院治疗。史成建垫付住院医疗费45215.12元，其中原告支出1000元，发票在史成建处。因本次事故导致，经双方协商选定、法院委托山东德恒司法鉴定所进行鉴定，原告的损伤构成十级伤残、误工期184天、护理期90天、后续治疗费15000元。置城公司和原告签订劳动合同，现该公司是直接发包方，也是第一受益人，且发包人将工程发包给无有任何资质的个人，无有任何安全防范措施导致此次安全事故的发生，故该公司应承担直接赔偿责任。经协商未果，故提请诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告史成建辩称，2019年3、4月份开始，史成建分包置城公司承包的冶都春天里项目1、6、9、10、11、12、13号楼木工项目。2019年5月左右，原告袁福银受史成建雇佣到木工班组干活，与被告置城公司签订劳务合同，置城公司作为本案项目的受益人，原告受伤后被告史成建垫付医疗费44215.12元，原告伤残赔偿及其一切损失应当由置城公司承担。被告置城公司辩称，置城公司经招投标中标承揽的冶都春天里项目10号楼，有关木工的相关劳务已经分包给史成建。原告袁福银不是置城公司的工作人员，工作不受置城公司安排和支配，置城公司不为原告支付任何工资和劳动报酬。被告置城公司与原告之间不具有、也未形成劳动关系，也没有劳务关系，原告所受伤情被告置城公司不应承担任何责任。原告因粉碎性骨折现正在治疗恢复中，参照《道来路交通事故受伤人员伤自残评定》第3.2条“伤残鉴定时间以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准”，《工伤保险条例》第十七条“应当在医疗终结后三十日内提出申请”之规定，原告的伤情是否构成伤残，应在二次手术后，取出钢板、钢钉并在合理恢复期满后再行委托鉴定，原告在治疗期间申请支付伤残补偿的请求应予驳回。请求驳回原告对置城公司的诉讼请求。经审理查明：被告置城公司经招投标中标承揽冶都春天里项目10号楼。2019年3、4月份开始，被告史成建分包冶都春天里项目1、6、9、10、11、12、13号楼木工项目。2020年3月30日，置城公司（甲方）与史成建（乙方）签订《二期协议书10、13号楼（木工班组）》，主要内容为:承包内容为施工图纸和变更单、签证单上所有木工工程量（含模板支撑体系、配模、支模、拆模、周转材料归类等）。承包价格地下室顶板以上通算按实际粘模面积34元/㎡，车库按实际粘模面积43元/㎡，包含工人工资、铁钉、铁丝、水泥撑块、垫块、圆盘锯、电动工具等。甲方根据协议拨款节点支付进度款。乙方负责组织工人施工，保证质量、工期，乙方严格执行农民工工资发放办法，必须做到专款专用。2019年5月份，被告史成建雇佣原告袁福银到木工班组提供劳务，被告史成建在城关镇孙庄工地附近给袁福银等工人租房居住。又查明，2020年4月24日，袁福银在春天里项目部10号楼三楼上面栓梁底杠，从三楼的空洞掉至二楼地面上摔伤，被送往清丰县人民医院住院治疗，诊断为：高处坠落伤1.左侧内踝粉碎性骨折，2.右侧跟骨粉碎性骨折，3.上消化道出血。处理及建议：院外继续休息3个月，避免早起下床活动，1人护理，定期门诊复查，加强营养，1年后行内固定物取出术。2020年7月1日出院，出院医嘱：院外注意休息，定期复查，不适随诊。原告袁福银自认住院治疗65天，史成建共计垫付医疗费44215.12元。再查明，袁福银申请对其伤残程度、误工期、护理期、二次手术费用进行司法鉴定。本院根据其申请，委托共同协商选择的山东德恒司法鉴定所进行鉴定。2020年10月28日，山东德恒司法鉴定所出具司法鉴定意见书，1.袁福银右侧跟骨粉碎性骨折并畸形愈合构成十级伤残；2.误工时间拟为自损伤之日起至定残日前一日（共计184日）；3.护理时间拟为伤后90日；4.后续治疗费用预计需人民币15000元左右。袁福银支出鉴定费2860元、检查费180.3元。双方就赔偿事宜协商未果，形成纠纷。上述事实，有当事人陈述、身份证、《二期协议书10、13号楼（木工班组）》、诊断证明、入院证、出院证、病历、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费、检查费票据等证据在案证实。以及庭审笔录在卷予以证实。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。焦点之一：各方当事人之间的法律关系即谁是原告的真正雇主。被告置城公司是案涉工程的承建方，与被告史成建签订有《二期协议书10、13号楼（木工班组）》，将所有木工工程分包给史成建，置城公司与史成建之间系工程分包关系，史成建雇佣原告袁福银干活，负责发放袁福银的工资，袁福银为史成建提供劳务，袁福银与史成建之间形成劳务关系。原告袁福银诉称其与置城公司存在劳务关系，未提供充分证据证明，本院不予采信。焦点之二：各方当事人对本次事故的发生有无过错，是否应当对原告的损失承担赔偿责任，承担责任的比例。袁福银在为史成建提供劳务过程中自己受到损害，应根据各自的过错承担相应的责任。本案中，史成建雇佣袁福银为其提供劳务，未对员工进行岗前安全培训，组织施工时未采取必要的防护措施，对袁福银遭受的人身损害应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告袁福银具备完全民事行为能力,在提供劳务的过程中未尽到注意和审慎的义务,其自身存在过错，故应减轻赔偿义务人的赔偿责任。根据本案实际,本院酌定史成建承担袁福银损失的70%，由袁福银自行承担30%的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干年问题的解释》第十一条规定,雇员在从事雇佣活动中,因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。故被告置城公司应当对被告史成建的上述责任承担连带赔偿责任。焦点之三：原告袁福银是否具备伤残鉴定的评定时机。进行伤残鉴定主要是确定伤残赔偿金的数额,伤残鉴定的评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的治疗终结为准,而对于“治疗终结”,临床医学一般原则所承认的临床效果稳定,即治疗终结并不等于完全康复。《人体损伤致残程度分级》评定时机中规定:应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。袁福银于2020年4月24日受伤，经住院治疗好转出院,在医嘱“院外注意休息，定期复查，不适随诊。”后于2020年10月28日才对原发性损伤进行伤残评定,符合上述鉴定时机规定。被告置城公司辩解“正在治疗恢复中，不符合鉴定时机”，本院不予采纳。焦点之四：本次事故原告的合理损失项目、数额。原告医疗费45215.12元，另有复查费180.3元、二次手术费15000元，合计60395.42元，结合原告提交的病历、发票、鉴定意见书，本院予以确认。原告袁福银自认住院65天，其诉求住院伙食补助费3250元（50元/天×65天）符合法律规定，本院予以支持；根据其伤情及医嘱，本院酌定营养费按照每天20元的标准计算65天为1300元；原告误工时间根据鉴定意见书为184天，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”，袁福银未举证证明其最近三年的平均收入状况，其长期从事建筑业，可参照2019年河南城镇非私营单位各行业就业人员年平均工资建筑业为53163元/年，误工费26799.98元（53163元/年÷365天×184天），其请求超过部分，本院不予支持。原告护理期根据鉴定意见书拟为伤后90日，其妻子为农村居民，参照2019年河南农、林、牧、渔业年平均工资为47272元/年，护理费11656.11元（47272元/年÷365天×90天），超过部分，本院不予支持。残疾赔偿金的计算标准,应根据事故发生的实际情况,结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素确定。袁福银虽为农村户口，但其在城镇居住一年以上，且其收入来源地亦为城镇，应按城镇标准计算残疾赔偿金，原告的损伤构成十级伤残，参照城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年，其请求残疾赔偿金68401.94元（34200.97元/年×20年×10％），本院予以支持。原告请求精神抚慰金80000元，根据双方责任及原告伤残程度，本院酌定4000元。原告请求交通费1700元，结合原告住院治疗、鉴定等情况，本院酌定支持。原告支付鉴定费2860元，提供了正规发票，是界定损失产生的必要合理费用，本院予以支持。综上，本次事故能够依法认定给原告造成的各项损失分别为：医疗费60395.42元、住院伙食补助费3250元、营养费1300元、误工费26799.98元、护理费11656.11元、残疾赔偿金68401.94元、交通费1700元、鉴定费2860元，合计176363.45元，按照责任划分的比例，被告史成建应承担123454.41元（176363.45元的70%），还需承担精神抚慰金4000元，以上共计127454.41元。扣除史成建向原告垫付的44215.12元后，史成建仍应支付原告赔偿款共计83239.29元。依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告史成建于本判决生效后十日内赔偿原告袁福银各项损失共计83239.29元；二、被告河南置城建筑工程有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告袁福银的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2586元，已减半收取，由原告袁福银负担1766元，被告史成建负担820元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省濮阳市中级人民法院。审判员  姜相恩二〇二〇年十二月二十八日书记员  戴晓斐