江苏省张家港市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏0582民初13407号 原告（反诉被告）:苏州正和保健品有限公司，住所地江苏省张家港经济开发区振兴路。 法定代表人：吴一挺，公司执行董事。 委托诉讼代理人：钟晶晶，上海天尚（苏州）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：保定市久展医药销售有限公司涿州分公司，住所地河北省涿州市松林店镇壮志路西段路北。 法定代表人：高建国，公司总经理。 委托诉讼代理人：孙书行，河北衡泰律师事务所律师。 被告：保定市久展医药销售有限公司，住所地河北省保定市长城北大街**。 法定代表人：崔宏军，公司总经理。 委托诉讼代理人：王小东，公司员工。 委托诉讼代理人：孙书行，河北衡泰律师事务所律师。 原告苏州正和保健品有限公司（以下简称正和公司）与被告保定市久展医药销售有限公司涿州分公司（以下简称久展涿州分公司）、保定市久展医药销售有限公司（以下简称久展公司）合同纠纷一案，本院于2020年11月16日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月16日公开开庭进行了审理。本案审理中，被告久展涿州分公司提出反诉，本院依法将本诉与反诉合并审理。正和公司委托诉讼代理人钟晶晶、久展涿州分公司、久展公司共同委托诉讼代理人孙书行、久展公司委托诉讼代理人王小东均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 正和公司向本院提出诉讼请求：1.判令两被告立即支付原告货款人民币4598920元并赔偿逾期付款利息损失暂计算至2020年10月19日为364138.56元，逾期付款利息损失以4598920元为基数，自2018年11月25日起至2019年8月19日止按中国人民银行发布的一年期人民币贷款基准利率计算，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至两被告实际付清之日止。2.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2018年6月12日，原告作为甲方、被告作为乙方，双方签订了《全国OTC渠道总代理协议》，约定被告在大中华地区OTC连锁药店渠道内销售原告的高点子牌羊乳维Ｄ钙等系列产品，协议对价格与结算、订货与配送、管辖等内容一并做了约定。同日，原被告还签订了《补充协议》，约定高点子牌羊乳维D钙片发货日期、数量、金额、批次等内容，其中2018年7月9日发货44200盒，金额为1292340元，2018年7月30日发货80000盒，金额为2343600元，2018年8月30日发货25200盒，金额为741480元，合计数量为149400盒，金额为4377420元，以上产品批次均为I06E03、IO6E04、I06E05，结算方式为月结60天。协议签订后，原告于2018年7至9月期间实际向被告发货164400盒总价款为4822920元。被告分别于2018年11月30日付款114000元，2019年4月19日付款30000元，2019年4月25日付款80000元尚，拖欠4598920元未支付，经原告多次催讨未果。原告认为，原被告双方签订的《全国OTC渠道总代理协议》及《补充协议》合法有效，原告已按约履行了交货义务，被告应按约及时足额支付原告货款，被告拖欠原告货款的行为构成违约。为此，原告提起本案诉讼。 久展涿州分公司、久展公司共同辩称，1、我方与原告之间不存在销售合同法律关系，双方存在的是销售代理法律关系。2、原告起诉的案涉标的物尚在我方库存，但所有权仍属于原告。就同一批货物，原告与案外人广州妃虹生物科技有限公司（以下简称妃虹公司）于2019年3月26日又签订了总经销合同、销售代理协议和补充协议，所以我方与原告之间的2016年6月12日签订的合同已经实质性的解除。3、我方与原告于2018年12月31日所签订的合同到期，但是在合同履行过程中，因为原告提供的产品存在重大的质量问题，我方曾多次向原告工作人员提出交涉，原告工作人员也自认产品存在质量问题，并提出了整改方案，但方案始终没有落实。最后，原告方同意将我方库存货物自行拉回，并承担相关的物流费用，但始终没有落实。综上，我方认为原告所述与事实不符，应依法驳回原告诉请。 久展涿州分公司提出如下反诉请求：1、判令解除双方于2018年6月12日签订的《全国OTC渠道总代理协议》和《补充协议》；2、判令正和公司自2019年3月26日起向久展涿州分公司支付仓储费用至货物运走止（暂计10万元，最后以鉴定结论为准）。3、反诉诉讼费用由正和公司负担。事实和理由：双方于2018年6月12日签订的《全国OTC渠道总代理协议》和《补充协议》已经实质性解除。在双方签订协议之后，久展涿州分公司按照合同约定代理销售正和公司的产品，但在实际销售过程中客户提出产品质量问题，久展涿州分公司第一时间将质量问题报告给正和公司，正和公司也自认产品存在质量问题，并多次和久展涿州分公司工作人员协商沟通退货事宜，但不知何种原因迟迟没有将库存产品运走。2019年3月26日，正和公司的广州分公司将本案争议的产品又和妃虹公司在上海签订了《大型OTC终端销售代理合同》和《总经销合同》、《总经销合同之补充协议》。至此，久展涿州分公司认为双方签订的《全国OTC渠道总代理协议》和《补充协议》已经实质解除。2019年3月26日，正和公司和妃虹公司签订新的销售代理协议后，久展涿州分公司多次联系正和公司要求运走库存产品，但正和公司迟迟未能清库，因此请求正和公司承担自2019年3月26日起仓储费用至货物运走止。双方签订的《全国OTC渠道总代理协议》和《补充协议》实质是销售代理协议，双方形成的法律关系也是代理关系，并非买卖合同关系，产品未卖出的部分所有权仍属于正和公司。2019年3月26日正和公司和妃虹公司签订的三份协议也充分说明了上述观点。为此提出反诉。 正和公司针对反诉辩称，1、双方签订的协议合法有效并未解除，在久展涿州分公司结清全部欠款的前提下，正和公司同意解除协议，正和公司的广州分公司和案外人的协议与本案无关，且该协议也未实际履行，久展涿州分公司以该协议认为与正和公司签订的协议已经实质性解除没有事实和法律依据。2、案涉产品不存在质量问题。正和公司也从未自认产品存在质量问题，也未就退货和久展涿州分公司达成协议和方案，久展涿州分公司要求正和公司承担2019年3月26日起的仓储费用没有法律依据，同样律师费和差旅费也无事实合同法律依据。3、双方是买卖合同关系。正和公司已经按合同约定将货物交付给久展涿州分公司，久展涿州分公司收货后货物所有权和风险已经转移给久展涿州分公司，双方合同4条2款5项也明确约定了双方不是联营和代销关系，久展涿州分公司收货后一切经营风险由其自负，双方合同的约定已经明确排除了代销关系。久展涿州分公司认为双方是代理关系，与双方约定不符，也没有法律依据，综上，请求驳回反诉请求。 双方当事人围绕各自的主张提供了证据，本院组织双方进行了质证，对双方无争议的事实和证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：2018年6月12日，正和公司（委托方，甲方）与久展涿州分公司（代理方，乙方）签订《全国OTC渠道总代理协议》一份，约定：第一条经销区域1、甲方授权乙方在大中华地区的OTC连锁药店渠道内销售(此授权包括任何网络渠道)甲方的高点子牌羊乳维D钙等系列产品；2、乙方保证只在本销售渠道内经销甲方上述产品、不得向其他渠道外的任何单位和个人供货。第二条甲乙双方的权利义务：1、甲方的权利和义务(1)甲方有权利对乙方的业务操作、库存管理提出准确科学的指导。随着双方合作的发展，市场不同阶段发展的要求，甲方会在销售系统、结算系统、物流系统的建立、完善方面给与乙方技术及资源支持；(2)甲方向乙方提供宏观优惠政策，支持协助乙方开发市场、提升销量；(3)甲方有权监督、管理乙方所在“经销区域”的市场秩序，并有权对乙方低价销货、跨渠道销售等违反甲方市场管理规定、违反本协议约定的行为进行制止，有权为此向乙方收回总代理权等；(4)甲方向乙方授予的经销权，乙方不得以任何方式转让或与第三方共享；否则，甲方有权取消乙方总代理商资格并终止本协议。2、乙方的权利和义务(1)乙方有权在协议区域内享有本协议第一条所约定的产品的代理经销权及甲方提供的宏观优惠政策与促销支持；(2)乙方必须建立好能控制终端的分销体系，并保证销售渠道的畅通；(3)乙方要配合甲方业务人员进行市场管控，对甲方在乙方经销渠道内进行的各类促销或打假活动，以及甲方开展的市场管理、市场促销、市场拓展等活动，乙方有义务按照甲方布置全力配合；(4)乙方应保证充足、合理的库存量，并按甲方要求完成各项配送工作，对于乙方下线客户(分销商、终端客户)订单，乙方要保证按时、按质、按需给予送达和交接，由于乙方违约或配送失误造成的损失，乙方要负全部责任；(5)乙方要向甲方提供相关的产品销货、库存数据及有关意见的情况，以供甲方进行分析与制定生产销售策略；(6)乙方按照甲方的要求在乙方的经营场所及售点陈列甲方产品，悬挂、张贴宣传品，以保持甲方品牌形象，维护甲方产品声誉。(7)其他相关的约定，甲方可因应市场情况不时修订，修订版本送达乙方后生效，双方同意以最新修订版本为准。第三条价格与结算1、价格：乙方代理经销甲方产品的价格，应依甲方提供的并可不时更新的《销售价格明细表》执行；2、若基于市场需求考量而调整产品价格时，甲方就调整后的价格向乙方发出由甲方盖章的书面通知，通知发出30日后价格调整生效，乙方必须依照该通知内容相应调整价格，不得自行调整定价，也不得拒绝或拖延调价；3、结算方式：原则上款到发货。即甲方实际收到乙方支付的相应货款后方可发货。乙方也可提前向甲方预付货款，该预付款以甲方财务确认的实收金额为准，甲方于乙方出货时直接冲减其预付货款；4、往来帐核对：每月25日，甲方财务将用《对帐单》形式把乙方进货及付款金额、各项费用等项目通知乙方，乙方在每月28日前进行核对并将结果反馈给甲方，逾期视为乙方已认可；……第四条订货与配送1、订货：(1)订单应采用双方商定的固定样式(订单内应载明的内容包括销售产品的品种、数量、规格、单价等)，乙方应使用该订单向甲方申请订货，并加盖公章，甲方根据生产能力和库存情况接受订货量。……2配送……(4)乙方应于甲方送货到仓库后当场立即验收货物数量、品种、包装，并于送货单上签章确认。如果乙方验收结果与送货单据所载内容不符时，乙方应在送货单上注明，并以书面形式通知甲方，待甲方确认后由双方协商解决；如果货物确有质量问题或因运输原因受损、数量不足，甲方负责对残损短缺产品予以退货或换货、补货；逾期验收或未书面注明者，则该送货单所载之产品视为符合订单要求的合格产品。（5）甲乙双方不是联营或代销关系，乙方收货后，一切经营风险由乙方自负，本协议另有约定的除外。第五条协议期销售指标1、2018年06月15日到2018年12月31日，在本协议约定的销售区域内，乙方所代理的甲方产品回款额应达到800万元。回款奖励政策：如果乙方在协议期内，回款额达成800万元(含)，甲方根据乙方协议期内回款额2%给予乙方回款奖励。如果乙方在协议期内，回款额达成1000万元(含)的，甲方根据乙方协议期内回款额3%给予乙方回款奖励。甲方须在次年第一个季度内以现金汇款形式将乙方回款奖励结算清。双方约定：乙方在协议期内第一至三个月，完成OTC渠道系统总数1000家门店产品铺市，半年之内，完成OTC渠道系统总数2000家门店产品铺市，否则甲方有权取消此代理协议。 根据双方确认的正和高点子钙片系列产品OTC渠道价格体系（含税），高点子羊乳维D钙片（100片盒装）中老年人经销商价格为28.5元/瓶，建议零售价189元/瓶，高点子羊乳维D钙片（100片盒装）孕妇经销商价格为29.7元/瓶，建议零售价198元/瓶，高点子羊乳维D钙片（100片盒装）儿童经销商价格为29.7元/瓶，建议零售价198元/瓶。 同日，正和公司（甲方）、久展涿州分公司（乙方）签订《补充协议》一份，内容为：鉴于甲乙双方于2018年6月12日签订了《全国OTC渠道总代理协议》，兹双方就有关条款对原协议补充约定如下：通过双方协商，以下批次结算方式为月结60天：发货日期2018年7月9日，数量44200盒，金额1292340元，发货日期2018年7月30日，数量80000盒，金额2343600元，发货日期2018年8月30日，数量25200元，金额741480元，产品名称均为高点子牌羊乳维D钙片，批次均为I06E03、I06E04、I06E05。正和公司持有的该《补充协议》落款甲方处加盖了正和公司广州分公司的印章和正和公司的公章，久展涿州分公司持有的该《补充协议》落款甲方处加盖了正和公司广州分公司的印章。 久展涿州分公司出具收货地址一份，载明收货地址及收税票地址为河北省涿州市松林店镇壮志路西段路北，收货人（收件人）为郑建民。 正和公司于2018年7月9日、7月30日、7月31日、8月30日、9月19日、9月20日累计向久展涿州分公司交付高点子牌羊乳维D钙片孕妇49800盒、儿童64800盒，中老年49800盒，累计164400盒，总金额为4822920元。正和公司向久展公司开具了全部增值税专用发票。久展涿州分公司分别于2018年11月30日、2019年4月19日、2019年4月25日向正和公司付款114000元、30000元、80000元，合计支付224000元。 2019年2月20日，正和公司向久展涿州分公司发出往来款询证函一份，载明截至2018年12月31日，久展涿州分公司欠7641930元。久展涿州分公司在信息证明无误处盖章。正和公司对于该询证函上的欠款7641930元明确如下：该7641930元包括了在2018年已经开具增值税发票但未发货的2933010元，该部分增值税发票后来在2019年3月28日财务了做了红冲处理。2018年已经发货的金额是4822920元，该部分发票在发货时已经全部开具，2018年9月29日，正和公司又向久展涿州分公司开具了2933010元的增值税发票，这部分发票因为久展涿州分公司前期货款没有支付，正和公司也未发货，也没有将该部分发票交给久展涿州分公司，所以在2019年3月28日，正和公司对该部分发票以实际交易未发生进行了红冲。正和公司提供了2018年9月29日开具的价税金额为2933010元的增值税专用发票和2019年3月28日开具的价税金额为2933010元的销项负数发票。 另查明，久展涿州分公司系久展公司的分公司。代表久展涿州分公司在总代理协议上签字的赵某,4系妃虹公司的法定代表人。久展涿州分公司确认的收货人郑建民是正和公司广州分公司的员工。 久展涿州分公司与正和公司均确认本案所涉标的物目前已经超过保质期。 因久展涿州分公司结欠正和公司货款4598920元，引起本案纠纷。 2019年3月26日，正和公司广州分公司与妃虹公司签订《总经销合同》、《总经销合同之补充协议》、《大型OTC终端销售代理合同》各一份，《总经销合同》主要内容是就妃虹公司独家总经销正和公司广州分公司的保健品进行了约定，经销产品为高点子羊乳维D钙系列及褪黑素产品。《总经销合同之补充协议》就前述《总经销合同》基础上针对正和公司广州分公司已完成生产的高点子牌羊乳钙片产品经销事宜进行了约定，约定该补充协议所指已经完成生产的高点子羊乳钙片总计347947盒左右，正和公司广州分公司已经发给妃虹公司的货品有164400盒左右，包括尚未发货的183547盒左右（具体数量以双方财务核算确认数据为准），妃虹公司承诺在2019年7月31日前全部订购并负责销售完毕，对该补充协议所指的高点子牌羊乳钙片给妃虹公司的特供价为13.2元/盒，一经交货，不退不换。同时约定了经销汇款目标及未完成回款目标正和公司广州分公司有权解除总经销合同及要求结清尚未结算货款等事项。《大型OTC终端销售代理合同》就妃虹公司代理正和公司广州分公司销售高点子羊乳维D钙系列及褪黑素产品事项进行了约定。 久展涿州分公司主张上述三份合同可以证明就本案所涉标的物，正和公司已经于2019年3月26日作出实体性处分，就销售代理问题与妃虹公司签订了新的协议，正和公司的行为可以印证2018年6月12日签订的相关协议已经解除。正和公司对上述三份合同的真实性不持异议，但认为三份合同的主体是正和公司广州分公司和妃虹公司，与本案无关，且三份合同也未实际履行。久展涿州分公司认为《总经销合同之补充协议》约定的标的物数量和其收到的标的物数量一致，2019年3月26日妃虹公司和正和公司广州分公司签订合同后，妃虹公司的工作人员曾经到久展涿州分公司要求拉走货物，因其要求必须有正和公司的授权才能拉走，导致最终标的物未拉走。 久展涿州分公司主张正和公司交付的标的物存在质量问题，为此提供了2018年10月28日正和广州分公司的《会议记录》、OTC产品品质问题反馈说明、解决方案、正和公司内部电子通用审批等。其中《会议记录》参加人员为梅总、吴小华、詹婷婷、郑建民、李聪、张海斌，内容为踪迹了前期人员配备不足影响终端经常进度、因产品出现品质问题而导致退货、产品品质问题点（吸粉纸和干燥剂部分产品有，部分产品没有；瓶子内外粉尘太多；吸粉纸大小不一致、尺寸过小）、对产品品质问题的解决办法等问题及下步规划。上述材料均为打印件，无正和公司广州分公司盖章或相关人员签字。正和公司对上述证据的真实性均不予认可，认为从内容上不能看出和久展涿州分公司以及本案的案涉产品有任何关系，所有的文件并没有提到或者是指向久展涿州分公司、或者所涉及的问题产品就是交付给久展涿州分公司产品的问题点，因为交付给久展涿州分公司的产品大部分生产时间是2018年6月8日，而反馈说明中显示抽检时间是8月14日批次，和交付久展涿州分公司的产品并非是同一批次。并且反馈说明显示的内容也明确说明了不属于产品质量问题，不能证明正和公司自认产品存在质量问题及同意被告退货。会议记录、审批表因和广州分公司有关，但因工作人员离职，真实性无法核实，但即使是真实性的，其内容也和本案无关，无法证明本案产品存在质量问题及与久展涿州分公司就退货达成一致，本案所涉合同主体并非广州分公司，即使广州分公司文件真实存在，也不能最终代表正和公司的意见。 久展涿州分公司提供了郑建民及正和公司广州分公司员工颜秋梅的微信聊天记录，以此证明双方就产品质量问题一直在交涉，但没有解决，往来询证函的真实意思是对正和公司交付到七公司货物数量的对账，并非对欠付货款的认可。正和公司对微信聊天记录的真实性不持异议，但认为不能证明双方就产品质量问题有过交涉，也不能证明正和公司自认存在产品质量问题。 久展涿州分公司为证明其主张的上述两个问题，申请证人赵某,4和郑某,4出庭作证。 证人赵海燕向法庭陈述：其是从事药品代理，有一定的市场和资源，2018年3、4月份，正和公司广州分公司总经理梅总找到其说有产品但没有渠道，产品就是高点子羊乳维D钙，经过多次联系，双方最后达成一致。因其是个人没有经营药品的资质，为了合作这个产品，其找了朋友郑建民，问其有无挂靠公司做这个产品，郑建民就找了久展涿州分公司，久展涿州分公司说这个产品可以做，因其在广州，所以由其代表久展涿州分公司欠了合同。为了保证久展公司产品安全、回款及时，其成立了妃虹公司，注册，注册地和正和公司广州分公司在同一个楼层19年3月26日，其代表妃虹公司与正和公司广州分公司签订了三份合同，第一份是《大型OTC终端销售协议》，因2018年时常出现问题，正和公司外形包装出现了问题。第二份是《总经销合同》，是针对老版的一个规格三种产品的细化。第三份是《补充协议》，是针对发往久展涿州分公司的有问题产品和违法网久展涿州分公司的库存产品，总计347947盒，已经发的是164440盒左右，未发的库存是183547盒。三份合同针对三个不同产品。从2019年1月，正和公司总经理、股东、负责人多次找其沟通现有问题产品的销售，经过多次交流最后达成一致意见签订的该补充协议，协议签订后，其和久展涿州分公司有过沟通，告知其已经和正和公司签订了协议，久展涿州分公司提出如果要提货，需要正和公司给其出具授权委托书，因妃虹公司刚注册，不能解决税票问题，后来协商这批货还是在哪里放着，其和正和公司还有广州分公司沟通，因为产品质量问题，退货问题就把这个事情搁置了。补充协议给妃虹公司的价格是13.2元/盒，是因为和正和公司高层沟通要解决有问题产品最后确定的价格。补充协议妃虹公司有过履行，当时是委托久展涿州分公司汇款，客户问其要货，其委托久展涿州分公司发货，因为其开不出票，发货后，又有客户退货，其找到正和公司高层说这个产品不能再卖了，正和公司也给其发了关于退货的内部审批。 证人郑建民向法庭陈述：其和赵某,4是多年的朋友，两人在一起也经常合作一些药品、保健品的代理。2018年，赵某,4和我说这个产品是正和公司生产的，我们一起合作做代理人，但是自然人做不了，没有相关的资质，我就找到了久展涿州分公司挂靠，以该公司名义和正和公司签订协议。签订协议后正和公司广州分公司梅总和我打电话要求发货，就发货了，发货后，正常销售，但是在销售过程中，下游的客户反馈有质量问题要求退货，就退了部分货回来，久展涿州分公司公司向正和公司以及正和公司广州分公司都反馈了该问题，正和公司广州分公司因为这个事专门开了会，我也参加了会议，经过公司确认商讨，确实产品有质量问题，且提出了整改方案，最终方案也没有落实，都有会议纪要。我和正和公司广州分公司的内勤颜秋梅谈过退货问题，经过多次沟通，正和公司广州分公司同意退货并承担25000元运费，但一直没有把货拿走。关于询证函，颜秋梅和我说是核对一下数量，不代表久展涿州分公司欠正和公司多少钱。我是2018年6月入职正和公司广州分公司，2019年5月左右离职，是被辞退的，虽然我是镇和公司员工，但也可以做其他业务，因为没有资质，所以挂靠在久展涿州分公司。2018年10月28日，正和公司广州分公司招考了一个会议，讨论质量问题，主要是干燥剂和吸粉纸，有的里面装了，有的里面没有装，产品瓶子里面外面也有很多粉尘，一致认定该产品存在质量问题，提出了整改方案，但没有落实。 正和公司认为两证人与本案有明显的利害关系，其内容不能作为法院认定事实的根据，两证人证言的内容也不能证明本案的产品存在质量问题，以及双方就退货达成一致。久展公司、久展涿州分公司认为两名证人的证言可以证明：1、2018年6月12日双方签订的代理协议到期日是2018年12月31日，在2019年3月26日正和公司又和妃虹公司就同一批货物签订了三份合同，双方之间签订的合同自认解除或终止，正和公司对本案争议的标的物至今保存所有权。2、2018年6月12日，双方签订合同后，久展涿州分公司在实际履行销售代理过程中，发现本案标的物存在很多质量问题，所以向正和公司工作人员予以反馈，正和公司自认产品存在质量问题，并提出整改方案，但一直没有落实。3、其当庭提交的郑建民和正和公司工作人员颜秋梅的微信聊天是客观真实的，是双方真实的意思表示，并且就退货问题及所有发票红冲问题均做出了约定。4、赵某,4持有的妃虹公司和正和公司广州分公司签订的协议指向的标的物和本案是同一批货物。说明正和公司自认在2019年3月26日和妃虹公司签订合同之时对本案争议的标的物尚有所有权和支配权。5、赵某,4代表妃虹公司签订的合同和久展涿州飞公司与正和公司之间签订的合同指导价格差50%以上，进一步佐证案涉的产品存在质量问题。6、妃虹公司和正和广州分公司签订合同后，赵某,4妃虹公司的代理人曾经到久展涿州分公司要求出货，但因为没有正和公司的授权而遭到拒绝。7、颜秋梅是正和公司的工作人员，就案涉产品质量问题，郑建民始终和颜秋梅沟通，正和公司答应给予退货。8、询证函真实的意思是双方对往来货物数量的对账。 本院认为，原告正和公司与被告久展涿州分公司签订的《全国OTC渠道总代理协议》和《补充协议》是双方真实意思的表示。被告久展公司、久展涿州分公司认为《补充协议》未生效，对此，本院认为，该补充协议在签订时加盖了久展涿州分公司的公章和原告正和公司的分支机构广州分公司的公章，事后原告正和公司也加盖公章对补充协议予以了确认，可以认定该份《补充协议》已经生效。关于原告正和公司与被告久展涿州分公司之间是代理销售关系还是买卖合同关系，本院认为，双方之间应为买卖合同关系，理由如下：虽然合同名称为总代理协议，并约定了代理经销的相关事宜，但是合同第四条第2（5）款明确约定：双方不是联营或代销关系，乙方（久展涿州分公司）收货后，一切经营风险由乙方自负。第三条第3款约定：原则上款到发货，即甲方（正和公司）实际收到乙方支付的相应货款后方可发货。补充协议约定就补充协议项下的货物结算约定为“月结（60天）”，且合同也未约定久展涿州分公司销售不完的货物可以退货，故从合同的内容来看，双方之间是一个买卖合同关系，即被告久展涿州分公司作为原告正和公司高点子牌羊乳维D钙的经销商，以经销商价格向原告正和公司订货并支付货款，订货之后的经营风险由其自负。《补充协议》本质上是双方的订单，就订货的数量、发货的时间、价格和结算时间进行了约定。被告久展涿州分公司在销售额达到一定金额时，可以享受原告正和公司的返点奖励。故本院认定原告正和公司和被告久展涿州分公司之间系买卖合同关系。 关于被告久展涿州分公司主张的双方于2018年6月12日签订的《全国OTC渠道总代理协议》、《补充协议》已经解除，本院认为，上述两份协议尚未解除，理由如下：首先，根据法律规定，合同解除可以分为约定解除和法定解除，约定解除包括当事人协商一致解除和合同约定的解除条件成就时解除权人解除合同，除了当事人协商一致解除外，其他约定解除和法定解除均需要通知对方，本案中，被告久展公司未提供证据证明其已经向原告正和公司发出解除合同的通知，因此，在被告久展涿州分公司提出反诉前，本案合同尚未解除。关于是否构成当事人协商一致的约定解除，根据被告久展公司提供的证据，无法认定其与原告正和公司已经就合同解除协商一致，其提供的郑建民和颜秋梅的微信聊天记录，郑建民同时是正和公司广州分公司的员工，颜秋梅根据双方陈述仅仅是正和公司广州分公司的内勤，不具有代表正和公司作出解除合同意思表示或行使解除合同的权利，合同解除应当由有权代表原告正和公司和被告久展公司涿州分公司的人员凭授权协商一致方能产生合同解除的效力。其次，被告久展涿州分公司通过反诉要求解除双方之间的合同，被告久展涿州分公司主张原告正和公司交付的产品存在质量问题，根据被告久展涿州分公司提供的证据，尚不足以证明案涉产品存在质量问题，且案涉产品自交付至原告正和公司提起诉讼主张货款时早已超过质量异议期，且已经超过案涉产品的保质期，被告久展公司未能提供证据证明其就质量问题在合理的期限内提出了异议或者质量问题已经造成了合同目的无法实现的事实，故被告久展涿州分公司主张解除与原告正和公司之间的合同，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 有基于此，原告正和公司要求被告久展涿州分公司支付货款，具有事实和法律依据。关于原告正和公司主张的货款金额4598920元，被告久展涿州分公司对原告正和公司提供的送货凭证、清单、增值税专用发票、已付款凭证等均不持异议，且被告久展涿州分公司在原告正和公司征询欠款金额时在询证函信息无误处盖章予以确认，该询证函的金额原告正和公司作出了充分的说明并提供了相关的证据，足以证明实际欠款金额的真实性，原告正和公司的该项主张具有事实和法律依据，本院予以支持。关于原告正和公司主张的利息，被告久展涿州分公司未按合同约定付款，构成违约，应当承担违约责任。原告正和公司主张最后一次交货是2018年9月20日，被告久展涿州公司收货是2018年9月24日，根据合同约定的月结60天，逾期付款利息自2018年11月25日起计算，符合合同约定和法律规定。原告正和公司主张逾期付款利息2019年8月19日前按照中国人民银行同期贷款基准利率计算，2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行之日止，符合法律规定，本院予以支持。经计算，暂算至2020年10月19日的逾期付款利息为364138.56元。被告久展涿州分公司系被告久展公司的分公司，不具有企业法人资格，分公司以自己的名义从事民事活动，可以先以该分公司管理的财产承担，不足以承担的，由公司承担，故被告久展公司应当对本案债务承担清偿责任。 反诉原告久展涿州分公司要求解除2018年6月12日的两份协议、由反诉被告正和公司赔偿损失，缺乏事实和法律依据，具体理由前文已述，本院不予支持。 依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告保定市久展医药销售有限公司涿州分公司于本判决生效后10日内给付原告苏州正和保健品有限公司货款4598920元及逾期付款利息（截至2020年10月19日的逾期付款利息为364138.56元，自2020年10月20日起至实际还款之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 二、被告保定市久展医药销售有限公司对被告保定市久展医药销售有限公司涿州分公司的本案债务承担补充清偿责任。 三、驳回反诉原告保定市久展医药销售有限公司涿州分公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费减半收取23252元、保全费5000元，合计28252元，由被告负担。反诉案件受理费2630元，由被告保定市久展医药销售有限公司涿州分公司、保定市久展医药销售有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。 审判员 吴 丹 二〇二〇年十二月二十二日 书记员 朱艺丹