江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终8562、8563号上诉人（原审原告、原审被告）：实耐宝工具仪器（昆山）有限公司，住所地江苏省昆山开发区同丰东路**。法定代表人：YAPKHOSIOONG，总经理。委托诉讼代理人：於伟林，北京盈科（昆山）律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱嘉诚，北京盈科（昆山）律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告、原审被告）：王虎军，男，1982年7月20日出生，汉族，住河南省洛宁县。上诉人实耐宝工具仪器（昆山）有限公司（以下简称实耐宝公司）因与被上诉人王虎军劳动合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2020）苏0583民初7279、7731号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月15日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。后因案情复杂，本院于2020年11月30日决定转为合议庭审理。本案现已审理终结。实耐宝公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持实耐宝公司不支付违法解除赔偿金；2.一、二审诉讼费由王虎军承担。事实和理由：1.实耐宝公司考虑到王虎军的身体情况，特意进行调岗，但王虎军在新岗位存在消极怠工、擅自离岗等严重违纪行为，不应当因其身体不适而认定其未达严重违反公司规章制度的程度。2.王虎军两次旷工行为，即便不考虑其他处分的合理性，实耐宝公司也可以据此解除劳动合同。3.王虎军存在“泡病假”的问题，腰椎间盘突出是一种常见的疾病，但王虎军休息了一年半时间。综上，一审法院以王虎军身体原因认定实耐宝公司违法解除是不合理的。王虎军答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。实耐宝公司向一审起诉请求：1.判令不予恢复实耐宝公司与王虎军的劳动关系，并判令实耐宝公司不予支付王虎军解除劳动合同的经济补偿金21816.41元；2.请求诉讼费由王虎军承担。王虎军向一审起诉请求：1.判令恢复王虎军与实耐宝公司间的劳动关系或判令实耐宝公司支付王虎军违法解除劳动合同赔偿金53848.81元；2.本案诉讼费用由实耐宝公司承担。一审法院认定事实如下：王虎军于2014年8月7日进入实耐宝公司工作，工作岗位为焊工，双方签订劳动合同，实耐宝公司为王虎军缴纳社会保险费。2017年8月7日，双方又签订一份无固定期限劳动合同，合同起始日为2017年8月7日。后王虎军因为腰扭伤被认定为工伤，休息一年。2019年4月1日王虎军再次受伤，休病假至2019年9月30日休满六个月。2019年8月23日，实耐宝公司以王虎军病假至2019年8月18日已到期，但在2019年8月23日才将病假单送到公司，且之前多次发生病假到期，未及时到公司办理请假手续的事实，实耐宝公司根据员工手册6.04（6）条及9.03（17）规定，给予王虎军一般警告处分。2019年9月30日王虎军医疗期已满，实耐宝公司通知王虎军于2019年10月8日上午8点准时出勤，但王虎军认为病假于2019年10月8日到期，2019年10月9日上午10点左右王虎军到达公司，未上班，也未请假，故实耐宝公司根据员工手册9.04（1）条规定，认为王虎军旷工半天，给予严重警告处分。2019年10月14日，实耐宝公司以2019年10月12日，王虎军拒绝接受安全教育和岗位操作培训，后在未请假的情况下离开公司，故实耐宝公司根据员工手册9.04（1）规定，给予王虎军严重警告处分。2019年11月15日，实耐宝公司根据调取的2019年11月8日至2019年11月11日的监控录像结合照片发现王虎军在工作时间经常离岗，无法按要求每天完成焊接质量检验员的工作，实耐宝公司根据员工手册9.04（7）规定，给予王虎军严重警告处分。2019年11月26日，实耐宝公司以王虎军于2019年10月28日转岗焊接质量检验员以来，经公司上岗培训，王虎军未能按照要求每天完成焊接质量检验员的工作，未能提供各种质量报表等，实耐宝公司根据员工手册9.04（3）、（4）规定给予王虎军严重警告处分。2019年11月27日，实耐宝公司根据调取的2019年11月20日至2019年11月25日期间的监控录像结合照片发现王虎军在工作时间仍然多次离岗，无法按要求每天完成焊接质量检验员的工作，拒不改正，实耐宝公司根据员工手册9.04（7）给予王虎军严重警告处分。对于实耐宝公司作出的上述纪律处分，王虎军均不认可，也均未在处分单上签字。2019年11月30日，实耐宝公司向王虎军发出解除劳动合同通知书，内容载明：“王虎军先生：根据人事部记录：2019年8月23日，公司给予你一般警告处分一次；2019年10月9日，公司给予你严重警告处分一次；2019年10月12日，公司给予你严重警告处分一次；2019年11月26日，公司给予你严重警告处分一次；2019年11月27日，公司给予你严重警告处分一次；根据以上记录按照公司员工手册9.05（30）规定，给予王虎军违纪解除劳动合同。”。实耐宝公司与王虎军解除劳动合同前有经工会同意。解除合同后，王虎军向昆山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求恢复与实耐宝公司的劳动关系。2020年4月7日，昆山市劳动人事争议仲裁委员会作出昆劳人仲案字[2019]第6492号仲裁裁决书，裁决实耐宝公司于仲裁裁决书生效之日起三日内支付王虎军解除劳动合同经济补偿金21816.41元；对王虎军的其他请求，不予支持。后王虎军、实耐宝公司均不服仲裁裁决，遂诉至一审法院。一审另查明：王虎军在教育训练签到评核表上签字，实耐宝公司对王虎军有进行员工手册培训，王虎军对实耐宝公司员工手册（2018）的内容应是知悉的。员工手册第9.04规定：“符合下列违纪行为之一的（包括但不仅限于此），公司将给予严重警告处分。（1）员工因自身过错或违法行为，导致不能履行劳动合同，包括但不限于被限制人身自由、被强制戒毒等，达到少于三天的一次旷工；（3）不接受公司或主管合理工作安排一次，经再次提醒后仍拒不接受的；或者不接受公司或主管合理工作安排二次；（4）消极怠工（工作效率和效果与正常水平相比有较大悬殊的）或停工一次（少于四个工作小时）；（7）工作时间内无故长时间（指半个小时及以上）或多次离岗、窜岗，或做非本职工作的事情，影响工作任务完成的；。”。员工手册第9.05条约定，“符合下列违纪行为之一的（包括但不仅限于此），属公司有权以严重违纪为理由可立即解除劳动合同的情况，且根据劳动合同法不用支付任何经济赔偿。（30）除另有规定外，二次及以上严重违纪行为并受公司纪律处分的。”。一审另查明：2019年10月实耐宝公司将王虎军的工作岗位调整为焊接质检（相对原焊工岗位轻松）。在仲裁庭审中王虎军表示以目前的身体状况无法正常工作。一审另查明：根据王虎军提供的中国银行交易流水明细清单，经一审法院核算，实耐宝公司确认王虎军劳动合同解除前12个月平均工资为3966.62元/月，一审法院予以认可。一审法院认为，劳动者的合法权益依法受到保护。用人单位应根据法律规定依法解除劳动合同。本案中，王虎军在实耐宝公司处工作期间受伤，实耐宝公司按照规定给予王虎军工伤医疗期以及非因工负伤医疗期，医疗期满之后，实耐宝公司重新调整了王虎军的工作岗位，但王虎军仍不能从事新的工作岗位，也因此被实耐宝公司给予多次严重警告处分，另在在职期间还存在未及时办理请假手续等违纪行为，但上述违纪行为，基于王虎军身体等特殊情况，均未达到严重违纪的程度。实耐宝公司据此解除与王虎军劳动合同不符合法律规定。但考虑到王虎军在受伤后经过培训、调整工作岗位仍不能从事新的工作岗位，且在仲裁庭审中王虎军表示以目前的身体状况无法正常工作，故一审法院认为不宜恢复双方劳动关系，认定双方解除劳动合同时间为2019年11月30日。为了减轻双方诉累，实耐宝公司应直接支付王虎军违法解除劳动合同赔偿金。一审法院结合王虎军的工作年限及平均工资，经核算，实耐宝公司应支付王虎军违法解除劳动合同赔偿金43632.82元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决：一、实耐宝公司应于判决生效之日起十日内向王虎军支付违法解除劳动合同赔偿金43632.82元；二、驳回王虎军的其他请求。案件受理费20元，减半收取10元，由实耐宝公司负担。二审中，实耐宝公司提交以下证据：证据一、2019年10月至12月王虎军的工资单及考勤，证明王虎军在该期间加班并领取了加班工资；证据二、王虎军同岗位员工填写的报表，证明王虎军从未完成其填写报表工作任务；证据三、王虎军2018年1月8日至2019年1月14日的病理报告、检查报告，证明王虎军因腰间盘突出请工伤假一年；证据四、2019年4月1日至2019年10月9日，王虎军请病假6个月;证据五、短信截图，证明实耐宝公司要求王虎军提供就诊记录及病例证明；证据六、王虎军打卡视频，证明王虎军在2019年10月12日上午8点17分离厂。王虎军质证称：对上述证据的真实性均不予认可。本院查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，《劳动合同法》第三十九条第二项规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。劳动者违反用人单位的规章制度势必给用人单位的正常生产经营活动产生消极影响，这种情况下用人单位有权即时与劳动者解除劳动合同，但劳动者违反规章制度的行为必须达到严重的程度，且用人单位对此应承担举证责任。本案中，实耐宝公司以王虎军存在旷工、无故离岗、未按要求完成工作等行为，给予王虎军五次严重警告处分。并据此认定王虎军存在二次及以上严重违纪行为，解除双方劳动合同。本院认为，王虎军虽存在违纪行为，但考虑到其身体特殊情况，并不足以达到严重违纪之程度。故实耐宝公司解除双方劳动合同依据不足，应属违法解除。经核算，一审认定实耐宝公司应向王虎军支付违法解除劳动合同赔偿金43632.82元，并无不当，本院予以确认。综上所述，实耐宝公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人实耐宝工具仪器（昆山）有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 员  朱 立审 判 员  锁文举审 判 员  林李金二〇二〇年十二月七日法官助理  张志国书 记 员  王 贞