山东省淄博市淄川区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0302民初2602号原告：孙福忠，男，1972年7月27日出生，住淄川区。委托诉讼代理人：孙成彬，淄博淄川律苑法律服务所法律工作者。被告：冯作明，男，1987年8月19日出生，住淄川区。被告：窦来忠，男，1963年2月2日出生，住沂源县。被告：山东黄河建工有限公司东营分公司，住所地东营市东营区西二路******。负责人：王峰，经理。原告孙福忠与被告冯作明、窦来忠、山东黄河建工有限公司东营分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用简易程序，分别于2020年8月10日、2020年10月13日公开开庭进行了审理。原告孙福忠及其委托诉讼代理人孙成彬，被告冯作明、窦来忠到庭参加诉讼，被告山东黄河建工有限公司东营分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙福忠向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令冯作明、窦来忠、山东黄河建工有限公司东营分公司赔偿孙福忠伤残赔偿金、医疗费、误工费、护理费、营养费、鉴定费、被扶养人生活费、后期治疗费、交通费、精神抚慰金等计款260000.00元；2.诉讼费用由冯作明、窦来忠、山东黄河建工有限公司东营分公司承担。庭审中，孙福忠变更诉讼请求第一项为：请求依法判令冯作明、窦来忠、山东黄河建工有限公司东营分公司赔偿孙福忠伤残赔偿金、医疗费、误工费、护理费、营养费、鉴定费、被扶养人生活费、后期治疗费、交通费、精神抚慰金等计款170665.00元。事实与理由：2020年1月11日，孙福忠在冯作明、窦来忠、山东黄河建工有限公司东营分公司所承包的东营市华泰化工有限公司8102工地盖车间钢构工作中，被重物砸伤右下肢，造成右踝关节及右腓骨骨折。冯作明、窦来忠支付给孙福忠30000.00元医疗费后，双方就赔偿事宜协商未果。山东黄河建工有限公司东营分公司将部分工程转包给窦来忠和冯作明，冯作明、窦来忠雇佣孙福忠工作，冯作明、窦来忠、山东黄河建工有限公司东营分公司应共同承担赔偿责任。为维护孙福忠的合法权益，特向人民法院提起诉讼请求。冯作明辩称，孙福忠常年从事钢构工作并参与同类施工，理应具备一定的安全防范意识和作业经验，对自身安全应尽到谨慎注意义务，以避免事故的发生，但在施工过程中，孙福忠在明知不用鼻钩操作会出现受伤情况下仍违规操作且不听在场人员劝阻，抱着省事的心态，造成滑钩并被砸伤。孙福忠没有按冯作明的指示安全施工，在本次事故中存在重大过错，应承担本次事故的全部责任。孙福忠在被砸伤后，冯作明与窦来忠将其送至东营市人民医院治疗，医生当场给予保守治疗的医嘱，并无明显伤残一说，冯作明支付医疗费、营养费等30000.00元，但孙福忠在拿到钱后并没有积极治疗，却与他人打架斗殴，导致伤势加重，其十级伤残完全可能是其自己造成的，冯作明无需对该伤残承担责任。孙福忠所主张的被扶养人生活费及误工费计算不正确，精神抚慰金过高，交通费、营养费、后续治疗费并没有实际产生。请求依法驳回孙福忠不合理的诉讼请求。窦来忠辩称，窦来忠与孙福忠之间不认识，不存在控制、支配、从属和管理关系，窦来忠也从未向孙福忠支付过相关劳动报酬，双方不存在雇佣关系。孙福忠受雇于冯作明多年，熟悉该行业的安全操作规范，仍违规操作且不听在场人员劝阻，未按冯作明指示施工，导致此次事故的发生，根据《侵权责任法》第三十五条规定，孙福忠自身理应承担相应的责任。事故发生后，窦来忠到医院看望孙福忠，并借给孙福忠和冯作明30000.00元并当场写下借条一张，此款应在查明案件事实的基础上予以返还或扣除。孙福忠主张的误工费、医疗费等没有事实和法律依据，不应支持。山东黄河建工有限公司东营分公司未作答辩。本院经审理认定事实如下:窦来忠将其承包的东营市华泰化工有限公司的钢结构工程分包给冯作明，双方未签订书面合同。2019年7月，冯作明雇佣孙福忠到该工地具体施工，2020年1月11日，孙福忠在施工过程中被吊起后滑落的钢板砸伤，孙福忠受伤时窦来忠、冯作明均不在事发现场，经工地其他人员通知，两人将孙福忠送至东营市人民医院，经检查，孙福忠为右腓骨右内踝骨折。2020年1月13日，窦忠来、冯作明将孙福忠转至桓台起凤整骨医院治疗，孙福忠共花费医疗费3224.00元。另查明，案涉事故发生后窦来忠转给冯作明30000.00元，由冯作明支付孙福忠30000.00元用于治疗。本案在审理过程中,根据孙福忠的申请,本院依法委托淄博正良司法鉴定所进行鉴定，2020年9月3日，淄博正良司法鉴定所出具淄正司鉴所[2020]临鉴字第111号伤残鉴定意见书，鉴定意见为：1.孙福忠右踝关节功能丧失达53.5%，属致残程度十级；2.孙福忠误工期限为120日，护理期限60日，到医院诊断治疗2人护理（按实际就诊日数计算），院外期间1人护理。确认上述事实，由孙福忠提供的医疗费单据、鉴定费单据、证明一份、伤残鉴定意见书一份及双方当事人当庭陈诉在案佐证，足以认定。本院认为，本案的争议焦点为：一是孙福忠对自身所受伤害是否存在过错及过错程度；二是冯作明、窦来忠、山东黄河建工有限公司东营分公司应分别承担何种责任；三是孙福忠主张的各项费用的具体数额。关于争议焦点一，案涉双方对于孙福忠在工作中受伤的事实没有异议，结合庭审调查，在案涉工程施工过程中，孙福忠有操作不当之处，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定,个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。孙福忠作为一个具有完全民事行为能力的人,应对施工过程因操作不当存在潜在的危险性有所预见并加以注意,但其并未尽到审慎的注意义务以确保施工安全,对事故发生亦应承担相应责任。结合本案实际情况及证人证言等，综合认定孙福忠对其自身损害承担20%的责任为宜。至于冯作明认为，孙福忠的伤情构不成十级伤残以及十级伤残可能是自己造成的抗辩理由，因其只提供了证人证言，并未提供其他证据相印证，故其所提供的证据不足以证明其主张，依法不予采信。关于争议焦点二，窦来忠承包了案涉工程后，又分包给冯作明,双方之间形成建设工程施工合同的法律关系。冯作明承包工程后,雇佣孙福忠负责具体施工，双方之间形成雇佣关系。法律规定雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的,雇主应当承担赔偿责任，本案中孙福忠在施工过程中被砸伤，冯作明作为雇主，应承担赔偿责任。冯作明在生产经营活动中，不具备相应的施工资质，未对工作人员进行安全生产教育,亦未强化监督安全防护措施是否落实到位,其对孙福忠受伤存在较大过错,承担主要民事责任，结合本案实际情况，依法确认冯作明对孙福忠的受伤承担80%的民事责任。窦来忠作为工程分包人，其自身不具备相应的施工资质，也未对工程承包方即冯作明有无施工资质尽到注意义务,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定,窦来忠应对冯作明的赔偿责任承担连带责任。孙福忠、窦来忠均称案涉工程系窦来忠从山东黄河建工有限公司东营分公司分包而来，但均未提供任何证据予以证实，应承担举证不能的法律后果，山东黄河建工有限公司东营分公司在本案中不承担责任，若本案当事人有新的证据，可另行主张权利。关于争议焦点三，依照《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定和相关标准计算，具体为：1.医疗费：3224.00元，双方均无异议，予以确认；2.误工费：孙福忠主张其日工资为300.00元，但冯作明称其月工资5000.00元左右，但双方均未提供证据予以证实，本院根据冯作明申请的证人李某的证言及当事人的陈述，综合考虑当地工资水平，确认孙福忠的日工资为200.00元，司法鉴定意见孙福忠的误工期限为120天，误工费为24000.00元；3.护理费：孙福忠主张按护理人员每日120.00元计算，符合法律规定，司法鉴定意见孙福忠的护理期限为60日，院外期间1人陪护，计算护理费为7200.00元；4.鉴定费：1410.00元，复印费30.00元，孙福忠提供收费受理单两张，予以认定；5.交通费：孙福忠主张交通费1000.00元，因其未提供任何证据，根据实际情况，酌情确认为500.00元；6.残疾赔偿金：孙福忠属十级伤残，根据法律规定计算为：84658.00元（42329.00元×10%×20年）：7.被扶养人生活费：截止孙福忠受伤时，孙福忠的被扶养人为父亲孙兆水（农村居民，按2019年农村居民人均消费支出12309.00元计算）74岁，母亲田凤珍（农村居民，2019年农村居民人均消费支出12309.00元计算）71岁，养女周莉（住城家园，按2019年城镇居民人均消费支出26731.00元计算）14岁，孙兆水与田凤珍共生育一子一女即儿子孙福忠，女儿孙红梅。孙兆水：3692.70元（12309.00元×6年×10%÷2人），田凤珍：5539.05元（12309.00元×9年×10%÷2人），周莉：5346.20元（26731.00元×4年×10%÷2）；8.精神损害抚慰金：本案孙福忠在提供劳务工程中致使自身损伤，司法鉴定意见为孙福忠右踝关节功能丧失达53.5%，给孙福忠的生活工作造成了不便，酌情认定为2000.00元，超出部分不予支持；9.营养费：孙福忠未提供证据予以证实，依法不予支持；10.住院伙食补助费：每天50.00元乘以5天，因孙福忠未提供住院天数的证明，依法不予支持。综上所述，孙福忠的各项费用总计为137599.95元，孙福忠自行承担20%的民事责任，计款27519.99元，冯作明承担80%的赔偿责任，计款110079.96元，扣除冯作明与窦来忠先前支付给孙福忠的30000.00元，冯作明需再赔偿孙福忠各项损失80079.96元，窦来忠对于冯作明的赔偿数额承担连带责任，山东黄河建工有限公司东营分公司不承担责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、冯作明于本判决生效之日起十日内赔偿孙福忠医疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费等共计80079.96元；二、窦来忠对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回孙福忠的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8840.00元，减半收取4420.00元，财产保全费2600.00元，共计7020.00元，孙福忠负担3020.00元，冯作明、窦来忠负担4000.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审 判 员  李磊二〇二〇年十一月二十六日法官助理孙运超代理书记员  刘娇