新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新01民终2339号 上诉人（原审原告）：新疆银泰中信典当有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区西山东路北侧****楼**商铺。 法定代表人：范艳兰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：程浩然，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：新疆博亿电子信息技术发展有限公司，，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区友好南路******** 法定代表人：宋斌，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵燕，新疆鼎泽凯律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宋斌，男，1967年9月23日出生，汉族，新疆博亿电子信息技术发展有限公司法定代表人，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 上诉人新疆银泰中信典当有限公司（以下简称中信典当公司）因与被上诉人新疆博亿电子信息技术发展有限公司（以下简称博亿公司）、宋斌民间借贷纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2020）新0103民初969号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中信典当公司上诉请求：依法改判原审判决第三项，判令宋斌对博亿工地的债务承担连带责任。事实和理由：一审认定宋斌的行为是履行职务行为有误。宋斌作为博亿公司的法定代表人也是公司的实际控制人，存在虚假出资，过度控制公司，滥用公司人格的行为。宋斌应当对公司债务承担连带清偿责任。 博亿公司辩称，宋斌是公司法人，签名只是履行职务行为，是代为收款的行为，实际借款人是公司，应当由公司负责清偿。 宋斌辩称，签名只是履行职务行为，是代为收款的行为，实际借款人是公司，应当由公司负责清偿。 中信典当公司向一审法院起诉请求：1．判令博亿公司、宋斌偿还借款本金500万元；2．判令博亿公司、宋斌按照月利息2.5万元向中信典当公司支付自2018年1月1日至实际清偿之日的利息（其中2018年1月1日至2019年7月31日的利息总额为47.5万元）；3、判令博亿公司、宋斌承担本案诉讼费用及实现债权费用。 一审法院认定事实：2016年7月1日，中信典当公司（出借人）与博亿公司（借款人）签订《借款协议》，约定借款金额为500万元，借款用途为资金周转，借款期限为十八个月，借款期限自借款全额到达借款人指定账户之日起算，借款利息为年息6%。2016年6月27日将220万元转入博亿公司银行账户，于2016年7月5日将280万元转入宋斌银行账户。2016年7月1日，博亿公司出具收据，确认其于2016年7月1日收到全部借款500万元。宋斌在收据上签名确认。2016年7月21日，中信典当公司与博亿公司签订《借款协议》之补充协议，约定原协议“借款利率为年息6%，从借款全额到账之日起开始计息，借款期限内合同利率不变”修改为“借款利息为25,000元/月。借款人按月向出借人支付借款利息，每月1日为付息日。本协议签订后，借款人向出借人支付2016年7月1日至7月31日的借款利息25,000元；2016年8月1日预交第二个月的利息，以此类推”。在借款期限内，博亿公司按照每月25,000元向中信典当公司支付了利息至2017年12月31日。借款本金500万元及逾期利息未予支付。 一审法院认为，中信典当公司与博亿公司签订《借款协议》及补充协议均合法有效，该合同的相对方为中信典当公司与博亿电子公司，宋斌作为博亿公司法定代表人在合同中签字及收取部分借款的行为应属职务行为，不应由其个人承担民事责任。对中信典当公司主张宋斌归还借款本息的诉讼请求不予支持。关于中信典当公司主张的借款逾期利息部分，双方在借款协议中未约定逾期利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项规定“约定了借款内利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借款内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”，据此，本案双方约定借款期限内利息为每月25,000元（即月息0.5%），中信典当公司按此主张逾期利息并无不妥，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项之规定，判决如下：一、新疆博亿电子信息技术发展有限公司归还新疆银泰中信典当有限公司借款本金500万元；二、新疆博亿电子信息技术发展有限公司支付新疆银泰中信典当有限公司逾期利息475,000元【自2018年1月1日至2019年7月31日按每月25,000元（月息0.5%），共计19个月】自2019年8月1日起至借款付清时止的利息仍由被告按月息0.5%，以未还借款本金为基数予以计算给付；三、驳回，新疆银泰中信典当有限公司对宋斌的诉讼请求。 本院二审期间，上诉人中信典当公司出示博亿公司广发银行账户交易明细（尾号后四位2968）、宋斌招商银行（尾号后四位6777）银行账户交易明细，用于证明2015年12月11日博亿公司向案外人北京神州科信科技有限责任公司借款220万元，新疆博亿电子信息技术发展有限公司收到上述款项后于2015年12月17日向宋斌个人账户转账5万元，于2015年12月22日向宋斌个人账户转账190万元，共计195万元。宋斌于2015年12月23日向其本人金元证券账户转账150万元。2016年6月27日上诉人按照《借款协议》的约定将220万元借款汇入博亿公司，博亿公司于2016年6月28日分三笔将220万元打入北京神州科信科技有限责任公司银行账户用于归还前期欠款。 2016年7月5日上诉人按照《借款协议》的约定将280万元借款汇入宋斌个人账户，2016年7月11日，宋斌将其中250万元转入其金元证券个人账户。上述银行转款凭据证实宋斌利用其为新疆博亿电子信息技术发展有限公司法人的身份，滥用股东职权，公司账目与法人账目混同。博亿公司、宋斌对上述证据的真实性、合法性表示认可，不认可与本案的关联性。博亿公司表示其与北京神州科信科技有限责任公司有合同关系，具体存在什么样的合同关系并未说明。对于上述证据的真实性本院予以确认。上述证据证实借款500万元的资金走向。对一审查明其他事实本院予以确认。 本院认为，被上诉人博亿公司、宋斌对收到上诉人中信典当公司借款500万元及利息的计算方式不持异议，上诉人中信典当公司当庭撤回要求博亿公司支付2017年9月23日至2019年12月31日期间逾期利息的诉讼请求，本案争议的焦点为博亿公司法定代表人宋斌是否应当就博亿公司向中信典当公司的500万元借款承担连带责任。从二审中信典当公司出具的博亿公司账户交易明细、宋斌账户交易明细可以证明中信典当公司向博亿公司提供500万元借款，其中220万元借款用于给付前期北京神州科信科技有限责任公司的款项，而前期北京神州科信科技有限责任公司的220万元中195万元进入宋斌个人账户，195万元中的150万元进入宋斌本人金元证券账户。500万元借款中的280万元直接汇入宋斌账户，其中的250万元进入宋斌本人金元证券账户。上述500万元借款中有475万元直接进入博亿公司法定代表人宋斌账户，并未实际用于公司运营，而是由宋斌个人使用，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第一款“法人的法定代表人或者非法人组织的负责人以单位名义与出借人签订民间借贷合同，有证据证明所借款项系法定代表人或者负责人个人使用，出借人请求将法定代表人或者负责人列为共同被告或第三人的，人民法院应予准许。”《中华人民共和国公司法》第二十条第三款“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”宋斌应当就本案债务承担连带责任。 综上所述，新疆银泰中信典当有限公司的上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国公司法》第二十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2020）新0103民初969号民事判决第一项即被上诉人新疆博亿电子信息技术发展有限公司归还上诉人新疆银泰中信典当有限公司借款本金500万元； 二、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2020）新0103民初969号民事判决第二项即被上诉人新疆博亿电子信息技术发展有限公司支付上诉人新疆银泰中信典当有限公司逾期利息475,000元【自2018年1月1日至2019年7月31日按每月25,000元（月息0.5%），共计19个月】自2019年8月1日起至借款付清时止的利息仍由被上诉人新疆博亿电子信息技术发展有限公司按月息0.5%，以未还借款本金为基数予以计算； 三、撤销新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2020）新0103民初969号民事判决第三项即驳回新疆银泰中信典当有限公司对宋斌的诉讼请求； 四、被上诉人宋斌就上述第一项借款本金及第二项逾期利息承担连带责任。 上述款项应予本判决生效之日起十日内给付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费25,062.5元，由新疆博亿电子信息技术发展有限公司、宋斌负担。二审案件受理费1,820.83元（新疆银泰中信典当有限公司已交），由宋斌负担。 本判决为终审判决。 审判长 蔡 联 审判员 王朋坤 审判员 张 睿 二〇二〇年九月二十七日 书记员 袁 洁