上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初30949号原告：李倩倩。委托诉讼代理人：滕红兵，上海松岚律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾静，上海松岚律师事务所律师。被告：张莉萍。被告：王喆。原告李倩倩与被告张莉萍、王喆抵押权纠纷一案，本院于2020年8月10日立案受理后，依法适用简易程序于2020年9月15日公开开庭进行了审理。后因事实不易查明，但法律适用明确，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序由审判员独任审理，于2020年12月10日公开开庭进行了审理。原告李倩倩及其委托诉讼代理人滕红兵到庭参加了诉讼。被告张莉萍、王喆经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告李倩倩向本院提出诉讼请求：判令原告有权拍卖变卖两被告名下的位于上海市闵行区×路×弄×号×室房产行使抵押权，所得价款用于优先清偿借款本金44万元、以44万元为本金，自2011年8月18日起至实际清偿之日止，按年利率24%计算的利息（扣除已还利息186,816元）。事实和理由：原告与被告张莉萍系朋友关系。两被告系母子关系。上海市闵行区×路×弄×号×室为两被告共有。2011年1月5日，张莉萍因生意资金周转所需，向原告借款50万元，同日，为确保上述借款的归还，原告与两被告签订了《抵押借款合同》，约定两被告将上述房产为借款提供抵押担保、抵押范围包括主债权、利息、违约金10%，以及原告涉及债权必要的费用。2011年1月9日，双方就抵押事宜办理了抵押登记手续，抵押权人为原告。虽双方是以50万元进行抵押登记，但经法院生效判决确认，原告实际出借金额为44万元。故原告在本案中主张的本金为44万元。根据判决书支持的内容，被告已还的304,000元全是利息，所有欠款本金均未还。该案已生效，原告已申请执行，但被告未支付过任何款项。涉案房屋上除原告的抵押权外，还有许多司法查封。因抵押权未经法院确认，目前暂时不能处理。2020年1月9日，原告曾起诉申请实现担保物权，法院以两被告下落不明无法送达，难以对原告主张的抵押事实进行审查为由，认为担保物权可以通过民事诉讼解决，驳回了原告的申请。现原告起诉主张对上海市闵行区×路×弄×号×室行使抵押权，要求法院判如所请。被告张莉萍书面辩称：2009年起其从事工程项目需要垫资进场，经小贷公司人员介绍认识了原告的前男友黄某某。2011年1月5日，黄某某将其借贷的50万元转单给了原告，其遂与原告认识，地点在闵行区房地产交易中心，借贷利率原告答应降到4%。除有房产抵押的50万元借款，还有后面分别借的两笔15万元，月息均为4%，是高利贷。50万元只转了44万元，两笔15万元也直接各扣除三个月利息18,000元，每笔只转给其132,000元。原告起诉的（2017）沪0112民初26618号案认定的月息2%不是事实。该判决生效后其也不想追究了。其确实没有还清原告本金，其也愿意在冻结的退休工资中还一点给原告，但不希望原告的起诉伤害到其无辜的儿子王喆。被告王喆书面辩称：2011年1月5日其才19岁，被母亲带至闵行区房地产交易中心，碰到原告李倩倩和其男友黄某某。他俩对母亲说“赶快让你儿子将合同签了，这种合同就三个月有效，绝不会抵押掉你的房子的......你每月将利息打到我们账上，本金不用急着还，慢慢还就行。今天这个合同只是办个手续，三个月后就作废了”。闵行公证处的办事人员也告诉其，有效期最长一年，超过则没有法律效力。自2014年5月起，黄某某带领社会闲杂人员到其家中使用非法手段催款，天天跟踪其，害其丢了工作，现在处境困难。其没有欠原告债务，涉案房屋抵押借款合同约定期限为2011年1月5日至2011年4月4日，公证书明确约定抵押期限为一年，如今已过约定期限，该合同应无效。上海市闵行区×路×弄×号×室系其与母亲唯一的住所，要求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2011年1月5日，张莉萍向李倩倩借款50万元，李倩倩通过其名下中国建设银行账户转账至张莉萍账户44万元。2011年1月5日，李倩倩（抵押权人、甲方）与张莉萍、王喆（抵押人、乙方）签订《抵押借款合同》约定：为确保债权人李倩倩与债务人张莉萍于2011年1月5日签订的抵押借款合同的履行，乙方愿意以个人房产作抵押，向抵押债权人即本合同甲方提供抵押担保。乙方用作担保的房屋位于上海市闵行区×路×弄×号×室（房地产权利人张莉萍、王喆），建筑面积57.03平方米，抵押物作价80万元，抵押权人为李倩倩。抵押物所担保的借款本金为50万元，担保期限为3个月，从主债务期限2011年1月5日至2011年4月4日届满。抵押担保责任的范围包括主债权、利息、违约金10%，以及甲方涉及债权必要的费用（调查、诉讼、律师代理、抵押物处理、误工等一切费用），并保证自愿无条件放弃抗辩权。乙方承诺在本合同签订后，不再就抵押物向他人提供抵押担保，否则视为无效。乙方在签订本合同后5天内陪同甲方至闵行区房地产交易中心办理抵押登记，本合同自抵押登记之日即时生效。2011年1月9日，涉案房屋进行了抵押权登记，抵押权人为李倩倩，房地产权利人为张莉萍、王喆，债权数额50万元，债务履行期限自2011年1月5日至2011年4月4日止。2011年4月8日，张莉萍再次向李倩倩借款15万元，李倩倩通过其名下中国建设银行账户转账132,000元至张莉萍账户，李倩倩预扣了18,000元利息（即按照月息2%计算6个月）。2011年8月18日，张莉萍再次向李倩倩借款15万元，李倩倩通过其名下中国农业银行账户转账至张莉萍账户12万元，通过其名下建设银行账户转账24,000元至张莉萍账户，预扣了2个月的利息。当日，张莉萍向李倩倩出具借条一份，载明：今向李倩倩借款人民币捌拾万元整，借款期限（2011年8月18日至2011年9月18日止）。（注：其中65万元归还日期9月5日，15万元归还日期为9月18日）。张莉萍在借款人处签名。2011年9月18日，张莉萍向李倩倩出具借款延期证明一份，载明：原向李倩倩借款人民币捌拾万元整。现延长至2013年9月18日止，借款期限二年。张莉萍在借款人处签名。2014年8月29日，张莉萍再次向李倩倩出具借条一份，载明：今向李倩倩借款壹万元整，借款日期从2014年8月29日至2014年10月29日止。借款后，在2011年8月1日至2014年1月30日期间，张莉萍陆续支付李倩倩利息共计304,000元。2015年8月26日，李倩倩曾以民间借贷纠纷为由起诉张莉萍至本院，后申请撤诉。2017年8月23日，李倩倩又以民间借贷纠纷为由起诉张莉萍至本院。本院审理后认为张莉萍与李倩倩之间的借贷关系依法成立，合法有效，张莉萍负有向李倩倩归还借款的义务。因李倩倩认可在出借款项时已预扣相应的利息，因此本院以李倩倩实际交付张莉萍的726,000元计算本金。涉案的716,000元借款为有息借款，且计息标准为月息2%。李倩倩于2014年8月29日出借给张莉萍的1万元，双方对支付利息没有约定，应为无息借款。本院于2017年10月作出判决：张莉萍归还李倩倩借款本金726,000元；张莉萍支付李倩倩以716,000元为本金，自2011年8月18日起至实际清偿之日止按照月利率2%计算的利息（扣除张莉萍已经支付给李倩倩的利息304,000元）；张莉萍支付李倩倩以1万元为本金，自2014年10月30日起至实际清偿之日止按照年利率6%计算的逾期利息。上述判决生效后，张莉萍仍未按期归还欠款。2018年1月23日，李倩倩向法院申请执行，无果。2019年9月3日，李倩倩申请实现担保物权，2019年10月8日撤诉。2019年12月20日，李倩倩向本院申请对抵押登记房屋进行拍卖、变卖，因当时无法向张莉萍、王喆送达法律文书，难以对抵押事实进行审查，故本院驳回了李倩倩的申请。本案在审理过程中，对于张莉萍已经支付的利息304,000元，李倩倩表示其系根据44万元有抵押担保的本金在欠款716,000元中所占比例计算出张莉萍已支付44万元的利息为186,816元。以上事实，由原告李倩倩提供的抵押借款合同、抵押登记他项权证、（2015）闵民一（民）初字第21062号民事裁定书、（2017）沪0112民初26618号民事判决书、（2018）沪0112执603号执行案件受理通知书、（2019）沪0112民特867号民事裁定书、（2019）沪0112民特564号民事裁定书、被告张莉萍提供的银行流水单等证据以及原告的庭审陈述所证实。本院认为，《抵押借款合同》系双方当事人真实意思表示，且经登记，合法有效。根据法律规定，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。本案中，原告与被告张莉萍的债权债务已经由法院生效判决所确认，张莉萍未履行，故作为抵押权人，原告有权要求实现抵押权。基于生效判决查明的事实，被告张莉萍关于高利贷的抗辩，本院不予采纳。被告王喆也没有提供证据以推翻《抵押借款合同》的真实性。故两被告的抗辩均不成立，原告主张依据抵押借款合同的约定实现抵押权，合法有据，本院予以支持。至于抵押权的范围，《抵押借款合同》中明确约定，抵押房地产的担保范围包括主债权、利息、违约金10%，以及原告方涉及债权必要的费用（调查、诉讼、律师代理、抵押物处理、误工等一切费用），故两被告应当对原告主张的借款本金44万元及利息承担担保责任。对于张莉萍已经支付的716,000元项下的304,000元的利息，原告主张与44万元相应的已付利息为186,816元，在实现抵押权时作扣除，该利息计算方式在法律规定的范围之内，本院予以采纳。两被告经本院传票传唤无正当理由不到庭，系其放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百九十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告张莉萍、王喆于本判决生效之日起十日内以位于上海市闵行区×路×弄×号×室房屋的拍卖、变卖款清偿原告李倩倩的借款本金44万元及其利息（以44万元为本金，自2011年8月18日起至实际清偿之日止，按年利率24%计，扣除已付利息186,816元），原告李倩倩就上述抵押物的拍卖、变卖款优先受偿。案件受理费7,900元，由被告张莉萍、王喆负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员  沈 群二〇二〇年十二月二十八日法官助理  陈奕含书 记 员  缪丽丽附：相关法律条文一、《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。