河南省巩义市人民法院行 政 判 决 书（2020）豫0181行初50号原告：巩义市北山口白河军霞养猪场，住所地河南省巩义市北山口镇白河村。统一社会信用代码：92410181MA45D5EYOY。诉讼文书送达地址：河南省巩义市北山口镇白河村一组。经营者：张军霞（个体工商户）。委托诉讼代理人：刘越男，北京市京师律师事务所律师。委托诉讼代理人：王启华，北京市京师律师事务所律师。被告：巩义市北山口镇人民政府，住所地河南省巩义市北山口镇青龙大道**。统一社会信用代码：1141018100531229XM。诉讼文书送达地址：河南省巩义市北山口镇青龙大道173号。负责人：张赛军，该镇镇长。行政机关出庭负责人：曹杳淦，该镇党委副书记、纪委书记。委托诉讼代理人：杨银辉，河南星光律师事务所律师。原告巩义市北山口白河军霞养猪场（以下简称军霞养猪场）诉被告巩义市北山口镇人民政府（以下简称北山口镇政府）撤销《责令改正违法行为通知书》一案，于2020年8月18日向本院提起行政诉讼。本院于当日受理后，于2020年9月14日向被告送达了起诉状副本和应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年10月14日公开开庭审理了本案。原告巩义市北山口白河军霞养猪场及其委托诉讼代理人刘越男、王启华，被告巩义市北山口镇人民政府的出庭应诉负责人曹杳淦、委托诉讼代理人杨银辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告军霞养猪场向本院提出诉讼请求：1．依法撤销被告2020年6月28日作出的《责令改正违法行为通知书》；2．本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2020年6月28日，被告作出的《责令改正违法行为通知书》，其中称原告在“未经批准，擅自在白河村一组进行了建设厂房行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》、《中华人民共和国土地管理法》之规定，现责令你（单位）改正违法行为，要求立即自行拆除”。原告认为被告作出该《责令改正违法行为通知书》违反了法定程序、认定事实错误、主要证据不足，严重侵犯了原告的合法权益，应当予以撤销。综上，原告依据《中华人民共和国行政诉讼法》及相关法律规定，提起行政诉讼，望法院支持原告诉讼请求。原告军霞养猪场向本院提交的证据：1．原告身份证复印件；2．营业执照复印件；3．用地补偿合同复印件三份；4．白河村村委会证明一份；以上证明原告诉讼主体适格。5．巩义市北山口镇人民政府作出的责令改正违法行为通知书，证明被告的违法行为存在。被告北山口镇政府对原告证据的质证意见：对证据一身份证真实性无异议。对证据二营业执照真实性无异议。对证据三该三份用地补偿合同真实性有异议，该三份合同内容均进行了修改，无法确定其真实性，且该三份合同第一条明确的说明所占用的土地是耕地，说明原告对占用土地的性质是明知的，同时该三份合同没有经过村委的同意或备案，不符合土地承包经营相关法律的规定。对证据四该村委证明真实性无异议，对证明目的有异议，该证明是2018年5月22日出具的证明，证明的内容是张军霞于2008年3月在本组土地上建猪厂一座，结合原告提供的营业执照注册时间2018年6月19日，可以看出该证明是为原告办理营业执照所出具的证明，而非对养猪厂的认可证明，同时该证明没有法定代表人的签字，缺少证据的重要元素，不能作为证据使用。对证据五真实性无异议，证明目的有异议，不能证明该通知书具有违法性。被告北山口镇政府辩称，1．原告系违法占用耕地。被告发现原告的违法行为后，要求原告提供合法的用地手续，但原告拒不提供，原告既没有承包协议，也没有合法使用土地的审批手续，因此原告系违法占地，其违法行为应当予以纠正。2．原告所建房屋系违法建筑，应依法驳回原告的诉讼请求。经查，原告所占用的是集体所有的耕地，更是基本农田，该土地只能用于种植业，不能用于建房及养殖业。被告发现其违法占地行为后，多次指派镇政府和白河村工作人员到原告处做工作，要求其提供相关合法用地手续，但原告拒不提供，工作人员遂要求其自行拆除违法建筑，但原告拒不配合，被告遂于2020年6月28日对其下达了“责令改正违法行为通知书”，责令原告立即自行拆除。原告的行为不但是违法占用土地，并在土地上建设建筑物，显然其建筑物系违法建筑，应予以拆除，被告责令其自行拆除并无不当。原告明知是耕地仍违法建房，其行为当然应当受到处罚。根据《土地管理法》第十四条规定：“农民集体所有的土地由本集体经济组织的成员承包经营，从事种植业、林业、畜牧业、渔业生产。”第三十六条规定：“非农业建设必须节约使用土地，可以利用荒地的，不得占用耕地；可以利用劣地的，不得占用好地。禁止占用耕地建窑、建坟或者擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采矿、取土等。”很显然原告在耕地上建房并进行养殖业经营的行为，已违反了法律的规定，其违法建房的房屋应当予以拆除。原告的违法行为被发现后，被告工作人员及城管部门联合执法，执法过程中被告向原告送达了自行拆除通知书，要求其自行拆除违法建筑，被告工作人员对该过程采取录音录像的方式，收集了相关证据，因此原告的诉称没有事实依据。综上，原告在耕地上违法建房并经营养殖业，违反了土地管理法的相关规定，系违法行为，在被告要求其自行拆除违法建筑未果的情况下，被告依法责令其自行拆除，被告的行为合法有据，应驳回原告的诉讼请求。被告北山口镇政府提交证据。1．责令改正行为违法通知书；2．照片四张；3．附属物清点登记明细表。原告军霞养猪场对被告证据的质证意见：对证据一责令改正通知书其真实性、合法性不认可，关联性认可，证明目的不认可，该通知书未依法对原告建筑的基本事实予以认定，其属于基础事实认定不清，该通知书作出的程序违法，该通知书送达程序严重违法。对证据二照片真实性、合法性、关联性、证明目的均有异议，从照片不能看出拍摄时间、人物。对证据三清点明细表真实性原告需要看原件，合法性、关联性、证明目的均有异议。本院对上述证据认证如下：对当事人无异议的证据，本院予以确认。对有争议的证据，将综合认定事实时予以参考。经审理查明，2008年4月1日，张军霞分别与康四清、李新群、康永清签订三份《用地补偿合同》。根据合同约定，张军霞占用三人的土地建厂，有效期为30年。军霞养猪场于2018年6月19日成立，经营者为张军霞，系个体工商户。2020年6月28日，北山口镇政府向崔光旭（张军霞的丈夫）下达《责令改正违法行为通知书》，该通知书载明：“经调查，你（单位）存在下列违法事实：未经批准，擅自在白河村1组进行了建设厂房的行为，违反了1．《中华人民共和国城乡规划法》2．《中华人民共和国土地管理法》之规定，现责令你（单位）改正违法行为。改正内容和要求如下：立即自行拆除。”并于当日送达军霞养猪场。2020年6月29日，北山口镇政府对军霞养猪场的附属物进行清点登记，2020年6月30日，该养猪场被拆除。本院认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条规定：被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。本案中，被告应当对其作出《责令改正违法行为通知书》这一行政行为的依据进行举证。被告称军霞养猪场占用的是耕地，属于违法建筑。被告应当对养猪场占用土地的性质进行调查核实，经庭审查证，被告没有提供有效的证据证明这一事实，故《责令改正违法行为通知书》属于认定事实不清，主要证据不足。根据《中华人民共和国行政处罚法》第六条规定：公民、法人或者其他组织对行政机关所给予的行政处罚，享有陈述权、申辩权；对行政处罚不服的，有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼。根据《中华人民共和国行政强制法》第八条规定：公民、法人或者其他组织对行政机关实施行政强制，享有陈述权、申辩权；有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼。被告作出的《责令改正违法行为通知书》没有告知原告如不服依法享有的申请行政复议或者提起行政诉讼的权利及权利行使期限，且被告没有证据证明作出《责令改正违法行为通知书》时告知了原告依法享有的陈述权和申辩权。该《责令改正违法行为通知书》剥夺了原告依法享有的陈述权和申辩权，违反了程序正当原则的规定，属于违反法定程序。综上所述，该《责令改正违法行为通知书》认定事实不清，主要证据不足且程序不合法，依法应予撤销。原告诉讼请求成立，但由于军霞养猪场已被拆除，客观上该责改通知书已不具有可执行的内容。故应判决确认本案被诉行政行为违法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（三）第七十四条第二款第（一）项规定，判决如下：确认被告巩义市北山口镇人民政府于2020年6月28日作出的《责令改正违法行为通知书》违法。案件受理费50元，由被告巩义市北山口镇人民政府负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 长  康译方人民陪审员  曹淑敏人民陪审员  张建珍二〇二〇年十一月二十六日书 记 员  张艺蕾附：本判决援引法律、法规、司法解释《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的。第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。