湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初13163号原告：彭献君，女，1964年ｌ0月5日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区。原告：刘琪琳，女，1973年5月20日出生，汉族，住湖南省娄底市娄星区。原告：何琼，女，1977年5月15日出生，汉族，住湖南省娄底市娄星区。原告：谢红专，女，1974年3月13日出生，汉族，住湖南省娄底市娄星区。共同委托诉讼代理人：谢嘉，湖南金州律师事务所律师。被告：湖南九茂广告传媒有限公司，住所地长沙市雨花区红星副食品批发市场综合楼2栋525房。法定代表人：刘薇。被告：刘薇，女，1985年3月26日出生，汉族，住长沙市雨花区。原告彭献君、刘琪琳、何琼、谢红专与被告湖南九茂广告传媒有限公司（以下简称“九茂广告公司”）、刘薇合同纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告彭献君、刘琪琳、何琼、谢红专及四原告共同委托诉讼代理人谢嘉到庭参加诉讼，被告九茂广告公司、刘薇经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉。本案现已缺席审理终结。原告彭献君、刘琪琳、何琼、谢红专向本院提出诉讼请求：1.判令立即解除原告方与被告九茂广告公司于2018年12月22日签订的《合作创办幼儿园协议》;2.判令被告九茂广告公司立即向原告方返还定金60万元及利息(以60万元为基数自2018年12月22日起按照月息1.5%的标准计算至实际履行之日止)；3.判令被告刘薇在被告九茂广告公司认缴未实缴注册资本本金本息范围内对被告九茂广告公司不能清偿以上债务部分承担补充责任；4.判令由被告方承担本案所有的诉讼费用。事实与理由：各原告方与被告九茂广告公司于2018年12月22日签订的《合作创办幼儿园协议》（以下称“协议”），协议约定原告方与被告九茂广告公司共同在位于长沙岳麓区××房××，因幼儿园改扩建及装修投资巨大，由原告方共同筹钱预交60万元定金给被告。协议还约定，协议签订的前提是被告已经取得湖南省新沙锅炉有限公司全部股权以及湖南省新沙锅炉有限公司全部厂房、办公楼的所有权、相应土地使用权。若因被告对上述标的物的所有权存在争议导致合同无法履行的，原告方提出退还定金要求的，被告应在一个月内返还所交的60万元定金，并按月息1.5%标准向原告方支付利息（从支付定金当日起算）。协议签订当日，原告方即通过现金、转账、刷卡的方式向被告九茂广告公司履行了支付定金60万元的合同义务，被告九茂广告公司同日向原告方出具幼儿园投资预收定金60万元的收据。协议签订后，原告方积极组织并完成幼儿园办学的核名手续的办理以及设计工作。但是，湖南省新沙锅炉有限公司90%股权已于2019年5月27日变更至案外人湖南山猫教育科技股份有限公司名下，湖南省新沙锅炉有限公司原有厂房、办公楼等现已全部成为湖南山猫教育科技有限公司的艺考总部基地、湖南涛湘科技技工学校、山枫艺谷艺术培训学校有限公司的办公办学基地。被告未受让湖南省新沙锅炉有限公司全部股权，也未取得湖南省新沙锅炉有限公司全部厂房、办公楼的所有权、相应土地使用权。被告以上行为已经构成根本违约，合同无法履行，原告有权要求被告按约返还已收取的60万元定金并承担利息。原告方曾多次向被告主张要求返还定金60万元及支付利息，被告一直以各种理由拖延支付。被告九茂广告公司的实际控制人刘挺峰曾承诺原告方于2019年9月底退还定金和支付利息，但是至今未付。被告刘薇持有被告九茂广告公司98%的股权，认缴注册资本金980万元，至今未全部实缴到位。被告刘薇应当在被告九茂广告公司认缴未实缴注册资本本金本息范围内对九茂广告公司不能清偿以上债务部分承担补充责任。为维护原告方的合法权益，特依法向法院提起诉讼，望法院判如所请。被告九茂广告公司、刘薇经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，也未提交书面答辩意见及证据。本院经审理认定事实如下：被告刘薇系被告九茂广告公司法定代表人。2018年12月22日，原告彭献君、刘琪琳、何琼、谢红专（乙方）与被告九茂广告公司（甲方）签订《合作创办幼儿园协议》，约定：经甲乙双方友好协商，决定在长沙岳麓区××，现九茂广告公司通过全部股权股份受让的方式，取得了湖南省新沙锅炉有限公司的全部股份股权，因而继承了该公司现有的全部房屋与土地，乙方有多年办学经验与管理能力，经甲乙双方多次反复协商，决定共同创办湖南荣林·新金山幼儿园。达成的具体协议：3.甲乙双方共同租赁的厂房1960平方米，进行自行改扩建后可达建筑面积5000多平方米。改扩建所需要的改建费、装修费（预算大约400万元），由甲、乙双方按办园确定的股份比例对应承担。7.由于改扩建房屋投资金额大，投资需缴交定金，现商定由乙方先交定金60万元给甲方。因乙方彭献君曾于2016年12月预交了10万元办学资金至九茂广告公司（刘薇）处，向该10万元用于抵扣定金，故还剩余50万元定金需由乙方支付。甲乙双方约定在此协议签订日当天，乙方向甲方缴交办园定金50万元，甲方收到款后，具体实施相应的工作。8.乙方交纳上述60万元定金后，乙方应当立即派人参加改扩建用房的设计、施工、办证等相关事务性工作。10.本协议签订的前提为甲方已经出资购买湖南省新沙锅炉有限公司厂房、办公楼、相应土地等，取得相应物权，并具有本协议所涉及的所有租赁物的处分权，如因甲方的处分权存在争议造成本协议无效、存在效力瑕疵或造成乙方金钱财物损失，甲方应全额赔偿乙方损失。11.若因甲方（被告九茂广告公司）对该合同标的物的处分权存在争议，使得乙方（原告）无法进行办园的后续事项，造成本合同无法履行，乙方提出退还定金的要求，甲方应在一个月内退还乙方所交的60万元定金（并承担利息，按1.5%计算）。四原告在合同尾部乙方处签字捺印，被告刘薇在甲方处签字并加盖公司公章。上述合同签订后，四原告向被告支付定金60万元，被告于2020年12月22日出具收据，证明收到该60万元定金。后原告依据合同约定完成了幼儿园办学的核名手续及设计等工作，但发现被告签订合同时并未取得湖南省新沙锅炉有限公司全部股权，亦没有取得湖南省新沙锅炉有限公司全部厂房、办公楼的所有权。原告认为被告行为构成根本违约，要求被告退还60万元定金，被告未退还，故诉至本院，形成本案。另查，2019年5月27日，湖南省新沙锅炉有限公司进行了股权变更，变更后股权结构为案外人湖南山猫教育科技有限公司持股90%，案外人王璐玺持股10%。被告九茂广告公司现处于存续期间，其股东有刘薇、舒剑伟。其中刘薇认缴出资额980万元，舒剑伟认缴出资额为20万元。。上述事实，有原告的当庭陈述，原告向本院提交的《合作创办幼儿园协议》、收据、转账凭证、网站截图、工商变更登记信息、微信聊天记录等证据予以佐证，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案中，原、被告签订的《合作创办幼儿园协议》，系原、被告各方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法、有效，原、被告各方均应按照合同约定履行己方义务。协议签订后，原告依据合同约定支付了60万元定金，但被告未按照合同约定取得湖南省新沙锅炉有限公司全部股权及全部厂房、办公楼的所有权，致使合同目的自始不能实现，其行为构成根本违约。故原告诉请解除与被告签订的《合作创办幼儿园协议》，符合法律规定，本院予以支持。合作协议依法解除后，被告九茂广告公司应当退还60万元定金，故原告诉请被告返还60万元定金，本院予以支持。关于原告主张的违约利息，尽管《合作创办幼儿园协议》约定了违约利息，即月利率1.5%，利息起算时间为支付定金当日（2018年12月22日）。但违约金的主要功能系填补原告的损失。故本院根据被告的违约事实、过错程度和原告的损失情况综合考量，酌情按月利率1%的标准支持违约金。关于原告诉请被告刘薇在被告九茂广告公司认缴未实缴注册资本本金本息范围内对被告九茂广告公司不能清偿以上债务部分承担补充责任。本院认为，被告刘薇作为被告九茂广告公司的大股东，其认缴的出资额为980万元，但原告并未举证证明其认缴期限已经届满，且原告并未提供证据证明被告九茂广告公司资不抵债，无偿还能力。故原告该项主张，不符合法律规定，本院不予支持。被告九茂广告公司、刘薇经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，视为放弃抗辩权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款、第九十七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告彭献君、刘琪琳、何琼、谢红专与被告湖南九茂广告传媒有限公司于2018年12月22日签订的《合作创办幼儿园协议》自本判决生效之日起解除；二、限被告湖南九茂广告传媒有限公司于本判决生效之日起十日内向原告彭献君、刘琪琳、何琼、谢红专退还定金60万元及逾期资金占用利息（利息以60万元为基数，按月利率1%的标准，自2018年12月22日起开始计算，至上述款项实际清偿之日止）；三、驳回原告彭献君、刘琪琳、何琼、谢红专对被告刘薇的诉讼请求；四、驳回原告彭献君、刘琪琳、何琼、谢红专的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4900元，财产保全费4520元，以上共计9420元，由原告彭献君、刘琪琳、何琼、谢红专负担420元，由被告湖南九茂广告传媒有限公司负担9000元。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  石志刚二〇二〇年十二月三十一日法官助理胡词敏书记员曹京琼附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。