安徽省芜湖市繁昌区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0222民初2351号 原告：吴善保，男，1953年2月13日出生，汉族，住安徽省芜湖市繁昌区。 委托诉讼代理人：陶善武，安徽籍山律师事务所律师。 被告：杨桂荣，男，1968年3月10日出生，汉族，住安徽省芜湖市繁昌区。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司芜湖中心支公司，住所地安徽省芜湖市，统一社会信用代码913402007373184949。 负责人：蔡明祥，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：姚大胜，系该公司员工。 原告吴善保诉被告杨桂荣、中国太平洋财产保险股份有限公司芜湖中心支公司（以下简称太平洋财保芜湖中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年10月15日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴善保的委托诉讼代理人陶善武、被告杨桂荣、被告太平洋财保芜湖中心支公司的委托诉讼代理人姚大胜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴善保向本院提出诉讼请求：1、判令第一被告赔偿原告各项损失189214元；2、判令第二被告在承保的范围内承担赔偿责任（其中精神抚慰金在交强险内优先支付）；3、被告承担本案的诉讼费用。并当庭变更诉讼请求第1项为：判令第一被告赔偿原告各项损失190787元。事实和理由：2020年3月7日16时30分，被告杨桂荣驾驶皖Ｂ×××××小型轿车沿马塘路村村通由南向北行驶，途经繁昌县平铺镇马塘路村村通原马塘小学路段时，与相对方向原告吴善保驾驶的源兴昌牌电动三轮车发生碰撞，造成原告吴善保受伤及车辆损坏的道路交通事故。事发后，繁昌县公安局交通管理大队经调查，作出第20200307163913000021号道路交通事故认定书(简易程序)，认定被告杨桂荣负本起事故的主要责任,原告负次要责任。原告受伤后在芜湖市第二人民医院住院治疗，经治疗现已出院，原告伤情经司法鉴定评定为九级伤残;需误工期180日、护理期90日、营养期90日；二次手术取内固定物费用为10000元。被告杨桂荣系肇事车辆皖Ｂ×××××小型轿车的车辆所有人因其违规驾驶是导致原告身体受损的主要原因，故其应对原告因此产生的损失承担赔偿责任。经查，事故发生前，肇事车辆皖Ｂ×××××小型轿车已在第二被告承保，第二被告应在承保的责任范围内承担赔偿责任。因双方就赔偿事宜协商未果，故原告诉至法院。 吴善保向本院提交了如下证据材料： 1、身份证复印件，证明原告的主体资格。 2、驾驶证、行驶证复印件，证明第一被告的主体资格。 3、保单、企业信息查询复印件，证明第二被告的主体资格。 4、道路交通事故认定书原件，证明事故的发生及责任的认定。 5、出院记录原件，证明原告受伤治疗情况。 6、医疗费发票原件，证明原告受伤治疗的费用。 7、安徽大正司法鉴定所鉴定意见书，证明原告的伤残等级、三期期限及二次手术费用。 8、鉴定费发票原件，证明原告因鉴定产生的费用。 9、证明、企业信息复印件，证明原告受伤前收入情况及误工损失。 杨桂荣辩称:对事故的发生及责任的认定无异议，我为原告垫付了医疗费6467元，伙食费200元，共计6667元；要求在本案中一并处理。 杨桂荣向本院提交如下证据材料： 1、收条一份，（数额4500元），餐饮订菜单一份，繁昌县人民医院医疗费发票7份（数额为1967.1元），证明其为原告垫付的医疗费及餐饮费。 太平洋财保芜湖中心支公司辩称：对于事故的发生和责任认定没有异议；肇事车辆皖Ｂ×××××在我公司投保了交强险、三责险100万，附加不计免赔。事故发生在有效期内。原告提供的医疗费应当按照15%的国家非医保用药进行核减，并扣除保险公司垫付的1万元医药费，原告诉请的伤残赔偿金，我公司已经在举证期内对原告的伤残申请了重新鉴定并在开庭前已经拿到鉴定结果，我公司认为原告的伤残应当按照第二次申请重新鉴定的结果来进行计算伤残赔偿金；超过交强险的部分及商业险部分的计算赔偿应当按照责任的比例来进行计算，应当按照70%的比例来计算赔付；原告诉请的三期的时间过长标准过高，具体意见在质证意见和辩论意见中详细阐述；原告诉请的交通费应当提供与就诊时间及就诊的地点对应的票据来作为依据，否则保险公司认可原告交通费的票据为300元；原告诉请的电瓶车我公司定损的是1800元，我公司认可；原告已达退休年龄，诉请的误工费仅凭一纸证明，无法充分证明原告由于本次交通事故导致了误工的减少，保险公司对原告诉请的误工费不予认可；本案属于侵权纠纷，保险公司不承担本案的诉讼费、鉴定费和交通事故的间接费用。 太平洋财保芜湖中心支公司向本院提交如下证据材料： 1、银行回单一份，证明其公司为原告先行垫付的医疗费。 2、安徽长盛司法鉴定所司法鉴定意见书一份，证明其公司申请重新鉴定的事实。 3、交费通知书一份，证明重新鉴定缴纳的鉴定费。 本院经审理认定事实如下：2020年3月7日16时30分，杨桂荣驾驶皖Ｂ×××××小型轿车沿马塘路村村通由南向北行驶，途经繁昌县平铺镇马塘路村村通原马塘小学路段时，与相对方向吴善保驾驶的源兴昌牌电动三轮车发生碰撞，造成原告吴善保受伤及车辆损坏的道路交通事故。经繁昌县公安局交通管理大队责任认定，杨桂荣负事故的主要责任、吴善保负事故的次要责任。原告受伤后，被送往繁昌县人民医院门诊治疗，随后转到芜湖市第二人民医院住院治疗，入、出院诊断：右胫骨多段骨折、右腓骨小头骨折。同年3月27日出院。出院医嘱：休息三个月，患肢暂不负重，加强膝、踝屈伸及肌力锻炼，注意营养及护理；2、术后一个月、三个月、半年定期门诊摄片复查；3、骨折若不愈合需手术植骨，骨折愈合后二期手术取出内固定；4、骨科随诊。2020年9月11日经安徽大正司法鉴定所鉴定，吴善保因交通事故致右胫骨平台粉碎性骨折行手术治疗，遗有右膝关节丧失功能达56.7%，构成九级伤残。被鉴定人吴善保损伤后的误工期共计以180日为宜，护理期共计以90日为宜，营养期共计以90日为宜。被鉴定人吴善保一次性取出右下肢两枚内固定物的后续治疗费约需10000元。原告为此支付鉴定费2090元。 2020年10月22日太平洋财保芜湖中心支公司申请本院对原告的伤残等级进行重新鉴定，经双方协商一致确定鉴定人为安徽长盛司法鉴定所。2020年11月5日，经安徽长盛司法鉴定所鉴定，吴善保因交通事故致右胫骨平台及胫骨上段、下段骨折，目前右膝关节功能丧失>25%，其伤残等级鉴定为十级。太平洋财保芜湖中心支公司为此支付鉴定费770元。 皖Ｂ×××××小型轿车在太平洋财保芜湖中心支公司投保了交强险及限额为100万元的商业三者险，附加不计免赔率，事故发生在保险期间内。 在吴善保治疗期间，杨桂荣垫付了医疗费6467.1元，太平洋财保芜湖中心支公司给付1万元。 本院认为，一、关于原鉴定意见中的伤残等级与重新鉴定的鉴定意见中的伤残等级的采信问题。结合二份鉴定意见书中的相关分析说明内容，重新鉴定的伤残等级符合原告身体恢复的客观实际、更具合理性、科学性；同时依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第四款的规定，重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。因此本院依法采信重新鉴定意见中的伤残等级。关于原鉴定意见中的“三期”，太平洋财保芜湖中心支公司在重新鉴定申请中并未对此提出异议，且亦未申请重新鉴定，本院认为结合原告的伤情、治疗过程及出院医嘱等，原鉴定意见中的“三期”的鉴定结论并无不妥。因此对太平洋财保芜湖中心支公司有关“三期”的抗辩，本院不予支持。 关于杨桂荣辩称的其为原告支付的200元伙食费，因原告未予认可，经审核相关票据，其与本案的关联性不足，故本院对此不予认定。 二、关于原告吴善保因此起事故造成的损失，本院依法逐项确定如下： 1、医疗费，经审核吴善保、杨桂荣提交的票据，吴善保支付40779.72元，杨桂荣垫付6467.1元，合计47246.82元。关于后续治疗费1万元，太平洋财保芜湖中心支公司虽辩称该费用过高，但无证据印证，对此本院不予支持，故此项费用为57246.82元； 2、住院伙食补助费，经审核原告住院20日，故此项费用即为20×30=600元； 3、营养费，按前述认定，营养期为90日，此项费用即为90×30=2700元； 4、护理费，按前述认定，护理期为90日；关于护理费的计算标准，原告并未提交证据证明护理人员误工情形，依据芜湖市中院关于道路交通事故纠纷诉前调解平台试点网上办案实体审理指引的相关规定，住院期间的护理费计算标准，按每日120元计算，出院期间的护理费计算标准，按每日80元计算。此项费用即为（20×120）+（70×80）=8000元； 5、误工费，按前述认定，误工期为180日；关于误工费的计算标准，原告提交证明可予以采信。因此此项费用即为180××××0×12÷365=20700元； 6、交通费，结合原告住院就医的情形，本院酌定600元； 7、关于电动车车损，太平洋财保芜湖中心支公司对此定损1800元，与原告主张的车损数额一致，本院对此予以确定； 8、关于鉴定费，原告在安徽大正司法鉴定所支付了2090元，被告太平洋财保芜湖中心支公司在安徽长盛司法鉴定所支付了770元，鉴于前述鉴定结论的采信，因此安徽大正司法鉴定所的伤残鉴定费770元由原告吴善保承担，其余鉴定费2090元由被告太平洋财保芜湖中心支公司承担，因其中770元重新鉴定费系被告太平洋财保芜湖中心支公司支付，应予以扣除，故被告太平洋财保芜湖中心支公司应承担1320元； 9、残疾赔偿金，关于伤残等级，按前述认定，故此项费用即为37540×（20-7）×10%=48802元； 10、精神损害抚慰金，因原告在本起事故中有过错，本院酌定4500元； 综上，原告的各项损失合计应为146268.82元。 三、关于本案责任的承担。依据公安交警部门的责任认定，原告负事故的次要责任、杨桂荣负事故的主要责任，因此杨桂荣依法应对吴善保因此起事故造成的经济损失承担80%的赔偿责任；同时因皖Ｂ×××××小型轿车在太平洋财保芜湖中心支公司投保了交强险及限额为100万元的商业三者险，附加不计免赔率，事故发生在保险期间内。故太平洋财保芜湖中心支公司应在其承保的责任限额内承担赔偿责任。 吴善保的各项损失为146268.82元，其中医疗费项为60546.82元、财产项损失为1800元、伤残项损失为83922元。因太平洋财保芜湖中心支公司已先行给付1万元，用于原告的治疗，应在医疗费项中予以扣除，故太平洋财保芜湖中心支公司仍应在交强险中赔偿原告111800元(含精神损害抚慰金)；在商业三者险中赔偿原告27575（34468.8×80%）元。 关于杨桂荣垫付的医疗费6467.1元，为减少讼累，可在本案中一并处理，吴善保在太平洋财保芜湖中心支公司赔付后，应返还杨桂荣。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告太平洋财产保险股份有限公司芜湖中心支公司赔偿原告吴善保各项经济损失149375元，扣除被告太平洋财产保险股份有限公司芜湖中心支公司已先行给付1万元，被告太平洋财产保险股份有限公司芜湖中心支公司仍应赔偿原告吴善保139375元；原告吴善保在被告太平洋财产保险股份有限公司芜湖中心支公司赔付后，返还被告杨桂荣6467.1元。为便于双方结算，由被告太平洋财产保险股份有限公司芜湖中心支公司分别赔付原告吴善保132907.9元，支付被告杨桂荣6467.1元，均于本判决生效之日起十日内付清； 二、驳回原告吴善保的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2058元（原告已预交），由被告太平洋财产保险股份有限公司芜湖中心支公司承担1284元，由被告杨桂荣承担321元，由原告吴善保承担453元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于芜湖市中级人民法院。 审判员  杨良兵 二〇二〇年十一月三十日 书记员  陈丽君 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。