呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2020）内01民终2285号上诉人（原审被告）：王少军，男，职员，住内蒙古自治区乌兰察布市。委托诉讼代理人：张爱华，北京市盈科（呼和浩特）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：内蒙古亿信投资担保有限公司。法定代表人：王彩红，该公司董事长。委托诉讼代理人：李俊，男，该公司员工，住内蒙古自治区呼和浩特市。原审被告：李晓冬，男，无固定职业，住内蒙古自治区呼和浩特市。上诉人王少军因与被上诉人内蒙古亿信投资担保有限公司（以下简称亿信公司）、原审被告李晓冬追偿权纠纷一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2019）内0105民初1046号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月21日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问和调查，因二审无新证据、新事实和理由，经各方当事人同意，依法不开庭审理了本案。本案现已审理终结。王少军上诉请求：一、撤销一审判决书中王少军赔偿亿信公司253130元,并支付利息的判决内容,并依法改判驳回亿信公司对王少军的诉讼请求；二、本案上诉费由亿信公司承担。事实和理由：一审法院事实认定不清,适用法律错误,程序违法。理由如下:一、《反担保协议书》上王少军的签字和捺印并非其本人所签。因此,亿信公司基于《反担保协议书》对王少军的诉讼请求无事实依据,亿信公司用虚假证据起诉王少军属虚假诉讼。一审法院依此证据认定王少军有赔偿责任属事实认定错误。二、亿信公司在一审期间未举证《借款协议》原件证明本案的出借人和借款人之间《借款协议》成立,也未经过举证质证程序。亿信公司也未举出借款人或者出借人的银行流水证明该协议生效。本案也没有借款人对借款事实的自认。一审法院在没有证据证明出借人与借款人的借贷关系成立的情况下让王少军基于《反担保协议书》对亿信公司承担赔偿责任的认定属事实认定不清和严重程序违法。三、亿信公司未举出有效证据证明其向出借人履行了担保义务,一审期间举证的打款记录系亿信公司向第三方平台打款,并没有向出借人打款,因此，亿信公司是否履行了担保义务是不清楚的。四、一审法院未查清款项是否借到，亿信公司与内蒙古金妈妈金融信息服务有限公司（以下简称金妈妈公司）财产混同，不符合常理。因此,亿信公司基于《反担保协议书》对王少军的诉讼请求无事实依据。亿信公司辩称，一审法院已经查明借款已经进入四子王旗中昊绒业有限责任公司（以下简称中昊公司）账户，金妈妈公司与第三方双乾网络支付有限公司（以下简称双乾公司）有合作协议，该公司是中国银行授权开设的机构，所以该公司出具的流水就相当于银行交易流水。请求二审法院驳回上诉，维持原判。亿信公司向一审法院起诉请求：1.依法判决王少军、李晓冬给付亿信公司代为偿还的借款本息253130元，暂计到2018年11月14日利息63282元，以及从2018年11月14日起到实际归还之日的利息（利率为月息2分）；2.诉讼费由王少军、李晓冬承担。一审法院认定事实：2017年2月27日，原保证担保人亿信公司（甲方）、反担保保证人周立波、王少军、李晓冬（乙方）与借款人中昊公司（丙方）签订《反担保协议书》一份，该协议书约定：“鉴于甲方在丙方通过金妈妈平台与出借人签订的四方《借款协议》提供了保证担保，为了保证丙方按照约定归还借款本息、违约金等，或者当甲方代丙方归还了约定的借款本息、违约金等时，确保甲方权利的实现，现乙方为丙方向甲方提供反担保。反担保范围：乙方愿意根据借款合同约定的借款本金贰拾伍万元、利息贰万贰仟肆佰元，逾期利息按借款本息总额的年24％计算，违约金按借款本息总额的年24％计算，以及相关费用按照本协议向甲方进行反担保，并履行反担保责任。在丙方未能按期履行还款义务，甲方承担了保证责任后，乙方必须立即足额向甲方偿付；丙方未清偿出借人的全部款项，丙方应向甲方支付的逾期担保费，丙方应向甲方支付的违约金；甲方垫付的一切甲方为实现债权支出的全部费用。本协议的保证方式为连带责任保证，乙方对反担保范围内债务的清偿与借款人承担无限连带责任”。协议签订之后，中昊公司于2017年2月28日通过金妈妈公司向投资人武晓英借款5万元，郝丽女借款8万元，刘菊萍借款6万元，刘文域借款1万元，刘春敏借款2万元，刘延芬借款3万元，以上共计25万元。后因中昊公司未按时还款，2017年4月10日，亿信公司通过兴业银行呼和浩特分行营业部向双乾公司转账252800元，注明用途为“代还中昊公司借款本金”，向刘文域转账13.2元、向武晓英转账66元、向刘春敏转账26.4元、向刘延芬转账39.6元、向刘菊萍转账79.2元、向郝丽女转账105.6元，注明用途为“代还中昊公司逾期利息”，以上共计本息253130元。2017年10月31日，双乾公司分别向郝丽女支付80896元、向武晓英支付50560元、向刘文域支付10112元、向刘菊萍支付60672元、向刘春敏分两笔支付15168元及5056元、向刘延芬支付30336元，以上共计252800元。另，在一审诉讼中，王少军申请对《反担保协议》中的乙方签字处“王少军”三个字是否为王少军本人所签及王少军的指纹是否为王少军本人所捺进行司法鉴定，该院委托内蒙古迪安恒正司法鉴定中心进行鉴定，2019年12月9日该鉴定中心向该院出具《终止鉴定告知书》，载明：“因申请人王少军未支付鉴定费用，致使鉴定工作无法继续进行……我鉴定中心决定终止此次鉴定工作。”另查明，双乾公司的主要经营范围为互联网支付。一审法院认为，亿信公司与周立波、王少军、李晓冬及借款人中昊公司签订的《反担保协议书》，系各方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，双方当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”。本案中，亿信公司作为中昊公司的担保人，并于2017年10月31日通过双乾公司全面履行了保证责任，向武晓英、郝丽女、刘菊萍、刘文域、刘春敏、刘延芬偿还了债务人中昊公司所欠全部借款本金及利息，故亿信公司有权向借款人中昊公司及反担保人追偿，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第53条规定：“因保证合同纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告；债权人仅起诉保证人的，除保证合同明确约定保证人承担连带责任的外，人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼；债权人仅起诉被保证人的，可只列被保证人为被告”。本案《反担保协议书》中约定“周立波、王少军、李晓冬反担保范围内债务的清偿与借款人承担无限连带责任”，故亿信公司可只起诉反担保人为被告。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条规定：“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期间届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任”，故对亿信公司要求王少军、李晓冬给付代偿借款本息253130元的诉讼请求予以支持。关于亿信公司要求王少军、李晓冬支付从2017年11月1日起至实际归还借款本息之日止，按照月息2分支付逾期利息的诉讼请求，符合合同约定及法律规定，依法予以支持。关于王少军辩称的《反担保协议书》系亿信公司伪造，其未在协议书上签名的答辩理由，因未提交相反证据予以证明，在一审诉讼中，王少军虽申请对《反担保协议》中的乙方签字处“王少军”三个字是否为王少军本人所签进行司法鉴定，但在该院委托相关司法鉴定中心之后，该司法鉴定中心以王少军未支付鉴定费用、致使鉴定工作无法继续进行为由终止此次鉴定工作，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张应当及时提供证据”的规定，及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”，故对王少军的该答辩理由不予采信。李晓冬经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未向法院提交书面答辩状及相关证据，视为其放弃举证、质证及答辩等相关诉讼权利，应承担由此产生的不利法律后果。综上，亿信公司的诉讼请求有事实及法律依据，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：王少军、李晓冬于判决生效后十日内偿还亿信公司代偿的借款本息253130元，并支付利息（以253130元为基数，按年利率24％计算，自2017年11月1日起计算至实际给付之日止）。案件受理费6046元（亿信公司已预交），由王少军、李晓冬共同负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法补充提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，王少军虽然对《反担保协议》中的签字和捺印予以否认，但因其未支付鉴定费用，导致鉴定程序终止，其依法应当承担举证不能的法律后果，故对其称亿信公司以虚假证据进行诉讼的上诉理由不予采信。亿信公司提供的账户往来明细、网上银行付款回单等证据能够证明因中昊公司逾期还款导致其代为清偿的事实，故王少军、李晓冬作为反担保人，应当按照《反担保协议》的约定，向亿信公司履行相应的担保责任。王少军提举的工商登记档案，仅能证明金妈妈公司与亿信公司在一定时期个别股东存在一致，但以此证明二公司之间人格混同证据不充分，故对其该项上诉理由不予采信。综上所述，王少军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6046元，由上诉人王少军负担。本判决为终审判决。审判长 郭丰愷审判员 张雪杨审判员 洪齐艳二〇二〇年九月二十二日法官助理 刘 雯书记员 马 博