陕西省韩城市人民法院民 事 判 决 书 (2020)陕0581民初2255号原告：温娟霞，女，汉族，生于1972年12月19日，住陕西省韩城市，身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：王红，韩城市经开区法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：王军鹏，韩城市经开区法律服务所法律工作者。 被告：韩城市惠民商贸服务有限责任公司。住所地：陕西省韩城市新城区。统一社会信用代码：916105XXXXXXP9Y30。法定代表人：白波。现负韦峰刚，责人：，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李旺学，陕西趋同律师事务所律师。被告：韩城市城建投资发展有限责任公司。住所地：陕西省韩城市新城区。统一社会信用代码：91610XXXXXXYD0P5X0。法定代表人：王林，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李泽蔚，北京观韬（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨思莉，北京观韬（西安）律师事务所实习律师。原告温娟霞与被告韩城市惠民商贸服务有限责任公司（以下简称惠民公司）、韩城市城建投资发展有限责任公司（以下简称城投公司）借款合同纠纷一案，本院于2020年7月31日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告温娟霞的委托诉讼代理人王红、王军鹏与被告惠民公司的委托诉讼代理人李旺学、城投公司的委托诉讼代理人李泽蔚、杨思莉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告温娟霞向本院提出的诉讼请求：1、请求判令第一被告向原告偿还借款本金20万元及利息（利息以本金200000元为基数，其中：①自2019年7月7日起至2020年6月6日共计335天，按照月利率1.5％，利息为33500元；②自2020年6月7日起至款项清偿之日止，按照月利率1.8％计算，截止起诉之日，利息为5400元，利息共计38900元）。2.请求判令第二被告对本案第一项诉讼请求承担连带清偿责任；3.请求判令第一、二被告共同承担原告为实现债权所支付的代理费12445元；4.请求判令第一、二被告共同承担本案的全部诉讼费、财产保全费。事实与理由：第二被告系第一被告的唯一股东。2019年6月，第一被告惠民公司以经营周转为由向原告提出借款20万元。2019年6月6日，原告与被告惠民公司签订《借款合同》一份，约定：“甲方（出资方）：温娟霞，乙方（借款方）：韩城市会惠民商贸服务有限责任公司。……第二条：借款用途：经营周转。第三条，借款金额人民币（大写）贰拾万元整，小写200000元，第四条，借款利率：1.5%/月；到期归还本金，逾期借款利息为1.8%/月。第五条，借款期限和还款方式：1、借款时间共365天，自2019年6月6日起，至2020年6月6日止；2、还款方式：到期以现金、银行转账方式归还。第七条，违约责任：（二）乙方违约责任：……实现债权费用（律师代理费、诉讼费、甲方派员催收人员工资……），由此给甲方造成损失仍应承担赔偿责任，甲方（出资方）：温娟霞，乙方（借款方）：韩城市惠民商贸服务有限责任公司、法定代理人：白波、丙方（担保方）白波，签约日期：2019年6月6日”。另，被告惠民公司向原告出具借据一份，载明：“今借到温娟霞人民币贰拾万元整，借款利息1.5%/月，逾期利率1.8%/月，借款期限自2019年6月6日至2020年6月6日。若借款人不能按《抵押借款合同》的规定按时、足额还款，借款人、保证人自愿接受有管辖权的人民法院强制执行。借款人（收到人）：韩城市惠民商贸服务有限责任公司。法（代理人）人（签字或印章）：白波。2019年6月6日。”当日，原告也将借款本金人民币20万元，以银行转账的形式支付给被告惠民公司。2019年7月15日，保证人白波向原告出具《保证书》，承诺；“我本人自愿以我本人位于XX小区XX号楼XX单元XX层XX户XX号楼XX单元XX层XX户XX户做为借温娟霞贰拾万元的资产担保与抵押。保证人：白波。2019年7月15日”。后，被告向原告支付了部分利息，现借款已到期，原告多次催要剩余借款本息，被告均以经济紧张为由拖延履行还款义务，因此，依据法律规定，为维护原告的合法权益，诉至人民法院。被告惠民公司辩称：一、答辩人的法定代表人白波目前失联，经答辩人了解单位相关人员，单位没有发现有关借款合同文本和清付利息记录，也无财务记账凭证。二、被答辩人所陈述答辩人向被答辩人借款20万元不是事实。1、答辩人和被答辩人于2019年6月6日，确实签订了一份协议，但答辩人记账原始凭证的合同是一份合作协议：内容是合作建设“韩城市便民服务中心”。约定被答辩人出资20万元交给答辩人，由答辩人全盘运作；利益分配条款：答辩人占全部股权的60%，被答辩人占10%，利益分配按项目的纯利润进行分配。答辩人收到20万元是项目投资款，不是借款。2、被答辩人所谓借款20万元，根本不能成立，所谓利息一事也是没有任何约定。答辩人收到的是双方签订合作协议约定的投资款20万元，双方在合作协议中并没有约定利息支付，而是约定了利益分配办法，所以，被答辩人请求支付利息也无事实依据。三、本案白波和被答辩人相互串通，在同一时间对于同一笔资金签订两份不同性质的合同，俗称阴阳合同。对于两份不同的合同，所谓借款合同，没有在答辩人单位备案，也没有履行有关手续的合同为阴合同，是为了掩盖有关部门的监督。应当认定为无效的合同，而在单位备案，以此合同为依据收付款项的合作协议为阳合同，应当是合法有效的合同。被答辩人和白波明知答辩人为国有企业，但却相互串通就同一笔资金，签订两份性质不同的合同，其目的是达到逃避相关部门的监督，额外谋取高额利息，侵吞国有资产的目的，双方的行为涉嫌共同犯罪。综上，应驳回原告的诉请或移送司法机关侦办。被告城投公司辩称：一、本案涉及的《借款合同》系温娟霞与惠民商贸公司之间签署的合同，答辩人既不是《借款合同》的借款人，亦不是借款合同的债务人，故应驳回温娟霞对答辩人的起诉。二、惠民公司为有限责任公司具有独立的法人地位，应以其公司资产承担有限责任。温娟霞以答辩人为被告提起诉讼，属于被告不适格。因此，答辩人依法请求贵院裁定驳回温娟霞的起诉。三、答辩人作为惠民公司的股东，其履行缴付出资义务尚未至履行期限。故答辩人对惠民公司与温娟霞之间的债务不承担清偿责任，即使温娟霞的诉请属实，答辩人仅承担未缴付出资范围内的补充赔偿责任，而并非连带赔偿责任。本院经审理认定事实如下：原告温娟霞与被告惠民公司于2019年6月6日签订了《借款合同》，载明“甲方（出资方）：温娟霞，乙方（借款方）：韩城市惠民商贸服务有限责任公司。丙方（担保方）白波，合同中对借款用途、借款金额、借款利率及借款期限、借款方式、还款方式等均进行了明确的约定。合同第七条：“违约责任：（二）乙方违约责任：若因乙方原因不能按期偿还借款，甲方有权对乙方以及乙方的所有财产（其中包括动产、不动产与一切财产）进行折价拍卖或变卖，并从所得价款中有限受偿，受偿范围：向甲方偿还本金、利息、逾期利息（按日利率1‰计）、违约金（借款本金金额的20%）、实现债权费用（律师代理费、诉讼费、甲方派员催收的人员工资、车辆及其他实际发生的费用等），由此给甲方造成损失仍应承担赔偿责任。”合同签约日期：2019年6月6日。合同签订后原告温娟霞当日通过银行转账向被告惠民公司账户交付借款200000元，被告惠民公司即向原告温娟霞出具了借据一份、收据一份。白波以个人名义向原告出具保证书一份，载明“我本人自愿以我本人位于XX小区XX号楼XX单元XX层XX户XX号楼XX单元XX层XX户XX户做为借温娟霞贰拾万元的资产担保与抵押。保证人：白波。2019年7月15日”。借款后，被告惠民公司法定代表人白波于2019年7月7日通过微信转账向原告温娟霞偿还一个月的借款利息3000元。2020年7月30日原告温娟霞与韩城市经开区法律服务所签订《委托代理合同》，韩城市经开区法律服务所指派法律工作者王军鹏、王红为原告温娟霞本案的第一审民事诉讼程序的代理人，约定本案第一审代理费为人民币12445元，原告温娟霞当天向韩城市经开区法律服务所转账12445元，韩城市经开区法律服务所向原告温娟霞开具陕西增值税普通发票。被告惠民公司向本院提供的《合作协议》，经原告温娟霞质证，原告温娟霞否认与被告惠民公司签订该《合作协议》，也没有见过该《合作协议》。因该《合作协议》真实性无法确认，故本院对被告惠民的《合作协议》不予采信。本院认为，原告温娟霞与被告惠民公司之间的借贷关系合法有效,合法的借贷关系受法律保护。原告要求被告偿还借款的事实清楚,证据充分，原告温娟霞提供了借款,被告惠民公司未按约定偿还借款，故对原告温娟霞要求被告惠民公司偿还借款本金200000元的诉请予以支持。原告温娟霞与被告惠民公司约定的借期内利息及逾期利息，符合法律法规的规定，故对原告温娟霞要求被告惠民公司支付利息的请求予以支持。《借款合同》中约定债权人为实现债权所支付的律师费由借款人承担,故原告温娟霞要求被告惠民公司支付律师代理费12445元的诉请,本院予以支持。根据《中华人民共和国公司法》第三条之规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的 出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。本案中，被告惠民公司是依法成立的有限责任公司，具有独立的法人地位，且被告惠民公司仍在经营期限内，应以其公司资产承担有限责任，故对原告温娟霞要求被告城投公司对被告惠民公司的债务承担连带清偿的诉请不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条、（2015版）《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、《中华人民共和国公司法》第三条之规定，判决如下：一、被告韩城市惠民商贸服务有限责任公司于本判决生效后十五日内向原告温娟霞偿还借款本金200000元，并自2019年7月7日起至2020年6月6日按照月利率1.5％计付利息，自2020年6月7日起按照月利率1.8％计付利息至款付清之日止；二、被告韩城市惠民商贸服务有限责任公司于本判决生效后十五日内向原告温娟霞支付代理费12445元；三、驳回原告温娟霞其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5070元，减半收取2535元，由被告韩城市惠民商贸服务有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。  审  判  员    王  萍 二〇二〇年十一月二日 书 记 员   李金丹  1