河北省廊坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀10民终4291/4292号 上诉人（原审原告／原审被告）：席章军，男，1969年11月15日出生，汉族，住四川省阆中市。 被上诉人（原审被告/原审原告）：永清县派登服饰有限公司，住所地河北省廊坊市永清县高新技术产业开发区恒山南路。 法定代表人：常胜，任该公司经理。 委托诉讼代理人：杨天惠，系该公司法务。 上诉人席章军与被上诉人永清县派登服饰有限公司（以下简称派登服饰）劳动争议两案，不服河北省永清县人民法院（2020）冀1023民初1653/1654号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。 席章军上诉请求：1、一审判决认定事实不清证据不足，适用法律错误，请求二审法院撤销一审判决，依法改判。2、判决被上诉人支付上诉人2019年3月6日至2019年10月31日止的拖欠工资49877.14元-19000元（借款）=29979.14元。3、判决被上诉人支付上诉人2019年4月6日至2019年10月31日止未签订劳动合同的双倍工资差额45500元。4、判决被上诉人支付上诉人无合法理由违法辞退员工的工资赔偿金6500元。5、判决被上诉人支付上诉人2019年11月1日至2019年11月6日讨要工资的误工费6天工资为1392.86元。6、判决被上诉人支付上诉人2019年3月6日至2019年10月31日止的加班费50811.27元。7、判决被上诉人支付上诉人2019年10月国庆节6天上班的双倍工资差额1392.86元。共计金额为：135576.13元。8、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实采信假证据故意偏袒被上诉人一方。一审法院认定上诉人于2019年4月2日到派登服饰工作的依据是被上诉人提供的假的考勤表，该认定是错误的。2、双方未签订书面劳动合同，约定每月工资6500元，上诉人认可。3、一审判决认定2019年10月15日解除劳动合同的依据也是假的考勤表，该认定是错误的。4、上诉人主张2019年4月、5月、7月、8月、9月、10月工资为6500元，6月份工资为3946.43元，并提供了与被上诉人常胜妻子的电话录音，法院并未提到上诉人还主张了2019年3月份工资6035.71元，上诉人认为一审法院有疏漏的现象。5、上诉人认为加班事实有上诉人提供的考勤表，由于部门主管没有将3月、4月、10月考勤表发送到本人手机微信里，由老板娘亲自管理，故上诉人无法获取考勤证据，但存在的加班事实可以通过上诉人提供的4月、5月、7月、8月、9月的考勤表做依据。至于10月国庆节加班6天的问题，一审法院计算10月前半个月的工资为3250元，上诉人认为也可以作为国庆节加班的证据。 派登服饰答辩称，l、一审法院认定事实基本清楚，但是不应采信上诉人提交的其声称是与老板娘的录音这一视听资料，该录音来源不明，对话主体不清，内容不完整，音质也不清晰，按照民事诉讼证据规则不符合视听资料的法定条件，不能作为认定案件事实的证据。2、我方认为上诉人的工资应当认定为1500元/月，被上诉人在仲裁时即已提交真实的考勤表，并不像上诉人所言没有提供。3、上诉人的上诉请求没有事实基础及法律依据，其没有提供证据，因此不应得到支持，请二审法院改判降低对上诉人的补偿或赔偿依据。 席章军向一审法院起诉请求：1、原告请求被告支付2019年3月6日至2019年10月31日止未结工资29979.14元；2、原告请求被告支付2019年4月6日至2019年10月31日止未签订劳动合同的双倍工资差额45500元；3、原告请求被告支付无合法理由违法辞退员工的工资赔偿金6500元；4、原告请求被告支付2019年11月1日至2019年11月6日讨要工资的误工费61392.86元；5、原告请求被告支付2019年3月6日至2019年10月31日止的加班费50811.27元；6、2019年10月国庆节6天上班的双倍工资差额1392.86元。以上合计金额135576.13元。 派登服饰向一审法院起诉请求：1、请求判令原告给付被告工资4113.64元；2、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原告席章军于2019年4月2日到被告永清县派登服饰有限公司处从事裁剪工作。双方未签订书面劳动合同，双方约定每月工资6500元。2019年10月15日，双方解除劳动合同。原告主张2019年4、5、7、8、9、10月工资为6500元，6月份工资为3946.43元，并提供了其与被告公司法定代表人常胜妻子的电话录音。原告主张2019年3月6日参加工作，2019年10月31日被告通知其解除劳动合同，工作期间存在加班的事实，2019年10月国庆节加班6天均未提供相应证据证实。 一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定向劳动者及时足额支付劳动报酬。原告提供的证据能够证实双方约定月工资为6500元。但原告未能提供证据证实上班时间为2019年3月6日及2019年10月31日解除劳动合同，故其上班期间应当认定2019年4月2日至2019年10月15日，其工资数额为39696.43元，被告已支付给原告19000元，还应支付20696.43元；原告为被告提供劳动，双方确立了劳动关系，原被告双方应当订立书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告未与原告订立书面劳动合同应当向劳动者支付二倍工资，故对原告要求被告支付二倍工资的请求该院予以支持。被告主张原告自动离职未提供相应证据，故其主张该院不予采信，现原告未去被告公司上班，被告也未要求其上班，视为双方协商一致解除劳动合同，被告应当支付经济补偿金，故原告要求被告支付经济补偿金的请求该院予以支持；根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。据此，被告应支付给原告解除劳动合同经济补偿金5670.9元【（6500元+6500元+3946.43元+6500元+6500元+6500元+3250元）÷7】；原告要求被告支付加班费及国庆节期间加班费未提供相应证据证实其存在加班的事实，其要求给付加班费的请求无事实依据，该院不予支持；其要求给付误工损失费用无法律依据，其诉讼请求该院不予支持。被告请求判令被告给付原告工资4113.64元，未提供相应证据证实其主张，其诉讼请求该院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条的规定，判决：一、由被告永清县派登服饰有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告席章军支付工资款20696.43元、未签订书面劳动合同二倍工资33196.43元、解除劳动合同经济补偿金5670.9元，以上合计59563.76元；二、驳回原告席章军的其他诉讼请求；三、驳回被告永清县派登服饰有限公司的诉讼请求。一审案件受理费10元，由被告永清县派登服饰有限公司负担。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。 本院二审查明，一审法院认定事实属实，本院予以确认。 本院认为，当事人应对己方主张提供证据。席章军主张2019年3月6日入职派登服饰，2019年10月31日解除劳动合同，每天加班时间为5.33小时，2019年国庆节期间加班6天，但未提供充分有效的证据证实上述主张。席章军提交的本应由用人单位掌握的考勤表，与派登服饰提供的考勤表不一致，席章军亦无其他证据佐证该考勤表的真实性与关联性，其据此主张上班期间及加班时间不具有事实及法律依据。鉴于席章军入职时即与派登服饰约定每月按固定工资发放，一审法院据此计算2019年10月前半个月的工资为3250元，而非确认2019年国庆节席章军加班6天的事实。席章军在派登服饰从事裁剪工作，双方未订立书面劳动合同，一审法院依据相关法律规定，判决派登服饰支付席章军工资、未签订书面劳动合同二倍工资、解除劳动合同经济补偿金并无不当，且平衡了双方的权利义务关系。席章军上诉主张撤销一审判决的理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，席章军的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 4291号案二审案件受理费10元，4292号案二审案件受理费10元，均由席章军负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄汝端 审 判 员 柴秋芬 审 判 员 刘建刚 二〇二〇年九月二十八日 法官助理 齐向欣 书 记 员 贾 莹