本溪市溪湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0503民初1745号原告：本溪弘汉商贸有限公司，住所地：本溪市明山区程家街********。法定代表人：孙树斌，系该公司经理。委托诉讼代理人：刘善雨，系该公司业务员。被告：辽宁鑫恒源实业有限公司，住所地，住所地：本溪市溪湖区火连寨镇高程寨村桃花园沟iv>法定代表人：孙树春，系该公司董事长。委托诉讼代理人：苏玉辉，系该公司法务。原告本溪弘汉商贸有限公司（以下简称“弘汉公司”）诉被告辽宁鑫恒源事业有限公司（以下简称“鑫恒源公司”）买卖合同纠纷一案,本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理，原告弘汉公司的委托诉讼代理人刘善雨，被告鑫恒源公司的委托诉讼代理人苏玉辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告弘汉公司诉称：1、要求被告给付货款330601.48元及违约金；2、被告承担本案诉讼费。事实及理由：2017年5月10日，原被告签订了《脱硫石膏买卖合同》，被告向原告购买脱硫石膏，合同期限至2017年12月31日。2018年4月24日，原被告再次签订《脱硫石膏买卖合同》，合同期限至2018年12月31日。合同签订后，原告依约履行，按时向被告提供脱硫石膏，经核算原告共向被告提供价值783511.70元的脱硫石膏，但被告只给付了原告货款452910.22元，尚欠原告货款330601.48元，原告多次催要此款，被告没有给付，故原告诉至法院，要求被告给付拖欠货款330601.48元及违约金，并承担本案诉讼费。被告鑫恒源公司辩称：我公司不欠原告货款，因为原、被告公司签订了抹帐协议，抹账协议签订后，已经向原告方提供了混凝土。诉讼标的也不对，实欠数额为271141.52元。现抹账协议已形成，并实际履行，我公司并不存在违约，不是我们不提供混凝土，是原告不提供使用混凝土的单位和地点，所以不同意原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织的当事人进行了证据交换及质证。结合各方当事人的陈述以及相关证据，本院认定事实如下：2018年原告弘汉公司与被告鑫恒源公司签订《脱硫石膏买卖合同》一份，约定原告弘汉公司向被告鑫恒源公司提供脱硫石膏20000吨，单价为104元／吨，供货期限为2018年4月24日至2018年12月31日，结算方式为被告自原告供货之日起每十个工作日为一个结算周期，每个结算周期执行完毕，双方在约定时间内对结算周期进行账目核对，双方确认无误后，原告向被告提供16%增值税专用发票，需方在接收到发票后的5个工作日内，按发票金额支付，支付方式为现金支付。同时约定，若被告未按合同约定的时间支付货款，则每日向原告方支付应结算货款总额的1%作为违约金。合同签订后，原告按约定向被告提供了脱硫石膏，被告支付了部分货款。2018年10月23日，原告弘汉公司、被告鑫恒源公司及本溪铁厦商品混凝土有限公司签订《抹帐协议》一份，确认2018年6月原告为被告提供脱硫石膏1226.42吨，单价104元／吨，合计金额127547.68元，2018年7月－9月，提供脱硫石膏2830.41吨，单价90元／吨，合计金额254736.9元，货款共计382284.58元，约定经三方同意，被告所欠原告货款，以本溪铁厦商品混凝土抵付。2019年7月16日，经原告与本溪铁厦商品混凝土有限公司共同确认，截止当日本溪铁厦商品混凝土有限公司尚欠原告商砼产品330601.48元，并出具《本溪铁厦商品混凝土有限公司往来确认函》。因本溪铁厦商品混凝土有限公司此后未再向原告提供混凝土产品，原告诉至本院要求被告继续支付货款。本院认为，原、被告签订的《脱硫石膏买卖合同》及原、被告与案外人签订的《抹帐协议》系当事人真实意思表示，且内容不违反法律、法规的强制性规定，均为有效。本案争议焦点为抹帐协议签订后，被告基于《脱硫石膏买卖合同》所负有的货款支付义务（原债）是否消灭，在案外人未按《抹帐协议》履行混凝土交付义务（新债）的情况下，原告是否有权要求被告继续履行货款支付义务。其一，关于被告的货款给付义务是否消除的问题，当事人于债务清偿期届满后达成的以物抵债协议，可能构成债的更改，即成立新债务，同时消灭原债务；亦可能属于新债清偿，即成立新债务，与原债务并存。基于保护债权的理念，债的更改一般需有当事人明确消灭原债的合意，否则当事人于债务清偿期届满后达成的以物抵债协议，性质一般应为新债清偿。即债务清偿期届满后，债权人与债务人所签订的以物抵债协议，如未约定消灭原有的金钱给付债务，应认定系双方当事人另行增加一种清偿债务的履行方式，而非原金钱给付债务的消灭。本案中，原、被告及案外人签订了《抹帐协议》，但并未约定抹帐协议生效后原债即消除，基于意思自治原则，在当事人未作明确约定的情况下，上述《抹帐协议》的性质应为成立新债清偿原债，即在混凝土交付义务履行完毕前，被告的货款给付义务并不消灭，原债务与新债务处于衔接并存的状态，故原债务未消灭。其二，关于原告是否有权要求被告履行交付货款义务的问题，签订《抹账协议》的事实，尚不足以认定该协议书约定的混凝土给付义务已全部履行完毕，从而消灭相应金额的货款债务，还应根据该协议的实际履行情况加以判定。本案中，被告未能提供证据证实案外人已按约定向原告提供了足量混凝土，且经走访调查本溪铁厦商品混凝土有限公司处于停产状态，现原告以物抵债目的不能实现，故而原告有权主张被告继续履行支付货款的义务。综上，对原告要求被告支付货款的诉讼主张，应予支持。关于货款数额330601.48元已经《抹账协议》及《本溪铁厦商品混凝土有限公司往来确认函》确认，本院不持异议。关于原告主张的违约金，因原、被告双方已就货款履行的方式达成了新合意，即以物抵债，且新债履行人为案外人，虽然该协议未能全部履行，但无证据证实系因被告过错导致，不宜认定违约，故对原告主张的违约金，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告辽宁鑫恒源实业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告本溪弘汉商贸有限公司支付货款三十三万零六百零一元四角八分；二、驳回原告本溪弘汉商贸有限公司其他诉讼请求。案件受理费六千二百六十元，减半收取三千一百三十元，由被告辽宁鑫恒源实业有限公司负担三千一百三十元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审判员 石尹镜明二〇二〇年十二月二日书记员 于  洁附：本判决适用的法律法规《中华人民共和国合同法》第四条当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的应当及时判决。告知执行事项：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。