河南省登封市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0185民初1440号原告：弋朝杰，男，1978年1月5日出生，汉族，住河南省登封市。委托诉讼代理人：袁文娟，河南豫龙律师事务所律师。被告：登封市嵩基煤业有限责任公司，住所地：河南省登封市徐庄乡祁沟村，统一社会信用代码9141018566891608A。法定代表人：任宗友，系公司总经理。委托诉讼代理人：何耀明，河南嵩峰律师事务所律师。委托诉讼代理人：李百渊，男，1986年12月22日出生，汉族，住河南省登封市，系该公司员工。被告：闫宝钦，男，1967年4月15日出生，汉族，住河南省登封市。委托诉讼代理人：张占龙，登封市少林法律服务所法律工作者。被告：冯海宾，男，1969年5月14日出生，汉族，住河南省登封市。委托诉讼代理人：张占龙，登封市少林法律服务所法律工作者。第三人：登封市嵩兴建筑安装工程有限公司，住所地：河南省郑州市登封市嵩阳街道登封大道与洧河路交叉口洧河小区1号楼3楼西户，统一社会信用代码91410185MA46QGD59F。法定代表人：闫亚敏，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：张占龙，登封市少林法律服务所法律工作者。原告弋朝杰与被告登封市嵩基煤业有限责任公司（以下简称嵩基煤业公司）、闫宝钦、冯海宾提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月14日立案后，依法适用普通程序独任审理。本案在审理过程中，被告嵩基煤业公司申请追加登封市嵩兴建筑安装工程有限公司（以下简称嵩兴建筑公司）作为第三人参加诉讼，本院予以准许。原告弋朝杰及委托诉讼代理人袁文娟，被告嵩基煤业公司的委托诉讼代理人何耀明、李百渊，被告闫宝钦、冯海宾、第三人嵩兴建筑公司的共同委托诉讼代理人张占龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告弋朝杰向本院提出诉讼请求：1．依法判令被告向原告支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、二次手术费、辅助器具费等各项费用暂计60000元；2．本案诉讼费、鉴定费由被告承担。本案在审理过程中，原告将第一项诉讼请求变更为：依法判令被告向原告支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、二次手术费等各项费用共计207634.9元。事实和理由：原告弋朝杰受雇于被告冯海宾、闫宝钦，在被告位于登封市徐庄乡祁沟村的嵩基煤业公司干杂活，系工人。2019年10月31日15点左右，原告弋朝杰受被告冯海宾的指挥去拆除两堵砖墙，墙顶是双层彩钢瓦，原告去拆除彩钢瓦的时候由于彩钢瓦突然塌陷，导致原告从4米高的墙顶摔下来，致使原告弋朝杰1．左髋臼粉碎骨折并左髋关节脱位；2．左尺骨近端粉碎骨折并左肘关节脱位；3．右腕经舟骨月骨脱位；4．头皮挫裂伤；5．右手皮肤挫裂伤；6．多发软组织损伤；7．左眼眶骨折；8．鼻骨骨折；9．左上肢神经损伤；10．右腕舟骨骨折11.右腕三角骨骨折。以上伤情经住院治疗，虽然现已出院，但原告至今不能正常生活。此后，原告多次与被告协商赔偿事宜，但被告方一直未给出具体赔偿方案，原告因此诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告嵩基煤业公司辩称，一、本案的处理结果与第三人嵩兴建筑公司有利害关系。被告闫宝钦作为嵩兴建筑公司的代理人，代表该公司与被告嵩基煤业公司于2019年8月10日签订了《嵩基煤业公司厂区施工合同》，由嵩兴建筑公司承建被告嵩基煤业公司位于厂区内旧厕所的改造及地面硬化等杂工工程。2019年10月13日，嵩兴建筑公司对其承建的厕所改造工程量及造价进行了核算，在《嵩基煤业厕所改造工程量及造价汇总表》上盖章确认，并提交给被告嵩基煤业公司。后经被告嵩基煤业公司与嵩兴建筑公司结算，该工程总价款按62万元结算，嵩兴建筑公司即于2020年3月25日为被告嵩基煤业公司提供了62万元的增值税普通发票，要求被告嵩基煤业公司将此工程款支付给嵩兴建筑公司。上述事实证明，嵩兴建筑公司对闫宝钦以个人名义与被告嵩基煤业公司签订的施工合同行为予以追认，其代理行为所产生的法律后果，依法应由第三人嵩兴建筑公司承担。二、被告嵩基煤业公司既不是原告的用人单位，也不是原告的雇主，双方之间不存在民事权利义务关系，即被告嵩基煤业公司依法不是本案适格的被告。被告闫宝钦作为第三人嵩兴建筑公司的代理人，雇佣原告参加工程施工，原告为第三人嵩兴建筑公司提供临时劳务并取得报酬，其双方之间即形成了雇佣关系。原告作为雇员在工程现场受到伤害，依法应由雇主承担民事责任。被告嵩基煤业公司与第三人嵩兴建筑公司系工程承包合同关系，与原告之间不存在任何民事法律关系。因此，被告嵩基煤业公司依法不是本案适格的被告，不应承担民事责任。综上，请求依法驳回原告对被告嵩基煤业公司的诉讼请求。被告闫宝钦辩称，涉案工程系嵩基煤业公司承包给第三人嵩兴建筑公司，嵩兴建筑公司有资质和营业执照，嵩基煤业公司不应承担责任，冯海宾属于承揽涉案工程，其不是第三人嵩兴建筑公司员工，弋朝杰受伤，不应由被告闫宝钦与第三人嵩兴建筑公司承担责任，应由冯海宾承担责任。被告冯海宾辩称，被告冯海宾属于承揽第三人嵩兴建筑公司的工程，被告闫宝钦是第三人嵩兴建筑公司的经理，双方签的有合同，出现任何事故由被告冯海宾承担。但原告弋朝杰是在活干完后自己上去摘取灯泡时受伤的，与工程无关系，因此，应驳回原告的诉请。第三人嵩兴建筑公司述称，本次事故与被告嵩基煤业公司无关，嵩兴建筑公司有资质和营业执照，有权承包工程，故被告嵩基煤业不应承担本次事故赔偿责任，嵩兴建筑公司与冯海宾签的有承揽合同，合同约定如发生事故由被告冯海宾自己承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告所举的第五组证据，本院认为，被告的异议成立，故本院对该组证据不予采信。对被告闫宝钦和第三人嵩兴建筑公司共同所举的第二组证据协议书，本院认为，该协议书未写明签订的时间，亦未载明施工的地点和内容，无法实现证明目的，故本院对该证据不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年8月10日，被告闫宝钦（乙方）代表第三人嵩兴建筑公司与被告嵩基煤业公司（甲方）签订《嵩基煤业公司厂区施工合同》，由第三人嵩兴建筑公司承建被告嵩基煤业公司位于厂区内旧厕所的改造，约定施工工期为2019年8月25日至2019年11月25日，工程内容为厕所改造和地面硬化等工程。同时约定，工程由承包方承揽，不得分包、转包，交工达到相关标准验收，按合同工期交工，造成工期延误的，承包方应承担总价款每日千分之五的违约金；乙方在施工过程中应采取各项安全措施，保证施工人员及设备的安全，如因施工或其他由于承包方原因造成人员伤亡及财务损失由乙方承担全部责任。合同签订后，第三人嵩兴建筑公司将该工程的部分杂活分包给无相应施工资质的被告冯海宾。原告弋朝杰受雇于被告冯海宾在工地干杂活。2019年10月31日15点左右，原告弋朝杰在拆墙的过程中摘灯泡时，墙顶的彩钢瓦突然塌陷，原告从4米高的墙顶摔下受伤。事故发生后，原告被送往登封市中医院进行治疗，经登封市中医院诊断，原告为：1．左髋臼粉碎骨折并左髋关节脱位；2．左尺骨近端粉碎骨折并左肘关节脱位；3．右腕经舟骨月骨脱位；4．头皮挫裂伤；5．右手皮肤挫裂伤；6．多发软组织损伤；7．左眼眶骨折；8．鼻骨骨折；9．左上肢神经损伤；10．右腕舟骨骨折11.右腕三角骨骨折。并做头皮挫裂伤清创修复术、左髋关节脱位手法复位术+右腕关节脱位手法复位术+右腕关节清创缝合术、左侧髋臼骨折切复内固定术+骨与骨软组织修复+关节腔清理和左尺骨鹰嘴骨折切开复位内固定术，左肘关节稳定术，关节骨与骨软组织修复术，右舟骨骨折切复内固定术。住院33天，共花去医疗费98799.39元。其中，被告冯海宾垫付医疗费62500元，原告实际支付医疗费用36309.39元。原告出院后，多次与被告协商赔偿事宜未果，原告因此诉至本院。本案在审理过程中，原告申请对其伤残程度、护理期、误工期、营养期进行鉴定，并申请对其后续治疗费用做出评估。经郑州嵩山法医临床司法鉴定所鉴定，结论为：原告左髋臼粉碎性骨折为十级伤残，左尺骨近端粉碎性骨折为九级伤残；出院后误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日，后续治疗费用经评估为8000元。另查明，原告为河南省登封市卢店镇龙头沟村3组村民，1978年1月5日出生；原告的母亲高月珍，1954年10月17日出生，为河南省登封市卢店镇龙头沟村3组村民村民；原告的儿子弋蜜乐，2004年11月27日出生，为河南省登封市卢店镇龙头沟村3组村民村民；原告有一弟弟弋朝卫。2019年河南省农村居民人均可支配收入为15163.75元/年；河南省农村居民人均生活消费支出为11545.99元/年；农、林、牧渔业的平均工资为47272元/年；居民服务业和其他服务业的平均工资为46858元/年。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，……，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”根据本院查明的事实，被告嵩基煤业公司将其厕所改造和地面硬化等工程发包给有相应施工资质的第三人嵩兴建筑公司，第三人嵩兴建筑公司将该工程的部分杂活分包给无相应施工资质的被告冯海宾，原告在向被告冯海宾提供劳务过程中从墙顶摔下受伤。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告嵩基煤业公司与第三人嵩兴建筑公司的代表人闫宝钦签订的《嵩基煤业公司厂区施工合同》中约定，工程不得分包、转包，在施工过程中造成人员伤亡及财务损失由第三人嵩兴建筑公司承担全部责任。因此，被告嵩基煤业公司对原告工作期间受伤造成的损失不承担赔偿责任。第三人嵩兴建筑公司将该工程的部分杂活分包给无相应施工资质的被告冯海宾，其对本案事故造成的后果应负相应的赔偿责任。而被告闫宝钦系第三人嵩兴建筑公司的经理，其履行的是职务行为，因此，被告闫宝钦对原告工作期间受伤造成的损失不承担赔偿责任。被告冯海宾作为该工程的负责人，对提供劳务者的活动负有安全注意和劳动保护的义务，因此，被告冯海宾应承担相应的赔偿责任。而原告作为成年人在施工过程中，未尽到合理谨慎的注意义务，也有一定的过错，对自己施工过程中受伤亦应承担责任。各方责任比例本院酌定原告承担40%，被告冯海宾承担40%，第三人嵩兴建筑公司承担20%。本院以此确定伤残赔偿金、被扶养生活费、护理费、营养费、误工费、交通费、后续治疗费等费用的赔付数额。原告产生损失如下：1．医疗费：98799.39元；2．伤残赔偿金：（15163.75元/年×20年×0.21）=63687.75元；3．护理费：（46858元/年÷365天）×（62+90）天=19513.47元；4．误工费：（47272元/年÷365天）×（62+180）天=31341.98元；5．营养费：20元×（62+90）天=3040元；6．住院伙食补助费：50元/天×62天=3100元；7．后续治疗费：8000元；8．被扶（抚）养人生活费：高月珍：（11545.99元/年×[20-（66-60）]年÷2×0.21）=16972.61元，弋蜜乐：（11545.99元/年×2年÷2×0.21）=2424.66元；9．交通费：因原告未提供的交通费票据，本院酌定为600元。以上原告各项损失共计247479.86元。根据本院酌定的责任比例，原告应自行承担98991.94元，第三人嵩兴建筑公司应向原告赔偿49495.98元，被告冯海宾应向原告赔偿98991.94元，因被告冯海宾在原告住院期间垫付医疗费62500元，因此，该62500元应在被告冯海宾的赔偿数额中予以扣减，故被告冯海宾应向原告赔偿36491.94元。另，原告要求精神损失费，本院酌定为3000元，由被告冯海宾承担2000元，第三人嵩兴建筑公司承担1000元。综上，被告冯海宾应向原告赔偿各项损失为38491.94元；第三人嵩兴建筑公司应向原告赔偿各项损失为50495.98元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告冯海宾应于本判决生效之日起十日内赔偿原告弋朝杰医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、二次手术费等各项损失共计38491.94元；二、第三人登封市嵩兴建筑安装工程有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告弋朝杰医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、二次手术费等各项损失共计50495.98元；三、驳回原告弋朝杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4415元，鉴定费1900元，两项共计6315元，由原告弋朝杰负担3609元，被告冯海宾负担1894元，第三人登封市嵩兴建筑安装工程有限公司负担812元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  蒋雪丽二〇二〇年九月一日书记员  毛丝雨