江苏省溧阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0481民初8354号原告：江苏茂盛建设集团有限公司，住所地溧阳市溧城镇燕山路**，统一社会信用代码91320481703622762J。法定代表人：陈建平，该公司董事长。委托诉讼代理人：王俊，江苏常明律师事务所律师。被告：韩爱民，男，1965年12月15日生，汉族，住江苏省溧阳市。原告江苏茂盛建设集团有限公司（以下简称：茂盛公司）与被告韩爱民挂靠经营合同纠纷一案,本院于2019年10月24日立案受理后，依法先适用简易程序，后组成合议庭，分别于2020年7月14日、10月30日、11月20日、12月10日四次公开开庭进行了审理，原告茂盛公司的委托代理人王俊、被告韩爱民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告茂盛公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告归还原告借款人民币210万元及利息（按中国人民银行同期贷款利率自2008年1月21日起算至被告实际履行之日止）；2、判令被告支付原告管理费人民币2207040元及利息（按中国人民银行同期贷款利率自2008年1月21日起算至被告实际履行之日止）；3、本案诉讼费用、保全费用、保全担保费由被告承担。事实及理由与诉状一致。事实和理由:2006年4月，被告承包原告承接的长博春江**庭工程。因工程建设需要资金周转，被告多次向原告借款。2008年1月21日，原、被告就春江**庭进行结算，确认被告应上交被告管理费按产值的6.6%计算计2207040元等。综上所述，原告认为：原、被告之间的内部承包合同合法有效，被告理应归还原告借款、利息，上交原告管理费。为此，原告为了维护自身的合法权益，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，具状法院，请求判如所请。被告韩爱民辩称，原告的请求没有事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。一、原告主体不适格。溧阳市茂盛建筑工程集团公司于2010年进行改制，案涉江阴项目部的债权债务纳入了企业改制的文件中，债权债务归溧阳市上兴镇政府并且予以处理，与原告没有任何关联性。二、原、被告之间不存在挂靠经营关系。江阴项目部发生在溧阳市茂盛建筑工程集团公司改制前，因该项目条件不好、明显亏损，之前的项目经理中途放弃施工，在这样的施工环境下，当时改制前的溧阳市茂盛建筑工程集团公司法定代表人王贞国通过他人找到被告，跟被告说，为了维持和总承包方的关系，该工地无论盈利还是亏损都是要完工的，否则不管在信誉还是违约责任上来说，溧阳市茂盛建筑工程集团公司都要承担很大的损失，所以请被告帮忙负责工地，所有的盈亏都是溧阳市茂盛建筑工程集团公司承担，与被告没有关系。3、江阴项目部发生在2006年左右，至今已经14年之久，在此期间，原告从未向被告主张过权利。这也证实印证了被告的上述意见，正是因为被告与该项目部之间没有债权债务，且在改制中已经处理完毕，原告从未向被告主张过权利。因被告向原告主张已经双方结算过的青岛项目的工程款权利，原告才恶意向被告提起本案诉讼。就诉讼时效的角度，本案也已经远远超出法律规定的二年诉讼时效。经审理查明，被告韩爱民于1984年左右，在茂盛公司（原上沛建筑站）三分公司经理崔某处任职。据证人夏某、崔某陈述：2006年，山东建工承包江阴长博春江**庭工程，山东建工将其中的部分工程分包给茂盛公司后，先由茂盛公司第一分公司经理李荣芝承建，李荣芝在搭建完公棚设施后撤场。原茂盛公司董事长王贞国（已故）考虑与山东建工应保持良好合作关系，不管亏本、赚钱都要做，王贞国要求第三分公司崔某接管，崔某又推荐被告韩爱民去承建江阴春江**庭工程。茂盛公司委派张兆林作为项目部的会计，代茂盛公司管理江阴项目的账目。因江阴项目部系临时性的，故没有编制为第几项目部。2006年6月，茂盛公司与韩爱民签订“项目经理责任状”，该责任状中不涉及具体的工程项目，约定了项目经理的权利、公司对项目经理的奖惩规定等。2008年，茂盛公司与韩爱民签署了“关于江阴2007年分配的意见”，其中第四条：上交公司管理费按产值6.6%进入工程成本，暂记载账面上，经韩爱民签字确认，江阴春江**庭项目应缴公司管理费为2207040元。在承接该工程时，韩爱民向茂盛公司借款310万元，归还了110万元，尚欠200万元。对该借款及剩余金额，原、被告均无异议。根据夏某、崔某的陈述，针对以上借款及上交公司管理费，王贞国及公司的态度，对江阴春江**庭项目的亏损先进行挂账处理，待以后韩爱民承接其他工程的盈余中再进行弥补亏损的原则，故韩爱民的欠款一直仅作挂账处理。2008年，中建六局土木工程有限公司总承包方东流亭社区旧村改造工程由茂盛公司分包，后由第一分公司（陈建平）、第十二分公司（韩爱民为经理）内部承包。2019年7月，韩爱民与陈建平进行了内部结算确定剩余尾款为5068207.68元。2019年9月12日，韩爱民提起诉讼，要求茂盛公司支付该款。茂盛公司抗辩意见为：“一、原、被告之间存在内部承包合同关系，双方签订的项目经理承包责任状合法有效……2008年，原告受被告安排施工东流亭社区旧村改造工程B10#、B11#、B12#楼及签证部分……原告有权取得上交数8%的年薪及按照上交数最高限额不超过20%的经济效力奖励。二、东流亭社区旧村改造工程被告系施工主体，工程款归被告所有，项目经理无权处分，被告不予认可项目部之间的内部结算协议。即便工程款归原告所有，内部结算协议系项目部负责人之间的结算，对被告不具约束力……在第一分公司、第十二分公司未按内部责任状与被告进行结算的情况下，无法明确第一分公司是否应向第十二分公司支付款项、支付金额及支付时间等……该土建尾款与原告对被告实际享有年薪、奖励的数额不符……被告公司没有付款义务，被告的付款义务应在收到工程款后按照内部承包责任状结算后予以支付……”。2020年10月15日，青岛市城阳区人民法院作出（2020）鲁0214民初3152号民事判决书：被告茂盛公司于本判决生效之日起十日内支付韩爱民工程款3996107.68元，并支付自2019年9月12日起至实际付款之日止，以3996107.68元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。该案现在二审阶段。2010年，茂盛公司进行改制，根据溧阳市上兴镇政府兴政发[2010]24号、55号、56号等文件批复及资产转让协议，乙方享有和承担原溧阳市茂盛建筑工程集团公司全部债权债务（含隐性债务），其他挂账应收款3207.13万元长期投资625.91万元，合计挂账资金3833.04万元归乙方（茂盛公司）所有，不作挂账处理仍挂净资产中（55号文件）。56号文件“关于溧阳市茂盛建筑工程集团公司挂账资产处理办法”，鉴于建安行业的一些特殊性，长时间经营过程中出现难以收回的应收款，长期投资不良资产合计3854.64万元-其他应收款3207.13万元，涉及第二、第六、第八、第九、第十一、江阴项目部应上交的利润（详见附表）。另根据茂盛公司改制前常州国联资产评估事务所出具的企业改制资产评估报告书中涉及江阴项目部的借款、上交款评估价值为5225488.81元。以上事实有原、被告提供的书证、证人证言及双方的庭审陈述予以证实。本院认为，原、被告于2006年签订项目经理责任状，被告韩爱民为原告的项目经理，责任制约定的条款对双方具有约束力。涉及江阴春江**庭项目部，在他人因故撤场后，茂盛公司基于公司的信誉及利益，指派韩爱民具体实施施工，韩爱民由原分公司的班组长升任公司的项目经理，工程结束后茂盛公司与韩爱民进行了结算，确定该项目部借公司款项200万元及应上交管理费2207040元，并由韩爱民签字进行确认，该结算行为是平等民事主体实施的民事法律行为。就该借款及上交公司管理费，时任董事长的王贞国考虑江阴项目条件一般及亏损情况，在韩爱民施工结束造成亏损后，王贞国及公司也同意对该债务先作挂账处理，待韩爱民在承建其他项目时的盈余中按公司的规定再行调整和扣减原亏损的方式，故才有在东流亭旧村改造时，仍由公司指派韩爱民（第十二项目部）承建了其中三幢楼。在东流亭项目结束后，韩爱民（第十二项目部）与陈建平（第一项目部）结算，韩爱民凭结算凭证向人民法院提起诉讼，打破了公司内部结算的既有规定和做法。介于茂盛公司在2010年改制时的改制文件及评估报告，茂盛公司享有原改制前企业的债权。现茂盛公司提起诉讼，要求韩爱民归还借款、管理费及承担利息的诉讼请求，本院应予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第四十四条、第六十条、第二百八十六条的规定，判决如下：一、被告韩爱民应于本判决生效之日起十日内归还原告江苏茂盛集团有限公司借款人民币2000000元及利息（以2000000元为基数、自2008年1月21日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率计算、自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。二、被告韩爱民于本判决生效之日起十日内支付原告江苏茂盛集团有限公司管理费人民币2207040元及利息（以2207040元为基数、自2008年1月21日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率计算、自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费41257元、保全费5000元,合计46257元，由原告江苏茂盛集团有限公司负担2300元，被告韩爱民负担43957元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费交纳办法》规定的标准向该院预交上诉案件受理费41257元。在递交上诉状副本7日内凭判决书可到常州市中级人民法院立案庭预交上诉案件受理费，也可采取银行汇款方式预交，收款人为江苏省常州市中级人民法院，汇款时一律注明原审案号，逾期不交，作自动放弃上诉处理。审 判 长  陈东新人民陪审员  朱志勤人民陪审员  吴晓东二〇二〇年十二月二十一日书 记 员  李文琴