上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初18359号原告：赵永，女，1976年5月3日出生，住上海市松江区。委托诉讼代理人：黎武明，上海源法律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁恺，上海源法律师事务所律师。被告：云南普罗米资产管理有限公司，住所地云南省昆明市。法定代表人：邓俊峰。被告：祁鹏，男，1984年12月25日出生，汉族，户籍地上海市。原告赵永与被告云南普罗米资产管理有限公司(以下简称普罗米公司)、祁鹏股权转让纠纷一案，本院于2020年5月13日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭于2020年11月16日公开开庭进行了审理。原告赵永及其委托诉讼代理人黎武明、丁恺到庭参加诉讼。被告普罗米公司、赵永经本院传票传唤无正当理由未到庭，本院依法进行缺席审判。本案现已审理终结。原告赵永向本院提出诉讼请求：1.判令被告普罗米公司向原告返还363,921.98美元以及人民币2,498,000元；2.判令被告普罗米公司向原告支付逾期还款违约金人民币500,000元；3.判令被告普罗米公司承担本案诉讼费人民币38,000元；4.判令被告祁鹏对以上述债务承担连带保证责任。事实和理由：2019年7月14日,原告与普罗米公司签署《股权投资认购协议》,向祁鹏指定银行账户转账人民币5,000,000元投资款,普罗米公司、祁鹏于2019年6月28日确认收到全部投资款。该认购协议约定将由普罗米公司与澳洲EGT两家公司作为股东共同成立香港金融公司。后普罗米公司于2019年7月18日在香港成立了项目公司即福帝资本控股有限公司,但普罗米公司、祁鹏承诺澳洲ETG(合同约定的澳洲股东)参与经营等义务均没有履行。据此，普罗米公司的行为构成严重违约。2019年12月27日，原、被告就上述争议事项达成一致意见并签署还款协议书,约定原告与普罗米公司解除《股权投资协议书》,普罗米公司退还原告全部股权投资款,确认截止2019年12月27日,普罗米公司应向原告返还股权认购款363,921.98美元和人民币2,498,000(以上两项折合人民币5,000,000元)。如还款逾期,则祁鹏为普罗米公司的全部还款义务承担连带担保责任。根据《还款协议书》第二条,被告承诺分期付款,并于2020年3月30日前向原告支付33,921.98美元，若该笔款项逾期支付，则全部款项提前到期,原告有权要求被告一次性返还所有欠款。根据《还款协议》第九条,原告因主张权利产生的各项费用(含律师费)由普罗米公司承担,同时普罗米公司还须向原告支付所欠逾期借款10%的违约金。普罗米公司至今未按《还款协议书》的约定偿还款项,已经构成还款逾期,应还本付息及承担违约责任等义务,祁鹏对普罗米公司的本案债务应承担连带责任。原告为维护自身合法权益，故提起本案诉讼。被告普罗米公司、祁鹏未发表答辩意见。原告围绕诉讼请求依法提交了证据：1.股权投资认购协议书、股权投资收据一组；2.还款协议书一份；3.委托代理合同、律师费发票一组；4.银行转账记录一组；5.个人配套委托管理协议一份；6.GloryBoxesCo.,Limited的注册证明文件一组；7.公证书一份(内容为汇丰银行转账函件)。被告普罗米公司、祁鹏未发表质证意见、未提交证据。原告的证据真实、合法，且与本案待证事实有关联，本院予以认可。本院经审理认定事实如下：2019年6月26日，原告两次向祁鹏账户分别转款人民币1,000,000元，共计人民币2,000,000元。2019年6月27日，原告向祁鹏账户转款人民币434,406元。同日，GloryBoxesCo.,Limited向QiPeng账户转款363,921.98美元。2019年7月14日，原告作为乙方、普罗米公司作为甲方签订股权投资认购协议书一份，约定以祁鹏为代表的普罗米公司与澳洲EGT成立香港金融公司，普罗米公司占股60%，EGT占40%。普罗米公司出让30%股权，平均分成20股，人民币1,000,000元/股，1股起投。乙方共认购5股，金额为人民币5,000,000元。乙方占纯粹投资资金股份3.5%的比例，占附加条件股份4%的比例。普罗米公司出具股权投资收据，载明：“兹收到投资人赵永按照与普罗米公司于2019年7月14签署的《股权投资认购协议》的全部投资款，金额人民币5,000,000元，到账时间2019年6月28日。”收款人为普罗米公司(加盖公章)、祁鹏(签名)。2019年12月27日，原告(甲方、债权人)、普罗米公司(乙方、债务人)、祁鹏(丙方)签订还款协议书，载明：“鉴于：甲方和乙方于2019年7月14号签订股权投资认购协议书成立福帝资本控股有限公司，注册地香港……甲方已经于2019年6月26日至2019年6月27日完成入资，汇入祁鹏个人银行账号合计：363,921.98美元和人民币2,498,000元。丙方祁鹏确认其个人账号已经收到上述所有款项。迄今为止，乙方无法履行股权投资认购协议书所列明的责任和义务，并且股权认购前，乙方向甲方承诺的应于2020年3月前达到(该承诺系甲方股权认购和出资的条件)的目标均无法达成……甲、乙方经友好协商达成一致意见，双方同意解除股权投资认购协议书，乙方退还甲方全部股权投资款。”并约定，截止到2019年12月27日，乙方应向甲方返还股权认购款363,921.98美元和人民币2,498,000元和分期还款金额及期限，如有一期逾期，则全部款项提前到期，甲方有权要求普罗米公司于逾期之日一次性返还所有欠款。如果乙方有一期未按时足额给付，乙方要承担违约责任，甲方因主张权利产生的各项费用(含律师费)由乙方承担，同时乙方还须向甲方支付所欠逾期借款10%的违约金。丙方承诺，如乙方上述还款义务存在逾期，则丙方自愿为乙方的上述款项之还款义务承担连带保证责任。该协议书由原告签名、祁鹏签名、普罗米公司盖章。2020年4月2日，原告与北京盈科(上海)律师事务所(以下简称盈科律所)签订委托代理合同，约定在原告与普罗米公司、祁鹏之间的合同纠纷一案，聘请盈科律所提供法律服务。原告为此支付律师费人民币38,000元。后原告与盈科律所解除委托代理合同，另聘请上海源法律师事务所的律师代理本案，并支付律师费人民币28,000元。另查明，GloryBoxesCo.,Limited系于2017年3月31日在香港特别行政区注册成立的公司，董事和股东均为原告。本院认为，原、被告签订的还款协议书系双方真实意思表示，合法有效，双方均应恪守履行。根据还款协议书的约定，普罗米公司还款期限已届满，故对于原告要求被告返还363,921.98美元以及人民币2,498,000元的诉讼请求，本院予以支持。普罗米公司未按约支付股权转让款已构成违约，故原告有权要求被告支付违约金。违约金从性质上可以分为赔偿性违约金与惩罚性违约金，赔偿性违约金以填补损失为主要目的，而惩罚性违约金则以防止债务人违约为主要目的，惩罚性违约金的高低不应仅考虑给守约方造成的损失，而且应考虑该违约金是否足以阻遏违约方违约。本案中，普罗米公司在还款协议书中确认，因其无法履行股权投资认购协议书所列明的责任和义务、无法达成承诺的一系列目标，故向原告返还股权认购款(折合人民币5,000,000元)，同时，双方约定若普罗米公司未按约还款，须支付所欠逾期借款10%的违约金，该条款系防止普罗米公司再次违反双方之间的协议，从性质上看，属惩罚性违约金。根据还款协议书的约定，普罗米公司应当于2020年3月30日至2020年10月31日前分期还清股权认购款，但其仍未按约还款，结合普罗米公司的违约情况、双方约定的违约金性质，原告主张普罗米公司支付违约金人民币500，000元的诉讼请求并无不当，本院予以支持。还款协议书约定原告因主张权利产生的各项费用(含律师费)由普罗米公司负担，并结合普罗米公司的违约情况，原告要求普罗米公司支付律师费人民币38,000元于法有据，本院予以支持。祁鹏承诺若普罗米公司逾期款项，则对普罗米公司的上述还款义务承担连带责任，故其应对普罗米公司的上述债务承担连带清偿责任，祁鹏承担保证责任后有权向被告云南普罗米资产管理有限公司追偿。被告普罗米公司、祁鹏经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃质证及抗辩的权利，因此产生的法律后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告云南普罗米资产管理有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告赵永363,921.98美元以及人民币2,498,000元；二、被告云南普罗米资产管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告赵永支付违约金人民币500,000元；三、被告云南普罗米资产管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告赵永支付律师费人民币38,000元；四、被告祁鹏对被告云南普罗米资产管理有限公司的上述债务承担连带清偿责任。被告祁鹏承担保证责任后，有权向被告云南普罗米资产管理有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币50,566元，财产保全费人民币5,000元，公告费人民币560元，均由被告云南普罗米资产管理有限公司、祁鹏共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长 杨 超审 判 员 樊 华人民陪审员 朱 捷二〇二〇年十二月二十八日法官 助理 吴可嘉书 记 员 薛佳音附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。