河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终2844号上诉人（原审原告）：王祖明，男，汉族，1962年5月28日生，住河南省开封市顺河回族区。被上诉人（原审被告）：刘继林，男，汉族，1957年7月15日生，住河南省杞县。上诉人王祖明因与被上诉人刘继林劳动争议纠纷一案，不服河南省开封市龙亭区人民法院（2020）豫0202民初708号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人王祖明，被上诉人刘继林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。王祖明上诉请求：撤销原判，改判由刘继林承担其在职期间的工资。事实与理由：刘继林在一审庭审中明确确认，刘继林为公司承包人。因刘继林提出了公司实际控制人谷同海为其注入20万并交清三年租地款为其承包的先决条件没有落实而拒绝承认其为承包人。一审法院采信刘继林不当。一审中提交了证据证明刘继林个人承包身份的书面证明，却未被采纳是错误的。王祖明在刘继林承包期间所垫付的各项费用未获得支持错误。请求二审法院依法改判。刘继林辩称，其不是公司的实际控制人，未承包开封市亲情林文华产业发展有限公司，也没有承包的条件。一审判决合情合理合法，请求驳回上诉，维持原判。王祖明向一审法院起诉请求：判令刘继林、开封市亲情林文化产业发展有限公司支付拖欠其工资75600元、返还由其垫支的5000元土地租金及其在刘继林经营期间垫付的费用9865元共计90465元。一审法院认定事实：1、2016年9月22日，开封市亲情林文化产业发展有限公司印发《关于加强公司班子建设和加快工作进展的意见》文件一份，内容为：各部门、各项目部：根据项目现状，经研究提出以下意见：一、刘继林为公司总经理，全面负责开封市北郊乡项目。二、王金凤、吴亭、李纪民为公司副总经理，协助刘继林工作。三、刘继林负责后，自筹资金，单独建账、单独核算、自负盈亏。负债期间借款、项目垫支等等所有投资及欠款，有借款经手当事人、项目垫资欠款经手当事人负责承担，所有债务与公司法人代表、公司股东无关。四、希望班子成员齐心协力，多想办法，边找投资伙伴的同时，尽量早日兴建一些自投自养的项目，找些投资小、见效快的项目。2、王祖明于2016年9月份进入开封市亲情林文化产业发展有限公司工作进行“帮忙”。2017年1月1日，王祖明（乙方）与开封市亲情林文化产业发展有限公司（甲方）签订员工聘用协议：聘用日期2017年元月至2017年12月31日；聘用合同期满前一个月，经双方协商同意，可以继续聘用合同；甲方聘用乙方为本公司高管人员，月薪2800元，奖励另附。协议书加盖公司印章的同时，刘继林亦在该协议上签字。3、2017年3月20日，时任开封市亲情林文化产业发展有限公司副总经理的王金凤以经办人名义向王祖明出具一份证明：“2016年9月25日，拿王祖明人民币伍仟元整，用于亲情林公司交付2016年土地租金。”4、2018年5月10日，开封市亲情林文化产业发展有限公司印发《关于王祖明等同志任职的通知》，任命王祖明同志为开封市亲情林文化产业发展有限公司副总经理，分管三槐文化园建设项目。…。5、2017年9月24日，刘继林、吴亭、李纪民、张成胜签署会议纪要：鉴于开封亲情林公司经营出现危机，2017年9月30日交不上地租款就面临倒闭的可能，经公司现有经营人开会研究决定以下几个事项：⒈公司的招商引资经营工作目前由张成胜具体负责；⒉现经营人无条件配合张成胜的工作；⒊若张成胜于2017年9月30日前交上园区现地款，张成胜继续经营，否则全部停止工作，张成胜不承担任何责任…。2017年10月2日，开封市亲情林文化产业发展有限公司出具承诺书：鉴于开封市亲情林文化产业发展有限公司与杨树底村签订的租地协议已违约，公司法人与股东均未出面协调解决。今有公司现有经营人刘继林、王金凤、吴亭、李济民出面与村里承诺，于2017年10月10日前负责找来租地款交与村里，若到时拿不出租地款，按租地协议执行，把园区交与村里处置。2018年11月23日、2019年2月1日，王祖明与刘继林、吴亭、李济民以公司原四位副总的身份为担保人，为公司法定代表人王金凤与他人签订的委托运作开封海峡两岸亲情林项目协议书进行监督担保。6、王祖明于2020年5月11日向开封市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，开封市劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月12日出具汴劳人仲案字〔2019〕0241号不予受理通知书，内容为：“王祖明：2020年5月11日送来的申请书已收悉。经审查，不符合受理条件，本委决定不予受理。主要理由如下：你诉开封市亲情林文化产业发展有限公司、刘继林，要求支付拖欠工资75600元，还清拿申请人的5000元及垫付的9865元一案。不属于规定的争议范围，不予受理。”一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。王祖明与刘继林对王祖明于2016年9月份即开始进入用人单位开封市亲情林文化产业发展有限公司进行“帮忙”的事实并无异议，另外根据王祖明在9月25日为公司垫付5000元土地租金的事实，可以认定王祖明与用人单位于2016年9月份即建立劳动关系。鉴于双方对2016年10月至12月期间的工资没有书面约定，在案证据中也没有用人单位集体合同或用人单位对相同或者相近的工作岗位的报酬予以参考，但根据劳动合同法的规定，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。对该3个月的工资，该院依照当期的河南省最低工资标准1450元予以支持。2017年1月1日签订书面员工聘用协议后，双方对工资的数额约定明确，且王祖明于2019年2月1日仍在参与公司活动，故该院对王祖明要求开封市亲情林文化产业发展有限公司支付其2016年10月至2018年12月工资的诉讼请求予以支持，该期间其工资数额为71550（1450元×3个月+2800元×24个月）元。王祖明垫付的5000元用于公司支付土地租金，系公司运营费用，开封市亲情林文化产业发展有限公司应当予以偿还。对于王祖明诉请9865元垫付加油、车辆维修费用，其仅提供了发票的复印件，不能充分证明为公司垫支费用的事实，该院不予支持。涉案的《关于加强公司班子建设和加快工作进展的意见》，从内容上看更像是开封市亲情林文化产业发展有限公司单方发布的任职文件，仅以此尚不能认定刘继林与开封市亲情林文化产业发展有限公司之间具有承包经营的合同关系，且从涉案的后续其他协议看，也难以认定刘继林承包公司的事实，王祖明要求刘继林承担向其发放工资及偿还垫支费用责任的请求，缺乏事实依据，该院不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、开封市亲情林文化产业发展有限公司于本判决生效之日起十日内向王祖明支付76550元。二、驳回王祖明其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由开封市亲情林文化产业发展有限公司负担。本院二审期间，王祖明申请撤回对开封市亲情林文化产业发展有限公司的起诉，本院已作出民事裁定书，予以准许。王祖明提交谷同海2020年9月15日出具的证明一份，证明2016年对刘继林的任命合法性、个人承包职权所在及合法性。刘继林对真实性不予认可，对证明目的有异议。刘继林提交了2016年10月18日的开封市亲情文化产业发展有限公司营业执照一份，证明法定代表人系王洪，还提交了谷同海委托律师在报纸上的声明一份，证明其不是公司实际控制人。王祖明质证称，对营运执照和声明的真实性没有异议，对证明目的有异议。公章始终由刘继林掌握。对一审认定的其他事实本院予以确认。本院认为，本案系劳动者王祖明与用人单位开封市亲情林文化产业发展有限公司之间的劳动争议纠纷，王祖明自愿申请对开封市亲情林文化产业发展有限公司的起诉，本院已作出准许的民事裁定书。刘继林与开封市亲情林文化产业发展有限公司是否构成承包关系是其双方之间的法律关系，与王祖明与开封市亲情林文化产业发展有限公司之间的劳动关系没有关系。王祖明未提供证据证明其与刘继林之间存在雇佣关系，因此，主张不应由开封市亲情林文化发展有限公司承担其在职期间的工资而应由刘继林承担的上诉请求无事实和法律依据，对其该上诉请求不予支持。综上所述，王祖明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决对王祖明与刘继林之间的法律关系认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：维持河南省开封市龙亭区人民法院（2020）豫0202民初708号民事判决第二项。一审、二审案件受理费各10元，均由王祖明负担。本判决为终审判决。审判长  谷长东审判员  杨秋玲审判员  单国生二〇二〇年十一月十七日法官助理金成立书记员张娜