湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0121民初12661号原告：长沙大野房地产咨询有限公司，住所地湖南省长沙县黄花镇大路村。法定代表人：刘刚，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：廖国祥，长沙县民生法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：熊伟权，湖南明城明律师事务所律师。被告：陈茂卿，男，1944年9月5日出生，汉族，住长沙市开福区。委托诉讼代理人:彭健，湖南森力律师事务所律师。被告：杨劲，男，1987年11月20日出生，汉族，住长沙市芙蓉区。委托诉讼代理人:杨昊，湖南和润律师事务所律师。被告：杨异华，男，1962年4月19日出生，汉族，住长沙市芙蓉区。原告长沙大野房地产咨询有限公司（以下简称大野公司）与被告陈茂卿、杨劲、杨异华合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告长沙大野房地产咨询有限公司法定代表人刘刚及委托诉讼代理人廖国祥、被告陈茂卿及委托诉讼代理人彭健、被告杨劲及委托诉讼代理人杨昊到庭参加了诉讼，被告杨异华经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大野公司请求判令：1、三被告共同向原告支付加油站转让款154万元、补偿费60万元及违约金200万元，三项共计414万元；2、本案诉讼费用由被告承担。被告杨劲答辩要点：1、2014年12月8日原告大野公司与被告陈茂卿、杨劲签订的《项目转让合同书》是一份恶意串通，损害国家、第三人利益的合同，违反了法律、法规的禁止性规定，系无效合同。2、即使合同有效，原告在履行合同中未完成合同约定的三通一平，未在约定的时间内完成报建手续将项目建成并办理相关的竣工验收等手续，存在严重违约行为。因原告违约被告聘请相关人员完成三通一平支付的相应费用应由原告承担。3、依据合同约定，被告付款是有条件的，原告未提供证据证明其向被告主张付款的条件已经成立。4、被告杨异华向原告出具的承诺书及补充协议是杨异华的个人行为，对被告杨劲及陈茂卿没有约束力，同时该60万的补偿款没有事实依据，约定的违约金也明显过高。5、原告诉请的154万元与其提供的双方往来经济情况不符，其与杨异华之间的借款100万元及税款5万元不应在本案中抵扣，刘刚可另行主张权利。6、根据双方往来款项明细，再扣除被告方代付的三通一平费用，被告已不欠原告任何款项，即使存在欠款，也应由杨异华承担。被告陈茂卿答辩要点：1、同意杨劲第1、2、3点答辩意见。2、如果合同有效，原告与被告杨异华已约定合同未付款项及违约责任均由被告杨异华承担，陈茂卿不再承担任何责任。2018年11月12日，陈茂卿与杨劲、杨异华就黄花园区加油站项目已进行结算，对于应支付给原告的700万元转让款明确约定由被告杨劲、杨异华承担。在三被告结算后2018年12月18日，杨异华向原告出具了承诺书，承诺全部款项由杨异华承担，并在2019年元月15日前全部付清，后杨异华未按期足额支付。2019年1月20日，杨异华与原告再次签订补充协议，确定了合同未付款部分全部由杨异华承担，并确认了未付款金额及违约金，原告法定代表人刘刚在协议上签了字。因此，三被告之间及被告杨异华与原告之间，均约定了合同债务及违约责任由被告杨异华承担，被告陈茂卿不再承担任何责任，请法庭驳回原告要求被告陈茂卿承担责任的诉讼请求。被告杨异华未予答辩。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：1、2014年12月8日原告（甲方）大野公司与被告（乙方）陈茂卿、杨劲就长沙县黄花园区加油站开发建设签订《项目转让合同书》，合同载明“一、项目概况甲方于2010年5月18日与中国石油天然气股份有限公司湖南销售分公司（下称中石油）签订长沙县黄花园区“加油站开发建设合同”（下称原合同），中石油已向甲方支付了合同款900万元人民币，甲方已将该加油站土地及相关证照办理至中石油名下。该项目已完成土地“三通一平”，并具备报建、开工建设等条件。由于土地价款、建设成本增加等原因，甲方一直没有开工建设，难以履行与中石油所签订的合同义务。二、转让条件及价格甲方将本项目按700万元人民币的价格转让给乙方，（本价款甲方不开据税票），由乙方负责解除本项目甲方与中石油签订的原合同，中石油湖南分公司支付给甲方的900万元合同款由乙方负责退还给中石油。因解除原合同支付中石油违约金、资本金利息等相关一切费用均由乙方承担。三、双方义务甲方义务：1、乙方负责协调解除甲方与中石油湖南分公司原合同时甲方负责提出长沙县空港城管委会关于该项目另行选址的意见。2、与中石油的原合同解除后，该项目的报建手续由甲方负责办理但乙方必须积极配合。3、负责本项目的施工建设（施工合同另行签订）。4、配合乙方办理该项目的所有经营性证照。5、协调该项目与当地村民、村委会及当地政府的关系。6、本项目政府部门收取的加油站资源使用费由甲方负责……。四、转让款的支付1、本合同签订7日内乙方向甲方支付项目转让款60万元人民币。2、甲方将该项目的商务部门批准指标和发改委立项批复变更至乙方名下后7日内乙方向甲方支付转让款100万元，土地过户到乙方名下7日内乙方向甲方支付转让款240万元。3、甲方将该项目建设竣工后，甲乙双方确认当地无纠纷后7日内乙方向甲方支付转让款240万元。但属于乙方原因影响工程竣工，则乙方应不改变付款条件。4、该项目建设工程完工验收后，甲方与乙方共同将该加油站具有开业条件所有手续办齐并收取房产证后乙方向甲方支付60万元……五、其他约定：……4、乙方如不能按合同约定支付甲方款项，逾期一日按万分之三支付罚款，如逾期三个月仍不能按合同约定支付转让款，则视为乙方根本性违约，本合同终止，乙方需支付违约金500万元人民币给甲方。……6、双方同意：空港城管委会因道路拓宽占用该项目用地的补偿款除50万元归乙方外其余土地补偿款和围墙设施补偿归甲方所有……”2015年1月29日，甲方：中国石油天然气股份有限公司湖南销售分公司，乙方：长沙大野房地产咨询有限公司，双方就2010年5月18日签订的《长沙市黄花园区加油站开发建设合同》又签订《长沙市黄花园区加油站开发建设合同解除协议》，就解除《长沙市黄花园区加油站开发建设合同》相关事宜达成一致协议。2015年2月5日，甲方：湖南和顺石油化工有限公司，乙方：陈茂卿、杨劲，丙方：长沙大野房地产咨询有限公司，三方签订《加油站开发建设合同》，合同就乙方代甲方开发、建设长沙县黄花园区加油站，丙方协助乙方履行本合同义务事宜，达成一致协议。合同第1.3.1项注明：乙方负责对摘牌土地按甲方设计标准完成“五通一平”……2016年7月10日杨异华向长沙大野房地产咨询有限公司出具承诺书：“鉴于杨劲、陈茂卿俩同志于2014年12月8日与你方签订的项目转让合同书，由于我方原因一直未按期向你公司支付转让款，经双方协商，我方同意于2016年7月11前向你司支付人民币200万元。之后，按双方签订的合同总价款剩余款项355万元于2016年8月15日前全部付清。否则，我方承担一切违约责任，并你方可采取包括法律在内的任何措施承诺人：杨异华担保人：杨异华2016年7月10日”。2018年12月18日，杨异华在此承诺书上再次承诺：此款全部由本人承担（具体数额以双方对账为准），在2019年元月15号之前全部付清。2019年1月20日，甲方：长沙大野房地产咨询有限公司，乙方：杨异华，双方签订补充协议，载明：“鉴于2014年12月8日甲方与杨劲、陈茂卿签订的合作协议一事，由于杨劲、陈茂卿一直未按合同约定时间向长沙大野房地产咨询有限公司（刘刚）支付项目转让款，为了解决付款问题，甲方与原黄花园区加油站项目转让给和顺石油公司的实际合作和操作人杨异华（与杨劲系父子关系）友好协商，按合同支付的未付款部分全部由乙方杨异华承担，并分别于2016年7月18日和2018年12月18日做出了承诺，但由于各种原因乙方多次未能履行承诺，导致甲方刘刚个人严重经济损失，为此、甲乙双方特签订本协议条款如下：一乙方至目前止已欠甲方（刘刚）合同未付款项260万。二考虑到由于乙方原因导致甲方刘刚个人经济损失巨大，经甲乙双方友好协商，乙方同意向甲方支付损失补偿费陆拾万元整。三以上款项必须在2019年1月25日付壹佰万元整，其余在2019年3月底之前付清。四本协议一经签订具有法律效力，如乙方未在本协议规定日期内支付，乙方必须承担违约金200万元，且甲方随时可采取包括法律在内的任何措施。”原告的法定代表人刘刚、被告杨异华均在本协议上签字。因被告杨异华未按约定履行该协议，原告遂诉至法院，提出如上诉讼请求。2、庭审中，原告认可《项目转让合同书》约定的合同总价款700万元，2014年12月12日陈茂卿转账付款60万元，2015年2月15日陈茂卿转账付款100万元，2016年2月左右付款30万（该笔转账流水未提交，但原告认可），2016年8月9日杨劲转账付款110万元，2017年5月5日湖南和顺石油股份有限公司转账付款90万元，2017年5月左右，案涉加油站政府支付的拆迁补偿款50万（该50万拆迁补偿款双方约定属被告所有，后支付至原告账户，抵扣合同未付款项），2019年1月31日湖南和兴能源石油有限公司转账付款100万元，2019年2月3日杨异华转账付款2万元，2019年8月31日杨异华转账付款4万元，共计支付了546万元。就双方争议的2017年1月26日杨异华转账给刘刚35万元，2017年9月30日杨钦转账给刘刚50万元，2018年2月13日陈莉转账给刘刚10万元，2018年2月14日陈莉转账给刘刚10万元，总计105万元，该款系支付合同欠款还是杨异华偿还的借款及税金，本院认为结合2019年1月20日原告与杨异华签订的补充协议“乙方至目前止已欠甲方（刘刚）合同未付款项260万”，可知前述105万元按照杨异华的意思系偿还的借款及税金，而非支付的合同款项，否则杨异华不会签订补充协议确认尚欠合同未付款项为260万。签订补充协议后，核减2019年1月31日湖南和兴能源石油有限公司转账付款100万元，2019年2月3日杨异华转账付款2万元，2019年8月31日杨异华转账付款4万元，本院认定《项目转让合同书》未付款为154万元。3、2014年11月19日杨异华（甲方）与陈茂卿（乙方）签订合作协议书，就合作开发长沙县黄花园区加油站达成一致协议，2014年12月8日杨劲（甲方）与陈茂卿（乙方）签订合作协议书，协议约定内容与2014年11月19日杨异华与陈茂卿签订的合作协议书内容一致。结合本案原被告双方庭审陈述及《项目转让合同书》履行过程中杨异华签订承诺书及补充协议，并支付合同款的情况可知，被告杨异华实际参与了《项目转让合同书》的履行。判决的理由与结果本院认为，1、被告杨异华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃相应诉讼权利，本院依据查清的事实和证据认定相关事实。2、原告大野公司与被告陈茂卿、杨劲签订的《项目转让合同书》是否有效。虽双方在签订该合同时，原告与中国石油天然气股份有限公司湖南销售分公司签订的合同并未解除，案涉黄花园区加油站土地使用权及相关证照未在原告名下，但在《项目转让合同书》实际履行过程中，原告与中国石油天然气股份有限公司湖南销售分公司自愿签订了解除协议，现案涉黄花园区加油站土地使用权已按照2015年2月5日湖南和顺石油化工有限公司、长沙大野房地产咨询有限公司与陈茂卿、杨劲三方签订的《加油站开发建设合同》过户至湖南和顺石油化工有限公司名下，且案涉黄花园区加油站已开始营业，合同已实际履行。被告杨劲认为案涉合同无效，但未举证证明合同签订及履行过程中存在《中华人民共和国合同法》第52条的情形，故对此辩称本院不予采纳。《项目转让合同书》系各方当事人自愿签订且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，本院予以确认。3、合同付款条件是否成就。被告杨劲辩称原告未按照《项目转让合同书》的约定履行义务，付款条件没有达到。本院认为，根据《项目转让合同书》约定，该加油站具有开业条件所有手续办齐并收取房产证后是双方约定的最后一笔款项支付时间，案涉黄花园区加油站在2016年底前已经开业，付款条件已成就。4、合同未付款金额及该款由谁承担偿还责任。被告杨劲辩称原告未按照合同约定实现“三通一平”，杨劲为此垫付的相应款项应在合同价款中予以核减。根据《项目转让合同书》第一项项目概况注明：该项目已完成土地“三通一平”，且《项目转让合同书》约定的原告义务中没有此项，结合2015年2月5日湖南和顺石油化工有限公司、长沙大野房地产咨询有限公司与陈茂卿、杨劲三方签订的《加油站开发建设合同》第1.3.1项内容：陈茂卿、杨劲负责对摘牌土地按湖南和顺石油化工有限公司设计标准完成“五通一平”，本院对被告杨劲要求核减完成“三通一平”费用的辩称不予采纳。被告杨劲、陈茂卿认为原告已与杨异华达成补充协议，确认了所欠款项均由杨异华承担，补偿款及违约金也是与杨异华约定，因此被告杨劲、陈茂卿不再承担还款责任。本院认为，2019年1月20日原告的法定代表人刘刚与杨异华自愿签订补充协议，双方在补充协议中已明确约定合同的未付款部分全部由杨异华承担，该协议对双方均有约束力。故原告要求被告杨劲、陈茂卿共同还款的诉讼请求，本院不予支持，案涉合同未付款154万元应由被告杨异华承担。5、补偿费及违约金是否应予支持、由谁承担的问题。补充协议系原告的法定代表人与杨异华签订，且已明确约定由杨异华支付补偿费、承担违约金，故原告主张被告杨劲、陈茂卿共同支付补偿费60万元及违约金200万元的诉讼请求，本院不予支持。杨异华在2016年7月10日、2018年12月18日向原告出具了承诺书，但一直未按约履行，后双方又于2019年1月20日签订补充协议约定由杨异华支付原告损失补偿费60万元。本院认为该60万元损失补偿费实质就是双方协商一致确认的前期逾期付款的违约金，该约定系双方真实意思表示、合法有效，故对原告要求被告杨异华支付补偿费60万元的诉讼请求本院予以支持。考虑到双方于2019年1月20日就前期违约金协商确认由被告杨异华补偿原告60万元本院已予支持，对原告主张被告按补充协议约定支付违约金200万元的诉讼请求，本院认为该诉请明显高于对原告造成的损失。本案中只有被告杨劲提出了违约金过高，违约金的承担人杨异华未出庭答辩，若因此就判令被告杨异华支付违约金200万元有违公平，故本院参照《项目转让合同书》约定的逾期付款责任“逾期一日按万分之三支付罚款”进行调整。因双方约定余款在2019年3月前付清，故逾期之日为2019年4月1日。2019年4月1日合同未付款为158万元，2019年8月31日杨异华转账付款4万元后合同未付款为154万元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十一条、第五十二条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告杨异华于本判决生效之日起十日内支付原告长沙大野房地产咨询有限公司合同款1540000元、补偿款600000元及违约金（违约金以1580000元为基数，自2019年4月1日起按照日万分之三的标准计算至2019年8月30日，2019年8月31日起违约金以1540000元为基数按照日万分之三的标准计算至实际清偿之日止）；二、驳回原告长沙大野房地产咨询有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费39920元，减半收取19960元，申请费5000元，共计24960元，由被告杨异华负担18160元，原告长沙大野房地产咨询有限公司负担6800元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  彭明二〇二〇年十二月二十八日法官助理曾婷书记员曾婷（兼）附法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第五十一条无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。