江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏1322民初5052号 原告：沭阳县中小企业融资担保有限公司，住所地：沭阳县苏州西路**。 法定代表人：黄剑，公司董事长。 委托诉讼代理人：肖建、缪聪，该公司员工。 委托诉讼代理人：宋华波，江苏天帆(沭阳)律师事务所律师。 被告：沭阳龙睿油脂加工有限公司，住，住所地沭阳县钱集镇效佐村陈庄/div> 法定代表人：倪震，总经理。 委托诉讼代理人：邵强，江苏兴宇律师事务所律师。 被告：倪震，男，1976年12月13日出生，淮安市人，住淮安市楚州区。 被告：王平，女，1978年12月8日出生，淮安市人，住淮安市淮安区。 被告倪震、王平委托诉讼代理人：沈治民，江苏兴宇律师事务所律师。 原告沭阳县中小企业融资担保有限公司（以下简称中小企业担保公司）与被告沭阳龙某油脂加工有限公司(以下简称龙某公司)、倪震、王平抵押合同纠纷一案，本院于2020年5月29日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月4日公开开庭进行了审理。后因案情需要，本案依法转为普通程序于2020年11月3日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人缪聪、被告龙某公司委托诉讼代理人邵强、被告倪震、王平委托诉讼代理人沈治民均到庭参加诉讼。原告委托诉讼代理人宋华波到庭参加第二次庭审。本案现已审理终结。 原告中小企业担保公司向本院提出诉讼请求：判决被告龙某公司给付原告代偿款4518197.23元及违约金（以400万元为基数从2020年4月1日起按年利率24%计算至款付清之日止），违约金约为149917元，共计4668114.23元；2、判决原告对上述款项在沭阳县房乡、镇他字第3584号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》项下抵押财产拍卖、变卖所得款项在70万范围内享有优先受偿权；3、判决原告对上述款项在苏某-19-2015-0008动产抵押登记书项下抵押财产拍卖、变卖所得款项在500万范围内享有优先受偿权；4、判决被告倪震、王平对被告龙某公司上述债务承担连带责任；5、本案诉讼费由三被告负担。 事实和理由：2015年8月13日，被告龙某公司为在沭阳农商行借款，与原告签订《最高额贷款担保合同》，合同约定原告为被告龙某公司向贷款人借款400万元提供担保，贷款期限自2015年8月13日至2017年8月12日止；还约定由被告倪震、王平提供反担保、及不能按担保合同约定期限归还贷款，按逾期贷款万分之8.3/日收取违约金，违约金计算到被龙某公司还清代偿款之日止，同时，被告龙某公司应偿还原告代偿款、并承担律师费等。 为此，被告龙某公司与原告签订《最高额抵押反担保合同》两份，提供其位于沭阳县南侧、六塘河北侧1-17幢3252,98平方米的厂房及甘油蒸馏釜及精馏机、压滤机等机器设备作为抵押反担保，并分别在沭阳县住房和城乡建设局和沭阳县市场监督管理局办理了抵押物登记，登记证书为沭阳县房乡、镇他字第3584号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》、动产抵押登记《苏某-19-2015-0008》，抵押反担保的保证范围为原告代被告龙某公司偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等），贷款担保合同中约定的被告龙某公司应向原告支付的担保手续费违约金及其他费用和损失，原告为实现债权所发生的费用（包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用）。同时，被告倪震、王平分别与原告签订《最高额反担保合同》，自愿作为反担保保证人为被告龙某公司的还款承担连带保证责任，并约定如主合同项下除本保证外，又有物的担保的，反担保保证人就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带保证责任。担保范围为：原告代被告龙某公司偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等），贷款担保合同中约定的被告龙某公司应向原告支付的担保手续费违约金及其他费用和损失，原告为实现债权所发生的费用（包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用） 据上，贷款人与原告同签订《最高额保证担保合同》，贷款人与被告龙某公司签订《流动资金循环借款合同》，贷款人于2016年8月11日向被告龙某公司发放贷款400万元，到期日为2017年8月10日。贷款期间及到期后，被告龙某公司没有按约偿还借款本息，贷款人于2020年1月2日、3月31日分别从原告帐户上扣划4508600元、9597.23元，共计4518197.23元用于偿还被告龙某公司所欠的借款本息。而三被告至今未向原告清偿。因约定违约金计算标准过高，原告自动将其调整为按年利率24%计算。为维护原告的合法权益，特具此状，请求判如所请。 被告龙某公司辩称：1、原告起诉代偿行为已经超过了原告和被告以及贷款银行三方协议约定的时间，而且代偿行为发生之前，原告以及贷款银行均未向被告公司催缴过或者主张过还款的情况，所以该行为的发生被告公司具体情况是不清楚的，而且该代偿行为原告作为担保方，根据合同约定已经超过应当担保责任的约定的时间，所以原告是处于什么样行为代为偿还款项需要向被告公司说明情况并提供相关证据。2、被告公司在贷款时已经向原告提供了双方认可的价值1300万元的厂房和设备作为原告提供反抵押担保，该资产价值是足够偿还原告应当偿还的贷款本息，但是原告作为抵押权的拥有方在实际看管我司抵押财产过程中没有经过我司的同意，自行同意有关部门对我司提供的抵押的机器设备进行毁损和拆除使抵押资产价值严重受损，这个行为给我司造成巨大的损失，我司将另行向原告主张这一赔偿权利。3、根据我司和原告以及贷款银行担保合同约定，我司在不能如期还贷情况下，原告作为担保人应当及时履行担保偿还义务，但是原告没有按照合同约定履行担保义务，而是在超出合同约定的保证期限后才代偿款项，所以对于应当履行担保期限之日起之后的利息损失应当由原告自行承担，这属于原告未履行合同而造成的扩大损失，原告对此应当承担违约责任。 被告倪震、王平辩称：1、依据龙某公司和沭阳农商行以及原告双方之间的约定，涉案贷款的到期日为2017年8月10日，担保合同约定原告担保期限为两年即2019年8月9日担保期限已到期，担保期限到期后，原告已经无义务代偿贷款，依据中华人民共和国担保法第二十六条的规定，原告已经无义务再向沭阳农商行履行担保义务，原告的担保责任在经过保证期限后已经被免除了，原告在过了担保期限后又代为偿还担保款项此行为已经侵犯作为反担保人的我方两位当事人权利，因为我方当事不是主债务人，只是反担保人，原告保证期限已经到期，意味着我方当事人不再需要为原告的担保行为承担反担保责任，据原告所说是被沭阳农商行强行扣划，因为已经超过担保期限原告应当以超过保证期限要求沭阳农商行返还扣划款项，不应当要求我方当事人承担连带偿还责任。2、原告代偿款是被沭阳农商行扣划的，不是原告原告自愿负担，如果在过保证期间自愿给付，并且沭阳农商行或者原告通知了主债务人龙某公司，依据合同法的第七十九条和八十条的规定只能是沭阳农商行和原告之间债权车转让，即保证人在超过保证期限后向债权还款行为并通知主债务人，应当视为债权转让行为，该债权转让后只能是一般债权不能要求原反担保人即我方当事人偿还，因为我方当事人并未接到原告通知亦未继续同意为转让债权提供担保，故原告起诉我方承担还款责任无事实和法律依据。3、依据被告龙壑公司的刚刚的答辩意见，龙某公司已经用自身1300万元厂房和设备为原告的担保提供了反抵押担保，并且该资产一直处于原告的看管和掌控之中，现该资产被拆除导致龙某公司的抵押资产严重缩水，致使我方当事人事后无法再对龙某公司实现追偿权，对此损失原告应当承担责任，无权向我方当事人主张连带责任，同时依据中华人民共和国担保法第二十八条的规定，原告也应当先要求在龙某公司现有的厂房设备等资产清偿后，剩余不足部分才能考虑要求我方承担连带责任。 本院经审理认定事实如下： 2015年8月13日，被告龙某公司为在江苏沭阳农商行借款，与原告签订《最高额贷款担保合同》，合同约定原告为被告龙某公司向贷款人借款400万元提供担保，贷款期限自2015年8月13日至2017年8月12日止，还约定由被告倪震、王平提供反担保，如到不能按担保合同约定期限归还贷款，按逾期贷款万分之8.3/日收取违约金，违约金计算到被龙某公司还清代偿款之日止，同时，被告龙某公司应偿还原告代偿款、并承担律师费等。 同时，被告龙某公司与原告签订《最高额抵押反担保合同》两份，提供其位于沭阳县南侧、六塘河北侧1-17幢3252.98平方米的厂房及甘油蒸馏釜及精馏机、压滤机等机器设备作为抵押反担保，并分别在沭阳县住房和城乡建设局和沭阳县市场监督管理局办理了抵押物登记，登记证书为沭阳县房乡、镇他字第3584号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》、动产抵押登记《苏某-19-2015-0008》，抵押反担保的保证范围为原告代被告龙某公司偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等），贷款担保合同中约定的被告龙某公司应向原告支付的担保手续费违约金及其他费用和损失，原告为实现债权所发生的费用（包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用）。 另外，被告倪震、王平分别与原告签订《最高额反担保合同》，自愿作为反担保保证人为被告龙某公司的还款承担连带保证责任，并约定如主合同项下除本保证外，又有物的担保的，反担保保证人就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带保证责任。担保范围为：原告代被告龙某公司偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等），贷款担保合同中约定的被告龙某公司应向原告支付的担保手续费违约金及其他费用和损失，原告为实现债权所发生的费用（包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用）。 贷款人与原告同签订《最高额保证担保合同》，贷款人与被告龙某公司签订《流动资金循环借款合同》，贷款人于2016年8月11日向被告龙某公司发放贷款400万元，年利率为7.83%，到期日为2017年8月10日。贷款期间及到期后，被告龙某公司没有按约偿还借款本息，贷款到期后，贷款人分别于2017年8月11日以到期贷款催收通知书向被告龙某公司、被告倪震主张权利、于2017年8月12日以函形式向原告主张权利。但原告及被告均未还款，贷款人于2020年1月2日、3月31日分别从原告帐户上扣划4508600元、9597.23元，共计4518197.23元，用于偿还被告龙某公司所欠的借款本息。其后三被告未向原告清偿，原告追偿未果诉至本院。 另查明，编号为沭阳县房乡、镇他字第3584号乡、镇企业厂房抵押登记证明项下的涉案房屋未取得建设工程规划许可证等审批手续。 以上事实，由原告中小企业担保公司围绕诉讼请求提交了最高额贷款担保合同、最高额抵押反担保合同、沭阳县房乡、镇他字第3584号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》、《动产抵押登记书》、最高额反担保合同、最高额保证担保合同、流动资金循环借款合同及借款借据、送达地址确认书2份等证据在卷佐证 本院认为，原告与被告龙某公司签订的最高额抵押反担保合同、最高额贷款担保合同，与被告倪震、王平签订的最高额反担保合同，均系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对合同双方具有约束力。合同当事人应按合同约定全面履行各自义务。被告龙某公司未按约定还款构成违约，原告为该笔贷款提供连带责任保证，其有权在承担保证责任后向借款人追偿，并自代偿贷款次日起计收违约金。双方合同约定按照万分之8.3/日计算违约金，标准明显过高，现原告主动对违约金计算方式进行调整，要求按照年利率24%计算，不违反法律规定，本院予以支持。被告倪震、王平作为反担保人，应根据最高额反担保合同的约定对被告龙某公司的债务承担连带清偿责任。被告倪震、王平辩称，贷款人未在贷款到期后保证期间内向原告主张要求还款，原告此时保证责任已免除，从而导致其二人反担保责任免除，通过原告所举证的证据可以证实在贷款到期后，贷款人在保证期间内通过多种方式主张权利，被告倪震、王平辩解无事实和法律依据，本院不予采信。 对于被告龙某公司提供的不动产抵押担保，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条之规定，债务人或第三人有权处分的建筑物等财产可以抵押。“有权处分”的前提是财产必须合法且可以流通、转让。原、被告双方就涉案财产设立担保的目的是抵押人不履行到期债务时，抵押权人可以对抵押的财产依法进行转让、变价以清偿债务，从而实现抵押担保的目的；若不具备转让性，则抵押财产无法实现其价值，亦难以实现抵押担保的目的，设立抵押权变得没有意义。本案中，涉案房屋的建设没有取得建设工程规划许可证等相关审批手续，该房屋不具备可转让性，不能进入流通领域实现其交换价值，故抵押权人欲以拍卖、变卖涉案抵押物所得价款优先受偿的目的无法实现。因此，虽然原、被告就涉案房屋办理了抵押登记，但因该房屋无法进入流通领域，抵押权自始即不能实现，故涉案房屋抵押权未设立，原告要求对涉案抵押房屋拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权的诉讼请求不能成立，本院不予支持。被告龙某公司以其所有的动产向原告提供抵押反担保，并办理抵押登记，原告有权要求对被告龙某公司提供抵押的动产在登记范围内享有优先受偿权。 调解不成，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告沭阳龙睿油脂加工有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告沭阳县中小企业融资担保有限公司代偿款4518197.23元及违约金（以400万元为基数从2020年4月1日起按年利率24%计算至款付清之日止）； 二、被告倪震、王平对本判决主文第一项所确定的被告沭阳龙睿油脂加工有限公司所负债务承担连带清偿责任； 三、原告沭阳县中小企业融资担保有限公司就编号为苏N4-19-2015-0008动产抵押登记书项下抵押财产拍卖、变卖所得款项在500万范围内享有优先受偿权； 四、驳回原告沭阳县中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费44145元，保全费5000元，合计49145元，由三被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费44145元。 审 判 长  汤 正 人民陪审员  周建沂 人民陪审员  马秀华 二〇二〇年十一月二十七日 书 记 员  张 凯 履行义务提示 调解书、判决书生效后，当事人应当按相关文书确定的时间和内容履行义务。当事人可直接向对方履行，也可以将金钱交付到人民法院的该案件专用账号。 开户银行：中国银行沭阳北京路支行 户名：沭阳县人民法院执行款专户 专用账号：62×××50 不按时履行的，进入强制执行程序后，被执行人身份将严重影响当事人的信用；拒不履行的，人民法院将依法对被执行人采取限制消费、纳入失信名单等措施进行联合信用惩戒。 附录法律条文 《中华人民共和国物权法》 第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。 第一百七十六条被担保的债权既有物权的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。 最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第六十一条抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。