河南省开封市金明区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0211民初4402号原告开封某管理有限公司。住所地开封市。委托诉讼代理人刘珂，河南紫泉律师事务所律师，特别授权。被告张某某，男，汉族，1965年生，住开封市龙亭区。委托诉讼代理人张留群、袁坤，河南辽源律师事务所律师，一般代理。原告开封某管理有限公司诉被告张某某劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月9日立案后，依法由审判员韩立新独任审理。2020年11月10日，经批准，本案依法转为普通程序。并于2020年12月3日公开开庭进行了审理。原告开封某管理有限公司的委托诉讼代理人刘珂，被告张某某的委托诉讼代理人张留群、袁坤均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告开封某管理有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告无需支付被告赔偿金36399.60元；2、判令原告无需支付加班费差额1762.48元；3、判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：本案系因被告违反原告劳动纪律、规章制度，原告依照劳动合同法第三十九条之规定给予被告过失性辞退，依法不应支付被告赔偿金。2020年初因疫情（不可抗力）原因导致原告生产经营陷入困境，疫情稍有缓解，原告即与被告协商解除劳动合同未能达成一致意见。2020年6月22日原告以短信及钉钉形式向被告发出通知，不再协商解除劳动合同，并要求被告于2020年6月24日上班，被告无正当理由旷工。期间原告一再通知被告上班，直至2020年6月29日原告员工时利娜再次致电被告，要求其恢复上班，被告在电话同意恢复上班，但仍未上班。原告又于2020年7月7日发出快递通知被告上班，但被告仍然置之不理。原告作为用人单位在双方未能协商解除劳动合同的情况下，与被告的劳动合同继续有效。原告对被告享有人事管理权，被告应当服从原告的安排恢复上班，但被告为制造出原告违法解除劳动合同的假象，恶意旷工。原告依据考勤制度和行为奖惩管理规定（被告入职时签字确认），符合我国劳动合同法第三十九条第2款过失性辞退的法定要件。随后原告通知被告予以过失性辞退。根据我国劳动合同法四十六条的规定过失性辞退无需支付赔偿金，更不存在加倍支付赔偿金的情形。综上所述，原告在过失性辞退被告的过程中并无违法之处，依法不应承担支付赔偿金的义务。诉至本院，要求解决。被告张某某辩称，原告与被告之间的劳动关系属于原告违法解除，原告公司2020年6月5日电话通知被告单方解除劳动关系，此后被告将原告诉至仲裁院，解除劳动合同实质违法，原告电话通知被告解除劳动合同时并没有提供符合劳动合同法39条规定的情形，所以原告应按照劳动合同法48条规定承担违法解除劳动合同的赔偿金。解除劳动关系形式违法，解除劳动合同没有按照法律规定执行，违法解除劳动合同一经通知不得撤销。原告公司解除劳动合同通知已经到达合同相对方即本案被告，且不存在意思表示不清楚的情形也不违背法律的强制性规定，故原被告之间的劳动合同已经解除。此后原告公司在诉状中称一再通知被告上班是在与被告解除劳动关系后，与其重新建立劳动关系的意思表示，不能理解为对原违法解除劳动合同的撤销，被告此后未到原告处上班，用实际行动表示不愿再与该公司建立劳动合同关系。此时原告公司以被告旷工为由解除劳动合同，其实解除的是一种并不存在的劳动关系，且此时的被告无需再遵守该公司的任何规章制度和管理规范。综上，原告公司违法解除与被告之间的劳动关系应支付经济赔偿金。原告公司应支付被告节假日工资差额。被告提供的证据能够证明其在原告处工作期间，法定节假日存在加班，按照法律规定，应按工资的3倍支付劳动报酬。而原告公司仅以每日80元支付其薪酬，与法律规定不符，应补差额。原告应向被告支付2019年-2020年年假未休工资差额4013.79元。根据职工带薪年休假条例和企业职工带薪年休假实施办法规定，未休年休假应按工资标准3倍支付薪酬。原告公司仅就2019年5天的年休假给予被告每日80元薪酬，2020年年休假未支付。以上差额部分应由原告公司向被告支付。被告在原告公司工作期间，实行标准工时制，该公司未向员工出示任何关于特殊工时制的批复文件，被告在原告公司工作期间，每周工作六天，超出标准工时制，每周一天，从2019年6月份至2020年3月份，原告应支付被告周日加班费14057.78元，这是按照国务院关于职工工作时长的规定，按照标准工资两倍予以核算。经审理查明，被告张某某2015年11月1日入职原告开封某管理有限公司工作，担任司机岗位，签订了书面劳动合同。被告月工资标准为3200元。2019年11月26日被告张某某向原告公司出具承诺书，表示已知晓原告公司的管理制度。原告公司的考勤制度中显示：周一至周六为工作日，每月休息四天，上班时间为8：30-12：00/13：30-18：00（实际工作情况参照排班表）。2020年年初因新冠疫情原因，被告一直在家待岗。因生产经营受限，原告便与被告协商解除劳动合同。在双方尚未对赔偿达成一致意见的情况下，2020年6月5日，原告公司人事人员时利娜电话通知被告解除劳动合同，但并未办理解除劳动合同的相关手续。后原告公司因赔偿数额过高，又分别于2020年6月22日、6月29日以短信、钉钉、电话等形式通知被告不再解除劳动合同，要求被告回单位上班。被告于2020年7月2日开封市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付赔偿金39320元，支付节假日加班费差额2302.53元等。原告又于2020年7月5日、7月7日、7月8日短信通知被告回单位正常上班，否则按照公司考勤制度，旷工三天按自动离职处理。2020年7月10日，原告公司以被告无正当理由无故旷工三日，违反公司规章制度为由下达辞退通知书，但原告公司辞退被告的事由没有通知所在地的工会。另查明，2019年1月1日、2019年5月1日、2019年10月1日、2020年1月1日原告安排被告法定节假日加班4天。2019年2月8日、2019年12月8日、2019年12月15日、2019年12月29日、2020年1月28日、1月29日被告加班6天，原告公司支付被告加班补助共计1584.60元。被告2019年3月至2020年2月月平均工资为3639.96元。再查明，开封市劳动人事争议仲裁委员会2020年8月31日作出汴劳人仲案字（2020）第0419号仲裁裁决书。原告公司不服仲裁裁决，诉至本院，要求解决。本院认为，被告张某某在原告开封某管理有限公司工作，双方签订劳动合同，建立了劳动合同关系。被告因疫情在家待岗期间，原告公司在未与被告就解除合同事宜达成一致意见的情况下，单方电话通知被告解除劳动合同，但并未举证证明被告存在劳动合同法规定的符合解除劳动合同的相关情形。后原告公司以电话、短信等形式通知被告不再解除劳动合同，要求被告继续上班，意欲撤回此前解除劳动合同通知并以此主张双方劳动合同继续存在，原告公司该行为无事实和法律依据。同时，原告向被告下达辞退令，其亦未举证证明解除劳动合同关系符合法定的程序，故原告公司与被告解除劳动合同缺乏事实依据，属违法解除劳动合同。被告作为劳动者有要求给付经济赔偿金或请求继续履行劳动合同的权利。现被告已选择要求给付经济赔偿金的方式。原告公司单方撤销解除劳动合同通知的行为不能否定双方劳动合同已经实际解除的事实，故其主张不予给付经济赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。按照法律规定，原告公司应支付被告经济赔偿金的数额为：36399.60元（3639.96元×5个月×2倍）。被告在法定节假日及周末加班，原告应依据劳动部关于印发《工资支付暂行规定的通知》的规定，支付加班工资，被告要求支付加班费差额，原告应支付；被告在2019年-2020年期间，共在法定节假日加班4天，周日加班6天，依据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，被告月计薪天数为21.75，故原告应支付被告加班费差额为：2431.91元（3639.96元÷21.75天×4天×3倍＋3639.96元÷21.75天×6天×2倍-已经支付的加班补助1584.60元），被告在申请仲裁的时候要求支付节假日加班费差额2302.53元，没有超出上述数额，本院予以支持。对于被告主张的要求原告支付被告2019-2020年间的带薪年休假未休工资差额，因被告并未提供相关证据予以证明，故本院不予支持。对被告主张的要求原告支付其超出标准工时每周一天的加班费工资的诉求，原告公司的考勤制度显示，被告一天工作八小时，一周工作六天共计四十八小时，该时间超出法律规定的劳动者每周工作时间不能超过四十四小时的范围，故原告应支付被告超出该标准工时的工作期间加班工资：2761.35元（自2019年11月26日至2020年6月4日之间，被告超出标准工时之外累计多工作88小时，加班工资为：2761.35元=88小时÷8小时/天×3639.96元÷21.75天×150%），被告主张超出本院认定部分于法无据，本院不予支持。原告对仲裁裁决中确认原被告双方劳动关系解除、要求其协助被告张某某办理领取失业保险待遇手续的内容无异议，本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告开封某管理有限公司与被告张某某之间的劳动关系解除；二、原告开封某管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告张某某支付经济赔偿金36399.60元；三、原告开封某管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告张某某支付2019年-2020年期间法定节假日、休息日加班费差额2302.53元；四、原告开封某管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告张某某支付工作期间加班工资2761.35元；五、原告开封某管理有限公司于本判决生效之日起十五日内协助被告张某某办理领取失业保险待遇手续；六、驳回原告开封某管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告开封某管理有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。审 判 长  韩立新人民陪审员  于书森人民陪审员  刘合群二〇二〇年十二月十一日书 记 员  李晓娜