山西省长治市潞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋0403民初2338号 原告：长治市川雷宇建筑材料租赁有限公司，地址:山西省长治市潞州区马厂镇李村加油站背面，统一社会信用代码：×××。 法定代表人：雷宏，职务：执行董事。 委托诉讼代理人：史宇航，刘子妍，山西黎蜀律师事务所律师。 被告：浙江立业建设集团有限公司，地址：浙江省温州市洞头区北岙街道溢香路******，统一社会信用代码：×××。 法定代表人：吴克立，职务：执行董事。 委托诉讼代理人：王勤，男，浙江立业建设集团有限公司总经理。 原告长治市川雷宇建筑材料租赁有限公司与被告浙江立业建设集团有限公司驻山西省晋城市青年城项目部、浙江立业建设集团有限公司合同纠纷一案，本院于2020年7月13日立案后，原告撤回对被告浙江立业建设集团有限公司驻山西省晋城市青年城项目部的起诉，本院裁定准许。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告长治市川雷宇建筑材料租赁有限公司的委托诉讼代理人史宇航，浙江立业建设集团有限公司的委托诉讼代理人王勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 长治市川雷宇建筑材料租赁有限公司向本院提出诉讼请求:1、请求依法判令被告向原告支付材料款144839.5元，并向原告支付违约金14484元，总计159323.5元；2、诉讼费由被告承担。变更诉请为：从2019年8月17日至实际支付之日止，每天按照总价款的千分之一支付违约金。事实与理由：被告浙江立业建设有限公司位于山西省晋城市“青年城”项目，因施工需要，与原告签订《晋城市青年城项目建筑材料转卖协议书》，约定被告转买原告位于晋城市项目工地剩余的所有建筑施工材料，具体名目及数量、质量清单，双方都已核对签字确认。原告已履行了交付义务。根据双方约定，被告应于合同签订后3日内向原告支付材料款项，共计144839.5元，但被告迟迟未履行付款义务，损害了原告的合法权益。为维护原告的合法权益，特向贵院提起民事诉讼，请求贵院依法判决支持原告的诉讼请求。 被告浙江立业建设集团有限公司辩称，1、2019年08月10日，长治市川雷宇建筑材料租赁有限公司经办人周刚与浙江立业建设集团有限公司派出机构（浙江立业建设集团有限公司驻山西省晋城市青年城项目部）经办人林辉在晋城市青年城工地，就原山西省三建集团有限公司退场的青年城工地遗留的钢管、扣件、工字钢、模板等财物进行处置转让，而签订了两份合同（1、建筑材料租赁合同，2、晋城市青年城项目建筑材料转卖协议书）。对于长治市川雷宇建筑材料租赁有限公司签订上述两份合同的财物处置主体资格表示异议，青年城工地属于山西省三建集团有限公司承建，工地所有财物因属山西省三建集团有限公司所有。长治市川雷宇建筑材料租赁有限公司应举证上述财物的所有权。 2、2019年08月27日，长治市川雷宇建筑材料租赁有限公司经办人周刚签署《长治市川雷宇建筑材料租赁有限公司从青年城项目运走材料清单》涉及钢管2650米，扣件612个，跳板19块，方木34根，顶丝2个，18#工字钢124.5米，并运离青年城工地。 3、青年城项目开发商发现长治市川雷宇建筑材料租赁有限公司在项目部清运上述财物后，以山西省三建集团有限公司与其尚有经济纠纷未解决为由，阻止了长治市川雷宇建筑材料租赁有限公司继续处置上述财物至今。 鉴于长治市川雷宇建筑材料租赁有限公司起诉状陈述情况与事实不符，且对上述财物的所有权缺乏有效证据，恳请人民法院驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对争议的证据及事实。本院认定如下： 一、原告举证： 1、晋城市青年城项目建筑材料转卖协议书1份、转让清单1份，证明原、被告双方签订转卖协议、确认建筑材料数量后交付被告。 2、律师函1份，送达查询单1份，证明原告曾要求被告支付材料款，但未回复。 3、周转料具租赁合同1份，证明涉案材料系原告所有。 4、建筑材料租赁协议1份，证明此协议为开票签订，未实际发生。 被告质证意见：证1真实性无异议；证2对律师函所述的事实和要求均有异议故未支付。证3真实性不认可，该合同完全系为了诉讼提供的虚假材料，合同签订时间空白，系补签的合同。原告公司注册时间为2019年5月10日，合同应该在2019年5月10日以后签订，当时工地已经停工，故对原告材料的所有权有异议。证4真实性无异议，关联性有异议，该合同未实际发生。 二、被告举证：运走材料清单1份，证明原告公司员工周刚拉走部分材料。 原告质证意见：1、真实性无异议。之所以拉走部分材料是因为被告逾期支付材料价款。2、原告拉走的部分材料经核算价值为42395.6元，剩余102443.9元，原告认为仍然属于转卖合同中的标的，被告应该支付原告。 本院经审理认定证据及事实如下：原告提供的证据1、2、3与被告提供的证据均来源合法，与本案具有关联性，予以采信。原告提供的证据4能够佐证证据1的事实，予以采信。 2019年11月25日浙江立业建设有限公司更名为浙江立业建设集团有限公司。浙江立业建设集团有限公司驻山西省晋城市青年城项目部系该公司的派出机构。 原告与山西三建集团有限公司签订《周转料具租赁合同》，山西三建集团有限公司租赁原告建筑施工材料用于晋城青年城项目，因山西三建集团有限公司因故退场，原告将青年城工地上剩余的材料卖于新的承建方浙江立业建设有限公司驻山西省晋城市青年城项目部。 2019年8月13日原告（甲方）与浙江立业建设有限公司驻山西省晋城市青年城项目部（乙方）签订《晋城市青年城项目建筑材料转卖协议书》，协议约定：甲方同意转卖位于晋城市青年城项目工地剩余的所有建筑施工材料，材料转卖清单双方都已核对，以附件的形式附在本协议上。如有异议，可双方再次核对，一旦签订该协议，甲方将不再负责转卖材料的数量，质量和保管责任，一切损失将由乙方承担。二、根据甲乙双方的协商，所有的建筑材料以现场清点的形式全部转卖给乙方，乙方共需要向甲方支付建筑材料转卖金：144839.5元。材料转卖款以转帐的形式在协议签订3日内一次性支付清。三、如乙方逾期不支付材料转卖款，除甲方交付材料日期相应顺延外，乙方应每日向甲方支付转卖款的千分之一作为违约金，逾期30日的，甲方有权解除合同，并且乙方必须按照转卖款的10%向甲方支付违约金，如果由于甲方原因导致转卖中止，甲方同样承担违约责任，并向乙方支付转让费的10%作为违约金。附转让清单，清单上显示材料数量及款项，共计144839.5元。 协议签订后，于2019年8月27日原告运走部分材料，对运走的材料数量，双方在“运走材料清单”上确认。经双方核算剩余材料价值为102443.9元。 本院认为，原、被告签订的《晋城市青年城项目建筑材料转卖协议书》，是双方的真实意思表示，不违反国家的法律法规，合法有效，双方应依照合同严格履行，被告未在约定的期限内支付货款，构成违约。故原告主张被告继续履行合同，支付剩余材料款的请求，本院予以支持。扣除原告已经拉走的材料外，剩余材料款102443.9元被告应予支付原告。 在协议履行过程中，原告经被告同意拉走部分材料，应视为合同的变更。又因双方约定的依照转卖款的千分之一计算违约金，高于原告的实际损失，故结合合同的履行以及原告因此预计产生的损失情况，酌情认定原告主张违约损失从其拉走材料之日起，按照剩余的材料款为基数，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约损失至被告全部支付完毕之日止。 被告以青年城项目开发商阻止其处置本案争议材料，致使其未履行合同进行抗辩，但未提供证据，故其抗辩不能成立。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第一百零七条、第一百一十四条的规定，判决如下： 一、被告浙江立业建设集团有限公司在本判决生效后15日内支付原告长治市川雷宇建筑材料租赁有限公司材料款102443.9元，并从2019年8月27日起，以102443.9元为基数，依据全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约损失至全部支付完毕之日止。 二、驳回原告长治市川雷宇建筑材料租赁有限公司的其他诉讼请求。 如果被告浙江立业建设集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1743元，由原告长治市川雷宇建筑材料租赁有限公司负担569元；被告浙江立业建设集团有限公司负担1174元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于长治市中级人民法院。 审判员  韩旭辉 二〇二〇年九月二十三日 书记员  宋司龙