安徽省蚌埠市蚌山区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0303民初4290号原告：安徽百惠投资发展集团有限公司，住所地安徽省蚌埠市，统一社会信用代码91340300760840213W。法定代表人：李昌强，董事长。委托诉讼代理人：郭利，安徽淮佑律师事务所律师。委托诉讼代理人：柴元春，安徽淮佑律师事务所律师。被告：安徽省蚌埠市花鼓香餐饮有限公司，住所地安徽省蚌埠市，统一社会信用代码91340300713968142B。法定代表人：周东方，董事长兼总经理。被告：周东方，男，1960年8月14日出生，汉族，户籍所在地安徽省蚌埠市龙子湖区，实际居住地安徽省蚌埠市。第三人：徽商银行股份有限公司蚌埠分行，住所地安徽省蚌埠市，统一社会信用代码91340300786520154G。负责人：张缨，行长。委托诉讼代理人：王成英，分行员工。委托诉讼代理人：凌远龙，安徽径桥律师事务所律师。原告安徽百惠投资发展集团有限公司（以下简称百惠公司）诉被告安徽省蚌埠市花鼓香餐饮有限公司（以下简称花鼓香公司）、周东方追偿权纠纷一案，本院于2020年9月9日立案后，原告申请追加徽商银行股份有限公司蚌埠分行（以下简称徽行蚌埠分行）作为第三人参加诉讼,本院审查后予以准许。现本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告百惠公司的委托诉讼代理人郭利、柴元春，被告花鼓香公司的法定代表人周东方及被告周东方，第三人徽行蚌埠分行的委托诉讼代理人凌远龙、王成英均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告百惠公司向本院提出诉讼请求：1、被告花鼓香公司向原告偿还代偿款400万元及利息（①自代偿之日即2018年7月12日起至2019年8月19日的利息192115.06元，系以400万元为基数按中国人民银行1年期贷款基准利率即年利率4.35%计算；②自2019年8月20日起至实际清偿之日止的利息以未还本金为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2、被告周东方对被告花鼓香公司的上述第1项债务承担连带偿还责任；3、被告周东方用其持有的花鼓香公司100%的股权对被告花鼓香公司的上述第1项债务承担质押担保责任，原告有权就该股权折价或拍卖、变卖的价款优先受偿；4、两被告承担本案诉讼费用。2017年5月9日，原告（甲方）与徽行蚌埠分行（乙方）签订编号为2017050900000525的《最高额保证合同》，约定：为确保本合同第二条约定的主合同的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意为主合同项下债务人的债务履行提供最高额保证。【第二条本合同担保的主合同】2.1本合同担保的主合同为乙方与债务人花鼓香公司自2017年5月9日至2018年5月9日期间签订的综合授信协议、借款合同、贸易融资合同、银行承兑协议、出具保函协议书及/或其他形成债权债务关系的法律性质文件及其修订或补充。【第三条被担保的最高债权额及保证范围】3.1本合同所担保的主合同债权的最高本金余额为人民币肆佰万元整。3.2主合同项下债权本金所发生的利息、债务人应向乙方支付的其他款项、乙方实现债权与担保权利而发生的费用，也属于被担保债权，具体金额在其被清偿时确定。3.3依据上述两款规定的债权金额之和，即为本合同所担保的最高债权额。【第四条保证方式】4.1保证方式为连带责任保证。【第五条保证期间】5.1本合同项下的保证期间按乙方为债务人办理的单笔授信业务分别计算，即自单笔授信业务的债务履行期限届满之日起两年。【第七条保证责任】7.1如果主合同项下任一债务到期或者乙方根据主合同的约定或法律规定宣布任一债务提前到期，债务人未按时足额履行，或者债务人违反主合同的其它约定，乙方有权立即要求甲方承担保证责任等。之后，被告花鼓香公司与徽行蚌埠分行签署《流动资金借款合同》（编号：流借字第128141705091000001），徽行蚌埠分行依约向被告花鼓香公司发放借款。2018年4月24日，两被告向原告出具承诺函，承诺被告花鼓香公司向徽行蚌埠分行借款到期后如不能足额偿还本息导致徽行蚌埠分行向原告实现债权，原告有权向两被告行使追偿权，产生责任及损失全部由两被告承担。2018年6月11日，原告（甲方）与被告花鼓香公司（乙方）、被告周东方（丙方）签署《协议书》，约定：基于乙方与徽商银行签署的《流动资金借款合同》（编号为：流借字第128141705091000001）项下借款到期，甲方作为保证担保人，基于与徽行蚌埠分行签署的《最高额保证合同》（编号：2017050900000525），拟承担保证责任为乙方代偿乙方所欠徽行蚌埠分行的上述借款本息等，为保证甲方代偿后的追偿权能够顺利实现，三方协商一致，就乙方向甲方清偿、乙方和丙方提供担保的事宜达成如下协议条款：一、乙方应偿还的代偿债务包括（1）原告实际代偿的款项（包括但不限于借款本金、利息、复利、罚息、损害赔偿金、违约金、银行实现债权的费用、具体金额以代偿凭证为准）；（2）上述代偿款项从代偿之日起至乙方偿清之日的利息。二、乙方应在本协议签署之日起三年内偿清第一条项下的债务，期间甲方随时有权向乙方主张部分或全部偿还。四、丙方自愿对本协议第一条项下的乙方债务向甲方提供连带保证责任担保，保证期间十年，如果甲方在第二条约定的期间内向乙方主张偿还，保证期间从主张之日起算。五、丙方自愿用其在乙方持有的100%出资股权（出资500万元）为本协议第一条项下的乙方债务向甲方提供质押担保，双方同意在本协议签署后十日内办理质押登记。七、乙方未按本协议约定清偿的，甲方有权同时向丙方主张保证责任、质押担保责任和向乙方主张抵押担保责任。八、因本协议的履行发生的争议，三方应友好协商解决，协商不成的，各方均有权向甲方所在地人民法院提起诉讼等。2018年6月15日，原告与被告周东方签署《股权出质合同》并经被告花鼓香公司确认，被告周东方以其持有的花鼓香公司的500万元股权向原告提供质押担保，三方向蚌埠市工商行政和质量技术监督管理局办理了股权出质登记，质权登记编号：（蚌）股质登记设字【2018】第56号。2018年7月12日，原告为被告花鼓香公司向徽行蚌埠分行代偿借款及利息等共计400万元。原告认为：上述《最高额保证合同》、《协议书》、《股权出质合同》等均是各方的真实意思表示，内容合法有效，对各方具有约束力。原告履行保证责任为被告花鼓香公司代偿贷款本息共计400万元，被告花鼓香公司应予以归还并支付从代偿之日起至实际偿清之日的利息；被告周东方为被告花鼓香公司的上述债务提供连带责任的保证担保和股权质押担保，其应承担连带偿还责任和质押担保责任，原告有权就被告周东方在花鼓香公司100%的股权折价或拍卖、变卖所得款项优先受偿。原告为维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法受理审判，并判如所请。被告花鼓香公司、周东方共同辩称：情况属实。第三人徽行蚌埠分行陈述：原告与第三人在2017年5月9日签订最高额保证合同，是事实，该合同约定为花鼓香公司与第三人自2017年5月9日至2018年5月9日期间签订的主合同项下的债务提供最高额连带责任保证担保，当天花鼓香公司与第三人签订一份《流动资金借款合同》，该合同约定被告花鼓香公司向第三人借款550万元，合同签订后，第三人向被告花鼓香公司发放了该笔贷款，2018年5月9日贷款到期以后，被告花鼓香公司未能偿还第三人贷款本息，2018年7月12日，第三人向原告发出履行担保责任通知，原告于当天代偿了400万元贷款本金。关于原告与被告之间因代偿产生的纠纷，请法院依法判决。原告围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1、原告营业执照、被告花鼓香公司营业执照、花鼓香公司企业信用信息报告、被告周东方身份证（均为复印件），证明原被告的主体资格。2、最高额保证合同（复印件），证明原告为被告花鼓香公司就其向徽行贷款提供最高额保证担保的事实。3、两被告出具的《承诺函》、《协议书》，证明：（1）原告与被告花鼓香公司、周东方约定，被告周东方为花鼓香公司向原告提供连带责任保证担保的事实；（2）协议主要关联的条款为首部、第1条、第2条、第4条、第8条等，涉及保证范围、保证方式、保证期间、争议解决等。4、股权出质设立登记申请书、股权出质合同、花鼓香公司股东决定、股权出质设立登记通知书（均为调取件），证明被告周东方向原告提供股权出质设立权利质权且已办理出质登记手续的事实。5、徽行蚌埠分行进账单、支付系统凭证、业务回单、业务凭证，证明原告于2018年7月12日为被告花鼓香公司代偿400万元的事实。第三人就其陈述向法庭提交如下证据：1、流动金额借款合同、借款凭证、记账凭证、放款通知书，证明被告花鼓香公司于2017年5月9日向第三人借款550万元，借款期限是12个月，到期日是2018年5月9日；2、最高额保证合同，证明原告作为保证人为被告花鼓香公司与第三人自2017年5月9日至2018年5月9日期间签订的主合同项下的债务提供最高额连带责任保证担保；3、银行内部划扣申请书、徽商银行系统内资金汇划客户回单、贷款还款业务凭证、特种转账凭证，证明原告于2018年7月12日代被告花鼓香公司偿还了400万元贷款本息。两被告未向法庭提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了上述证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对原告及第三人所举相关证据均无异议，本院予以认定。根据上述认定的证据，本院对原告所述事实予以确认。本院认为：原、被告之间签订的《协议书》、《股权出质合同》及两被告向原告出具的《承诺函》及原告与第三人签订的《最高额保证合同》系各方当事人真实意思表示，合法有效，应受法律保护。原告现依据《最高额保证合同》的约定，履行保证义务后，有权要求被告花鼓香公司偿还代偿的款项400万元。因双方在《协议书》中仅约定从代偿之日起支付利息，故被告应向原告支付相应利息，但双方未约定具体的利率，现原告主张代偿之日至2019年8月19日之前的利率按中国人民银行1年期贷款基准利率即年利率4.35%计算；自2019年8月20日起至实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的标准符合法律规定，故对原告的该项诉讼请求本院予以支持。依据《协议书》及《承诺函》的约定，被告周东方应在合同约定的范围内对上述债务承担保证责任，故对原告主张其在保证范围内承担保证责任的诉讼请求本院予以支持。依据《股权出质合同》的约定，并经股东会决议通过，在工商部门登记后原告有权对被告花鼓香公司的股权在质权范围内行使优先受偿权，故对原告主张行使质押范围内的优先受偿本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十八条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第六十三条、第六十七条、第七十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条之规定，判决如下：一、被告安徽省蚌埠市花鼓香餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告安徽百惠投资发展集团有限公司代偿款400万元及利息（自2018年7月12日起至2019年8月19日的利息以400万元为基数按年利率4.35%计算；自2019年8月20日起至实际清偿之日止的利息以未还本金为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、被告周东方对上述债务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿；三、如被告安徽省蚌埠市花鼓香餐饮有限公司未能按上述第一项确定的期限履行还款义务，原告安徽百惠投资发展集团有限公司有权对被告周东方质押的安徽省蚌埠市花鼓香餐饮有限公司的500万股股权【质权登记号：（蚌）股质登记设字（2018）第56号】折价或以拍卖、变卖所得款项优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40337元，减半收取20168.5元（原告已交纳），由被告安徽省蚌埠市花鼓香餐饮有限公司、周东方共同负担，其负担额于本判决生效之日起十日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。审判员  施君二〇二〇年十一月二十五日书记员  钱瑞附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第六十三条本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质第六十七条质押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用。质押合同另有约定的，按照约定。第七十八条以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。股票出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的可以转让。出质人转让股票所得的价款应当向质权人提前清偿所担保的债权或者向与质权人约定的第三人提存。以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年修正）第二十五条借贷双方没有约定利息，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场报价利率等因素确定利息。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起承担逾期还款违约责任的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内利率但是未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。