山东省武城县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁1428民初2143号 原告：高唐利泰纺织有限公司，住所地高唐经济开发区。 法定代表人：郭占入，执行董事。 委托诉讼代理人：王祥力，山东万航律师事务所律师。 委托诉讼代理人：温立福，男，1968年出生，汉族，住山东省临清市，该公司员工。 被告：孙振坡，男，1967年出生，汉族，业务员，住山东省武城县。 委托诉讼代理人：徐永峰，武城志峰法律服务所法律工作者。 被告：臧治强，男，1970年出生，汉族，住山东省高唐县。 原告高唐利泰纺织有限公司（以下简称利泰公司）与被告孙振坡、臧治强承揽合同纠纷一案。本院于2020年11月12日立案受理。2020年11月23日，原告利泰公司申请撤回对被告臧治强的起诉，本院口头裁定予以准许。后本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告利泰公司的委托诉讼代理人王祥力、温立福、被告孙振坡及其委托诉讼代理人徐永峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告利泰公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告孙振坡继续履行双方于2018年10月7日签订的《加工定作工程施工协议书）、履行合同约定的施工及安装义务；2.依法判令被告孙振坡向原告利泰公司支付违约金及赔偿原告利泰公司的损失共计232134元，诉讼中，该项请求变更为要求被告孙振坡支付违约金149431.8元；3.本案所有诉讼费用由被告孙振坡承担。事实与理由：原被告于2018年10月7日签订加工定作工程施工协议书，约定被告承包原告生产车间内的玻璃钢送风管道工程，双方约定被告在原告生产车间现场制作安装及施工，被告应于2019年1月20日前制作安装完成并将工程交付原告使用，否则工程每延期一天，原告按工程额的2%扣罚被告，玻璃钢管道按18.8元/KG进行结算，玻璃钢管道进行安装前，原告按照实际重量按约定价格支付该部分工程款的75%，施工地点为原告生产车间。双方合同签订后，被告将玻璃钢送风管道所需的原料即玻璃钢半成品运至原告公司，原告按照合同约定支付工程款。但被告收到原告支付的工程款后，至今未对玻璃钢送风管道进行施工，给原告造成巨大的经济损失，原告认为双方签订的合同合法有效，被告应当继续履行合同，履行合同约定的施工及安装义务。经原告多次催告后，被告拒不履行合同约定的施工义务，给原告造成了巨大的经济损失。现依法诉至贵院，望判如所请。 被告孙振坡辩称，1、依法驳回原告的诉讼请求，责令原告全面履行合同，立即给付答辩人加工费339831元；2、诉讼费由原告承担。事实和理由：2018年10月7日，经答辩人与原告充分协商同意，签订《加工定作工程施工协议书》一份，合同约定：“原告生产车间内玻璃钢送风管道委托答辩人制作安装，本工程属于包工包料的形式，风道安装按图纸施工，玻璃钢管道按18.8元每千克实际重量结算（不含税价）。首批玻璃钢合格产品安装前，原告适当预支答辩人部分工程款，产品经原告验收合格后，按实际过磅重量按约定的价格，支付部分工程款75%，每3万元的货付75%，部分工程安装完毕并经原告验收合格后，原告再给付该部分工程款20%，工程全部交付后，质保期满无质量问题，剩余的5%全部付清”。合同签订后，答辩人依约履行，而原告却未依据合同约定及时付款，原告共收到答辩人加工的管道价值为593422元，依据合同约定付款75%，原告应付款445066元，依据原告陈述实际付款253591元。自双方签订合同之日至今原告一直未向答辩人提供安装图纸，没有安装图纸答辩人如何安装。综上所述，答辩人认为：原告首先违反合同约定，未依据合同约定给付加工费，且为了造成所谓的答辩人违约，故意不向答辩人提供施工的图纸。导致答辩人无法进行安装。违反合同约定的是原告方，故原告提出的承担违约金的诉讼请求依法应予以驳回。原告应向答辩人支付违约金。由于的原告的行为，致使答辩人对其履行合同约定义务产生不安。故答辩人同意在原告付清全部加工费，并提供给答辩人认可的图纸后为其进行安装。 经本院审理认定事实如下：2018年10月7日，原告作为甲方，被告作为乙方，双方签订《加工定作工程施工协议书》一份，约定被告承揽原告生产车间内的玻璃钢送风管道工程，委托被告制作安装。合同第一条约定，本工程属包工包料形式，双方约定本工程在甲方现场制作、安装，甲方负责提供制作场地，负责提供工程所需的电源、水源、房屋，其他一律由乙方自行负责。或在乙方地点施工，甲方派人监管质量，并由乙方免费提供食宿。本工程工期90天，乙方保证在2019年元月20日前交付工程，否则工程每延期交付一天，甲方按工程额的2%扣罚乙方，因甲方原因（如环保、消防）造成的延误工期，由双方签字认可后工期顺延。合同第二条约定了施工工艺及材料规格，并约定风道按图纸施工。合同第五条约定：玻璃钢管道按18.8元每千克实际重量结算（不含税价），其他附件（吊筋、横担、风口、连接螺丝等）不予计费，不在重量内。乙方在首批玻璃钢合格产品进行安装前，甲方根据工程进度，适当预支乙方部分工程款。产品经甲方验收合格后，根据实际过磅重量按约定价格支付该部分工程款的75%，每3万元的货付75%，部分工程安装完毕，并经甲方验收合格后，甲方再给付该部分工程款的20%。工程全部交付后，质保期满无质量问题，剩余的5%全部付清。合同的其他条款，对质量要求，安全生产等事项也做了约定。 合同签订后，被告向原告的交货及原告付款情况如下：（一）2018年11月9日，被告向原告仓库交付风管28节，规格2100×700、重量为2405公斤、价款45214元。同日，原告通过其员工温立福的账户向被告支付该部分货款的75%即33910.50元。（二）2018年11月19日，被告向原告仓库交付风管35节，规格2100×700、重量为3055公斤、价款57434元。2018年11月21日，原告通过其员工温立福的账户向被告支付该部分货款的75%即43075.50元。（三）2018年12月3日，被告向原告仓库交付风管51节，规格2100×700、重量为4510公斤、价款84788元。同日，原告通过用2万元和5万元承兑汇票方式向被告支付该部分货款的75%即63591元。（四）2018年12月20日，被告向原告仓库交付风管51节，规格2100×700、重量为4590公斤、价款86292元。该部分货款的75%为64719元。对该64719元进度款,原告提供2018年12月20日被告本人、温立福、原公司法定代表人共同签字的领款收据一份，拟证明被告领取该批次进度款64719元。被告第一次开庭时没有异议，第二次开庭时确认该款项没有收到。2018年12月22日，原告通过承兑汇票方式向被告支付风道预支款2万元。（五）2019年1月5日，被告向原告仓库交付风管51节，包括规格2100×700的25节、规格2400×700的26节、重量为5070公斤、价款95316元。该部分货款的75%为71487元。（六）2019年1月24日，被告向原告仓库交付风管67节，包括规格2100×700的6节、规格2400×700的61节、重量为6865公斤、价款129062元。该部分货款的75%为96796.50元。2019年1月24日，原告通过承兑汇票方式向被告支付风道进度款17万元。上述风管现在原告车间内保存，被告至今未进场安装。 另查明，2019年12月2日，本案原告曾向本院起诉本案被告，要求解除2018年10月7日签订的加工定作工程施工协议书，因未在7日内预交案件受理费，本院裁定按撤回起诉处理。2020年3月18日，本案原告就涉案纠纷向高唐县人民法院提起诉讼，后于2020年6月4日提出撤诉申请，高唐县法院裁定准许本案原告撤回起诉。 以上事实有原告提供的加工定作工程施工协议书、领款收据及汇票复印件、被告提供的加工定做工程施工协议书、入库单、银行转账记录、本院和高唐县法院的民事裁定书、照片以及当事人的陈述在案证实。 案件审理中，原告还提供2018年4月15日的图纸草图1张。拟证明原告向被告提供了图纸。被告认为该图纸标明的时间是2018年4月15日，当时尚未签订合同，该图纸所标明的型号与被告所送到原告处的货物型号不一致，该图纸没有具体的参数，没有标高，没有中心距离，依照该图纸无法进行施工。 本院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案双方当事人签订的加工定作施工协议，是双方的真实意思表示，合法有效，双方应当按照约定全面履行自己的义务。当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。《中华人民共和国合同法》第107条规定，当事人一方不履行合同义务，或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第109条规定，当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。在本案合同纠纷中，原告对付款义务负有举证责任。关于进度款64719元，被告不认可收到该款。原告仅提供了领款收据，该收据有温立福及原告公司原法定代表人的签字，属于公司内部付款流程的手续。原告作为公司，应当有完备的财务制度，还应当提供64719元如何支付给被告的证据，公司付出64719元款项，不可能没有痕迹。结合前几次付款手续及转账情况,原告已支付64719元进度款的主张，证据不足。据此，该批进度款扣除已付2万元外，尚有44719元未付。关于原告提供图纸草图，与本案合同缺乏关联性且根据该图纸无法施工，原告应依约提供符合施工要求的图纸。承揽人发现定作人提供的图纸或者技术要求不合理的，应当及时通知定作人。因定作人怠于答复等原因造成承揽人损失的，应当赔偿损失。涉案合同履行中，原告虽有延期付款及不提供符合施工要求图纸的情形存在，但不属于根本违约，在提供符合施工要求的图纸及支付进度款后，该合同可以继续履行。因此原告要求履行合同的诉讼请求，本院予以支持。关于原告所主张的延误工期违约金，因原告延期付款且未提供图纸，被告有权拒绝其相应的履行请求，工期应当顺延。故原告要求被告支付延误工期违约金的诉讼请求，本院不予支持。关于被告要求原告支付违约金或赔偿损失解除合同等请求，因被告在本案中未提起反诉，如被告主张权利,应另案处理。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十六条、第一百零七条、第二百五十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告高唐利泰纺织有限公司与被告孙振坡于2018年10月7日签订的《加工定作工程施工协议书）合法有效、继续履行； 二、驳回原告高唐利泰纺织有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费减半收取2391元，由原告高唐利泰纺织有限公司负担2091元,由被告孙振坡负担300元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。 审判员  梁洪田 二〇二〇年十二月十九日 法官助理时云飞 书记员耿红娥