江苏省常州市钟楼区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）苏0404刑再5号 原公诉机关常州市钟楼区人民检察院。 原审被告人董某，女，1977年5月12日出生于安徽省涡阳县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地安徽省亳州市涡阳县，住常州市武进区。2013年6月22日因吸毒被行政拘留十日；2014年12月因吸毒被行政拘留十三日并社区戒毒；2016年5月因吸毒被行政拘留并强制隔离戒毒二年；2018年11月15日因吸毒被行政拘留十五日（不执行）转社区戒毒三年；2018年11月20日因吸毒被行政拘留十五日（不执行）转社区戒毒三年；2018年11月24日因吸毒被行政拘留十五日（不执行）转社区戒毒三年；2018年11月28日因吸毒被行政拘留十五日（不执行）转社区戒毒三年；2018年12月18日因吸毒被行政拘留十五日（不执行）转社区戒毒三年；2018年12月26日因吸毒被行政拘留十五日（不执行）转社区戒毒三年；2019年1月13日因吸毒被行政拘留十五日（不执行）转社区戒毒三年；2019年1月21日因吸毒被行政拘留十五日（不执行）转社区戒毒三年；2019年2月21日因吸毒被行政拘留十五日（不执行）转社区戒毒三年；2019年3月8日因吸毒被行政拘留十五日（不执行）；2019年3月15日因吸毒被行政拘留十五日（不执行）；2019年3月19日因吸毒被行政拘留十五日（不执行）转社区戒毒三年；2019年3月28日因吸毒被行政拘留十五日（不执行）转社区戒毒三年；2019年4月1日因吸毒被行政拘留十五日（不执行）转社区戒毒三年；2019年4月10日因吸毒被行政拘留十五日（不执行）；2019年12月2日因吸毒被行政拘留十五日（不执行）转社区戒毒三年；2019年12月16日因吸毒被行政拘留十五日（不执行）转社区戒毒三年；2014年1月15日因犯容留他人吸毒罪、介绍卖淫罪被南京市江宁区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；2015年5月28日因犯容留他人吸毒罪被南京市建邺区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；2019年9月19日因犯贩卖毒品罪被常州经济开发区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元。2019年12月2日因原审案件被取保候审。 指定辩护人徐杰，江苏东臻律师事务所律师。 常州市钟楼区人民检察院指控原审被告人董某犯贩卖毒品罪一案，本院于2020年3月13日作出（2020）苏0404刑初41号刑事判决。该判决发生法律效力后，本院院长发现该案确有错误，经本院审判委员会讨论决定，于2020年8月3日作出（2020）苏0404刑监1号再审决定书，对本案进行再审，不停止原判决的执行。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。常州市钟楼区人民检察院指派检察员陈宏芳出庭履行职务。原审被告人董某及其辩护人徐杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审经审理查明，被告人董某于2019年9月4日凌晨向史某贩卖毒品冰毒，先通过微信转账收取史某支付的毒资人民币700元，后将冰毒0.5克放至香烟盒内通知史某至本市天宁区光华路“某面馆”门口垃圾桶旁提取。 案发后，被告人董某如实供述了犯罪事实。 上述事实有经庭审质证、确认的被告人董某的供述笔录、证人史某的证言笔录、微信聊天记录、辨认笔录、刑事判决书、行政处罚决定书、发破案经过等证据证实，足以认定。 原审认为，被告人董某贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人董某在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，还有其他罪没有判决，应当数罪并罚。被告人董某揭发他人犯罪行为，查证属实，有立功表现，可以从轻处罚；到案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十九条、第七十条、第六十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人董某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。连同前罪未执行的有期徒刑十个月，罚金人民币四千元，决定执行有期徒刑一年二个月，罚金人民币七千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于本判决生效后三个月内缴纳）。二、责令被告人董某退出违法所得人民币七百元，予以没收，上缴国库；扣押的作案工具手机一部，予以没收。 再审中，原审被告人董某对原审查明的事实和原审认定事实的证据均无异议，再审中无新的辩解意见。辩护人未提出新的辩护意见。出庭检察员发表意见为，原审被告人董某构成累犯，建议量刑增加一个月。 本院再审查明的事实与原审查明的事实一致。 再审另查明如下事实： 原审被告人董某因犯容留他人吸毒罪、介绍卖淫罪于2014年1月15日被南京市江宁区人民法院判处有期徒刑一年三个月后，在江苏省京女子监狱服刑，于2014年9月21日刑满释放；因犯容留他人吸毒罪于2015年5月28日被南京市建邺区人民法院判处有期徒刑十个月后，在江苏省常州监狱服刑，于2015年11月17日刑满释放。江苏省常州经济开发区人民法院于2019年9月19日作出（2019）苏0492刑初255号刑事判决，判处原审被告人董某有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元后，又于2019年9月29日作出（2019）苏0492刑更4号暂予监外执行决定书，因原审被告人董某系哺乳期妇女，决定对其暂予监外执行（执行期间自2019年9月30日起至2020年6月15日止）。2019年11月1日，董某到涡阳县司法局反馈其常住地为常州市天宁区茶山街道，户籍地涡阳县无居住场所，无法在户籍地接受社区矫正。2020年1月10日，董某至涡阳县司法局报到，该局予以接收。2020年1月22日，涡北司法所组织辖区全体社区矫正对象春节前训诫暨集中学习教育会，董某未参加。2020年3月23日，涡阳县司法局作出（2020）涡司矫建字第1号收监执行建议，认为：董某在社区矫正期间拒不报告行踪，脱离监管，违反社区矫正监督管理规定，经涡阳县司法局社区矫正奖惩委员会集体讨论决定，同意涡北司法所2020年3月20日上报县局对暂予监外执行罪犯董某给予收监执行刑罚。 认定上述事实的证据有：释放证明、暂予监外执行决定书、退函说明、社区矫正人员基本信息表、查找证明、收监建议书等。 本院再审认为，被告人董某贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪，应予依法惩处。被告人董某在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，还有其他罪没有判决，应当对新犯的罪作出判决，数罪并罚，已经执行的刑期，计算在新判决决定执行的刑期以内。被告人董某揭发他人犯罪行为，查证属实，有立功表现，可以从轻处罚；到案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，可以从轻处罚。被告人董某在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，构成累犯，应当从重处罚。原审未认定董某构成累犯，适用法律错误，应予纠正。自江苏省常州经济开发区人民法院决定对董某监外执行的起始日2019年9月30日，至董某因本案被采取强制措施之日2019年12月2日，该段期间应计算在决定执行的刑期之内，原审未查明董某前罪执行情况，存在错误，应予纠正。综上，经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十条、第六十九条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第四条第一款第（一）项、第十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条及《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十三条、第三百八十九条之规定，判决如下： 一、维持本院（2020）苏0404刑初41号刑事判决第一项对原审被告人董某定罪部分及第二项，即：董某犯贩卖毒品罪；责令被告人董某退出违法所得人民币七百元，予以没收，上缴国库；扣押的作案工具手机一部，予以没收。 二、撤销本院（2020）苏0404刑初41号刑事判决第一项对原审被告人董某量刑部分，即：判处被告人董某有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；连同前罪未执行的有期徒刑十个月，罚金人民币四千元，决定执行有期徒刑一年二个月，罚金人民币七千元。 三、原审被告人董某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；与前罪所判刑罚有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元合并，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币七千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；原判刑罚已执行的刑期计算在本判决决定的刑期之内，即自2019年9月30日起至2019年12月2日止，罚金在本判决生效之日起三个月内缴纳） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长  贺晓梅 审判员  吴 颖 审判员  吴 奕 二〇二〇年十一月十日 书记员  周嘉怡