安徽省合肥市庐阳区人民法院 民 事 判 决 书 (2020）皖0103民初5103号 原告：姚宏兵，男，1963年3月26日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 委托诉讼代理人：徐力，安徽皖师律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邵皖萍，安徽皖师律师事务所实习律师。 被告：汪敏，男，1964年6月11日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。 委托诉讼代理人：卫红星，安徽远致律师事务所律师。 委托诉讼代理人：江豪，安徽远致律师事务所律师。 原告姚宏兵与被告汪敏生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姚宏兵的委托诉讼代理人徐力、邵皖萍，被告汪敏及其委托诉讼代理人卫红星、江豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告姚宏兵向本院提出诉讼请求：1.汪敏赔偿姚宏兵医药费、误工费等损失共计87549元；2.本案诉讼费、保全费由汪敏负担（汪敏第二次手术损失以及术后可能导致的相应后果保留相应诉权）。 事实与理由：2019年11月17日晚7点左右，姚宏兵因工作原因去找汪敏沟通工作问题，聊了几句汪敏便跑过来动手打姚宏兵（监控时间晚18点58分），姚宏兵为了躲闪被他推到门外，并未还手只是防备躲闪。姚宏兵被其拖拽后右腿跪倒后一阵剧痛，警察出警后，让姚宏兵先去医院检查，由同事全程送入安徽医科大学第一附属医院，经诊断为胫骨平台骨折。对于本次伤害，汪敏应付全部责任，现在姚宏兵的病情基本稳定，为维护自身合法权益,现依法诉至你院，望判如所请。 被告汪敏辩称，1.姚宏兵右膝受伤非汪敏殴打所致，汪敏未实施加害行为；2.根据辖区派出所为对姚宏兵进行伤情鉴定及姚宏兵前后两次向法院申请伤残三期鉴定，两家鉴定机构均以因果关系不明拒绝鉴定等事实，能够证实姚宏兵受伤与汪敏无关；3.假设姚宏兵受伤与汪敏有一定程度关联，姚宏兵称述与实际情况不符，双方系相互打骂且姚宏兵辱骂挑衅在先，同样存在过错，根据侵权责任法规定姚宏兵应承担相关责任，诉状述称对本次结果由汪敏承担全部责任没有事实依据；4.即使认定姚宏兵受伤与汪敏行为存在因果关系，姚宏兵诉请无法律依据：(1)三期均未经有关机构鉴定，姚宏兵主张无事实依据，汪敏不予认可；（2）姚宏兵的误工费标准请法庭根据其提交工资明细核算；(3)主张交通费未提交相应证据，汪敏不予认可。综上姚宏兵诉讼证据不足，请法院依法驳回。 本院经审理认定事实如下:2019年11月17日18时59分07秒，在安徽省教育厅值班室内，姚宏兵与汪敏因值班问题发生口角，汪敏上前用手攻击姚宏兵脸部，姚宏兵抓住汪敏的手将其拽到门外（大厅），姚宏兵将汪敏推按倒地，同时姚宏兵也因被拉扯失去平衡右侧膝盖跪地，后汪敏用拳头打了姚宏兵脸部两拳，随后两人分开（监控视频2019年11月17日18时59分36秒至59分51秒）。当日，姚宏兵被送入安徽医科大学第一附属医院住院治疗，经诊断为胫骨平台骨折（右侧），于11月28日出院，出院医嘱：1.建议卧床休息，卧床期间加强患肢功能训练；2.切口换药2-3天一次，术后两周视切口愈合情况拆线；3.骨折愈合前严禁负重活动；4.术后每个月我科门诊复查。治疗期间，姚宏兵共支出医疗费41418.95元。 2019年12月13日，合肥市公安局庐阳分局出具《行政处罚决定书》，决定对汪敏处以行政拘留3日。 2020年4月30日，姚宏兵申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。我院委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心对上述事项进行鉴定。该鉴定中心于2020年5月12日函告我院：经我中心积极组织鉴定人对此案进行讨论，经审核材料发现该案因果关系不明确，根据《司法鉴定程序通则》第15条（四）的规定，对上述委托事项，我中心不予受理。本院再次委托安徽中衡司法鉴定中心对上述事项进行鉴定，该中心于6月19日函告我院：经审核鉴定材料，并约请双方现场审查后发现该案因果关系无法明确，依照《司法鉴定程序通则》的相关规定予以退案。 以上事实，有姚宏兵提供的身份证、行政处罚决定书、安徽医科大学第一附属医院出院小结、医药费发票、病历、视频资料、合肥市公安局庐阳分局监控资料说明书、工资流水以及当事人陈述等证据在卷佐证。 本院认为：公民的身体健康权受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 本案中，汪敏与姚宏兵遇事不能冷静处理，因值班问题发生争吵并发生互殴，在互殴过程中，姚宏兵把汪敏推按在地时，因双方拖拽，姚宏兵也因此失去平衡右侧膝盖跪地，导致胫骨平台骨折受伤。虽然姚宏兵此次受伤并非系汪敏故意伤害所致，但根据监控视频显示，二人互殴行为与姚宏兵受伤的后果之间存在一定的关联性。因此，对于姚宏兵此次受伤，原、被告均存在过错；对于姚宏兵因此次受伤所导致的财产损失，应由双方当事人根据各自的过错程度按比例分担。根据本案的实际情况，结合合肥市公安局庐阳分局出具的《行政处罚决定书》内容，本院酌定汪敏对姚宏兵的损失承担60%的赔偿责任，其余40%由姚宏兵自行承担。 对于姚宏兵的损失，认定如下： 1、医药费。根据医疗机构出具的医疗费票据，结合出院记录及门诊病历，姚宏兵的医药费为41418.95元； 2、住院伙食补助费。姚宏兵共住院治疗11天，参照合肥市国家机关工作人员出差伙食费补助标准，按每天50元计算，确定为550元（50元/天×11天）； 3、营养费。根据姚宏兵的伤情，本院酌定营养期为30天，参照住院伙食补助费标准，营养费确定为1500元（50元/天×30天）； 4、护理费。根据安徽医科大学第一附属医院出院医嘱，结合姚宏兵的伤情，本院酌定姚宏兵的护理期为60日，按照2019年居民服务、修理和其他服务业123.48元/天计算，护理费为7408.8元（123.48元/天×60天）。 5、误工费。根据姚宏兵的提供的工资流水，自2019年4月至2019年11月由安徽泊才劳务有限公司代发每月工资3768元到5267元不等，姚宏兵按每月4200元主张误工损失，本院予以支持；根据姚宏兵的伤情，本院酌定误工期为120天，误工费为16800元（4200元/月÷30天×120天）； 6、交通费。参照姚宏兵的住院时间及门诊次数，本院酌情支持300元。 姚宏兵的上述损失共计67978元，由汪敏赔偿60%即40787元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十七条第二款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告汪敏于本判决生效之日起十日内赔偿原告姚宏兵各项损失共计40787元； 二、驳回原告姚宏兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取为406元，由原告姚宏兵负担162元，被告汪敏负担244元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  胡玲 二〇二〇年九月二日 书记员  张燕 附：本案适用的法律条文 1、《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。