四川省兴文县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1528民初1788号 原告：兴文三鼎房地产开发有限公司，住所：兴文县古宋镇打鱼村五组财富苑，统一社会信用代码：91511528740014520W。 法定代表人：李丹，总经理。 委托诉讼代理人：刘玉春，四川晏州律师事务所律师。 被告：成都盈怀商业管理有限公司，住所：中国（四川）自由贸易试验区成都市天府新区正兴街道湖畔路366号1栋3楼1号。 法定代表人：王亚平，执行董事。 委托诉讼代理人：罗浩，四川瑞展律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周平，四川瑞展律师事务所律师。 原告兴文三鼎房地产开发有限公司（以下至判决主文前简称兴文三鼎公司）与被告成都盈怀商业管理有限公司（以下至判决主文前简称成都盈怀公司）合同纠纷一案，本院于2020年10月9日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告兴文三鼎公司的委托诉讼代理人刘玉春、被告成都盈怀公司的委托诉讼代理人罗浩和周平到庭参加诉讼。现已审理终结。 兴文三鼎公司向本院提出诉讼请求：1、解除兴文三鼎公司与成都盈怀公司于2018年12月30日签订的《中华春天项目商业全程管理输出合同》；2、判令成都盈怀公司立即退还兴文三鼎公司已支付的服务费150000元；3、判令成都盈怀公司向兴文三鼎公司支付违约金1000000元；4、本案诉讼费用由成都盈怀公司承担。事实和理由：2018年12月30日，兴文三鼎公司与成都盈怀公司签订了《中华春天项目商业全程管理输出合同》（以下至判决主文前简称《合同》），合同约定：兴文三鼎公司委托成都盈怀公司为中华春天项目提供商业品牌运营管理输出服务，包括但不限于项目品牌的使用、项目定位策划、招商代理、项目运营管理等商业运营服务。合同还对服务收费方式、知识产权、双方的权利与义务、合同的变更与终止、违约责任、争议解决方式等作了明确的约定。合同签订后，兴文三鼎公司按约定于2019年1月2日向成都盈怀公司支付市场研究项目定位规划服务费15万元，但成都盈怀公司仅开展了项目定位规划服务的部分工作，未向兴文三鼎公司提供任何工作成果，商业咨询服务、商业招商代理服务等工作未实际开展。2020年6月18日，兴文三鼎公司致函成都盈怀公司，要求成都盈怀公司全面履行合同，但成都盈怀公司仍未按合同约定履行义务，成都盈怀公司的行为已构成违约。为了维护兴文三鼎公司的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第三百六十二条第二款规定，以及《中华春天项目商业全程管理输出合同》第十条约定，依法提起诉讼，请求判决支持兴文三鼎公司的诉讼请求。 成都盈怀公司辩称：1、同意解除双方签订的《中华春天项目商业全程管理输出合同》。合同签订后，成都盈怀公司一直勤勉尽职地履行合同义务，因案涉项目分期施工致使工期滞后，成都盈怀公司无法进场开展招商工作，又因今年“新冠肺炎疫情”影响市场大环境，商业歇业，经济萧条，存量商业出现大幅退租情况，租金下调。成都盈怀公司若按照签约时对项目的定位、规划开展招商工作难度巨大，可能在投入巨大的人力物力后，仍无法达到双方签约目的。因此，成都盈怀公司向兴文三鼎公司提出双方本着实事求是的原则无责解除合同，但兴文三鼎公司仍然提起了本案诉讼。2、兴文三鼎公司无权要求成都盈怀公司退还15万元的服务费。《合同》第三条第二款约定，成都盈怀公司应向兴文三鼎公司提供市场研究项目定位规划服务及商业设计咨询服务。合同签订后，成都盈怀公司按合同约定于2019年1月完成了项目前期策划定位工作，于2019年6月完成了商业设计咨询服务工作（店铺工程物业交付标准建议及业态落位、交通组织建议）。成都盈怀公司完成的工作成果经兴文三鼎公司出具的《签收确认单》确认。根据《合同》第三条第二款第一项、第二项约定，成都盈怀公司提交的前策定位方案及设计咨询建议经兴文三鼎公司审核通过后，兴文三鼎公司应在五个工作日内向成都盈怀公司分别支付尾款5万元和10万元。成都盈怀公司按照合同约定完成项目前期策划定位工作与设计咨询建议并经兴文三鼎公司签字确认后，兴文三鼎公司却未按合同约定向成都盈怀公司支付15万元尾款，其行为已构成违约。因此，兴文三鼎公司不仅无权要求成都盈怀公司退还15万元的服务费，还应向成都盈怀公司支付市场研究项目定位规划服务费与商业设计咨询服务费的尾款15万元。3、案涉合同不属于技术服务合同，应属于招商合作合同。案涉合同并不涉及技术服务合同要求的技术问题的解决与传授解决技术问题的知识，无技术服务合同的特点和内容。4、成都盈怀公司按照合同约定履行了合同项下的义务，兴文三鼎公司要求支付100万元违约金无事实和法律依据。合同签订后，成都盈怀公司一直与兴文三鼎公司就案涉项目的规划设计保持着密切联系，且按照合同约定完成了项目前期策划定位工作于设计咨询建议。本案中，成都盈怀公司未能进场进行招商工作系项目工作滞后即业主问题所致，成都盈怀公司并无过错，不存在任何违约行为。请求依法驳回兴文三鼎公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。 兴文三鼎公司提交了以下证据：1、兴文三鼎公司营业执照、法定代表人身份证明书、身份证（复印件），拟证明兴文三鼎公司主体信息；2、《中华春天项目商业全程管理输出合同》，拟证明兴文三鼎公司与成都盈怀公司于2018年12月30日签订了《中华春天项目商业全程管理输出合同》，约定成都盈怀公司向兴文三鼎公司提供运营管理输出服务，合同对双方的权利义务、违约责任等进行了约定；3、兴文三鼎公司关于要求全面履行《中华春天项目商业全程管理输出合同》的函，拟证明兴文三鼎公司于2020年6月18日向成都盈怀公司致函，要求成都盈怀公司全面履行合同，但成都盈怀公司仍未在合理期限内履行合同，已构成违约，兴文三鼎公司有权解除合同；4、成都盈怀公司回函，拟证明成都盈怀公司已收到兴文三鼎公司于2020年6月18日向成都盈怀公司发出的函；5、网上银行电子回单2张、增值税专用发票2张，拟证明兴文三鼎公司按约支付成都盈怀公司15万元市场研究项目定位规划服务费。 经庭审质证，成都盈怀公司的质证意见为：1号证据无异议；2号证据三性予以认可；3、4号证据三性予以认可，但对证明目的不予认可，两份函件洽洽反映了是兴文三鼎公司违约解除合同；5号证据三性予以认可，对证明目的不予认可。 成都盈怀公司提交了以下证据：1、《中华春天项目商业全程管理输出合同》，拟证明成都盈怀公司完成了项目前期策划定位工作和商业咨询服务工作，但中途因案涉项目工期滞后导致项目不能正常进行，系业主问题导致；2019年年底受“新冠肺炎疫情”外部因素影响，成都盈怀公司无法开展招商工作；成都盈怀公司无违约行为，兴文三鼎公司无权要求成都盈怀公司承担违约责任；2、北京鑫苑商业管理有限公司、成都盈怀公司工商信息，拟证明北京盈怀、北京鑫苑以及成都盈怀公司在本案中的关系；3、《兴文中华春天项目策划定位报告PPT》，拟证明成都盈怀公司于2019年1月完成了项目前期的策划定位工作，履行了合同第三条第二款第一项约定的义务，兴文三鼎公司应向成都盈怀公司支付尾款5万元，兴文三鼎公司未支付该笔尾款，构成违约；4、《兴文春天店铺工程物业交付标准建议》、《兴文春天业态落位、交通组织建议》、《签收确认单》、《说明》，拟证明成都盈怀公司于2019年6月完成了商业设计咨询服务工作，履行了合同义务，工作成果已经兴文三鼎公司确认，兴文三鼎公司应按约定支付商业咨询服务项下的尾款10万元，兴文三鼎公司未支付该笔尾款，构成违约；5、宜宾兴文中华春天项目工作群聊天记录、兴文三鼎设计院负责人谢戈（sea）与盈怀总部工程物业经理吕方州（方州）聊天记录、聊天记录公证书、光盘、《兴文规划设计建议方案》、《方案二：地上连廊部分1（1）》、《兴文业态规划8.30终稿（2）（1）》，拟证明成都盈怀公司一直就中华春天项目的业态规划、设计建议等与兴文三鼎公司工作人员保持着密切的交流、沟通，案涉项目相关文件通过群聊发送给兴文三鼎公司工作人员；成都盈怀公司在切实地制定项目计划，履行合同义务，提交工作成果；6、机票、火车票、住宿费发票及差旅费报销申请、会议沟通纪要及现场照片，拟证明虽然项目工期滞后导致成都盈怀公司无法进场招商，但成都盈怀公司一直秉持着合作理念，就项目的具体规划、设计、进度等方面与兴文三鼎公司保持着密切联系；7、中华春天项目现场照片，拟证明中华春天项目因工期滞后，导致成都盈怀公司迟迟无法进场开展招商工作，成都盈怀公司并无过错；8、兴文三鼎公司关于要求全面履行《中华春天项目商业全程管理输出合同》的函、成都盈怀公司回函、邮件签收查询，拟证明成都盈怀公司在函件中表明未进场招商是因为项目工期滞后及“新冠肺炎疫情”影响，建议双方无责解除合同，兴文三鼎公司未在五日内答复是否同意“无责解除”方案，应视为兴文三鼎公司同意解除合同，且互不追究违约责任。 经庭审质证，兴文三鼎公司的质证意见为：1号证据真实性无异议，对证明目的有异议，成都盈怀公司未出示任何证据证明案涉项目工期滞后导致项目不能正常进行，发生新冠肺炎疫情是客观事实；2号证据无异议；3、4号证据达不到其证明目的；5号证据达不到其证明目的，不能证明成都盈怀公司完成了合同义务；6号证据真实性有异议；7号证据真实性无异议，但达不到其证明目的；8号证据，证明目的有异议，该证据恰好证明了成都盈怀公司未按合同约定完成工作。 对兴文三鼎公司、成都盈怀公司提供的上述证据，当事人无异议的，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院将结合全案证据综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年12月30日，兴文三鼎公司（甲方）与成都盈怀公司（乙方）签订了《中华春天项目商业全程管理输出合同》，内容如下：一、委托事项：乙方受甲方委托，为本合同约定项目提供商业品牌运营管理输出服务，包括但不限于项目品牌的使用、项目定位策划、招商代理、开业筹备、项目营运管理的商业全链条顾问及服务，全力协助甲方达成项目经营管理目标。二、项目概况：（一）项目名称：中华春天项目；（二）项目位置：宜宾市兴文县体育场。三、运营管理输出服务：品牌运营管理输出服务按商业项目的正式开业时间为节点，可分为项目前期策划、项目设计咨询，招商代理服务及项目开业筹备、运营管理两个不同版块内容的服务；本项目前期策划、设计咨询、招商代理服务期的起始时间为合同签订之日到项目开业之日止；本项目开业筹备、运营管理服务期的起始时间甲乙双方共同确定的开业日前6个月（或项目整体招商签约率达到50%时，以甲乙双方签订的《运营管理服务开始确认书》为最终确定）起，直至项目开业之后3年止；（一）项目前策、招商服务内容包括：项目定位规划服务、商业设计咨询服务、商业代理招商服务，具体服务内容及方式以下列附件为准：附件二《项目定位规划服务内容》，附件三《商业设计咨询服务内容》，附件四《商业招商代理服务内容》，附件五《客户确认单》。（项目前策及招商代理服务收费方式：1、市场研究项目定位规划服务：按照附件二约定内容，乙方将在合同签订之日起30日内，完成项目前策方案的提报，本服务费用为15万元人民币，签订合同之日即2018年12月30日支付10万元（如遇节假日原因延至2019年1月2日到账），乙方启动前策定位规划服务工作，启动之日起30个工作日递交甲方审核通过后，5个工作日支付余款……2、商业设计咨询服务：乙方为甲方提供本项目商业设计咨询服务，此项工作目的是在项目操作过程中依据市场变化的实际情况，对商业项目物业条件进行合理建议、分析，协助甲方及相关设计院对相关设计提供审核建议。服务内容详见附件三。商业设计咨询服务的费用共计15万元，签订合同之日即2018年12月30日支付5万元（如遇节假日原因延至2019年1月2日到账），乙方启动设计咨询服务工作，启动之日起30个工作日根据前策市调报告提供设计咨询建议提交甲方审核通过后，5个工作日支付余款……3、招商代理服务费：本项目招商代理服务费共计人民币130万元……七、双方权利和义务：（三）乙方的权利与义务：8、乙方提供的服务不符合本合同约定，或乙方未按本合同约定完成委托事项，经甲方指出并给予合理的纠正或完成期限后，乙方仍未纠正或完成委托事项的或者甲方已提供充分的证据证明乙方的服务给甲方造成经济损失的，均视为乙方违约，甲方有权解除本合同。九、合同变更及终止：如发生下列情况，本协议可以变更或终止：（四）乙方未按约履行协议，经甲方书面通知后，在合理期限内（不少于30日）仍未履行协议，则甲方有权以书面通知的方式单方面解除协议，如乙方已收取甲方款项，但尚未提供该款项所对应的服务的，乙方应当在10个工作日内将该已收取款项退还甲方，但甲方须支付乙方已完成工作的相应款项……十、违约责任：5、服务期限内，甲乙任一方擅自终止合同或其违约行为致本合同提前终止（包括守约方行使合同解除权的情形）的，守约方有权解除合同。违约方须向守约方一次性支付违约金100万元。合同还对项目筹备开业及运营管理服务内容、项目运营期间管理收入抽成、甲乙双方发票信息、知识产权、保密条款、服务形式等进行了约定。 2019年1月4日，兴文三鼎公司向成都盈怀公司支付了15万元服务费。《中华春天项目商业全程管理输出合同》中约定的项目定位规划服务工作，成都盈怀公司已完成并向兴文三鼎公司提交了《项目前策报告》。商业设计咨询服务工作,成都盈怀公司向兴文三鼎公司提交了《规划设计建议方案》、《方案二：地上连廊部分1（1）》、《业态规划8.30终稿（2）（1）》；兴文三鼎公司于2019年6月10日签收确认了成都盈怀公司提交的《兴文春天店铺工程物业交付标准建议20190610》、《兴文春天业态落位、交通组织建议20190610》。招商代理、项目筹备开业及运营管理部分，成都盈怀公司未按约定提供服务。 中华春天项目工程于2019年8月开工建设，一期主体工程目前已完工。 2020年6月18日，兴文三鼎公司致函成都盈怀公司，要求成都盈怀公司在收到函告后10日内对接后续服务工作，履行合同，逾期兴文三鼎公司将依法解除合同。2020年7月1日，成都盈怀公司向兴文三鼎公司回函，表示成都盈怀公司已于2020年6月24日收到兴文三鼎公司发出的关于全面履行《中华春天项目商业全程管理输出合同》的函，并建议与兴文三鼎公司协商无责解除合同。 2020年8月31日，成都盈怀公司向兴文三鼎公司发函表示，成都盈怀公司于2020年7月1日向兴文三鼎公司回函提出无责解除合同方案，但三鼎公司一直未予明确答复，请兴文三鼎公司收到本函后五日内答复是否同意无责解除合同的方案，如果不同意，请兴文三鼎公司提出合理的解决方案，双方友好协商；如果兴文三鼎公司未在收到本函后五日内回复成都盈怀公司，则视为兴文三鼎公司同意双方无责解除合同，双方无需办理任何结算、移交手续，互不追究违约责任。兴文三鼎公司于2020年9月4日收到成都盈怀公司发出的《工作联系函》后，未向成都盈怀公司回函。 本院认为：兴文三鼎公司与成都盈怀公司于2018年12月30日签订的《中华春天项目商业全程管理输出合同》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。合同签订后，成都盈怀公司未完成《附件三：商业设计咨询服务》中的部分内容，亦未提供招商代理服务，构成违约，兴文三鼎公司请求解除合同，成都盈怀公司也同意，本院予以支持。成都盈怀公司关于其不构成违约的抗辩理由不能成立，本院不予采纳。 关于违约金问题，《中华春天项目商业全程管理输出合同》第十条约定：服务期限内，甲乙任一方擅自终止合同或其违约行为致本合同提前终止（包括守约方行使合同解除权的情形）的，违约方须向守约方一次性支付违约金100万元。兴文三鼎公司请求成都盈怀公司支付违约金100万元，成都盈怀公司认为违约金过高，按照“谁主张、谁举证”原则，成都盈怀公司负有证明违约金过高的举证责任。但是，衡量违约金是否过高的重要标准是违约造成的损失，因守约方更了解违约造成损失的事实和相关证据而具有较强的举证能力，因此，兴文三鼎公司认为违约金约定合理，亦应提供相应的证据。本案中，因兴文三鼎公司和成都盈怀公司对违约金是否过高均未能举出充分证据证明，故本院结合合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等实际情况，根据公平原则和诚实信用原则予以综合衡量，违约金酌情支持30万元。 关于兴文三鼎公司请求成都盈怀公司退还已支付的服务费15万元是否应予支持的问题。诉讼中，双方当事人对于成都盈怀公司已完成项目定位规划服务的事实无争议，按照合同约定，兴文三鼎公司应支付成都盈怀公司服务费15万元。兴文三鼎公司要求成都盈怀公司退还已支付的服务费15万元，不符合《中华春天项目商业全程管理输出合同》第九条“如发生下列情况，本协议可以变更或终止：（四）乙方未按约履行协议，经甲方书面通知后，在合理期限内（不少于30日）仍未履行协议，则甲方有权以书面通知的方式单方面解除协议，如乙方已收取甲方款项，但尚未提供该款项所对应的服务的，乙方应当在10个工作日内将该已收取款项退还甲方，但甲方须支付乙方已完成工作的相应款项……”的约定，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条第一款、第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百一十四条，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告兴文三鼎房地产开发有限公司与被告成都盈怀商业管理有限公司于2018年12月30日签订的《中华春天项目商业全程管理输出合同》； 二、被告成都盈怀商业管理有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告兴文三鼎房地产开发有限公司违约金300000元； 三、驳回原告兴文三鼎房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7575元，由原告兴文三鼎房地产开发有限公司5600元，被告成都盈怀商业管理有限公司负担1975元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 审判员 杨 刚 二〇二〇年十二月二十五日 书记员 赵鹏飞