广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初24378、28263号24378号案原告、28263号案被告：陈金华，男，1981年3月23日出生，汉族，身份证住址广东省始兴县。委托诉讼代理人：邝任远，广东金宏桥律师事务所律师，系广州市越秀区法律援助处指派。24378号案被告、28263号案原告：广州粤迅康药业有限责任公司，住所地广州市越秀区先烈南路21号之一东侧铺面之三1-2层。法定代表人：陈宇航。委托诉讼代理人：陈嘉，广东佰仕杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：招志南，广东佰仕杰律师事务所律师。陈金华与广州粤迅康药业有限责任公司（以下简称：“粤迅康公司”）劳动争议纠纷两案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，陈金华及其委托诉讼代理人邝任远，粤迅康公司的委托诉讼代理人陈嘉、招志南到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况双方有争议的事项为第四至七项，其他事项双方无争议。一、入职及签订书面劳动合同情况：陈金华于2016年11月23日入职粤迅康公司担任电子商务部总监。双方于2016年11月23日签订了期限为2016年11月23日至2018年2月22日的书面劳动合同，于2018年3月1日订立了期限为2018年3月1日至2019年2月28日的书面劳动合同。二、工资情况：每月工资10000元，年度绩效工资80000元，部门净利润5%作为年度红利。每月15日以现金方式支付上月工资。三、最后工作日：2020年2月28日。四、关于2018年3月1日至2019年2月28日年度绩效工资及红利分成：陈金华主张依据双方签订的《管理人员聘用合同书》约定，只要劳动者四项业绩达标，即可发放年度绩效8万元，如未全部达标，可以相应比例扣减。依据其提交的《2018年度业绩考核财务数据》其于2018年度的销售额为566万余元，完成任务的比例为56.69%；利率为34.11%，超过30%即达标；销售纯利为6.83%，大于5%即达标；投入产出比为1：15，高于1:7亦达标，上述四个指标均达标，除第一项销售额需要乘以系数0.3以外，其余均可以按照8万元相应的比例发放，故最终算出年度考核绩效奖为5.2万元；红利为部门纯利的5%，即19362元。粤迅康公司主张的2018年考核数据与原告主张的一致，但认为由于双方约定任务数为1000万元，陈金华未达标，故其第一、二项业绩计算指标应当乘以0.01，依据为《管理人员聘用合同书》5.2条约定，年度绩效应结合“电子商务部门实际经营盈利情况”核算，由于销售额未达标，红利亦不予发放。本院认为，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”双方对2018年绩效及红利的争议焦点在于销售业绩未达1000万元是否可以发放绩效和红利。依据双方于2018年3月1日签订的《管理人员聘用合同书》，其中第五条“乙方薪金及福利待遇”中5.2约定：“绩效考核工资和红利由甲方财务部门根据甲方电子商务部门实际经营盈利情况与有关薪酬制度并结合乙方工作情况进行核算，核算后上报董事会批准执行”；第六条“绩效考核工资计算方式：6.1乙方年度绩效考核工资计算：6.1.1.年度电子商务部销售额1000万元/年或纯利75万/年（二项任一项达标即属达标）；（50%）6.1.2.年度电子商务部销售额毛利率≥30%；（20%）6.1.3.年度电子商务部销售额纯利润≥5%；（15%）6.1.4.年度电子商务部广告费用投入产出比高于1：7；（15%）”；“6.1.6.上述为计算年度绩效考核工资的基本，全部达到方可提年度考核工资，如果其中某一项没有达标即减少相应的比例。”后附“年度任务计划表”，从2018年3月至2019年2月每月均有不同任务数要求，任务数总额为1000万元；6.1.7.为“业绩和考核工资考核方案”，其中明确年度任务计划表完成比例为50%（不含）以下，则对应的计算系数为0；50%（含）-60%（不含）对应的计算系数为0.3；60%（含）-70%（不含）对应的计算系数为0.4；等。故此，从上述6.1.6条可知，即使陈金华销售额未达标，同样可以发放绩效，只是应当减少相应的比例即可，减少的计算方式就是后附的“年度任务计划表”，由于陈金华的销售额完成率为56.69%，对应的计算系数为0.3，且陈金华主张的各项计算指标、相关指标所对应的绩效比例均与《管理人员聘用合同书》中约定的计算方式相符，被告主张应当在此基础上再乘以0.01的计算方式没有依据，故本院对陈金华的主张予以采信，粤迅康公司应向陈金华支付2018年3月1日至2019年2月28日年度绩效工资52000元及红利分成19362.18元。五、关于2017年2月23日至2018年2月22日年度绩效工资、红利分成以及上述两项工资的25%额外补偿金：依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”依据双方签订的《管理人员聘用合同书》中5.5条约定：“乙方对发放的月度工资或年度考核工资、红利等有异议的，可以向甲方董事会以书面的形式提交查询申请，甲方董事会将于收到申请后十日内以书面形式向乙方回复”。陈金华自认其没有通过书面形式向粤迅康公司对上述三项工资不予发放提出异议，即陈金华在明知自身权利被侵害但却不主张权利救济，在没有任何时效中断或者中止的法定事由情况下，陈金华的该项诉讼请求已经超过法定保护的时效，本院予以驳回。六、关于2019年3月1日至2020年2月28日年度绩效工资、红利分成：陈金华主张该项工资为参照2018年度的相关工资数额，并无2019年度的实际部门财务数据。本院认为，首先，鉴于双方签订的两份《管理人员聘用合同书》对年度绩效考核及红利均约定“因乙方自身原因，已自动离职，不在岗位上，则甲方有权不在发放此部分工资”，故虽然双方于2019年年度无签订书面劳动合同，但陈金华于未发放绩效及红利前已自动离职，应当参照上述约定；其次，由于绩效工资及红利的发放取决于每年的任务数及完成比例，双方均无对2019年的任务数进行书面约定，前两年的任务数均不相同，故不能参照前两年的金额发放2019年的绩效奖及红利，故本院对陈金华该项诉讼请求予以驳回。七、关于未签劳动合同额外一倍工资：双方于庭审中确认双方于2018年3月1日订立了期限为2018年3月1日至2019年2月28日的书面劳动合同后没有续签书面劳动合同，粤迅康公司主张双方有口头约定但未提交相应的证据予以证明，且认为计算基数应为应发工资的平均数。本院认为，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故此，粤迅康公司应向陈金华支付未签劳动合同额外一倍工资，基数应为双方确定的10000元/月，粤迅康公司应于2019年4月1日前与陈金华签订书面劳动合同，故粤迅康公司应向陈金华支付2019年4月1日至2020年2月28日期间未签劳动合同额外一倍工资110000元（计算公式：10000元/月×11个月）。八、仲裁请求：1.被申请人支付2018年3月1日至2019年2月28日年度绩效工资52000元及红利分成19362.18元；2.被申请人支付2017年2月23日至2018年2月22日年度绩效工资40000元及红利分成19362.18元；3.被申请人支付因拖欠2017年2月23日至2018年2月22日年度绩效工资及红利分成的25%额外补偿金14840.54元；4.被申请人支付2019年3月1日至2020年2月28日最后一个年度的年度绩效工资52000元及红利分成19362.18元；5.请求被告支付2019年3月1日至2020年2月28日因未订立书面劳动合同的二倍工资差额179595.33元。九、仲裁结果：一、本裁决生效之日起十日内，被申请人一次性支付申请人2018年3月1日至2019年2月28日年度绩效工资52000元及红利分成19362.18元；二、本裁决生效之日起十日内，被申请人一次性支付申请人2019年4月1日至2020年2月28日期间未签订劳动合同额外一倍工资110000元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。十、诉讼请求：24378号案诉讼请求：1.被告支付2018年3月1日至2019年2月28日年度绩效工资52000元及红利分成19362.18元；2.被告支付2017年2月23日至2018年2月22日年度绩效工资40000元及红利分成19362.18元；3.被告支付因拖欠2017年2月23日至2018年2月22日年度绩效工资及红利分成的25%额外补偿金14840.54元；4.被告支付2019年3月1日至2020年2月28日最后一个年度的年度绩效工资52000元及红利分成19362.18元；5.被告支付2019年3月1日至2020年2月28日因未订立书面劳动合同的二倍工资差额179595.33元。28263号案诉讼请求：1.原告无需支付被告2018年3月1日至2019年2月28日年度绩效工资52000元及红利分成19362.18元；2.原告无需支付被告2019年4月1日至2020年2月28日期间未订立书面劳动合同二倍差额工资110000元；3.本案诉讼费由被告承担。判决结果依照《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：一、广州粤迅康药业有限责任公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向陈金华支付2018年3月1日至2019年2月28日年度绩效工资52000元及红利分成19362.18元；二、广州粤迅康药业有限责任公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向陈金华支付2019年4月1日至2020年2月28日期间未签劳动合同额外一倍工资110000元；三、驳回陈金华的其他诉讼请求；四、驳回广州粤迅康药业有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。24378号案诉讼费1436.81元（其中受理费10元，保全费1426.81元，陈金华已申请缓交），由陈金华负担10元，广州粤迅康药业有限责任公司负担1426.81元；28263号案诉讼费10元（广州粤迅康药业有限责任公司已预付），由广州粤迅康药业有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内,按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  邹海媚二〇二〇年九月七日书记员  邱玉芳