河北省行唐县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0125民初2555号 原告：董黎伟，男，1987年3月27日出生，汉族，浙江省嘉兴市南湖区。 委托诉讼代理人：王瑞拾，河北盛润律师事务所律师。 被告：江智慧，男，1986年6月6日出生，汉族，住行唐县经济开发区。 被告：赵国庆，男，1962年2月23日出生，汉族，住行唐县经济开发区。 原告董黎伟与被告江智慧、赵国庆股票回购合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董黎伟委托诉讼代理人王瑞拾到庭参加诉讼。被告江智慧、赵国庆经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告董黎伟向本院提出诉讼请求：1、依法返还原告10.4万元本金及利息（从2018年4月20日起按12%年利率计算至执行完毕止）3万（暂计算至起诉日）；2、本案诉讼费由两被告承担。 事实与理由：原告与被告江智慧于2018年4月20日签署了股份认购委托合同（8815082）《石家庄鹏海制药股份有限公司股票发行认购协议》。同日，原告与被告江智慧、赵国庆签署合同编号为8815082《补充协议》。《石家庄鹏海制药股份有限公司股票发行认购协议》约定，原告出资10.4万元委托被告江智慧认购石家庄鹏海制药股份有限公司的定增股份，同时合同第三条及《补充协议》第二条、第三条约定，发行的股票保证符合约定事项，否则，应当回购及投资补偿（见证据）。原告已经履行完所有义务，但是，被告所承诺的事项未予实现，两被告逾期违约。原告多次与两被告协商未果。原告迫于无奈，只能诉至贵院，根据《石家庄鹏海制药股份有限公司股票发行认购协议》以及《补充协议》，要求被告依法返还原告10.4万元本金及利息（从2018年4月20日起按12%年利率计算至实际执行完毕之日止）。 原告向法庭提交以下证据： 1、石家庄鹏海制药股份有限公司股份认购委托合同（合同编号8815082）一份。内容为：本“石家庄鹏海制药股份有限公司股份认购委托合同”（以下简称“本合同”）由下列双方于2018年4月20日签署，甲方（委托方）：董黎伟，乙方：江智慧，鉴于：石家庄鹏海制药股份有限公司（以下简称“公司”）系一家依法律、法规及规范性文件成立并有效存续的股份有限公司，公司股票已依法在全国中小企业股份转让系统（以下简称“全国股转系统”）挂牌并公开转让，股票简称为：鹏海制药，股票代码：870773。乙方为公司股东。甲方拟依据本合同的有关约定委托乙方认购公司本次定增发行之股票，乙方同意接受甲方的委托。为此，经友好协商，根据《中华人民共和国合同法》等法律、法规及相关规范性文件的规定，本着平等自愿的原则，经友好协商，达成以下合同，共同信守。第一条认购数量、价格及支付方式，1.1甲方拟通过乙方认购公司发行股票中的16000股，认购价格为人民币6.5元／股。拟委托乙方向公司支付人民币共计104000元（大写：拾万肆仟元），以下简称“认购款”。1.2甲方应不晚于本合同签署后的叁个工作日内将认购款支付至乙方指定账户。1.3乙方应按照公司在全国中小企业股份转让系统网站上披露的股票发行认购公告规定的时间、方式将甲方支付的本次认购款汇入公司账户。1.4乙方指定账户如下，账户名称：江智慧，开户银行：中信银行石家庄翟营大街支行，银行账户：62×××04。第二条甲方的权利和义务，2.1甲方作为公司股权的实际所有权人，有权依据本合同对乙方不适当的履行受托行为进行监督和纠正。2.2甲方承诺自定增完成之日起持股时长不低于1年，持有股份期间，甲方可按实际出资比例享有因公司股权而产生的收益，包括现金分红、送配股等财产性权益。2.3甲方应按照本合同的约定支付认购款项。2.5甲方应在企业ＩＰＯ申报之前开立好全国中小企业股份转让系统账户，并配合乙方将甲方委托乙方认购的股份交割至该账户。第三条乙方的权利与义务，3.1乙方应积极配合甲方在企业ＩＰＯ申报之前将甲方认购的股份交割至甲方开立的全国中小企业股份转让系统账户。3.2乙方应积极配合甲方认购公司的定增股份包括完成股份交割及接受甲方委托按照股转系统交易规则交易退出，在未经甲方同意的情况下，不得以任何方式转让或质押甲方实际持有的股票份额。5.2乙方承诺并保证如下（2）乙方将应按照本合同的约定将甲方已经支付的认购款项汇至指定账户，保障甲方成功认购公司股份。甲方董黎伟签字，乙方江智慧签字加盖手章，2018年4月20日。 2、补充协议（合同编号8815082）一份。主要内容为：本合同由以下三方签署，甲方董黎伟，乙方江智慧，丙方赵国庆，鉴于：1、甲方与乙方于2018年4月20日签订了《股份认购委托合同》；2、甲方为投资人，不直接参与石家庄鹏海制药股份有限公司（下称“项目公司”）的经营；3、丙方是项目公司的实际控制人。上述各方根据中华人民共和国有关法律规定，经过友好协商，达成一致，特订立本协议如下条款，以供各方遵守。第一条甲方出资认购项目公司定向发行的股票，是以丙方保证实现以下事项为基础的：1、2017年项目公司承诺净利润不低于2000万元；2、2018年项目公司承诺净利润不低于3000万元；3、2018年12月31日前启动IPO辅导。第二条回购及投资补偿，若丙方承诺的上述三个事项中任意一项未达到，丙方承诺按照投资者原认购金额回购投资人购买的股份，持股期间按照甲方实际投资额+甲方实际投资额的年化12%的利率进行回购。回购价格应减去甲方已获得的分红、业绩补偿等权益。投资者回购条件成立后，在30日内未向丙方书面形式提出回购的，则视为放弃回购权利，视为继续持股。丙方在投资者提出书面回购之日起60日内完成回购。甲方董黎伟签字，乙方江智慧签字加盖手章，丙方赵国庆签字加盖手章。 3、转账汇款回执一份。证明：2018年4月12日原告董黎伟向被告江智慧指定账户转账104000元。 被告江智慧、赵国庆未到庭、未答辩、未举证、未质证。 根据原告的陈述及提交的相关证据，可以确认以下事实： 根据国家企业信用信息公示，石家庄鹏海制药股份有限公司（以下简称“鹏海公司”）是一家成立于2006年12月4日的股份有限公司（非上市、自然人投资或控股），公司法定代表人为被告赵国庆。被告赵国庆与被告江智慧均系鹏海公司的股东。鹏海公司于2017年1月16日在全国中小企业股份转让系统（以下简称全国股转系统）挂牌交易，股票简称为鹏海制药，股票代码为870773。2018年4月20日，原告委托被告江智慧认购鹏海公司定增发行的股权，并与被告江智慧签订《石家庄鹏海制药股份有限公司股份认购委托合同》，约定原告通过被告江智慧认购公司发行股票中的拾万股，认购价格为人民币6.5元/股，委托被告江智慧向公司支付人民币104000元。原告不晚于合同签署后的三个工作日内将认购款支付至被告江智慧指定账户，被告江智慧应按照公司在全国中小企业股份转让系统网站上披露的股票发行认购公告规定的时间、方式将原告支付的本次认购款汇入公司账户。之后，原告与被告江智慧、赵国庆又签订《补充协议》，约定原告出资认购项目公司定向发行的股权，是以被告赵国庆保证实现以下事项为基础的：1、2017年项目公司承诺净利润不低于2000万元；2、2018年项目公司承诺净利润不低于3000万元；3、2018年12月31日前启动IPO辅导。若被告赵国庆承诺的上述三个事项中任意一项未达到，被告赵国庆承诺按照投资者原认购金额回购投资人购买的股份，持股期间按照原告实际投资额+甲方实际投资额的年化12%的利率进行回购。回购价格应减去原告已获得的分红、业绩补偿等权益。2018年4月12日，原告向被告江智慧银行账户转款104000元。原告向被告江智慧支付股权认购款后，二被告未向原告进行过分红。原告曾去鹏海公司找二被告通知回购其名下股权，但最终未能与二被告取得联系，二被告未回购其股权。现原告要求二被告返还其股权认购款人民币104000元及利息（自2018年4月20日起按年利率12%支付利息至执行完毕之日止）。 另查明，本院在全国股转系统查询鹏海公司信息可知：2018年5月10日，鹏海公司召开2017年年度股东大会，审议通过了《关于的议案》。本次股票的发行价格为人民币6.5元/股，发行总股数不超过10000000股（含10000000股），募集资金不超过65000000元（含65000000元）。此次股票发行为定向增发，股票发行的认购对象为12名，包括在册股东2名和新增外部投资者10名，在册股东放弃优先认购权，与外部投资者同等条件参与认购。被告江智慧计划认购：3000000股，19500000元。2018年7月3日，鹏海公司在全国股转系统披露《石家庄鹏海制药股份有限公司股票发行认购结果公告》，公告显示：根据最终缴款结果，陈永红、李磊未在《股票发行认购公告》及《股票发行认购延期公告》约定的缴款时间缴款，视为放弃认购，江智慧与刘彩霞因个人原因，未能按照《股票发行认购公告》披露的认购金额缴款。被告江智慧实际认购：2600000股，16900000元。2017年鹏海公司净利润为20021648.23元，2018年被告鹏海公司净利润为30144553.96元。2018年11月21日，鹏海公司与民生证券股份有限公司签订了资本运作之总体合作协议，委托民生证券股份有限公司为其提供资本运作服务。 本院认为，原告董黎伟与被告江智慧签订的《股份认购委托合同》及与被告江智慧、赵国庆签订的《补充协议》均系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，系有效合同。本案中，原告已按照合同约定支付股权认购款，被告亦应按照合同约定履行合同义务。本案争议的焦点为：1、原告要求被告江智慧、赵国庆回购股权的条件是否成就；2、返还104000元股权认购款及利息的责任主体。 关于原告要求被告江智慧、赵国庆回购股权的条件是否成就的问题。根据现有证据，鹏海公司2017年和2018年的利润已达到2000万和3000万。对于条件三，IPO辅导是指有关机构对拟发行股票并上市的股份有限公司进行的规范化培训、辅导与监督。鹏海公司虽于2018年11月21日与民生证券股份有限公司签订合作协议，但该合作协议不能证明其已实际启动IPO辅导，签订合作协议并非IPO辅导的工作内容，且被告江智慧、赵国庆均未能向本院提供鹏海公司已经实际启动IPO辅导的其他证据，故鹏海公司IPO辅导工作并未开始启动，原告的预期投资目的未能实现。原告已经向被告方提出回购股权的请求，故《补充协议》约定的股权回购的条件已经成就，原告要求回购股权，本院予以支持。 关于返还104000元股权认购款及利息的责任主体的问题。《中华人民共和国合同法》第三百九十六条规定：委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。《股份认购委托合同》系委托合同，原告的合同义务是将认购款转至被告江智慧指定账户，被告江智慧的合同义务是按股票发行认购公告规定的时间、方式将原告支付的股权认购款转至鹏海公司账户。被告江智慧虽系《补充协议》的合同主体，但协议的权利义务主体为原告与被告赵国庆，被告江智慧在协议中不享有实质性的权利，亦未约定其应当履行的义务。故原告要求被告江智慧返还股权认购款及利息的请求，无事实及法律依据，本院不予支持。《补充协议》的实际权利义务主体为原告与被告赵国庆，现在合同约定的股票回购条件已经成就，原告要求被告赵国庆按照合同约定返还股权认购款及利息的诉讼请求，本院予以支持。原告缴付股权认购款104000元，《补充协议》约定若丙方（赵国庆）承诺的上述三个事项中任意一项未达到，承诺按照投资者原认购金额回购投资人购买的股份，持股期间按照甲方（董黎伟）实际投资额+甲方（董黎伟）实际投资额的年化12%的利率进行回购，故被告赵国庆应向原告董黎伟支付股权认购款人民币104000元，并应以104000元为基数自2018年4月20日起按年利率12%支付利息至实际返还款项之日止。被告江智慧、赵国庆经本院依法传唤未到庭，视为其放弃抗辩的权利。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第三百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告赵国庆于本判决生效之日起十日内向原告董黎伟支付股权认购款人民币104000元并支付利息，利息自2018年4月20日起以104000元为基数按照年利率12%计息至款项返还之日止。 二、驳回原告董黎伟的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2980元，减半收取1490元，由被告赵国庆负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 上诉状及相关材料向本院诉讼服务中心材料收转窗口递交，或邮寄至本院诉讼服务中心（邮寄地址：河北省行唐县，邮政编码：050600，收件人：材料收转窗口，联系电话：0311-826××××9）。上诉案件受理费应当在上诉期限届满之日起7日内预交，并提交缴费收据原件（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期未交也未提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  陈书芬 二〇二〇年十二月十三日 书记员  张 然 ——