安徽省太和县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1222民初6057号 原告：安徽太平祥和文化产业发展有限公司，住所地安徽省太和县城关镇健康中路**，统一社会信用代码91341222MA2MUY699H(1-1)。 法定代表人：李红丽，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：梁超，安徽民鼎律师事务所律师。 被告：海安玺睿建筑劳务有限公司，，住所地江苏省南通市海安县城东镇天益路**统一社会信用代码91320621MA1WHJY92D(1-1)。 法定代表人：董琴，执行董事兼总经理。 原告安徽太平祥和文化产业发展有限公司诉被告海安玺睿建筑劳务有限公司合同纠纷一案，本院于2020年8月11日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告安徽太平祥和文化产业发展有限公司的委托诉讼代理人梁超到庭参加诉讼，被告海安玺睿建筑劳务有限公司经公告送达传票，无正当理由，逾期拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 安徽太平祥和文化产业发展有限公司向本院提出诉讼请求如下：1、依法判令被告返还利润50万元及逾期付款资金占用费（自2020年1月1日起至付清之日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2、依法判令被告支付违约金5万元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告是上海拉扎斯信息科技有限公司（饿了么）太和站的品牌合作商，经上海拉扎斯信息科技有限公司授权，负责经营安徽省阜阳市太和县范围内“饿了么”旗下网上订餐和配送业务的市场开拓、品牌推广、网上订餐和配送服务（以下简称“合作业务”），合作期限为壹年，自2018年6月22日至2019年6月21日止。 2019年4月10日，被告与原告签订《项目合作协议书》，双方约定被告以其代理权作价入股，占股58%，原告货币出资100万元，占股42%，成立a公司（太平祥和餐饮服务有限公司），合作经营上述“合作业务”（二.2.1）。合作期限壹年，自本协议生效之日起起算（五.5.3）。如合作开始后1个月内，因被告未能续签与上海拉扎斯信息科技有限公司的代理协议或因上海拉扎斯信息科技有限公司清退代理商行为而导致本项目终止|公司注销，a公司清算时，原告有权获得不低于已投资金额的清算利益分配（六.6.2）。如有违约，违约方支付守约方全部损失及5万元违约金（七.7.1）。协议还约定了其他事项。 为落实上述协议，2019年4月22日，原被告成立太和县太平祥和餐饮服务有限公司（即上述“a公司”）经营上述业务。但被告直到2019年6月21日被告才与上海拉扎斯信息科技有限公司签订延期履约不定期协议，导致2019年9月被告代理商资格被依约清退。且2019年12月公司清算后拒不依约返还原告清算利益。原告认为，协议应当遵守，被告未在约定的期限内续签正式代理协议，且在合作期内被清退代理商资格，致合作目的无法实现。被告应依约返还原告已投资金额及资金占用费，并支付约定违约金。 海安玺睿建筑劳务有限公司未答辩，也未提供证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：2016年5月4日，太和县太平祥和文化产业发展有限公司注册登记，2019年7月3日太和县太平祥和文化产业发展有限公司名称变更安徽太平祥和文化产业发展有限公司。 2018年6月22日，甲方上海拉扎斯信息科技有限公司与海安玺睿建筑劳务有限公司签订（城市）合作协议，约定：一、1.1合作期限：本协议有效期为1年，自2018年6月22日至2019年6月21日止，本协议期满前30日内，乙方书面申请经甲方同意，可享受优先续约权。如本协议期满双方仍未续约达成一致签署续约补充协议的，本协议自担终止。1.2甲方授权乙方使用“饿了么”品牌及产品在安徽省阜阳市太和县内经营“饿了么”旗下网上订餐和配送业务。乙方在授权合作范围内负责“饿了么”旗下网上订餐和配送业务的市场开拓、品牌推广、网上订餐和配送服务。六、6.1甲、乙双方确认，任何一方可提前30天以书面形式通知另一方终止本协议，双方互补构成违约等。即日，乙方向甲方递交了《代理商运营计划书》，又签署了《城市代理合作协议》及其相关附件、补充协议（以下简称原协议），约定：二、1.6乙方承诺自乙方权限开通之日起30天内开始运营等。 2019年4月10日，被告甲方海安玺睿建筑劳务有限公司与原告乙方太和县太平祥和文化产业发展有限公司签订《项目合作协议》，双方约定：第一条合作经营项目和范围甲乙双方成立ａ公司运营该项目，甲乙承诺将从“上海拉扎斯信息科技有限公司（饿了么）获得的太和站代理业务”全权授权给ａ公司进行运营管理并获得全部损益。第二条合作基础2.1本协议基于甲方目前合法经营饿了么太和站，具有良好的市场前景;乙方具备充足的资金，在当地有一定的资源。在经过双方多次沟通、商谈、现场考核、交换商业意见之后，乙方决定投资相应资本，双方按照本协议的约定，合作经营原甲方名下饿了么太和站代理业务。2.2乙方自愿以货币方式出资，计人民币万圆整（￥1000000.00），收购并占有甲方名下太和饿了么业务的42％股权以及该业务对应的权利和义务，收益和风险，盈利和亏损;甲乙双方在合同签订之日起开始成立ａ公司以实现上述股权，ａ公司甲方持股58％，乙方持股42％。2.3合同签订之日两天内乙方转账人民币伍拾万圆整（￥500000.00）到甲方公司户，甲公司开户行:中国工商银行海安奥星支行开户行账号:11×××25，余下款项在2019年6月20日之前转入ａ公司账户。ａ公司账户设立当日，甲方原账户所有账目需转入ａ公司账户。未如期转付余款，默认乙方按本合同签订之日估持有ａ公司26.3％股权。2.4甲乙双方均同意2019年4月1日之前的财务亏损由甲方承担，2019年4月1日之后的利润及亏损由甲乙双方按比例公同享有、承担。第三条、经营管理3.1财务方面:ａ公司开设基本银行账户，所有账目原则上均通过此账户流转；3.2双方共同管理并监督财务运转，甲方同意乙方派駐工作人员协助对务管理工作;甲方掌握与上海拉扎斯信息科技有限公司结算账户（工商银行）网银ｕ盾、ａ公司公章、法人私章和所有账户网银“制单”ｕ盾:乙方掌握甲方公章和与上海拉扎斯信息科技有限公司结算账户（工商银行）网银ｕ盾支付密码、ａ公司财务章和所有账户网银“复核”ｕ盾、“主管”ｕ盾。3.3乙方同意授权甲方负贵经营管理，双方共同决定合作中涉及的重大事项；3.4乙方根据本地资源情况全力配合甲方进行市场营销和推广等工作；3.5甲方每月制作财务报表、业务报表给乙方，乙方有权在接受报表后在3个工作日内提出异议，甲方给出合理解释，若乙方逾期不提的视为认可。3.6为了保障合作方的利益，避免不必要的法律风险，合作期间甲方不得经营除太和饿了么外卖项目以外的业务;双方不得利用ａ公司经营其他业务;其它经营业务告知对方并获得同意的除外。第四条、利润分配4.1盈利分配:甲方所占比例为551％:乙方所占比例为39.9％;余下5％作为公司公益基金公益基金用于公司员工福利、员工救助机制、回馈社会等，不用于其他股东分配。4.2亏损或债务:先由共有财产承担，共有财产不足清偿时，以各共有投资人的股权比例为据。4.3盈利分红:每季度分红一次，具体日期按照财务制度执行。最低要预留20％的盈利作为后期的运营资金，具体预留比例协商而定，余下的方可进行分红。第五条、权利义务5.1甲方需尽心尽责经营业务；5.2甲、乙双方保证再在作之前出具的各项证件、印章、核算清单真实合法有效，如有虚假自愿承担一切法律责任。5.3为了保证投资以及经营的稳定性，双方约定锁定期一年，即自项目合作协议生效起一年内，甲、乙方双方不得随意撤资、转让、变卖相应股权等，双方协商同意除外，合作顺利任何乙方均没有损害ａ公司利益及合法权益的，任何乙方不得要求清退另一方;5.4双方权利义务均不得违反甲方与饿了么总部签订的代理合同项下的权利义务。第六条、合作终止6.1锁定期结束后，一方申请股权退出或者转让的需提前三个月告知合作方，同等条件下另一方享有优先购买权，市值按照申请退股时进行估算，估算方式按照友好协商进行，协商不成，申请专业评估公司进行估值。6.2合作开始后1个月内，因甲方未能续签与上海拉扎斯信息科技有限公司的代理协议或因上海拉扎斯信息科技有限公司的清退代理商行为而导致的本项目终止／公司注销。ａ公司注销清算时，乙方有权获得不低于已投资金额的清算利益分配。6.3合同终止后，双方需配合注销ａ公司或者进行相应除名等。清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、比例分配剩余财产的顺序进行，固定资产和不可分割财产／物，可按市场行情折价卖给其他共同投资人或第三方组织，其价值款项参与分配;清算后如有亏损，不论共同投资人出资多少，先以合作的共有财产偿还，共有财产不足清偿的部分，按《公司法》相关法律规定执行。第七条、其他7.1如任何一方违反本协议，违约方支付守约方全部损失及5万元违约金等。法定代表人分别签名，并分别加盖公章。2019年4月11日，太和县太平祥和文化产业发展有限公司名下转入海安玺睿建筑劳务有限公司名下500000元。 2019年4月22日，注册登记太和县太平祥和餐饮服务有限公司，法定代表人董琴，2019年10月17日，法定代表人变更为夏祖权，该公司即为上述a公司，经营上述业务。至2019年6月21日，海安玺睿建筑劳务有限公司作为乙方，单方出具城市合作方延续履约补充协议，内容有：原协议到期后，甲乙双方自动续约，续约期限为不定期等，应按原协议6.1条约定执行。后至今未续约，但业务延续至2019年9月。至2020年1月3日海安玺睿建筑劳务有限公司微信告知同意付利润100391.21元，因原告未同意，协商未果。 本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。涉案被告海安玺睿建筑劳务有限公司与原告太和县太平祥和文化产业发展有限公司签订《项目合作协议》，系双方真实意思表示，不违反法律、法规的规定，合法有效。原告按约定履行了投资500000元的义务后，被告未在约定的期限内续签代理协议,未履行约定义务。该《项目合作协议》约定有：合作开始后1个月内，因甲方未能续签与上海拉扎斯信息科技有限公司的代理协议或因上海拉扎斯信息科技有限公司的清退代理商行为而导致的本项目终止/公司注销。a公司注销清算时，乙方有权获得不低于已投资金额的清算利益分配。如任何一方违反本协议，违约方支付守约方全部损失及5万元违约金等。故原告请求被告返还利润500000元及支付违约金50000元的诉讼请求，本院予以支持；其另请求逾期付款资金占用费，证据不足，本院不予支持。被告经传票传唤，无正当理由，逾期拒不到庭参加诉讼，视为其对抗辩权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十四条第四项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告海安玺睿建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告安徽太平祥和文化产业发展有限公司利润500000元； 二、被告海安玺睿建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告安徽太平祥和文化产业发展有限公司违约金50000元； 三、驳回原告安徽太平祥和文化产业发展有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费9300元，保全费3270元，合计12570元，由被告海安玺睿建筑劳务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审 判 长  吴仲文 人民陪审员  刘 涛 人民陪审员  陈芝兰 二〇二〇年十二月八日 书 记 员  王佳利 附：本判决所引用的相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。