广东省清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1802民初5710号原告：高国学，男，1980年11月27日出生，汉族，住清远市清城区*********委会楼上，公民身份号码211************035。委托诉讼代理人：范苏珍，女，1981年11月10日出生，汉族，住清远市清城区*********委会楼上，公民身份号码441************029。被告：清远市清城区********办事处，住所地：清远市清城区*******。法定代表人：陈汉光，主任。委托诉讼代理人：胡清风，广东金亚律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩兴柱，广东金亚律师事务所律师。原告高国学诉被告清远市清城区********办事处（以下简称凤城街办）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告高国学及其委托诉讼代理人范苏珍，被告凤城街办的委托诉讼代理人韩兴柱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高国学向本院提出如下诉讼请求：一、请求法院判令被告向原告支付2019年1月至2019年11月16日拖欠的绩效工资10000元及三防值班工资2500元，3+1奖金2940元，创文加班年底补贴6600元，2019年10月份住房补贴1000元及11月住房补贴347元共23387元；二、请求法院判令被告向原告支付2019年度年休假工资3723元；三、请求确认被告于2019年11月对原告作出的解除劳动合同属于违法解除；四、请求法院判令被告清远市清城区********办事处向原告支付双倍经济补偿金180180元；五、本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：原告高国学于2009年3月入职于案外人清远市清城区城市建设管理监察局，双方在2009年9月7日签署了固定期限一年的书面劳动合同，工作岗位是协管员，合同到期后，原告继续在案外人清远市清城区城市建设管理监察局处工作。直至2013年4月1日，原告再次与案外人清远市清城区城市建设管理监察局签署了固定期限三年的书面劳动合同。原告与案外人清远市清城区城市建设管理监察局在第二次签署劳动合同后，经政府内部协调，原告于2015年1月1日被安排到被告清远市清城区********办事处工作，工作岗位是协管员，原、被告之间未再签署新的劳动合同。此后，一直由被告向原告发放工资和购买社会保险直至2019年11月16日。2016年11月17日，经被告安排，原告与案外人宏泰人力资源有限公司签署了固定期限三年的书面劳动合同，合同约定：1、原告与案外人宏泰人力资源有限公司建立劳动关系；2、案外人宏泰人力资源有限公司将原告派遣至被告处工作，工作岗位是协管员。一、原告与被告存在劳动合同关系。（一）原告与案外人宏泰人力资源有限公司的劳务派遣属于法律禁止的“逆向劳务派遣”。原告于2015年1月1日被安排到被告清远市清城区********办事处工作，2016年11月17日，被告借用案外人宏泰人力资源有限公司的名义来对原告进行劳务派遣，但原告的工资支付与购买社保一直都是由被告的单位进行。被告的行为，明显是为了逃避责任，恶意规避用工风险，根据《中华人民共和国劳动合同》第六十七条“用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者”的规定，属于法律禁止的逆向劳务派遣，依法应当认定为无效，与原告具有劳动关系的应当是被告清远市清城区********办事处。第一、原告自2015年1月1日起一直在被告处工作；第二、2015年1月1日起至2019年11月16日，原告的工资支付与购买社保一直以被告的名义进行；第三、被告在2016年11月17日与案外人宏泰人力资源有限公司恶意联合，以案外人名义进行自我派遣属于非法侵犯劳动者合法权益的行为，依法应当认定为无效。（二）原告在案外人清远市清城区城市建设管理监察局的工作年限应当与在被告的工作年限合并计算原告自2009年3月起入职于案外人清城区城市建设管理监察局工作，经政府内部协调，于2015年1月1日安排原告到被告清远市清城区********办事处工作，这是对原告工作的调动，没有对原告进行过任何形式的补偿。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持：用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动”，原告在案外人清远市清城区城市建设管理监察局的工作年限应当与在被告的工作年限合并计算。二、被告违法解除与原告的劳动合同应当向原告支付二倍的经济补偿金。（一）原告与被告存在无固定期限劳动合同原告自2015年1月1日即到被告处上班，被告一直未与原告签署书面的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，原告与被告存在无固定期限劳动合同。（二）被告解除原告的劳动合同属于违法解除根据被告于2019年12月4日作出的关于高国学信访事项的答复意见书（凤城访复[2019]125号），被告以原告违反计划生育为由对原告作出解除劳动合同的决定没有法律依据，广东省人口与计划生育条例并未规定用人单位有权直接与违反计划生育政策的劳动者解除劳动合同，被告以原告违反计划生育为由解除原告的劳动合同属于违法解除劳动合同。（三）被告应当向原告支付二倍的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，被告对原告违法解除劳动合同，应当向原告支付2009年3月起至2019年11月16日止工作年限的经济补偿二倍标准支付22个月工资的经济赔偿金。三、被告应向原告支付拖欠的工资及补贴、津贴等。根据清远市清城区人力资源和社会保障局、清远市清城区财政局、清远市清城区机构编制委员会办公室关于印发《清远市清城区机关事业单位聘员、政府购买服务人员以及临聘人员管理办法》的通知（城区人社[2018]107号），被告仍拖欠原告2019年1月至2019年11月16日拖欠的绩效工资10000元及三防值班工资2500元，3+1奖金2940元，年底补贴6600元，2019年10月份住房补贴1000元及11月住房补贴347元。共23387元。此外，原告己经工作满十年，被告在2019年并未安排原告进行年休假，应当向原告支付年休假工资3723元。被告凤城街办答辩称：一、答辩人与被答辩人之间没有签订《劳动合同》，不存在劳动关系；二、答辩人与被答辩人之间不存在自我派遣的情形；三、被答辩人请求在案外人清远市清城区城市建设管理监察局的工作年限与在答辩人处的工作年限合并没有事实基础和法律依据；四、答辩人与被答辩人之间不存在无固定期限《劳动合同》；五、被告答辩人主张答辩人违法解除《劳动合同》，请求支付双倍经济赔偿金没有事实依据；六、被答辩人主张答辩人支付绩效工资、奖金、补贴等款项没有依据，双方未就上述款项进行过约定；七、被答辩人违反计划生育政策，依法不能担任派遣的社区居委会的职务；八、被答辩人明知并且约定了违反计划生育政策需要承担的法律后果。本院经审理认定事实如下：2009年9月7日，原告高国学（乙方）与清远市清城区城市建设管理监察局（甲方）签订一份《劳动合同》，合同期限自2009年9月1日起至2010年8月31日，职务是协管员。2013年4月1日，双方再次签订了一份《劳动合同》，期限自2013年4月1日至2016年3月31日，职务是协管员。2016年11月17日，原告高国学（乙方）与清远市宏泰人力资源有限公司签订了一份《劳动合同》，合同期限自2016年11月17日至2019年11月16日，工作地点为凤城街办，职务是协管员，劳动报酬按清城区政府对购买服务人员的相关文件执行。原告称，于2009年3月至2017年5月一直在城监大队工作，在2015年1月1日前的社保由清远市清城区城市建设管理监察局购买，2015年1月1日起由凤城街办为其购买社保，2017年5月调入凤城街办花厅居委会工作。被告称，原告于2016年11月17日被派遣到凤城街办任协管员，2017年5月被选举为花厅居委会非户籍委员。根据原告提供的《个人缴费明细表》，2013年1月至2014年12月，其购买社保的单位是清远市清城区城市建设管理监察大队，2015年1月至2016年10月是凤城街办，2016年11月至2017年5月是清远市宏泰人力资源有限公司，2017年6月至2020年4月是凤城街办。原告向本院提交了其个人账户银行流水和《住房公积金个人缴存明细表》，证明工资一直由凤城街办发放。原告提供了其与街办工作人员的微信聊天记录及手机短信通知，证明其参加了三防、应急值班，未领取加班费。微信聊天的三防值班提及两次，其中2019年10月6日的微信聊天街办工作人员回复原告“我们8月21值了，接着到强哥组，九月没有我们这组、十月才有”，另外的聊天是称晚上值班，手机短信通知两条，有一条是（26日星期二晚上值班），有一条是2019年5月1日通知（5月1日星期三）下午2：30分集中。原告于2019年11月16日离职。2020年2月28日，原告向清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出如下请求：1、请求裁决被申请人与申请人之间劳动关系依然存续，继续非户籍委员岗位及相同工资待遇；2、请求裁决被申请人与申请人之间订立无固定期限劳动合同；3、请求裁决被申请人与申请人支付2019年1月至2019年11月16日拖欠的绩效工资10000元及三防值班工资2500元，3+1奖金2940元，年底补贴6600元，2019年10月份住房补贴1000元及11月住房补贴347元。清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会经审理，作出城劳人仲案字[2020]174号仲裁裁决，驳回了申请人的全部请求。原告不服，向本院提起了诉讼。本院认为，原告不服清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会作出的城劳人仲案字[2020]174号仲裁裁决，向本院提起诉讼，该劳动仲裁裁决不发生法律效力，本院依据本案的事实重新作出处理。原告在本案中起诉请求被告“支付2019年度年休假工资3723元和被告清远市清城区********办事处向原告支付双倍经济补偿金180180元”，该两项属于仲裁前置事项，请求原告在申请仲裁时并未提出，原告应当先行仲裁，对裁决不服后可以向法院起诉，原告直接向本院提出请求，应予驳回（已另行裁定驳回起诉）。原告起诉请求的其他事项已经过仲裁，现对仲裁裁决不服，本院应予审理。虽然起诉第三项“请求确认被告于2019年11月对原告作出的解除劳动合同属于违法解除”与仲裁时提出的“1、请求裁决被申请人与申请人之间劳动关系依然存续，继续非户籍委员岗位及相同工资待遇；2、请求裁决被申请人与申请人之间订立无固定期限劳动合同”表述有差异，但其意思和处理结果一样，只是表述不同而已，故本院依法审理。原告于2009年9月7日和2013年4月1日与清远市清城区城市建设管理监察局签订的《劳动合同》，合同的相对方不是凤城街办，因此，不能确认在此时间原告与被告存在劳动合同关系。2016年11月17日，原告高国学与清远市宏泰人力资源有限公司签订的《劳动合同》，合同期限自2016年11月17日至2019年11月16日，工作地点为凤城街办，职务是协管员，劳动报酬按清城区政府对购买服务人员的相关文件执行，并且在2016年11月至2017年5月为其购买社保的是清远市宏泰人力资源有限公司，因此，该合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条关于劳务派遣的规定，属于劳务派遣，派遣单位是清远市宏泰人力资源有限公司，而凤城街办是用工单位，与原告不存在劳动合同关系，因此，原、被告之间不存在解除劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条规定，用工单位有向劳动者支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇的义务。从本案原告提供的微信聊天与短信通知，2019年8月21日是星期三，手机短信通知其中一条是星期三下午2：30分，都属于正常上班时间，其余的非正常上班时间的只有两条，原告并未能举证证明具体加班时间，故其要求被告支付三防值班工资2500元及支付年底加班工资6600元，证据不足，也没有明确的具体计算标准，本院不予支持。原告要求被告支付2019年1月至2019年11月16日拖欠的绩效工资10000元，3+1奖金2940元，2019年10月份住房补贴1000元及11月住房补贴347元，没有一个具体的计算依据作为标准，双方也没有就此达成过协议，原告要求被告支付该款项，证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、第六十二条第一款第（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告高国学的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告高国学负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  盘润畴二〇二〇年九月三日书记员  刘杭菊附有关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。第六十二条用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。