湖南省张家界市永定区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0802民初2659号原告：燕江展，男，1991年9月5日出生，土家族，住湖南省张家界市永定区。委托诉讼代理人：黄江山，男，由张家界市永定区王家坪沙子垭村村民委员会推荐，代理权限为特别授权。被告：张家界启城城市环境服务有限公司（原名张家界桑德环卫工程有限公司），统一社会信用代码91430800MA4LIPOA9P，住所地湖南省张家界市永定区西溪坪办事处民安家园********。法定代表人：谷成学委托诉讼代理人：吴利群，湖南古庸律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告燕江展与被告张家界启城城市环境服务有限公司（以下简称启城公司）劳动争议一案，本院于2020年11月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告燕江展及其委托诉讼代理人黄江山、被告启城公司的法定代表人谷成学以及委托诉讼代理人吴利群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告燕江展向本院提出以下诉讼请求：一、请求依法判决被告为原告支付因违法解除劳动合同的赔偿金14207.52元。二、请求依法判决被告为原告支付加班费23626.24元。事实与理由：张家界市劳动人事争议仲载委员会作出的张劳人仲字(2020)第165号仲载之结果调查事实不清，适用法律不当。一、被告单方面解除劳动合同的原因是不服从主管工作分派和公司被市环境卫生管理处处罚：1、不服从主管工作分派是因为被告强迫原告在完成自己份内工作外还需利用加班时间去做不属于自己份内的事而且不给予算加班工资。2、被告被市环境卫生管理处处罚是被告自己为了节省人工成本，大量裁减人员导致人员不够，而工作量大，无法达到如期、如质、如量的结果，是公司管理不善而非员工之过错。3、被告公司的《员工手册》未经劳动者及工会知晓和认可，不能作为处罚员工的依据。关于加班工资。l、在仲裁庭审时，仲裁委限定被告庭后提交2年的考勤记录，如未提交，将承担举证不能的责任。而被告至今未予提交考勤记录表。（被告掌管着与原告之间每月都有对上班考勤核对签名确认的考勤记录表）。综上所述，原仲裁裁决结果是错误的，缺乏事实和法律依据。为维护法律的正确实施，维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决！被告启城公司辩称，1.原告连续多日旷工属于严重违反公司的规章制度，被告依法依规解除与原告的劳动合同关系属于合法解除并非违法解除，无须支付经济赔偿金；2.原告不存在加班事实，被告不应支付加班费。综上原告的主张无事实和法律依据，应当予以驳回。查明的事实根据当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认以下法律事实：一、双方当事人无争议的事实。1.燕江展于2018年9月26日起在张家界桑德环卫工程有限公司工作，担任环卫司机。2019年6月3日，张家界桑德环卫工程有限公司组织包括燕江展在内的员工学习了《员工手册》，并进行了学习签到情况的签字。《员工手册》第二十七条规定，连续记过两次，第二十八条规定，严重违规的惩戒形式为解除劳动关系。2.2018年9月26日的劳动合同约定，燕江展每月正常工作时间标准工资为2920元，双方当庭认可燕江展离职前上班的月工资为2920元。2019年8月至2020年7月，张家界桑德环卫工程有限公司给燕江展实发的月平均工资为3306.18元。3.2020年7月，张家界启程城市环境服务有限公司作出（2020）013号处罚通报：2020年7月9日，燕江展未对个人责任区（西溪坪龙门阵、铁路小区）垃圾点清运，被市环卫处督查科巡查时候通报。2020年7月10、11日两天仍未对个人责任区燕江展未对个人责任区（西溪坪龙门阵、铁路小区）垃圾点清运，项目经理多次打电话均为接通。导致我公司被市环卫处督查科巡查时候通报。4.2020年5月22日，张家界桑德环卫工程有限公司更名为张家界启城城市环境服务有限公司。5.2020年8月3日，张家界启城城市环境服务有限公司给燕江展送达一份《终止（解除）劳动合同通知书》。该通知载明“燕江展先生，你于2018年9月26日与我公司签订了3年期限劳动合同，现因你不服从主管领导工作分派，导致我公司被张家界市环境卫生管理处处罚通报。该行为违反了公司员工手册及劳动纪律，且连续记过达2次，已构成严重违规。鉴于以上情况，公司决定解除劳动关系。现正式通知你，请于接到本通知（EMS签收时间）起三个工作日内到公司办理交接手续。”6.2020年9月10日，燕江展向张家界市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年10月27日，张家界市劳动人事争议仲裁委员会作出张劳人仲字[2020]第165号仲裁裁决书，认为张家界桑德环卫工程有限公司非违法解除与燕江展的劳动关系，且燕江展未提交有效证据对其加班的事实予以佐证，驳回燕江展的全部仲裁请求。二、双方当事人有争议的事实。1.关于燕江展是否加班的问题。原告燕江展认为每月上班至少26天，上班有考勤签到，并申请了证人彭某、傅某、郑某当庭作证。证人彭某、傅某、郑某均为张家界桑德环卫工程有限公司的司机，均证实上班要签到，均证实燕江展每月上班26天以上，一辆车有一个固定司机。被告启城公司认为燕江展没有加班事实，劳动合同约定，燕江展未经启城公司事先同意进行加班时，启城公司不负有安排补休或支付加班工资的义务。本院认为，《最高人民法院》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，彭某、傅某、郑某既是启城公司的员工，又是本案证人，均证实上班有考勤签到，被告启城公司拒不提交考勤签到表，根据前述法律规定，被告启城公司应承担举证不能的法律后果。因证人彭某、傅某、郑某均证实原告燕江展每月上班26天以上，且原告燕江展认可每月上班26天，故本院确认原告燕江展每月上班26天，即原告燕江展每月加班4天。2018年9月至2020年8月期间，燕江展共计加班88天（22月×4天）。上述事实，有当事人陈述及提交的《仲裁裁决书》、证人当庭证言、《劳动合同书》、银行明细对账单、《终止（解除）劳动合同通知书》、《员工手册》、《培训签到表》等证据予以证实，本院予以确认。裁判的理由与结果本院认为，本案系劳动争议纠纷。根据双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点是：启城公司作出的《终止（解除）劳动合同通知书》是否合法，启城公司是否给燕江展支付加班工资的问题。一、关于启城公司作出的《终止（解除）劳动合同通知书》是否合法的问题。启城公司于2020年7月两次给燕江展下达《处罚通报》，燕江展的行为违反了基本的劳动纪律和《员工手册》。启城公司依据《员工手册》第二十七条、第二十八条的规定，作出的《终止（解除）劳动合同通知书》并不违法，故《终止（解除）劳动合同通知书》合法有效。因此，原告燕江展要求被告启城公司支付违法解除劳动合同的赔偿金14207.52元的诉讼请求不成立，本院不予支持。二、关于启城公司是否给燕江展支付加班工资的问题。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬”。本案中，原告燕江展每月加班4天，根据前述法律规定，被告启城公司应向原告燕江展支付200%的工资报酬即加班工资。原告燕江展月工资为2920元，每月加班工资应为1074.02元（2920元÷21.75天×4天×200%）。现原告燕江展每月实发平均工资为3306.18元，减去月工资2920元，每月多发386.18元，原告燕江展未提交证据证明该386.18元不是加班工资，故本院认定为加班工资。被告启城公司未提交证据证明已足额给原告燕江展发放了加班工资，故被告启城公司每月还应向原告燕江展支付加班工资687.84元（1074.02元－386.18元）。因此，原告燕江展要求被告启城公司支付22个月加班工资15132.48元（687.84×22）的诉讼请求理由正当，本院予以支持，超过部分理由不成立，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《最高人民法院》第九十条之规定，判决如下：一、被告张家界启城城市环境服务有限公司于本判决生效后十日内向原告燕江展支付加班工资15132.48元元;二、驳回原告燕江展的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由被告张家界启城城市环境服务有限公司负担。本判决书发生法律效力后，一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行，申请执行的期限为二年。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审判员  谷晓玲二〇二〇年十二月十八日书记员  田 星附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《最高人民法院》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。