安徽省怀宁县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0822民初2710号 原告：安徽省通信产业服务有限公司安庆分公司，住所地安徽省安庆市龙山路**，统一社会信用代码913408007885795633。 主要负责人：郭勇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘天峰,安徽安联律师事务所律师。 委托诉讼代理人：程启长，安徽中皖律师事务所律师。 被告：黄兵，男，1975年12月10日出生，汉族，住安徽省怀宁县。 第三人：安徽皖信人力资源管理有限公司安庆分公司，，住所地安徽省安庆市宜秀区文苑路**创新产业园****统一社会信用代码9134080056752039XL。 主要负责人：岑金彭，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴纯环，女，系该公司员工。 委托诉讼代理人：李婷，女，系该公司员工。 原告安徽省通信产业服务有限公司安庆分公司与被告黄兵、第三人安徽皖信人力资源管理有限公司安庆分公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告安徽省通信产业服务有限公司安庆分公司的委托诉讼代理人刘天峰、程启长，第三人安徽皖信人力资源管理有限公司安庆分公司的委托诉讼代理人吴纯环、李婷到庭参加诉讼，被告黄兵经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告安徽省通信产业服务有限公司安庆分公司向本院提出诉讼请求：1.依法确认原告与被告在2018年5月4日至2020年5月30日期间不存在事实劳动关系；2.案件诉讼费由被告承担。事实与理由：被告与原告及第三人劳动争议纠纷一案，怀宁县劳动人事争议仲裁委员会作出（2020）怀劳仲字第92号《仲裁裁决书》，裁决确认原告与被告在2018年5月4日至2020年5月30日期间存在事实劳动关系、原告应为被告补缴2018年5月4日至2020年5月30日期间的社会保险。原告认为怀宁县劳动人事争议仲裁委员会的裁决无事实与法律依据。2018年元月，原告与第三人签订《（2018-2019）年度施工合作框架协议》，约定原告将通信工程分包给第三人，并按第三人实际完成的工程量进行结算，通信铁塔基站维护工作在分包范围之内。合同签订后，第三人按约定履行了合同义务，原告也按约定与其进行了结算。仲裁庭审已查明，第三人接受分包后，又将涉案通信铁塔基站维护劳务外包给鲍某，鲍某雇请被告等人提供劳务。被告即不从原告处领取劳动报酬，也不从第三人处领取劳动报酬，而是由其雇主鲍某向其发放劳务报酬。依据原劳动和社会保障部发布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，被告即不接受原告或第三人的劳动管理，也不从原告或第三人处领取报酬，不符合认定事实劳动关系的客观要件。被告申请仲裁时的唯一证据是原告在疫情期间向怀宁县疫情防控应急指挥部开具的一份《通信抢险通行证明》，该份证明不能达到被告所主张的与原告存在事实劳动关系的证明目的，事实上，仲裁机构也未采信该证据。因此，被告与原告之间根本不存在事实劳动关系，也无义务为被告补缴各项社会保险。综上，原告为了维护自身合法权益，依法起诉，请求法院判如所求。 被告黄兵未提出答辩意见。 第三人安徽皖信人力资源管理有限公司安庆分公司述称，我公司承包了原告的工程，又将该工程分包给鲍某，并根据合同的约定向鲍某支付分包费用，本案被告黄兵与鲍某之间是个人劳务关系，其劳务报酬是鲍某通过微信转账的方式支付，其也是受鲍某管理，因此，本案原告、我公司与被告之间均不存在劳动关系，均无需向被告黄兵承担任何义务。我公司对原告提出的诉讼请求以及陈述的事实和理由没有异议。 原告围绕诉讼请求在举证期限内依法提交了三组证据： 1、原告营业执照复印件，证明原告的身份信息； 2、《（2018-2019）年度施工合作框架协议》、安徽省通信产业服务有限公司项目分包结算单、增值税专用发票、转账凭证，证明原告将涉案工程发包给第三人的事实； 3、第三人营业执照、资质证书，证明第三人具有合法资质； 4、（2020）怀劳仲字第92号《仲裁裁决书》一份，证明仲裁裁决结论不具有法律和事实依据。 被告黄兵未向本院提交证据。 第三人安徽皖信人力资源管理有限公司安庆分公司在法定举证期限内向本院提交了4组证据并申请证人鲍某出庭作证： 1、营业执照复印件、负责人身份证以及身份证明；证明第三人的资质情况； 2、内部施工合作框架协议书；证明第三人与黄兵的雇主鲍某系承包关系； 3、委托付款函、银行转账单审批单；证明第三人通过银行转账向鲍某支付分包费的事实； 4、微信聊天记录；证明黄兵的劳务报酬均由施工承包人鲍某通过微信转账的方式由鲍某个人支付，黄兵与鲍某系个人劳务关系的事实。 鲍某在庭审中证明：我是承包皖信公司铁塔维护项目，具体的位置是在整个怀宁县域。承包期是2015年开始一直到现在都是我承包的。我是2018年5月份找到黄兵的，具体时间不清楚，没有签订合同，是五一放假就来了，一直干到今年5月30日。是对铁塔设备进行维护，每月工资4200元，都是微信转账，正常都是每月支付。我雇请了包括黄兵在内的6个人进行维护，要求他们24小时在岗，黄兵不是其他公司的员工。这几年黄兵的工资都付清了，都是通过微信转账的方式。我是和皖信公司签订了合同，和安徽省通信产业服务有限公司安庆分公司没有往来，也没有材料报送。今年疫情期间特殊情况就要维护，通行证是有，是程定中给我的通行证，通行证现在不在了。通行证上有几个人名单，名单是我报送给程定中的，他才发给我的，他具体是哪个单位的，我不清楚。黄兵在2018年5月4日至2020年5月30日一直在我那工作，黄兵是听我的安排，因为是我发工资给他。 经庭审举证、质证，第三人对原告提交的证据三性均无异议；原告对第三人提交的证据及证人证言无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认，其证明目的结合其他事实予以综合认定。 根据双方当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告安徽省通信产业服务有限公司安庆分公司系具有通信工程的设计、施工、监理；接受委托提供电信线路、设备维修、维护服务等资质的企业法人。2018年元月，原告与第三人安徽皖信人力资源管理有限公司安庆分公司签订《（2018-2019）年度施工合作框架协议》，约定原告将通信铁塔基站维护工程分包给第三人，并按第三人实际完成的工程量进行结算。2018年6月1日，第三人与案外人鲍某签订《内部施工合作框架协议书》一份，双方约定第三人将从原告处承包的涉案工程分包给鲍某实际施工维护，鲍某随即雇请被告黄兵等人进行维护，黄兵工资由鲍某按4200元的标准逐月支付。2020年5月30日，鲍某未继续雇请黄兵。2020年6月19日，黄兵向怀宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与安徽省通信产业服务有限公司安庆分公司在2018年5月4日至2020年5月30日期间存在事实劳动关系、安徽省通信产业服务有限公司安庆分公司为其补缴2018年5月4日至2020年5月30日期间的各项社会保险并支付经济赔偿金16800元及代通金4200元。怀宁县劳动人事争议仲裁委员会依法受理后于2020年8月11日作出（2020）怀劳仲案字第92号仲裁裁决书，裁决:一、申请人（黄兵）与被申请人安徽省通信产业服务有限公司安庆分公司在2018年5月4日至2020年5月30日期间存在事实劳动关系。二、被申请人安徽省通信产业服务有限公司安庆分公司应为申请人（黄兵）补缴2018年5月4日至2020年5月30日期间的社会保险。三、驳回申请人的其他仲裁请求。安徽省通信产业服务有限公司安庆分公司不服该裁决，于2020年8月24日向本院提出诉讼，要求本院确认原告与被告在2018年5月4日至2020年5月30日期间不具有劳动关系、无需为被告补缴2018年5月4日至2020年5月30日期间的社会保险。黄兵及第三人在法定期限内对该裁决均未提出异议。 本院认为：劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系，其特征是劳动者为用人单位提供劳动，接受用人单位的管理，遵守用人单位的劳动纪律，获得用人单位支付的劳动报酬，受到用人单位的劳动保护。劳动者与用人单位之间建立劳动关系须具备基本的要素和特点，即除了劳动者所从事的劳动系用人单位的业务组成部分外，劳动者必须受用人单位的日常管理，与用人单位形成较为固定的身份依附或从属关系。本案中，安徽省通信产业服务有限公司安庆分公司将涉案通信铁塔基站维护业务发包给第三人安徽皖信人力资源管理有限公司安庆分公司，安徽皖信人力资源管理有限公司安庆分公司又分包给案外人鲍某，鲍某于2018年5月4日至2020年5月30日期间雇请了被告黄兵等人进行具体维护，在实施维护过程中，鲍某对黄兵进行管理、监督、指挥、发放报酬，故黄兵显然不受原告的劳动管理，亦非在原告的管理、监督、指挥下为该公司提供劳动，双方在此期间不存在身份上的依附或从属关系，明显不具备劳动关系所应有的基本要素，故安徽省通信产业服务有限公司安庆分公司与黄兵之间不存在劳动关系；黄兵在怀宁县劳动人事争议仲裁委员会提交的《通信抢险通行证明》虽加盖了安徽省通信产业服务有限公司安庆分公司的公章，但《通信抢险通行证明》是在特定条件下为了便于出行，其目的是社会公共管理需要，不能据此认定安徽省通信产业服务有限公司安庆分公司与黄兵间形成劳动关系，故对原告要求确认其公司与黄兵在2018年5月4日至2020年5月30日期间不具有劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 原告安徽省通信产业服务有限公司安庆分公司与被告黄兵之间不具有劳动关系。 案件受理费10元，依法减半收取计5元，由原告安徽省通信产业服务有限公司安庆分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  吴卫中 法官助理潘许健 二〇二〇年十一月四日 书记员  金 川 附《中华人民共和国劳动合同法》 第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。