山东省威海市文登区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1003民初2690号原告：文登市东圣建筑工程有限公司，住所地威海市文登区葛家镇西于村。法定代表人：吕崇军，经理。委托诉讼代理人：高金泉，山东昆嵛先锋律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘昌波，文登市东圣建筑工程有限公司副经理。被告：山东金日月旅游开发有限公司，住所地威海市文登区葛家镇西于村。诉讼代表人：山东金日月旅游开发有限公司管理人。负责人：刘应存。委托诉讼代理人：张树军，山东胶东律师事务所律师。原告文登市东圣建筑工程有限公司（以下简称东圣公司）与被告山东金日月旅游开发有限公司（以下简称金日月公司）破产债权确认、建设工程价款优先受偿权纠纷一案，本院于2020年5月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告东圣公司法定代表人吕崇军、委托诉讼代理人高金泉、刘昌波，被告金日月公司管理人之委托诉讼代理人张树军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东圣公司向本院提出诉讼请求：请求依法确认东圣公司对金日月公司享有14190316.55元的债权：2、依法确认东圣公司就上述款项对金日月公司开发的xx山景区权属折价、拍卖、变价后的价款享有工程款优先受偿权。审理中，诉请变更为：1.确认享有工程款债权数额为10699438.67元，确认对xx山景区内金日月公司开发建设的工程在折价、拍卖、变价后的价款享有工程款优先受偿权；2.被告承担鉴定费186203.34元及受理费。事实和理由：2011年起，金日月公司将其开发的xx山旅游景区基础设施建设及改造工程发包给东圣公司，至2013年年底，东圣公司陆续为金日月公司开发的景区垫资建设、改造99项工程，工程总价款28246835.30元。金日月公司陆续支付工程款14056518.75元，尚欠14190316.55元工程款没有结算。2019年11月1日，文登区人民法院受理威海市勇泰融资担保有限公司对金日月公司的破产清算申请，现东圣公司提起诉讼，请求法院对东圣公司的债权数额及优先受偿权依法予以确认。金日月公司辩称，双方已进行了结算，工程总造价为14056518.75元，金日月公司不再欠付工程款。行使建设工程价款优先受偿权的期限为6个月，本案已超过该期限，无权主张。即使双方存在未清结的工程款，但东圣公司的主张已超过诉讼时效。另，东圣公司施工中未按期竣工，存在拖延工期的违约行为，本公司保留追究其违约责任的权利。综上，东圣公司的主张不成立或已超过诉讼时效，应予以驳回。本院认定事实如下：自2010年起，金日月公司将其开发的xx山旅游景区部分工程发包给东圣公司施工，其中部分工程签订了书面合同：2010年11月10日，金日月公司与东圣公司签订建设工程施工合同，工程名称为xx山牌楼基础及其他零星工程，工程内容为钢筋砼、基础砼、垫层等。2012年11月1日，金日月公司与东圣公司签订工程施工合同，工程内容为：对景观路—上、下长春庵路进行水泥混凝土硬化，工期自2012年11月5日至2012年11月20日。其他双方直接形成的施工合同，未签订书面合同，但通过技术核定单、工程现场签证、双方就工程进行结算等形式，本院认定形成事实上的建设工程施工合同关系。根据庭审查明的事实，认定以下工程双方已就工程款结算，本院予以采信：（1）2013年1月5日就xx山零星工程核定工程造价1232280.75元；（2）2012年8月28日就零星工程核定工程造价1387287.29元；（3）2012年9月27日就零星工程核定工程造价149179.40元；（4）2012年11月27日就零星工程3核定工程造价332870.37元；（5）2012年9月27日就零星工程4核定工程造价712453.31元；（6）2013年1月17日就零星工程5核定工程造价437852.32元；（7）2013年1月7日就零星工程6核定工程造价637773.77元；2011年12月6日就牌楼基础核定工程造价831900.03元，以上共计5721597.24元。诉讼中，本院委托山东恒达建设咨询有限公司对双方有争议部分的工程造价进行鉴定，该咨询公司于2020年10月26日出具鉴定给意见：鉴定标的工程造价共计17775552.14元（含企业管理费676530.10元），不含企业管理费的工程造价共计17099022.04元，东圣公司支付鉴定费186203.34元。该鉴定意见经质证，金日月提出异议，本院要求鉴定机构回复，该机构于2020年11月23日回复本院，内容为：（1）《2013年景区厕所、化粪池工程》鉴定时以xx山景区公厕施工图纸、签字确认的工程现场签证资料为依据，参照现场勘测情况进行计算；（2）《2013土石方爆破工程》工程造价分两部分。一部分为有资料签字的，该部分工程造价1403693.70元，我方依据施工证据第八卷第154页至161页、第163页至164页工程现场签证资料计算；另一部分为有资料无签字的，该部分工程造价507143.90元，我方依据施工证据第八卷第162页资料计算；（3）36乾坤院基础及一层主体工程与一.14不重复。《乾坤院基础及一层主体工程》工程造价分两部分。一部分为有资料有签字的，该部分工程造价473932.54元；另一部分为有资料无签字的，该部分工程造价287186.29元；（4）37功能房主体工程与一.15不重复。《功能房主体工程》工程造价分两部分，一部分为有资料有签字的，该部分工程造价310820.03元，另一部分为有资料无签订的，该部分工程造价15279.98元；（5）492011年临时路漫水桥工程与一.11不重复，《2011年临时路漫水桥工程》工程造价分两部分，一部分为有资料有签字的，该部分工程造价41267.75元，另一部分为有资料无签字的，该部分工程造价24418.33元；（6）2011年8月1日之前施工的工程取费执行山东省住房建设厅发布的2006年《山东省建筑工程费用组成及计算规则》；2011年8月1日之后施工的工程取费执行山东省住房建设厅发布的2011年《山东省建设工程费用组成及计算规则》；（7）xx山景区建设工程鉴定范围包括的47个工程，其相关的工程计量支撑性资料详见鉴定意见书第二卷。另，东圣公司无施工资质，但根据庭审查明的情况，能够认定双方约定按照2003年《山东省建筑工程消耗量定额》结算工程款，在双方已经结算的工程款中，亦包含企业管理费。因此，本院采信工程造价为17775552.14元（含企业管理费）。金日月公司共支付东圣公司工程款14056518.75元，其中受江苏世邦园林公司委托支付的工程款为1258808.04元。因此，基于东圣公司与金日月公司直接形成施工合同关系，金日月公司支付的工程款为12797710.71元。再，2019年11月1日，本院出具（2019）鲁1003破申7号民事裁定，受理申请人威海市勇泰融资担保有限公司对被申请人金日月公司的破产清算申请。2019年11月20日，本院指定山东胶东律师事务所担任金日月公司管理人。本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。本案就东圣公司与金日月公司之间直接形成建设工程合同关系涉及的工程造价进行了鉴定，山东恒达建设咨询有限公司出具的鉴定意见，程序内容合法，本院予以采信。诉讼中经鉴定确认的工程造价17775552.14元，加上本院确认的双方在诉前已经确认工程造价5721597.24元，合计应付工程款金额为23497149.38元。兑除金日月公司已支付的12797710.71元，余款10699438.67元认定为东圣公司享有的工程款债权。关于东圣公司是否享有优先受偿权的问题。法律规定，与发包人直接建立合同关系的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。本案东圣公司为金日月公司就案涉工程进行施工，东圣公司对其承建部分工程折价或者拍卖享有法定优先权。承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。本案东圣公司的工程已完工，因金日月公司的经营状况导致工程未及时结算，大部分工程款的结算系通过本案诉讼中委托鉴定机构完成，因此，东圣公司主张优先权，未超过法定期限，应予支持。东圣公司的诉请，亦未超过诉讼时效。金日月公司所辩，于法相悖，本院不予支持。综上所述，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告文登市东圣建筑工程有限公司对被告山东金日月旅游开发有限公司享有的工程款债权数额为10699438.67元；二、原告文登市东圣建筑工程有限公司在案涉承建工程范围内对上述款项享有优先受偿权。案件受理费85997元，由被告负担；鉴定费186203.34元，由原告负担35378.34元，被告负担150825元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  周文芬人民陪审员  李永鹏人民陪审员  时跃进二〇二〇年十二月十九日书 记 员  张金琳