天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0104民初1720号原告：白铁钟，男，1938年12月10日出生，汉族，住天津市西青区。委托诉讼代理人：刘志芳，天津益清律师事务所律师。被告：王海峰，男，1972年11月23日出生，汉族，住浙江省宁波市宁海县。原告白铁钟与被告王海峰保证合同纠纷一案，本院于2020年1月16日立案后，依法适用普通程序，于2020年9月15日公开开庭进行了审理。原告白铁钟及其委托诉讼代理人刘志芳到庭参加诉讼，被告王海峰经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。白铁钟向本院提出诉讼请求：1．责令被告返还SB20189733号合同50000元本金和此协议2019年11月、12月欠息1167元；2．要求被告自2020年1月1日起按年利率24%偿付利息；3．被告承担诉讼费、公告费。事实和理由：2018年12月7日，原告与案外人天津善邦百年投资有限公司签订的个人出借资金和服务协议第六条约定，乙方不能支付本息时，由本案被告个人支付，并出具担保函，合同约定期满，担保人未按约定偿还本息，原告的权益受到损害，故起诉。王海峰未作答辩。本院经审理认定事实如下：2018年12月7日，原告与案外人天津善邦百年投资有限公司（以下简称善邦公司）签订《个人出借咨询与服务协议》，约定原告可以选择善邦公司服务中的《借款合同》下的债权债务关系进行受让，并将款项支付给所购买债权的转让方，从而完成资金的出借。出借金额为50000元，出借期限自2018年12月7日至2019年12月7日。合同第六条约定，当借款人发生违约时，由善邦公司先行垫付本息。如善邦公司不能支付本息时，由善邦公司法人的个人资产付连带责任支付原告本息。该《个人出借咨询与服务协议》有原告签名、善邦公司公章、被告在法定代表人处盖人名章。合同中《收款确认书》载明：本人确认于2018年12月7日收到您委托善邦公司划扣的，用于购买您本人债权的款项共计人民币伍万元整；出借期限为十二个月，预期年化收益率为14%；按月付息，到期还本。本人确认您的出借款计息日为每月月末最后1日，其中：您第一期收益为466元，最后一期收益为121元，中间月份每期收益为583＊11期=6413元。利息总额7000元。每月5日您的上月收益将汇入您的指定账户（遇节假日于放假前一日支付）。该《收款确认书》，被告作为收款人盖人名章。合同签订后，原告向被告给付50000元，原告自认被告给付利息至2019年9月。庭审中，原告出示《担保函》复印件一份，该担保函载明：出借人与善邦公司签署了《个人出借咨询与服务协议》，本人作为收款人同意为出借人提供担保，现向出借人提供担保如下：1．本人保证如借款人未能按合同规定偿付到期本金、利息，由本人承担连带偿付责任。如借款人未能如数偿付上述到期应付款项，出借人即有权向本人索偿。2．如果本保证人未能按前条规定期限履行上述担保责任，由此造成的延付利息和出借人的其他经济损失由本担保人承担。3．本担保自出借人与善邦公司签署《个人出借咨询与服务协议》及本人收款确认之日起生效，保证期间为借款合同履行之日至履行期届满之日止。该《担保函》上有善邦公司公章及被告签名。原告未向法庭提交该《担保函》原件。经查，案外人善邦公司因案外人报称购买理财被骗已被天津市公安局河西分局于2019年7月27日立案侦查，被告系善邦公司法人。因被告王海峰经其他方式送达未果，本院通过《人民法院报》向被告公告送达起诉状副本、应诉通知书及开庭传票等，原告已预付公告费560元。公告期满被告未出庭应诉，亦未提交答辩意见。本院认为，本案争议焦点为：一、被告是否应承担保证责任；二、利息的数额。一、关于被告是否应承担担保责任。原告未能提供《担保函》的原件进行核对，因此无法核实复印件的真实性，故对该组证据不予认定。关于《个人出借咨询与服务协议》，从合同的内容上看，原告与善邦公司签订的《个人出借咨询与服务协议》约定原告购入被告的债权，且被告出具《收款确认书》，双方约定了明确的本息及用款期限，符合民间借贷的法律特征。因此，原告与善邦公司签订的合同应认定为借款合同。另，善邦公司因涉嫌非法吸收公众存款被刑事立案调查，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条：借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人起诉请求担保人承担民事责任的，人民法院应予受理。第十三条：借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。人民法院应当根据合同法第五十二条、本规定第十四条之规定，认定民间借贷合同的效力。在本案中，原告与善邦公司签订的合同系在双方平等、自愿的基础上订立，就其单个借贷行为来看不违反法律、行政法规的强制性规定，亦没有法律规定的其他合同无效情形，因此《个人出借咨询与服务协议》成立有效。现原告已按约支付借款本金，借款人到期不能还款。按照合同第六条约定，现善邦公司作为合同相对方不能支付本息，善邦公司法人即本案被告应以其个人资产付连带责任支付原告本息。在本案中不存在必须以刑事案件审理结果的情形，因此被告应对原告与善邦公司签订的《个人出借咨询与服务协议》所约定的本金和利息承担连带责任。二、关于利息的数额。双方合同约定年利率为14%，原告依此主张被告给付2019年11月、12月的利息1167元，不违反法律规定，本院予以支持。双方约定了借期内的利率但未约定逾期利率，现原告主张被告自2020年1月1日起按照年利率24%支付利息，该利息超过借期内利率，本院予以调整。故被告应以50000元为基数按照年利率14%的标准向原告支付自2020年1月1日至实际还款之日止的利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条、第十三条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告王海峰给付原告白铁钟借款本金50000元；二、本判决生效之日起十日内，被告王海峰给付原告白铁钟2019年11月、2019年12月的利息共计1167元；三、本判决生效之日起十日内，被告王海峰以50000元为基数，按照年利率14%给付原告白铁钟自2020年1月至实际给付之日的利息；四、驳回原告白铁钟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，公告费560元，共计1610元，由被告王海峰负担，被告王海峰负担的部分于本判决生效后十日内给付原告白铁钟。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  田 云人民陪审员  高勇梅人民陪审员  高 斌二〇二〇年十二月二十一日书 记 员  石 佳附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人起诉请求担保人承担民事责任的，人民法院应予受理。第十三条借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。人民法院应当根据合同法第五十二条、本规定第十四条之规定，认定民间借贷合同的效力。担保人以借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪或者已经生效的判决认定构成犯罪为由，主张不承担民事责任的，人民法院应当依据民间借贷合同与担保合同的效力、当事人的过错程度，依法确定担保人的民事责任。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将上诉状正、副本递交本院，并按照相关规定预交上诉费用。未在上诉期内递交上诉状的，视为未提起上诉。经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。