天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0104民初8241号原告：张娟，女，1971年3月17日出生，汉族，住天津市南开区。被告：天津匠展国际贸易有限公司，住所地天津市河**中山门新村中心东道**。法定代表人：王有吉，总经理。委托诉讼代理人：赵健宗，男，该公司经理。第三人：天津如通万通国际贸易有限公司，住所，住所地天津自贸试验区（中心商务区）迎宾大道**2-1226div>法定代表人：白玉华，董事长。原告张娟与被告天津匠展国际贸易有限公司（以下简称匠展公司）、第三人天津如通万通国际贸易有限公司（以下简称如通万通公司）执行异议之诉纠纷一案，本院于2020年8月5日立案后，依法适用普通程序，于2020年9月14日组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张娟、被告匠展公司的委托诉讼代理人赵健宗以及第三人如通万通公司的法定代表人白玉华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张娟向本院提出诉讼请求：1.撤销（2020）津0104执异132号关于追加张娟为被执行人的裁定，张娟不能作为此案的被执行人；2.撤销“在本裁定生效之日起十日内在未出资范围内，对（2019）津0104民初1146号民事调解书确定的被执行人天津如通万通国际贸易有限公司向申请执行人天津匠展国际贸易有限公司尚未清偿的债务承担连带清偿责任”的裁定。事实与理由：1.原告是被骗成为如通万通公司的，后续又代如通万通公司还北京聚源圣商贸有限公司货款30000元，以及客户打入公司钱款也被他人转移至个人账户的事实在南开区××南派出所有详细报案笔录为证，请求法院到公安机关（南开区）兴南派出所）调取笔录以核实原告表述的事实；2.本案中涉及的买卖合同未经如通万通公司授权且该买卖合同所盖公章系伪造的；3.在如通万通公司对公账户往来明细中有原告打款至如通万通公司款项共计30000元的往来记录。匠展公司辩称，不认可原告的诉请。理由如下：1.与本案无关，原告被骗完全是其个人问题，原告对其系企业股东的事实是清楚的，按照相关法律规定，原告是有承担法律责任和义务的；2.原告辩称所谓的立案理由也是与本案无关的。在本案中原告与被告签订合同，被告向原告公司账户打款的事实是清楚和存在的，故原告合同违约的事实清楚，全完成立；3.原告辩称其公司钱款被他人转移至个人账户，我方认为此理由与本案无关，以此理由不予归还我方货款及相应经济损失完全是被告不能接受的。针对原告第二点，原告辩称被告与其合同授权无效，公章系伪造，我方认为，按照此说法，根据国家合同法相关规定，原告在我方起诉前也从未表示过公章系伪造，而且原告也不能拿出相应的公章系伪造的证据来证明。就此我方认为双方签订的合同是有效合同，在本案中我方完全按照合同规定履行了相对应的合同义务，属于无过错方，原告理应按照法律规定尽到自己应尽的责任和义务。如存在公章系伪造的情况，那么原告方存在合同欺诈行为，原告应立即纠正错误，偿还货款，赔偿损失。关于原告的第三点意见，被告认为与本案毫无关系。综上，被告认为原告毫无诚信可言，至起诉调解至今，原告毫无歉意，而且一再推卸法律责任和应尽的义务，完全属于老赖行为。第三人如通万通述称，对于原告张娟的诉讼请求及事实理由均没有意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审查认定事实如下：匠展公司与如通万通公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月6日作出（2019)津0104民初14282号民事调解书。因如通万通公司未履行生效法律文书确定的义务，匠展公司向本院申请执行，执行案号为（2020）津0104执1146号。在执行过程中，因如通万通公司名下无可供执行财产，本院于2020年5月19日裁定“终结本次执行程序”。后匠展公司向本院申请追加白玉华、张娟为（2020)津0104执1146号执行案件的被执行人。本院经审查，于2020年7月22日作出（2020）津0104执异132号执行裁定书，裁定：“一、追加被申请人白玉华、张娟为（2020)津0104执1146号案件被执行人；二、被执行人白玉华、张娟应在本裁定生效之日起十日内，在未出资范围内，对（2020)津0104执1146号民事调解书确定的被执行人天津如通万通国际贸易有限公司向申请执行人天津匠展国际贸易有限公司尚未清偿的债务承担连带清偿责任。逾期不履行的，本院将依法强制执行。”另查，如通万通公司于2016年9月29日成立，根据工商档案记载：如通万通公司注册资本5000万元，股东为白玉华、张娟。其中，白玉华认缴出资3000万元，占股60%,实缴出资0元。张娟认缴出资2000万元，占股40%,实缴出资0元。出资期限？再查，天津市公安局南开分局兴南街派出所于2019年8月17日向白玉华出具《受案回执》，载明：“你（单位）于2019年08月17日报称的职务侵占一案我单位已受理（受理登记文号为津开公（济）受案字[2019]5094号）。你（单位）可通过电话或来所查询案件进展情况。”庭审中，张娟表示该派出所已向其出具了不予立案通知书，其与白玉华正通过信访程序反映此事。庭审中，张娟自述其系代案外人吴凯持有如通万通公司股份，但吴凯一直未与其签订书面代持股协议，当时办理股权转让登记的相关材料系其本人签字，并于2018年10月份之后在如通万通公司从事销售工作。此外，经询问，张娟和如通万通公司法定代表人白玉华表示目前如通万通公司无办公地点，也没有资产清偿债务。经本院释明后，如通万通公司未在限定期限内向人民法院申请破产清算。本院认为，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持，但在公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，且不申请破产的除外。根据已查明的事实，如通万通公司作为（2019)津0104民初14282号民事调解书中的义务履行人，未按调解书履行其义务，经本院穷尽执行措施亦无财产可供执行，并已终结本次执行程序。庭审中如通万通公司明确表示公司资产不能偿还对外债务亦未在本院规定时间内向人民法院申请破产，故原（2020）津0104执异132号执行裁定追加张娟为被执行人并无不当。至于张娟主张其系被骗成为如通万通公司的股东，根据张娟的自述与其提供的证据不足以证明该主张。至于张娟主张原审涉及的买卖合同未经如通万通公司授权且买卖合同所盖公章系伪造的情况，不属于执行异议之诉审查的范围，张娟可另行主张解决。综上，有限责任公司的资产不能清偿对外的债务，已具备破产原因，股东应加速缴纳其认缴的出资，股东应以其认缴的出资额为限对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。但本案中，（2020）津0104执异132号执行裁定对张娟承担责任方式认定欠妥应予纠正。综上，原告张娟关于不应被追加为被执行人的诉讼请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告张娟应在其未缴纳出资的范围内，以本院（2019)津0104民初14282号民事调解书确定的第三人天津如通万通国际贸易有限公司对被告天津匠展国际贸易有限公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。二、驳回原告张娟的其他诉讼请求。案件受理费80元，由原告张娟负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  王 岩人民陪审员  屈慧敏人民陪审员  孟凡祎二〇二〇年九月三十日书 记 员  王 蕊附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第三十三条被申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）理由成立的，判决不得变更、追加被申请人为被执行人或者判决变更责任范围；（二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。诉讼期间，人民法院不得对被申请人争议范围内的财产进行处分。申请人请求人民法院继续执行并提供相应担保的，人民法院可以准许。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。