吉林省舒兰市人民法院民 事 判 决 书（2020）吉0283民初2083号原告：娄某，住吉林省德惠市，现住吉林省长春市宽城区。被告：黄某，个体工商户，住安徽省枞阳县，现住吉林省舒兰市。委托诉讼代理人：武某，舒兰市中心法律服务所法律工作者。原告娄某与被告黄某建设工程合同纠纷一案，本院于2020年8月12日立案后，依法适用简易程序，分别于2020年8月28日、2020年11月5日公开开庭进行了审理。两次庭审本案当事人原告娄某、被告黄某的委托诉讼代理人武某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。娄某向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告给付欠款71561元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年5月2日，原、被告签订施工协议，被告将舒兰市铁东派出所对面洗浴中心室内土建工程以包人工费的形式承包给原告，协议约定砌墙每平米85元，抹灰每平米20元，砌外墙按零工计算，瓦工每个工日500元，力工每个工日200元，每十天支付一次钱。2020年5月28日，经被告确认原告砌墙1120平方米，抹灰1376平方米，2020年7月19日砌墙726平方米，抹灰1804平方米，瓦工12个工，力工10个工（砌围墙），2020年7月24日砌墙83.62平方米。抹灰83.62平方米，两面抹灰，价格是40元，力工6个工，每个工180元。扒门口19个，1520元，总计241561元，被告累计给付了170000元，剩余71561元，被告以无钱为由拒绝给付。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条之规定，特诉至法院，望裁决。黄某辩称，一、原告告诉与事实不符。答辩人承包舒兰市民学街铁东派出所对面的洗浴中心室内装修土建工程。2020年5月2日答辩人与原告签订《分项工程施工协议》，答辩人将室内小型砌筑间壁墙砌；室内墙面抹灰；地面贴砖；包房内卫生间贴砖墙地等分项工程施工分包给了原告。协议签订后，原告入驻施工，答辩人按约定向原告支付工程款。原告只完成了砌墙和抹灰的部分施工，合同约定的地面贴砖；包房内卫生间贴砖墙地尚未施工。原告在7月24日找到答辩人称其长春有一份工程收尾需要去干几天，考虑到原告的实际情况，答辩人同意原告去长春做收尾工作，8月1日回来施工。8月1日原告没有按时回来施工，8月2日答辩人给原告打电话要求其回来施工，原告提出地面贴砖，包房内卫生间贴砖墙地双方合同中约定的价格低，要求答辩人给增加价格，在答辩人拒绝加价的情况下，原告拒绝履行合同，自原告停止施工至今已经20余天，因被告违约已经给答辩人造成了直接的经济损失，答辩人保留要求原告承包违约责任的权利。二、原告告诉不符合合同违约，根据《分项工程施工协议》第四条约定了施工的款项支付按原告实际完成的工作量的80%支付，工程完工后余下20%一次性支付，现原告没有按合同约定完成全部工程，原告的诉请不符合合同约定，应予驳回。三、原告不按合同约定履行合同约定的义务，属于原告违约在先，根据《中华人民共和国合同法》第六十七条之规定，答辩人享有要求原告先履行抗辩权，如原告方不履行合同，答辩人有权拒绝向原告支付工程款项，并且根据《分项工程施工协议》的约定：如一方违约由违约方承担违约所带来的责任。现因原告违约停工，给原告造成了经济损失，理应承担违约责任。综上所述，本案系原告违约在先，并且合同约定的给付条件没有成就，原告告诉无事实与法律依据，请求人民法院依法驳回原告的告诉。本院经审理认定事实如下：2020年5月2日，黄某（甲方）与娄某（乙方）签订《分项工程施工协议》，载明“甲方将（舒兰市）民学街铁东派出所对面洗浴中心室内土建工程（分项工程）以包人工费的形式承包给乙方。经甲、乙双方协商本着公平、公正、平等的原则签订如下协议：（一）分项工程项目及各项工程施工人工费单价：（1）室内小型砌筑间壁墙砌（空心砖）（红砖）（200×400×200），每平方米85元（门窗口不扣除）；（2）室内墙面抹灰每平方米20元（门窗口不扣除）；（3）地面贴砖（800×800600×600）走廊和房间贴砖每平方米40元（不包括造型和拼花）女浴室、汗蒸房墙地另议；（4）包房内卫生间贴砖墙地（不包括造型和拼花）（300×600）每平方米40元（门窗口不扣）；（5）工地所发生的另工，以实际发生的工时计算，瓦工每个工日500元，力工每个工日200元；（6）其他没有定价的项目，经甲、乙双方协商后达成一致再定。（二）材料运输上楼由甲方安排工人将所有材料运输到每个楼层，水平运输和搅拌灰由乙方自行负责。甲方提供水、电、搅拌机。甲方必须保证材料足够使用，如由于甲方材料供应不够和工程设计变更所耽误的停工，由甲方负责开支。（瓦工一个工日500元）、（力工一个工日200元）、（除不可抗因素）（三）工程质量为合格工程，施工过程中甲方派人跟踪检查，边施工边检查，合格后继续往下施工。（四）工资支付每工作十天为工资支付日，甲方按乙方实际完成的工作量支付给乙方百分之捌拾的工资以保证工人开支，工程完工后余下百分之二十一次付清。（乙方承包的工程）以上协议一式两份，甲、乙双方各执一份。望双方信守协议，如一方违约由违约方承担违约所带来的责任。此协议由双方签字后生效。”甲、乙方处分别有黄某、娄某签名。工程开始施工后，娄某完成了协议中约定的分项工程项目的第（1）、（2），剩余项目没有完成，由黄某另行承包给他人施工。2020年5月28日，黄某对娄某部分施工项目进行确认，工作量确认单载明“总计砌墙1120平方米×85=95200（平方米），总计抹灰1376平方米×20=27520（平方米），此面积确认完毕到2020年5月28日，黄某。”2020年7月19日，黄某对娄某部分施工项目进行确认，工作量确认单载明“派出所砌围墙，瓦工12个工，力工10个工。以上工属实。砌墙726平方米，抹灰1804平方米。唐章学代黄某签。此面积确认，黄某。”2020年7月24日，黄某对娄某部分施工项目进行确认，工作量确认单上载明“砌墙30.5米×2.32=70.76（米）×85（元）=6014元，5.36米×2.4=12.86（米）×85（元）=1093元，扒门口19个×80（元）=1520元。抹灰70.76×40（元）=2830元，12.86×40（元）=514元。力工6个工×180（元）=1080元，计13051元，唐章学代黄某签，2020年7月24日。已确认，黄某。”根据以上三张确认单显示总施工款价款为241561元，黄某已经支付给娄某170000元，剩余款项71561元尚未支付。以上事实有《分项工程施工协议》、工作量确认单、证人证言及原、被告当庭陈述在卷为凭，本院予以采信。本院认为，一、娄某与黄某签订《分项工程施工协议》，约定黄某以包人工费的形式将舒兰市民学街铁东派出所对面洗浴中心室内分项工程发包给娄某，娄某作为分项工程相关项目的实际施工人，按照约定完成分项工程项目的第（1）、（2）两项，黄某应当按照协议约定支付相应工程价款。黄某对娄某完成的砌墙、抹灰及6个力工的工作量已经确认，该部分的工程价款为233561元。娄某主张给派出所砌围墙是黄某授意，黄某称给派出所砌围墙虽是其授意，但具体工作量不清楚，根据娄某提供的工作量确认单显示，唐章学作为黄某雇佣的在施工现场负责监工的人员，已经在“派出所砌围墙”的确认单上签写“以上工属实”，且黄某亦未提供证据证明该部分工作量不属实，故本院对娄某完成该部分工作量的事实予以认可。该部分工作量的价款为8000元。故娄某完成的工作量的总价款为241561元。娄某主张黄某已经支付了170000元工程款，黄某辩称已经支付了170500元，黄某未能提供证据证明其抗辩主张，故本院对黄某的抗辩不予认可，认定黄某已经向娄某支付170000元工程款。二、娄某要求黄某支付剩余工程款71561元，黄某抗辩称娄某没有按约定完成全部工程，所以不同意支付剩余20%的工程款。《分项工程施工协议》约定黄某按娄某实际完成的工作量支付给黄某80%的工资以保证工人开支，工程完工后余下20%一次付清，在该项约定中标注了“乙方（娄某）承包的工程”，现娄某完成了约定分项工程项目的（1）、（2），剩余项目已由黄某承包给他人，娄某对其未完成的剩余项目已无法继续完成，其实际施工项目已经完工，故黄某应当支付剩余工程款71561元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，判决如下：黄某于本判决发生法律效力之日起立即给付娄某剩余工程款71561元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费795元，由黄某负担。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审判员 马 宁二〇二〇年十一月二十七日书记员 赵晟竹