湖南省邵阳市大祥区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0503民初1238号原告陈建凡，女，1965年3月14日出生，汉族，住邵阳市大祥区。委托代理人杨梅坤，湖南森力（邵阳）律师事务所律师。被告易建军，男，1972年5月20日出生，汉族，住邵阳市双清区。委托代理人杨思思，湖南人和人（邵阳）律师事务所律师。被告谢广境，男，1984年9月21日出生，汉族，住邵阳市北塔区。被告马**，男，1974年4月25日出生，汉族，住长沙市天心区。原告陈建凡与被告易建军、谢广境、马**债权人代位权纠纷一案，本院于2020年7月20日受理后，依法由审判员唐步城适用简易程序，于2020年8月14日公开开庭进行了审理。原告陈建凡及其委托代理人杨梅坤、被告易建军的委托代理人杨思思到庭参加了诉讼，被告谢广境、马**经本院合法传唤，无正当理由没有到庭。本案现已审理终结。原告诉称，原告自2000年开始在原邵阳福森生态农业发展有限公司（以下简称福森公司，于2016年11月16日注销）担任会计等工作。在福森公司存续期间，原告为福森公司垫付了一些采购材料的货款，加上未发放的工资以及应支付给原告的补偿款386480元迟迟未付。2016年9月13日，在邵阳市北塔区居委会领导的见证下，福森公司与被告易建军、谢广境、马**3人签订《转让协议》，约定将福森公司及其名下资产（包括经营权、农庄所有固定资产等）作价113万元，转让给被告易建军、谢广境、马**3人。同年9月22日，福森公司又与买受人代表谢广境签订《补充协议》，该补充协议中亦确认了原福森公司拖欠原告386480元的事实。2016年9月26日，由被告易建军、谢广境、马**3人以原福森公司的原有场地和资产，设立了邵阳市广易园投资开发有限公司（以下简称广易园公司），设立初期谢广境为法定代表人。2016年11月16日，福森公司的股东在未对债权人的债务进行清偿的情况下，在工商登记机关办理了公司注销手续。此后，原告多次打电话给各被告，要求其支付转让款用于清偿原福森公司拖欠原告的欠款，但至今还有245000元本金未付。另据原告了解，被告易建军、谢广境、马**至今只支付购买福森公司的转让款72万元，余款40余万元长期拖欠不予支付。综上，原福森公司早在2016年11月就注销，但该公司的原股东及清算组成员长期不依据转让协议的约定向被告主张支付剩余转让价款，致使原告对原福森公司享有的债权长期无法实现，福森公司原股东及清算组成员长期怠于行使其到期债权，严重损害了原告作为债权人的合法权益，因此，原告依据《合同法》第七十三条关于“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限”的规定。特提起诉讼，请求：1、判令各被告共同清偿原邵阳福森生态农业发展有限公司所欠原告的欠款245000元及利息70560元（利息按本金245000元，月利率0.9%自2017年1月3日计算至2019年9月2日止，顺延照计），合计315560元；2、本案诉讼费用由被告承担。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：1、原、被告身份证复印件1份，拟证明原、被告的诉讼主体资格。2、转让协议复印件1份，拟证明2016年9月13日，被告与邵阳福森生态农业发展有限公司签订转让协议，被告以113万元的价格受让福森公司的全部资产。3、补充协议复印件1份，拟证明截止2016年9月22日，原告对邵阳福森生态农业发展有限公司享有债权386480元。4、内资企业登记基本情况表复印件1份，拟证明邵阳福森生态农业发展有限公司于2016年11月16日注销。5、领据、证明复印件1份，拟证明被告在2018年通过兴隆社区支付了部分转让款，原告从中领取了10万元的事实。6、审判笔录复印件1份，拟证明被告拖欠原邵阳福森生态农业发展有限公司转让款未付的事实。被告易建军辩称，原告向答辩人易建军主张代为清偿原邵阳福森生态农业发展有限公司的债务不符事实和代位权的构成要件。1、原告的诉请理由与客观事实不符。原告诉称答辩人与谢广境、马**拖欠原福森公司转让款40余万元不符合事实。第一，答辩人和另外二被告于2016年9月13日与福森农业发展有限责任公司签订转让协议，该协议第二条第三项明确约定，在福森公司完成前期交接工作后我方向福森公司支付40万元人民币，在我方所付资金到位后十天内福森公司完成所有山林地、水库、农田租赁经营权和树木所有权及固定资产向乙方移交，完成移交后，我方再向福森公司支付剩余的63万元。但到目前为止，岩头山水库、杉树山及原渔场养甲鱼的场地一直没有移交。根据《中华人民共和国合同法》第六十七条的规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。因此，福森公司未完全履行合同义务在先，我方享有合法的先履行抗辩权。第二，答辩人已经支付大部分的转让款，未支付的部分不足二十万元。2、原告的请求不符合法律规定。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十一条第三款规定，债权人提起代位权诉讼要求债务人的债权已到期，但事实上，福森公司对答辩人不存在到期债权。福森公司未按转让协议约定先履行义务，答辩人有权拒绝履行相应的支付义务，即使存在部分转让款未支付，也属于合法的抗辩，原告主张福森公司对答辩人的债权不成立。再根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十一条第二款规定，债权人提起代位权诉讼要求债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害，但正如上所述，福森公司对答辩人不存在到期债权，谈不上怠于行使，更谈不上对债权人造成损害了。综上所述，原告主张行使代位权没有事实根据，更不符法律规定，请人民法院依法驳回原告的诉讼请求。被告易建军为支持其答辩意见，向本院提供了以下证据：1、邵阳市北塔区茶元头街道兴隆社区《证明》复印件1份，拟证明原福森公司岩头山水库、杉树山、渔场养甲鱼的场地未移交给被告。2、调查笔录复印件1份，拟证明目的同证据1。3、岩头山水库、杉树山、渔场养甲鱼的场地照片复印件1份，拟证明原福森公司未移交场地现状。原告提供的证据，被告易建军提出以下质证意见：对证据1三性无异议；证据2三性无异议，该协议的第二条第三项和第四项约定了福森公司具有先履行义务；证据3-5三性无异议；证据6证明目的有异议，被告不存在拖欠原福森公司转让款的事实。被告易建军提供的证据，原告提出以下质证意见：对证据1内容的真实性有异议；证据2真实性、合法性有异议，没有证据证明刘雄辉是属于被告雇请的工作人员，对于其所说的存在劳动关系这个事实不能确定，根据民事诉讼证据的若干规定第68条的规定，证人应当出庭作证，无正当理由未出庭作证的证人证言，不得作为认定案件的事实依据；证据3与本案没有关联性，也达不到其证明目的。被告谢广境、马**未予答辩，也未向本院提供证据。经庭审质证，本院认为，原告提供的证据1、2、3、4、5、6形式合法，内容客观真实，与本案具有关联性，予以采信；被告易建军提供的证据1、2因属于证人证言，证人未出庭作证，不具有合法性，被告易建军提供的证据3因缺乏关联性，本院均不予采信。根据采信的证据及当事人的陈述，本院确认以下案件事实：原告陈建凡自2000年开始在原邵阳福森生态农业发展有限公司（以下简称福森公司，于2016年11月16日被注销）担任会计等工作，在福森公司存续期间，原告为福森公司垫付了一些采购材料的货款，加上未发放的工资以及应支付给原告的补偿款等，原告对福森公司拥有债权386480元。2016年9月13日，邵阳福森生态农业发展有限公司（甲方，以下简称福森公司）在邵阳市北塔区居委会相关人员的见证下，福森公司与被告（乙方、自然人）易建军、谢广境、马**签订了一份《转让协议》，相关约定有：一、转让价格:双方商定福森公司及名下资产由甲方转让给乙方（经营权转让、农庄所有固定资产转让），总价为壹佰壹拾叁万元整（￥113万元）。所有固定资产转让是指：1、农庄除土地以外的地上构筑物及附属设施。2、山林地以上的树木所有权。3、农庄的设施、设备、宾馆、餐厅的所有用品。4、池塘、水库中的饲养的水产品（估算鲜鱼10吨）及农庄饲养动植物。5、现由交通局租赁的农庄前面跨Ｇ320公路广告牌。以上资产移交后归乙方永久所有。二、付款方式与时间、交接工作安排：㈠转让款以现金支付。㈡自本协议签订之日乙方支付10万元。（此款可认定为保证金交由所在村支两委控制）并由三位自然人及自然人选派的接管工作班子在公示期后进入农庄。双方开始交接的前期工作：1、进行福森公司及名下资产转让公示（公示期7天），公示内容含债权、债务。2、甲方在公示期内办理有执照的注销手续。3、乙方成立新公司及办理各种经营执照。㈢在完成上述工作后乙方向甲方支付40万元人民币，在乙方所付资金到位后十天内甲方完成所有山林地、水库、农田租赁经营权和树木所有权及固定资产向乙方的移交。固定资产移交需造明细表。逐一移交（固定资产移交明细表做为本合同的附件，与本协议具有同等法律效力）。双方交接人员签字。固定资产移交表中不得转移、损害。甲方协助乙方办理所有合同重签。㈣在完成上述工作后乙方向甲方支付剩余的63万元人民币。㈤公示期间如出现公司及名下资产遗留问题甲方不能解决，乙方可单方终止协议，甲方无条件退还10万元保证金。㈥在进行上述移交期间非特殊原因不得违约、毁约。如乙方违约、毁约则10万元保证金归甲方所有，如甲方违约、毁约则需赔偿乙方20万元人民币。六、本协议自甲、乙双方签字之日起生效。邵阳市北塔区茶元头街道兴隆社区居民委员会的肖正华、肖正用、刘感华作为见证方在上述合同上签字。2016年9月22日，福森公司又与被告谢广境（买受人代表）签订了一份《补充协议》，内容是：“就福森公司财产转让给自然人谢广镜、易建军、马**，特拟以下补充协议：一、转让协议生效时，福森公司在乙方付完款后一次付清给陈建凡欠款356480元。二、另外包括给陈建凡补偿款3万元。两项共计叁拾捌万陆仟肆佰捌拾元整（386480元）。三、此协议与甲乙双方转让协议具有同等法律效力。四、此协议一式四份。”刘感华作为见证方在上述补充协议上签字。上述《转让协议》及《补充协议》签订后，2016年9月26日，由被告易建军、谢广境、马**3人以原福森公司的原有场地和资产，设立了邵阳市广易园投资开发有限公司（以下简称广易园公司），设立初期谢广境为法定代表人。2016年11月16日，福森公司的股东在未对债权人即原告的债务进行清偿的情况下，在工商登记机关办理了公司注销手续。2018年1月8日，被告易建军、谢广境、马**以邵阳市广易园投资开发有限公司名义支付福森公司转让款420000元、2018年5月3日支付福森公司转让款50000元、2018年6月7日支付福森公司转让款50000元。2019年5月8日邵阳市北塔区茶元头街道兴隆社区居民委员会出具了《证明》证实付款。此后，被告又付给福森公司转让款100000元，加上签订《转让协议》时已付的保证金100000元，被告已付给福森公司720000元，现被告尚欠福森公司转让款410000元。原告已收到福森公司通过被告支付的欠款141480元，但至今还有245000元本金未得到偿付。且原福森公司注销后原股东及清算组成员一直没有依据转让协议的约定向被告主张支付剩余转让价款，致使原告对原福森公司享有的债权长期无法实现，因而酿成纠纷。本院认为，本案是一起债权人代位权纠纷。根据本院确认的事实，福森公司作为原告陈建凡的债务人尚欠原告债务245000元；被告易建军、谢广境、马**作为次债务人尚欠福森公司转让款410000元。福森公司因注销后，不履行其对债权人原告的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人即被告易建军、谢广境、马**主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人原告的到期债权未能实现。因此，原告作为债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人福森公司的债权。故原告请求被告共同清偿原邵阳福森生态农业发展有限公司所欠原告的欠款245000元，合法有理，本院予以支持；但原告请求被告共同清偿原邵阳福森生态农业发展有限公司所欠原告的欠款利息，因该欠款未约定利息，故不符合相关法律规定，本院不予支持。被告易建军辩称的理由，因其没有提供《资产移交明细表》，也没有证据证明此表是否登记有岩头山水库、杉树山、渔场养甲鱼的场地需要移交和是否移交等相关有效证据证实，且从双方签订的《转让协议》的内容和被告接收、已支付大部分转让款等履行《转让协议》情况以及福森公司履行《补充协议》情况，可以推定被告的先履行抗辩理由不能成立，原告对福森公司存在到期债权，因而被告易建军辩称理由与本院查明的事实不符，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、第一百零七条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告易建军、谢广境、马**于本判决生效后十日内共同支付原告陈建凡欠款245000元，并互负连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告陈建凡的其他诉讼请求。本案减半收取案件受理费3017元，财产保全费2020元，共计诉讼费人民币5037元，由原告负担1237元，被告共同负担3800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审判员 唐 步 城二〇二〇年九月七日书记员 肖露樱芝附相关法律条款：《中华人民共和国合同法》第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十一条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。