河南省周口市川汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1602民初7592号原告：胡国营，男，汉族，1969年5月4日生，住周口市川汇区。原告：王精，女，汉族，1969年2月8日生，住周口市川汇区。二原告委托诉讼代理人：支付强，周口市川汇区公平法律服务所法律工作者。被告：王焕灵，女，汉族，1980年8月22日生，住河南省项城市。委托诉讼代理人：喻泽源，河南崔灿律师事务所律师。被告：周口市开发区驰明粗粮小厨餐馆，经营场所：周口市车站路路南，统一社会信用代码：92411600MA43R6UCXT。经营者：陈金明，男，汉族，1979年6月26日生，住河南省项城市。委托诉讼代理人：喻泽源，河南崔灿律师事务所律师。委托诉讼代理人：张明丽，该驰明粗粮小厨餐馆会计。原告胡国营、王精与被告王焕灵、周口市开发区驰明粗粮小厨餐馆合伙协议纠纷一案，本院于2020年11月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡国营、王精及其委托代理人支付强、被告王焕灵、周口市开发区驰明粗粮小厨餐馆的委托诉讼代理人喻泽源、张明丽均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告胡国营、王精向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令二被告退还股金12万元（庭审中原告变更诉讼请求为解除合伙协议、退还股金）；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年原告与被告共同经营周口市开发区驰明粗粮小厨餐馆，原告占股10%，双方按照各自股份出资经营。2018年期间，因为经营理念不同，被告未按照约定向原告分红，原告多次提出退回股金，被告以各种理由拒绝。二被告的所作所为侵害了原告合法权益，特诉至法院。被告王焕灵、周口市开发区驰明粗粮小厨餐馆辩称：1、原告陈述其于2018年离职不实,原告因工作能力问题于2019年9月份离职。原告在答辩人的饭店任厨师职务,因个人管理能力有限,导致厨房管理混乱,工作人员对其意见较大,于2016年离职后,再次回到答辩人处工作,于2019年9月份离职,故原告非2018年离职。2、原告陈述答辩人未按约定分红不实,答辩人按照约定定期向原告分红,反而因原告未按照约定拒绝出资,构成违约,应予驳回诉讼请求。答辩人粗粮小厨系周口地区优秀餐饮品牌,至今已发展成18家连锁机构,本着公平、公开的原则定期向各合伙人分红,各合伙人可随时查账,并于每一季度召开合伙人大会。根据双方约定,原告前期投资12万元,占10%份额,享有根据份额分配利润的权利。但各合伙人除享有分红外还应当根据所占份额承担每年的店面租金,据此原告应当承担2015年7月至2017年7月期间的每年租金19800元(2015年的租金按照9900元计算)、2017年7月至今期间的每年租金22800元(2020年的租金按照21000元计算),但原告拒绝支付至今,在答辩人每次要求原告缴纳时其均要求其他合伙人为其垫付。同时,根据约定原告应当根据所获利润的15%向答辩人支付品牌使用费和经营管理费,据此原告应当向答辩人交付2015年的品牌使用费和经营管理费3931元、2016年的8961元、2017年的7351元、2018年5678元、2019年的6014元以及2020年前三季度的4759元,但原告拒绝支付至今。截至2020年第三季度答辩人应向原告支付244627元,原告逾期交付上述两项费用至今已达155794元(不含2020年第四季度),答辩人考虑到原告的收入情况并出于对员工的关照,在扣除小部分应交费用后已实际向原告支付了145189元,决定随着以后的经营再逐步扣除原告的欠款,但原告长期违反约定导致欠款逐渐增加。故答辩人向原告多支付了56071元,原告应予退回,答辩人对此将保留诉讼权利。所以,原告的诉请无事实和法律依据,应予驳回。3、答辩人王焕灵系周口市开发区驰明粗粮小厨餐馆的工作人员,在协议上签字系履行的职务行为,原告起诉王焕灵主体错误。综上,答辩人按照约定履行协议,定期向原告分配利润,因原告拒绝交付费用构成违约在先,答辩人已向其多支付56071元应予退回。故原告的诉请无事实和法律依据,应驳回其诉讼请求。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2015年5月15日，原告胡国营、王精（乙方）与被告周口市开发区驰明粗粮小厨餐馆（甲方）签订“驰明粗粮小厨三店合伙协议”一份，协议主要包括“一、参股金额方式1、甲方驰明粗粮小厨三店预计投资120万元；2、甲方品牌创始人技术资源及管理股份占15%；3、签订合同时，乙方一次性支付甲方预付参股费12万元多退少补，享受驰明粗粮小厨三店10%的股权。二、股权分红划分1、乙方投资占甲方驰明粗粮小厨三店每年纯利润10%；三、结算方式1、每季度月底进行透明度签字结算，存档作为分红依据需甲乙双方签字封存；2、每月月底甲乙双方透明度结算，甲乙双方月底分红，必须是扣除公司的品牌使用费用和经营管理费用（纯利润的15%）。特别约定，如退股提前一年写申请，批后一年内把当值股金退还（批后一年内不分红，不存档风险）。”协议签订后原告交纳股金12万元，被告周口市开发区驰明粗粮小厨餐馆向原告出具收据一份。期间原告分红至2019年5月27日。后双方发生纠纷，原告诉至本院。本院认为，本案的争议焦点为协议是否达到约定的解除条件，股金是否应予退还。原告胡国营、王精与被告周口市开发区驰明粗粮小厨餐馆所签订“驰明粗粮小厨三店合伙协议”是双方真实意思的表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，应受到法律保护，当事人应当按照协议约定享有权利、履行自己的义务。合伙协议中虽然没有明确约定解除条款，但在“特别约定”中约定了退股的条件，“特别约定，如退股提前一年写申请，批后一年内把当值股金退还（批后一年内不分红，不承担风险）。”因此只要当事人的行为符合特别约定的情形“提前一年申请”则可以解除协议、退还股金。本案中根据原告胡国营与被告经营者陈金明的录音内容，陈金明认可原告2019年向其表示退股，且双方均认可原告离职一年以上，因此一年后2020年的时候被告驰明粗粮小厨餐馆应当按照协议约定将当值股金退还；因被告表示餐馆处于盈利状态，但原告的分红截止到2019年5月27日，以后一年多的时间段原告没有参与分红，视为被告已经收到并同意原告退股的申请；餐馆处于盈利状态,原告胡国营、王精只要求退还基础股金是其对民事权利的正当处分，因此对原告胡国营、王精要求解除合伙协议、退还股金12万元的诉讼请求本院依法予以支持。被告辩称“特别约定”为手写、盖章系原告个人的行为，本院认为虽“特别约定”部分为手写，但其上加盖了被告周口市开发区驰明粗粮小厨餐馆的印章，该部分应视为双方对合伙协议订立的补充条款，协议各方当事人应当受该条款的约束，被告的该辩解缺乏事实和法律依据本院不予采纳。被告辩称原告还需承担房租金、扣除品牌使用费用和经营管理费用的答辩意见，因被告在法定期限内没有向本院提出反诉，对于该辩解本院不予处理，被告可以收集证据后另案主张。被告辩称王焕灵系周口市开发区驰明粗粮小厨餐馆的工作人员,在协议上签字系履行的职务行为的答辩意见，有理有据，本院依法予以采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十六条、第一百零七条规定，判决如下：一、解除原告胡国营、王精与被告周口市开发区驰明粗粮小厨餐馆2015年5月15日所签订“驰明粗粮小厨三店合伙协议”。二、被告周口市开发区驰明粗粮小厨餐馆于本判决书生效之日起七日内向原告胡国营、王精退还股金12万元。三、驳回原告胡国营、王精的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1350元，由被告周口市开发区驰明粗粮小厨餐馆负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判员 陈 东二〇二〇年十二月十日书记员 范贝涛