河南省郏县人民法院民 事 判 决 书河南省郏县人民法院民事判决书（2020）豫0425民初2193号原告：中国二十二冶集团有限公司，住所地河北省唐山丰润区幸福道16号。统一社会信用代码91130200104761074G。法定代表人：袁斯浪，董事长。委托诉讼代理人：徐功科，河北福山律师事务所律师。被告：郏县国投新能源电动汽车有限公司，住所地河南省郏县龙山大道东段路北。统一社会信用代码91410425MA459KQG9T。法定代表人：赵庆和，执行董事。委托诉讼代理人：黄改妮，河南仟安律师事务所律师。原告中国二十二冶集团有限公司(以下简称二十二冶集团公司)与被告郏县国投新能源电动汽车有限公司（以下简称郏县国投新能源公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月18日立案后，依法适用普通程序，于2020年9月28日公开开庭进行了审理，原告二十二冶集团公司的委托诉讼代理人徐功科，被告郏县国投新能源公司的委托诉讼代理人黄改妮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。二十二冶集团公司向本院提出诉讼请求：一、要求郏县国投新能源公司退还投标保证金800000元、诚意金10000000元及利息500000元（自2019年3月1日起按全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算利息至清偿之日止）。二、要求郏县国投新能源公司承担全部诉讼费用。事实与理由：2019年2月25日，二十二冶集团公司与郏县国投新能源公司双方签订合作协议，按合作协议约定，二十二冶集团公司向郏县国投新能源公司缴纳10000000元诚意金。2019年5月17日，向郏县国投新能源公司缴纳投标保证金800000元。2019年6月双方签订建设工程施工合同。合同签订后，由于郏县国投新能源公司原因，合同并未实际履行。至今郏县国投新能源公司也不具备继续履行合同的条件和能力。郏县国投新能源公司行为致使二十二冶集团公司无法实现合同目的。二十二冶集团公司提交的证据有：一、合同，证明该合同进行了实质性谈判，根据招投标法应为无效，二十二冶集团公司已经交付10000000元的诚意金。二、中标通知书，施工合同和补充协议，以及银行电子回单。根据相关法律规定，这些协议也是无效的，郏县国投新能源公司没有资金来源，没有设计图纸，郏县国投新能源公司不具备招标条件。郏县国投新能源公司在与二十二冶集团公司签订合同过程中，故意隐瞒了订立合同的重要事项，根据合同法，应为无效。二十二冶集团公司还向郏县国投新能源公司交付了800000元的保证金，这是电子回单。三、不动产登记中心的证明材料。证明郏县国投新能源公司没有任何土地登记信息，根本不具备签订合同的条件，不应该进行招投标，二十二冶集团公司认为郏县国投新能源公司的行为已经涉嫌诈骗。建议法庭将本案移送至公安机关侦办。郏县国投新能源公司辩称，一、郏县国投新能源公司收取的诚意金符合双方合同的约定，根据双方签订的《合作协议书》不应退回。根据双方签订的《合作协议书》第11条约定，“招标开始之日起六个月未发布中标公告，乙方未签订合同，全额退回乙方缴纳的本协议诚意金。”此条是双方签订的合同中唯一一条约定诚意金退回的条款。该协议签订于2019年2月25日，招标公告发布于2019年4月26日，招标开始于同年5月24日，5月29日郏县国投新能源公司向二十二冶集团公司下达《中标通知书》。后双方签订正式的《建设工程施工合同》，合同约定的诚意金退回条件不成立，按行业习惯此时该诚意金可以转为签订正式施工合同后的农民工工资发放履约保证金。故二十二冶集团公司主张诚意金退回无事实和法律依据。二、合同未实际履行非郏县国投新能源公司原因造成的，××疫情等不可抗力原因造成的。是郏县国投新能源公司免责的情形。l.郏县国投新能源公司已于2018年左右向郏县人民政府指定的郏县产业集聚区投资发展有限公司账户支付53000000元的土地出让金，按约定郏县人民政府应给郏县国投新能源公司办理四证一书（国有土地使用证、建设用地规划许可证、建设规划许可证、施工证），但至今郏县人民政府未办理上述证书，致使郏县国投新能源公司迟迟未能安排中标公司进场。《建设工程施工合同》第一部分合同协议书第二条约定：计划开工日期：2020年2月（根据政府相关批复核准文件，以发包方和监理方的书面通知为准，实际开工日期按监理单位下发的开工令为准），故郏县国投新能源公司现未能在计划工期开工并未违约，不能成为二十二冶集团公司要求退还诚意金的理由。2.2020年2月因为疫情原因，全国各行各业均未能按时复工复产，郏县国投新能源公司是被疫情影响的企业中的一员，时至今日企业仍承受着疫情原因造成的波动。疫情原因属于不可抗力，因此造成的开工日期拖延是无法抗拒的，不应由郏县国投新能源公司承担责任。三、二十二冶集团公司起诉状称“合同签订后，由于被申请人原因，合同并未实际履行。至今被告也不具备继续履行合同条件和能力。被告行为致使原告无法实现合同目的”与事实不符。根据《合同法》第九十四条【合同的法定解除】有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。而其中涉及合同目的不能实现的主要是第（一）项“因不可抗力致使不能实现合同目的”和第（四）项“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”。根据双方约定39页17条双方约定，不可抗力，双方约定可顺延工期。且双方施工合同中未约定明确工期，开工日期根据政府相关批复核准文件，以发包方和监理方的书面通知为准，故郏县国投新能源公司未延迟履行合同义务或者其他的违约情形。现二十二冶集团公司以“合同目的无法实现为由”要求退回诚意金显然不符合合同法规定情形，于法无据。郏县国投新能源公司现正积极与郏县人民政府协商土地批复，为中标单位进场做好准备。四、二十二冶集团公司要求500000元利息无依据。根据二十二冶集团公司提供的证据表明该诚意金是由谷川代二十二冶集团公司缴纳的，且郏县国投新能源公司与二十二冶集团公司双方未就该笔诚意金约定退回利息，在合同期内二十二冶集团公司也从未提出关于支付利息的协商要求，自2020年8月19日起至2020年9月4日，郏县国投新能源公司出于诚意和对二十二冶集团公司的友好，先后向交款人谷川退回1900000元的诚意金。在此期间二十二冶集团公司也从未提出利息要求，现直接提出自2019年3月1日起按全国银行间同业拆借中心发布贷款市场报价利率计算利息至清偿日，显然无法律和事实依据。综上所述，郏县国投新能源公司收取诚意金是双方合同的约定，现该笔诚意金应转为农民工工资保证金，合同现存于履行阶段，二十二冶集团公司主张郏县国投新能源公司无继续履行合同条件和能力，要求退还诚意金并支付利息，显然于法无据。郏县国投新能源公司特具上述意见，请求查清事实，依法驳回二十二冶集团公司的所有诉讼请求。郏县国投新能源公司提交的证据有：一、《合作协议书》证明：l.该协议约定了退回诚意金的条件，本协议第11条“招标开始之日起六个月未发布中标公告，乙方未签订合同，全额退回乙方缴纳的本协议诚意金。”二十二冶集团公司要求退回诚意金不符合合同约定。2.协议未约定诚意金利息，二十二冶集团公司主张500000元利息，无依据。二、《河南省国投企业管理公司郏县国投新能源（二期）总装车间（含外协件存放区）、动力电池电芯车间、动力电池系统车间及（增程器）总成装配车间项目建筑工程施工总承包招标公告》网页打印、《河南省国投企业管理公司郏县国投新能源（二期）总装车间（含外协件存放区）、动力电池电芯车间、动力电池系统车间及（增程器）总成装配车间项目建筑工程施工总承包中标候选人公示》网页打印，发布于河南招标采购综合网。《中标通知书》证明：1.郏县国投新能源公司按照证据一约定的自招标开始之日起六个月发布中标公告。协议签订于2019年2月25日，招标公告发布于2019年4月26日，招标开始于同年5月24日，5月29日郏县国投新能源公司向二十二冶集团公司送达《中标通知书》。诚意金退回条件不成立。2.投标保证金800000元的收取合规。三、《建设工程施工合同》证明郏县国投新能源公司依据《合作协议书》约定与二十二冶集团公司签订合同，《合作协议书》约定的退回诚意金的约定条件未发生；证明郏县国投新能源公司未违反合同约定，无致使合同解除或者终止的情形。合同第一部分第二条约定“计划开工日期…（根据政府相关批复核准文件，已发包方和监理方的书面通知为准，实际开工日期己监理单位下发的开工令为准）”双方未约定明确开工日期，现因政府原因导致合同未能实际履行，不属于郏县国投新能源公司的过错，是双方共同达成的可延迟开工的约定。故二十二冶集团公司以未实际履行合同要求退还诚意金不符合合同约定。四、《河南正道清洁能源汽车生产基地项目投资协议书》。五、《郏县人民政府办公室关于成立郏县国投公司项目建设领导小组的通知》郏政办文【2018】8号。六、中共郏县县委办公室文件郏办【2018】14号。七、郏县产业集聚区管理委员会河南省国投企业投资项目备案证明。八、《郏县人民政府关于同意设立国信郏县新能源汽车产业基金的批复》。九、该项目已付的土地出让金，上述五项证据证明：1.本案中涉及的二十二冶集团公司中标的项目是郏县人民政府、河南省国投企业管理有限公司、正道汽车集团有限公司三方共同友好协商达成的。郏县人民政府指定郏县产业集聚区投资发展有限公司持股3%，河南国投企业作为合同方支付土地出让金，郏县人民政府办理土地使用权证，并给予多项优惠政策。郏县人民政府专门成立由县长丁国浩作为组长的重点工作推进组，并为此专门成立国信郏县新能源汽车产业基金，并已为该项目使用土地支付53000000元土地出让金，郏县国投新能源公司为此项目投入大量的财力物力，积极采取措施推进项目的开展；2.郏县人民政府合同中承诺协助办理土地四证一书，郏县国投新能源公司支付土地出让金，郏县政府未能办理上述证书，合同未能实际履行是政府原因。十、收据和银行转账回单，证明10000000元诚意金的交款人是谷川，是由谷川自个人账户转入，并非二十二冶集团公司。十一、建设银行回单共7份1900000元，证明郏县国投新能源公司已向交款人谷川退回诚意金1900000元，二十二冶集团公司要求退回10000000诚意金数额不正确，应为8900000元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。郏县国投新能源公司对二十二冶集团公司提供的第一组证据，真实性无异议，对证明目的有异议，该合作协议证明是双方真实的意思表示，是双方通过平等协商达成一致的，符合合同法规定，是真实有效的。对第二组证据投标800000元保证金，无异议。对中标通知书，真实性无异议，对证明目的有异议，该中标通知书证明郏县国投新能源公司是通过合法合规的招标公告选中的中标人，程序合法，无违规行为，该中标通知书真实有效。建设工程施工合同的真实性无异议，该合同证明郏县国投新能源公司履行了合作协议书的约定，完成了中标通知书约定的工程分包，对不动产登记资料，真实性无异议，但与本案无关，不予质证。二十二冶集团公司对郏县国投新能源公司提供的证据一合作协议，坚持以上意见。协议未约定利息，不支持利息的意见二十二冶集团公司不认可，因为郏县国投新能源公司隐瞒了重大事项，存在缔约过失，利息应当支持。对证据二，与本案无关，二十二冶集团公司不认可，按照目前查明的事实是郏县国投新能源公司没有取得土地，发布的招标公告是虚假的，违规的。对证据三，建设工程施工合同也是无效的，对证据四，与本案无关。二十二冶集团公司不否认郏县国投新能源公司依法成立的事实，公司是经过登记注册。对证据五，与本案没有关联性，成立领导小组，不是郏县国投新能源公司向二十二冶集团公司发包的依据。对证据六、七，八，九与本案无关。郏县国投新能源公司到现在没有取得建设用地，与本案没有关联性。对证据十，转账证明认可，是还了1900000元。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2019年2月25日，郏县国投新能源公司作为甲方与乙方二十二冶集团公司就河南省国投郏县新能源电动汽车零配件制作项目签订合作协议书，协议第9条约定：“甲乙双方签订本合作协议书两日内乙方或乙方指定单位向甲方交纳人民币壹仟万元整的诚意金，甲方出具收据，逾期本协议自动作废”。协议第11条约定：“招标开始之日起六个月内未发布中标公告，乙方未签订合同，全额退回乙方缴纳的本协议诚意金。”协议签订后，2019年2月25日，由谷川代二十二冶集团公司向郏县国投新能源公司支付合作诚意金10000000元。2019年5月，郏县国投新能源公司委托北京典方建设工程咨询有限公司发布招标公告，对郏县国投新能源汽车（二期）总装车间（函外协件存放区）、动力电池电芯车间、动力电池系统车间、总成装配车间项目及（增程器）总成装配车间项目建筑工程施工项目（以下简称涉案工程项目）进行招投标。2019年5月17日，二十二冶集团公司向国投新能源公司支付投标保证金800000元。2019年5月29日，北京典方建设工程咨询有限公司与郏县国投新能源公司共同确认二十二冶集团公司为中标人。2020年3月，二十二冶集团公司与郏县国投新能源公司签订建设工程施工合同，约定由二十二冶集团公司承建郏县国投新能源的涉案工程项目。合同第二条约定：“合同工期，计划开工日期：2020年2月（根据政府相关批复核准文件，以发包方和监理方的书面通知为准。实际开工时间以监理单位下发的开工令为准；如因发包人原因开工日期延后，则竣工日期向后顺延）”。该合同签订后，郏县国投新能源公司因未成功办理国有土地使用证、建设用地规划许可证、建设规划许可证、施工许可证等，不具备开工条件，一直未通知二十二冶集团公司进入场地施工。2020年8月19日至2020年9月4日，郏县国投新能源公司分7笔向二十二冶集团公司退款1900000元。另查明，诉讼中，本院根据二十二冶集团公司的申请，依法作出（2020）豫0425民初2193号民事裁定书，对郏县国投新能源电动汽车有限公司在中国建设银行郏县支行（账号为41×××03）的存款（限额11000000元）予以冻结。二十二冶集团公司支付保全费5000元。本院认为，《合同法》第九十四条的规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”本案中，二十二冶集团公司与郏县国投新能源公司签订的建设工程施工合同是双方真实意思表示，双方均应当按照合同履行义务。合同签订后，作为建设工程的发包方，应当具备履行合同的基本条件，包括办理国有土地使用证、建设用地规划许可证、建设规划许可证、施工许可证等手续，提供工程开工的基本条件。但在本案中，郏县国投新能源公司未能按时办理国有土地使用证、建设用地规划许可证、建设规划许可证、施工许可证等手续，不具备开工条件是导致本案建设工程施工合同无法履行的根本原因，郏县国投新能源公司的行为已经构成违约，该违约行为致使不能实现合同目的，二十二冶集团公司有权解除合同并要求郏县国投新能源公司赔偿损失。二十二冶集团公司为履行合同缴纳的投标保证金800000元、诚意金10000000元，郏县国投新能源公司应当予以退回，并应当支付资金占用期间的利息。其中诚意金10000000元应当自2019年2月25日起计算利息，投标保证金800000元应当自2019年5月17日起计算利息。但郏县国投新能源公司已经支付的1900000元应当从应付款项中予以扣除。关于郏县国投新能源公司辩称合同未实际履行是政府行为及新冠肺炎疫情不可抗力造成的，因未提交相关证据予以证实，本院无法支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下:一、郏县国投新能源电动汽车有限公司于本判决生效后十日内向中国二十二冶集团有限公司返还诚意金、投标保证金共计10800000元及利息（其中10000000元按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年2月25日计算至实际履行完毕时止，800000元按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年5月17日计算至实际履行完毕时止，但应当扣除郏县国投新能源电动汽车有限公司已经支付的1900000元）；二、驳回中国二十二冶集团有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费89600元，保全费5000元，由中国二十二冶集团有限公司负担16650元，由郏县国投新能源电动汽车有限公司负担77950元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  陈丽丽人民陪审员  吴素晓人民陪审员  王改敏二〇二〇年十一月二十七日书 记 员  郜凯琼附相关法律条文:《中华人民共和国合同法》第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。