天津市津南区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0112民初10598号原告：天津富凯建设集团有限公司，住所地天津市津南区咸水沽镇津沽路39号。统一社会信用代码91120112103902453W。法定代表人：吴加庆，经理。委托诉讼代理人：张东，天津蓝天律师事务所律师。委托诉讼代理人：王瑞卿，天津蓝天律师事务所律师。被告：天津星城投资发展有限公司，住所地天津市津南区八里台镇工业园区建设路6号A座125室。统一社会信用代码911201127548239431。法定代表人：王劲，经理。委托诉讼代理人：白翼，天津星泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：牛雅楠，天津星泽律师事务所律师。原告天津富凯建设集团有限公司（以下简称“富凯公司”）与被告天津星城投资发展有限公司（以下简称“星城公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年11月9日立案后，依法适用简易程序于2020年11月30日、2020年12月15日公开开庭进行了审理。富凯公司的委托诉讼代理人张东、王瑞卿，星城公司的委托诉讼代理人白翼、牛雅楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。富凯公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告立即给付原告工程款15,558,429元。2、请求人民法院依法判令被告立即给付原告违约金1,402,454.56元，直至款项实际清偿之日止。（计算依据详见违约金计算明细）1-2合计16,960,883.56元。3、本案诉讼费及保全费由被告承担。第二次庭审，富凯公司变更诉讼请求为：1、请求人民法院依法判令被告立即给付原告工程款15,476,495元。2、请求人民法院依法判令被告立即给付原告违约金（至庭审之日为1,506,035元），并直至款项实际清偿之日止。3、请求确认原告对津南区八里台镇八里台示范镇二期项目第四期农民长远生计公建（幼儿园）项目工程的折价或者拍卖价款享有优先受偿权。4、本案诉讼费及保全费由被告承担。事实及理由：原、被告于2017年4月27日签订《天津市建设工程施工合同》，由原告承包被告发包的位于津南区八里××镇××八里台示范镇二期项目第四期农民长远生计公建（幼儿园）项目，建筑面积为4994.51平方米，3层，工程内容包括但不限于土方工程、建筑工程、装饰装修工程等；约定开工日期为2017年5月1日，竣工日期为2018年9月30日。合同签订后，原告依约完成了所有工程施工，工程实际于2019年10月完工，2020年7月3日工程整体验收合格，在此期间（2020年1月中旬）原告与被告已就结算金额进行了确认，但自合同签订至今，被告方仅支付129370元的农民工工资，未支付任何工程款，故至原告诉至法院。原告以为，被告欠原告工程款项事实清楚，证据充分，故请求人民法院依法判如所请，以维护原告的合法权益。星城公司第一次庭审辩称，富凯公司未完成装饰装修工程，且双方并未实际结算，工程款有待核算，双方口头协商变更支付方式为由富凯公司全部垫资，所以不应支付违约金。第二次庭审中辩称，请求驳回富凯公司的全部诉讼请求。事实及理由如下：1．原、被告双方已经于2020年12月3日签订工程结算书，结算金额为15,476,495元，被告认为应付原告的款项为在该结算款的基础上扣除5%的质保金，以及被告已经支付的129,370元，即最终应支付14,573,300.25元。2．根据双方签订的施工合同第12.4.1条以及第21.7条约定，付款前承包人应提供书面付款申请以及等额有效发票，否则发包人有权拒绝付款且不承担违约责任，由于原告至今未向被告提交过任何书面付款申请以及发票，因此被告不应承担违约责任。3．根据《中华人民共和国合同法》第286条规定，发包人未支付价款的，承包人可以催告支付……，本案中原告并未向被告催告过支付价款，同时根据涉案工程的性质，涉案工程为幼儿园，属于非经营性配套公建，目前该工程正在0津南区住建委的主持下由被告向津南区教育局办理移交手续，因此结合该工程的性质，本案不适用于建设工程拍卖价款优先受偿。立案时，富凯公司曾提出诉讼保全，因双方在诉讼期间（第一次庭审结束后、第二次庭审前）试图和解，星城公司于2020年12月3日为富凯公司出具工程结算书、建设工程结算审核表，双方确认涉案工程结算价格为15,476,495元，后富凯公司申请解除诉讼保全，诉讼保全措施解除后，星城公司又提出如上答辩意见。针对星城公司第二次庭审陈述的答辩意见，富凯公司陈述：1、对星城公司辩称应减除已付款129,370元没有异议，是否扣留质保金，可由人民法院依法判决。2、根据富凯公司提交的2018年第一期、第二期、第三期、第四期造价汇总表，完全符合合同中12.4条的工程进度款支付的约定，且国家多部法律法规规定，不得由承包单位垫资施工，作为承包单位，曾多次以口头形式催要工程款。而本案，被告在1,500余万元的工程款中只支付了120,000元，显然给原告造成重大损失，却以没有提出书面付款申请为由拒绝支付价款、违约金，显然不符合法律规定。3、开具发票属于税务部门调整的范围，不构成拒付工程价款的依据。4、法律并没有规定可以按照工程的性质来限制其建设工程施工人优先受偿的权利，且本案未超过行使优先受偿的除斥期间。双方当事人围绕诉讼请求均提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据本院认证如下：富凯公司第一次庭审中提交“工程结算书”、“违约金计算明细表”，因“工程结算书”未加盖双方公章，且被双方于2020年12月3日签订正式工程结算书所取代，而“违约金计算明细表”因日期更新被富凯公司第二次庭审提交的“违约金明细表”所替代，对该两份证据的证明效力，本院不予确认。富凯公司提交的qq聊天记录，因不能固定聊天人员的真实身份信息，仅能显示双方有过发送过文件与沟通，但是否为付款申请以及文件的内容均不详，故对该证据的证明效力，本院不予确认。对富凯公司提交的其他证据，鉴于星城公司对真实性未提出异议，本院对其他证据的真实性，均予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月27日，富凯公司与星城公司签订《天津市建设工程施工合同》，合同约定：“富凯公司承包由星城公司发包的津南区八里台示范镇二期项目第四期农民长远生计公建（幼儿园）项目，建筑面积为4,994.51平方米，3层，合同形式为固定总价合同，签约合同价为16,340,620元，工程范围包括但不限于土方工程、建筑工程、装饰装修工程等。开工日期为2017年5月1日，竣工日期为2018年9月30日。付款周期：工程进度款按节点支付，基础工程完工后且乙方提供书面付款申请后，支付至基础工程合同价款的70%，主体工程完工且乙方提供书面付款申请后，支付至主体工程合同价款的70%，二次结构工程完工且乙方方提供书面付款申请后，支付至二次结构工程合同价款的70%。工程完工后，承包人申报拨付工程款申请，发包人在接到申请后，发包人于下月15日前支付至合同价款的85%。工程竣工验收合格后，双方办理结算手续，结算金额经甲乙双方确认后一个月，支付至结算价款的95%，其余5%留做工程质量保修金；缺陷责任期的具体期限：24个月；还约定：发包人未能按合同约定支付合同价款的，属于发包人违约。发包人应承担因其违约给承包人增加的费用和（或）延误的工期，并支付承包人合理的利润，此外，合同当事人可在专用合同条款中另行约定发包人违约责任的承担方式和计算方法。而专用合同条款中又约定：发包人未按合同约定支付工程款，双方又未达成延期付款协议，逾期七天以上的，自第八天起每延期一日应按中国人民银行同期贷款基准利率的标准向乙方支付逾期付款利息。有其他损失的，补偿费用发包人、承包人另行协商。”后富凯公司进行施工，2018年4月，涉案工程基础工程完工。2018年8月，涉案工程主体工程完工。2018年9月，涉案工程二次结构工程完工。2019年9月，涉案工程完工。2020年7月3日，涉案工程竣工验收合格。2020年12月3日，星城公司为富凯公司出具工程结算书、建设工程结算审核表，双方确认涉案工程结算价格最终为15,476,495元。支付情况：星城公司实际向农民工预储账户拨付了款项，其中于2019年2月1日支付33,320元，于2019年4月25日支付96,050元，除农民工预储账户支付的该两笔款项外，星城公司未再支付其他工程款。本院认为，原、被告签订的建设工程施工合同，系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效，双方均应全面履行合同义务。现发包人未能按期向承包人支付工程款，故承包人有权要求发包人支付全部工程款，双方结算工程价款金额为15,476,495元，涉案工程尚在保修期内，故依照双方的合同约定应当预留5%的工程款为质保金，相应的质保金应在保修期满后另行主张，再扣除已经支付的129,370元，故还应支付15,476,495元×95%-129,370元=14,573,300.25元，故对于富凯公司主张要求星城公司支付工程款的诉讼请求，本院予以支持14,573,300.25元。星城公司未提供发票、不应支付工程款的抗辩意见，虽然合同有约定应当提供发票，然发票属于税务部门调整的范围，不构成拒付合同价款的依据，本院不予采纳。星城公司抗辩未有书面付款申请、故不予支付工程款项的抗辩意见，一方面，已支付的129,370元款项未有书面申请，可以窥见合同实际履行过程中并未完全按照合同进行，另一方面，如此巨额工程款，富凯公司不可能不予催要，只是催要的有关证据在形式上有所欠缺，并不能因此而否定其实体权利，对星城公司该抗辩意见，本院亦不予采纳。针对富凯公司主张的违约金，富凯公司认为应当按照中国人民银行同期贷款基准利率的1.5倍为计算标准，本院做如下分析：1、富凯公司的诉讼请求为违约金，并非逾期付款利息，双方合同约定“发包人应承担因其违约给承包人增加的费用和（或）延误的工期，并支付承包人合理的利润，此外，合同当事人可在专用合同条款中另行约定发包人违约责任的承担方式和计算方法”。专用合同条款中约定：“发包人未按合同约定支付工程款，双方又未达成延期付款协议，逾期七天以上的，自第八天起每延期一日应按中国人民银行同期贷款基准利率的标准向乙方支付逾期付款利息。有其他损失的，补偿费用发包人、承包人另行协商”，故此处富凯公司所主张的违约金应当包含逾期付款利息、合理的利润、其他损失。2、涉案工程开工建设以来，星城公司仅支付不足0.01%的工程价款，现实际完工达一年以上，星城公司也已经验收，却仍未继续支付剩余工程价款，给富凯公司带来较大损失，富凯公司认为原约定过低并因此申请调整违约金至中国人民银行同期贷款利率1.5倍符合合同法的有关规定，但考虑涉案工程有减项，工程款的本金故亦应有微调，而双方对付款节点的确认只能确认到月份未确定到具体的日期，按照富凯公司所主张的计算标准难以实际计算出具体违约金数额，再考虑逾期付款利息损失、合理的利润、其他损失综合考量后，本院酌定至庭审之日的违约金计1,300,000元，而之后的违约金，如星城公司仍不能按时付清，可按照实际欠付的金额、以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率一年期利率的1.3倍为准。针对富凯公司主张的建设工程优先受偿权，依据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）第十六条的规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算，现涉案工程于2020年7月3日经双方竣工验收合格，结算金额诉讼期间才经双方确认，起诉之日在应当给付工程价款的六个月内，故富凯公司的主张符合法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、天津星城投资发展有限公司于本判决生效后十日内给付天津富凯建设集团有限公司工程款14,573,300.25元。二、天津星城投资发展有限公司于本判决生效后十日内给付天津富凯建设集团有限公司至2020年12月15日的违约金计1,300,000元，并支付自2020年12月16日起至实际付款之日的违约金。（按照实际欠付的金额为本金，以2020年11月20日公布的全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率一年期利率的1.3倍为标准）三、天津富凯建设集团有限公司就“津南区八里××镇××八里台示范镇二期项目第四期农民长远生计公建（幼儿园）项目”的折价或拍卖的价款，在本判决第一项的给付范围内优先受偿。四、驳回天津星城投资发展有限公司的其他诉讼请求。如天津星城投资发展有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费计123,565元，减半收取后为61,782.50元，保全费5,000元，由天津星城投资发展有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  刘信亮二〇二〇年十二月二十一日书记员  张 虹附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十八条当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。