四川省广元市利州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0802民初4074号 原告：广元市广发创业投资有限公司，住所地四川省广元市利州区东坝办事处利州东路、兴安路康隆·财富旺角6栋20-1号。 法定代表人：李仕平，董事长。 委托诉讼代理人：郁刚，四川同方正（广元）律师事务所律师。 被告：王建南，男，生于1971年2月18日，汉族，四川省剑阁县人，农民，住四川省剑阁县。 被告：王润枝，男，生于1972年8月9日，汉族，四川省剑阁县人，居民，住四川省广元市利州区。 原告广元市广发创业投资有限公司（以下简称广元广发公司）与被告王建南、王润枝民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广元广发公司的委托诉讼代理人郁刚、被告王润枝均到庭参加诉讼，被告王建南经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 广元广发公司向本院提出诉讼请求：1、王建南归还借款本金100000元及利息（从2019年4月1日起按年利率24%计算至还清借款之日止）；2、王润枝对借款本息承担连带偿还责任；3、王建南、王润枝连带赔偿律师代理费6000元；4、本案受理费，由王建南、王润枝承担。事实和理由：2016年5月13日，广元广发公司与王建南签订《借款协议》，约定王建南向广元广发公司借款100000元，借款期限180天，月利率2%。当日，广元广发公司通过转账方式向王建南提供借款100000元。同日，广元广发公司与王润枝签订《保证担保合同》，约定王润枝对王建南在广元广发公司处的借款承担连带保证责任，保证责任的范围包括：本金、利息、违约金、诉讼费、律师费等，保证期间为主合同约定的还款期限届满后5年内。事后，王建南偿还清结截止2019年3月31日的利息，2019年4月1日之后未再偿还借款本息。为维护合法权益，特具状起诉。 广元广发公司提交有下列证据： 1、借款申请书、借款借据各1份，用于证明王建南因承包工程在广元广发公司处借款100000元，期限180天，按照月利率2%支付利息； 2、借款协议1份，用于证明王建南与广元广发公司在借款协议中对借款金额、期限、利率进行了约定，并约定如王建南违约，应承担赔偿广元广发公司实现债权而发生的费用等违约责任； 3、指令明细信息1份，用于证明广元广发公司通过银行转账方式向王建南提供借款100000元； 4、保证担保合同1份，用于证明王润枝为王建南在广元广发公司借款100000元承担连带保证担保责任，保证担保合同约定无论主合同是否有效，保证合同都有效，王润枝都应当承担还款责任； 5、催收函1份，用于证明广元广发公司在2018年2月28日要求王建南归还借款本息； 6、民事委托代理合同1份，用于证明广元广发公司为了实现债权支付律师代理费6000元。 王建南经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状和证据。 王润枝辩称，本案借款合同无效，广元广发公司不具备金融放贷资格，主合同无效，担保合同也无效，利息应当按照银行同期贷款利率计算。同时，贷款是广元市恒圣房地产开发有限公司联系的，王润枝当时给广元广发公司出具了书面承诺，由广元市恒圣房地产开发有限公司还款，事后也给广元市恒圣房地产开发有限公司出具了委托支付函，王润枝不应承担责任，请求人民法院驳回广元广发公司相应的诉讼请求。 王润枝在本案诉讼过程中未提交证据，其对广元广发公司提交的证据的质证意见为： 对于证据1中的借款申请书的真实性、合法性、关联性及证明目的均无异议；对于其中的借款借据及证据2、3、4、5的真实性、关联性无异议，但对合法性有异议，广元广发公司没有权利开展发放贷款业务；对于证据6的真实性无异议、合法性不清楚， 对证明目的有异议，律师代理费6000元过高。 通过庭审举证、质证，本院对于广元广发公司提交的证据分析认证如下： 对于广元广发公司提交的证据1-5，到庭的王润枝对其真实性、关联性均无异议，本院对其真实性、关联性依法均应予以采信；但对其合法性和证明目的，本院将结合全案证据综合评定。对于广元广发公司提交的证据6，因王润枝对其真实性无异议，本院对其真实性予以采信，但对其关联性和证明目的，本院将结合全案证据综合评定。 据此，结合到庭当事人及其他诉讼参与人的当庭陈述，本院经审理认定事实如下： 2013年3月15日，广元广发公司在原广元市工商行政管理局登记成立，注册号：×××82，统一社会信用代码：915108000623930061，类型：其他有限责任公司，注册资本：5000万元，营业期限自：2013年3月15日至2033年3月14日，经营范围：创业投资、创业投资咨询服务（不得从事非法集资、吸收公众资金等金融活动）；社会经济咨询（包含投、融资信息咨询服务）；企业管理咨询服务。其股东为：广元市中小企业金融服务（集团）有限公司、广元市投资控股（集团）有限公司、广元市天然气公司。 2016年5月13日，王建南向广元广发公司提交《借款申请书》，申请借款100000元，期限180天，自愿按月利率2%支付利息。当日，广元广发公司以甲方（出借人）名义与王建南以乙方（借款人）名义签订《借款协议》［协议编号：广发创投司（借）字2016年第0504011号］，约定：“乙方向甲方借款100000元，借款用途为购买建筑材料，期限180天，从2016年5月13日至2016年11月10日止，还款方式为2016年11月10日还款100000元。借款直接转入借款人户名王建南、开户银行中国农业银行广元分行东坝分理处、账号6228××××2074的账户。借款利率为月利率2%，按实际使用天数清算，利随本清。甲方收取还款的账户户名为广元市广发创业投资有限公司、开户行广元市利州区农村信用合作联社营业部、账号8808××××0838。违约责任：借款到期（含被宣布立即到期）乙方未按约偿还的，自逾期之日起，甲方除按约定支付利息外，还要按借款利率的30%计收罚息。对乙方未按时支付的利息，另按借款利率上浮30%的利率计收复利。乙方未按期归还借款本金，则赔偿其违约给甲方造成的损失，包括但不限于本金、罚息、复利，并承担甲方为实现债权而发生的费用（包括但不限于差旅费、诉讼费、保全费、律师费等），并承担借款额24%的违约金”。当日，广元广发公司按借款协议约定方式向王建南提供借款100000元，王建南向广元广发公司出具借款借据。 同日，广元广发公司以甲方名义与王润枝以乙方名义签订《保证担保合同》[合同编号：2016年广发创投（保）字第050409号]，约定：“王建南与甲方签订了《借款协议》（主合同），乙方愿意向甲方提供连带责任保证担保，担保范围包括但不限于主合同项下的借款本金100000元、利息、违约金、损害赔偿金、律师费用（以甲方与律师约定为准）、诉讼费用、保全费用、公告费、执行中发生的全部费用（评估费、拍卖费等）。保证期间为主合同约定还款期限届满日起五年。本合同不因主合同的无效而无效，也不因其解除而解除，无论主合同有效与否或解除，乙方均应按本合同承担责任”。 2018年3月5日，王建南收到广元广发公司发出的《催收函》，通知其借款已逾期，应积极履行还款义务。事后，王建南、王润枝均未按约偿还借款本息，广元广发公司经催收未果，遂诉至本院。 另外，在本案诉讼过程中，广元广发公司自认王建南已经偿还截止2019年3月31日的利息70133元（其中2016年5月16日偿还6000元、9月29日偿还3133元，2017年4月11日偿还7000元、12日偿还4000元，2018年3月5日偿还10000元、2019年3月19日偿还40000元）。2016年5月至2019年3月，中国人民银行公布的一年期贷款基准利率为年利率4.35%。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十一条有关“被告经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院应当按期开庭或者继续开庭审理，对到庭的当事人诉讼请求、双方的诉辩理由以及已经提交的证据及其他诉讼材料进行审理后，可以依法缺席判决”的规定，王建南经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状和证据，本院只有针对广元广发公司的诉讼请求和提交的证据以及王润枝的答辩意见进行审查和裁判。 关于借款协议的效力问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条规定：“本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为”。本案中，虽然作为法人的广元广发公司与作为自然人的王建南相互之间可以进行资金借贷，但因广元广发公司属于非法从事金融放贷业务，故广元广发公司与王建南签订的借款协议应当认定为无效，其理由是：首先，广元广发公司注册经营范围是创业投资、创业投资咨询服务等，并未包括应经金融监管部门批准才能从事的贷款业务，也未持有金融监管部门颂发的金融业务许可证，按规定不得从事发放贷款业务。其次，双方在借款协议中约定的借款利率虽然符合法律规定，但协议同时约定如王建南未按时偿还借款，则按借款利率的30%计收罚息，对未按时支付的利息，按借款利率上浮30%计收复利，并承担借款额24%的违约金，变相提高借款利率实现营利目的。再次，广元广发公司自2016年起至本次诉讼前，已多次因民间借贷或借款合同纠纷案件向本院提起诉讼，本案借款协议、保证担保合同为格式合同，且均有编号，从编号的数字来看，广元广发公司对外借款数量远远超过提起诉讼的案件，其出借行为具有经常性。最后，根据《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条的规定,广元广发公司的行为系擅自从事经常性的贷款业务,构成从事非法金融业务活动，属于《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第十条规定的除外情形。因此，本案借款协议应属无效，王润枝相应的辩解意见成立，本院依法应予采纳。 由于广元广发公司与王建南均存在过错的，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条有关“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，王建南理应返还广元广发公司借款本金100000元，并承担占用资金所造成的利息损失，其中自2016年5月13日起至2019年8月19日止按中国人民银行公布的一年期贷款基准利率计算、2019年8月20日之后按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算。对于广元广发公司自认王建南已经偿还的利息70133元，在扣除王建南应当赔偿截止2019年3月19日的利息损失10752.46元后，剩余59380.54元折抵借款本金，即王建南还应向广元广发公司返还借款本金40619.46元（详见附件）。 关于广元广发公司主张的律师代理费问题。首先，在广元广发公司与王建南签订的《借款协议》、与王润枝签订的《保证担保合同》中虽均约定王建南违约时王建南、王润枝应承担律师代理费，但因广元广发公司在与王建南签订《借款协议》时存在过错，造成该借款协议无效，故王建南可不承担律师代理费。其次，广元广发公司虽提交了《民事委托代理合同》，约定广元广发公司应当承担律师代理费，但因其未提交证据证实已经支付律师代理费，应由负有举证证明责任的广元广发公司自行承担不利后果。因此，广元广发公司相应的诉讼请求，本院不予支持。 关于王润枝在本案中的担保责任是否免除的问题。《中华人民共和国担保法》第五条第一款规定：“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定”。本案中，虽然广元广发公司与王建南签订的借款协议无效，但是在王润枝与广元广发公司签订的《保证担保合同》中有“本合同不因主合同的无效而无效，也不因其解除而解除，无论主合同有效与否或解除，乙方均应按本合同承担责任”的约定，且该保证担保合同约定王润枝愿意向广元广发公司提供连带责任保证担保，故王润枝理应对王建南应当返还的借款本金及资金占用利息承担连带责任。因此，王润枝的相应辩解意见不能成立，本院不予采纳；广元广发公司相应的诉讼请求，本院依法应予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第五项、第五十八条、《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条、《中华人民共和国担保法》第五条第一款、第十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、王建南在本判决生效之日起十日内返还广元市广发创业投资有限公司借款本金40619.46元及资金占用利息（自2019年3月20日起至2019年8月19日止按中国人民银行公布的一年期贷款基准利率计算、2019年8月20日之后按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算至本金付清之日止）； 二、王润枝对上述债务承担连带偿还责任； 三、驳回广元市广发创业投资有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6462元，减半收取计3231元，由广元市广发创业投资有限公司负担1920元，王建南、王润枝连带承担1311元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审判员  吴明先 二〇二〇年十二月二十三日 书记员  樊秋蓉 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条未经国务院银行业监督管理机构批准，任何单位或者个人不得设立银行业金融机构或者从事银行业金融机构的业务活动。 《中华人民共和国担保法》第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。 担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。 第十六条保证的方式有： （一）一般保证； （二）连带责任保证。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第十条当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。