江苏省昆山市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏0583民初8825、9613号 原告（互为被告）：好孩子好妈咪零售有限公司，住所地江苏省昆山市陆家镇菉溪路20号，统一社会信用代码91320583666817965E。 法定代表人：富晶秋，该公司董事长。 委托代理人：李兵，系该公司员工。 被告（互为原告）：袁杰，女，1977年5月4日出生，汉族，住江苏省苏州市吴中区。 委托代理人：滕宗奇，江苏智择律师事务所律师。 委托代理人：龚皖湘，江苏智择律师事务所律师。 原告（互为被告，以下称原告）好孩子好妈咪零售有限公司与被告（互为原告，以下称被告）袁杰经济补偿金纠纷两案，本院分别于2020年6月8日、2020年6月18日立案受理后，依法由审判员李勇独任审判，于2020年7月14日公开开庭进行了审理，原告好孩子好妈咪零售有限公司的委托代理人李兵、被告袁杰的委托代理人滕宗奇、龚皖湘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告好孩子好妈咪零售有限公司向本院提出诉讼请求1、请求判令原告无需向被告支付裁决书第一项确定的经济赔偿金15084.96元；2、请求判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：本案被告严重违反原告规章制定被解除劳动合同，原告不应承担经济赔偿金，基于上述事实，原告认为，仲裁裁决与事实不符，原告不应承担所裁责任，为此，原告诉至法院，请求法院依法裁决。 被告袁杰辩称：不服昆山市劳动人事争议仲裁委员会作出的昆劳人仲案字[2020]第0830号仲裁裁决书。之所以被告要求经济赔偿金增加到223721.47元，一是因为根据被告在仲裁庭审后找到的劳动合同及收入证明，再经查询社保缴费明细，被告在好孩子处连续工作的时间应为10年，从2010年8月9日开始计算，而仲裁时被告是按2011年7月1日开始起算，后来提出过变更，但仲裁要求到法院处理。二是因为根据劳动合同法实施条例第二十七条明确规定，计算经济补偿时应按照劳动者的应得工资计算，因此被告的诉请一直是要求支付经济赔偿金，只是对于计算金额依法而定。本次起诉被告认为离职前12个月的平均工资是11210.8元（不包括所扣的税）。 被告袁杰并向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付违法解除劳动合同的经济赔偿金暂计223721.47元；2、判令被告立即支付未付工资差额暂计7004.78元，未休年假工资暂计1546.32元，以及截至2020年2月29日的加班费暂计8069.85元。事实和理由：2017年6月23日，原告与被告直接签订了《全日制劳动合同书》，合同约定：劳动合同期限自2017年7月1日起至2020年12月31日止，原告在被告处从事管理(类)工作，月基本工资为6500元，月考核奖金基数为2500元。在此之前，被告都是采用的通过劳务派遣单位与原告签订劳动合同的用工形式，原告在被告处工作的实际起始时间为“2010年8月9日”，在被告处的实际工作年限为10年。2020年2月28日，被告先向原告发出了《人事通知书》，以管理失职为由给予原告严重警告一次，并对原告进行降级降薪。在原告对此决定提出异议后，被告随即又发出了《人事处分及解除劳动合同通知书》，以“存在录入虚假销售的弄虚作假行为”为由，再给予原告严重警告处分一次，并以“12个月内累计收到1次严重警告和1次任意警告处分”为由，决定自2020年2月29日与原告解除劳动同。但事实上，2020年2月24日，被告的苏州大运城店铺盘点结果为“盘盈269.01元”，更何况被告早已于2020年1月9日发出《人事通知》，任命蒋俊金为区域经理，苏州大运城店铺2020年1、2月份的工作实际由其管理、负责。此外，被告所称的“录入虚假销售”亦纯属子虚乌有。因此，被告给予的两次警告无任何事实依据，其故意捏造原告“严重失职”的“事实”，通过卑劣手段恶意打压老员工，只是为了在其撤店和人事变动举措下，步步实现其无偿解除劳动合同的不法目的。综上，被告解除劳动合同、不结清应付工资和加班费的行为严重违反了法律法规规定，极大损害了原告作为劳动者的合法权益，恳请法院依法支持原告全部诉讼请求。 原告好孩子好妈咪零售有限公司对此辩称，被告仲裁时请求的经济赔偿金的金额并不是本案的请求金额，所以被告在本案的诉请没有经过仲裁前置程序，不能直接起诉主张。另外被告在仲裁庭庭审时也确认了离职前12个月的平均工资是9180元，且在笔录中签字确认，所以本案中被告不能再以提高前12个月平均工资为由主张本案的经济补偿金。且本案被告是严重违反公司规章制度被解除劳动合同的，公司不存在违法解除的情形，另外根据被告提供的工龄认定协议第三条的约定，被告在2017年7月1日与原告建立劳动关系时已书面承诺不再向原告和上海外服提出任何经济补偿要求，被告作为完全民事行为能力人应当知道签订此条款的风险和责任。既然被告主动放弃了2011年7月1日至2017年6月30日期间可能产生的经济补偿金的权利，那么本案中即使要计算经济补偿金也应当从2017年7月1日开始计算。 经审理查明：被告于2011年7月1日由上海市对外服务有限公司派遣到原告处工作，2017年7月1日双方建立劳动关系，并约定由上海市对外服务有限公司派遣到原告处工作的年限合并计算为被告在原告处的累计工作年限。被告的岗位为城市经理，工作内容为苏州、南通区域Mothercare店铺的经营管理。 另查明：2020年2月28日原告出具《人事通知书》，内容概要为：“公司在2020年2月24日对Mothercare苏州大运城店铺盘点时，发现店铺货品盘亏2万多元，给公司造成巨大损失…….1、对于你的管理失职行为，公司给与你严重警告一次”。2020年2月28日原告另出具《人事处分及解除劳动合同通知书》，内容概要为：“现公司又发现你在任职期间存在录入虚假销售的弄虚作假行为，严重违反了公司规章制服。.公司决定再给你严警告处分一次。员工严重失职，对公司利益造成损害、员工不诚实，欺骗公司的、员工在12个月内累计受到1次严重警告和1次任意警告处分的，公司有权解除劳动合同，为此，基于你云的严重违规事实和上述依据，公司决定自2020年2月29日与你解除劳动合同” 另查明：被告法定年休假有10天，解除前平均工资为：8354.72元/月。 被告向昆山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金165247.8元；2、原告支付2020年2月份未支付的工资4974.4元，2020年剩余未休7天年假工资8863.87元，2017年10月1日至2020年2月29日期间的加班费6608.33元。该委做出裁决：一、原告于本仲裁裁决书生效之日起三日内支付被告违法解除劳动合同经济补偿金150384.96元；仲裁裁决为非终局裁决，原、被告均不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。 另查明，庭审中被告提交派遣员工劳动合同书、参保缴费明细查询、收入证明，以证明袁杰于2010年8月9日起就在好孩子处工作直至2020年9月29日好孩子违法解除，计算补偿金的工龄应为10年；提交苏州市区参保个人企业养老医疗工伤生育失业保险缴费明细记录以及公积金缴费明细记录，以证明袁杰在被违法解除劳动合同前12个月应得工资情况；提交苏州市区职工社会保险个人参保证明，以证明袁杰于2008年工作至今累计工作已满10年，法定年休假应为10天，截至2020年2月29日，折算当年未休年休假为1天；提交2020年1月、2月的考勤记录（好孩子在仲裁时提交的），以证明袁杰存在加班情形，但是好孩子没有支付相应的加班工资。原告认为，派遣合同和收入证明三性不认可，对参保缴费明细查询真实性由法院核实，且该缴费单位均没有体现好孩子好妈咪零售有限公司，收入证明从内容上看可能是袁杰用于购房或购车贷款使用的，不能作为双方确认劳动关系的证据，双方的劳动合同关系应当以劳动合同为准，派遣合同中用工单位并不是本案的好孩子好妈咪零售有限公司，而是好孩子儿童用品有限公司，其实当时好孩子好妈咪零售有限公司已在2007年9月13日成立，所以2010年签订的派遣合同的用工单位应当可以用好孩子好妈咪零售有限公司，所以该派遣合同三性原告不认可，与本案无关；对企业养老医疗工伤生育失业保险缴费明细记录以及公积金缴费明细记录真实性认可但是证明目的不认可；对2020年1月、2月的考勤记录真实性认可，但是对其中的打卡的时间不认可，因为是钉钉打卡，完全由袁杰自行操作，且根据公司员工手规定以及劳动合同约定，员工加班需要公司审批的，该证据中没有公司同意袁杰延时加班的事实依据。 以上事实由昆劳人仲案字〔2020〕第0830号仲裁裁决书、1、全日制劳动合同、工龄认定协议、人事通知书、人事处分及解除劳动合同通知书、“苏州大运城店2月盘点入账”邮件截图、人事通知、银行流水、休假申请表及休假通知邮件截图、十二张微信截图及统计表、派遣员工合同书、参保证明、收入证明、苏州市区参保证明、劳动合同和保密协议、对尤昕云解除劳动合同书及送达邮件、邮寄凭证、尤昕云签字确认的《MC苏州大运城店代购切货明细表》、《MC苏州大运城店服饰套装缺件明细表》、员工手册签名卡及员工手册节选、好孩子集团工会委员会对关于员工手册的批复意见、《苏州印象城异常销售及退货明细》及pos系统销售、退货、退款截图、《苏州龙湖异常销售及退货明细》、公司退换货定、集团工会对处理被告的批复意见、邮件、好孩子集团审计报告、销售金额系统截图、提成方案邮件、目标调整邮件、19年10月绩效考核表、工资单及计算明细、考勤表、行事历及邮件、钉钉打卡记录、员工手册节选。 本院认为：被告的工作岗位为管理岗，原告处单位规章制度亦规定加班需要经过审批手续，未经审批不予支付加班费，故对被告要求2017年10月1日至2020年2月29日加班费的请求，本院不予支持。 原告关于因2月疫情影响，并无绩效的主张，本院予以认可，而被告的工资结构为基本工资6500元/月加绩效2500元/月，因此2020年2月工资扣除社会保险费个人缴纳部分、住房公积金个人缴存部分，不存在差额，故被告要求原告支付2020年2月工资差额的请求，本院不予支持。 被告于2020年已休年休假8天，双方劳动关系于2020年2月28日解除，2020年度的年休假经折算不存在差额，故原告要求支付未休7天年假工资的请求，本院不予支持。原告以对Mothercare苏州大运城店盘点时，发现货品盘亏为由，给予被告严重警告处分并以虚假销售，欺骗公司等理由给予被告严重警告处分一次，并以12个月内连续受到2次警告、员工严重失职、员工不诚实、对公司利益造成损害为由解除劳动关系，对此本院认为，其中虚假销售，欺骗公司的理由，原告并未能列举充分证据证明被告从下属门店购买商品的行为系虚增销售行为，及被告退货违反单位的退货流程，且被告的行为也并未实际获利，故原告就此给予被告两次严重警告而解除劳动合同的做法不符合法律规定，原告应该支付被告经济赔偿金150384.96元。关于原告要求工龄从2010年8月9日起计算，但根据原、被告签订的工龄认定协议，双方已确认被告工龄从2011年7月1日起计算，故对被告的该主张不予采信。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、《工伤保险条例》第三十七条的规定，判决如下： 原告好孩子好妈咪零售有限公司于本判决书生效之日起十日内支付被告袁杰违法解除劳动合同经济补偿金150384.96元； 案件受理费10元，由原告负担5元，由被告负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定，向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。上诉案件受理费账户：户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银苏州苏福路支行，账号：10×××76。 审判员 李 勇 二〇二〇年九月七日    书记员 何佳豪