山东省昌邑市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0786民初3121号 原告：安徽省鳄鱼涂料有限公司，住所地：安徽省天长市新华街道**。 法定代表人：朱熙康，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：王学翥，安徽诚天律师事务所律师。 被告：江苏兴厦建设工程集团有限公司，，住所地：高邮市武安东路** 法定代表人：赵宏才，董事长。 委托诉讼代理人：栾侃，北京盈科（泰州）律师事务所律师。 被告：潍坊圣鼎福地置业有限公司，，住所地：昌邑市一中南路(新一中办公楼) 法定代表人：孙跃彬，执行董事。 原告安徽省鳄鱼涂料有限公司（下简称安徽鳄鱼公司）与被告江苏兴厦建设工程集团有限公司（下简称江苏兴厦公司）、潍坊圣鼎福地置业有限公司（下简称圣鼎福地公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王学翥，被告江苏兴厦公司委托诉讼代理人栾侃均到庭参加诉讼，被告圣鼎福地公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告二立即给付原告外墙真石漆质保金201565.33元(外墙真石漆工程款4031306.50元×5%)；2、请求判令被告一在被告二不能支付的范围内承担补充还款责任；3、二被告承担本案的诉讼费、保险费、保全费。 事实与理由：2014年7月10日，原告与被告一签订《施工协议书》一份，约定被告一将其承包的被告二开发的山水圣城小区住宅楼建设工程中的11#至21#楼中的除14#、20#楼房(该住宅小区内没有14#、20#楼)的8栋楼房外墙真石漆工程分包给原告施工。《施工协议书》第8条10.1约定：“质量保修期从竣工综合验收合格之日算起。本合同质量保修期限均为五年”。在原告与被告一签订上述《施工协议书》的基础上，2015年4月28日，原告与被告二又签订协议书一份，约定工程量按原合同结算，合同结算由原告与总承包单位(被告一)按原有的承包合同结算，被告二帮助协调。协议书第二条关于付款方式的约定为：2、工程竣工验收合格后，工程量经……剩余5%为质保金，质保期满后无息付清。原告于2015年6月8日完成施工，因二被告拒付原告真石漆工程款，原告将二被告诉至山东省昌邑市人民法院，经山东省昌邑市人民法院审理，并作出(2016)鲁0786民初1301号民事判决书，山东省昌邑市人民法院认定因被告二已付工程款部分已占原告所施工的涉案工程款割算值的95%，据此认定二被告己确认原告所施工的涉案真石漆工程合格，该判决书判决内容为“一、被告潍坊圣鼎福地置业集团有限公司偿还所欠原告工程款1847862.00元及利息(利息自2016年5月19日始……，于本判决生效之日起十日内付清：2、被告江苏兴厦建设工程集团有限公司在被告潍坊圣鼎福地置业有限公司不能支付的范围内，承担补充还款责任：3、驳回原告的其他诉讼请求”。因涉案外墙真石漆质保金201565.33元质保期未届满未得到法院支持，二审法院维持该判决。现协议约定的外墙真石漆五年质保期早已届满，经原告向二被告多次催要，二被告拒不给付，原告为维护合法权益，特诉至法院，请求依法判决。 被告江苏兴厦公司辩称，由于原告已经与被告二在2015年4月28日重新签订了协议书，且法院的生效判决也认定了该协议书的效力，并判决由被告二承担还款责任，被告一承担补充责任。同时，由于该项目已经交付被告二实际使用，由于原告主张的是质保金，因此对于案涉的外墙真石漆施工部分是否达到付款条件，及工程质量是否存在问题，被告一并不清楚。请求法院在查明事实的基础上依法判决。 被告圣鼎福地公司未予答辩。 当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证、认证，对当事人无异议的企业信用信息二份，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年7月10日，原告与原江苏兴厦建筑安装有限公司（后变更企业名称为江苏兴厦建设工程有限公司）签订施工协议书一份，约定被告江苏兴厦公司将其承包的被告圣鼎福地公司开发的山水圣城小区住宅楼建设工程中的11#至21#楼房中的除14#、20#楼房（该住宅小区内没有14#、20#楼）的8栋楼房外墙真石漆工程分包给原告施工。协议书约定固定综合单价65元/平方米（含材料及税金等），工程量按实际粉涂面积计算。付款方式为：1、无预付款，按进度款拨付；2、本合同分项工程全部工程量完成且经验收合格后15日内付至合同总价款的70%，工程竣工验收合格且经审计完成后四十五日内付至本合同割算总值的95%，剩余5%为质保金，质保期满后无息付清；3、该合同工程进度款经被告江苏兴厦公司确认并办理相关付款手续后由建设单位直接支付原告。质量保修期从竣工综合验收合格之日算起，本合同质量保修期为5年。2015年4月28日，原告与被告圣鼎福地公司又签订协议书一份，约定工程量按原合同结算，合同结算由原告与总承包单位（被告江苏兴厦公司）按原有的承包合同结算，被告圣鼎福地公司帮助协调。协议书第二条关于付款方式的约定为：1、自签订本协议剩余外墙真石漆工程全部施工完成达到验收条件后，期间被告圣鼎福地公司帮助被告江苏兴厦公司支付原告材料及人工费总价款共计300000元。（1）付款节点为：5月1日前，支付生活费100000元，15#、16#、17#、19#楼完成后三日内支付100000元，其余5栋楼完成后三日内支付100000元。（2）剩余外墙真石漆工程所需材料，由原告自行购买。2、工程竣工验收合格后，工程量经总包单位出具工程量清单，依据原承包合同计算出总价款，扣除已付款（包括被告江苏兴厦公司已付给原告的工程款），由被告圣鼎福地公司帮助被告江苏兴厦公司在30天内付至合同总额的70%，经被告圣鼎福地公司审计结束后45日付至割算总值的95%（最长期限不超过6个月，如超出此期限视为审计结束），剩余5%为质保金，质保期满后无息付清。截至2015年9月25日，被告圣鼎福地公司共向原告支付工程款1740000元，支付流程为：原告向被告江苏兴厦公司开具收到真石漆工程款的收据后，被告江苏兴厦公司向被告圣鼎福地公司开具收到同等数额的外墙真石漆工程款的收据，被告圣鼎福地公司将外墙真石漆工程款支付给原告。2015年11月3日，被告江苏兴厦公司为原告出具山水圣城外墙真石漆项目汇总一份，确认原告施工的工程量为62020.10平方米。按双方约定的固定综合单价65元/平方米计算，涉案外墙真石漆工程款总额为4031306.5元（62020.10×65元）。 原告与被告江苏兴厦公司、圣鼎福地公司建设工程施工合同纠纷（2016鲁07**民初1301号）一案，本院于2017年2月20日作出民事判决书，认定二被告均系前述施工协议书、协议书的合同相对方，虽然因原告无建设工程施工资质，原告与二被告签订的施工协议书、协议书均无效，但因二被告已确认原告施工的涉案工程合格，且涉案工程款中的95%部分的付款期限已届满，因此，在被告江苏兴厦公司履行了其在涉案工程款支付流程中的合同义务且原告委托案外人于敏与被告圣鼎福地公司因以房抵款而签订的商品房认购协议已解的情况下，原告依照约定向被告圣鼎福地公司主张该部分工程款，本院予以支持。被告圣鼎福地公司还应为原告承担该笔欠款自原告向本院起诉之日始的利息损失。因被告江苏兴厦公司与被告圣鼎福地公司同系涉案施工协议书、协议书的合同相对方，均负有合同无效后对合同已履行部分的清理义务，因此，在被告圣鼎福地公司对上述欠款及利息支付不能时，第一被告应承担补充付款责任。但涉案工程款中的其余5%部分为质保金，因涉案工程质保期未届满，原告要求支付，本院不予支持。判决：被告潍坊圣鼎福地置业有限公司偿付所欠原告工程款1847862.00元及利息（利息自2016年5月19日始，按中国人民银行同期贷款利率，计算至本判决生效后自动履行期内的给付之日止），于本判决生效之日起十日内付清；被告江苏兴厦建设工程集团有限公司在被告潍坊圣鼎福地置业有限公司不能支付的范围内，承担补充还款责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费28195元，财产保全费5000元，共计33195元，由原告负担2256元，被告潍坊圣鼎福地置业有限公司负担30939元。 圣鼎福地公司与江苏兴厦公司、鳄鱼公司建设工程施工合同纠纷（2017鲁07**民初1241号）一案，认定：因本院生效的（2016）鲁0786民初1301号民事判决书已对涉案真石漆工程质量合格进行了认定，并未出现质量违约问题，圣鼎福地公司提供的两份工作联系单试图证明涉案工程存在质量违约问题，与本院上述生效判决对该问题的认定相矛盾，因此，对圣鼎福地公司提供的两份工作联系单的效力，本院不予认定，对圣鼎福地公司关于涉案真石漆工程存在质量问题的主张，本院不予采信，对圣鼎福地公司要求安徽鳄鱼公司对涉案工程进行返修并赔偿损失的诉讼请求，本院不予支持。判决：驳回圣鼎福地公司的诉讼请求。案件受理费11800元，财产保全费4520元，共计16320元，由圣鼎福地公司承担。 本院认为，经本院（2016）鲁0786民初1301号民事案件及（2017）鲁0786民初1241号民事案件认定，原告与二被告间的施工合同系无效合同，二被告已确认原告施工的涉案工程合格，（2016）鲁0786民初1301号民事案件判决被告支付原告除5%质保金以外的工程款。上述案件中双方未对工程竣工日期进行确认。但2015年11月3日，被告江苏兴厦公司为原告出具山水圣城外墙真石漆项目汇总一份，双方对原告施工工程量进行了确认，据此本院认定在2015年11月3日前原告施工的工程已经竣工，至今已超过双方合同约定的质量保修期五年，且被告圣鼎福地公司提出工程存在质量问题，提起（2017）鲁0786民初1241号民事案件，该案以驳回被告圣鼎福地公司的诉讼请求结案，故被告圣鼎福地公司应将质保金201565.33元支付原告。在被告圣鼎福地公司对上述欠款支付不能时，被告江苏兴厦公司应承担补充付款责任。 依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条之规定，判决如下： 一、被告潍坊圣鼎福地置业有限公司支付原告安徽省鳄鱼涂料有限公司质保金201565.33元，于本判决生效之日起十日内付清； 二、被告江苏兴厦建设工程集团有限公司在被告潍坊圣鼎福地置业有限公司不能支付的范围内，承担补充还款责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5324元，财产保全费1528元，共计6852元，由被告潍坊圣鼎福地置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审判员  刘斐斐 二〇二〇年十一月二十三日 书记员  尹倩倩