陕西省扶风县人民法院     民事判决书     （2020）陕0324民初510号   原告：扶风大众医院；   统一社会信用代码：52610324MJY130404K；   住所地：扶风县城新区南一路；   法定代表人：王某某，任院长。   委托诉讼代理人任某某，任该院副院长。   委托诉讼代理人杨冰泉，陕西华维律师事务所律师。   被告：四川筠雄建设工程有限公司（成都瑞泽惠通空气净化工程有限公司）；   统一社会信用代码：91510100394613458D；   住所地：成都市青羊区东海路7号；   法定代表人：曹飞，任公司总经理。   委托诉讼代理人杨建梅，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。   委托诉讼代理人曹某某，该公司员工。   原告扶风大众医院与被告四川筠雄建设工程有限公司（以下简称四川筠雄公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后于2020年5月20日依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原被告委托诉讼代理人均出庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告诉称：2018年11月14日原被告签订《洁净手术部系统工程合同书》，2019年2月底被告进入工地开始施工。后原告依约给付工程款114万元。2019年4月，被告借口手术室外墙玻璃及窗户安装完成后手术部工程才能继续，并于当月17日撤离工地。2019年8月，在被告提出的相关玻璃及窗户安装完成后，原告多次通知、督促被告尽快复工，但被告因其无理要求得不到满足而拒绝复工，导致原告综合楼项目建设严重拖延，给原告造成巨大经济损失。无奈原告于2019年11月9日通知被告依法解除双方合同。由于被告拒绝施工，原告申请公证处对被告施工的项目进行公证，被告派员参加。后又对被告做的工作量进行了评估，评估报告中对被告停滞工程均处于未完工状态，按合同价打折取价是必然的，如何打折由评估机构根据现状和专业确定，报告中都有具体说明；完成的工程量根据现场实测，客观、真实、准确；对于被告声称漏项实际使用170个接头，评估报告中只有12个，但合同工程量清单中总计只有20个，所以被告称170格没有事实依据；被告要求重新评估，由于被告拒绝来现场，原告请求鉴定机构进行评估后另找公司继续施工，工程已全部完工，已无再次鉴定的可能。由于被告缺乏诚信，违约后利用未完工程量绑架原告，给原告造成巨大损失，原告为了防止损失扩大，及时保全证据，并请中介机构进行评估，应得到法律的支持。诉讼请求：1、判令被告返还原告多给付的工程款82.42万元；2、判令被告按年利率8.7%赔偿原告工程款自2019年4月17日至付清之日止的损失；3、判令被告承担评估费6450元；4、判决被告赔偿违约施工拖延工期给原告造成的损失30万元；5、承担本案的诉讼费。   被告四川筠雄公司辩称：1、原告要求被告返还多支付的工程款82.42万元请求没有法律依据。根据合同约定被告进场原告给付285000元，室内墙体材料、吊顶材料、风管材料进场后给付855000元，原告给付这两笔符合合同约定，在合同未解除的前提下，应该继续履行合同；原告请求的年利率8.7%赔偿损失因原告单方解除合同，被告不予认可；工程延期损失30万没有相应的证据支持，原告单方提交的评估报告被告不予认可，评估费也不予认可；2、合同第五条第4项，非因被告的其他原因导致工作被阻碍、延误，按照延误的时间顺延，就本合同项目继续施工条件未具备，且该项目被告已按照合同约定完成工程项目的80%，部分吊顶预留施工空洞系外墙未完成无法继续进行，导致被告无法继续施工，经原被告协商同意暂停施工。原告给付的两笔工程款全部用于购买材料和劳务费支付1043271.6元，总工程已完工80%，被告未得到其他任何款项，因此不应返还；原告提交的微信聊天记录节选性截图不能反映出聊天的真实性，且从原告提交的微信截图可以反映出原告多次要求变更工程且不同意对工程进行签证，从工作复函单中可以了解到施工条件不具备无法施工。对解除合同不予认可，原告无法证明其达到施工的条件及被告违约，且原告解除合同并未给被告合理的准备时间，所以被告不同意解除合同；公证书的内容系对墙体表面面积进行了公证，但本合同系洁净手术部系统工程，许多铺设大量管道及墙体内部材料，公证书的内容无法反映内部材料及相关隐蔽工程；对资产评估报告的三性不予认可，因为该报告将人工价由60元，打折为48元，综合单价又进行12%的折扣，不应进行两次打折，在风机盘管道等多个项目均存在这个问题。存在漏项的情况，实际使用接头为170个，但评估报告中只有12个，水系统工程27—48项内除Y型过滤器及金属软管外的其他材料未进行评估，全部遗漏，这些材料费为12600元不包含人工费，ＤＮ100 、DN80等型号材料数量错误；评估报告中墙体和吊顶已完成面积1180.1平方米，而辅助材料数为700平方米，显然不匹配，必然遗漏；综上被告申请重新评估，但鉴于施工现场已被覆盖，应根据公证书的内容及双方认可的图纸重新评估。   经审理查明：2018年11月14日原告扶风大众医院与被告四川筠雄公司（2020年4月27日由成都瑞泽惠通空气净化工程有限公司变更为四川筠雄建设工程有限公司）签订《洁净手术部系统工程》合同书，第一条：约定被告为原告完成洁净手术部系统工程各项工作，含设备、构件、装置、材料的采购、安装及调试，向甲方交付合格的系统工程，为原告提供洁净手术部净化系统的保修、维修工作以及系统造作、安全使用和保养培训服务；第二条：合同价格285万；第三条：合同价款的支付：1、合同签订后被告接到原告进场通知后五日内支付合同总价10%，即285000元；2、室内墙体材料、吊顶材料、风管材料、部分电气材料进场后支付合同总价30%，即855000元；3、室内墙体及吊顶主体完成，支付合同总价25%，即712500元；4、室内风管安装完成五日内原告支付被告合同价10%，即285000元；5、系统工程安装完毕经第三方检测合格后十日内，原告支付被告合同价5%，即142500元；6、余款20%，即570000元于合同签订后分两年付清；第五条：第4款、非被告原因导致被告工作被延误，被告的完工日按照实际受到延误和阻碍的时间顺延。同时约定了其他相关权利义务等事宜。2019年2月26日原告给付被告285000元，同年3月19日原告给付被告855000元，合计1140000元。因原告手术室外墙玻璃及窗户未安装，经原被告协商待外墙玻璃及窗户安装后被告继续施工，2019年4月17日后被告停止施工。2019年8月原告将手术室外墙玻璃及窗户安装后告知被告及时复工，被告未复工。9月4日后原告与被告法定代表人曹飞（微信号为caifei356020）微信联系，要求被告尽快复工，2019年9月18日、22日、25日原告发工作联系函要求被告复工，2019年9月25日被告通过微信函复原告：1、原被告协商暂停施工；2、原告供应室、导管室大型设备未订购，无法为被告提供相应的参数，致使被告无法订购电解板等材料；3、认为原告多次要求更改，但原告不认可更改后增加的费用，致使被告无法正常施工；4、按照规定室内墙体及吊顶主体完成后被告应给付被告进度款，但原告未付款，致使被告订购空调系统、电气系统生产厂家不予出货，导致被告难以继续正常施工。2019年9月30日原告给被告发函认为被告25日的函复不是事实，进行无限期拖延，已严重违约，合作已无法继续进行，要求被告方两日内（10月2日）来现场对被告的工作量进行考核估算，处理相关问题，否则原告请第三方对现场已完成的工程量进行认定，对超付工程款进行追回，并对原告方损失依法索赔，后被告未回复，也未派员来施工现场。10月14日原告再发工作函给被告，要求被告2019年10月15日来施工现场，原告请公证处对被告施工现场、工作量完成情况进行公证录像。同年10月15日被告代表曹俊波到现场，扶风县公证处在原被告代表均在现场的情况下，对施工现场进行了拍摄及记录，在现场记录上，被告方代表拒绝签字。2019年10月25日原告给被告工作函要求被告2019年10月27日来施工现场对工作量进行核对，否则视为放弃对工作量核对，接受原告方核定的工作量，被告方未有人来施工现场与原告对接。2019年11月8日原告委托陕西宝德正资产评估有限公司对施工现场进行勘查，对被告已完成的工程量市场价值进行评估，11月21日陕西宝德正资产评估有限公司作出“扶风大众医院洁净手术部装饰工程项目资产评估报告”【陕宝德评报字（2019）第97号】，洁净手术部系统工程已完工程评估值315800元。2019年11月9日原告通过微信将“解除合同通知书”发给被告，并通过顺风快递将解除合同通知书邮递给被告要求被告在接到解除通知书后三日内来原告处处理遗留问题，被告于2019年11月13日签收快递，但未来施工现场、亦未提出异议。2019年12月份原告重新找施工单位将该工程全部完工。   另查2018年8月16日扶风大众医院与扶风县农村信用合作联社签订借款合同，借款金额1750万元，用于医疗大楼的建设，月利率为6‰。   上述事实有原告当庭陈述，被告答辩，“洁净手术部系统工程”合同书，工程量清单计价汇总表和计价表，汇款回单，微信记录，原告给被告工作联系函六份，被告回复函一份，解除合同通知书一份，陕西省扶风县公证处公证书，陕西宝德正资产评估有限公司“扶风大众医院洁净手术部装饰工程项目资产评估报告”【陕宝德评报字（2019）第97号】，原告与扶风县农村信用合作联社《固定资产借款合同》，借款借据，评估费发票等证据在卷佐证，足以认定。   本院认为：原被告签订的合同是双方当事人真实意思的表示，不违反法律法规的规定，合法有效，双方应该按照约定积极履行自己的义务。本案争议的主要焦点为：1、原被告哪一方违约；2、原告申请鉴定的工程评估值是否符合规定和客观实际；3、被告申请用施工图纸重新鉴定能否得到支持；4、原告请求多付款按年利率8.7%是否符合法律规定；5、原告请求30万元损失能否得到支持。原被告签订合同后，根据合同的约定原告履行付款114万元的义务，在被告施工过程中，由于施工条件不能满足双方协商达成一致，待原告将外墙玻璃及窗户安装后再重新施工，被告便于2019年4月17日停止施工，撤离工地。但在施工条件满足后，原告多次催促被告尽快施工，但被告未继续施工，在原告要求被告协商处理后续事务时，被告并未行使其权利和履行其义务，致使原告不能实现合同的目的，所以可以认定被告违约；原告提出解除合同符合解除的条件，并通知被告后，被告也未提出异议，所以应该认定原被告签订的合同于2019年11月13日解除；原告为了减少损失，申请公证处对施工现场予以公证并请第三方对被告的实际工作量予以评估，由于被告怠于行使其权利，不予配合，所以对评估报告的真实性和客观性予以认定；由于该工程已由其他公司重新施工建设，被告申请用施工图纸进行鉴定，显然不能客观真实的反映实际施工的具体工作量，所以其申请重新鉴定不予支持；被告应该返还原告多付的工程款82.42万元；被告辩称鉴定结论有漏项，但未提交有效证据，不予支持；鉴定结论对部分未完成工程人工费打折，符合相关规定，被告辩称理由不能成立。由于原告所建工程资金系贷款，所以被告应该从2019年9月1日起按月息6‰承担原告的损失，其请求从4月17日给付利息不予支持；原告请求30万元损失，未提交相应的证据，本院不予支持；依据《中人民共和国合同法》第八条、第九十七条、第一百零七条、第一百零八条之规定，判决如下：     一、原被告签订的《洁净手术部系统工程》合同于2019年11月13日解除；   二、被告四川筠雄建设工程有限公司于本判决生效后十日内返还原告扶风大众医院工程款824200元，并从2019年9月1日起按月利率6‰给付原告损失至付清之日止；   三、驳回原告其他诉讼请求；   本案受理费14980元，被告承担12300元，原告承担2680元，鉴定费6450元、保全费5000元由被告承担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宝鸡市中级人民法院。     审判长 王旭辉   人民陪审员 费治安   人民陪审员 杨宗让         二O二O年十二月三日     书记员党瑜玺          1