江苏省常熟市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0581民初8418、8737号 原告（被告）：常熟市沙家浜镇恒珂制衣厂，经营场所江苏省常熟市沙家浜镇阳澄路2号1幢，注册号320581601250977。 经营者：佘和红，男，1963年2月15日出生，汉族，住浙江省长兴县。 委托诉讼代理人：陈昊，江苏汇展律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈伟，江苏汇展律师事务所律师。 被告（原告）：刘同会，女，1971年3月27日出生，汉族，住陕西省平利县。 委托诉讼代理人：姬祥，陕西赢弘律师事务所律师。 原告常熟市沙家浜镇恒珂制衣厂与被告刘同会劳动争议一案，本院于2020年7月7日立案。原告刘同会与被告常熟市沙家浜镇恒珂制衣厂（以下简称恒珂制衣厂）劳动争议一案，本院于2020年7月10日立案。本院将两案合并审理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）恒珂制衣厂委托诉讼代理人陈昊、被告（原告）刘同会及其委托诉讼代理人姬祥到庭参加诉讼。二案现已审理终结。 原告（被告）恒珂制衣厂向本院提出诉讼请求：1.依法判决恒珂制衣厂无需向刘同会支付休假工资185.75元；2.依法判决恒珂制衣厂无需向刘同会支付未签劳动合同二倍工资60500元；3.依法判决恒珂制衣厂无需向刘同会支付解除劳动合同经济补偿8362.93元；4.本案诉讼费由刘同会承担。事实和理由：刘同会的工资，恒珂制衣厂已经全部发放，不存在拖欠工资的情况，更不存在拖欠休假工资的情形。关于未签订劳动合同二倍工资问题，刘同会在申请劳动仲裁时已经超过仲裁时效。由于刘同会系自行离职，恒珂制衣厂无需支付解除劳动合同经济补偿。故原告诉至法院。 被告（原告）刘同会辩称，关于年休假工资，刘同会在职时间为2018年3月7日至2019年8月20日，2018年应休年休假天数应为4.11天（300天/365天*5天），2019年应休年休假天数应为3.18天（232天/365天*5天），合计7.29天，恒珂制衣厂应支付刘同会未休年休假工资5530.34元（5500/21.75*7.29*300%）。关于未签订劳动合同二倍工资，刘同会2018年3月7日入职，2019年8月20日恒珂制衣厂单方面违法解除劳动合同关系，刘同会2019年12月18日提起劳动仲裁，故未超过仲裁时效。关于经济补偿金，恒珂制衣厂违法解除劳动合同关系，应支付刘同会经济补偿金11000元，赔偿金22000元。综上，请求法院驳回恒珂制衣厂的诉讼请求。 被告（原告）刘同会向本院提出诉讼请求：1、请求恒珂制衣厂支付刘同会拖欠工资5081.95元；2、请求恒珂制衣厂支付刘同会超过日法定工作时间的加班工资93381.45元、休息日加班工资50574.74元、法定休假节日加班工资32857.78元，合计176813.97元；3、请求恒珂制衣厂支付刘同会未休年假的加班工资5530.34元；4、请求恒珂制衣厂支付刘同会未签书面劳动合同双倍工资差额60500元；5、请求恒珂制衣厂支付刘同会经济补偿金11000元；6、请求恒珂制衣厂支付刘同会违法解除劳动关系赔偿金22000元；7、请求恒珂制衣厂为刘同会补缴2018年3月7日至2019年8月20日的医疗、养老、工伤、失业及生育社会保险。诉讼过程中，刘同会撤回了第五项诉讼请求。事实和理由：2018年3月6日，刘同会看到恒珂制衣厂门口的招聘广告后，便在该厂进行应聘，应聘岗位是质量监督工作，每月工资5500元。2018年3月7日正式上班，每月仅休息2天，即每月1日、15日。工作时间为7:30至21:30，中午吃饭时间11:30-12:00，下午吃饭时间17:30-18:00，除过吃饭的一小时，每天工作时间为13小时。每月5号、10号、20号、25号、30号工作时间为7:30至17:30，每天工作时间9.5小时。刘同会没有被安排过年休假。2019年8月10日晚上18:40，恒珂制衣厂老板佘双杰微信告诉刘同会，称下半年忙了，取消休息时间，要求其整月上班，整日加班，有事可请假。刘同会考虑到自身身体不好，经诊断为虚劳病，希望单位能酌情考虑。2019年8月15日刘同会当天上班，给新来的临时工培训，调休至2019年8月20日。2019年8月20日晚上，老板佘双杰让其副手陈尧微信告诉刘同会第二天进行结账，单方面违法解除劳动合同。刘同会申请仲裁后，常熟市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书未支持加班工资、没有认定恒珂制衣厂违法解除劳动合同等。故刘同会诉至法院。 原告（被告）恒珂制衣厂辩称，恒珂制衣厂不存在拖欠工资情况，已经足额支付其所有工资，刘同会每月5500元的工资已经包含了基本工资和加班费用。刘同会的年休假已经在2019年春节期间已经休完了，不存在年休假的工资。未签劳动合同的二倍工资仲裁时效已经超过了，无需支付。刘同会系自行离职，恒珂制衣厂没有违法解除，不存在对刘同会进行经济补偿和经济赔偿。关于补交社会保险，刘同会未能举证证明其属于不能补缴的情形，故该项请求不属于审理范围。 本院经审理认定事实如下：刘同会于2018年3月7日进入恒珂制衣厂工作，双方约定，刘同会出勤时间为每天7：30至21：30，休息1小时(中饭和晚饭各0.5小时)，每月5日、10日、20日、25日、30日出勤时间为7：30至17：30，中午休息0.5小时，每月1日、15日放假，刘同会工资为5500元/月，平放发放4000元/月，年底一次性结清。在职期间，双方未签订书面劳动合同，恒珂制衣厂亦未为刘同会办理社会保险参保手续。 2019年8月20日晚上18时28分，恒珂制衣厂主管陈发尧通过微信平台告知刘同会“老板说让你明天过来结下账吧”，刘同会收到该消息后回复“知道了，谢谢”，之后刘同会未再回恒珂制衣厂处工作。 另查明：恒珂制衣厂通过银行转账发放刘同会工资，2018年4月1日至2019年12月6日期间，恒珂制衣厂共发放刘同会102400元。其中2018年12月31日发放9390元，2019年1月31日发放2000元。 根据考勤记录显示，2019年3月1日至2019年8月20日期间，刘同会延时加班539小时，休息日加班466小时，法定节假日加班13.5小时。 又查明：2017年7月1日至2018年7月31日，常熟市企业适用的最低工资标准为1940元/月；2018年8月1日起，常熟市企业适用的最低工资标准为2020元/月。 2019年12月刘同会向常熟市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、请求恒珂制衣厂支付刘同会剩余工资5081.95元；2、请求恒珂制衣厂支付刘同会超过日法定工作时间的加班工资93381.45元、休息日加班工资50574.74元、法定节假日加班工资32857.78元；3、请求恒珂制衣厂支付刘同会未休年假的加班工资5530.34元；4、请求恒珂制衣厂支付刘同会未签书面劳动合同双倍工资差额60500元；5、请求恒珂制衣厂支付刘同会违法解除劳动关系赔偿金22000元；6、请求恒珂制衣厂为刘同会补缴2018年3月7日至2019年8月20日期间的社会保险。常熟市劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月18日作出常劳人仲案字（2020）第280号仲裁裁决书，裁决：一、恒珂制衣厂支付刘同会年休假工资185.75元、未签订书面劳动合同二倍工资60500元、解除劳动合同经济补偿8362.93元；二、对于刘同会的其他仲裁请求，不予支持。恒珂制衣厂、刘同会均不服仲裁裁决，起诉至本院。 审理中，刘同会自述是通过恒珂制衣厂门口招聘广告而去恒珂制衣厂处应聘，工资报酬和工作岗位是刘同会与恒珂制衣厂实际负责人佘双杰谈的，当时佘双杰给予刘同会两个选择，第一个是早上7：00至21：30；第二个是早上7：30至21：30，每月1号、15号休息，工资不低于5500元，刘同会选择了第二个工作时间。刘同会陈述其最后工作至2019年8月19日，8月20日调休在家休息，8月20日当天，恒珂制衣厂解除了与刘同会劳动关系，之后其未再回恒珂制衣厂工作。恒珂制衣厂主张刘同会最后工作至2019年8月19日，之后刘同会自行离开了恒珂制衣厂，未再回恒珂制衣厂工作。 双方对于年休假工资存在争议，刘同会主张其在恒珂制衣厂处享有5天/年的年休假，且在职期间，刘同会年休假天数为7.29天，恒珂制衣厂应向刘同会发放年休假工资；恒珂制衣厂主张刘同会已休完年休假，因服装行业的特性，恒珂制衣厂安排刘同会在2019年1月26日至2019年2月17日期间放假，其中已包含调休的年休假。 双方对于2018年12月31日发放9390元及2019年1月31日发放2000元钱款的性质存在争议。恒珂制衣厂主张9390元中4000元是刘同会2018年12月工资，剩余5390元才是恒珂制衣厂支付刘同会的差旅费，为此恒珂制衣厂提交了批量发放工资的银行明细，由该银行明细可知，2018年12月31日，恒珂制衣厂在批量发放员工工资时，支付了刘同会9390元；而2000元是因刘同会放假少而给予的补贴。对于恒珂制衣厂提交的批量发放工资的银行明细刘同会表示认可，但刘同会主张9390元是恒珂制衣厂支付刘同会的差旅费，2018年刘同会出差至张家港凤凰晓松工业园区外发厂长达3个月之久，9390元即为恒珂制衣厂发放刘同会出差期间的住宿及伙食费，并不包含2018年12月工资4000元，恒珂制衣厂应发放刘同会2018年12月工资4000元；而2000元是恒珂制衣厂过年给予刘同会的红包。 本院认为，刘同会在恒珂制衣厂工作期间，其依法获得劳动报酬的权利应当予以保护。关于刘同会的最后工作时间，恒珂制衣厂主张其最后工作至2019年8月19日，刘同会则主张为2019年8月20日。用人单位应当建立职工名册，并对职工名册以及保存年限内(二年)的工资和考勤记录承担举证责任，现恒珂制衣厂未能提交上述材料，应当承担不利后果，结合刘同会该月的休息情况，故本院采信刘同会的主张，认定其最后工作至2019年8月20日。关于恒珂制衣厂2018年12月31日发放的9390元，刘同会主张系报销的差旅费，并不包含2018年12月工资4000元，恒珂制衣厂应支付刘同会未发放的工资；而恒珂制衣厂则主张9390元中已包含了2018年12月工资4000元，剩余部分才是报销款，为此提交了批量支付工资的银行明细予以证明。由该银行明细可知，2018年12月31日，恒珂制衣厂在批量发放员工工资时，支付了刘同会9390元。如该9390元按刘同会所述属于报销款，恒珂制衣厂在发薪日批量支付员工工资时，仅发放刘同会报销款而不发放工资，显然与常理不符。恒珂制衣厂在发薪日批量支付刘同会9390元，恒珂制衣厂就工资支付已完成部分举证责任，刘同会虽不认可，但其未能提交任何证据予以证明，在此情况下，本院采信恒珂制衣厂的主张，认定9390元中已包含刘同会2018年12月工资4000元，故本院对于刘同会要求恒珂制衣厂支付2018年12月工资4000元，不予支持。关于恒珂制衣厂2019年1月31日发放2000元，刘同会陈述是恒珂制衣厂发放的过年红包，由此可知，该钱款是恒珂制衣厂因春节给予刘同会的奖金，属于工资范畴。在职期间(2018年3月7日至2019年8月20日)，恒珂制衣厂共发放刘同会工资97010元(91010+2000+4000)。 双方确认刘同会工资为5500元/月，恒珂制衣厂主张该工资已经包含了加班工资，刘同会的工资由基本工资(最低工资标准)、加班工资及社保补贴构成，但刘同会不予认可，刘同会主张5500元/月是其基本工资，并不包含加班工资。根据刘同会自述，其入职时自行选择的作息时间(每天7：30至21：30，休息1小时(中饭和晚饭各0.5小时)，每月5日、10日、20日、25日、30日出勤时间为7：30至17：30，中午休息0.5小时，每月1日、15日放假)，双方基于该工作时间约定工资为5500元/月，而该出勤时间明显高于法定出勤，5500元/月工资应当认定已包含加班工资。但对于加班工资基数及工资构成，双方并未进行明确约定，仅笼统约定月工资数额及作息制度，在此情况下，本院按照当时适用的常熟市最低工资标准作为加班工资基数并结合刘同会出勤时间测算刘同会应得工资及加班工资，并最终确定恒珂制衣厂是否足额支付刘同会的加班工资。2019年3月1日至2019年8月20日期间，刘同会的工资应不低于32080.64元(2020/21.75/8×(1.5×539+2×466+3×13.5)+2020/31×20+2020×5)。至于2018年3月7日至2019年2月28日期间的加班工资，因双方均未提交证据证明刘同会出勤情况，故本院根据双方确认的刘同会正常作息来合理推算刘同会该期间的出勤情况为：2018年3月7日至2018年7月31日期间，延时出勤450.5小时、休息日出勤421小时、法定节假日出勤22.5小时；2018年8月1日至2019年2月28日期间，延时出勤643小时、休息日出勤358.5小时、法定节假日出勤39小时。故2018年3月7日至2019年2月28日期间刘同会的工资应不低于62020.65元(1940/21.75/8×(1.5×450.5+2×421+3×22.5)+2020/21.75/8×(1.5×643+2×358.5+3×39)+1940×4+1940/31×25+2020×7)。综上，2018年3月7日至2019年8月20日期间，恒珂制衣厂应当支付刘同会工资不低于94101.29元(32080.64+62020.65)，现恒珂制衣厂已经支付了97010元，无需再额外支付。 关于年休假工资，企业单位职工连续工作12个月以上的，享受带薪年休假。用人单位未安排年休假，劳动者主张按其日工资收入300%支付未休年休假工资报酬的，应予支持。可见，未休年休假工资报酬包括正常工作期间的工资收入，鉴于恒珂制衣厂已支付刘同会未休年休假的正常工作期间的工资，故恒珂制衣厂还应按照刘同会正常工作期间工资的200%支付未休年休假工资。未休年休假工资报酬的日工资收入按照劳动者本人的月工资除以月计薪天数计算，不包含加班工资。因双方约定的工资标准中包含了加班工资，扣除加班工资，恒珂制衣厂应不低于最低工资标准支付刘同会年休假工资。关于2018年带薪年休假，刘同会于2018年3月7日进入恒珂制衣厂单位，至2018年底，刘同会在恒珂制衣厂处连续工作未满12个月，刘同会2018年度不符合享受带薪年休假条件，故本院对刘同会2018年度带薪年休假的请求，不予支持。而2019年带薪年休假，刘同会工作至2019年8月20日，根据规定，当年度年休假天数，按照当年已工作时间折算应休未休年休假天数，折算后不足1整天的部分不享受年休假，经折算，2019年刘同会年休假天数应为3天((232/365)×5)，故恒珂制衣厂应支付刘同会2019年年休假工资557.24元(2020/21.75×2×3)。 建立劳动关系应当订立书面劳动合同。用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同，超过一个月不满一年未与劳动者订立劳动合同的，应当自用工之日起满一个月的次日向劳动者每月支付两倍工资。由于用人单位不与劳动者订立书面劳动合同的违法行为处于持续状态，劳动者有权主张两倍工资中另一倍工资的数额逐月增加，直至《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款规定的用人单位与劳动者补订书面劳动合同的前一日，最长截止至第七条规定的自用工之日起满一年的前一日。刘同会最后工作至2019年8月20日，后于2019年12月18日提起劳动仲裁，刘同会提起仲裁之日尚在仲裁时效内，故对于恒珂制衣厂辩称刘同会的主张已超过仲裁时效，本院不予采信。刘同会于2018年3月7日进入恒珂制衣厂处工作，与恒珂制衣厂建立劳动关系，但直至2019年8月20日刘同会离开恒珂制衣厂单位，恒珂制衣厂也未与刘同会签订劳动合同。因此，恒珂制衣厂应当支付刘同会2018年4月7日至2019年3月6日期间未签订劳动合同二倍工资。现刘同会要求恒珂制衣厂支付未签劳动合同二倍工资60500元，本院予以支持。同时双方于2019年3月7日视为签订无固定期限劳动合同，故对于2019年3月7日起未签订劳动合同二倍工资的请求，本院不予支持。 关于劳动关系的解除方式，2019年8月20日晚上18时28分，恒珂制衣厂主管陈发尧通过微信平台告知刘同会“老板说让你明天过来结下账吧”，刘同会收到该消息后回复“知道了，谢谢”，之后刘同会未再回恒珂制衣厂处工作。按照恒珂制衣厂处惯例，职工工资于年底一次性结清，现尚未至年底，恒珂制衣厂即提出与刘同会结算在职期间工资，由此可知，恒珂制衣厂已无继续履行劳动合同的意愿，而刘同会对此亦表示认可。可见，双方对于劳动关系解除达成合意，故本院认定双方协商一致解除劳动合同，恒珂制衣厂应支付刘同会解除劳动合同经济补偿8362.93元(97010/17.4×1.5)。 刘同会要求恒珂制衣厂补缴社会保险，不属于人民法院受案范围，本院不予理涉。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十一条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条、《江苏省工资支付条例》第二十条规定，判决如下： 一、常熟市沙家浜镇恒珂制衣厂于本判决生效之日起十日内支付刘同会年休假工资557.24元、未签订书面劳动合同二倍工资60500元、解除劳动合同经济补偿8362.93元（如采用转账方式支付，请汇入刘同会指定的账户；或汇入常熟市人民法院案件款账户）； 二、驳回常熟市沙家浜镇恒珂制衣厂的诉讼请求； 三、驳回刘同会的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由常熟市沙家浜镇恒珂制衣厂负担5元，由刘同会负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。 审判员 王 焕 二〇二〇年九月三十日 书记员 赵依婷