安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终10233号 上诉人（原审被告）：安徽香丫丫餐饮管理有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区当涂路城东乡大门北综合楼**，统一社会信用代码913401005872457002。 法定代表人：汪翠平，总经理。 委托诉讼代理人：万寒，安徽正申律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈伟，男，汉族，1956年12月4日出生，住安徽省肥东县。 委托诉讼代理人：李清，安徽李丰升律师事务所律师。 上诉人安徽香丫丫餐饮管理有限公司（以下简称香丫丫公司）与被上诉人陈伟特许经营合同纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院(2020)皖0191民初1911号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 香丫丫公司上诉请求：1、撤销安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院(2019)皖0191民初1911号民事判决，改判驳回被上诉人在一审中的诉讼请求。2、由被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费用。事实与理由：一审判决事实认定不清，适用法律错误。理由：一、一审法院以被上诉人陈伟未开店经营便认为被上诉人未使用上诉人的特许经营资源，属于认定事实错误。首先，上诉人已取得了“香皖炒饭爱尚鱼”的商标注册证，曾组织被上诉人进行参观学习培训等，被上诉人已使用了上诉人的特许经营资源，以实际行动履行了合同。其次，上诉人与被上诉人之间签订的《特许经营合同》约定了单店保护原则，区域经营上保护范围以国家行政管辖划分为准，在被上诉人选址开店的肥东县区域内上诉人不得再开设加盟店，上诉人因此损失了在肥东县布点经营的机会。二、一审法院认定被上诉人在合理期限内行使了单方解除权属于适用法律错误。被上诉人与上诉人于2019年5月17日签订涉案合同，合同期限为一年，但被上诉人直到2020年4月21日才提起本案诉讼要求解除合同，合同已临近届满，即使按照2019年11月13起计算，合同也已履行过半，不符合《商业特许经营管理条例》关于被特许人有单方解除权的规定。 陈伟辩称：请求驳回上诉人上诉请求，维持原判。上诉人的特许经营模式带有欺骗性质，解除合同也符合法律规定。 陈伟向一审法院起诉请求：1.判令立即解除双方于2019年5月17日签订的合同；2.判令香丫丫公司立即返还陈伟加盟费40800元；3.案件诉讼费由香丫丫公司负担。 一审法院认定事实：香丫丫公司成立于2011年12月15日，2014年3月27日经受让取得第10026127号“香皖”图文注册商标。2019年5月17日，陈伟（乙方）与香丫丫公司（甲方）签订了合同书，合同中约定下列相关事项： 1、甲方授权乙方在安徽省合肥市肥东县经营项目“香皖炒饭爱尚鱼”，合同期限从2019年5月17日至2020年5月16日； 2、乙方选择投资合作的店型为形象店，在合同签订时，乙方应向甲方一次性缴纳投资费用人民币37800元整，管理费用3000元/年，共计40800元； 3、甲方权利义务包括：在本合同执行期间，甲方给予乙方使用甲方公司经营技术资产，在规定的地区开设、经营公司的权利；甲方承诺在本合同执行期间，乙方可以使用公司商标、服务标志及表示这些标志、记号、样式、标签和招牌；甲方依据地理条件和区域性商业结构状况在所设乙方地区另设商户时，保证不会与乙方发生相互竞争关系；为使乙方能维持经营，在开业前及本合同执行期间，甲方向乙方传授必需的知识和经营技术；甲方有义务为乙方提供相关的生产设备、材料、食品制作流程及相关技术培训资料；甲方为乙方原料、设备供应商，甲方有义务为乙方提供质量标准符合国家标准的原料、设备，协助乙方做好开业前的准备工作；甲方有权对乙方的经营管理情况进行检查、督导，逐步完善乙方的经营管理，有权考核乙方经营人员的素质以确保香皖品牌的经营质量；甲方须适应社会经营形式变化，对现有经营技术资产进行不断地研究、完善和积累； 4、乙方权利义务包括：乙方有权使用甲方自行设计制作的图纸、宣传海报及相关图片。未经甲方书面同意，乙方不得在合同规定的场所外使用甲方商标专用商标，或进行有损于甲方名誉的任何活动；乙方只能按甲方承诺的范围和方法使用商标及经营技术资产，同时必须以公司经营技术资产为基础，按统一形象经营店铺；为维护公司形象的统一性，乙方的店铺结构、内外装饰要符合甲方规定的标准；为维护公司形象的统一性，乙方店铺的设备、装置、用具、招牌等的规格需符合甲方规定的样式；乙方购置甲方原料时，应提前三天通知甲方，并详细登记所需要原料名称、数量，并将货款汇入甲方公司指定账户（款到发货），甲方接单后应在六日内将乙方所购货物通过物流发出；乙方需按国家有关规定，办理相关营业手续（包括但不限于营业执照、税务登记证、卫生许可证等）方可开业，经营过程中所发生的费用及相关税费均由乙方自行承担；以上证件未办理者，所产生的后果均由乙方自行承担；乙方有权在甲方允许的经营范围内开展经营管理工作，并有权获得甲方的经营策略以及人员的培训和业务指导；乙方在合同期间发生重大变动时，如变更法定代表人、变更经营地址、变更经营范围等必须提前十日通知甲方，需征得甲方的书面同意方可实施等； 5、双方还就保密条款、合同解除、违约责任、争议解决办法等作出约定。 合同签订后，陈伟向香丫丫公司支付了40800元的合同费用，并未实际开店，后双方就合同履行产生争议，遂诉至法院。 庭审中，香丫丫公司陈述选址是陈伟自己的门店，陈伟去过公司参观、试菜，案涉项目并没有备案。 另查明，陈伟曾于2019年11月13日以合同纠纷向安徽省肥东县人民法院提起对安徽香丫丫餐饮管理有限公司的诉讼，双方未达成一致意见。 原审法院认为：陈伟与香丫丫公司签订的《合同书》的性质为特许经营合同，系双方当事人真实意思表示，且不违反我国现行法律、法规的强制性规定，应为合法有效。陈伟所支付的投资费用及管理费40800元，应当视为因履行合同而发生的特许经营费用。本案的争议焦点为该《合同书》是否应予解除。 根据《商业特许经营管理条例》规定，“特许人和被特许人应当在特许经营权合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同”，该条款赋予被特许人一定期限内的任意解除权，其原因更多是考虑特许经营合同双方在商业实力、经营经验、信息掌握方面具有明显差异，被特许人在信息获取、风险判断、谈判地位等方面相对处于劣势地位而给予其特别保护，以缓冲被特许人的冲动投资，尽量实现特许经营合同双方在缔约能力上的实质平衡。这种单方解除权的行使不需要以对方违约为前提就可以按照自身意愿单独解除合同，更何况就涉案特许经营资源的重要组成部分之一的“香皖炒饭爱尚鱼”，尚不能证明香丫丫公司对此已经具备成熟的经营模式。陈伟尚未开店经营，并未实际使用香丫丫公司的特许经营资源，且涉案合同签订于2019年5月17日，陈伟于2019年11月13日即向安徽省肥东县人民法院提起诉讼，考虑到经过人民法院调解未果，以及为提起诉讼所做准备客观上需耗费的时间，可以认定其在一定的合理期限内行使了单方解除权。 综上所述，陈伟要求解除涉案合同、香丫丫公司返还已经支付的特许经营费用的主张，具有事实和法律依据，予以支持。鉴于香丫丫公司虽就“香皖炒饭爱尚鱼”项目的经营资源存有欠缺，但陈伟客观上接触过涉案特许经营资源中“香皖炒饭爱尚鱼”项目的技术和信息，加之合同是因为陈伟行使单方解除权而导致解除，相关损失后果的发生不能完全归咎于香丫丫公司，故原审法院对返还特许经营费用的数额确定为38800元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（五）项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，原审法院判决：一、确认解除陈伟与香丫丫公司于2019年5月17日签订的《合同书》；二、香丫丫公司于判决生效之日起十日内返还陈伟特许经营费用38800元；三、驳回陈伟的其他诉讼请求。案件受理费820元，减半收取410元，由陈伟负担100元，香丫丫公司负担310元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，涉案合同系双方当事人的真实意思表示，合法有效。根据《商业特许经营管理条例》规定，“特许人和被特许人应当在特许经营权合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同”。涉案合同签订后，被上诉人陈伟按照合同的约定履行了支付费用的义务，后双方就合同的履行发生争议，且陈伟于2019年11月13日向肥东县法院提起诉讼，原审法院据此认定陈伟在合理期限内行使了单方解除权并无不当。因香丫丫公司无证据证明其组织陈伟进行了参观、学习、培训及店面设计等，故香丫丫公司该部分的上诉理由不能成立，不予支持。 综上，上诉人香丫丫公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十零条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费770元，由上诉人安徽香丫丫餐饮管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  廖永结 审判员  朱治能 审判员  王韩利 二〇二〇年十二月二十一日 法官助理黄晨一 书记员夏丽丽 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。