呼和浩特市中级人民法院   民事判决书   （2020）内01民终2473号   上诉人（原审被告）：苏海，男，1985年2月16日出生，汉族，住内蒙古呼和浩特市。   委托诉讼代理人：曹学珍，北京德和衡（呼和浩特）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：王飞龙，北京德和衡（呼和浩特）律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：袁海涛，男，1992年9月1日出生，汉族，住内蒙古呼和浩特市。   上诉人苏海因与被上诉人袁海涛提供劳务者受害责任纠纷一案，不服呼和浩特市新城区人民法院（2019）内0102民初7351号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人苏海及委托诉讼代理人曹学珍、王飞龙，被上诉人袁海涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   苏海上诉请求：一、维持一审法院民事判决书第二项即“驳回袁海涛的其他诉讼请求。”二、撤销一审法院民事判决书第一项即“袁海涛赔偿残疾赔偿金76610元、精神抚慰金3000元、后续治疗费1000元、营养费3000元、护理费5495元、住院伙食补助费1100元、误工费27500元、交通费500元、被扶养人生活费25322元、鉴定费3850元,上述费用合计的80%即125102元。”,依法改判驳回该项诉讼请求。三、一、二审全部诉讼费用由袁海涛承担。事实与理由:一、本案的基本事实。自2018年7月起,苏海雇佣袁海涛进行门窗安装工作。2018年10月16日,袁海涛在仁合小区安装窗户过程中从三楼落下摔伤。苏海父亲与袁海涛安装窗户,苏海的父亲安装小窗户时,袁海涛自己用电钻安装大窗户,结果就掉下去了。苏海已经多次劝阻过袁海涛不听。出事后苏海立刻将袁海涛送医,在治疗期间垫付医疗费18400元、腿部支架、救护车费用、拍片等费用共计22000元。苏海诉求是按照城镇消费水平赔偿,但袁海涛一直居住在村里,所以按照城镇水平要求理赔不合理。苏海只承认袁海涛是在苏海工地受伤的,但袁海涛在提供劳务时安全意识淡薄,应当预见高层建筑安装工作具有危险性,而未尽到安全注意义务,自身存在过错,袁海涛受伤的事情对苏海造成的损害也很大。二、一审认定事实不清。(一)一审认定“袁海涛在城镇居住,月均收入5500”,以上事实认定错误。袁海涛的工资为4000元左右,以上的错误认定,直接导致误工费的计算错误。(二)一审认定“苏海雇佣袁海涛从事劳务工作,未能提供安全工作环境,未采取必要的安全保护措施,对袁海涛在劳务过程中遭受的人身损害应承担赔偿责任。”,以上事实认定错误。苏海已经多次劝阻过袁海涛,其不听劝阻,自身存在重大过错,才导致其受伤。(三)一审认定“责任比例一审法院酌定为:苏海承担80%的责任,袁海涛承担20%的责任。”,以上事实认定错误。袁海涛在提供劳务时安全意识淡薄,应当预见高层建筑安装工作具有危险性,而未尽到安全注意义务,自身存在重大过错,苏海已经多次劝阻过袁海涛,其应承担全部责任。三、一审法院适用法律错误,程序违法。综上,一审法院认定事实不清,适用法律错误,程序违法,恳请二审法院支持苏海的上述请求,以维护苏海的合法权益。   袁海涛辩称：我干活是给苏海干的，和苏海是雇佣关系，苏海说他父亲多次劝阻我，但是他父亲没有劝阻。   袁海涛向一审法院起诉请求：判令苏海偿还袁海涛残疾赔偿金76610元、精神抚慰金3000元、后续治疗费10000元、营养费3000元、护理费5495元、住院伙食补助费1100元、误工费30000元、交通费500元、被扶养人生活费25322元、鉴定费3850元,共计158878元;2.依法判令苏海承担本案全部诉讼费用。   一审法院认定事实：自2018年7月起,苏海雇佣袁海涛进行门窗安装工作。2018年10月16日,袁海涛在仁合小区安装窗户过程中从三楼落下摔伤,进行安装时,袁海涛仅佩戴安全绳,未采取其他安全防护措施。事故发生后,苏海将袁海涛送往中国人民解放军二五三医院治疗,自2018年10月16日至2018年10月27日共住院治疗11天,诊断为:1.左髌骨粉碎性骨折;2.头面部外伤;3.鼻骨骨折。苏海为袁海涛支付医疗费22000元。经袁海涛申请,该院委托内蒙古中泽司法鉴定中心进行司法鉴定,该机构于2020年3月26日作出内中司法鉴定中心【2020】临鉴字第18号《司法鉴定意见书》,鉴定意见为:1.被鉴定人左膝关节功能障碍评定为十级伤残;2.后续治疗费约需10000元;3.误工期150日,护理期60日,营养期30日。袁海涛支付鉴定费3850元。另查明,袁海涛父亲袁奇奎,1965年3月6日出生,系残疾人,残疾类别为肢体残疾,残疾等级为三等。山西省××镇民委员会出具《证明》载明:袁奇奎肢体残疾,无劳动能力,家庭无收入,没有经济来源,生活十分困难。又查明,袁海涛袁海涛在城镇居住,月均收入5500元。   一审法院认为，雇佣在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。苏海雇佣袁海涛从事劳务工作,未能提供安全工作环境,未采取必要的安全保护措施,对袁海涛在劳务过程中遭受的人身损害应承担赔偿责任。袁海涛在提供劳务时安全意识淡薄,应当预见高层建筑安装工作具有危险性,而未尽到安全注意义务,自身存在一定过错,应当适当减轻苏海的赔偿责任。责任比例该院酌定为:苏海承担80%的责任,袁海涛承担20%的责任。综合双方提交的证据,酌情认定袁海涛的合理损失为:残疾赔偿金76610元(10%×38305元×20年)、精神抚慰金3000元、后续治疗费10000元、营养费3000元(30日×100元)、护理费5495元、住院伙食补助费1100元(100元×11日)、误工费27500元(5500元÷30日×150日)、交通费500元、被扶养人生活费25322元、鉴定费3850元,以上合计156377元,由苏海承担80%即125102元。综上所述,依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定,判决如下:一、苏海应于本判决生效之日起十日内向袁海涛赔偿残疾赔偿金76610元、精神抚慰金3000元、后续治疗费10000元、营养费3000元、护理费5495元、住院伙食补助费1100元、误工费27500元、交通费500元、被扶养人生活费25322元、鉴定费3850元,上述费用合计的80%即125102元。二、驳回袁海涛的其他诉讼请求。案件受理费3477元(袁海涛已预交),由袁海涛负担783元,苏海负担2694元。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证：苏海提交的证据：1、证人证言,拟证明苏海尽到了安全注意事项的告知义务；2、一审开庭笔录，拟证明医生并未要求袁海涛需要加强营养，其营养费不应得到支持；且一审庭审中袁海涛未举证明其近三年的收入状况。收入情况应该参照内蒙古2019年度相同或相近行业职工工资。袁海涛对该证据均不予认可。本院对一审查明的其他事实予以确认。   本院认为，本案的争议焦点是：1、本案苏海是否有过错，是否应对袁海涛的损害承担主要赔偿责任；2、一审法院以城镇标准计算误工等费用是否有依据。   针对第一个争议焦点：本案中，苏海雇佣袁海涛从事门窗安装工作，并给付报酬，双方之间形成个人之间的劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。因在施工中，苏海作为雇主，在袁海涛安装门窗过程中，因其提供的劳动保护措施不足及疏于对袁海涛安全教育和监督管理所造成，是损害事实发生的主要原因，应承担事故的主要责任；袁海涛作为完全民事行为能力人，缺乏必要的安全防范意识，疏于自身安全注意义务，在空中作业时未佩戴安全防护用具，对损害事实的发生也存有一定的过错，应对其自身损害承担次要责任。一审根据双方的过错程度，认定由苏海承担本案的80％责任，袁海涛自负20％的责任并无不妥，本院予以支持。   针对第二个争议焦点：本次事故，造成袁海涛住院治疗11天的损害后果，依据内蒙古中泽司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，意见为：1.袁海涛左膝关节功能障碍评定为十级伤残；2.后续治疗费约需10000元;3.误工期150日，护理期60日，营养期30日。故对袁海涛的损害事实及误工等日期，本院予以确认。根据一审证据显示，袁海涛在城镇打工居住已满一年以上，其虽为农村户籍居民，但长期在城镇务工，其主要经济收入来源地、消费支出地亦为城镇，故应参照城镇居民标准予以计算赔偿费用更为公平、合理。据此，一审法院依据城镇居民标准计算各项费用，符合法律规定，本院应予支持。   根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第二十条的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人因残疾持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天”。本案中，袁海涛的职业为门窗安装，因其未提供近三年的平均收入，应按受诉法院所在地2019年居民服务、修理和其他服务业47330元的标准予以计算。本起事故的发生时间为2018年10月16日，袁海涛三期鉴定误工期为150日，其误工费应为19451（47330÷365×150）。故对该部分费用，本院予以变更。对于苏海二审中所举证据，因无法证明其所证明的问题，故对于该证据，本院不予采信。   综上所述，一审认定事实部分不清，但适用法律正确，苏海的上诉理由部分成立，对其上诉请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：   一、维持呼和浩特市新城区人民法院（2019）内0102民初7351号民事判决第二项即“二、驳回袁海涛的其他诉讼请求”。   二、变更呼和浩特市新城区人民法院（2019）内0102民初7351号民事判决第二项即“一、苏海应于本判决生效之日起十日内向袁海涛赔偿残疾赔偿金76610元、精神抚慰金3000元、后续治疗费10000元、营养费3000元、护理费5495元、住院伙食补助费1100元、误工费27500元、交通费500元、被扶养人生活费25322元、鉴定费3850元，上述费用合计的80%即125102元；为：一、苏海应于本判决生效之日起十日内向袁海涛赔偿残疾赔偿金76610元、精神抚慰金3000元、后续治疗费10000元、营养费3000元、护理费5495元、住院伙食补助费1100元、误工费19451元、交通费500元、被扶养人生活费25322元、鉴定费3850元，上述费用合计148328元的80%即118662元。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费3477元，按一审判决执行；二审案件受理费3477元，由苏海负担2782元，由袁海涛负担695元。   本判决为终审判决。   审判长 马学英   审判员 徐晓凡   审判员 王 璐      二〇二〇年九月七日   法官助理 樱 子   书记员 潘晶晶