四川省绵竹市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0683民初1765号 原告:倪忠国，男，汉族，生于1957年1月25日，住四川省绵竹市。 委托诉讼代理人：袁国军，四川维扬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘燚，四川维扬律师事务所律师。 被告:四季生态建设有限公司，住所地四川省成都市营门口乡黄忠村**锦城花园**********，统一社会信用代码91510106730233308N。 法定代表人:刘钱军。 原告倪忠国诉被告四季生态建设有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年9月1日立案，依法适用简易程序进行审理。后依法转为普通程序公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人袁国军到庭参加诉讼，被告四季生态建设有限公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 原告倪忠国向本院提出诉讼请求：1、请求解除原、被告之间的劳动关系；2、请求判决被告向原告赔偿工伤伤残赔款224861.10元（其中：医疗费2078元；住院伙食补助费35天×30元/天＝1050元；住院护理费120.70元/天×18天＝2172.60元(按2019年居民服务业标准计算，第二次和第三次住院的护理费)；停工留薪待遇146元/天×220天＝32120元(按照2019年建筑业标准53315元计算)；一次性伤残补助金53315元÷12个月＝4443元/月×11个月＝48873元；一次性就业补助金5298.75元/月×18个月＝95377.50元；一次性医疗补助金5298.75元/月×8个月＝42390元；交通费500元；劳动能力鉴定费300元）；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年4月7日，原告在被告指定的工作地点齐天污水处理厂清理路边沉沙池污泥时，因挖掘机挖管道时，路面发生垮塌，把正在工作的倪忠国掩埋，只剩下头和一只手露在外面。原告被及时送往绵竹市人民医院救治，经绵竹市人民医院诊断，此次事故导致原告全身多处骨折、擦挫伤等。第一次住院时间是2019年4月7日至2019年4月24日，住院17天，出院医嘱休息90日；第二次住院时间是2019年5月24日至2019年6月3日，住院11天；第三次住院住院时间是2019年8月8日至2019年8月15日，住院7天，合计220天(从第一次住院至最后一次住院时间为130天+医嘱休息90天)。2019年10月16日，德阳市人力资源和社会保障局做出德竹人社伤决字[2019]第268号认定工伤决定书，认定原告为工伤；2020年5月29日，原告经德阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，无生活自理障碍。被告在原告工作期间未为其参加工伤保险，因不能与被告就赔偿事宜达成一致，原告特向法院提起诉讼，请求支持原告诉讼请求。 原告提交证据如下： 1、原告的身份证复印件、被告企业信息各1张，以证明双方的主体适格； 2、《不予受理通知书》1份，以证明本案已经经过劳动仲裁前置程序； 3、绵竹市人民医院《出院病情证明书》2份、绵竹市齐天镇卫生院《出院病情证明书》1份，以证明原告受伤后共计住院三次，时间跨度130天，医嘱建议休息90日，停工留薪待遇计算期间为220天； 4、《认定工伤决定书》、《工伤认定决定更正通知书》、《送达回证》各1份、EMS中国邮政速递物流截图1张，以证明原告所受伤被认定为工伤，被告收到了该份认定书； 5、《初次（复查）鉴定结论书》、《送达回证》各1份、鉴定费发票1张、EMS中国邮政速递物流截图1张，以证明原告之伤经德阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，被告已经收到该份鉴定书，此次鉴定产生鉴定费300元； 6、门诊票据12张，以证明原告受伤后，住院期间的费用被告已经支付，原告后期门诊、复查产生费用2078元； 7、绵竹市企业职工保险事业管理局《证明》1份，以证明被告未为原告购买保险，此次工伤待遇的相关赔偿费用应该由被告承担。 被告四季生态建设有限公司未到庭参加诉讼，也未提交答辩意见。 关于原告提交的证据，经审查，原告提交的证据均真实合法，能够反映案件事实，本院予以采信。被告经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、质证等诉讼权利。 经审理查明：（一）2019年4月7日，原告在被告承建的齐天污水处理厂沉淀池清理杂物时，因挖掘机挖管道时路面发生垮塌，致原告受伤。原告受伤后被送至绵竹市人民医院住院治疗，于2019年4月24日出院，出院诊断：左侧第6、7肋骨骨折、腰2、3椎体压缩性骨折等。医嘱卧床休息3月、专科门诊随访、定期复查等。2019年5月24日，原告到绵竹市齐天镇卫生院住院治疗，于2019年6月3日出院，医嘱门诊随访、注意休息。2019年8月8日，原告到绵竹市人民医院住院治疗，于同月15日出院，医嘱专科门诊随访等。 （二）2019年10月16日，德阳市人力资源和社会保障局以德竹人社伤决字[2019]第268号《认定工伤决定书》认定原告所受伤为工伤。2020年4月2日，德阳市人力资源和社会保障局对该《认定工伤决定书》中受伤害部位及诊断结论进行了部分更正。2020年5月29日，原告经德阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级、无生活自理障碍。 （三）2020年8月28日，原告就工伤保险待遇向绵竹市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于同日以“超过法定退休年龄”为由，向原告作出《不予受理通知书》。 另查明：被告未为原告办理工伤保险。四川省2018年度建筑业全部单位就业人员平均工资为50725元。德阳市2019年度城镇全部单位就业人员平均工资为5298.75元/月。 本院认为，原告在工作过程中受伤并被认定为工伤、八级伤残，依照《工伤保险条例》有关规定，原告应享受法定的工伤保险待遇，被告未为原告参加工伤保险，相关费用应由被告自行支付。针对原告诉讼请求，分别评判如下： （一）关于原告请求解除双方劳动关系的诉讼请求。 本院认为，原告在被告承建的工程项目工地上工作，与被告建立劳动关系，现因原告主张相关工伤保险待遇而要求解除双方劳动关系，符合法律规定，应予准许，故对原告的该项诉讼请求予以支持。 （二）关于原告的本人工资标准。 原告认为其本人工资应按照四川省2019年度建筑业平均工资53315元计算。本院认为，原告受伤于2019年4月，结合原告受伤时从事的工种为建筑行业杂工这一事实，可参照四川省2018年度建筑业全部单位就业人员平均工资作为计算原告本人工资的标准，根据已查明的事实，四川省2018年度建筑业全部单位就业人员平均工资为50725元，因此，原告的本人工资标准应确定为50725元/年÷12月/年=4227.08元/月。 （三）关于原告的工伤保险待遇。 1、原告主张医疗费2078元，经审查，该费用为原告出院后遵医嘱门诊随访及检查发生的门诊医疗费用，该费用应由被告承担，故对原告的该项诉讼请求予以支持。 2、原告主张住院伙食补助费1050元（35天×30元/天），经审查，原告主张的住院伙食补助费符合当地相关标准，本院予以支持。 3、原告主张住院护理费2172.60元（18天×120.70元/天），经审查，原告主张的护理费标准符合当地护理人员的工资水平，本院予以支持。 4、原告主张停工留薪期待遇32120元（220天×146元/天）。原告认为其停工留薪期为从2019年4月7日第一次住院治疗计算至第三次住院治疗出院的2019年8月15日，并加上第三次出院医嘱休息期90天，计算标准为2019年度四川省建筑业平均工资。本院认为，本案中，原告第三次出院后，医嘱专科门诊随访，并未明确原告应当休息的期间，关于原告的停工留薪期，本院认为，结合医疗机构对原告出院时的诊断，可参照《成都市工伤职工停工留薪期分类目录（暂行）》：腰部椎骨骨折S32.0（6个月）的规定，确定原告停工留薪期为6个月，根据前面关于原告本人工资标准的阐述，原告停工留薪期待遇应为4227.08元/月×6月=25362.48元，原告主张过高，对超出部分，本院不予支持。 5、原告主张一次性伤残补助金48873元。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……八级伤残为11个月的本人工资，……”的规定，被告应支付原告11个月本人工资的一次性伤残补助金，即4227.08元/月×11月=46497.88元。原告请求的超出部分，本院不予支持。 6、原告主张一次性工伤医疗补助金42390元（5298.75元/月×8月）。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条第二项“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，以及《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第三项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为八级伤残8个月，……”的规定，被告应支付原告一次性工伤医疗补助金5298.75元/月×8月=42390元，故对原告的该项请求予以支持。 7、原告主张一次性伤残就业补助金95377.50元（5298.75元/月×18月）。本院认为，本案中，原告受伤时已达到法定退休年龄，根据《四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》（川人社发〔2015〕22号）第十三条第一款“五级至十级工伤职工主动提出与用人单位解除劳动合同时，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，一次性伤残就业补助金由用人单位按全额支付；距法定退休年龄4年以上（含4年）不足5年的，按全额的80%支付；以此类推，每减少1年递减20%；距法定退休年龄不足1年的，按全额的20%支付”的规定，原告受伤时已达到法定退休年龄，不应再享受一次性伤残就业补助金，故本院对原告的该项请求不予支持。 8、关于原告主张的鉴定费300元，符合法律规定，本院予以支持。 9、关于原告主张的交通费500元，经审查，本院认为，该费用与原告就医及鉴定的情况基本相符，本院予以支持。 综上所述，原告因此次工伤事故应获得的工伤保险待遇为：医疗费2078元、住院伙食补助费1050元、住院护理费2172.60元、停工留薪期待遇25362.48元、一次性伤残补助金46497.88元、一次性工伤医疗补助金42390元、鉴定费300元、交通费500元，合计120350.96元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《工伤保险条例》第三十条第三款和第四款、第三十三条第一款和第三款、第三十七条，参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第三项的规定，判决如下： 一、被告四季生态建设有限公司应于本判决生效之日起十五日内给付原告工伤保险待遇120350.96元； 二、驳回原告倪忠国的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告四季生态建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审 判 长  胡万兴 人民陪审员  刘朝平 人民陪审员  廖 伟 二〇二〇年十二月三十一日 法官 助理  张雪梅 书 记 员  张 青