河南省原阳县人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0725民初3125号原告（反诉被告）：河南闽南实业有限公司，住郑州市郑东新区东风东路东、创业路******。法定代表人：苏春阳，任总经理。委托诉讼代理人：刘贤飞，河南金苑律事务所律师。被告（反诉原告）：河南固兴市政工程有限公司，住新，住新乡市平原示范区G107西侧科院基地东北角）法定代表人：丁雪云。委托诉讼代理人：谢曦、袁二超（实习），河南益仟律师事务所律师。原告河南闽南实业有限公司以下简称（闽南实业公司）与被告河南固兴市政工程有限公司（以下简称固兴市政公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月24日立案后,依适用简易程序公开开庭进行了审理。原告闽南实业公司委托诉讼代理人刘贤飞，被告固兴市政公司委托诉讼代理人谢曦、袁二超均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告闽南实业公司向本院提出诉讼请求：判令被告向原告支付货款1164571.005元整；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年11月11日，原告与被告签订梧桐湾庭院铺装石材《采购合同》。合同约定：“收到甲方订单后10个工作日内，乙方应将商品通过汽运的运输方式送到甲方指定地点并完成装卸，视为交付；验收合格并在送货单上签字确认后视为交付完成，商品所有权转移至甲方，逾期视为验收合格。货到验收合格并收到3%增值税专用发票后，以银行承兑汇票和银行转账方式支付80%货款，竣工验收合格后支付全额货款”。原告在签订合同后，原告能及时按照被告提供下料清单上的尺寸进行加工石材，并按照合同约定及时支付货款。截止到2020年7月11日，被告总共向原告购买定制型石材价值1425338.62元，而被告总共支付货款174608元。现被告共欠原告定制型石材货款为1164571.005元没有支付，包含已经送到的为1147712.99元、未送到277625.63元。被告固兴市政辩称：原告要求被告支付剩余货款没有事实及法律依据。原告违约逾期交付石材；2019年11月11日双方签订采购合同，原告出示的样品为黄金麻B料地铺料。同时在签署合同中，约定应当交付的大部分石材均为黄金麻B料石材，且原告另作出承诺，承诺截止至11月30日所有石材全部到场。双方签订的合同中约定“乙方（闽南实业公司）如逾期未能完成交付的，逾期在10天以内（包括10天），乙方按货款的1%/天计算向甲方支付违约金；逾期超过10天的，乙方除继续支付货款的5%作为违约金外，甲方有权解除合同且要求乙方造成的损失。”2019年11月19日，被告与原告达成《梧桐湾庭院铺装石材补充协议》。该补充协议约定：“延迟到货天数超过5天后扣除总货款5%/天”。实际情况是，原告在2019年12月31日仍未供应完石材，并持续到现在。原告严重逾期交付的行为已严重耽误工期，对被告造成了无法逆转的损失。依据双方签订的合同约定，原告应承担的赔偿违约金即赔偿被告的损失已远远超过剩余货款。原告交付的石材与约定的石材质量不符；2019年12月19日原告所供应的贵妃红石实际为电解石，虽然后来经过调换货，但已经超出供货日期；2020年4月21日原告交付的材料一部分石材破损严重，质地疏松，经调查原告所有供应的石材并非合同约定的黄金麻石材。根据合同法规定，合同的履行应遵守诚实守信原则；原告未按时向被告交付购买的标的物，并且标的物存在严重的质量问题，该行为已严重损害了原告的合法权益。依据双方所签订合同关于违约责任的约定，原告应向被告承担违约责任，赔偿损失。初步计算被告的损失已远远超出剩余货款。根据合同法第67条约定，被告享有优先履行抗辩权；在原告没有如约履行义务前，原告有权拒绝履行付款义务。被告不应承担向原告支付货款的责任，应依法驳回。被告固兴市政向本院提出反诉请求：1、判令反诉原告向反诉被告退还不符合约定质量的石材价值78435.45元的石材。2、判令反诉被告更换不符合约定质量的价值240000元的石材。3、判令反诉被告向反诉原告支付延期交付的违约金285067.72元。4、判令反诉被告赔偿反诉原告因反诉被告延迟交货及交付的石材质量不符合约定造成的损失590000元。5、判令反诉被告承担诉讼费。事实与理由：2019年11月11日，反诉原告与反诉被告签订了《梧桐湾庭院铺装石材采购合同》，双方约定，反诉原告向反诉被告购买石材，品种包含黄金麻、贵妃红、芝麻黑三品种花岗岩。合同第5.2条约定：“对于未能当场发现的数量、外观、质量等隐蔽瑕疵双方及时沟通，乙方（闽南实业公司）在收到甲方的书面异议之日起5个工作日内进行免费调换货退货；所产生的运费由乙方承担”；第7天约定：“商品的质保期自商品交付完成之日起为一年，质保期内出现问题的，乙方应在甲方（固兴市政公司）指定的时间内免费负责维修、更换或退货；若乙方未能在甲方指定的时间内免费进行更换或退货的，甲方有权聘请第三方进行维修或自行进行更换，由此产生的合理费用均由乙方承担”；第8条约定：“1、乙方应向甲方提供符合质量标准的商品；如因乙方提供商品质量不符合合同约定的，甲方有权退、换。乙方承担因商品质量问题造成的所有人身及财产损失。2、乙方如逾期未能完成交付的，逾期在10天以内（包括10天），乙方按货款的1%每天计算向甲方支付违约金；逾期超过10天的，乙方除应继续支付货款5%作为违约金外，甲方有权解除合同且要求乙方承担给甲方造成的损失，损失包括但不限于因此所造成的直接损失、间接损失、赔偿费、诉讼费、律师费等一切费用”。2019年11月19日，反诉被告向反诉原告出具了承诺书一份，该承诺书除了重申了合同第8.2条约定内容外，反诉被告还承诺：“本次对供货周期进一步详细约定，依据施工方提交材料需经甲方签字确认后当天，乙方安排加工石材，10天内陆续全部到场，迟延一天未到场的扣除总款项每天1%，迟延到货天数超过5天后扣除总款项每天5%，截止11月30日所有石材全部到场，依入库验收单据为准”。合同签订后，反诉原告在2019年11月13日向反诉被告发出所需石材的购货清单，但截止到反诉日，反诉被告仍然未能按合同约定向反诉原告交付全部符合质量要求的石材。根据反诉被告2019年11月19日出具的承诺书，反诉被告应当在2019年12月1日起向反诉原告承担货款总金额每天5%额违约金直至按约定交付全部符合约定货物时止。反诉原告认为违约金过高，自愿按照合同总金额的20%要求反诉被告支付违约金；反诉被告应当向反诉原告支付迟延交货违约金285067.72元。2020年5月份，反诉原告发现反诉被告提供的石材并非合同约定的黄金麻品种花岗岩，因此要求反诉被告对未使用的石材退货，对已使用的石材进行更换；反诉被告拒绝按合同约定退换货。现反诉原告已经使用了价值240000元的石材进行了铺装，现存78435.45元的石材尚未使用。现要求向反诉被告退还不符合约定质量的价值78435.45元的石材，要求反诉被告更换不符合约定质量的价值240000元的石材。由于反诉被告延迟交付货物及交付货物不符合合同约定，因此给反诉原告造成工期的延误，增加的人工费损失约20万元；因反诉原告使用反诉被告提供的不符合合同约定的石材进行工程铺装，对该部分已经铺装的工程反诉原告拟进行返工，因此增加损失约39万元。依照合同约定上述费用应当有反诉被告承担。反诉被告闽南实业公司辩称：根据双方的采购合同价款及第六条第三项其他支付方式的约定，货到验收合格并收到3%的增值税发票后以银行承兑汇票和银行转账的方式支付80%的货款，竣工验收合格后支付全额货款。由此可知，被告未按照合同约定支付货款，构成违约在先，应承担违约责任。双方购买的石材需要确认样品质地后进行加工，样品质地在2019年12月19日以后，直到2020年3月26日之间来回对石材样品质地进行确认，原告不构成违约。原告所送货物按照被告要求加工后送到施工现场，由被告进行签字确认；原告所送每批货物都经过现场人员签字确认，质量符合被告要求。为支持其请求并证明其主张，闽南实业公司向本院提交了如下证据：1、梧桐湾庭院铺装石材采购合同、采购合同补充协议、价格表各一份。证明:1、原、被告双方之间存在买卖合同关系；2、原、被告购买石材的数量、价格、加工型号等；3、原、被告之间的所买卖的石材由于型号特别的要求，原告需要按照被告的特殊要求进行加工。2、梧桐湾材料单一份。证明原告出卖给被告的石材型号都按照被告的特殊要求进行经过加工成型后交付给被告的事实。3、闽南实业发货单一套62页。证明原告按照被告要求的型号加工、送至被告指定地点并经被告人员进行签字、验收的事实。4、2019-2020年梧桐湾景观石材供货汇总表。证明原告在2019至2020年度总共向被告供货金额为1147712.99元，退回石材金额86159.615元，支付货款174608元，还剩余886945.375元没有支付；原、被告双方人员于2020年7月11日进行签字核对的事实。5、闻南实业公司发货单7张和加工石材图片19张。证明:原告按照被告需要的特殊型号已经加工完成，总金额为277625.63元，由于被告没有要求送货，还存放在原告处。6、河南省国安建筑工程质量检测有限公司饰面石材检测报告。证明原告出售给被告的石材质量符合项目标准要求。7、苏胜龙与景丁的微信聊天记录截图打印件14页，证明原告按照被告要求发货，被告没有按照合同支付货款；原告按照被告要求提供了质量检测报告，原告供应的货物符合被告的质量要求的事实。8、苏胜龙与景丁、王魏微信聊天记录截图打印件14张。证明双方通过微信聊天方式变更了补充协议的部分约定，原告没有违约，不应承担违约责任。为支持其请求并证明其主张，固兴市政公司向本院提交了如下证据：1、2019年11月11日桐庭院装石材采购合同。证明双方签订合同，约定了购买石材的品种、质地，供货日期、违约责任等事实。2、2019年11月19日庭院铺装石材补充议。证明双方约定，闽南实业公司2019年11月30日应全部供黄到位，迟延供货5日以上违约金按5%计算的事实。3、2019年11月13日固兴市政公司购货清单。4、微信截图打印件2张。证明固兴市政公司已经通过微信将购货清单发送至闽南实业公司。5、微信截图打印件六页。证明南公司没有按约定按时供货，有部分货品质量不符合约定导致换货的事实。六、微信截图打印件六张。7、国家建筑材料工业石材质量督检验测试中心石中[2019]质检字第19473997号检测报告。8、河南省国安建筑工程质量检測有限公司DT202006432号饰面石材检测报告。证明：200年4月1日闽南实业公司提供的货品有质量问，双方开始发生争议；2020年5月，闽南实业公司苏胜龙向固兴市政公司景丁送达了证据7，证明其向固兴市政公司交付的货品为黄金钻黄冈岩，其品质符合国家标准；因当时固兴市政公司不认可，于是双方委托河南省国安建筑工程质量检测有限公司再次进行检测；经过现场取样，2020年5月22日河南省国安建筑工程量检有限公司出具了证据8；经对比，与证据7检测结果差异较大；固兴市政公司认为，闽南实业公司提供的货品既不是合同约定的黄金麻石材，也不是闽南实业公司所说的黄金钻石材，可能是一种叫做梨花红的石材，因此要求南公司全面退换货。9、娄底市天宇建筑劳务有限公司2020年3月24日与固兴市政公司编号003的工作联系单。10、楼底市天宇建筑劳务有限公司申请函。11、河南通隆交通设施有限公司《关于9号楼北侧中心花园一拆一铺劳务费用报价清单》。证明闽南实业公司违约给固兴市政公司造成的直接损失。12、2019-2020年桐湾景观石材供货汇总表。证明：在收到的总货物价款中应扣除已退货价格86159.615元，及已付货款174608元，尚欠886945375元，其中质量争议款项为568509.925元。当事人提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原、被告提交的证据来源合法，客观真实，虽然部分证据与本方证明目的不十分吻合，但双方提交的证据均能证明本案待证事实，具有证据证明力，予以确认。经审理，本院认定案件事实如下：闽南实业公司主营石材、陶瓷等批发零售。固兴市政公司主营市政公用工程施工、建筑工程施工、园林绿化工程施工。固兴市政公司承包了河南兆康置业有限公司梧桐湾小区园林建设工程，后将该园林工程人工部分分包给娄底市天宇建筑劳务有限公司。该工程石材交闽南实业公司定制、加工。2019年11月11日，闽南实业公司、固兴市政公司签订《梧桐湾庭院铺装石材采购合同》。合同约定：1、闽南实业公司为固兴市政公司提供合同附表列明的品牌、名称、规格、单价的石材等商品，单价包括商品构件的制造、运输、安装、包装、装卸等相关费用，实际数量以双方确认的订单及验收单为准。2、闽南实业公司收到固兴市政公司订单10个工作日内，应将商品通过汽运运输方式运送到固兴市政公司指定的地点并完成装卸，视为交付；固兴市政公司在卸货后3日内完成验收，验收合格后并在送货单上签字后视为交付完成，商品所有权转移至固兴市政公司，逾期视为验收合格；验收合格之前，商品的损毁、灭失及人身损害等风险均由闽南实业公司承担。3、固兴市政公司有权以计量、称重、抽检、开箱检查、测试等方式对商品进行验收；货到固兴市政公司指定地点后，固兴市政公司应在3日内对数量、外观、质量等明显与订单不符的商品提出异议，闽南实业公司负责免费调换；对未能当场发现的数量、外观、质量等隐蔽瑕疵双方应及时沟通，闽南实业公司应在收到固兴市政公司书面异议之日起5日内进行免费调换或退货，所产生的费用由闽南实业公司负担。4、货到验收合格并收到3%增值税专用发票后，以银行承兑汇票和银行转账的方式支付80%货款，竣工验收后支付全额货款；合同履行期间价格不变。5、商品质保期为自商品交付之日的起1年；质保期内出现问题，闽南实业公司应在指定时间内免费维修、更换或退货；如不能免费更换或退货，固兴市政公司有权委托第三方维修或自行更换，费用由闽南实业公司负担。6、如逾期未能完成交货的，逾期10日内的，闽南实业公司按货款日1%支付违约金；逾期超过10日的，闽南实业公司支付货款5%的违约金，固兴市政公司有权解除合同并有权要求闽南实业公司赔偿造成的损失；损失包括但不限于所造成的直接损失、间接损失、赔偿费、诉讼费、律师费等一切费用。2019年11月19日，固兴市政公司、闽南实业公司签订《梧桐湾庭院铺装石材补充协议》。协议约定：对主合同第八条约定的：如逾期未能完成交货的，逾期10日内的，闽南实业公司按货款日1%支付违约金；逾期超过10日的，闽南实业公司支付货款5%的违约金，固兴市政公司有权解除合同并有权要求闽南实业公司赔偿造成的损失；损失包括但不限于所造成的直接损失、间接损失、赔偿费、诉讼费、律师费等一切费用。本次对供货周期进一步详细约定，依据固兴市政公司提交的经闽南实业公司签字确认的材料需求单，闽南实业公司应安排加工石材，并10天内陆续全部到场；延迟一天未到场的，扣除总款项日1%；延迟到货超过5天后，扣除总货款日5%；截止11月30日所有石材需全部到场，依入库验收单据为准。2020年7月11日，闽南实业公司、固兴市政公司各自代表共同签订《2019-2020年梧桐湾景观石材供货汇总表》。该表确认：闽南实业公司已向固兴市政公司供应石材价值1147712.99元，去年退回石材价值86159.615元，已付石材款174608元。剩余886945.375元石材款未支付。针对该部分石材，固兴市政公司主张，该部分石材中约有500平方米、单价为150元/平方米，总价款约为78435.41的石材未铺装，应退还；另有1500平方米、价值240000元的已铺装的不符合约定的石材需要更换。闽南实业公司主张，除已退换的石材外，固兴市政公司至今未曾提出过所送石材存在质量问题。根据固兴市政公司下料单，闽南实业公司还另为固兴市政公司加工了价值277625.63元的成品石材，因固兴市政公司一直未通知发货，该批货物一直存放在库房，闽南实业公司也一直未发货。现案涉工程已完工并交付总承包方河南兆康置业有限公司。本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物所有权于买受人，买受人支付价款的合同；在买卖合同履行过程中，当事人应当遵守诚实信用原则，切实履行各自的合同义务。原告闽南实业公司与被告固兴市政签订买卖合同，是其真实意思表示，依法成立，为有效合同。双方应当按约定全面履行自己的义务。原告闽南实业公司作为出卖人，依约履行合同义务，交付货物；被告固兴市政作为买受人，应按照约定如数支付原告闽南实业公司货款。闽南实业公司按固兴市政公司要求，为固兴市政公司加工定做了价值886945.375元的石材，已交付并被固兴市政公司签收；固兴市政公司应按约定支付闽南实业公司石材货款886945.375元。固兴市政公司主张已铺装的石材存在质量问题，并主张尚有部分石材存放在现场需要退货。该部分石材双方已结算，可以认为固兴市政公司对该部分石材质量予以认可；其主张存在质量问题，但未提供证据予以证明，其主张不予采信。根据固兴市政公司订单，闽南实业公司为固兴市政公司定制加工了价值277625.63元石材，现存放于闽南实业公司处。因该部分石材为按单定制，其型号、规格多数不适合于其他工程使用，故该部分石材因无法实现销售价值给闽南实业公司造成的损失应由固兴市政公司相应承担。该部分石材定制价款共计为277625.63元，闽南实业公司认可该部分石材成本价值为定制价款的85%，为235981.79元（277625.63元×85%）。经过咨询有关石材加工作坊和石材铺装技工，通过对闽南实业公司提供的该部分石材照片分析，根据一般认知，该部分石材大部分不适合于其他工程使用，也不适合在加工另作他用。故固兴市政公司应赔偿闽南实业公司该部分石材成本价235981.79元的70%，为165187.25元（235981.79元×70%）。固兴市政公司反诉请求闽南实业公司退还价值78435.45元石材的货款、更换质量不符合约定的价值240000元的石材，并支付由此造成的损失590000元，另支付迟延交货违约金285067.72元。因固兴市政公司工程承包的景观石材铺装工程已完工，其请求更换石材不具备客观事实基础，该请求不宜支持。固兴市政公司请求闽南实业公司退还价值78435.45元的货款，但其并未提供证据证明该部分货物实际存在的质量问题，也未提供证据证明该部分货物的数量、规格、型号，更未举证证明该部分货物的客观存在，其请求不予支持。固兴市政公司请求闽南实业公司支付迟延交付货物违约金285067.72，其并未提供证据证明迟延交付违约事实的存在，但从其陈述不足以支持其请求，其请求应不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决如下：河南固兴市政工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付河南闽南实业公司有限公司货款1052132.63元。二、驳回河南固兴市政工程有限公司的反诉请求。以上，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费7640.57元，河南闽南实业公司有限公司负担737.69元，被告河南固兴市政工程有限公司负担6902.88元。案件反诉受理费7771，由被告河南固兴市政工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，同时或于递交上诉状之日起七日内预交上诉费，并于缴纳上诉费之日起五日内将交费凭证交本院查验，上诉于新乡市中级人民法院。逾期视为放弃上诉。审判员  娄季林二〇二〇年十一月二十七日书记员  万 彦