陕西省榆林市榆阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0802民初5421号 原告：高兴礼，男，1965年10月11日出生，汉族，内蒙古鄂尔多斯市人，住内蒙古鄂尔多斯市，个体户，身份证号码：152XXXX****XXXXXXX。委托诉讼代理人：李生霞，1967年9月3日出生，汉族，内蒙古鄂尔多斯市人，住内蒙古鄂尔多斯市，系原告高兴礼妻子，身份证号码：152XXXX****XXXXXXX。被告：赵飞，男，1981年4月25日出生，汉族，榆林市榆阳区人，住榆林市XX路榆林市，个体户，身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。第三人：南京华脉科技股份有限公司，住所地：南京市江宁区东山街道工业集中区，统一社会信用代码：9132010013516108X0。法定代表人：杨位钢，系该公司总经理。原告高兴礼与被告赵飞、第三人南京华脉科技股份有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2020年7月22日立案受理后，依法适用简易程序先后于2020年9月15日和9月23日公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告高兴礼的诉讼代理人李生霞及被告赵飞到庭参加了诉讼，第三人南京华脉科技股份有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法进行了缺席审理；第二次庭审，原告高兴礼的诉讼代理人李生霞到庭参加了诉讼，被告赵飞和第三人南京华脉科技股份有限公司均经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告高兴礼向法院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赵飞向原告高兴礼支付下欠款项共计49860元；2、本案诉讼费全额由被告赵飞承担。事实与理由：2017年8月11日，赵飞、高兴礼、薛某某三人口头协议，共同承揽鄂尔多斯中移铁通隐患整改工程，工程包含16段，分别为：1、上湾补莲乡基站-巴嘎霍洛；2、上湾公安局-上湾矿区小学基站；3、上湾考考赖水厂-上湾乌兰木伦矿；4、上湾李家塔基站-石圪台基站；5、上湾马家塔基站-石圪台基站割接点；6、上湾石圪台基站-寸草塔光交；7、神东项目-上湾公安局；8、武家塔-马家塔基站施工图；9、锦江国际微站-金辰国际购物中心基站；10、康巴什乌兰木伦大桥出局人工湖；11、伊旗平安小区-伊旗高级中学；12、伊旗平安小区-伊旗金鹭大酒店光缆搬纤工程； 13、康巴什应用技术大学；14、XX路XX路；15、乌兰木伦分子公司-蒙欣煤场；16、双龙煤场-晋华煤场整改工程，并实际进行了上述16段工程的施工。后三人补充签订合伙合同，约定：由高兴礼、薛某某负责垫资（雇佣工人吃饭、交通等所产生的费用每人垫付50%），赵飞不垫资；待工程款结算支付后，先将垫资款付清，剩余利润三人平均分配。三方同意将工程款打入赵飞账户，然后再进行分配。合同施工期间，2017年高兴礼投资64000元，薛某某投资42000元；在上湾干活高兴礼支付押金5000元、薛某某支付押金5000元，最终未退算作工程开支；2017年8月11日至2018年3月期间，薛某某投资4600元；2018年5月至2019年1月27日，高兴礼代为支出李生霞工人工资15000元、开资27000元。综上，高兴礼共计垫付资金111000元、薛某某共计垫付51600元，合计垫付162600元。工程完工后，第三方陆续进行了结算：XX乡XX段工程结算金额12310元，已全部付清；2、上湾公安局-上湾矿区小学基站段工程结算金额8344，已全部付清；3、上湾考考赖水厂-上湾乌兰木伦矿段工程结算金额7795元，已全部付清；4、上湾李家塔基站-石圪台基站段工程结算金额42417元，已全部付清；5、上湾马家塔基站-石圪台基站割接点段工程结算金额13876元，已全部付清；6、上湾石圪台基站-寸草塔光交段工程结算金额8355元，已全部付清；7、神东项目-上湾公安局段工程结算金额27969元，已全部付清；8、武家塔-马家塔基站施工图段工程结算金额8370元，已全部付清；9、锦江国际微站-金辰国际购物中心基站段工程结算金额9321元，已付8160元，剩余款项1161元未付清；10、康巴什乌兰木伦大桥出局人工湖段工程结算金额16345元，已付金额13172元，剩余款项3173元未付清；11、伊旗平安小区-伊旗高级中学段工程结算金额15819元，已付金额12910元，剩余款项2909元未付清；12、伊旗平安小区-伊旗金鹭大酒店光缆搬纤段工程结算金额9511元，已付金额8756元，剩余款项755元未付清；13、乌兰木伦分子公司-蒙欣煤场段工程结算金额10339元，已全部向赵飞付清；14、双龙煤场-晋华煤场整改段工程结算金额3353元，已全部向赵飞付清；以上14段工程第三方南京华脉科技股份有限公司于2018年2月26日直接向高兴礼付款79620元，于2019年2月1日直接向赵飞付款8万元；于2019年12月26日直接向赵飞付款26506元。剩余工程中，康巴什应用技术大学段工程结算金额12780.03元，已全部向赵飞付清；XX路XX路段工程结算金额6553.79元，已全部向赵飞付清，以上2段工程赵飞共计收取工程款19333.82元。上述16段工程，第三人南京华脉科技股份有限公司仍下欠工程款7998元。其中，原告高兴礼在领取第一笔工程款79620元后，赵飞从中领取21060元、薛某某从中领取27000元、高兴礼实际领取31560元；赵飞于2019年2月1日领取的第二笔工程款8万元，税收支出3700元、上湾挖坑毁草赔付10500元、付贾成东1000元、薛某某从中领取2万元、赵飞自行领取3700元、剩余41100元高兴从中礼领取；赵飞于2019年12月26日领取到第三笔工程款26506元，支付税钱1362元、高兴礼从中领取1万元、薛某某从中领取1万元、赵飞从中领取5144元；剩余已结算款项赵飞未进行分配，且按照三方合伙协议，赵飞未按约定返还垫付款项，经协商未果，诉至法院。被告赵飞辩称：其与原告高兴礼、案外人薛某某于2017年共同合伙承揽原告所述16项工程属实；三方约定由高兴礼和薛某某负责垫资、返还垫资后三人平均分配利润属实；原告所述已支付三笔款项的领款构成也属实。但其三人内部的账务尚未结算，资金垫付情况尚未进行核对确认，其仅对高兴礼垫付96000元、薛某某垫资51600元、个人向高兴礼借款1100元、个人向薛某某借款3000元无异议；但其三人未约定要雇佣高兴礼、李生霞做工，无工资约定，不认可垫付工资；第三方款项是否结算完毕尚不清楚，第三方一共结算支付186120元，且186120元经我们三方协商分配完毕，剩余部分未结算未支付。综上，请求驳回原告诉讼请求。第三人南京华脉科技股份有限公司未到庭未进行答辩。本院经审理对案件事实认定如下：2017年8月11日，赵飞、高兴礼、薛某某三人口头协议，共同承揽鄂尔多斯中移铁通隐患整改工程，工程包含16段，合伙意向达成后进行了全部工程的施工。后三人于2019年1月24日补充签订三方合伙协议，书面约定：“由高兴礼、薛某某负责出资，各出资50%，赵飞零出资；待工程款结算支付后，先将出资款付清再三人平均分配利润。三方同意将工程款打入赵飞账户，然后再进行分配”。合同施工期间，高兴礼共计垫付投资96000元（包含押金5000元）、薛某某共计垫资投资51600元（包含押金5000元）、以上共计垫资147600元；此外，赵飞向高兴礼借款1100元、赵飞向薛某某借款3000元。工程完工后，第三方陆续进行了结算支付：XX乡XX段工程结算金额12310元，已全部付清；2、上湾公安局-上湾矿区小学基站段工程结算金额8344，已全部付清；3、上湾考考赖水厂-上湾乌兰木伦矿段工程结算金额7795元，已全部付清；4、上湾李家塔基站-石圪台基站段工程结算金额42417元，已全部付清；5、上湾马家塔基站-石圪台基站割接点段工程结算金额13876元，已全部付清；6、上湾石圪台基站-寸草塔光交段工程结算金额8355元，已全部付清；7、神东项目-上湾公安局段工程结算金额27969元，已全部付清；8、武家塔-马家塔基站施工图段工程结算金额8370元，已全部付清；9、锦江国际微站-金辰国际购物中心基站段工程结算金额9321元，已付8160元，剩余款项未付清；10、康巴什乌兰木伦大桥出局人工湖段工程结算金额16345元，已付金额13172元，剩余款项未付清；11、伊旗平安小区-伊旗高级中学段工程结算金额15819元，已付金额12910元，剩余款项未付清；12、伊旗平安小区-伊旗金鹭大酒店光缆搬纤段工程结算金额9511元，已付金额8756元，剩余款项未付清；13、乌兰木伦分子公司-蒙欣煤场段工程结算金额10339元，已全部向赵飞付清；14、双龙煤场-晋华煤场整改段工程结算金额3353元，已全部向赵飞付清；以上14段工程第三方南京华脉科技股份有限公司于2018年2月26日直接向高兴礼付款79620元，于2019年2月1日直接向赵飞付款8万元；于2019年12月26日直接向赵飞付款26506元。剩余工程中，康巴什应用技术大学段工程结算金额12780.03元，已全部向赵飞付清；XX路XX路段工程结算金额6553.79元，已全部向赵飞付清，以上2段工程赵飞共计收取工程款19333.82元。上述16段工程，第三人南京华脉科技股份有限公司仍下欠工程款7998元。其中，原告高兴礼在领取第一笔工程款79620元后，赵飞从中领取21060元、薛某某从中领取27000元、高兴礼实际领取31560元；赵飞于2019年2月1日领取的第二笔工程款8万元，税收支出3700元、上湾挖坑毁草赔付10500元、付贾成东1000元、薛某某从中领取2万元、赵飞自行领取3700元、剩余41100元高兴从中礼领取；赵飞于2019年12月26日领取到第三笔工程款26506元，支付税钱1362元、高兴礼从中领取1万元、薛某某从中领取1万元、赵飞从中领取5144元；剩余已结算款项19333.82元赵飞领取后未进行分配，且未按照三方合伙协议足额返还出资，经协商未果原告诉至法院。上述事实，有原告高兴礼的陈述、原告提交的证据三方合伙协议书、被告赵飞签字确认的结算单一份、被告赵飞签字确认的开支结算清单两份和借款凭证一份、第三人南京华脉科技股份有限公司和案外人鄂尔多斯市东胜区全顺达网络通信工程有限公司提供的结算清单五份、打款凭证四支，与被告赵飞的答辩质证意见予以佐证，本院依法予以采信。原告提供的其余证据证明力不足，不予采信。本院认为，依法成立的合同受法律保护。本案原告高兴礼、被告赵飞与案外人薛某某签订的三方合伙协议，系其三方当事人的真实意思表示，合同主体、形式合法，合同内容不违反国家法律、行政法规的效力性强制性规定，依法确认为有效合同，三方均应按照合同约定，全面履行自行义务。本案争议焦点一：原告高兴礼与案外人薛某某的出资认定。原告高兴礼主张其出资91000元、垫付押金5000元、垫付李生霞工资15000元，以上高兴礼共计出资111000元；原告高兴礼主张案外人薛某某出资46600元、垫付押金5000元，以上薛某某共计出资51600元；被告赵飞对除李生霞工资外的其它出资均予以自认，原告高兴礼未提交其它证据证明三方约定同意雇佣李生霞、且对其工资报酬有明确约定，故举证不能的不利后果由原告高兴礼负担，本院依法认定高兴礼出资96000元、薛某某出资51600元，超出部分不予认可。本案争议焦点二：被告赵飞向原告高兴礼的借款1100元、向薛某某的借款3000元应如何处理？因本案系合伙协议纠纷，而借款属民间借贷纠纷，两行为不属于同一法律关系，故借款行为不在本案处理，建议另案处理。本案争议焦点三：本案利润能否结算、利润如何确定？本案原告高兴礼、被告赵飞与案外人薛某某虽未达成最终结算协议，但本案三方合伙协议明确约定利润结算方式为先返还出资后平均分配利润，本案中出资金额已经本院依法确定、工程款项结算支付情况有第三方出具的结算凭证可确定、其它支出情况和款项领取后合伙人分配金额亦明确，故利润依约定可结算。其它支出构成认定：税收支出3700元+上湾挖坑毁草理赔款10500元+付贾成东1000元+二次付税收1362元=16562元，原被告对其它支出均无异议，本依法予以确认。具体利润结算如下表：（单位：元）16项工程总价值第三方已付款第三方未付款垫付金额其它支出剩余利润平均利润213457.82205459.8279981476001656249295.8216431.94综上，在返还原告高兴礼出资款96000元、薛某某出资51600元，并支付其它支出共计16562元后，可分利润为49295.82元，因尚有7998元未支付，故当前可分配利润金额为41297.82元，故三人当前应各得利润13765.94元，剩余部分待支付后再行分配。本案争议焦点四：款项如何返还？本案三方合伙协议明确约定先返还出资再三方平均分配利润；且原被告对已领取的结算款79620元、8万元和26506元的分配情况无争议，本院依法予以确认；此外，原告提供了鄂尔多斯市东胜区全顺达网络通信工程有限公司出具的结算清单，用于证明赵飞独立领取了康巴什应用技术大学段工程结算款12780.03元和XX路XX路段工程结算款6553.79元共计19333.82元，因该证据来源合法，与本案有关联性，对案件具有证明力，本院依法予以采信。综上，合伙全程原告高兴礼共计领款82660元、薛某某共计领款57000元、赵飞共计领款49237.82元。则当前三方应得出资、利润及应返还的下剩款项结算如下表：（单位：元）姓名应返还出资当前应得利润当前共计应得款项已领取款项当前应支付下剩金额高兴礼9600013765.94109765.948266027105.94薛国与5160013765.9465365.94570008365.94赵飞013765.9413765.9449237.82-35471.88综上，被告赵飞当前应返还原告高兴礼款项共计27105.94元，超出认定的诉讼请求，本院不予支持。被告及第三人经本院合法传唤不到庭，视为自行放弃其诉讼权利，所致不利后果由其自负。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第六十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、本判决生效后五日内，由被告赵飞返还原告高兴礼合伙款项共计27105.94元二、驳回原告高兴礼的其它诉讼请求。以上共计如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费520元，由被告赵飞负担283元，由原告高兴礼负担237元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。  审  判  员     张  瑜   二〇二0年九月三十日 书  记  员     席生涛