陕 西 省 西 安 市 新 城 区 人 民 法 院     民事判决书                                   （2019）陕0102民初8963号       原告：刘露，女，1970年10月4日出生，汉族，个体工商户，住西安市新城区。   委托诉讼代理人：高婧，陕西永嘉信律师事务所律师。   委托诉讼代理人：曹振龙，陕西永嘉信（榆林）律师事务所律师。   被告：张杜田，男，1987年10月3日出生，汉族，个体工商户，住陕西省宝鸡市陈仓区。   委托诉讼代理人：王**，陕西炎城律师事务所律师。   被告：陕西志德盛泰商贸股份有限公司，住所地：陕西省宝鸡市渭滨区。   法定代表人：史晓丽，该公司总经理。   委托诉讼代理人：马文飞，陕西炎城律师事务所律师。   原告刘露与被告张杜田、陕西志德盛泰商贸股份有限公司（以下简称志德盛泰公司）买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘露及其委托诉讼代理人高婧、曹振龙，被告张杜田及其委托诉讼代理人王**，被告陕西志德盛泰商贸股份有限公司委托诉讼代理人马文飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告刘露向本院提出诉讼请求：一、依法判令解除原告与被告张杜田于2019年4月签订的《投资协议书》；二、依法判令被告张杜田向原告返还资产转让款3482724元；三、依法判令被告张杜田向原告支付违约金2429931.65元；四、依法判令被告志德盛泰公司对上述款项支付承担连带责任；五、判令本案诉讼费、保全费由被告承担。 事实及理由：2019年3月，原告与被告张杜田为设立陕西志德云通网络科技有限公司，通过公司章程约定：注册资本900万元，出资方式为货币出资，原告出资459万元，被告张杜田出资441万元。2019年4月，原告和被告张杜田签订《投资协议书》，将出资方式变更为实物与货币，原告以货币出资购买被告张杜田提供的资产51%所有权并直接作为其对志德云通公司的出资。协议签订后，原告依约向被告张杜田支付3482724.02元资产转让款，并向该公司货币出资1107275.98元完成了全部出资义务。被告张杜田未按投资协议约定该资产转移至该公司，不履行出资义务。原告于2019年8月1日向被告张杜田邮寄了督促其履行义务的函，且被告张杜田作为公司执行董事利用职务之便侵害了公司权益。被告张杜田前述的违约行为，致使双方签订的协议目的不能实现。原告于2019年8月12日向被告张杜田送达了解除协议的通知书。被告张杜田于2019年9月向原告发函称该协议中提供的资产系被告志德盛泰公司所有，已于2019年9月1日全部返还至被告志德盛泰公司，且被告张杜田已于9月1日停止了协议所涉公司的运营，将案涉资产用于被告志德盛泰公司运营中。被告张杜田以书面函件及实际行动表示了同意解除。原告为维护自身合法权益，特提起诉讼。   被告张杜田辩称，一、本案案由应为“股东出资”纠纷。买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，张杜田与原告签订的是《投资协议书》，双方的合同目的是设立公司，张杜田支付对价是履行股东出资义务，目的是让原告将原经营资产所有权转移至新公司名下，其不取得约定资产的所有权。二、原告诉讼主体不适格，双方签订的《投资协议》中预定：“甲方为刘露，代表陕西世联云通网络科技有限公司投资持股。”刘露本人为陕西世联云通网络科技有限公司的财务人员，刘露投资是履行职务行为，本案适格原告是陕西世联云通网络科技有限公司，请求驳回原告起诉。三、张杜田已经出资到位，并无违约行为。张杜田的出资资产为：1、摊余房租；2、摊余装修；3、固定资摊余；4、存出保证金；5、商誉；6、存货；7、奔驰车辆。其次，张杜田于2019年5月5日向新公司转账1063853.40元投资款，已经完成了全部出资义务。四、原告请求解除《投资协议》，返还投资款，实为公司股东抽逃出资，张杜田不负返还义务。张杜田无违约行为，无需承担违约金，且原告主张的违约金超过价款30%的法定限额，明显过高。五、张杜田与原告之间的矛盾在于新公司成立后原告完全控制了新公司的财务，将公司四百万左右的销售款转入其任职的陕西世联云通网络科技有限公司，导致新公司资金短缺，无法持续运行。请求驳回原告的诉讼请求。   被告陕西志德盛泰商贸股份有限公司辩称，志德盛泰公司与原告之间从未签订过投资协议，双方从未有过合同关系，志德盛泰公司也未与原告共同设立公司，原告要求其承担连带责任没有法律依据。《公司法》仅规定了股东对公司债务承担连带责任的情形，没有规定股东对股东债务承担连带责任，请求驳回原告的诉讼请求。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理查明，2019年4月2日，陕西志德云通网络科技有限公司成立，股东为张杜田、刘露，张杜田系该公司法定代表人。2019年4月，原告（甲方）刘露与被告（乙方）张杜田签订《投资协议书》，该协议书载明：在本投资协议书中的甲方为刘露（代表陕西世联云通网络科技有限公司投资持股），乙方为张杜田。拟设立公司名称为陕西志德云通网络科技有限公司，注册资本900万元，刘露出资459万元，占注册资本51%，张杜田出资额441万元，占注册资本49%。乙方投入的资产经双方评估，截止2019年4月11日，初步确定为摊余房租1686517.64元，摊余装修1126097.87元，固定资产摊余331231.66元，奔驰商务汽车摊余716016.13元，存出保证金542200元，库存商品1426807.32元，商誉1000000元，合计6828870.62元。甲方以货币资金出资购买上述乙方资产的51%所有权，并直接作为甲方对合作公司的出资。与总投资差异部分2171129.38元由各投资方以货币资金形式按持股比例投入对公账户，其中刘露1107275.98元，张杜田1063853.4元。合作第一阶段为2019年4月12日至2021年12月31日。任何投资方未如期足额交纳出资，第一阶段2019年如果亏损需由乙方弥亏的部分或者抽逃注册资本，则另一投资方可以要求违约方限期补足或退还；违约方未在该期限内补足或退还的，其他投资方除要求违约方继续继续补足出资或抽逃资本外，还有权要求违约方按照其未足额实际出资或者抽逃注册资本金额的50%向守约方支付违约金。任何投资方违反本投资协议的有关条款、保证及承诺，均构成该方的违约行为。若有任何违约行为，违约方需承担守约方全部损失，并按照全部损失的2倍金额向全体守约方支付赔偿金。该协议签订后，2019年4月12日，陕西志德云通网络科技有限公司开始营业。2019年5月16日，张杜田向刘露出具收条，该收条载明“本人张杜田，已于2019年5月5日全额收到刘露按照双方签订的合作协议第三条所约定的购买乙方资产51%所有权（含购买商誉的51万）的全部金额人民币3482724.02元。”2019年8月1日，原告向被告张杜田送达了《关于敦促张杜田尽快履行出资义务的函》，该函载明“志德云通公司成立后，你方迟迟未办理实物资产移交及权属转移登记手续，且部分资产违反了现行法律法规禁止作为公司出资形式的规定，因你方出资违约行为已严重侵害志德云通公司及我方合法权益。限你方收到函件后5日内，向志德云通公司移交《投资协议书》约定的全部资产，并办理作为出资的房租、奔驰车有关资产的权属转移登记手续，完全履行出资义务。根据《企业登记管理条例》的规定，商誉禁止作为公司出资方式，故你方应于收到函件后5日内，向我方一次性返还51万元购买商誉51%所有权的款项，同时，你方应以货币形式不足该部分出资。”2019年9月1日，被告张杜田向原告刘露回函称“你方拟定的协议书中相关资产并非我本人所有，系陕西志德盛泰商贸股份有限公司所有，我无权予以处分，根据你方解除函志德云通所占有的相关志德盛泰资产于2019年9月1日0时正式返还。”庭审中，原告与被告张杜田均认可新公司成立后已经开始在原来的经营场所开始营业，库存商品也已经进行了销售。经双方对账，截止2019年9月1日，待摊房屋租金1113604.5元，待摊装修费523111.22元。至于张杜田投入的奔驰商务汽车是否移交的问题，证人周欢欢称，该车辆应张杜田的要求登记在其名下，但是其不参与车辆的具体使用，张杜田也没有告知其要转户的事。被告张杜田称该车辆系陕西志德云通网络科技有限公司在使用，但原告对此不予认可。   上述事实有工商信息、投资协议书、银行转账汇款电子回单、收条、函、当事人陈述等证据在卷佐证。   本院认为，本案的争议焦点为：一、本案的案由系买卖合同纠纷还是与公司有关的纠纷；二、被告张杜田是否已经完成相关资产的交付。   一、根据原告与被告张杜田签订《投资协议书》及新成立的陕西志德云通网络科技有限公司运营过程来看，本案表面上系因投资协议的履行及公司运营过程中股东权益引起的案件，应属于与公司有关的纠纷，但原告主张的与金钱有关的诉讼请求为要求被告返还资产转让款及支付违约金，根据双方签订的《投资协议书》第三条“甲方以货币资金出资购买上述乙方资产的51%所有权，并直接作为甲方对合作公司的出资”及被告张杜田于2019年5月16日出具的收条表明收到原告购买乙方资产51%所有权的款项之表述，可以看出，在投资协议中实际上还包含一个买卖合同关系，即原告出资购买被告张杜田的资产作为对合作公司的出资，现原告主张被告返还资产转让款，故该案案由实际上应为买卖合同关系，并非与公司有关的纠纷。   二、根据买卖合同的规定，出卖人应当向买受人交付标的物。根据原告及被告张杜田签订的协议，原告向其支付价款后，张杜田将标的物交付至陕西志德云通网络科技有限公司后即可视为完成了向原告交付标的物的义务。该标的物交付志德云通公司后即成为该公司的资产，公司对该资产的处置合法与否、股东是否有异议，属于“与公司有关的纠纷”，不受本案中原告主张的买卖合同关系处理。本案中，陕西志德云通网络科技有限公司已经开始了经营，对库存商品、固定资产、存出保证金等已经接收，至于后期该资产的处置，不受原告与被告张杜田之间买卖合同关系的调整，故原告要求被告退还该部分转让款，于法无据，本院依法不予支持。关于摊余房屋租金及装修一节，虽然被告在公司开始营业时将房屋进行了交付，但后又进行了收回，故剩余摊余部分应视为没有向原告进行交付，应向原告予以退还，原告要求被告退还该部分转让款834725.02元[（1113604.5元+523111.22元）×51%]，有事实和法律依据，本院依法予以支持。关于奔驰商务汽车，因被告并未完成该车辆的过户登记，也没有充分证据证明其已经将该车辆交付陕西志德云通网络科技有限公司进行使用，故原告要求其退还与该汽车有关的转让款365168.23元（716016.13×51%），有事实和法律依据，本院依法予以支持。关于商誉一节，原告出资购买被告的商誉，就是为了完成对陕西志德云通网络科技有限公司的出资义务，因相关法律法规规定，不得以商誉进行出资，导致原告购买该商誉的目的无法实现，故原告要求被告张杜田退还该部分转让款510000元（1000000×51%），有事实和法律依据，本院依法予以支持。   关于原告要求解除《投资协议书》之请求，因该投资协议书绝大部分已经履行，虽然被告张杜田未履行部分交付义务，但该行为不影响《投资协议书》的整体履行，故原告该请求，本院依法不予支持。关于原告要求的违约金，根据买卖合同的有关规定及双方《投资协议书》的约定，被告未能完成交付买卖合同标的物的义务，占有原告的款项没有依据，原告于2019年5月5日完成支付义务，故关于奔驰车及商誉部分款项的违约金应从此时开始，房屋租金及装修部分款项的违约金应从2019年9月1日开始，均按照贷款市场报价利率计算为宜，原告要求被告支付违约金2429931.65元，本院不予支持。关于原告要求志德盛泰公司对上述义务承担连带责任之请求，因与原告签订合同的向对方系被告张杜田，故根据合同相对性原则，应由张杜田承担相应的责任，故原告该请求无据，本院依法不予支持。   综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                             一、被告张杜田于本判决生效之日起十日内向原告刘露返还资产转让款1709893.25元并支付违约金（以实际应返还转让款数额为基数，其中875168.23元自2019年5月5日开始，另外834725.02元自2019年9月1日开始，均按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日）；   二、驳回原告刘露其余诉讼请求。   如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费53188元，由原告刘露负担37806元，由被告张杜田负担15382元。保全费5000元，由被告张杜田负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。                                                     审判长  胡九红   审判员  耿垒   人民陪审员  吉兰                           二〇二〇年九月八日                                                                                                                                                                                                                                         法 官助 理   杨罡    书记员  马文婷                 1