山东省蒙阴县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1328民初3474号 原告：秦立军，男，1965年3月5日出生，汉族，居民，住蒙阴县。 委托诉讼代理人：王倩，山东沂景律师事务所律师。 被告：于明，男，1961年5月1日出生，汉族，居民，住滨州市滨城区。 被告：张虎，男，1960年1月31日出生，汉族，居民，住山东省滨州市滨城区。 二被告共同委托诉讼代理人：张伟，山东一衡律师事务所律师。 被告：滨州市宏盛石化有限公司，住所地：山东省滨州市滨城区渤海十六路**国际大厦**楼1402。 法定代表人：王书亮，经理。 被告：滨州市金泉石油化工有限公司，住，住所地：滨州市滨州渤海十二路西长江一路南/div> 法定代表人：王书亮，经理。 原告秦立军与被告滨州市金泉石油化工有限公司、于明、张虎、滨州市宏盛石化有限公司财产损害赔偿纠纷一案，本院于2020年9月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告秦立军及委托诉讼代理人王倩，被告于明、张虎共同委托诉讼代理人张伟，被告滨州市宏盛石化有限公司、滨州市金泉石油化工有限公司法定代表人王书亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告秦立军向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令被告赔偿原告损失500000元。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由原告与三被告民间借贷纠纷一案，经蒙阴县人民法院（2017）鲁1328执8号、403号立案执行，执行过程中，双方于2018年1月19日达成和解协议，“一、王书亮公司将租赁给山东壳牌石油有限公司的明集镇、好生镇两家加油站的租金共计1200000元的租金共计1200000元，打入蒙阴人民法院帐户，开户行：中国银行蒙阴支行，帐号：×××35.1200000元到账后，由秦立军领取1000000元，剩余200000由王书亮领取。二、秦立军领取1000000元后，同意免除张虎，于明在（2017）鲁1328执8号、403号执行两案中的担保责任。三，王书亮回滨州后给山东牌石油公司出具发票，若在2018年1月底前上述1200000元未汇至蒙阴县法院帐户，由秦立军打入王书亮指定帐户50000元，垫付税款，在1200000元到帐后，再从中扣除50000元。”和解协议签订后，被告未按照和解协议履行，原告无奈依法行使代位权诉讼经山东省济南市市中区人民法院（2018）鲁0103民初7439号、山东省济南市中级人民法院（2019）鲁01民终11165号民事判决才实现自己的权利，于2020年1月13日才实现和解协议中的1000000元，距离双方签订的和解协议长达两年之久。综上所述，因被告迟延履行、瑕疵履行给原告造成巨大经济损失，为维护原告的合法权益，特依据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十条之规定，向贵院具状起诉，请求支持。庭审中，原告变更诉讼请求：将诉请请求金额变更为799275.26元。计算起止时间为2018年1月19日至2020年1月13日，共计725天，以165万为计算基数，一般债务利息是月利率1.5％，损失金额为589931.51元，迟延履行债务利息为日利率万分之一点七五，金额是209343.75元，以上共计799275.26元。 被告于明、张虎辩称，原告所诉与事实不符，原告与宏盛石化公司王书亮的经济纠纷已经完结，于明、张虎的担保责任已经免除，在案件中于明、张虎二人没有对原告存在侵害行为，不应承担原告所主张的损失。请法庭依法查明事实后驳回原告的诉讼请求。 被告滨州市宏盛石化有限公司、滨州市金泉石油化工有限公司辩称，同于明、张虎答辩意见。 原告秦立军围绕其诉讼请求，提供以下证据： 证据一，蒙阴县人民法院做出的（2016）鲁1328民初民特47号民事裁定书一份，证明四被告偿还原告借款165万元并支付利息（利息按月息1.5%计算，自2015年9月29日起至全部付清时止）。 证据二，执行过程中达成的执行和解协议书复印件（原件存放于（2017）鲁1328执8号和403号执行卷宗中，已申请法院调取），证明1、前提是王书亮公司（滨州市宏盛石化有限公司）将租赁加油站租金120万元打入蒙阴县人民法院账户，由原告领取100万元；2、只有在原告领取100万元后，方同意免除被告于明、张虎在（2017）鲁1328执8号和403号执行两案中的担保责任；3、该执行和解协议达成时间是2018年1月19日，以该时间作为原告主张本案给原告损失的计算开始时间。 证据三，济南市中级人民法院做出的（2019）鲁01民终11165号民事判决书，证明1、2018年1月19日达成执行和解协议，王书亮公司（滨州市宏盛石化有限公司）承诺打入蒙阴县人民法院账户的120万元租赁费，是原告通过提起代位权诉讼，在2019年12月10日得到确认该债权；2、证实四被告均怠于行使权利，存在严重违约行为，造成原告签订执行和解协议目的迟迟无法得到实现，给原告造成重大损失。 证据四，临沂市中级人民法院做出的2020鲁13执复117号执行裁定书。证实1、原告将（2016）鲁1328民初民特47号民事裁定书作为执行依据，申请强制执行，执行案号分别（2017）鲁1328执8号和403号，执行过程中在2018年1月19日达成和解协议；2、蒙阴县人民法院在2018年2月11日作出（2017）鲁1328执8号和403号划拨执行裁定书；2018年2月12日实施划拨，划拨后第三人提出异议，蒙阴县人民法院随之作出撤销（2017）鲁1328执8号和403号划拨执行裁定；3、2018年7月16日原告提起代位权诉讼，最终得以确定执行和解协议中的债权120万元；4、被告怠于对到期债权主张权利，其行为违背签订执行和解协议书的初衷目的，给原告造成巨大损失。 证据五，执行和解协议书王书亮承诺的租赁费100万元过付凭证（原件存放于（2017）鲁1328执8号和403号执行卷宗中，已申请法院调取）。证实原告提供代位权诉讼，最终收到执行和解协议书约定款项的时间是2020年1月13日，以此时间作为计算本案主张本案损失的终止时间。 证据六，保全费单据、保全保险费单据。证实原告提起本案诉讼申请财产保全，支付保全费3020元，支付保全保险费1500元。 被告于明、张虎质证：对证据一至五的真实性无异议，但是根据原告所提交的证据二中显示双方在2018年1月19日经蒙阴县法院确认达成相关协议，在秦立军领取100万元后同意免除张虎、于明的担保责任，根据我方了解在2018年2月23日秦立军收到了蒙阴县法院过付的120万元的1110650元，自此日起张虎、于明的担保责任应当被免除。证据三对其证明目的有异议，各被告在诉讼中没有怠于行使权力而是各自行使了权利。对证据四中所提到的被撤销的2017鲁13**执8、403号执行裁定书的撤销的责任不在各被告，而在于原告。对证据五证明目的有异议。原告在2018年2月23日已经收取了蒙阴法院所支付的过付款，确又在2020年1月13日再次收取过付款，其中间的缘由和责任均不在各被告方，具体情形请法庭查明。对证据五对时间无异议只是对证明问题有异议。证据六中所有支出应由原告自行承担。 被告滨州市宏盛石化有限公司对上述证据无异议。 被告于明、张虎围绕其辩称事实，提供了以下证据：证据一、蒙阴县人民法院标的过付单两份：2018年2月23日一份，金额为1110650元，过付单号1602087。第二份2018年2月26日，金额89350元，过付单号1062089。过付款的专用收据2018年2月23日，单号为144000277212.金额120万元。协助划扣存款通知书回执一份，时间为2018年2月12日，以上证据证明中国工商银行济南天桥支行在2018年2月12日向蒙阴县人民法院送达协助划扣存款120万元至蒙阴县人民法院账号，蒙阴县法院于2018年2月23日向山东壳牌石油有限公司出具过付款专用收据并于当日向秦立军支付了1110650元的过付款，并于秦立军本人签字，同月26日向王书亮支付89350元，至此双方所签订的协议书已经履行完毕，证明已经解除了于明张虎的担保责任。（以上证据均为复印件，来源于我方在蒙阴法院执行局调取）。 原告秦立军质证认为，我当时领取了100万，接着就交回来了。然后又2020年1月13日领的，领了100万。 被告滨州市宏盛石化有限公司质证认为，差额十一万多我没有领。但是在前期我要开税，我没有钱，秦立军垫付了税款。提前预支了费用，账面不应该这么走，秦立军实际只领取100万。 对当事人提供的上述证据和本院调取证据，本院依法组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。据此，并结合各方当事人陈述一致的事实，本院认定本案事实如下： 2016年10月24日，原告秦立军因被告滨州市宏盛石化有限公司向其借款195万元仅偿还30万元，余款未予偿还，经蒙阴县司法局调解原告与被告滨州市宏盛石化有限公司、滨州市金泉石油化工有限公司、于明、张虎达成调解协议，协议各方共同向蒙阴县人民法院申请司法确认。请求确认的调解协议如下： 一、申请人滨州市宏盛石化有限公司、滨州市金泉石油化工有限公司、于明、张虎于2016年10月30日前偿还申请人秦立军借款6万元。二、申请人滨州市宏盛石化有限公司、滨州市金泉石油化工有限公司、于明、张虎于2016年11年20日前偿还申请人秦立军借款35万元。三、2016年12月30日前如邹平明集壳牌租金到账，申请人滨州宏盛公司、滨州金泉公司、于明、张虎偿还申请人秦立军借款40万元，如上述租金不到账，申请人滨州宏盛公司、滨州金泉公司、于明、张虎需偿还申请人秦立军借款10万元。四、剩余借款及利息由申请人滨州市宏盛石化有限公司、滨州市金泉石油化工有限公司、于明、张虎待东营市河口区壳牌加油站的应收账款到账后一次性偿还申请人秦立军，不管东营市河口区壳牌加油站的应收账款是否到账，申请人滨州宏盛公司、滨州金泉公司、于明、张虎于2017年1月30日前偿还申请人秦立军借款10万元，于2017年2月28日前偿还秦立军借款10万元，于2017年3月30日前将上述所有借款及利息全部付清(利息按照月利率1.5%计算，自2015年9月29日起至借款还清之日止)。蒙阴县人民法院经审查认为，上述调解协议符合法律规定，是当事人的真实意思表示，于2016年10月28日作出(2016)鲁1328民特47号民事裁定，裁定如下： “申请人秦立军与申请人滨州市宏盛石化有限公司、滨州市金泉石油化工有限公司、于朋、张虎达成的调解协议有效，一审法院予以确认。”上述协议各方签收了该司法确认裁定书。后因被告滨州市宏盛石化有限公司未履行蒙阴县人民法院(2016)鲁1328民特47号民事裁定书，2017年1月3日，4月5日原告秦立军两次申请，蒙阴县人民法院立案执行，案号为(2017)鲁1328执8号、403号两案，申请执行标的分别为借款76万元、89万元及利息、迟延履行债务利息、诉讼费、执行费。2017年11月28日，蒙阴县人民法院作出(2017)鲁1328执8、403号民事裁定，“提取滨州市宏盛石化有限公司债权680万元至蒙阴县人民法院。”当日，蒙阴县人民法院向山东壳牌公司发出(2017)鲁1328执8、403号《协助执行通知书》，“提取滨州市宏盛石化有限公司债权680万元(东营市河口区辛河路加油站转让款400万元，滨州市黄河大桥加油站转让款80万元，邹平市明集镇邹魏路加油站租金100万元，邹平县好生镇白云一路加油站租金100万元)至蒙阴县人民法院”。2018年1月19日，原告与被告滨州市宏盛石化有限公司、滨州市金泉石油化工有限公司的法定代表人王书亮达成执行和解协议，约定：一、王书亮公司将租赁给山东壳牌石油有限公司的明集镇、好生镇两家加油站的租金共计120万元，打入蒙阴县人民法院账户。120万元到账后，由秦立军领取100万元，剩余20万元由王书亮领取。二、秦立军领取100万元后，同意免除张虎、于明在(2017)鲁1328执8号、403号执行两案中的担保责任。三、王书亮回滨州后给山东壳牌石油有限公司出具发票，若在2018年1月底前120万元未汇至蒙阴县法院账户，由秦立军打入王书亮指定账户5万元，垫付税款，在120万元到账后，再从中扣除5万元。2018年2月8日，滨州宏盛公司就涉案两个加油站租赁费给山东壳牌公司开具增值税专用发票13张，合计金额120万元。因应税名称错开为无形资产租赁费，被山东壳牌公司退回。2018年2月11日，本院作出(2017)鲁1328执8、执403号执行裁定，裁定划拨山东壳牌石油有限公司120万元至本院账户。2018年2月12日，本院自山东壳牌公司在中国工商银行济南天桥区支行所开1602005009200186456的账户中扣划120万元至蒙阴县人民法院银行账户。2018年2月23日，滨州宏盛公司就涉案两个加油站租赁费重新给山东壳牌公司开具增值税专用发票13张，合计金额120万元，山东壳牌公司予以接受。2018年2月23日，原告从蒙阴县人民法院领取扣划山东壳牌公司的120万元。后山东壳牌石油有限公司向本院提出执行异议，请求撤销(2017)鲁1328执8、执403号执行裁定，将上述款项120万元予以返还。原告秦立军将已领取的120万元退回法院。后本院对山东壳牌石油有限公司提出的执行异议立案审查后，作出（2020）鲁1328执异22号执行裁定，以案外人山东壳牌石油有限公司对被执行人滨州市宏盛石化有限公司债权存有异议，申请执行人可依法行使代位权为由，裁定撤销了(2017)鲁1328执8、执403号执行裁定书。原告秦立军不服（2020）鲁1328执异22号执行裁定向临沂市中级人民法院提出上诉，临沂市中级人民法院作出（2020）鲁13执复117号执行裁定书，驳回复议申请人秦立军的复议申请，维持蒙阴县人民法院（2020）鲁1328执异22号异议裁定。（2020）鲁13执复117号执行裁定认为被告滨州市宏盛石化有限公司履行了(2017)鲁1328执8、执403号两案中达成的执行和解协议，但存在一定瑕疵，若复议申请人认为其因被执行人迟延履行、瑕疵履行遭受了损害，可根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十五条规定，向执行法院另行提起诉讼。故，原告秦立军向本院提起诉讼，要求依法判令被告赔偿原告损失799275.26元（计算起止时间为 2018年1月19日至2020年1月13日，共计725天，以165万为计算基数，一般债务利息是月利率1.5％，损失金额为589931.51元，迟延履行债务利息为日利率万分之一点七五，金额是209343.75元，以上共计799275.26元）。2、本案诉讼费由被告承担。 同时查明，2018年7月16日，原告秦立军以山东壳牌石油有限公司为被告，被告滨州市宏盛石化有限公司为第三人向本院提起债权人代位权诉讼。本院受理后，作为被告的山东壳牌石油有限公司提出管辖权异议，经审查认为山东壳牌石油有限公司管辖权异议成立，裁定将该案移送山东省济南市市中区人民法院处理。2019年9月10日，山东省济南市市中区人民法院认定原告秦立军提起的代位权成立，判决：“一、被告山东壳牌石油有限公司于本判决生效之日起十日内将应付第三人宏盛石化公司2017年11月至2018年11月的加油站租赁费120万元支付给原告秦立军；二、上述给付义务履行完毕，原告秦立军与第三人宏盛石化公司之间和第三人宏盛石化公司与被告山东壳牌石油有限公司之间相应数额的债权债务关系即予消灭。”判决后，山东壳牌石油有限公司不服，上诉至山东省济南市中级人民法院，请求依法撤销一审判决，驳回秦立军的诉讼请求。2019年12月10日，山东省济南市中级人民法院经审理认为，山东壳牌石油有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。判决：驳回上诉，维持原判。该债权人代位权诉讼一案判决生效后，2020年1月13日，原告秦立军按照与被执行人宏盛石化公司、金泉石化公司法定代表人王书亮达成的协议领取了120万元中的100万元(实际过付给申请执行人秦立军1110650元，内含申请执行人为被执行人垫付的税款等)。 本院认为，本案争议的焦点问题是：1、原告要求被告承担赔偿责任的主体问题。2、赔偿数额问题。 对于焦点问题1，2020年1月13日被告滨州市宏盛石化有限公司履行了在(2017)鲁1328执8、执403号执行案件中达成的和解协议，被告于明、张虎于此时免除担保责任，但根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十五条规定，被告于明、张虎仍应对迟延履行、瑕疵履行期间产生的损失承担连带赔偿责任，也就是对2018年1月19日至2020年1月13日期间造成的损失仍应承担连带赔偿责任。对于原告要求被告滨州市金泉石油化工有限公司、滨州市宏盛石化有限公司承担赔偿责任的诉讼请求，因(2017)鲁1328执8、执403号案件仍在执行过程中，该损失应在执行过程中一并处理，本案中主张属重复主张，故本院不予支持。 对于焦点问题2，根据《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条规定：根据民事诉讼法第二百五十三条规定加倍计算之后的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息。迟延履行期间的一般债务利息，根据生效法律文书确定的方法计算；生效法律文书未确定的不予计算。加倍部分债务利息的计算方法为：加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务日万分之一点七五迟延履行期间。故对原告主张的损失799275.26元（计算起止时间为2018年1月19日至2020年1月13日，共计725天，以165万为计算基数，一般债务利息是月利率1.5％，损失金额为589931.51元，迟延履行债务利息为日利率万分之一点七五，金额是209343.75元，以上共计799275.26元），符合法律规定，本院依法予以支持。 根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十五条，《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下： 一、被告于明、张虎于本判决生效之日起十日内赔偿原告秦立军在2018年1月19日至2020年1月13日期间因迟延履行债务造成的损失799275.26元。 二、驳回原告秦立军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11793元，保全费3020元，共计14813元，由被告于明、张虎负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  赵尊文 人民陪审员  龚佃进 人民陪审员  包培荣 二〇二〇年十二月十日 法官 助理  王永花 书 记 员  赵露露