河南省鹿邑县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1628民初3160号原告：王元会，男，1957年6月21日出生，汉族，住河南省鹿邑县。委托诉讼代理人：程建立，男，1979年9月21日出生，汉族，住河南省鹿邑县，系王元会女婿。原告：杨德见，男，1964年3月30日出生，汉族，住河南省鹿邑县。原告：周立新，男，1978年11月26日出生，汉族，住鹿邑县涡北新区。共同委托诉讼代理人：杨亚琼，系河南真源律师事务所律师。被告：张杰，男，1967年10月22日出生，汉族，住周口市川汇区。被告：宋维欣，女，1969年1月9日出生，汉族，住周口市川汇区。共同委托诉讼代理人：张大勇，系河南老君律师事务所律师。原告杨德见、周立新、王元会诉被告张杰、宋维欣建设工程合同纠纷一案，本院于2019年7月29日立案后，依法组成合议庭，于2020年9月17日、2020年9月18日、2020年10月15日、2020年11月16日、2020年11月23日五次公开开庭进行了审理。原告杨德见、周立新、王元会及委托诉讼代理人杨亚琼和被告张杰、宋维欣及委托诉讼代理人张大勇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨德见、王元会、周立新向本院提出诉讼请求：请求依法判令二被告向原告支付工程款1760000元及逾期支付工程款利息422400元，并承担本案的诉讼费用。事实和理由：原、被告于2015年4月10日签订了建筑工程施工合同一份，被告将位于鹿邑县城关镇健康街92号的建房工程承包给原告施工。内容约定：原告负责包工、包料、包设备，工程价格每平方米960元，工程款按工程进度给付，工程竣工后付清工程款；如果被告未按约定付款，被告的房子按每平方米1500元抵押给原告，工程期限一年。工程竣工使用后，被告一直拖欠原告工程款，经原告多次催要，被告仍欠工程款1760000元。为维护原告的合法权益，特具状起诉，请求法院判如所请。被告张杰、宋维欣辩称，1、原告诉请工程款及利息没有事实和法律依据，被告并未违约，由于原告违约行为给被告造成损失，损失额确认后在进行反诉或另行起诉。2、原被、告双方于2015年4月10日所签建筑工程施工合同，经原、被告双方确认建筑面积为4958平方米。3、2019年11月1日原、被告双方确认原告没有施工的部分包括楼顶防水、室内线、窗户、烟道、散水波、入户门、回填土、电梯井深、上下水管及上述事实，原告违约在先，经被告多次催促，原告迟迟对部分工程未完成。无奈被告另行委托第三方将上述部分工程完成。原告主张被告拖欠工程款没有证据，请求依法判决驳回原告诉请。原告杨德见、王元会、周立新围绕诉讼请求向本院提交证据及认定如下：一、原、被告于2015年4月10日订立的“建筑工程施工合同”一份。证明：（1）该合同双方自愿订立，双方应该按约定履行。（2）该合同约定：包工包料，工程价格每平方米960元，工程款按工程进度给付，工程竣工后付清工程款；如果被告未按约定付款，被告的房子按每平方米1500元抵押给原告，作劳务费。（3）被告没有按合同约定履行给付工程款义务。被告张杰、宋维欣质证，对证据真实性无异议，对证明目异议为，因原告没有按照工程进度要求完成应完成施工量，原告违约在先。被告并未违约。经审查，本院对该证据的真实性予以确认。二、鹿邑县益新房地产测绘有限公司出具的涉案工程的面积图一份。证明：原告按合同约定完成的施工工程量为5166.52平方米。被告张杰、宋维欣质证，对真实性、合法性、关联性均有异议，因所谓的测绘图没有经被告在场予以确认，也不知道所谓公司是什么时间丈量、测绘。因此该组证据不予认可。经审查，本院认为被告异议成立。三、被告与原告王元会及他人房屋买卖协议四份、照片一张。证明：涉案的房屋在2017年4月前已经竣工交付，被告出售房子的行为视为工程验收合格，照片印证了所有的房子已经投入使用，被告应该支付原告的劳务费。被告张杰、宋维欣质证，被告与原告王元会签订买卖协议，与本案原告违约在先的事实不矛盾，2019年11月1日原、被告双方确认，原告有八项施工内容未完成。2017年4月前已经验收合格是空话。经审查，本院对被告与原告王元会于2017年11月22日开始签订涉案房屋买卖协议和被告与原告杨德见于2016年4月28日开始签订涉案房屋买卖协议的事实予以确认。四、2019年8月5日被告宋维欣亲笔书写的房屋调换一份。证明：进一步印证了涉案的工程已经竣工使用，被告的抗辩不能成立。被告张杰、宋维欣质证，本案所谓竣工和验收合格并不是原告施工所完成，而是原告在2017年4月前原告无端离场，导致工程搁置，被告另行寻找第三方继续施工。经审查，本院对被告宋维欣于2019年8月5日进行调换房屋的事实予以确认。五、证人肖某证言一份，证明8楼东北户是杨德见欠肖某的工人工资200000元，作价给肖某的。被告进行质证，9楼东北户原来是被告张杰弟弟的，没有任何收据，原告给被告张杰弟弟换的，原告也没给被告张杰的弟弟打条子，经被告宋维欣签了换房合同，但原告没有付钱。请求法庭向证人核实。经审查，本院对被告张杰将9楼东北户出售给原告杨德见，原告杨德见欠肖某的工人工资，以200000元作价给肖某，后经被告宋维欣签了换房合同，将9楼东北户调换成8楼东北户给肖某的事实予以确认。被告张杰、宋维欣围绕辩解向本院提交证据及认定如下：一、原、被告签订的确认书一份，证明原、被告双方就涉案建筑面积4958平方米已经经双方确认。原告质证，对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议，该确认书是在被告违约支付工程款的前提下，在2020年春节前民工堵原告家门不让原告过年，原告多次找被告索要工程款，被告只是书写大约数字，而不是本案具体数字，原告无奈违心签字，具体数字应当以法院司法评估结论为准，因被告未按该确认面积支付全部工程款，该确认的面积无效。经审查，本院对原、被告双方就案涉建筑面积4958平方米双方已经确认的事实予以确认。二、原、被告于2019年11月1日签订的确认书一份，证明原、被告确认被告位于健康街中段自建楼房，原告确认没有施工的内容包括八项。原告质证，对该证据真实性无异议，证明目的异议为：1、原告之所以签字是为了让被告尽快支付工程款，被告在得到原告签字后并没有给付工程款。2、该上述八项均是被告书写，事实这些内容大部分原告均已经施工完毕，被告出售及住户入住的行为，均证明是对该八项内容的认可。该确认书是原告为了得到工程款，原告违心签署是作出的让步。经审查，本院对原、被告双方就案涉工程施工情况已经确认的事实予以确认。三、收到条47笔，证明1、被告于2015年10月20日向原告周立新支付工程款151000元；2、被告于2016年11月20日向原告杨德见支付工程款55000元；3、被告于2016年11月23日向原告杨德见支付工程款80000元；4、被告于2019年1月11日向原告周立新支付工程款3000元；5、被告于2019年10月9日向原告周立新支付工程款75000元；6、被告向原告杨德见、周立新、王元会支付工程款200000元；7、被告于2015年10月20日向原告周立新支付工程款50000元；8、被告于2017年11月22日向原告王元会支付工程款46000元；9、被告于2019年10月8日向原告杨德见支付工程款8000元；10、被告向原告杨德见、王元会支付工程款100000元；11、被告于2016年5月30日向原告杨德见、王元会支付工程款100000元；12、被告于2017年6月24日向原告杨德见支付工程款5000元；13、被告于2017年6月27日向原告杨德见支付工程款10000元；14、被告于2017年8月1日向原告杨德见支付工程款5000元；15、被告于2017年6月19日向原告杨德见支付工程款10000元；16、被告于2017年6月27日向原告杨德见支付工程款5000元；17、被告于2017年6月1日向原告杨德见支付工程款6000元；18、被告于2017年8月20日向原告王元会支付工程款2200元；19、被告于2017年4月2日向原告杨德见支付工程款63000元；20、被告于2017年4月27日向原告王元会支付工程款19000元；21、被告于2016年9月24日向原告杨德见支付工程款70000元；22、被告于2016年12月23日向原告杨德见支付工程款142000元；23、被告于12月30日向原告杨德见支付工程款10000元；24、被告于2016年4月28日向原告杨德见、王元会支付工程款100000元；25、被告于2015年10月20日向原告杨德见、周立新、王元会支付工程款50000元；26、被告于2015年9月26日向原告杨德见支付工程款50000元；27、被告于2015年10月18日向原告杨德见支付工程款3000元；28、被告于2015年2月23日向原告杨德见支付工程款50000元；29-38、被告向原告王元会支付工程款10笔分别为2000元、3000元、2000元、1000元、1000元、2400元、20000元、3000元、6000元、3000元；39、被告于2015年6月20日向原告王元会支付工程款2000元；40、被告向原告王元会支付工程款1000元；41、被告向原告杨德见支付工程款1000元；42、被告于2015年8月10日向原告杨德见支付工程款6000元；43、被告于2015年8月13日向原告杨德见支付工程款3000元；44、被告向原告王元会支付工程款2000元；45、被告于2015年8月15日向原告杨德见支付工程款5000元；46、被告于2015年8月23日向原告杨德见支付工程款30000元；47、被告于2015年8月30日向原告杨德见支付工程款22000元。以上，被告张杰共向原告支付工程款47笔1583600元。原告质证，对47张收到条计款1583600元的真实性无异议，但该1583600元中的第5笔被告2019年10月9日向原告周立新支付工程款75000元与第7笔2015年10月20日被告向原告周立新支付工程款50000元收条重复，应扣除其中75000元工程款。第6笔的200000元是被告给付房屋的收到条，被告应提供出11套房屋的2200000元的收到条。经审查，本院对该47份收到条计款1583600元中的第5笔被告2019年10月9日向原告周立新支付工程款75000元与第7笔2015年10月20日被告向原告周立新支付工程款50000元收条重复，应扣除第5笔，第6笔的200000元应按房屋抵偿价款收条论，故应以45笔计算，计款1308600元的事实予以确认。四、被告提供顶账房屋10套，收到条5张，计款200000元，房屋为3楼的4套，其中西南户、东北户、西北户给杨德见，东南户杨德见和王元会卖给王名新，打有800000元收条；4楼2套，西北户卖给杨德见经被告张杰手转给田敏，东北户卖给杨德见又转卖史风雨，打有400000元收条；6楼1套，东北户给杨德见、周立新、王元会，打有200000元收条；7楼1套，东南户给王元会，打有200000元收条；8楼1套，东南户给王元会，打有200000元收条；10楼1套，东北户给王元会，打有200000元收条。以上10套房屋折款2000000元。原告质证无异议，但9楼一套东北户，于2017年8月12日杨德见经张杰之妻宋维欣手调成8楼东南户，杨德见已经卖给肖小伟，原告打有收条。经审查，本院对被告给原告顶账房屋11套，计款2200000元的事实予以确认。五、照片16张，证明截止到目前原告仍没按合同要求完成其应完成的工程，包括窗扇、室内电线，网线，散水坡，卫生间防水，楼顶防水，上下水管，室内地坪，烟道，消防设施，室外地坪，走廊窗户，证明原告未按照施工合同要求完成工程施工，原告违约。原告质证，对被告所提供照片的来源有异议，照片不能证明是涉案房屋，且拍照时没有原告指认，不能达到被告证明目的。经审查，本院对案涉工程施工仍有尾工的事实予以确认。六、被告提供证人1、丁英彦（被告宋维欣是其婆姐，被告张杰是其姐夫）出庭作证证明：2014年7月260000元买被告张杰的房子，2017年暑假期间交房时没有达到交房要求给付200000元，电线没装，电线等各项费用都是自己出的，玻璃、窗户都是自己装的，费用8200元；地平9800元，防水2100元，网线1200元，走廊地板砖平摊1000元，公共设施平摊10000元，共计32300元。2、李芝灵（被告张杰的朋友）出庭作证证明：健康街的房子是2018年10月份买张杰的，价款220000元，交房时最基本设施都没有，付款160000元，水电，消防，烟道，窗户，地平都没有，装修花了60000元左右。3、张某（被告张杰的邻居）出庭作证证明：2016年买张杰的房子，8楼西北户，面积140平方米，总价款原价28万，实际支付22万，因为没有基本装修，室内门窗，网线，入户水管，室内外电线，卫生间防水，地平，室外走廊地平，楼道窗户，下水管，烟道，消防设施都没有，室外公共区域也没有地平。4、田建梅（被告宋维欣是其姐，被告张杰是其姐夫）出庭作证证明：2016年初买张杰的房子，5楼东南户。买房时价款26万，因房屋无基本设施，实际交款20万。房屋水电、门窗、地平、消防等设施都没有。装修总共花了52000-53000元。5、张富量（被告张杰的弟弟）出庭作证证明：2017年5月份买张杰的房子，房价26万，实际支付价款20万，买的房屋室内室外消防设施，窗户，地平，水电都没有，自己装水电花费2400元，装修总共花费6万元。原告质证认为，这些证人均是被告张杰的直系亲属和朋友，与被告张杰有利害关系，内容雷同，明显系在别人授意下统一口径作证，证人张某带着预先写好的纸条当庭宣读，印证了证人是在别人授信下提前写好的，因此这些证人证言不具有客观性和真实性，但是从证人的证言中反证了原告准时向被告交房，被告对涉案房屋出售，被告应当向原告支付工程款。被告质证对证人证言无异议。经审查，本院对被告于2016年已经开始出售涉案房屋，出售价格为260000元左右，实收价格200000元左右，于2017年暑假已经交付房屋的事实予以认定。出示法庭调查证人肖某笔录，证明在建涉案时承包杨德见的钢筋工，杨德见欠工钱，杨德见将该楼的9楼东北户以200000元的价格作价给我，后来又改成8楼东北户。原告质证无异议。被告质证，对肖某的说法和事实有异议，肖某和杨德见所签的协议，这套房屋杨德见没有给张杰支付房款。出示法庭调查证人王某笔录，证明涉案7楼东北户的房子是张杰卖给其本人的，先前张杰借其家100000元，几年未还。后连本带息结算为160000元，被告张杰欠其的工程款46000元，被告张杰以200000元的抵偿给证人王某，是张杰和证人王某家属王昱凯签订的房屋买卖协议。原告质证无异议，该份笔录证明了王某说居住的7楼东北户是被告张杰借王某的本金和利息、工程款，由被告张杰作价给王某的，与本案原告和被告之间的纠纷无关。被告质证有异议，被告不欠王某的钱，与王某之间没有工程合作，也不欠王某工程款，但王某可能与原告王元会之间存在亲属关系，这套房屋也没有向张杰支付房款。根据当事人陈述和辩解及经审查确认的证据，本院对本案事实认定如下：原、被告于2015年4月10日签订了建筑工程施工合同一份，被告将位于鹿邑县城关镇健康街92号的建房工程承包给原告施工。内容约定：原告负责包工、包料、包设备，工程价格每平方米960元，工程期限一年，工程款按工程进度给付（工程进行到六层浇顶结束后，给付工程总价款的20%，工程进行到八层浇顶结束后，给付到工程总价款的35%，工程进行到十层浇顶结束后，给付到工程总价款的50%，工程内粉结束后，给付到工程总价款的70%，工程外粉结束后，给付到工程总价款的90%，工程全部完工验收合格后，给付到工程总价款的97%，下余3%为质保金，一年后无质量问题一次性付清全款）。如果被告未按约定付款，被告的房子按每平方米1500元抵押给原告。合同签订后，原告组织施工，工程有序进行，工程竣工后，被告对外进行出售，于2017年暑假将出售房屋交付给买受人。在开始施工后，被告于2015年2月23日至2019年10月8日给付三原告工程款45笔，计款1308600元。被告给付三原告房屋11套，抵偿工程款2200000元，原告给被告出具2200000元的收款条，该11套房屋中的10套，原、被告对账吻合，其中的另一套是2017年12月8日被告张杰将与原告杨德见签订房屋买卖协议一份，被告张杰将9楼东北户作价200000元给原告杨德见抵偿工程款并给被告出具收条，原告杨德见因欠肖某的工人工资，2018年12月12日原告杨德见与肖某签订房屋买卖协议，以200000元作价抵偿给肖某，后经被告宋维欣签了换房合同，将9楼东北户调换成8楼东北户给肖某，现8楼东北户的住户为肖某。原、被告于2019年11月1日签订的确认书，确认原告有窗扇、室内线、散水坡、防水、电机井、回填土、烟道等八项部分工程没有彻底完工。原、被告于2020年春节前签订的确认书，确认原告承建的案涉建筑面积4958平方米，原告完成工作量的工程款为4958平方米X960元/每平方米=4759680元，（测绘图纸面积为5166.52平方米X960元/每平方米=4959859.20元）。逾期支付工程款利息，以1251080元（4759680元工程款-1308600元已支付工程款-2200000元房屋抵偿款=1251080元）按照年利率3.85%（同期银行拆借利率）的标准，从2020年1月25日起计算至2020年11月25日时为止为40138.82元（1251080X3.85%X10/12）。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。本案中，原告依约定将工程按期施工，且已过质保期，被告应当依约定按期将工程款支付给原告，故原告请求被告支付下欠工程款的诉请，本院予以支持；原告主张被告没有按期支付工程款，构成违约，被告应付逾期支付工程款利息的请求，因原告施工工程的工程量于2020年春节前结算完毕，未付工程款的利息应从2020年1月25日计算，故原告的该项请求本院予以部分支持。被告辩解的，原告迄今为止尚有部分工程未完工（尚未完工部分工程包括：有窗扇、室内线、散水坡、防水、电机井、回填土、烟道等八项部分内容），不应当支付工程款。因涉案房屋于2016年被告已经对外出售，于2017年暑假向买受人交付涉案房屋，被告销售并交付涉案房屋，应视为对涉案工程竣工的认可和验收，原、被告签订确认，应视为双方对工程施工现状的认可，故被告的该辩解，本院不予采信。关于涉案房屋结算面积的问题，原告提供涉案房屋单方委托测绘图纸面积为5166.52平方米，被告提供双方确认面积为4958平方米，因原告有部分尾工未施工，两个面积虽有差距，本院按双方确认的面积计算。关于原、被告谁违约的问题，涉案工程于2016年已基本完工，按照合同约定，涉案工程外粉结束后，被告给付工程款到工程总价款的90%，涉案工程款当时预计5000000元左右，被告应当支付大约4500000元，但通过庭审，原告至今才支付工程款3508600元，显然被告违约行为在先。关于涉案抵账房屋套数和收条的问题，原告在庭审中主张是11套，均有签订合同和出具11套的收条。被告在庭审中主张12套，仅提供10套合同和10套收条，原、被告对10套无异议，另外2套，通过调查8楼东北户住户为肖某，系被告张杰抵账给原告杨德见后，原告杨德见又抵账给肖某；7楼东北户住户为王某，系被告张杰借王某款抵账给王某，故本院应认定抵账11套房屋，原告出具11套收条款2200000元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条的规定，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条之规定，判决如下：一、被告张杰、宋维欣于本判决生效之日起十日内给付原告杨德见、周立新、王元会工程款1251080元，逾期支付工程款利息40138.82元，共计1291218.82元（2020年11月25日以后的逾期支付工程款利息，按照同期银行拆借年利率3.85%的标准，另计至工程款及利息结清止）。二、驳回原告杨德见、周立新、王元会的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12129.60元，保全费5000元，由被告张杰、宋维欣负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判长 李 杰审判员 孙永连审判员 荆武成二〇二〇年十一月二十五日书记员 鲍玥玥