陕西省澄城县人民法院民事判决书 (2020)陕0525民初252号 原告：张孝民，男，汉族，1985年9月9日出生，住山西省孝义市，公民身份号码：14230XXXX509090312委托代理人：陈心美，中豪律师集团上海律师事务所律师，特别授权。委托代理人：高红刚，中豪律师集团上海律师事务所律师，特别授权。被告：张亚强，男，汉族，1970年6月5日出生，住山西省县，公民身份号码：14233XXXX006050016被告：武明昌，男，汉族，1972年6月19日出生，住山西省孝义市，公民身份号码：14232XXXX2061912810。共同委托代理人：李贺锋，陕西秦澄律师事务所律师，特别授权共同委托代理人：郭浩鹏，陕西秦澄律师事务所实习律师。第三人：澄城县群力煤业有限责任公司，住所地：澄城县。法定代表人：武明昌，系该公司董事长。委托代理人：李晓星，陕西信果律师事务所律师，一般授权。665214230XXXX5090903124914232XXXX2061918100001914233XXXX006050016原告张孝民与被告张亚强、武明昌、第三人澄城县群力煤业有限责任公司因高某某侵害公司利益纠纷的股东代表诉讼一案，本院20200331受理后，依法公开开庭进行了审理。原告张孝民委托代理人陈心美、高红刚、被告张亚强、武明昌共同委托代理人李贺锋、郭浩鹏、第三人澄城县群力煤业有限责任公司法定代表人武明昌及其委托代理人李晓星到庭参加诉讼。证人王某某出庭作证。本案现已审理终结。原告张孝民诉称：原告是澄城县群力煤业有限责任公司55%股权股东，被告张亚强在45%股东及监事，被告武明昌是公司执行董事兼经理并任公司法定代表人，原告未在公司常设机构任职，被告武明昌作为聘任制法定代表人，利用其掌握公司印章、财务章、法人章的便利，配合张亚强等人侵占公司财产，于2020年1月17日将澄韦高速补偿款给公司的2100余万元全部转移，其中被张亚强侵占了1200余万元。被告武明昌掌控银行转账权，配合张亚强其余几人将2100万元瓜分完毕，被告张亚强作为公司股东及监事，如此侵占公司财产违法，原告事后才知晓，原告提起诉讼，请求1、判令被告张亚强向澄城县群力煤业有限责任公司返还侵占的公司财产12649475元，2、判令张亚强向澄城县群力煤业有限责任公司赔偿上述金额从2020年1月17日起至判决日止的利息，起诉时暂计86293元（12649475元*4.15%*60天/365天）。3、判令被告武明昌对上述两项诉讼请求共计12735768元承担连带赔偿责任。被告张亚强、武明昌辩称：依法驳回要求张亚强返还澄城群力煤业1264.9475万元的诉讼请求，依法驳回张亚强要求赔偿上述金额的利息86293元的诉讼请求，依法驳回武明昌承担连带责任的诉讼请求。                                                                                          第三人澄城县群力煤业有限责任公司辩称：依法驳回原告的诉讼请求，原告不具有原告的合法主体资格，群力煤业有限责任公司没有任何财产遭受损失或侵权，因此，依法应驳回原告的起诉。原告张孝民为支持其诉称，提交以下证据：1、公司章程、股东会决议，证明原告是公司55%的股东，张亚强是45%的股东，武明昌是法人及经理，管理公司财务印章及公司印章。2、银行回单，证明股东张亚强侵占公司12649475元的事实。3、武明昌登报报纸，证明武明昌知公司财务章、张贤荣私章在原告处，而故意登报，谎称丢失。4、所谓“遗失”的公司财务章、张贤荣私章，证明已被声明作废的公司前财务章、张贤荣私章完好无损保存在原告处。被告张亚强为支持其辩称，提交以下证据：1、身份证复印件，证明被告身份，及被告主体资格。2、公司经营管理办法、股权受让票据，证明被告张亚强为实际出资股东的资格，持有股权比例10 %，受让股权的来源，股权出资情况。3、承诺保证书，证明张孝民、张亚强为名义股东，张孝民、张亚强的股东的股权比例，证明张孝民、张亚强未实际出资。证明名义股东不影响实际出资股东（控股）权利，债权债务由实际控股股东承担。证明澄韦高速压覆补偿完成后，按实际股东股权比例办理工商变更登记。4、党生茂谈话笔录一份，郭贤茂谈话笔录一份证明群力各实际出资股东，股权比例，出资情况，股权来源情况，张孝民持有55%股权、张亚强持有45%股权为名义股东的资格，该股权未出资，各实际出资股东权利不受任何影响。被告张亚强为支持其辩称，提交以下证据：1、身份证，证明主体资格。2、2019年12月21日股东会会议记录一份，证明股东会会议情况，法定代表人完全按照股东会决议履行职务行为。第三人澄城县群力煤业有限责任公司为支持其辩称，提交以下证据：1、营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件，证明第三人主体资格。2、群力煤业股东名册、2011年7月31日群力煤业经营管理办法、2015年3月27日群力煤业股权转让协议一份、2015年11月11日群力煤业董事会决议一份，2016年7月26日群力煤业股权转让协议一份，证明群力煤业股东6人，各股东股权比例，出资额以及股权来源，安壮文持股48%、张贤荣持股12%，付建文持股10%、张亚强持股10%、王某某持股10%、张立富持股10%。3、承诺书一份，证明张孝民、张亚强为群力煤业名义股东，名义股东不实际出资，实际出资股东权益不受影响，所有债权债务仍由实际控股人承担。证明澄韦高速压覆补偿与产能交易事宜完成后，按实际股东比例办理变更登记。4、股东会决议，证明张亚强、武明昌按照股东决议执行行为合法。5、2019年12月21日股东会会议记录，证明武明昌办理公司印鉴手续是履行股东会决议的合法行为。6、群力公司证明一份，王某某证明一份，证明原告持有公司2号行政公章一枚，证明公司财产没有任何损失，公司股东与高某某行为是履行股东会决议的职务行为，公司现实际出资股东人数及股权比例，公司转给张亚强1150万元是股东会通过的，该票据股东会形成决议后予以销毁。经审理查明：澄城县群力煤业有限责任公司在2011年7月份，公司股东及各股东持股比例为：张贤荣占55%股权，薛建耀占15%，张亚强占10%，张立富占10%，王某某占10%。2016年后公司股东及各股东持股比例为：安壮文48%，张亚强10%，张立富10%，王某某10%，张贤荣12%，付建文10%。澄城县群力煤业有限责任公司于2019年10月25日将公司股权形式上变更为张孝民持股55%，张亚强持股45%，张孝民、张亚强为公司名义股东。被告武明昌是公司执行董事兼经理并任公司法定代表人，原告张孝民未在公司常设机构任职。当日原告张孝民与被告张亚强给股东会出具承诺保证书，内容为：“为尽快办理澄韦高速资源压覆补偿与产能交易事宜，将公司股权形式上变更为张孝民（55%）张亚强（45%）。实际控制人的权益不受任何影响。所有债权债务仍按实际控股人承担以上事宜所需资料提供并确认后，即召开股东会按实际控股所持股权比例到工商部门登记注册。见证人：党生茂。”同时查明：2019年12月19日群力煤业的股东会会议记录内容：关于高速公路压覆煤田赔偿款已经到账900万元，如何支配及后续事情的处理，全体股东决定此赔付款由于张亚强负责协调将剩余款项贰仟一百零伍万陆仟元整收回，此款到账先支付张亚强垫付款壹仟壹佰伍拾万元整，股东张立富、王某某、张亚强、郭贤茂均签字按印表示同意，原告张孝民也签字按印表示同意。另查明：原告张孝民持有公司2号公章一枚及财务专用章一枚。12本院认为，所谓股东代表诉讼，是指公司的董事、监事、高级管理人员等主体执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失，应当承担赔偿责任时，公司怠于追究其责任，符合法律规定条件的股东可以自己的名义代表公司提起诉讼。提起股东代表诉讼有两个前提要件：首先，原告股东必须符合法律规定的条件；其次，原告股东必须在诉前用尽公司内部救济。在股东代表诉讼中，股东个人的利益并没有直接受到损害，只是由于公司的利益受到损害而间接受损。股东代表诉讼只是作为公司内部监督失灵而设置的救济措施，故只能在用尽公司内部救济措施之后才能启动，而原告股东没有提出先诉请求，而直接向人民法院提出诉讼的情况下，法院应当不予受理，已经受理的，应当驳回原告的起诉。《中华人民共和国公司法》第一百五十一条规定：董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。本案中原告张孝民诉请被告张亚强返还公司财产、被告武明昌承担连带责任，关于情况是否紧急，原告当庭未提交相应证据予以证明。被告张亚强提供的证据2019年12月19日群力煤业的股东会会议记录中公司股东对涉案款项作出了处理，原告张孝民并签字按印表示同意。原告张孝民于2020年3月31日向本院提起诉讼，故此不属于公司法规定的股东代表诉讼情况紧急的情形，原告应先向澄城县群力煤业有限责任公司董事、监事提出书面请求，董事、监事后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，原告可以其股东身份代表公司提起诉讼。《中华人民共和国公司法》解释三第二十四条规定：名义股东以公司名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。故依据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条之规定，判决如下：驳回原告张孝民的起诉。案件受理费98215.00元，待本判决书生效后全部退还原告张孝民。保全费5000元，由原告张孝民承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。  审  判  长   杨 富 明审  判  员   龚    剑人民陪审员   白 吉 庆 二〇二〇年六月二日 书  记  员   董    华1