宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院民事判决书（2020）宁0105民初1438号原告：何某，住宁夏银川市。委托诉讼代理人：贺某，宁夏王占强律师事务所律师。被告：李某，住宁夏银川市。委托诉讼代理人：徐某，宁夏侨之桥律师事务所律师。原告何某与被告李某合伙协议纠纷一案，本院于2020年5月14日立案后，依法适用小额程序进行审理。2020年6月5日被告李某以双方争议较大，案情复杂为由，对本案适用小额诉讼程序提出异议。本院经审查认为，被告李某提出的异议成立，本案不宜适用小额诉讼程序，裁定转为简易程序，于2020年7月23日公开开庭进行了审理，原告何某的委托诉讼代理人贺某、被告李某及其委托诉讼代理人徐某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何某向本院提出诉讼请求：1.判令李某立即返还何某剩余投资款3.5万元；2.本案诉讼费由李某承担。事实和理由：何某与李某系朋友关系。2019年6月1日，李某与何某签订股东协议书，约定由何某投资5万元入股李某个人所有的燕青阁书画院参与经营并同享收益。合同签订后，何某依约向李某支付了5万元投资款。何某参与经营后，得知燕青阁书画院并非李某个人所有，李某只是燕青阁书画院的经营者之一，而且燕青阁书画院其他股东向何某明确表示，不同意何某与李某之间的合同及合伙关系。后在何某的质问下，李某与何某口头协商解除了股东协议书，李某向何某承诺全额退还何某支付的投资款。至起诉时，李某先后共计向何某返还投资款1.5万元，剩余3.5元至今未予返还。为此，何某提起诉讼。李某辩称，请求依法驳回何某的诉讼请求。一、何某陈述的事实与理由与客观事实完全不符，李某于2018年5月起即在银川新华百货CCPark经营燕青阁书画学校。2019年3月23日何某向李某询问学校经营状况及入股事宜，双方协商，共同经营等事项。2019年4月19日，双方签订股东协议书，约定李某以其原有的燕青阁书画学校作价8.75万元作为出资款，何某出资16.2万元，共同经营燕青阁书画学校。同时约定合伙人共同投资，共同经营，共担风险，共负盈亏。协议签订后，李某按照双方协议约定的合作发展模式，经双方与第三方协商转让店面事宜，将原燕青阁书画学校搬迁至声乐学校位置，并对店面进行了适当装修，扩大经营规模，因店面装修产生5万元装修费用。李某仅向装修公司支付2万元装修费，因何某未按协议约定全额出资，导致现尚欠装修公司3万元装修费用未支付。二、双方签订的股东协议书中约定，合伙人实缴金额未达到协议约定的股份金额，不准许退伙及转让股份；协议第十一条对股东退出机制进行了约定，第十四条对股东退股进行了明确约定，何某仅缴纳了5万元出资款，剩余款项未缴纳。根据协议约定，何某未达到退出条件。三、关于李某分三次转账给何某的1.5万元款项，系何某无法偿还他人借款，向李某周转资金的借款，并不是返还何某的出资款。综上，请求法院驳回何某的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对李某提交的2019年4月19日双方签订的《股东协议书》及双方微信聊天记录截屏打印件12页，何某对该组证据无异议，该组证据符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认并在卷佐证。对双方当事人有异议的证据，本院认定如下：对何某提交的落款日期为2019年6月1日的《股东协议书》（复印件）与双方于2019年4月19日签订的《股东协议书》不一致，不具有真实性，不予采信；对何某提交的双方微信聊天记录打印件及微信语音聊天记录光盘及摘抄记录，符合证据的真实性、合法性、关联性，予以采信；对李某提交的其与装修师傅马平才的微信聊天记录截屏打印件6页、教师培训及活动照片打印件4页、2019年燕青阁1月-5月教师工资表5页、网上银行电子回单打印件27页，因上述证据与本案不具有关系性且无法证明李某提交上述证据的证明目的，不予采信。对李某提交的其与何某微信聊天记录截屏打印件4页，因上述证据无法证明1.5万元系何某向李某的借款，不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月19日，何某与李某签订《股东协议书》，该协议书第二、第三条载明双方合伙的公司名称为：“燕青阁书画院”，公司住所地为新华百货CCPark。协议第五条约定公司注册资本为25万元。第六条约定，李某出资方式为人民币8.75万元，占股35%；何某出资方式为人民币16.2万元，占股65%。同时《股东协议书》对股东的权利和义务、盈余分配和债务承担、股东转让出资、股权转让和退出等事项进行了约定。《股东协议书》签订后，何某实际出资5万元，李某用双方合伙之前经营的“燕青阁书画院”的书画、桌椅、设备、客户资源等作价8.75万元，作为双方签订《股东协议书》中约定李某8.75万元的出资款。庭审中，何某与李某共同认可《股东协议书》中提到的双方合伙经营的“燕青阁书画院”（期间还曾更名为“弘文轩书画店”）没有在相关行政部门进行工商或公司登记注册，对外借用挂靠于新华百货CCPark教育广场“格林雅艺文化传媒有限公司”的教学资质，同时“格林雅艺文化传媒有限公司”整体租赁新华百货CCPark教育广场后，“燕青阁书画院”再从“格林雅艺文化传媒有限公司”租赁经营场地。因“燕青阁书画院”与“格林雅艺文化传媒有限公司”的关系，何某与李某产生矛盾且无法继续合作。双方自2019年7月25日至11月21日的微信记录显示何某一直通过微信要求李某退还投资款5万元，李某分别于2019年7月25日、9月23日、11月9日返还何某投资款1万元、0.3万元、0.2万元，共计返还投资款1.5万元。其中2019年11月7日的聊天记录内容为：李某“你也不用让律师给我打电话，我觉得也没多大的事，我们之间的债务几万块钱也不至于做到法庭解决去，解决方案具体我觉得这也是我俩需要谈的事情”。何某“那就打个条子吧，三万七计划什么到什么时候”。2019年11月7日20：43分李某的三段微信语音明确提到退还何某投资款，其中一段微信语音提到“……我爸我妈年底得到一笔钱，我想着就直接我借过来直接一把给你结清，那么我给你的底线我就半年之内，最长最长半年之内我把这个钱全部给你打钱。我现在只能分期啊，因为我手上确实没钱，……”。2019年11月10日李某“我内（那）天给你说了还款计划了，咱们能不能同一问题反复的问呢”以及李某“最近业绩不好，那我有点不就给你着呢嘛”。另查明，李某庭审中自述，双方合伙的“燕青阁书画院”自2019年4月22日开始，于2019年9月10日终止经营。何某与李某庭审中共同认可，双方合伙经营“燕青阁书画院”期间，未进行过盈余分红。本院认为，原、被告合伙经营“燕青阁书画院”有双方签订的《股东协议书》以及微信聊天记录证实，系双方真实意思表示，本院予以确认。何某要求李某在微信聊天中承诺退还的投资款5万元，双方虽未经过书面结算，也未明确退伙的事实，但李某认可双方合作的“燕青阁书画院”已于2019年9月份终止，根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第五十五条“合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益”规定，双方对合伙财产的处理虽没有书面协议，但李某在与何某的微信聊天中明确了退还何某投资款5万元，且李某的出资额多于何某的出资额，李某在微信中的意见应视为李某对何某退出合伙关系及退还出资事实的认可，实际已退还1.5万元，应继续退还剩余投资款3.5万元，故何某要求李某退还剩余投资款3.5万元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。李某辩称双方之间合伙协议未解除，合伙未终止，合伙财产也未经清算，不符合分割合伙财产及退回出资条件的辩解理由，因其在微信中明确退还投资款的事实，是对自己民事权利的合法处分，不违反法律法规规定，故对李某上述辩解理由，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：被告李某于本判决生效之日起十日内退还原告何某投资款3.5万元。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费676元，减半实际收取338元，由被告李某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 张瑛 二○二〇年八月十八日书记员 张倩附：本案适用相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第五十五条合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。