陕 西 省 略 阳 县 人 民 法 院 民 事 判 决 书（2020）陕0727民初145、146号原告［（2020）陕0727民初146号案被告］：田军，男，XXXX年XX月XX日出生，汉族，陕西省略阳县人，住陕西省略阳县XX镇XX村XX社XX号。公民身份号码：612327XXXXXXXX1734。委托诉讼代理人：贺林海，陕西省略阳县城关法律服务所法律工作者。被告［（2020）陕0727民初146号案原告］：陕西世纪崇山建设工程有限公司。住所地：陕西省西安市经开区XX城XX路XX城XX幢XX单元XX室。法定代表人：曾峥嵘，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王宁，陕西金镝律师事务所律师。田军与陕西世纪崇山建设工程有限公司（以下简称“世纪崇山公司”）劳动争议纠纷两案，本院于2019年11月25日立案登记,2020年3月3日立案受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。田军及其委托诉讼代理人贺林海、世纪崇山公司的委托诉讼代理人王宁到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。  田军向本院提出诉讼请求：1.依法裁决解除田军与世纪崇山公司的劳动关系；2.依法裁决世纪崇山公司支付田军经济补偿金27000元；3.依法裁决世纪崇山公司支付田军医疗费3822.99元、护理费4000元、伙食补助费1660元、营养费2790元、停工留薪期工资72000元、一次性伤残补助金78000元、一次性工伤医疗补助金82395元、一次性伤残就业补助金82395元、交通费2963.3元、住宿费805元，合计330831.29元。事实及理由：2015年4月5日，田军与世纪崇山公司建立劳动关系，在世纪崇山公司驻略阳铧厂沟金矿项目部工作，工种为出渣土。2016年1月4日16时许，田军在世纪崇山公司驻略阳铧厂沟金矿项目部XX沟XX段工作面进行出渣土作业时，身边掉下一块浮石砸中田军左臂，致其受伤。事故发生后，田军被立即送往略阳县天津中医院治疗。田军的伤情经医院诊断为：1.左肱骨远端粉碎性骨折；2.左尺桡骨近端骨折并上尺桡关节脱位（孟氏骨折）；3.左前臂皮肤挫裂伤；4.尺、桡神经损伤；5.左侧膝关节半月板损伤。田军先后在略阳县天津中医医院、中国人民解放军第四军医大学西京医院和中铁一局西安中心医院进行了住院治疗，其中在略阳县天津中医医院第一次住院53天，第二次住院17天，在中国人民解放军第四军医大学西京医院住院治疗11天，在中铁一局西安中心医院住院治疗12天。田军住院期间的医疗费以及第一次在略阳县天津中医医院住院期间的护理和生活已由世纪崇山公司全部承担，对田军之后住院期间的护理和生活等世纪崇山公司未予承担。田军出院后，又先后在略阳县人民医院和中国人民解放军第四军医大学西京医院进行了复查和门诊治疗，共支付医疗费3830.99元，该笔费用由田军承担，世纪崇山公司未予承担。2016年2月1日，世纪崇山公司向略阳县人力资源和社会保障局提出申请，申请对田军进行工伤认定，略阳县人力资源和社会保障局受理后经调查核实，于2017年3月7日作出略人社伤险认决字（2016）7号认定工伤决定书，认定田军2016年1 月4日的事故伤害符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，认定为工伤。后世纪崇山公司申请汉中市劳动能力鉴定委员会对申请的工伤进行了劳动能力鉴定，2019年5月28日，田军的工伤经汉中市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。根据《工伤保险条例》规定，职工因工受伤致残，应当享受停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金等工伤保险待遇。另外，田军在世纪崇山公司工作期间，世纪崇山公司仅给田军缴纳了工伤保险，未缴纳养老、医疗、失业等其他各项社会保险，存在违法行为，根据《劳动合同法》规定，在解除劳动关系时，世纪崇山公司依法应当支付田军经济补偿金。田军因工受伤劳动能力鉴定作出后，因世纪崇山公司不按规定支付田军相应的工伤待遇和经济补偿，因此田军向略阳县人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委经开庭审理于2019年11月11日作出略劳人仲案字（2019）第17号裁决书，裁决确认双方劳动关系于2019年10月10日解除，并由世纪崇山公司支付田军一次性伤残就业补偿金82395元、停工留薪期工资55739元和停工留薪期的护理费差额4000元，世纪崇山公司协助田军办理由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金。田军认为仲裁委作出的仲裁裁决对田军的月工资标准认定有误，且对田军提出的要求支付经济补偿金和医疗费、伙食补助费、营养费、交通费、住宿费等不予支持的裁决明显错误。现向本院提起诉讼，请求公正判决。田军为支持其诉讼请求，依法提交了以下证据：第一组证据：1.田军身份证复印件一份；2.略阳县劳动人事争议仲裁委员会裁决书复印件一份；3.送达回执及劳动人事争议仲裁专递邮件详情单各一份。 第二组证据：1.略阳县人力资源和社会保障局认定工伤决定书复印件一份；2.初次（复查）鉴定结论书复印件一份。第三组证据：1.田军第一次在略阳县人民医院暨略阳县天津中医医院住院的病历复印件一份，诊断证明书复印件二份；2.第四军医大学西京医院病历复印件一份；3.中铁一局集团西安中心医院出院证、诊断证明书复印件各一份；4.田军第二次在略阳县人民医院暨略阳县天津医院住院的住院病历复印件一份；5.第四军医大学西京医院放射影像中心CT检查报告单、X线摄影检查报告单六份；6.第四军医大学西京医院门诊病历复印件一份；7.中铁一局集团西安中心医院的住院病历复印件一份。第四组证据：1.略阳县人民医院暨略阳县天津中医院门诊医疗费发票复印件17张；2.第四军医大学西京医院门诊发票复印件20张；3.交通费票据14页；4.住宿费票据8张；5.赔偿费用清单一份。世纪崇山公司辩称：1.认可田军的工伤事实，同意解除劳动合同关系；2.针对田军提出的第二项诉讼请求，即支付经济补偿金27000元，因该经济补偿金不属于工伤赔偿项目，不应得到支持；3.针对田军提出的第三项诉讼请求，其中医疗费不理赔。护理费、伙食补助费、营养费、交通费均由世纪崇山公司在田军治疗期间予以支付，田军一直处于住院状态，不产生住宿费。停工留薪期工资计算标准过高，期限过长，不予认可。一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，世纪崇山公司愿在工伤保险基金范围内承担赔偿责任；4.田军在受伤期间曾向世纪崇山公司借款26500元，应当退还。世纪崇山公司向本院提出诉讼请求：1.判决世纪崇山公司不支付田军一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资及停工留薪期护理费差额共计142134元；2.判决世纪崇山公司不协助田军办理由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金和一次性医疗补助金；3.本案诉讼费用由田军承担。事实及理由：田军在世纪崇山公司位于汉中市略阳县铧厂沟项目部从事除渣工作，薪酬按天计算。每月按照实际工作天数支付相应报酬。2016年1月4日，田军在除渣时不慎被身边掉落浮石砸中左臂，致其受伤。在田军辗转略阳、西安住院治疗过程中，所有医疗、护理、食宿、交通等花费均已由世纪崇山公司支付。经世纪崇山公司申请，经略阳县人力资源和社会保障局略人社伤险认决字（2016）7号工伤决定书认定为工伤；经汉中市劳动能力鉴定委员会汉市劳鉴2019年103号初次（复查）鉴定结论书鉴定为七级伤残。世纪崇山公司认为，田军在住院期间护理费用均由世纪崇山公司支付，且田军无任何证据材料证明存在护理费差额。同时，田军系计天工资，其实际收入、实际工作天数及工作密切相关，每月收入并不固定。劳动争议仲裁委在计算一次性伤残补助金及停工留薪期工资时不应简单依据社平工资计算，而应依照田军薪酬取得形式结合世纪崇山的企业性质即非公有制企业而综合认定，故计算田军应享有各类待遇时应依各年度非公有制企业平均工资进行计算。此外，劳动争议仲裁委计算停工留薪期期限明显较长，田军2016年受伤但2019年才进行伤残等级鉴定系因在治疗期间出现医疗事故，非因世纪崇山公司原因所致，故应结合田军伤情及恢复情况综合确定。世纪崇山公司为支持其诉讼请求，依法提交了以下证据：第一组证据：1.陕西世纪崇山建设工程有限公司营业执照复印件一份；2.企业法定代表人证书复印件一份；3.法定代表人身份证复印件一份；4.田军身份证复印件一份。第二组证据：1.略阳县劳动人事争议仲裁委员会裁决书一份；2.送达回执及劳动人事争议仲裁专递邮件详情单各一份；3.略阳县人力资源和社会保障局认定工伤决定书一份；4.初次（复查）鉴定结论书一份。田军辩称：一、世纪崇山公司要求判决不支付田军一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资及护理费差额142134元于法无据，其主张不能成立。1.世纪崇山公司对田军在其位于略阳县铧厂沟项目部从事出渣土工作，并在工作中发生工伤事故受伤的事实，以及田军的伤被认定为工伤和伤情被鉴定为七级伤残的事实均无异议。既然对田军发生工伤和构成伤残的事实没有异议，依照《工伤保险条例》和陕西省实施《工伤保险条例》办法的规定，世纪崇山公司作为用人单位，依法支付田军一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资及护理费是世纪崇山公司的法定义务。2.关于一次性伤残就业补助金的计算标准问题，对此《工伤保险条例》第三十七条和陕西省实施《工伤保险条例》办法第二十四条第二款已有明确规定，世纪崇山公司作为用人单位依法支付田军一次性伤残就业补助金是其法定义务，仲裁委对该费用的计算和裁决完全是合理合法的，应当按照仲裁裁决予以认定。关于停工留薪期工资的计算问题，《工伤保险条例》办法第三十三条虽对支付作了规定，但具体到本案，因双方未对停工留薪期的期限申请汉中市劳动能力鉴定委员会进行确认，参照《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录试行》的规定，结合田军的伤情其停工留薪期时间按12个月计算完全是符合规定的。至于世纪崇山公司认为田军2016年受伤到2019年才进行伤残等级鉴定，停工留薪期较长不合理的主张，田军认为什么时间鉴定并不影响根据田军的伤情并依据相关规定确定停工留薪期的时间。而对停工留薪期的工资标准，因田军受伤前在世纪崇山公司工作期间的月平均工资在6000元以上，田军主张按6000元/月计算，但因工资发放凭证由世纪崇山公司保管，按照法律规定，世纪崇山公司作为用人单位依法应当提供，但世纪崇山公司拒绝提供，按照法律规定，世纪崇山公司应当以田军主张的工资标准进行核算，而仲裁委参照2016年汉中市的社平工资55739元进行计算，本身就是对世纪崇山公司的最大照顾。现世纪崇山公司起诉主张应依田军的薪酬取得形式并结合世纪崇山公司企业性质即非公有制企业而综合认定的说法根本不符合法律规定，对其主张不应支持。关于护理费计算支付问题，田军在住院期间，其护理均是由田军自己承担的，世纪崇山公司诉称田军在西安、略阳住院治疗过程中由其承担了所有医疗、护理、食宿、交通等费用不是事实。田军主张的是其在住院期间自己承担的护理费用，该费用按照法律规定是世纪崇山公司应该承担的费用，世纪崇山公司主张田军在住院期间的费用已由其承担没有任何事实依据和证据支持。二、世纪崇山公司要求法院判决其不协助田军办理由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金的请求不符合法律规定，法院依法应不予支持。《工伤保险条例》第三十七条明确规定了一次性伤残补助金和一次性工伤性医疗补助金由工伤保险基金支付，田军在世纪崇山公司工作期间，单位已给田军办理了工伤保险，世纪崇山公司作为用人单位，有义务协助配合田军办理一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金的申报理赔手续。世纪崇山公司要求法院判决不协助田军办理由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金的请求违反法律规定,仲裁委的裁决是合法的、适当的,应对仲裁委的裁决予以认定支持。田军与世纪崇山公司围绕各自的诉讼请求依法提交了证据，本院当庭组织了证据交换和质证，对双方提交的已当庭予以认定的证据，在此不再重复列举。对田军提交的未当庭予以认定的证据，认定如下：对田军提交的略阳县人民医院暨略阳县天津中医院门诊医疗费发票、第四军医大学西京医院门诊发票、交通费票据、住宿费票据、赔偿费用清单，证明田军治疗期间产生的费用, 世纪崇山公司认为: 1.针对医疗费票据，田军在受伤期间，所有的治疗费用均已由世纪崇山公司支付，田军提交的门诊费票据，在没有相关门诊病历作证的情况下，世纪崇山公司无法核实其真实性，也无法确认治疗项目与田军工伤受伤部位是否相关，故对医疗费票据不予认可。另，若该费用确实与本次治疗项目有关，也应由田军配合世纪崇山公司向工伤保险基金申请予以报销；2.针对交通费票据，田军在受伤期间往返医院的交通费已由世纪崇山公司支付，且交通费票据存在大量无乘坐人、乘坐时间、往返地点的手撕票据，无法证明与田军治疗及本案争议焦点存在直接关系，故不予认可；3.针对住宿费票据，仅有一张为发票，其他均为收款收据，发票的开具时间为田军住院期间，对真实性、关联性均不认可；4.针对赔偿费用清单，系田军针对本案诉请的单方计算主张，不属于证据，故对形式要件和证明目的不予认可。本院认为, 对医疗费票据，结合已经认定的田军住院病历、诊断证明书等，予以采信；对交通费、住宿费票据，结合田军诊疗时间，对真实性、合法性采信，对产生部分交通费、住宿费的事实采信；对赔偿费用清单，因不符合证据形式，不予采信。                                                                                                                                                                   根据当事人陈述、辩解和经审查确认的证据，本院认定事实如下：田军于2015年4月5日到世纪崇山公司驻略阳铧厂沟金矿项目部工作，工作岗位为出渣工，世纪崇山公司为田军缴纳了工伤保险。2016年1月4日16时许，田军在XX沟XX段工作面进行出渣作业时，身边掉下一块浮石砸中其左胳膊，导致受伤。受伤后田军被立即送往略阳县天津中医院暨略阳县天津中医医院治疗，诊断为：1.左肱骨远端粉碎性骨折；2.左尺桡骨近端骨折（孟氏骨折）；3.左前臂皮肤挫裂伤；4.尺桡骨神经伤；5.左侧膝关节半月板损伤，田军住院53天（2016年1月4日—2016年2月26日）后出院，又先后在第四军医大学西京医院、中铁一局西安中心医院、略阳县人民医院暨略阳县天津中医医院进行了住院治疗和门诊诊疗、复查，其中在第四军医大学西京医院住院11天（2016年10月24日—2016年11月3日），在中铁一局西安中心医院住院12天（2016年11月3日—2016年11月15日），在略阳县天津中医医院住院17天（2018年11月5日—2018年11月22日）。2016年3月7日，略阳县XX社XX号认定工伤决定书，认定田军所受之伤为工伤。2019年5月28日，汉中市劳动能力鉴定委员会作出汉市劳鉴2019年103号初次（复查）鉴定结论书，田军被鉴定为柒级伤残。后田军就解除劳动合同、支付经济补偿金、工伤待遇与世纪崇山公司产生纠纷，申请略阳县劳动人事争议仲裁委员会裁决，略阳县劳动人事争议仲裁委员会2019年10月10日开庭审理后于2019年11月11日作出略劳人仲案字［2019］第17号裁决书，裁决如下：一、确认双方劳动关系解除，解除时间为2019年10月10日；二、世纪崇山公司支付田军一次性伤残就业补助金82395元，停工留薪期工资55739元，停工留薪期的护理费差额4000元，各项合计142134元，限世纪崇山公司在裁决生效后十五日内一次性支付给田军；三、世纪崇山公司协助田军办理由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金；四、驳回其他仲裁请求。另查，田军在世纪崇山公司工作期间，每月工资不固定。2016年汉中市在岗职工平均工资为55739元/年，2018年汉中市在岗职工平均工资为65916元/年。本院认为，田军于2015年4月5日到世纪崇山公司驻略阳铧厂沟金矿项目部工作，双方建立劳动关系，双方的合法权益均受法律保护。本案中，田军提出解除劳动合同，世纪崇山公司同意解除，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条（一）之规定：“劳动者与用人单位协商一致的，劳动者依照劳动合同法的规定可以与用人单位解除劳动合同”，本院确认双方的劳动关系解除,解除时间为2019年10月10日双方在仲裁开庭审理相关笔录上签字之日。关于经济补偿金，因系田军提出解除劳动合同，世纪崇山公司同意解除，双方协商一致解除，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六规定用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，本院不予支持。关于停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定: “职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊,经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认,可以适当延长,但延长不得超过12个月”。世纪崇山公司应当支付田军停工留薪期工资，因双方均未提供田军受伤前的工资收入，根据《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第六条之规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。本案中世纪崇山公司未提供田军受伤前的工资表，且田军每月工资不固定，本院参照2016年汉中市社会平均工资55739元/年计算，双方当事人对停工留薪期限有争议且未申请汉中市劳动能力鉴定委员会确认，本院参照《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录试行》规定的标准，确定田军停工留薪期为12个月，世纪崇山公司应支付田军停工留薪期工资55739元/年÷12×12月=55739元。关于一次性伤残补助金，依据《工伤保险条例》第三十七条（一）之规定，一次性伤残补助金应从工伤保险基金按伤残等级支付，田军主张由世纪崇山公司支付没有法律依据。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，依据《工伤保险条例》第三十七条（二）之规定，田军本人提出解除劳动合同，应由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。因此田军主张由世纪崇山公司支付一次性工伤医疗补助金没有法律依据。关于一次性伤残就业补助金，田军本人提出解除劳动关系，田军的工伤经汉中市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。根据《陕西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条之规定，一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数，一次性伤残就业补助金的标准为七级15个月，世纪崇山公司应支付田军一次性伤残就业补助金 65916元 元/年÷12×15月= 82395元。关于医疗费、伙食补助费、营养费、交通费及住宿费。根据《工伤保险条例》第三十条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条之规定，所产生的费用由保险基金支付，田军主张由世纪崇山公司支付没有法律依据。关于护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款之规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，因此，田军主张停工留薪期内的护理费差额4000元（40天×100元/天），即在略阳县人民医院暨略阳县天津中医医院第二次住院17天、在第四军医大学西京医院住院11天、在中铁一局西安中心医院住院12天，共计40天的护理费本院予以支持。关于世纪崇山公司是否协助田军办理由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，依据法律规定，世纪崇山公司应当协助田军办理。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条（一），《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条、第五十条，《陕西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释二》第十一条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条之规定，判决如下：一、田军提出解除劳动合同，世纪崇山公司同意解除，本院确认双方的劳动关系解除；二、陕西世纪崇山建设工程有限公司一次性支付田军一次性伤残就业补助金82395元、停工留薪期工资55739元，停工留薪期护理费差额4000元，合计142134元（限判决生效后十五日内履行完毕）；三、驳回田军的其他诉讼请求；五、驳回陕西世纪崇山建设工程有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费20元，减半收取10元，均由陕西世纪崇山建设工程有限公司负担。（限判决生效后七日内交纳）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。 审 判 员  晏晓春  二〇二〇年五月三十日  法 官助 理    王玉婷书 记 员  王玉婷