辽阳市白塔区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1002民初495号原告：王伟，男，汉族，住辽阳市白塔区。委托代理人：李天新，辽阳市白塔区文圣法律服务所法律工作者。被告：钟少奇，男，汉族，住辽阳市白塔区。被告：钟翠，女，汉族，住大连市中山区。二被告委托代理人：姜文瀚，辽宁君连（沈阳）律师事务所律师。二被告委托代理人：赵瑞，辽宁君连（沈阳）律师事务所律师。第三人：辽阳市白塔区城市建设综合开发有限公司，住所地：辽阳市白塔区解放路**。法定代表人：于宝权，系公司总经理。委托代理人：李宝岩，系公司经理。委托代理人：唐柏，系公司法务专员。原告王伟与被告钟少奇、钟翠，第三人辽阳市白塔区城市建设综合开发有限公司合同纠纷一案，于2020年2月26日向本院提起诉讼。本案受理后，依法组成合议庭，于2020年3月24日、2020年5月11日、2020年7月30日分别公开开庭审理了本案，原告王伟委托代理人李天新，被告钟少奇、钟翠共同委托代理人姜文瀚、赵瑞及被告钟翠，第三人辽阳市白塔区城市建设综合开发有限公司委托代理人李宝岩、唐柏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王伟诉称，原告与钟少奇系朋友关系，二被告系父女关系。2014年4月16日，原、被告签订《合同书》一份，协议第五条约定“乙方在开工时，支付给甲方壹仟捌佰万元。此款所发生的营业税、所得税等各种税费由乙方负责支付”。上述所涉款项被告分批向原告陆续支付了1550万元，现尚欠250万元一直未付。就上述欠款250万元原告向被告索要，但被告以种种理由推诿至今未还。现原告为维护合法权益，特向贵院提起诉讼，请求判令二被告立即给付原告人民币250万元；依法判令二被告给付从起诉之日起至款项实际付清之日止的利息（利息按照中国人民银行同期贷款利率计算）；依法判令二被告承担连带责任；诉讼费用由被告承担。被告钟少奇、钟翠辩称，一、原告起诉已过诉讼时效，据原告在起诉中自认，被告方已经支付了1550万元合同款，而被告最后履行合同的时间是2015年，如果原告认为被告需要继续履行支付义务，最迟应当在2018年提起诉讼，而原告此后从未向被告方主张过权利，其在2020年起诉显然已经超过诉讼时效，其权利已经不受法律保护。二、原告并非本案合同关系中真正的适格主体，原告曾是辽阳市白塔区城市建设综合开发有限公司的负责人，该公司是辽阳市白塔区新华路南段**地块的使用权人。被告方为开发此地块与该公司合作，借用该公司的资质进行开发建设。所以原告起诉状中所称的1800万元其性质实际上是被告为了开发房地产项目而向公司支付的购地款。基于上述事实，本案中合作合同关系的双方应当是白塔区城市建设综合开发有限公司和被告，而原告与公司负责人身份代表公司与原告联系。原告已于2018年完全退出白塔区城市建设综合开发有限公司，其本人既不享有相关土地的使用权，更没有开发建设的相应资质，并非本案合同关系真正的权利主体，因此王伟并非本案适格原告。三、原告起诉所依据的合同属于无效合同，本案原告所举证的合同明确提到双方共同进行开发建设活动，但原告个人没有土地使用权，也没有开发资质，因为其是白塔区城市建设综，因为其是白塔区城市建设综合开发有限公司的负责人，进行开发活动。根据《房地产开发企业资质管理规定》第13条的规定，任何单位和个人不得涂改、出租、出借、转让、出卖资质证书，所以这份合同存在违反法律强制性和禁止性规定的情况，也根本不可能在原被告之间实现合同目的。另外，原告提供的这份合同只规定了被告一方的义务，对被告一方明显不公平。结合以上情况，原告起诉所依据的合同属于无效合同，其诉讼请求没有法律和事实依据，不应当被支持。四、被告方已经用一处房屋抵顶了剩余合同款。本案中，原告之所以在时隔五年之后起诉，且在此期间没有向原告主张过权利，真实原因是双方早已在五年前已经达成一致意见，被告方用自己在本案所涉土地上开发建设的一处商业网点房屋抵顶原告所谓的250万元剩余合同款。双方已经完成了该处房屋的不动产权登记手续。因为被告方是借用白塔区城市建设综合开发有限公司资质进行开发，所以在购房合同的出卖人处填写的是该公司的信息。房屋的售价是每平方米8000.00元，则是为了降低相应手续费用而压低价格填写的，不是相应地段商业网点的真实市场价值。因为是抵顶合同款，所以原告并没有任何实际支付购房款的行为，因此，被告不存在欠付原告合同款的行为。原告的诉讼请求没有事实依据。综上所述，原告不是本案合同适格主体，起诉超过诉讼时效，诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院驳回原告起诉。第三人辽阳市白塔区城市建设综合开发有限公司辩称，本公司经核查，未对案涉工程合同用印，案涉土地资产与第三人无关。本院经审理查明，2014年4月16日，原告王伟（甲方）与被告钟少奇、钟翠（乙方）签订合同书，协议书约定甲方同意在新华路中段一宗地同乙方联合开发建设。乙方在开工时，支付给甲方壹仟捌佰万元，此款所发生的营业税、所得税等各种税费由乙方负责支付。在开发销售运营中，亏损盈利均由乙方负责。原告王伟、被告钟少奇、钟翠在合同书上签字。二被告现共支付给原告王伟1550万元。2001年9月3日，辽阳市白塔城建开发公司取得建设工程规划许可证，申请日期为1998年1月6日，项目名称住宅楼、网点、办公楼等，总投资2500万元，建设规模48220.57㎡，栋数、层数为19栋1-6层，建设位置新华路5组团。2011年9月26日，辽阳市白塔区城市建设综合开发有限公司取得土地使用权证书，坐落位置辽阳市文圣区。2012年10月10日，辽阳市白塔区城市建设综合开发有限公司（甲方）与钟少奇（乙方）签订动迁协议书一份，辽阳市白塔区城市建设综合开发有限公司原二层商业网点楼（258.32㎡），因规划需要动迁，乙方同意甲方要求产权调换还原面积。经双方商定，乙方同意将该楼南侧东数第二户网点一、二层还原给甲方，估算面积330㎡。原告王伟作为辽阳市白塔区。原告王伟作为辽阳市白塔区城市建设综合开发有限公司负责人、字。另查，被告钟少奇、钟翠向法庭提交一份协议书，辽阳市白塔区城市建设综合开发有限公司（甲方）、钟少奇（乙方）双方就乙方欠款250万元一事达成如下协议：乙方同意将世纪鑫源小区东大街451.07平方米（1-3层）网点一、偿还动迁甲方的258.32平方米网点（该网点无任何手续）；二、本网点偿还动迁面积后多余的面积价值抵顶欠甲方的250万元，双方互不相欠。原告王伟申请对该协议书上辽阳市白塔区城市建设综合开发有限公司印章与备案的印章是否同一印章进行鉴定，辽宁正大司法鉴定中心于2020年7月20日出具辽正[2020]（文）鉴字第202006016号司法鉴定意见书，鉴定意见为检材JC20-06016落款处的“辽阳市白塔区城市建设综合开发有限公司”印章印文与样本YB20-06016-1/2中的“辽阳市白塔区城市建设综合开发有限公司”印章印文不是同一枚印章所盖印。本院所确认的上述事实，有合同书、土地使用权证、建设工程规划许可证附件、动迁协议书、司法鉴定意见书及各方当事人当庭陈述笔录在卷为凭，经当庭举证、质证和本院审查，可以采信。本院认为，原告王伟与被告钟少奇、钟翠签订合同书，虽约定联合开发建设，但合同中约定原告王伟收取固定金额的费用，所有亏损盈利均由被告钟少奇、钟翠承担，该约定不符合合作开发应具备的共同投资、共担风险、共享收益的原则，故双方签订的合同书，不应认定为合作开发房地产合同。原告王伟签订该合同书时系。原告王伟签订该合同书时系辽阳市白塔区城市建设综合开发有限公司法定代表人，内容符合《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定，应认定为土地使用权转让合同，该合同书系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。被告钟少奇、钟翠应当按照合同约定内容履行合同义务。原告王伟担任辽阳市白塔区城市建设综合开发有限公司法定代表人期间，辽阳市白塔区城市建设综合开发有限公司已取得涉案地块的开发权，而第三人辽阳市白塔区城市建设综合开发有限公司庭审中自认2010年开始新股东注入后，之前的所有债权债务由原告王伟个人处理，并表明涉案资产及现金与第三人无关，且二被告已向原告履行了大部分债务。故原告王伟依据合同向二被告主张剩余款项250万元，有事实依据，本院予以支持。原告主张的利息，符合法律规定，应予支持。关于二被告提交的抵账协议书，原告对真实性不予认可并申请司法鉴定，鉴定意见为协议书上的印章与第三人企业备案的印章不一致。二被告主张协议书上的印章与商品房买卖合同印章一致性并申请鉴定，该主张无法对抗协议书印章不真实的事实，故对于该协议书的真实性，本院不予采信，二被告主张通过抵顶的方式履行完毕，亦缺乏事实依据，本院不予支持。关于原告回迁后取得房产超出的部分，系双方另一法律关系，二被告可另行处理纠纷。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决如下：被告钟少奇、钟翠给付原告王伟250万元及利息（按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年2月6日起计算至实际给付之日止）。上述款项于本判决生效之日起十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26800.00元，由被告被告钟少奇、钟翠承担；鉴定费18400.00元，由被告钟少奇、钟翠承担；保全费5000.00元，由被告钟少奇、钟翠承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省辽阳市中级人民法院。审判长 陈 月审判员 王 楠审判员 刘彦超二〇二〇年八月十八日书记员 姜艾迪附录《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条本解释所称的合作开发房地产合同，是指当事人订立的以提供出让土地使用权、资金等作为共同投资，共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议。第二十四条合作开发房地产合同约定提供土地使用权的当事人不承担经营风险，只收取固定利益的，应当认定为土地使用权转让合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。