湖北省浠水县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1125民初1952号原告：徐望雄，男，1979年12月14日出生，汉族，住浠水县，委托诉讼代理人：孙国安，黄冈市黄州区汉川门法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权。被告：陈东根，男，1970年11月29日出生，汉族，住浠水县，委托诉讼代理人：程定国，浠水县清泉镇法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权。被告：湖北兴长海建筑工程有限公司，住所地：武汉市青山区同兴村张家田村****，统一社会信用代码：91420107MA4K180M94。法定代表人：潘欢委托诉讼代理人：潘大产，该公司员工，代理权限为特别授权。原告徐望雄与被告陈东根、湖北兴长海建筑工程有限公司（以下简称兴长海公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月1日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐望雄及其委托诉讼代理人孙国安，被告陈东根及委托诉讼代理人程定国，被告兴长海公司委托诉讼代理人潘大产到庭参加诉讼。本案审理过程中，当事人申请庭外调解，本院两次组织双方当事人进行调解，但未能达成一致意见。本案现已审理终结。原告徐望雄向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决二被告赔偿原告人身损害各项损失（护理费、误工费、伤残赔偿金等）合计195282.80元2、请求依法判决二被告承担诉讼费。事实与理由：2018年6月15日至2019年8月16日前，原告徐望雄在山西晋南钢铁1860高炉工程从事木工工程完工后，于2019年8月16日经徐望雄表哥介绍到兴长海公司鄂州市樊口闸工地上受雇佣建筑施工工作。2019年8月22日上午9时30分许，周宏峰、李德才、刘小琴、徐望雄几人由彭绪国安排，在无安全措施的情况下爬到近12米挽扣架上安装吊起的工字钢。同时由带班彭绪国、王金锐在现场指挥吊车起吊。依据证明人证词，指挥人王金锐离安装人平行间距7米，离地面吊车距离13米，用口头和手势指挥。在没有确保安全的情况下，指挥起吊，造成安装工人徐望雄大拇指在工字钢之间夹断，后由李德才将徐望雄从12米高抱下来，并叫刘小琴在地上找大拇指。随后由陈东根将徐望雄送至华中科技大学同济医学院附属协和医院住院治疗30天（二次住院），其治疗费由陈东根代付，因原告大拇指未接活，导致缺失。出院后，经黄冈博林法医司法鉴定所鉴定意见：1.伤残程度评定为9级。2.后期治疗费1500元。3.其伤后误工损失日120日，护理期限评定为90日。综上所述，原告在被告雇佣期间造成人身损害的客观关联事实存在。依据相关法律、法规及司法解释，请求贵院依法维护原告的正当合法权益，望判如所请。被告陈东根辩称，一、首先本案是一起提供劳务者受害侵权案件，陈东根不是本案责任主体，陈东根不是原告的雇主，与被告兴长海公司之间存在转发包关系，陈东根是其亲戚介绍务工的，也是受雇于被告兴长海公司，具体负责工程施工人员的工资结算，这与原告的损害没有任何因果关系，所以不应当承担本案民事赔偿责任；二、被告陈东根垫付了医疗费用37000元，另外向原告支付了15100元用于护理、生活伙食补助等，共计52100元，这是出于老乡情谊垫付的，这笔钱应当由原告予以返还；三、该案是提供劳务者自行受到伤害，原告应当尽到足够的注意义务，自身有过错，应当按照过错比例承担责任；四、原告医疗费未在诉状中进行主张，但应当一并结算，计算出原告受到伤害的总损失。被告兴长海公司辩称，陈东根是在我公司工程中承包了部分项目，当时我公司与陈东根有约定，如果出现事故，一万元以内由陈东根自行负责，应承担的责任超出了一万元，则我公司与陈东根按9：1的比例分摊。对原告的损失，我公司同意赔偿8万元。本院经审理认定事实如下：被告兴长海公司于2019年承接了鄂州市樊口闸工地工程，并将该工程部分项目分包给没有相应资质的被告陈东根。2019年8月16日，原告经人介绍到陈东根分包项目工地工作，约定日工资300元每天。2019年8月22日上午9时30分许，原告在该工程施工过程中大拇指不慎被起吊中的工字钢夹断。原告受伤后，被告陈东根将其送往医院住院治疗30天，经诊断为右手外伤：1.右拇指完全断离；2.右拇指长屈指肌腱抽脱；用去医疗费34985.27元。原告在治疗过程中，被告陈东根为其垫付费用52100元。2019年11月21日，经黄冈博林法医司法鉴定所鉴定：1.徐望雄伤残程度评定为9级。2.后期治疗费1500元。3.其伤后误工损失日120日，护理期限评定为90日。用去鉴定费2280元。开庭过程中，被告兴长海公司对以该鉴定意见系单方鉴定，伤残等级不合理为由提出重新鉴定，三方当事人抽签选中浠水嘉嘉法医司法鉴定所对原告伤情重新鉴定，第二次鉴定意见为：1.徐望雄伤残程度评定为10级。2.后续治疗费1500元或据实结算。3.其伤后误工损失日120日，护理期限评定为90日、营养期为60日。上述事实，有原、被告陈述，住院病案、出院记录、医疗费发票、缴费清单、鉴定费发票、两次司法鉴定意见书、原告亲属领款证明等证据在卷佐证，经庭审质证，本院予以认定。本院认为，根据本案查明的事实，被告陈东根、兴长海公司之间符合承揽关系的特征，原告徐望雄与被告陈东根之间符合雇佣关系的特征，故二被告之间系承揽关系，原告徐望雄与被告陈东根之间系雇佣关系；被告兴长海公司在应当知道被告陈东根无施工资质证的情况下，将其承包工程分包给被告陈东根，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，原告徐望雄在工作中受伤所造成的损失，应由陈东根与兴长海公司承担连带赔偿责任；又因兴长海公司已与陈东根约定，出现事故损失在1万元以下由陈东根自行负责，超出1万元，由双方按一九比例分摊，该约定不违反法律规定，本院予以采纳。徐望雄在工作中未尽到注意安全的义务，造成自己受到损害，也有一定的过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，应当减轻二被告的责任。经本院核定，原告徐望雄的损失为：1、医疗费34985.27元，根据医疗费发票确认；2、鉴定费2280元，根据鉴定费发票确认；3、误工费原告主张36000元（300元/天×120天），已查明原告在工地工作为300元每天，其鉴定误工时间为120日，原告请求未超出法律规定，本院予以确认；4、原告主张护理费9590.40元，营养费580元、住院伙食补助费1450元，符合法律规定，本院予以确认；5、残疾赔偿金，因有证据证实原告在城镇居住工作一年以上，应按城镇居民标准计算赔偿，其伤情经鉴定评定为伤残十级，故原告请求残疾赔偿金137820元过高，本院确认为68,910元（34455元/年×20年×10％）；6、交通费，原告请求为1200元，结合其住院时间，本院酌定为500元；7、精神抚慰金，因原告被评定为伤残十级，故原告请求的精神抚慰金6000元过高，本院酌定为3000元；8、后续治疗费1500元，按鉴定意见确定。原告徐望雄的以上损失共计158795.67元，根据各方当事人过错，本院酌定由原告自行承担20％，即31759.13元（158795.67×20％），由被告陈东根、兴长海公司共同承担80％即127036.54元（158795.67×80％），该损失再由被告陈东根、兴长海公司按约定比例分摊，即陈东根承担12703.65元，兴长海公司承担114332.89元，二被告对上述责任承担连带责任。陈东根已为原告垫付费用52100元，扣除该52100元（包含陈东根应承担的12703.65元）后，可视为陈东根已为兴长海公司承担了39396.35元，故被告兴长海公司还只需支付原告74936.54元，但被告陈东根对此仍承担连带责任。兴长海公司对陈东根已为其承担的39396.35元应支付给陈东根。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、由被告湖北兴长海建筑工程有限公司连带赔偿原告徐望雄各项损失74936.54元，限于本判决生效后五日内付清，被告陈东根对此赔偿义务承担连带责任；二、由被告湖北兴长海建筑工程有限公司返还被告陈东根垫付的费用39396.35元，限于本判决生效后五日内付清；三、驳回原告徐望雄的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2103元（原告徐望雄已交纳），由被告湖北兴长海建筑工程有限公司负担，限于本判决生效之日起三日内给付原告徐望雄。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审判员  李登宇二〇二〇年十一月三十日书记员  陈启勇