山西省沁水县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋0521民初689、706号 原告（被告）：张沁，女，1988年3月29日生，汉族，沁水县人。 委托诉讼代理人：陈春生，沁水县龙岗法律服务所法律服务工作者。 委托诉讼代理人：陈娟，沁水县龙岗法律服务所法律服务工作者。 被告（原告）：沁水县嘉诚汽车销售服务有限公司，住所地沁水县。 法定代表人：张志峰，该公司经理。 委托诉讼代理人：侯娇娜，女，该公司职工。 原告张沁与被告沁水县嘉诚汽车销售服务有限公司（以下简称嘉诚公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，嘉诚公司不服仲裁裁决，于2020年7月13日向本院提起诉讼，本院以（2020）晋0521民初706号案件立案受理。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条规定，两案合并审理，双方互为原、被告。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（被告）张沁向本院提出诉讼请求：1、判令被告（原告）支付2019年6月26日至2019年10月31日未支付工资差额部分4312元；2、判令被告（原告）支付未签订劳动合同双倍工资差额9780元；3、判令被告（原告）支付八小时之外的加班工资9514元及周六、周日、法定节假日加班工资8300元；4、判令被告（原告）支付经济补偿金1500元。事实和理由：原告（被告）于2019年6月26日到被告（原告）处上班，双方未签订劳动合同，当时约定工资为每月底薪3000元。原告（被告）的工作时间为1天11小时、1天12小时轮流，每月休息2天，法定节假日仍要加班。因工作时间长，且被告（原告）不能全额发放工资及缴纳社会保险，原告（被告）提出辞职，并在交接完手续后于2019年10月31日离开被告（原告）处。2020年6月，原告（被告）向沁水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告（原告）支付未签订劳动合同的双倍工资、加班工资及缴纳社会保险。仲裁裁决作出后，原告不服，诉至法院，请求依法判决。 被告（原告）嘉诚公司向本院提出诉讼请求：1、判令双方之间不存在事实劳动关系；2、判决其公司不向原告（被告）支付未签订劳动合同双倍工资剩余部分5655元；3、本案诉讼费由原告（被告）承担。事实和理由：1、原告（被告）系侯娇娜于2019年6月下旬个人所雇佣，在嘉诚汽修厂从事收银员工作，并不属于其公司业务组成部分，且侯娇娜已按约定向原告（被告）支付了劳务费，双方之间不存在事实劳动关系；2、原告（被告）不能提供工作证、服务证等能够证明自己系其公司职工的证件，应承担举证不能的不利后果；3、原告（被告）并非其公司职工，其公司没有义务向原告（被告）支付未签订劳动合同的双倍工资剩余部分。 原告（被告）张沁和被告（原告）嘉诚公司的答辩意见同各方的起诉状内容。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 被告（原告）嘉诚公司提交的证据： 1、沁水县嘉峰镇嘉诚汽修厂营业执照复印件一张，欲证明原告（被告）在嘉诚汽修厂工作； 2、其公司2019年10月现金账本复印件一张，欲证明原告（被告）离职前没有交接清楚账； 3、打卡时间情况说明，欲证明原告（被告）工作期间的出勤情况。 原告（被告）质证：证1和被告（原告）的住所地在同一地点，其从事的前台工作和汽修厂的财务工作是混同的，且汽修厂的经营者也是被告（原告）的法定代表人，其实际工作单位不是汽修厂；证2系复印件和手抄件，与本案无关联性；证3中关于中午吃饭休息1小时及轮流休息不是事实，其中午、晚上都是在工作台吃饭，中午没有休息时间。 本院认证：证1没有其他证据相互印证，不能达到被告（原告）的证明目的；原告（被告）对证2的反驳理由成立，故对证2不予认定；原告（被告）虽对证3有异议，但未提交证据证明其每天中午均加班的事实，对其反驳理由不予采信，证3可以与被告（原告）提交的打卡记录相印证，故予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年6月26日，原告（被告）到被告（原告）处工作，负责前台记账，双方口头约定：前三个月原告（被告）月工资为2000元，三个月后加提成，每月休息2天。双方未签订书面劳动合同，被告（原告）未给原告（被告）缴纳社会保险。 2019年6月，原告（被告）的上班时间为上午8点至下午6点半，中午12点至下午3点休息；2019年7月至10月，原告（被告）的上班时间为上午7点半至下午6点半或上午8点至下午7点半，中午12点至下午3点与其他员工轮流休息，中午轮流上班时中午、晚上分别有1个小时、半个小时的吃饭时间。 2019年10月18日左右，原告（被告）向被告（原告）提出离职申请，同年10月31日原告（被告）离职。 后原告（被告）向沁水县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1、确认双方2019年6月26日至2019年10月31日期间存在事实劳动关系；2、被告（原告）支付其2019年6月26日至2019年10月31日期间未支付工资4312元；3、因未签订劳动合同，被告（原告）支付其2019年6月26日至2019年10月31日双倍工资剩余部分9780元；4、被告（原告）支付其每天超过八小时加班373小时的加班工资9514元，周六、周日加班22天及中秋节、国庆节法定节假日加班工资8300元；5、被告（原告）支付其经济补偿金1500元；6、被告（原告）为其补缴2019年6月26日至2019年10月31日期间的工伤、医疗、大病医疗、养老保险。2020年6月30日，沁水县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：一、双方之间存在事实劳动关系；二、被告（原告）支付原告（被告）2019年6月26日至2019年10月31日期间因未签订劳动合同的双倍工资剩余部分5655元；三、被告（原告）为原告（被告）缴纳2019年6月26日至2019年10月31日期间的工伤保险、医疗保险、养老保险的单位应缴部分；四、对原告（被告）的其它仲裁请求不予支持。 双方均不服该仲裁裁决，诉至本院。 另查明，原告（被告）2019年6至10月的上班天数分别为：6.5天、26天、28天、27.5天、24天，工资分别为：433元、1724元、2000元、1820元、1402元，其中6至8月的工资由侯娇娜转账支付，9至10月工资由被告（原告）公司账户转账支付。2019年7至10月原告（被告）的加班时间分别为：26小时、28小时、26小时、24小时。2019年中秋节和国庆节法定节假日，原告（被告）加班2.5天。 本院认为，本案当事人争议的主要焦点为：1、双方之间是否存在事实劳动关系；2、被告（原告）是否应当支付原告（被告）未支付工资剩余部分、未签订劳动合同双倍工资剩余部分、加班工资、经济补偿金及数额。 1、关于双方之间是否存在事实劳动关系的问题。 被告（原告）称原告（被告）系侯娇娜个人雇佣，在嘉诚汽修厂工作，与其公司不存在事实劳动关系。本院认为，被告（原告）嘉诚汽修厂与被告（原告）的住所地在同一地方，被告（原告）提交的证据不能证明原告（被告）系为嘉诚汽修厂工作，且侯娇娜雇佣原告（被告）是为公司服务，并非服务于其个人，结合被告（原告）为原告（被告）发放工资情况，本院认定原告（被告）系在被告（原告）处工作。 本案双方均具备符合法律、法规规定的建立劳动关系的主体资格，原告（被告）工作期间由被告（原告）进行管理和考勤，被告（原告）按月向原告（被告）支付劳动报酬，原告（被告）从事的前台记账工作是被告（原告）业务的组成部分，根据《劳动和社会保障部》（劳社部发[2005]12号）第一条规定，双方之间形成事实劳动关系。 2、关于被告（原告）是否应当支付原告（被告）未支付工资剩余部分、未签订劳动合同双倍工资剩余部分、加班工资、经济补偿金及数额的问题。 关于未支付工资剩余部分的问题。原告（被告）主张，因双方未签订劳动合同，不存在试用期，其他人每个月是1000元提成，故其工资应按每月3000元计算。本院认为，双方虽然约定了三个月后加提成，但就支付提成的条件及标准未明确约定，原告的上述主张缺乏事实依据，故不予支持。 关于未签订劳动合同双倍工资剩余部分的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资；《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。本案原告（被告）自2019年6月26日入职后，被告（原告）应当与其签订劳动合同，现双方未签订书面劳动合同，故被告（原告）应当支付原告（被告）2019年7月26日至2019年10月31日期间未签订劳动合同双倍工资差额5619.85元（1724元÷26天×6天＋2000元＋1820元＋1402元）。 关于加班工资的问题。《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日；第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本案原告（被告）上班期间每月仅休息2天，休息日加班8天，延长工作时间104小时，法定节假日加班2.5天，根据上述规定，被告（原告）在支付了原告（被告）一倍的工资外，还应当向原告（被告）支付加班工资2166.66元（2000元÷30天×8天+2000元÷30天÷8小时×104小时×1.5倍+2000元÷30天×2.5天×2倍）。 关于经济补偿金的问题。原告（被告）作为被告（原告）的员工，依法享有劳动法规定的各项权利。被告（原告）未给原告（被告）缴纳社会保险，原告（被告）离职后要求被告（原告）支付经济补偿金的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。原告（被告）在被告（原告）处工作4个多月，考虑到原告（被告）2019年6月份仅上班6.5天，经济补偿金按其2019年7月至10月的月平均工资1736.5元计算较为合理，故被告（原告）应当支付原告（被告）经济补偿金868.25元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、2019年6月26日至2019年10月31日期间，原告（被告）张沁与被告（原告）沁水县嘉诚汽车销售服务有限公司之间存在事实劳动关系； 二、被告（原告）沁水县嘉诚汽车销售服务有限公司于本判决生效后立即支付原告（被告）张沁未签订劳动合同双倍工资剩余部分5619.85元、加班工资2166.66元、经济补偿金868.25元，共计8654.76元； 三、驳回原告（被告）张沁和被告（原告）沁水县嘉诚汽车销售服务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，减半收取计10元，由被告（原告）沁水县嘉诚汽车销售服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提交副本，上诉于晋城市中级人民法院。 审 判 员 丁友平 二〇二〇年八月二十四日 法官助理 刘秀娜 书 记 员 郭沁锋 附本判决所适用法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动法》 第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。