四川省雅安市名山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1803民初603号 原告：雅安市茗城实业有限公司，住所地四川省雅安市名山区。 法定代表人：陈亮,公司总经理。 委托诉讼代理人：胡超，四川兆盛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗敏敏，四川兆盛律师事务所实习律师。 被告：雅安市恒富成雅实业有限公司，住所地四川省雅安市名山区。 法定代表人：刘勇，公司董事长。 被告：雅安市盛泰恒富基础设施建设合伙企业（有限合伙），住所地雅安市名山区。 执行事务合伙人：刘勇。 委托诉讼代理人：李中，重庆新盟律师事务所律师。 原告雅安市茗城实业有限公司（简称茗城公司）与被告雅安市恒富成雅实业有限公司（简称恒富成雅公司）、雅安市盛泰恒富基础设施建设合伙企业（有限合伙）（简称恒富合伙企业）民间借贷纠纷一案，本院于2020年6月4日立案受理后，根据原告茗城公司的申请，依法对恒富成雅公司建设的成雅工业园内的厂房及设施进行了保全。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告茗城公司的委托诉讼代理人胡超、罗敏敏，被告恒富合伙企业的委托诉讼代理人李中到庭参加了诉讼，被告恒富成雅公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审判。本案现已审理终结。 原告茗城公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告恒富成雅公司偿还原告茗城公司借款本金18677344.64元及从借款之日起至款清之日止的借款利息（暂计算至2020年5月31日借款利息为1820949.55元）；2.依法判令被告恒富成雅公司支付原告违约金2876311.07元(18677344.64×3.85%×4=2876311.07元)；3.依法判令被告恒富成雅公司支付原告因实现债权产生的律师费140000元。1、2、3项合计23514605.27元；4.依法判令被告恒富合伙企业对上述诉讼请求1、2、3项款项承担连带保证责任；5.本案诉讼费由二被告负担。 事实与理由：2019年5月10日至2019年11月21日期间，原告茗城公司（出借方）与被告恒富成雅公司（借款方）、被告恒富合伙企业(担保方）签订五份《成雅工业园区污水处理厂建设应急资金借款合同》，借款合同约定：被告恒富成雅公司向原告茗城公司借款共计2000万元；借期最长一个月（以实际到账日为起始），借款利率期内9%/年，逾期利率12％/年；被告恒富合伙企业是上述借款的保证人，对上述债务承担连带保证责任，保证期限为3年。同时，被告恒富合伙企业承诺用股权作为质押担保并配合办理股权质押手续。借款合同签订后，原告茗城公司通过银行账户向被告恒富成雅公司转款18677344.64元，被告恒富合伙企业一直未办理股权质押手续。借款到期后，原告茗城公司多次催收未果，为保护原告茗城公司合法权益，特提起诉讼。 被告恒富成雅公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见及相关证据材料。 被告恒富合伙企业辩称：原告与恒富合伙企业共同成立了恒富成雅公司，双方承建的项目是社会资本，是原告出资200万元，由恒富合伙企业出资1800万，再由恒富成雅公司采取融资手段撬动2个亿的项目。项目没有融资成功，完全是因为政府的原因，因为工期大为缩短，给被告恒富成雅公司融资的渠道造成了阻碍，政府有会议纪要做出了多项承诺，所有的投资保障都没有落实。双方的合作协议对融资有明确约定，对恒富成雅公司最终的债务也有明确的约定，最终是由原告来承担恒富成雅公司的所有债务，也就是本金及利息，所以，本案涉及的借款应当是由原告自己来承担的。本次诉讼案涉的借款纠纷构成关联交易，根据原告与恒富合伙企业就本次借款举行的股东会决议表明，双方对本次借款的时间、金额及还款方式均进行了详细的约定，该决议主要内容是借款，还款的安排是向金融机构贷款进行还款，如果贷款无法办理下来，那么，本次借款就转为茗城公司对恒富成雅公司的增资扩股，因此，本案的纠纷名为民间借贷，实际上是股东权益的争议，实际上是增资扩股的决议，二被告不应当承担还款责任。关于违约金和利息的问题，本案的利息和违约金都不应该支付，利息和违约金是不能同时主张的，只能选择一样，按照关联交易的原理，本案是公司向自己的股东借款，借款的利息远远高于银行金融机构的贷款利率，本身就是一个不合理的现象，所以，违约金和利息不应当支付。综上，请求驳回原告对被告恒富合伙企业的全部诉讼请求。 经审理查明：2017年5月5日，茗城实业公司作为甲方，成都盛泰恒富股权投资基金限公司作为乙方，双方签订了《成雅工业园区基础设施项目（一期）投资建设合作协议》，约定“双方共同设立项目公司，由项目公司通过融建方式完成项目的筹资、建设、运营。建成后甲方拥有项目公司全部资产的运营权并承担项目公司的全部债务。同时，甲方分年（总8年）回购乙方的股权从而逐步取得对项目公司的所有权（控制权）。回购完毕，项目公司及其公司资产均属于甲方”。2017年6月22日，恒富成雅实业公司注册成立，注册资本5000万元。股东为茗城实业公司（10%股权）、恒富合伙企业（90%股权）。2017年7月20日，茗城实业公司作为甲方，成都盛泰恒富股权投资基金限公司作为乙方，恒富合伙企业作为丙方，三方签订了《成雅工业园区基础设施项目（一期）投资建设合作补充协议》，约定“项目注册资金2000万元，甲方出资200万元，占10%股权，乙方授权丙方出资1800万元，丙方是实际出资人，占90%股权；当丙方无法履行本协议或丙方无法履行乙方与丙方及丙方实际控制人朱光彬、朱川于2017年7月19日签订的《合作协议书》时，丙方无条件退出本项目，并承担相关违约责任，同时丙方的权利义务自动转移给乙方继续履行；项目建设资金不足部分由甲方及甲方母公司（雅安山区国有资产投资经营有限责任公司）共同配合乙方发行基金或其他融资方式解决；项目公司的债务及项目公司购置的固定资产需随同使用权同步转交给甲方承担，由甲方按期偿还债务本金和债务存续期内利息”。2018年5月31日，茗城实业公司作为甲方，成都盛泰恒富股权投资基金管理有限公司作为乙方，恒富合伙企业作为丙方，三方签订了《成雅工业园区基础设施项目（一期）投资建设合作补充协议二》，协议中约定“若项目公司整改措施不力，乙、丙方应立即无条件退出对本项目的继续投资，由甲方替代丙方投入后续资金并主导污水处理厂的后续建设，直到污水处理厂建设完成期间，甲、乙、丙三方成立清算小组对丙方已投入的资金进行清算，乙、丙方不得干扰甲方对污水处理厂子项目的后续管理。丙方对甲方后续投资的资金给予一定投资回报，投资回报率不低于每年12%。甲方可随时向丙方追偿投资回报。丙方同意甲方在未来支付丙方股权回购款时可以扣除丙方未给予甲方的投资回报。” 2019年5月7日，丁凡作为茗城公司的法定代表人、刘勇作为恒富合伙企业的法定代表人出席，雅安市名山区国有资产投资有限责任公司的**，恒富成雅公司的实际控制人朱光彬、茗城公司的杨旭列席，形成了《雅安市恒富成雅实业有限公司2019年第四次股东会决议》，该决议的主要内容为“本次股东大会主要讨论和需要表决的事项如下：我公司（恒富成雅公司）拟向茗城实业公司借款300万元用于后续工程建设，该笔款项待我公司向金融机构申请3000万元贷款办理后归还；如贷款无法办理，则同意以债转股的形式转为茗城实业公司对我公司的增资扩股。会议议定：同意恒富成雅公司向茗城实业公司借款300万元用于成雅工业园区污水处理厂等后续工程建设”。2019年5月8日，恒富成雅公司以茗城公司为报送对象制作了成雅实业（2019）12号文件，文件名为“恒富成雅实业公司关于向茗城实业公司借款300万元用于成雅工业园区污水处理厂后续工程建设的报告”，该报告中载明“因我公司（恒富成雅公司）银行贷款正在办理中，拟向茗城实业公司借款300万元用于后续工程建设，该笔款项待我公司向金融机构申请3000万元贷款办理后归还；如贷款无法办理，则同意以债转股的形式转为茗城实业公司对我公司的增资扩股”。2019年5月10日，原告作为出借方（甲方），被告恒富成雅公司作为借款方（乙方），被告恒富合伙企业作为担保方（丙方），三方签订了《成雅工业园区污水处理厂建设应急资金借款合同》，合同约定的主要内容为：“借款用途为解决成雅工业园区污水处理厂子项目的建设之需，解决临时应急的资金短缺问题；借款金额300万元；借款利率9%/年，逾期利率按12%/年；借款期限最长1个月，从2019年5月15日至2019年6月15日，以借款实际到账日期为起始日，截止日期顺延；还款来源：乙方应积极向雅安市农村商业银行名山支行或其他金融机构申请贷款，乙方取得资金后第一时间安排资金归还甲方出借的款项；还款保证：1.丙方自愿为乙方的债务承担连带保证责任，保证范围包括但不限于本金、利息、违约金、诉讼费、律师代理费等，保证期限为3年；2.本次借款丙方自愿用恒富成雅公司股权作保证，借款后半月内若乙方未能从雅安市农村商业银行名山支行将2000万元贷款申请下来，丙方须在一周内在工商登记管理部门完成股权质押手续；3.若乙方未按时归还甲方借款，逾期达2个月以上的，该借款自动转为甲方收购丙方股权（不溢价）的购买金。收购后丙方股权作相应减少，甲方股权作相应增加，并修改公司章程；违约责任：乙方若逾期达2个月未还款丙方并不配合办理股权转让手续时，甲方除主张收回本息外，同时以已使用资金为基数按银行贷款基准利率4倍收取乙方违约金”。2019年5月15日，茗城公司给付了恒富成雅公司300万元。2019年5月22日，三方当事人又形成了《雅安市恒富成雅实业有限公司2019年第五次股东会决议》，决议的主要内容为同意茗城公司向恒富成雅公司出借600万元用于后续建设，该笔款项待恒富成雅公司向金融机构申请3000万元贷款办理后归还；如贷款无法办理，则同意以债转股的形式转为茗城实业公司对恒富成雅公司的增资扩股。随后，三方当事人分别于2019年5月29日、2019年6月3日、2019年8月初、2019年10月13日签订了《成雅工业园区污水处理厂建设应急资金借款合同》，合同约定的内容除借款金额、借款时间、还款时间不一致外，其余内容与2019年5月10日签订的《成雅工业园区污水处理厂建设应急资金借款合同》内容基本相同，借款金额分别为300万元、300万元、500万元、600万元。上述借款合同签订后，原告陆续向被告恒富成雅公司发放了相关款项，部分单据上付款用途载明为借款。茗城公司总计向恒富成雅公司发放款项合计18677344.64元，上述款项均未归还，每笔款项均未按合同约定办理股权质押登记，亦未按约定进行股权转让。借款到期后，茗城公司多次向恒富成雅公司催收未果。截止2020年5月31日，尚欠借款利息合计1820949.55元。庭审中，茗城公司与恒富合伙企业当庭确认恒富合伙企业在恒富成雅公司所占的90%的股权在涉案借款合同签订前已被其他法院全部冻结。 另查明：茗城公司与四川兆盛律师事务所曾签订《委托代理协议》，一份，约定茗城公司因与恒富成雅公司借款合同纠纷事宜，茗城公司委托四川兆盛律师事务所委托代理，代理权限为一般授权,律师基本代理费为14万元，代理费在茗城公司收到法院受理案件通知书三日之内打入四川兆盛律师事务所银行账户。2020年6月5日，茗城公司给付四川兆盛律师事务所法律咨询、民事案件代理费14万元。 以上事实有《成雅工业园区基础设施项目（一期）投资建设合作协议》《成雅工业园区基础设施项目（一期）投资建设合作补充协议》《雅安市恒富成雅实业有限公司2019年第四次股东会决议》《雅安市恒富成雅实业有限公司2019年第五次股东会决议》《恒富成雅实业公司关于向茗城实业公司借款300万元用于成雅工业园区污水处理厂后续工程建设的报告》两份、《成雅工业园区污水处理厂建设应急资金借款合同》五份、茗城公司向恒富成雅公司发送的《关于归还成雅园区污水处理厂项目借款的函》、委托代理协议及茗城公司与恒富合伙企业的出庭人员当庭陈述等证据予以证实，足以认定。 本院认为：三方当事人签订的《成雅工业园区污水处理厂建设应急资金借款合同》（以下简称借款合同），不违反法律、行政法规的强制性规定，是当事人的真实意思表示，借款合同合法有效，当事人均应当按照借款合同的约定来履行义务、承担责任。本案中，虽然恒富成雅公司的2019年第四次、第五次股东会决议中载明的内容是“由茗城公司向恒富成雅公司出借款项，恒富成雅公司向金融机构贷款后归还，若贷款无法办理，则同意以债转股的形式转为茗城公司对恒富成雅公司的增资扩股款”。但在借款合同中实际约定的是在借款不能归还时，将恒富合伙企业的股权质押给茗城公司，最终转化为茗城公司收购恒富合伙企业股权的购买金。因借款合同在后，故应以借款合同中的约定为当事人的最终意思表示。现因恒富合伙企业的股权已全部被冻结，双方实际未办理股权质押登记，也不能办理股权变更登记手续，故茗城公司按照借款合同约定请求恒富成雅公司承担违约责任，要求恒富成雅公司归还借款本金18677344.64元，并按期内借款利率9%/年、逾期利率12%/年给付截止2020年5月31日的利息1820949.55元，并以18677344.64元为基数给付按年利率12%计算从2020年6月1日起至付清之日止的利息，事实清楚，证据充分，本院予以支持。关于茗城公司请求恒富成雅公司以使用资金18677344.64元为基数按利率3.85%/年的4倍给付违约金2876311.07元的诉讼请求，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，对茗城公司的该项诉讼请求，本院予以支持。对于茗城公司请求恒富成雅公司给付律师费14万元的诉讼请求，因该费用不是必然发生，且借款合同的违约责任中未对该项进行约定，故本院不予支持。对于茗城公司请求恒富合伙企业承担连带责任的诉讼请求，根据借款合同还款保证中的约定“恒富合伙企业自愿为恒富成雅公司的债务承担连带保证责任，保证范围包括但不限于本金、利息、违约金、诉讼费、律师代理费等，保证期限为3年”，现因恒富合伙企业的股权被冻结，其股份不能出让给茗城公司，恒富成雅公司依合同约定承担归还本息及违约金的责任，恒富合伙企业理应按借款合同约定承担连带责任保证，故茗城公司的该项诉讼请求，本院予以支持，恒富合伙企业对恒富成雅公司在本案中应承担的归还本息及违约金责任承担连带责任。对恒富合伙企业辩解的因最终款项应由茗城公司归还，不存在恒富合伙企业承担连带责任的问题，只同意增资扩股的意见，因与借款合同的约定不符，故本院不予采纳。 综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告雅安市恒富成雅实业有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告雅安市茗城实业有限公司借款本金18677344.64元及截止2020年5月31日的利息1820949.55元，并以18677344.64元为基数给付按年利率12%计算的从2020年6月1日起至付清之日止的利息； 二、由被告雅安市恒富成雅实业有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告雅安市茗城实业有限公司违约金2876311.07元； 三、被告雅安市盛泰恒富基础设施建设合伙企业（有限合伙）对雅安市恒富成雅实业有限公司的上述一、二项债务承担连带清偿责任； 四、驳回原告雅安市茗城实业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费159373，保全费5000元，合计164373元，由被告雅安市恒富成雅实业有限公司、雅安市盛泰恒富基础设施建设合伙企业（有限合伙）共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省雅安市中级人民法院。 审 判 长  杨培琼 人民陪审员  何 燕 人民陪审员  苏 岭 二〇二〇年八月二十七日 书 记 员  韩 乐