北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0113民初9888号原告：张楠，男，1991年12月28日出生，汉族，户籍地北京市顺义区，身份号码×××。委托诉讼代理人：刘明哲，北京刘明哲律师事务所律师。被告：马燕莉，女，1950年8月19日出生，汉族，户籍地北京市朝阳区，身份号码×××。被告：北京金碧园绿化工程有限公司，住所地北京市顺义区府前东街南侧，统一社会信用代码91110113102569097H。法定代表人：马燕莉，总经理。原告张楠诉被告马燕莉、北京金碧园绿化工程有限公司（以下简称金碧园公司）合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序并公开开庭进行了审理。原告张楠的委托诉讼代理人刘明哲、被告兼被告金碧园公司的法定代表人马燕莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张楠向本院提出诉讼请求：1.被告马燕莉向张楠支付合伙利润款73.4万元；2.被告金碧园公司对马燕莉的上述债务承担连带责任；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：张楠与马燕莉为朋友关系，2016年3月二人决定合伙经营金碧园公司园林绿化项目。马燕莉为金碧园公司大股东，持股比例为该公司总股权的99%。张楠前后累计投资3084350元给马燕莉，马燕莉表示该资金全部投入到金碧园公司绿化项目。此后项目陆续回款，张楠共计收到回款约340万元。期间，张楠与马燕莉还曾签订股权转让协议，由张楠管理金碧园公司。2020年2月27日，张楠、马燕莉以及金碧园公司签署《协议书》，约定:明确张楠与马燕莉为合伙关系，张楠汇入马燕莉账户内的金额确已用于金碧园公司绿化项目，该项目完成后的利润中有73.4万元未支付给张楠，马燕莉应于协议签订后90日内支付张楠，金碧园公司对马燕莉的上述债务承担连带责任。同时，协议还约定张楠应在20日内将股权转让回马燕莉等其他相关条款。协议签订后张楠应金碧园公司股权又转让回马燕莉，但此后的90日内未收到马燕莉和金碧园公司支付的合伙利润款。为此，特诉至贵院，请依法判决。被告马燕莉、金碧园公司共同答辩称不同意原告的诉讼请求，认可与原告存在合伙关系，不认可数额。本院经审理认定事实如下：金碧园公司成立于2001年8月29日。2005年5月23日，马燕莉成为该公司股东，并担任法定代表人。2014年12月19日，工商登记公司注册资本从100万元增资至7500万元，其中马燕莉认缴出资7475万元，吕国平出资20万元、周定友出资5万元。2019年7月11日，金碧园公司工商登记股东变更为张楠、马燕莉、吕国平、周定友，其中张楠认缴出资7400万元、马燕莉出资75万元、吕国平出资20万元、周定友出资5万元。同时，公司法定代表人由马燕莉变更为张楠。2020年3月5日，金碧园公司股东再次变更为马燕莉、吕国平、周定友，其中马燕莉认缴出资7475万元、吕国平出资20万元、周定友出资5万元。公司法定代表人再次由张楠变更为马燕莉。2019年8月7日，张楠作为出借人、马燕莉作为借款人与担保人金碧园公司签订《借款协议书》一份，协议中约定因马燕莉资金紧张，向张楠借款用于周转，张楠已实际向其出借，出借金额为100万元，借款期限自2019年8月7日开始，期限为不定期，无利息。上述借款张楠有权随时要回，马燕莉需在收到张楠索要借款通知之日起7日内将借款返还张楠。担保人金碧园公司承担无限连带保证责任。2019年8月7日，张楠向马燕莉转账100万元。2019年8月7日，张楠、马燕莉签订《股权转让协议》、《股权代持协议》、《借款协议》、《顾问服务合同》、《经营及还款计划》等一系列协议数份。其中《股权转让协议》中显示甲方转让方马燕莉将持有的金碧园公司的98.667%的股份无偿转让给乙方张楠。《股权代持协议》中显示甲方马燕莉自愿委托乙方张楠作为其对金碧园公司98.667%股份的名义持有人，甲方作为代持股份的实际所有人。《借款协议》中显示因金碧园公司经营苦难，马燕莉向张楠借款200万元，用于解决公司债务。《顾问服务合同》中显示甲方金碧园公司聘请乙方马燕莉为其顾问，并约定了相应的报酬。《经营及还款计划》中显示鉴于金碧园公司股东发生变化，公司股东变更之前的公司债权债务由甲方马燕莉承担，变更之后的公司债权债务由乙方张楠承受和承担。2020年2月27日，张楠作为甲方与乙方马燕莉、丙方金碧园公司签订《协议书》一份，协议中约定张楠与马燕莉为合伙关系。2016年3月，马燕莉为金碧园公司大股东，同时为该公司法定代表人。马燕莉要求张楠与其合伙经营金碧园公司园林绿化项目，张楠表示同意。张楠于2016年3月21日起至2019年5月1日共计向马燕莉个人账户内转账3084350元，用于该项目。马燕莉表示该资金已全部用于上述项目。在此期间，项目陆续回款，马燕莉陆续转账给张楠项目利益款329.6万元，另通过微信大约支付给张楠项目利益10余万元。由于项目完成后，马燕莉未按约定将剩余应支付张楠的利润共计73.4万元。为此，为了保证张楠的利益不受损失，马燕莉同意由张楠代持其在金碧园公司股份，代任金碧园公司法定代表人，实际马燕莉仍为金碧园公司实际控制人。就上述情况，各方经协商一致，达成如下协议:一、张楠与马燕莉的合伙关系于本协议签订后解除。二、马燕莉扣除此前已支付张楠的部分外，还应向张楠支付合伙利润共计73.4万元，于本协议签订后90日内支付。三、金碧园公司对马燕莉的上述债务承担无限连带责任。四、本协议签订后20日内，张楠配合马燕莉将金碧园公司代持股权转让回马燕莉，同时，将金碧园公司法定代表人再变更回马燕莉。五、马燕莉以及金碧园公司确认：金碧园公司的一切债务与张楠无关，同时，代持股份的出资义务属于马燕莉，与张楠无关。六、金碧园公司确认：张楠向马燕莉的出资确已全部用于金碧园公司的经营当中。七、在张楠担任法定代表人期间，张楠对其经手的公司盖章所对应的事务承担责任。八、以上协议是三方协商一致的结果，不存在欺诈和胁迫的情况，全法有效，各方均应全面遵守。庭审中，原告张楠称自2016年3月21日至2019年5月1日多次向马燕莉支付投资款并收回收益，并提交银行流水记录予以证明。张楠提供的银行流水记录显示上述期间张楠共向马燕莉转账3084350元，马燕莉向张楠转账3296000元。庭审中，双方认可在2019年7月11日至2020年3月5日，张楠代持马燕莉在金碧园公司的股份。诉讼中，张楠称之所以代持股份是为了管理双方之间的合伙项目，2019年的时候双方的合伙项目接近尾声，有了回款，因为怕马燕莉不给张楠钱，就代持管理公司。但是后来发现有一笔款转到了原告不知情的账户，原告代持股份亦无法实现对公司账款的掌控，且公司经常会有诉讼，因此后来就转回去了。庭审中，马燕莉称因转让股份会承担高额的税款，谁也不愿意承担，就签了一个代持协议，但后来张楠经营不下去了，就转回来了。庭审中，张楠称根据涉诉协议书的约定，金碧园公司承担的是连带保证责任。虽然在涉诉协议签订的时候，张楠已经成为了金碧园公司的法定代表人，但是马燕莉是实际的股东，协议是双方共同加盖的公章。且马燕莉实际持股比例达到99%，马燕莉能够代表公司对外担保。庭审中，马燕莉及金碧园公司称公司作出担保的时候没有召开股东会。诉讼中，本院依据张楠的申请及提供的担保，作出（2020）京0113民初9888号民事裁定书，裁定对被告马燕莉、北京金碧园绿化工程有限公司名下价值七十三万四千元的财产予以冻结或者查封。上述事实，有原告张楠提供的协议书、转账记录、企业信息等，被告马燕莉提供的代持协议、借款协议、还款计划、转让协议、咨询服务协议等及本案的庭审笔录等在案佐证。本院认为：张楠与马燕莉认可双方之间存在合伙关系，对此本院予以确认。虽然马燕莉、金碧园公司不认可涉诉协议书中欠付款项的数额，但未提交证据予以证明，故本院对于马燕莉因合伙关系欠付张楠的合伙款项确定为73.4万元。现双方认可金碧园公司承担的为连带保证责任，虽然在涉诉协议签订的时候，张楠为金碧园公司工商登记的股东及法定代表人，但鉴于张楠与马燕莉之间多年的合伙关系，且双方认可张楠实际为代马燕莉持有金碧园公司的股份，另，结合马燕莉在金碧园公司的持股比例。故本院对于张楠要求金碧园公司承担连带保证责任的诉讼请求予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告马燕莉给付原告张楠七十三万四千元，于本判决生效之日起七日内执行；二、被告北京金碧园绿化工程有限公司对被告马燕莉的上述债务向原告张楠承担连带保证责任，被告北京金碧园绿化工程有限公司承担连带保证责任后，有权向被告马燕莉进行追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费五千五百七十元、保全费四千一百九十元，由被告马燕莉、北京金碧园绿化工程有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员 胡 波二〇二〇年九月十日书记员 聂佳飞