湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书(2020)湘0102民初8889号原告：周某某，女，1971年3月10日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：黄元，湖南凯威律师事务所律师。委托诉讼代理人：向小菲，湖南凯威律师事务所律师。被告：湖南鑫成建设有限责任公司，住所地湖南省张家界市永定区大庸桥办事处鑫成国际旅游广场17楼。法定代表人：刘某某,系该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：姜亚，湖南姜亚律师事务所律师。委托诉讼代理人：李若兰，湖南姜亚律师事务所律师。原告周某某与被告湖南鑫成建设有限责任公司（以下简称鑫成公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，本院于2020年7月24日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年9月11日第一次公开开庭进行审理，原告的委托诉讼代理人向小菲，被告鑫成公司的委托诉讼代理人姜亚、李若兰到庭参加诉讼。后因本案案情复杂，本院依法转为普通程序，由审判员王双石担任审判长，与人民陪审员柳满希、刘精科组成合议庭，于2020年9月30日第二次公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人向小菲，被告鑫成公司的委托诉讼代理人姜亚、李若兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周某某向本院提出如下诉讼请求：1、判令解除原长沙市芙蓉区玖玖捌建筑工程设备租赁行与鑫成公司于2016年9月27日签订的《建筑器材租赁合同》及于2018年8月7日签订的《补充协议》；2、判令被告鑫成公司支付原告周某某租金（含扣件欠螺杆螺帽、洗油费、顶托清洗费、欠螺帽、调直费、码堆费等）859149.48元（暂从2018年8月1日计算至2020年6月30日止，以后按合同约定的标准计算至实际付清之日或赔偿款支付之日止）；3、判令被告鑫成公司返还原告周某某租赁物钢架管39179.35米、扣件49725套、顶托及套筒7514套或支付相应的赔偿款1021292.25元；4、判令被告鑫成公司支付原告周某某违约金168743.13元（暂计算至2020年6月25日止，之后以应付租金为基数按月利率2%的标准计算至实际付清之日止）；5、判令被告鑫成公司支付原告周某某律师费80000元；6、判令被告鑫成公司承担本案的所有诉讼费用及诉讼保全担保保险费。事实与理由：原告经营的长沙市芙蓉区玖玖捌建筑工程设备租赁行（以下简称玖玖捌租赁行）按照合同约定向被告鑫成公司提供了租赁物，但被告鑫成公司未支付过租金，仅归还了部分租赁器材。2018年8月1日起至2020年6月30日止，共计欠付租金859149.48元，尚有钢架管39179.35米、扣件49725套、顶托及套筒7514套未归还。被告鑫成公司的违约行为，造成了此合同无法继续履行，根据合同约定及法律规定，玖玖捌租赁行有权解除双方的合同及其补充协议。同时，玖玖捌租赁行于2018年12月20日注销，原告周某某作为其经营者，根据法律规定，其有权以自己的名义提起诉讼。故原告周某某特起诉至贵院，以维护自身的合法权益。被告鑫成公司辩称：1.愿意赔偿被答辩人钢架管、扣件、顶托及套筒材料损失632558.8元；2.同意终止双方于2016年9月27日签订的《建筑器材租赁合同》；3.驳回被答辩人的其他诉讼请求；4.诉讼费由被答辩人承担三分之二。事实与理由：双方曾因建筑设备租赁合同纠纷一案，经长沙市芙蓉区人民法院调解达成了（2018）湘0102民初4358号民事调解书。协议第一条只确认《建筑器材租赁合同》继续履行，对显失公平的《补充协议》没有确认继续履行。2018年9月30日，答辩人已将部分设备退给了被答辩人，其他部分已明确告知其已损失不能退换，并要求与被答辩人确认损失额，并赔偿其损失，但被答辩人迟迟不予回复。直到2019年6月30日，被答辩人要求其儿子给答辩人一张便条，提出按所谓补充协议，要求答辩人承担违约责任（包括高额赔偿和承担租金）。综上所述，答辩人已明确告知租赁物已损失无法归还，被答辩人故意不结账，要求答辩人承担过高且无约定的违约责任，《补充协议》显失公平，且在事后的《民事调解书》没有约定双方继续履行。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，根据庭审调查以及举证、质证的情况，本院确认如下事实：2016年9月27日，玖玖捌租赁行（出租方、甲方）与鑫成建设公司（承租方、乙方）签订了一份《建筑器材租赁合同》，约定：乙方预计租赁甲方钢架管、扣件、顶托等器材，实际数量以发货单据为准，租赁期间以收发货时间为依据。租赁期间届满，乙方未归还租赁物，视同乙方仍承租租赁物，本租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。租金收取标准：钢架管的租金为0.007元/米/天，成本价值为8元/米或市场价；扣件的租金为0.003元/套/天，成本价值为4元/套或市场价；70cm顶托的租金为0.025元/套/天，成本价值为16元/套或市场价；轮扣的租金为0.028元/米/天，成本价值为20元/米/或市场价；工字钢的租金为0.1元/米/天，成本价值为65元/米或市场价。前述租金标准为未含税租金标准，乙方在领取发票时，需加付与甲方承担的税金相等的租金。租期起止时间自发货之日起至送回之日止（送货当天不计），租期不足三十天，按三十天计算租金。租金结算以发货单和验收单为结算凭据。乙方应于每月的十五号提请甲方结算租金，乙方未按时结算，甲方有权按照合同和已发货情况计算租金作为当月度乙方应付租赁费用。乙方须按如下规定交付租赁费用：（1）从第一次发货之日起，遇端午节、中秋节、春节三个节日前付租赁费用。（2）端午节、中秋节、春节前须付清该节日前所产生的所有租赁费用。外架拆除落地，两个月内结清全部租金。乙方应按时缴纳租赁费用，未按时缴纳的，每逾期一天，违约金按银行同期贷款利率计算，如乙方逾期60天不交付租赁费用，甲方有权解除合同。合同解除后至租赁物收回前，甲方有权按照租金标准收取该期间的经营损失。租赁期限届满后，如乙方没有归还租赁物，则甲方可以视同租赁物已被乙方丢失，甲方有权要求赔偿。但在赔偿款付清前，因乙方相当于实际占用租赁器材，仍需按租金标准收取费用。因钢材采购的浮动会影响乙方，乙方有权选择如下赔偿费收取标准：（1）丢失损坏架管、扣件按成本价值的100%收计其赔偿费；丢失损坏扣件螺杆、螺帽，则按0.5元/套计收赔偿费；丢失损坏顶托丝杠、底板、螺帽分别按16元/根、7元/个、5元/个计收赔偿费；轮扣式脚手架外套管变形5元/个、外套管开焊3元/个、坏轮盘8元/个、外套丢失10元/个、外套管开裂8元/个、丢失轮盘10元/个、弯管1元/根、少鹰嘴12元/个或者（2）按赔偿费支付时器材的市场价不计折旧予以赔偿。如需甲方代办装卸车和运输，则乙方须缴纳装卸车和运费给甲方。装卸车费用按如下标准计算：架管250米装车12元，卸车15元（包码堆）；扣件每1000套装车12元，卸车15元；顶托每200套装车12元，卸车15元；工字钢每米装车1元，每米下车1元。轮扣200米装车15元，卸车18元（包码堆）。可由甲方安排车到乙方工地点数，乙方必须架扣分离，规格分类，堆码整齐便于点数。甲方可为乙方提供外架普通黄油漆管，材料费130元每吨（250米为一吨）由乙方承担。在履行合同中如有纠纷，双方应尽量协商解决，协商不成的，双方有权向甲方所在地人民法院提起诉讼。任何一方为实现债权所支出的费用包括诉讼费、鉴定费、律师费等均由败诉方承担。合同还对其他事项进行了较为详细的约定。《建筑设备租赁合同》签订后，玖玖捌租赁行依约向新城公司提供建筑器材，但鑫成公司未按时足额支付租金，仅归还部分租赁器材。玖玖捌租赁行以鑫成公司为被告于2018年4月19日向本院提起诉讼，双方在法院主持下达成了调解，本院于2018年8月7日作出（2018）湘0102民初4358号民事调解书。双方在该调解书中确认于2016年9月27日签订的《建筑器材租赁合同》继续履行，并对2018年7月31日前鑫成公司欠付租金、违约金等款项的金额、支付方式及支付期限等进行了确认。同日，双方又签订了一份《补充协议》，该协议约定：双方确认截至2018年8月1日止，鑫成公司尚有钢架管54764.45米、扣件58536套、顶托及套筒7858套未归还给甲方，以上未归还的租赁器材由鑫成公司继续使用；鑫成公司须于2018年10月10日前将上述租赁器材全部归还完毕；在上述期限内，若鑫成公司没有将上述租赁器材全部归还完毕，则上述全部租赁器材自2018年8月1日起的租金收取标准调整为钢架管0.012元/米/天、扣件0.008元/套/天、顶托及套筒0.04元/套/天。同时，对租赁物赔偿标准也进行了相应调整：在上述期限内，若乙方在归还租赁器材时，未归还的钢架管在3%（即1642.9米）以内，则赔偿成本价按原来合同约定的标准计算，若未归还的钢架管超过3%（即1642.9米），则超出部分的钢架管按赔偿成本价15元/米计算；若未归还的扣件在5%（即2926.8套）以内，则赔偿成本价按原来合同约定的标准计算，若未归还的扣件超过5%（即2926.8套），则超出部分的扣件按赔偿成本价6元/套计算；未归还的顶托及套筒的赔偿成本价调整为18元/套。该《补充协议》上有（2018）湘0102民初4358号案件中原告周某某的委托诉讼代理人黄元及被告鑫成公司的委托诉讼代理人陈伟博的签字，亦加盖有玖玖捌租赁行及鑫成公司公章。之后，被告湖南鑫成建设有限责任公司仅支付了截至2018年7月31日止的租金，归还了部分租赁器材，但对于后续租金未再支付分文。另查明，鑫成公司向玖玖捌租赁行归还器材情况如下：2018年9月21日，归还钢架管6598.5米；2018年9月28日，归还钢架管3338.5米、扣件5261套、顶托及套筒285套；2019年5月19日，归还钢架管2684.2米、扣件1529套、顶托及套筒18套；2019年5月22日，归还钢架管2963.9米、扣件2021套、顶托及套筒41套。目前，鑫成公司尚欠玖玖捌租赁行钢架管39179.35米、扣件49725套、顶托及套筒7514套。还查明，玖玖捌租赁行现已注销，其在注销前实际经营者为周某某。周某某为进行此次诉讼，委托湖南凯威律师事务所代理此次诉讼，支付律师费80000元，还购买了诉讼保全担保保险，支付保险费1392元。本院认为：一、玖玖捌租赁行于2018年12月20日被注销，登记经营者为周某某，故周某某有权以自己的名义主张权利。二、鑫成公司辩称（2018）湘0102民初4358号民事调解书中仅载明双方确认继续履行《建筑器材租赁合同》，而未就是否履行《补充合同》进行确认，《补充合同》无效；《补充协议》的签订在调解书之前，且签订《补充协议》的前提是原告撤诉，后原告未撤诉而是双方达成调解。但（2018）湘0102民初4358号民事调解书中仅对双方于2018年7月31日前的租金结算以及支付方式进行确认，而《补充协议》主要针对未归还器材的数量确认以及未归还器材的租金及赔偿款的调整问题。调解书与《补充协议》针对的事项不一样，两者之间并不冲突。同时，《补充协议》上有双方代理人签字，亦加盖双方公司的公章，系双方当事人的真实意思表示。该《补充协议》真实、合法、有效。因此，双方均应按照《建筑设备租赁合同》及《补充协议》的约定，全面履行自己的义务。鑫成公司未按照《补充协议》的约定，如期返还租赁设备，亦未按约定及时足额支付租金已构成根本性违约，达到合同解除条件，原告周某某有权解除于2016年9月27日签订的《建筑器材租赁合同》以及于2018年8月7日签订的《补充协议》，解除时间为载有解除请求的起诉状送达对方之日，即2020年8月25日。合同解除后，不影响约定的结算条款的效力。截至2020年6月30日止，鑫成公司尚欠周某某租金859149.48元，理应支付。对于尚未返还的钢架管39179.35米、扣件49725套、顶托及套筒7514套，鑫成公司理应返还，不能返还的，应按钢架管15元/米、扣件6元/套、顶托及套筒18元/套的标准赔偿。此外，另应按约定的钢架管0.012元/米/天、扣件0.008元/套/天、顶托及套筒0.04元/套/天的租金标准，支付从2020年7月1日之后的租金至器材返还或损失赔偿之日止。三、周某某请求法院判令鑫成公司向其支付违约金168743.13元（暂计算至2020年6月25日止，之后以应付租金为基数按月利率2%的标准计算至实际付清之日止），因双方在《建筑设备租赁合同》中约定，鑫成公司应按时缴纳租赁费用，未按时缴纳的，每逾期一天，违约金按银行同期贷款利率计算，再综合鑫成公司违约情节、程度以及周某某受损失，本院支持鑫成公司以应付未付租金为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向周某某支付自2018年8月1日起至实际付清之日止的违约金，其余部分不予支持。四、因本次诉讼，周某某支出律师费80000元、诉讼保全担保保险费1392元，且向法庭提交了相应的票据。根据当事人在《建筑器材租赁合同》约定，为实现债权所支出的费用包括诉讼费、鉴定费、律师费等，均应由败诉方承担。故周某某请求法院判令新发公司向其支付律师费80000元、财产保全担保保险费1392元的诉讼请求，符合合同约定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条及第二百二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决如下：一、解除长沙市芙蓉区玖玖捌建筑工程设备租赁行与湖南鑫成建设有限责任公司于2016年9月27日签订的《建筑器材租赁合同》以及于2018年8月7日签订的《补充协议》，解除时间为2020年8月24日；二、湖南鑫成建设有限责任公司于本判决生效之日起五日内向周某某返还钢架管39179.35米、扣件49725套、顶托及套筒7514套，对于未返还的器材，应按钢架管15元/米、扣件6元/套、顶托及套筒18元/套的标准予以赔偿；三、湖南鑫成建设有限责任公司于本判决生效之日起五日内向原告周某某支付租金（含扣件欠螺杆螺帽、洗油费、顶托清洗费、欠螺帽、调直费、码堆费等）859149.48元；对于本判决第二项确定的未返还器材，按钢架管0.012元/米/天、扣件0.008元/套/天、顶托及套筒0.04元/套/天的租金标准支付自2020年7月1日起至器材实际返还或赔偿之日止的租金；四、湖南鑫成建设有限责任公司于本判决生效之日起五日内向周某某支付违约金（以欠付租金为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自应付未付之日起计算至实际清偿之日止）；五、湖南鑫成建设有限责任公司于本判决生效之日起五日内向原告周某某支付律师费80000元、诉讼保全担保保险费1392元；六、驳回原告周某某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费27597元，保全费5000元，共计32597元，由被告湖南鑫成建设有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  王双石人民陪审员  刘精科人民陪审员  柳满希二〇二〇年九月三十日法官助理王婷婷书记员梁芸哲