上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0109民初14398号原告：纪星国际货运代理(深圳)有限公司上海分公司，营业场所上海市。负责人：陈明明，市场部经理。委托诉讼代理人：蒋燕艳，该公司员工。被告：沈玮，女，1971年2月12日出生，汉族，住上海市杨浦区。原告纪星国际货运代理(深圳)有限公司上海分公司与被告沈玮劳动合同纠纷一案，本院于2020年7月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告纪星国际货运代理(深圳)有限公司上海分公司的委托诉讼代理人蒋燕艳、被告沈玮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。纪星国际货运代理(深圳)有限公司上海分公司向本院提出诉讼请求：判令原告无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金差额46,400元。其余同意仲裁裁决。事实和理由：原被告原为劳动关系，在职期间被告不能胜任岗位工作，虽未安排被告调岗，但曾安排被告出差培训4次，原告依据劳动合同约定解除双方劳动关系，无需支付违法解除劳动合同赔偿金。沈玮辩称，原告以被告不能胜任岗位工作为由单方解除劳动合同，但解除前也未说明被告不能胜任岗位工作情况、未安排被告调岗、培训，故原告于2020年1月13日当日单方面解除劳动合同已构成违法解除，应当支付违法解除劳动合同赔偿金，故不同意原告诉讼请求，要求维持仲裁裁决。本院经审理认定事实如下：被告于2018年8月13日入职原告，双方签订劳动合同一份，期限自2018年8月13日至2021年8月12日，约定由被告出任原告市场部副总经理一职，被告月工资为12,000元。2020年1月13日，被告向原告出具解聘通知书，载明：被告于2018年9月10日进公司担任市场部副总经理一职，根据公司要求，被告需要给公司带来新客户及利润，但是被告的利润一直没有达标。老板于2019年9月12日再次发邮件通知被告需要在3个月内完成每个月2.5万美金或以上利润，被告也于当天确认并回复会完成。但被告却一直没有完成。根据被告的工作表现及工作能力，都不符合公司要求，现公司决定即日起解除与被告的劳动合同。2020年1月20日，被告向上海市虹口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付：1、2020年1月1日至2020年1月13日工资差额1,200元；2、违法解除劳动合同赔偿金75,000元。2020年6月9日，仲裁委作出裁决：一、原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金差额46,400元；二、对被告其余仲裁请求不予支持。原告不服，诉至本院。还查明，(一)原被告劳动合同第十条约定：符合下列情形之一的，原告可以解除劳动合同，但应当提前三十日以书面形式通知被告：……被告不能胜任工作，经过培训或者调整岗位，仍不能胜任工作的；……(二)《雇员守则》第十章第二条约定：有下列情形之一的，公司提前三十日以书面形式通知雇员或者额外支付雇员一个月工资后，可以解除劳动合同：……雇员不能胜任工作，经过培训或者调整岗位，仍不能胜任工作的；……(三)2019年1月至2019年12月，被告每月收到工资9,753元至10,011.85元不等。又查明，被告在仲裁时表示收到原告支付的25,000元经济补偿金，同意将该款在赔偿金中予以扣除。被告在本案审理中表示仅支付过12,000元的经济补偿金。审理中，本院调取案外人陈某某与原告劳动争议仲裁案件(案号虹劳人仲(2019)办字第530号)笔录及银行交易明细，银行交易明细显示，2019年1月29日案外人收到罗志转账两笔款项，金额分别为5,000元和10,000元，2020年2月26日案外人收到吴金砖转账支付的15,000元。该案仲裁庭审中，原告确认案外人职位为销售副总经理，每月工资25,000元，每月月底以银行打卡和现金签收方式分多笔发放当月工资。原被告对银行交易明细及笔录真实性均无异议。被告表示其与案外人职位级别相当、工资水平相当、工资发放形式相同。原告则表示并不清楚。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：一、关于被告是否存在不能胜任岗位工作。原告认为，被告不能胜任岗位工作的依据：2019年8月29日香港经理通过邮件发送被告的警告信，其中载明：1、2018年8月入职的工作四个重点至今没有完成：A为公司发展新市场/产品，亚洲市场为始，于试用期内必须于亚洲市场开始有具体进度，B为公司发展新代理网络/产品，不限于公司现已开拓的服务/国家，C协助公司市场部价格谈判/资源开拓，D如为公司带来直接客户或发展产品带来可观净利润，将作为升值/年度花红；2、2018年11月21-24日出差青岛、2018年11月30日出差无锡，2019年1月1-4日出差泰国，以上三次出差原为准备与CULOGISTICS合作杂货，但未见为公司带来如期业绩，过去与该代理合作毛利只有204,764.10元，并于2019年6月后未再有新单；3、2019年6月2-10日出差德国，此次出差是为了寻找欧洲代理洽商合作机会，未见有代理回应；……被告则表示，入职时原告并未为其设定工作业绩指标，且从被告提交的邮件中，其目标客户已同意签订合同，但由于原告原因致使合同未能签成，继而双方无法合作，故没有利润原因在于原告。本院认为，原告仅以上述警告信主张被告不能胜任工作，但该证据不足以证明被告符合法律规定的不能胜任工作的标准，故原告主张被告不能胜任工作的理由并不充分。二、关于解除劳动合同前是否安排被告进行培训或调整岗位。原告自认未安排被告调整工作岗位，但曾安排被告4次培训，即前述警告信中提及的青岛、无锡、泰国、德国4次出差。被告则表示，出差不等同于培训，出差青岛、无锡是泰国业务达成后去工厂沟通工作，出差泰国是因为泰国业务系被告谈成项目、故被告与CEO助理王伟光一同前去，而出差德国则是原告为了加入欧洲物流协会，拓展更多代理。本院认为，原告提供的证据不足以证明安排被告4次出差内容为培训，故对其主张解除劳动合同前安排被告进行培训的主张，本院不予采信。三、原被告双方对于被告月工资标准各执己见。被告表示，其每月工资为25,000元，其中12,000元由原告转账支付，通过香港公司或者其他同事个人转账支付11,800元，另有1,200元以现金形式发放。被告提供银行交易明细及邮件以证明其主张。根据银行交易明细，2019年5月至2019年12月，被告每月均通过个人转账收到11,800元(2019年5月吕旋、6月林佳妮、7月刘泽锋、8月刘泽锋、9月吕旋、10月刘泽锋、11月吕旋、12月刘泽明)，2019年1月29日原告收到罗志转账13,000元，2019年2月26日吴金砖13,000元，2019年3月26日蒋琳佳6,034元，2019年3月27日胡钢印6,870元，2019年4月28日蒋琳佳5,300元，2019年4月28日胡钢印6,500元，2020年1月15日罗志5,832元。被告表示其入职前，公司曾通过邮件向其发送录用通知，载明：被告薪金包含每月12,000元底薪、10,000元现金，12个月薪金，年度奖金根据市场开拓成果计算，另每月3,000元津贴×12个月(不计五金)。原告虽对上述邮件的真实性予以认可，但表示被告入职后并未按照邮件记载的标准执行，被告每月工资为12,000元。根据被告提供的录用通知、银行交易明细、本案当事人陈述，结合虹劳人仲(2019)办字第530号案件中的证据及当事人陈述等内容进行综合判断，本院采信被告主张其月工资25,000元的说法。本院认为，法律规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，方可解除劳动合同。原告以被告不能胜任工作为由解除劳动合同，但并未充分举证证明被告存在不能胜任工作的情形，原告解除劳动合同前也未能安排被告进行培训或调整岗位，故原告单方解除劳动合同已构成违法解除，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。根据被告工作年限及月工资标准，并扣除被告仲裁时自认已收到的经济补偿金25,000元，原告应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金差额50,000元。现仲裁裁决原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金差额46,400元，被告对此并未提起诉讼，其在审理中亦表示同意仲裁裁决，故本院予以确认。原被告一致同意仲裁其余裁决，本院亦予确认。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起7日内，原告纪星国际货运代理(深圳)有限公司上海分公司支付被告沈玮违法解除劳动合同赔偿金差额46,400元；二、被告要求原告支付2020年1月1日至2020年1月13日工资差额1,200元的诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  陆 卫审 判 员  范雅萍人民陪审员  王玮丽二〇二〇年八月三十一日书 记 员  何元龙附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。