陕西省商洛市商州区人民法院   民 事 判 决 书      (2019)陕1002民初2245号     原告：张文华，男，1972年1月14日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。   委托诉讼代理人：苏倬旸，陕西法正平安（商洛）律师事务所律师。   被告：陕西禹润建设工程有限公司，住所地陕西省西安市碑林区。   法定代表人：李洪山，系公司经理。   委托诉讼代理人:郭臣贤，系公司法务。   被告：中国建筑第八工程局有限公司西北分公司，住所地陕西省西安市高新区。   负责人：段辉乐，系公司董事长。   委托诉讼代理人：邵庆满，系公司员工。   委托诉讼代理人：朱盛亚，系公司员工。   被告：张功武，又名张宏，男，1977年5月21日出生，汉族，住河南省西峡县。   原告张文华与被告陕西禹润建设工程有限公司、张功武、中国建筑第八工程局有限公司西北分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，于2019年9月4日诉至本院。本院受理后依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张文华及其委托诉讼代理人苏倬旸、被告陕西禹润建设工程有限公司委托诉讼代理人郭臣贤、被告中国建筑第八工程局有限公司西北分公司委托诉讼代理人邵庆满、朱盛亚、被告张功武及证人到庭参加了诉讼。现本案已审理终结。   原告张文华向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告赔偿医疗费13392.62元、交通费1005元、住院伙食补助费2640元、营养费2700元、精神损害赔偿金3000元等暂计22737.62元（误工费、护理费、伤残赔偿金及被扶养人生活费等待鉴定后再计）。2、诉讼费用由被告承担。审理中当庭变更诉讼请求1为：判令被告向原告赔偿医疗费13032.62元、住院伙食补助费2200元、营养费880元、护理费14400元、误工费81600元、残疾赔偿金72178元、被扶养人生活费76420.5元、鉴定费1560元、后续治疗费1500元、交通费1589元、精神损害赔偿金5000元，以上共计 270360.12元。事实与理由：被告中国建筑第八工程局有限公司西北分公司系商洛市万达广场工程建设施工总承包方，其将部分工程劳务分包给被告陕西禹润建设工程有限公司。2018年9月24日前后，被告陕西禹润建设工程有限公司雇佣原告，并派其前往商洛市万达广场工地进行内部二次结构工程工作，并口头约定工资按月发放。2018年10月30日下午，原告在工作时，从脚手架上摔下致伤。后被送往商州区人民医院治疗，被诊断为双侧跟骨粉碎性骨折、右侧外踝撕脱性骨折。住院治疗3天，花费1193.4元。为方便家人护理和节约费用，2018年11月2日原告转院至离家较近的河南省淅川县淅川谭氏骨伤中医院进行治疗，该院诊断原告伤情为双跟骨粉碎性骨折，住院治疗41天，出院医嘱要求卧床休息、加强营养，禁止下床、避免造成二次伤害，花费11047.06元。医疗费用由原告自行垫付。被告陕西禹润建设工程有限公司拒绝协商赔偿事宜。   被告陕西禹润建设工程有限公司辩称，1、原告自己有过错，本公司为张功武及原告等施工人员配置了保险带、安全带，原告作为成年人，应该有一定安全意识，故自己应承担相应责任。2、原告在商州区人民医院治疗，未经该医务部门同意或建议，擅自转院，因此，扩大的损失部分不应支持。3、张功武是实际的雇主，是张功武雇佣了原告，张文华的损失应当适用最高法关于审理人身损害赔偿司法解释规定，由张功武承担直接用工责任，如果法院认为本公司有责任，本公司仅仅是连带责任，不是直接责任。   被告中国建筑第八工程局有限公司西北分公司辩称，1、原告与本公司不存在劳动关系或劳务关系，将本公司列为被告，系诉讼主体错误。2、原告的各项赔偿应当由雇主和雇员按照各自责任比例承担，与本公司无关。3、在施工过程中，本公司按照规定进行了安全管理，履行了总承包单位安全管理义务。   被告张功武辩称，本人没有分包被告陕西禹润建设工程有限公司的劳务，本人和张文华是被告陕西禹润建设工程有限公司的员工，本人只是一个木工班班长。所有员工工资都由被告陕西禹润建设工程有限公司支付给员工的，包括本人和张文华的工资都是被告陕西禹润建设工程有限公司发的。   当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织了质证。经本院审查，原告证据1、原告张文华居民身份证，2、被告陕西禹润建设工程有限公司企业信用信息公示报告，3、被告中国建筑第八工程局有限公司西北分公司企业信用信息公示报告，能够证明原被告的身份信息，因三被告均无异议，故本院予以采信。原告证据4被告陕西禹润建设工程有限公司2019年4月24日工资发放表，能够证明被告陕西禹润建设工程有限公司应向原告发放的工资，因三被告均无异议，故本院予以采信。原告证据5原告在中国建设银行个人账户交易明细，被告陕西禹润建设工程有限公司、中国建筑第八工程局有限公司西北分公司提出异议，因不能证明与本案的关系，即缺乏关联性，故本院不作认定。原告证据6刘勇的情况说明及其身份证复印件，被告陕西禹润建设工程有限公司、中国建筑第八工程局有限公司西北分公司提出异议，因证人没有出庭作证，原告又无其他证据佐证，故不予采信。原告证据7商州区人民医院住院病案、证据8淅川县淅川谭氏骨伤中医院诊断证明及住院病案，能够证明原告的伤情及治疗经过，本院予以采信；对被告陕西禹润建设工程有限公司以原告擅自转院造成损伤扩大的质证意见，本院结合商州区人民医院的出院记录：“嘱出院后继续治疗，不适随诊”，可见原告需要继续治疗，故对被告陕西禹润建设工程有限公司的质证意见不予采纳。原告证据9商州区人民医院及淅川县淅川谭氏骨伤中医院医疗门诊收费票据，能够证明原告治疗伤情的医疗费支出是13032.62元，本院予以采信。原告证据10司法鉴定意见书、证据11鉴定费用收款收据，能够证明经司法鉴定原告张文华的伤残等级属十级，后续治疗费用需1500元，原告支付鉴定费用1560元，本院予以采信；对被告陕西禹润建设工程有限公司以后续治疗费用按实际支出为准的质证意见，因原告主张在本案中处理，且有司法鉴定意见，故对被告陕西禹润建设工程有限公司的质证意见不予采纳。原告证据12交通费票据12张，因不能证明交通费票据与原告住院治疗的关系，故本院不予采信，应根据实际情况酌情确定交通费。原告证据13十堰市郧阳区XX镇XX村委会证明，因与原告的陈述有差异，故本院不予采信。原告证据14原告父母张某乙、郑某某，叔叔张某甲及儿子张某丙的常住人口登记卡复印件，因三被告对真实性无异议，故本院予以采信。原告证据15原告叔叔张某甲的残疾人证复印件，因原告没有证据证明有赡养义务，故本案中不作认定。被告陕西禹润建设工程有限公司证据1电话录音笔录两份、证据2光盘一张，经质证原告和被告张功武对有通话的事实予以认可，但对通话内容中张功武是雇主的事实予以否认，被告陕西禹润建设工程有限公司又无其他证据佐证，故本院无法判断其真实性。被告陕西禹润建设工程有限公司证据3张功武签字确认公司的结算凭证复印件6份、证据4公司向张功武雇佣的包括原告在内的民工工资的转账凭证6份，原告质证意见是工资是被告陕西禹润建设工程有限公司发放，与被告陕西禹润建设工程有限公司是劳务关系，被告张功武质证意见是其签名是证明公司欠工人工资多少的证明，其是木工班班长，不是承包人，本院认为该证据能够证明包括原告、被告张功武和其他工人的工资是由被告陕西禹润建设工程有限公司发放，故对该证据的真实性认可，对证明目的不予采纳。被告中国建筑第八工程局有限公司西北分公司提交的证据1陕西禹润建设工程有限公司营业执照复印件、2劳务分包合同复印件，能够证明陕西禹润建设工程有限公司有劳务分包能力以及他们之间的劳务分包关系，本院予以采信。被告张功武申请证人陈某某出庭作证，本院予以准许，证人陈某某证明：“是被告张功武叫去干活的；张功武安排活，也干活；不知道工资是谁发的；工资是张功武给算的，张功武说帮忙讨要工资”，本院予以采信。由于被告陕西禹润建设工程有限公司、被告中国建筑第八工程局有限公司西北分公司对原告提交郧阳区南化塘镇初级中学证明一份无异议，故本院予以采信。本案庭审结束后被告陕西禹润建设工程有限公司申请对原告的误工期、护理期进行司法鉴定，本院参照相关鉴定规范，不予准许。   根据确认的证据，结合原被告陈述，查明的事实是：被告中国建筑第八工程局有限公司西北分公司是商洛万达广场工程的总承包方，2018年8月14日与被告陕西禹润建设工程有限公司签订《中国建筑第八工程局有限公司商洛万达广场工程（二次结构及装修工程劳务分包）协议书》，将部分劳务工程分包给被告陕西禹润建设工程有限公司。2018年9月下旬原告到商洛万达广场工程工地做木工，2018年10月30日下午，原告在工作时，和一名工友共同搭建了脚手架,原告在脚手架上工作，未戴安全帽、未系安全绳，因脚手架倒塌致原告摔倒受伤，立即被送往商州区人民医院治疗，诊断为：双侧跟骨粉碎性骨折、右侧外踝撕脱性骨折。住院治疗3天，支付医疗费1655.56元。出院医嘱为“嘱出院后继续治疗，不适随诊。”当天转河南省淅川县谭氏骨伤医院治疗，诊断为：双跟骨粉碎性骨折。2018年11月19日行“右跟骨粉碎性骨折撬拔复位内固定术”，2018年12月13日出院。住院41天。出院医嘱：1、出院卧床休息，加强营养。2、禁止下床，避免二次伤害。3、一周后来院复诊，不适随诊。原告支付医疗费11377.06元。原告住院期间被告张功武垫付费用10000元。被告张功武是木工班负责人，向工人安排活，自己也干活，向公司报送工人工资，工人工资系被告陕西禹润建设工程有限公司发放，被告张功武从工人工资中收取不到10%的带班费。原告起诉后，申请司法鉴定，经商洛市中级人民法院委托，陕西佰美法医司法鉴定所于2020年4月27日出具陕美法司[2020]临鉴字第262号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人张文华的伤残等级属十级。2、后续治疗费约需1500元（以上费用仅供参考，实际支出以临床结算票据为准）。原告支付鉴定费1560元。原告家中有父亲张某乙（生于1950年XX月XX日），母亲郑某某（生于1951年XX月XX日），儿子张某丙（生于2004年XX月XX日），原告父母生育原告及其兄妹共三人。   本院认为，公民的生命健康权受法律保护。个人之间的劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中双方当事人对原告在干活过程中受伤并无异议，但对谁是雇主、各自的过错及应承担的责任各持不同意见。本院认为，被告张功武从被告陕西禹润建设工程有限公司领取工作任务，安排包括原告在内的工人完成工作任务，向被告陕西禹润建设工程有限公司申报工人工资，并从工人工资中收取费用，可见包括原告在内的工人是向被告张功武提供劳务，被告张功武是包括原告在内的工人的实际雇主，故被告张功武应对原告的损失承担相应责任。被告陕西禹润建设工程有限公司作为有资质的劳务提供者，将部分劳务分包给无资质的被告张功武，且未尽到安全管理义务，故应与被告张功武承担连带责任。被告中国建筑第八工程局有限公司西北分公司将劳务分包给有资质的被告陕西禹润建设工程有限公司，且与原告无管理关系，故被告中国建筑第八工程局有限公司西北分公司在本案中无责任。原告张文华在工作中未系安全绳，其和一名工友共同搭建的脚手架，因脚手架倒塌而摔到地面受伤，系疏忽大意，没有尽到安全注意义务，是造成本次事故的原因之一，具有一定过错，应承担部分的责任；被告张功武作为劳务的管理方和接收方，没有尽到安全保障义务，也具有一定过错，应承担事故的部分责任。原告与被告张功武对本起事故的责任，按照过错程度，确定为5:5比较合适，对本起事故造成的损失，也按照该责任比例处理。原告的损失确定为：1、医疗费：原告在商州区人民医院支付医疗费1655.56元，在河南省淅川县谭氏骨伤医院支付医疗费11377.06元，医疗费合计13032.62元。2、住院伙食补助费：原告共住院44日，每日按照当地一般国家机关工作人员差旅费补助标准30元计算，住院伙食补助费1320元。原告要求每日按照50元计算，但未提供相应的依据，故本院不予支持。3、营养费：原告共住院44日，每日按照20元加强营养的费用计算，营养费为880元。4、护理费：原告共住院44日，每日按照当地一般护工平均日收入80元计算，护理费为3520元。原告要求每日按照100元计算，因未提供相应的依据，故本院不予支持。5、误工费：根据原告伤情，误工期酌情确定为240日（根据人身损害误工期、护理期、营养期评定规范10.2.17.c），按照当地一般务工人员平均日工资100元计算，误工费为24000元。原告要求误工期544日、每日按照150元计算，因未提供相应的依据，故本院不予支持。6、残疾赔偿金：经鉴定原告为十级伤残，按照2019年度陕西省城镇居民人均可支配收入36098元计算20年，残疾赔偿金为72178元。被扶养人生活费：原告家中有父亲张某乙（生于1950年XX月XX日），母亲郑某某（生于1951年XX月XX日），儿子张某丙（生于2004年XX月XX日）；经鉴定原告为十级伤残；原告对其父母负担三分之一的被扶养人生活费，原告对其儿子负担的二分之一的被扶养人生活费；按照2019年度陕西城镇居民人均生活消费支出23514元，分别计算9年、9年，2年；张某乙的被扶养人生活费为8621.8元，郑某某的被扶养人生活费为8621.8元，张某丙的被扶养人生活费为2351.4元。依据法律规定被扶养人生活费计入残疾赔偿金，残疾赔偿金合计为91773元。原告要求由其全部负担其父被抚养人生活费，负担其母被抚养人生活费二分之一的主张，因不符合法律规定，故本院不予支持。原告要求负担其叔父被抚养人生活费的主张，因原告未提交与其叔父有赡养关系的证明，故本院不予支持。7、鉴定费：按照鉴定费票据确定为1560元。8、后续治疗费：按照鉴定结论确定为1500元。9、交通费：根据原告在陕西省商州区住院3日、在河南省淅川县住院41日，家住湖北省十堰市的实际情况，酌情确定交通费为1000元。原告的总损失是138585.62元。原告主张精神损害抚慰金，根据原告伤情和当地人民生活水准，本院不予支持。对于原告在本案中的合理损失138585.62元，由被告张功武赔偿50%计69292.81元，被告陕西禹润建设工程有限公司与被告张功武承担连带赔偿责任，其余损失由原告自负。被告张功武垫付的10000元，应从其赔偿款中扣减。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：   一、原告张文华的损失：医疗费13032.62元、住院伙食补助费1320元、营养费880元、护理费3520元、误工费24000元、残疾赔偿金91773元、鉴定费1560元、后续治疗费1500元、交通费1000元，共计138585.62元，由被告张功武赔偿69292.81元（未扣减垫付的10000元）。被告陕西禹润建设工程有限公司与被告张功武承担连带赔偿责任。限判决生效后15日内付清。   二、驳回原告张文华的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费5355元，由原告张文华负担3805元（原告实缴184元），由被告张功武、被告陕西禹润建设工程有限公司各负担775元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。                  审判员    赵斌   人民陪审员    贾护   人民陪审员    周杏       二〇二〇年六月二十二日     书记员    叶慈霞      1