北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0113民初5050号原告：汪华，男，1983年1月22日出生，汉族，户籍地山西省隰县，现住北京市朝阳区，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：郑兆阳，北京荣久律师事务所律师。被告：张样森，男，1983年8月1日出生，汉族，户籍地河南省南阳市卧龙区，现住河南省南阳市卧龙区，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：潘红伊，四川霖澳律师事务所律师。原告汪华与被告张样森民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪华的委托诉讼代理人郑兆阳，被告张样森的委托诉讼代理人潘红伊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪华向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还原告借款37万元并支付逾期利息、违约金（逾期利息以37万元为基数，自2018年12月2日起至全部清偿之日止，按照年利率24%的标准计算；违约金自违约之日起每日按未支付本息额度的千分之五计算至全部清偿之日止）；2.判令确认原告对被告抵押的财产具有优先受偿权；3.判令被告承担本案的诉讼费。事实与理由：2018年8月2日,原被告签订借款合同,合同约定被告向原告借款25万元,月息2%,借期1月,自2018年8月2日至2018年9月1日止,被告以自有房屋(顺义区×镇×村×路东侧×#办公楼8层821)为该笔借款提供抵押担保。2018年9月15日,被告再向原告借款12万元,月息2%,借期1月,自2018年9月15日至2018年10月14日止,被告以顺义区×镇×村×路东侧地下车库为该笔借款提供抵押担保。原告通过银行转账方式向被告履行了出借义务,但以上借款到期后,被告一直未归还借款本金,利息支付至2018年12月2日也不再支付,经原告多次催要,被告拒不返还本金也不支付相关利息。综上所述,为维护原告合法权益,请求贵院支持原告诉求。被告张样森辩称，针对第一项诉讼请求，被告已清偿部分本金，我方现在尚欠原告本金131415元，原告既主张24%的逾期利息又主张违约金，该条不符合法律规定，逾期利息及违约金不应该超过年利率24%。针对原告的第二项诉讼请求，我方认为没有法律依据，请求法院依法驳回。本院经审理认定事实如下：2018年8月2日，甲方（出借方）汪华与乙方（借款方）张样森签订借款合同，载明，借款用途，乙方借款用途资金周转第三条借款金额、期限借款人民币250000元,大写贰拾伍万元整,借款期限:1月,从2018年8月2日至2018年9月1日止。借款利率按照以下第3种方式计算,到期一次性偿还本金。3、乙方以实际借款本金为基数按月向甲方支付借款利息,月息2%。借款的月利息提前收取，乙方应以月为周期以放款日为起始日，到期向甲方支付当月利息，以此类推，直至本息全部还清日止。违约责任乙方出现下列违约情形,甲方有权解除合同,乙方除继续支付本息之外,应自违约之日起每日按未支付本息额度的千分之五计付违约金,直至甲方和中介方的全部债权实现之日止;乙方还应向甲方支付损害赔偿金和实现债权的费用。(1)乙方不按合同约定的用途使用借款或利用借款合同进行违法活动,甲方有权解除本合同,提前收回部分或全部借款;(2)乙方未按合同约定如期足额偿还借款及利息的。2018年8月2日的借款借据载明，今借款人张样森借到出借人汪华人民币贰拾伍万圆，用于经营活动,借款期限为:1个月(自2018年8月2日至2018年9月1日止)利息为:2%。2018年8月2日的借款收据载明，今收到汪华借出借款人民币贰拾伍万元整(小写￥250000元)。借款期限1个月(自2018年8月2日至2018年9月1日)。借款利息及服务费按月计算,共计每月借款总额的2%,借款期间借款人按时支付利息及服务费,借款期满,借款人必须将本金全额归还出借人,如借款人在借款期间未能按时支付利息及服务费、借款到期未能归还给出借人本金,逾期费用按借款总额每天5%计算。2018年9月15日的借款借据载明，今借款人张样森借到出借人汪华人民币壹拾贰万圆整，用于经营活动,借款期限为:1个月(自2018年9月15日至2018年10月14日止)利息为:2%。2018年9月15日的借款收据载明，今收到汪华借出借款人民币壹拾贰万元整(小写￥120000元)。借款期限1个月(自2018年9月15日至2019年10月14日)。借款利息及服务费按月计算,共计每月借款总额的2%,借款期间借款人按时支付利息及服务费,借款期满,借款人必须将本金全额归还出借人,如借款人在借款期间未能按时支付利息及服务费、借款到期未能归还给出借人本金,逾期费用按借款总额每天5%计算。2018年8月2日，汪华向张样森转账12.5万元。2018年8月3日，汪华向张样森转账12.5万元。2018年9月15日，汪华向张样森转账10万元。2018年9月18日，汪华向张样森转账2万元。2018年8月2日，张样森给付汪华3.75万元现金。2018年9月7日张样森向汪华转账3.75万元，2018年9月8日张样森向汪华转账1万元，2018年9月18日张样森向汪华转账1.8万元，2018年10月1日张样森向汪华转账3.75万元，2018年11月13日张样森向汪华转账5.55万元，2018年11月14日张样森向汪华转账2.935万元，2018年12月6日张样森向汪华转账3万元。庭审中，汪华表示收到2018年8月2日的现金，同时表示该笔现金与剩余的转账都是利息服务费、利息逾期费以及违约金，张样森并未偿还本金。上述事实，有原告汪华提交的借款合同、借款借据、借款收据、银行流水，被告张样森提交的银行流水、照片及本院庭审笔录等在案佐证。本院认为：汪华与张样森之间的借款事实存在，本院予以确认。2018年8月2日的借款合同、借款借据及借款收据均载明借款金额为25万元，汪华与张样森一致认可当天转账金额为25万元，张样森向汪华交付了3.75万元的现金。对于该笔3.75万元，汪华主张其性质为利息服务费，本院认为涉诉借款合同并未约定利息服务费，且庭审中张样森主张此款为砍头息，应从借款本金中予以扣除。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条之规定，借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金汇总扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金，故应认定2018年8月2日借条的借款本金为21.25万元，本案的借款本金总计33.25万元。汪华提出张样森的还款均是用于支付利息及违约金的，张样森并未偿还本金。本院认为，借贷双方对本金及利息的偿还顺序有约定的，从其约定，没有约定的，按照先息后本的顺序计算。本案中张样森的还款，应按照先偿还利息，剩余还款偿还本金的方式计算。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。经计算，张样森尚欠汪华借款本金132702.78元未还，故对于汪华主张的借款本金，在132702.78元部分，本院予以支持，对于超出部分，本院不予支持。就汪华主张的逾期利息及违约金，在逾期利息及违约金总计年利率24%部分本院予以支持，对于超出部分，本院不予支持。关于汪华是否对就涉诉房屋享有优先受偿权。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条的规定，以城市房产抵押必须进行抵押登记，抵押权自登记时设立。涉案房屋未办理抵押登记，抵押权未设立，汪华对涉诉房屋不享有优先受偿权。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第三十条之规定，判决如下：一、被告张样森于本判决生效之日起七日内偿还原告汪华借款本金132702.78元并支付逾期利息及违约金（逾期利息及违约金的计算方式为，以132702.78元为基数，自2018年12月7日起至实际给付之日止，按照年利率24%的标准计算）。二、驳回原告汪华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3425元，由原告汪华负担1948元（已交纳），由被告张样森负担1477元，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 员 刘蓉蓉二〇二〇年六月二十九日法官助理 白 云书 记 员 李 琛