广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤06民终7712、7714号上诉人（原审被告）：佛山市金燕子家具有限公司，住所地广东省佛山市顺德区。法定代表人：陈新主，任总经理。委托诉讼代理人：梁润冰，广东都汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁荣，男，1993年1月15日出生，汉族，住广东省高州市，系广东都汇律师事务所律师助理。被上诉人（原审原告）:廖荣权，男，1969年11月9日出生，壮族，住广西壮族自治区柳城县。委托诉讼代理人：郭扶危，广东佛龙律师事务所律师。上诉人佛山市金燕子家具有限公司因与被上诉人廖荣权劳动合同纠纷两案，不服广东省佛山市顺德区人民法院（2020）粤0606民初4、383号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。原审法院经审理后，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十三条的规定，于2020年5月11日判决：“一、被告佛山市金燕子家具有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告廖荣权支付2019年9月工资差额166.5元；二、被告佛山市金燕子家具有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告廖荣权支付解除劳动关系经济补偿金32500元;三、被告佛山市金燕子家具有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告廖荣权支付代通知金5000元；四、驳回原告廖荣权的其他诉讼请求；五、驳回被告佛山市金燕子家具有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2020）粤0606民初4号案受理费减半计算为5元（原告廖荣权申请免交），本院予以免交；（2020）粤0606民初383号案受理费减半收取5元（被告已垫付），由被告佛山市金燕子家具有限公司负担。”上诉人不服上述判决，向本院提起上诉，主要上诉的事实与理由是:一、关于解除劳动关系问题。1.被上诉人应认定为自动离职。自2019年9月10日起，被上诉人在没有跟上诉人请假且无任何理由的情况下拒绝上班，上诉人在此后多次电话联系被上诉人，要求被上诉人返岗上班，被上诉人均置之不理。在电话沟通无果的情况下，上诉人于2019年9月22日作出了《督促上班及解除劳动关系通知书》，并于2019年9月24日以邮件的方式向被上诉人邮递该通知，该通知于2019年9月27日由被上诉人家人代签收，被上诉人家人也通过微信的方式通知了被上诉人。但被上诉人接到该上班通知后仍拒绝上班。以上事实被上诉人在仲裁和一审时均已确认，且上诉人也提交了快递单等证据证实，上诉人已经履行了用人单位的相关法律义务。一审法院认定上诉人对被上诉人该行为的处理明显超出一般用人单位对未正常提供劳动的劳动者作出处理的期限是事实认定错误。上诉人在电话录音中陈述“这个工厂不做了，我们把工资清掉”、“我工厂宣布破产了，我不做了，我已经跟**资产办、管理区5月份就打了招呼”、“我工价低，养不活你们，知道吗，我不做了”，只是上诉人催促被上诉人回来领取工资所编造的一些理由，上诉人现在依然正常经营，且也没有其他员工与被上诉人一样与上诉人解除劳动关系。即证明该话并不是上诉人的真实意思表示。因此，被上诉人属于自动离职，不适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（三）项、第四十七条关于经济补偿金的规定。2.关于解除劳动关系与工厂迁址的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定适用前提是存在持续有效的劳动合同。被上诉人于2019年9月10日就不辞而别，上诉人于2019年9月24日寄出上班通知，被上诉人接到上班通知后没有回来上班，应视为自动离职。上诉人因经营需要于2019年10月中旬变更经营地址，是在上诉人与被上诉人解除劳动关系之后，上诉人与被上诉人合同的解除不是因为协商未果所导致的后果，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定的情形。因此，一审中关于代通知金的判决法律适用不当。二、关于被上诉人2019年9月份工资问题。一审判决对此认定有误。被上诉人于2019年9月10日起不辞而别，2019年9月10日当天被上诉人已离开工作岗位，因此工资结算天数应为9天。上诉人不需补足9月工资差额，请求二审法院予以纠正。上诉请求是：一、撤销一审判决第一项，依法判决上诉人不需向被上诉人支付2019年9月工资差额166.5元；二、撤销一审判决第二项，依法判决上诉人不需向被上诉人支付解除劳动关系经济补偿金32500元；三、撤销一审判决第三项，依法判决上诉人不需向被上诉人支付代通知金5000元。被上诉人答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据材料。经审查，本院对一审判决查明的事实予以确认。本院认为：本案系劳动合同纠纷。本案二审的争议焦点为：一、上诉人是否应向被上诉人支付经济补偿金及代通知金；二、上诉人是否应向被上诉人支付2019年9月工资差额。就此，本院论述如下。关于争议焦点一。上诉人上诉主张被上诉人属于自动离职，其无需支付经济补偿金。对此，本院认为，双方均确认被上诉人于2019年9月11日离职，本院对此予以确认。本案主要审查的是被上诉人的离职原因。虽然上诉人于2019年9月24日向被上诉人发出《督促上班及解除劳动关系通知书》，以被上诉人自2019年9月10日起擅自离开公司属于自动离职，因此解除双方劳动关系，但根据被上诉人提供的录音内容显示，“这个工厂不做了，我们把工资清掉”、“我工厂宣布破产了，我不做了，我已经跟**资产办、管理区5月份就打了招呼”、“我工价低，养不活你们，知道吗，我不做了”足以让被上诉人相信上诉人有与其解除劳动关系的意思表示，故上诉人向被上诉人发出《督促上班及解除劳动关系通知书》不足以证实双方劳动关系解除的真实原因。而被上诉人在上诉人提出解除劳动关系后，并未对解除劳动关系提出异议，仅主张上诉人应向其支付经济补偿金及代通知金。被上诉人认为上诉人以工厂不再开办为由解除双方的劳动关系，没有履行提前30天通知的义务，且工厂之后还有继续开办，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项的规定，上诉人应向其支付代通知金。本案中，上诉人承认确实变更了经营地址，故被上诉人请求上诉人支付代通知金合理有据。一审法院在查明事实的基础上确认双方劳动关系是因上诉人实际经营情况发生变更，双方无法就变更劳动合同达成一致，由上诉人提出、双方协议一致而解除，并根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项、第四十七条的规定判决上诉人应向被上诉人支付经济补偿金及代通知金并无不当，本院予以维持。上诉人的上诉主张缺乏依据，本院不予支持。关于争议焦点二。上诉人上诉主张被上诉人在2019年9月10日已离开工作岗位，工资结算天数应为9天，其无需支付2019年9月工资差额。对此，本院认为，上诉人作为用人单位，对被上诉人进行日常考勤和管理，其未能提供证据证明被上诉人的工作期限，应承担举证不能的不利后果。故一审法院在查清事实的基础上判决上诉人应向被上诉人支付2019年9月工资差额166.5元并无不当，本院予以维持。上诉人的上诉主张缺乏依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求缺乏理据，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。两案二审案件受理费20元，由上诉人佛山市金燕子家具有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  侯 进审 判 员  张 莹审 判 员  禤敏婷二〇二〇年八月四日法官助理  李敏娜书 记 员  梁小敏