江西省赣州市章贡区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0702民初4798号原告：维仕融资担保有限公司（原维仕担保有限公司），住所地：浙江省杭州市滨江区江南大道3850号创兴大厦1801室。统一社会信用代码：91330100697087555W。法定代表人：廖世宏，系该公司董事长。委托诉讼代理人：黄家明，系江西澄湖律师事务所律师，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：柴冬琴，系江西澄湖律师事务所实习律师，代理权限为一般代理。被告：温建辉，男，1990年9月18日生，住江西省赣州市全南县。原告维仕融资担保有限公司（以下简称维仕公司）与被告温建辉追偿权纠纷一案，本院于2020年6月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告维仕公司的委托诉讼代理人黄家明到庭参加诉讼。被告温建辉经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告维仕公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告向原告支付代偿款33937.20元；2、请求法院依法判令被告向原告支付违约金10181.16元（33937.20×30%）；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年10月19日，被告向中国对外经济贸易信托有限公司申请贷款并签订了《贷款合同》，贷款金额为41000元，贷款期限为24个月，月利率0.9%，贷款用于家装，并与服务方杭州维仕金融服务有限公司签订了《个人贷款服务与咨询合同》，与担保方维仕融资担保有限公司签订了《个人贷款委托担保合同》。2016年10月21日中国对外经济贸易信托有限公司向被告支付了41000元，被告于2017年5月开始未正常还款。2017年7月28日，中国对外经济贸易信托有限公司与被告解除贷款合同，原告于2018年4月13日为被告的贷款行为履行了担保责任。代偿后，原告多次向被告催收未果，故诉至法院，要求依法处理。被告温建辉未作答辩，亦未提交证据。经审理查明：2016年10月19日，被告温建辉（借款人、甲方）与案外人中国对外经济贸易信托有限公司（贷款人、乙方）签订《贷款合同》（合同编号：Ｅ021008316020000068）一份，约定：被告温建辉向案外人中国对外经济贸易信托有限公司申请贷款41000元，期限为24个月，贷款起始日以贷款本金划离乙方账户之日为准；贷款用途为装修、家居；还款方式为非固定金额还款方式，首期还款利息，自贷款起始日至首期还款日（含当日），按日利率0.03%计算，首期还款本金为1708.33元，自第二期起每期贷款利率为0.9%／月，自第二期起每期还款金额为2077.33元；还款日为每月26日；甲方未能按期、足额偿还贷款本息的，应向乙方支付逾期违约金，逾期违约金＝当期应还未还金额×0.1%×逾期天数，各期应还款项逾期违约金分别计算，直至清偿本息为止；甲方逾期偿还贷款本息达30日（含）以上的，乙方有权宣布贷款提前到期，甲方应当在乙方发出贷款提前到期通知后3日内一次性偿还合同项下贷款的全部本息、逾期违约金及因此给乙方造成的全部损失，包括但不限于因实现债权而产生的各项费用，如律师费、诉讼费、仲裁费、交通费、差旅费等费用；在乙方宣布贷款提前到期后，甲方怠于履行其还款义务的，若贷款存在担保人，则乙方有权要求担保人承担担保责任，担保人承担担保责任后，有权向甲方进行担保追偿。同日，被告温建辉（借款人、甲方）与案外人杭州维仕金融服务有限公司（服务方、乙方）签订《个人贷款服务与咨询合同》一份，约定：因甲方存在贷款需求，故委托乙方为其提供贷款咨询、协助寻找贷款来源、协助办理相应贷款申请手续以及提供贷后相关服务；经乙方推荐并提供服务，本次甲方与贷款人中国对外经济贸易信托有限公司签署编号为Ｅ021008316020000068的《贷款合同》（贷款本金41000元，贷款期限24个月），首期每日服务费9.57元，自第二期起每期服务费287元；服务费支付日为每月26日；如因包括但不限于甲方账户金额不足、甲方办理该账户挂失、销户、银行止付等原因导致应付款项扣划失败，则甲方应就失败的次数分别支付扣款失败费：贷款人应收款项扣划失败，则向乙方支付每笔每次100元；服务费及担保费总额扣划失败，则向乙方支付每笔每次100元；甲方违反本合同项下的任何一期付款义务，则乙方有权宣布本合同提前到期或解除合同，自乙方宣布本合同提前到期或解除合同之日起三个工作日内，甲方应立即付清全部未付（包括到期与未到期）的服务费等费用；乙方宣布解除本合同的，甲方除应立即付清全部未付（包括到期与未到期）的服务费等费用外，还应向乙方支付相当于服务费总金额30%的违约金等。同日，被告温建辉（借款人、甲方）与维仕担保有限公司（担保人、乙方）签订《个人贷款委托担保合同》（合同编号：Ｅ021008316020000068-1）一份，约定：甲方向贷款人中国对外经济贸易信托有限公司申请贷款，贷款人同意向甲方发放贷款并与甲方签署了编号为Ｅ021008316020000068的《贷款合同》（简称“主合同”贷款本金数额41000元，还款期数24期）；为保证主合同的履行，甲方特委托乙方为本次贷款提供担保，乙方亦同意提供担保；甲方委托乙方为其对贷款人的债务提供连带责任保证，担保期间为本合同生效起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止；担保范围为贷款人有权向甲方收取的本金、利息、罚息（或逾期违约金）、扣款失败的费用（如有）、违约金（如有）、实现债权的费用等款项；甲方应保证按约履行主合同项下所有的义务，因甲方原因致使贷款人宣布贷款提前到期或者行使提前解除《贷款合同》权利，并由乙方承担担保责任的，甲方应向乙方支付相当于贷款本金数额之30%的违约金；若乙方为甲方承担了连带保证责任，则有权足额向甲方追偿，追偿范围包括：乙方已担保代偿款项、违约金及乙方为追偿、催收上述款项所产生的一切其他费用（包括但不限于评估鉴定费、差旅费、诉讼费、执行费、律师费等）；首期每日担保费为9.57元，自第二期起每期担保费为287元；担保费支付日为每月26日。同日，维仕担保有限公司向中国对外经济贸易信托有限公司出具《担保函》，载明：“根据借款人温建辉（身份证号码：3607291990××××××××）与贵公司签订的编号为Ｅ021008316020000068的《贷款合同》，借款人与我司签订的编号为Ｅ021008316020000068-1的《个人贷款委托担保合同》之约定，我司承诺：如该借款人发生欠款，我司将向贵司承担保证责任，支付该借款拖欠的本金、利息、罚息（或逾期违约金）、扣款失败费用（如有）、违约金（如有）等所有应付款项”。上述合同签订后，案外人中国对外经济贸易信托有限公司于2016年10月21日向被告温建辉发放了贷款41000元。被告温建辉未依约按期偿还贷款本息及担保费、服务费。案外人中国对外经济贸易信托有限公司于2017年7月28日向被告发出《解除合同通知书》，要求解除与被告签订的《贷款合同》。后原告于2018年4月13日代被告温建辉向案外人中国对外经济贸易信托有限公司偿还借款本金32458.35元、利息1107元，逾期违约金371.85元，共计代偿33937.2元。另查明，2019年10月9日，维仕担保有限公司对其企业名称进行变更，变更为维仕融资担保有限公司。被告于收到贷款当日向原告支付履约保证2050元。上述事实，有原告提交的原告的营业执照、法人代表身份证明、被告的身份证、《个人贷款申请表》、《贷款合同》、《个人贷款服务与咨询合同》、《个人贷款委托担保合同》、个人客户扣款授权书、借款借据、特别提示函、电子回单、解除合同通知书、确认书、明细、转账凭证及原告的当庭陈述证据证实，足以认定。本院认为，涉案《贷款合同》、《个人贷款委托担保合同》、《个人贷款服务与咨询合同》等，系各方真实意思表示，且不违反国家法律和行政法规的禁止性规定，合法有效，对各方均有法律约束力，各方均应按照合同约定履行自己的义务。原告依约履行了担保义务，但实际债务人被告未向原告清偿，被告违反相关法律规定，现原告向被告行使追偿权要求被告清偿代偿款并支付违约金，于法有据，本院予以支持。案涉履约保证金具有违约金的性质，现原告已主张逾期还款违约金，两者不宜重复适用。被告于收到案涉借款本金之日已向原告支付了相应的履约保证金，当原告代被告偿还借款后，原告可以直接就履约保证金优先受偿，故案涉履约保证金应先予抵充代偿款更为适宜，抵充后，被告还需向原告支付代偿款31887.2元（33937.2元-2050元）。关于违约金的数额，因被告尚欠原告代偿款31887.2元，故违约金以该数额作为基数计算为宜，即9566.16元（31887.2元×30%）。被告温建辉经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告温建辉于本判决生效之日起七日内返还原告维仕融资担保有限公司代偿款31887.2元；二、由被告温建辉于本判决生效之日起七日内向原告维仕融资担保有限公司支付逾期违约金9566.16元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费903元减半收取451.5元，由原告维仕融资担保有限公司负担25.5元，被告温建辉负担390元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审判员  赵盈慧二〇二〇年八月十四日法官助理何磊婷书记员彭楚君