文书内容山东省滨州经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1691民初116号原告（反诉被告）：胡志东，男，1986年1月1日出生，汉族，住滨州市滨城区。委托诉讼代理人：张志建，山东友让律师事务所律师。被告（反诉原告）：滨州托美尔装饰工程有限责任公司，住所地：滨州经济技术开发区黄河二路以南、渤海二十一路以东月星家居广场A070号，统一社会信用代码：91371600MA3F2BF454。法定代表人：杨雪凯，经理。委托诉讼代理人：刘金霞，山东民杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：孔凡晨，山东民杰律师事务所律师。原告（反诉被告）胡志东与被告（反诉原告）滨州托美尔装饰工程有限责任公司（以下简称托美尔公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年2月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。原告（反诉被告）胡志东及委托诉讼代理人张志建，被告（反诉原告）托美尔公司的法定代表人杨雪凯及委托诉讼代理人刘金霞、孔凡晨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡志东向本院提出诉讼请求：1.判令被告承担返修、更换责任；2.判令被告支付逾期交工违约金8000元；3.判令被告赔偿原告因起诉支出的律师代理费3000元；4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年3月份，原、被告协商由被告为原告所有的位于滨州市××路××路××小区××号楼××单元××室的房产进行装饰装修，双方于2019年3月2日签订了《家庭居室装饰装修工程施工合同》，约定了具体的开竣工时间、双方的权利义务、质量标准及违约责任。合同签订后原告依约履行了合同义务，但被告却违反合同约定，不认真进行装饰施工，至今未按时完工，并且施工的项目达不到施工的质量、工艺要求。原告多次要求被告进行返修并承担违约责任，被告拒绝，为维护原告的合法权益，诉至法院，请求支持原告诉讼请求。鉴定结论作出后，原告变更和增加诉讼请求，将第一项请求变更为判令被告赔偿原告墙面平整度维修费2410.46元及重新粘贴壁布恢复原状的费用17655元;增加诉讼请求：5.判令被告赔偿门套维修费1500元；6.判令被告返还装饰施工管理费7332.57元；7.鉴定费20000元由被告承担。被告托美尔公司辩称，在本案装修合同履行过程中，被告不存在违约行为，不应当承担违约责任。（一）关于工程延期问题，涉案工程延期是由于原告的原因造成的，首先原告多次要求设计变更延迟了工期，原告未按期支付工程款也是造成工程延期的主要原因。被告在工程延迟问题上不存在过错。（二）被告对鉴定意见与维修方案均有异议，且被告已向法庭明确说明不同意鉴定。原告要求被告承担涉案墙面平整度维修费及壁布恢复原状费用没有合同和法律依据。（三）对门套维修费被告已经按照原告要求对其有异议的门套、窗套，进行了免费更换，都是按照合同约定更换的。原告诉请被告承担此项费用没有合同和法律依据。（四）原告主张的施工管理费、律师代理费、鉴定费同样没有合同和法律依据。请求一并驳回原告的诉讼请求。反诉原告托美尔公司向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告向反诉原告支付剩余工程款4000元；2.判令反诉被告支付违约金2016元（暂计算至2020年7月20日，并继续以4000元为基数自2020年7月20日至实际支付工程款之日止按每日千分之二利率计算）；3.本案诉讼费由反诉被告承担。事实与理由：2019年3月2日，反诉原告与反诉被告签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》，合同约定工程地址位于滨州市××路××路××小区××号楼××单元××室；工程款支付方式：第一次开工前三日支付50%，第二次工程进度过半支付45%，第三次验收合格支付剩余5%；违约责任：甲方（反诉被告）未按期支付第二次、第三次工程款的，每延误一天向对方支付千分之二违约金。甲方（反诉被告）在应付款日期内如不付款，乙方（反诉原告）有权停止施工，造成的一切损失由甲方（反诉被告）负责。合同签订后，原告依约履行了合同义务，反诉被告尚欠反诉原告4000元工程款未付。反诉原告认为，反诉被告逾期付款行为构成违约，除应继续履行付款义务外，还应承担违约责任，向反诉原告支付违约金。请依法支持反诉请求。反诉被告胡志东辩称，根据工程施工合同的约定，4000元的支付条件是工程经双方验收合格，涉案装饰工程墙面找平并不合格，故反诉原告无权要求我方支付剩余4000元的工程款。我方不存在任何违约行为，反诉原告要求我方支付违约金的诉讼请求依法不成立。请求驳回其反诉请求。当事人围绕诉讼请求提交了相关证据，对双方无争议的证据：原、被告均提交的《家庭居室装饰装修工程施工合同》及合同附件“施工项目及材料价格明细表”，原、被告就涉案工程装修的微信聊天记录；被告提交的施工图纸和设计方案，装修款收据；确认为有效证据。对双方有争议的证据，做如下确认：原告提交的证明其墙面未找平及2019年8月和9月拍摄的门套开裂的照片，因墙面平整度的问题已由鉴定机构出具鉴定意见作出了结论，无需再通过照片证明该事项，门套开裂据被告陈述是由于2019年8月滨州因“利奇马”台风大雨所致，且被告已进行了相应更换，对上述照片的效力不予确认。原告提交的《委托代理合同》和律师代理费发票，滨州市滨城区晨溪装饰材料大全（以下简称晨溪装饰）安装壁布的销货清单和出具的证明，对其真实性予以确认。原告提交的2020年7月23日拍摄的门套再次开裂的照片，因本案2019年底发生纠纷后被告已撤场，门套再次开裂的原因不排除有多种因素，对其效力不予确认。被告提交的室内套装门检验报告，因难以证明检验报告中的套装门就是合同中被告为原告安装的套装门，对其效力不予确认。对山东国泰建设工程司法鉴定中心出具的[2020]建鉴字第007号司法鉴定意见，该鉴定系本院依法委托，鉴定人员组成和鉴定程序合法，鉴定结论客观，确认为有效证据。根据确认的有效证据并结合当事人的陈述，本院认定如下事实：2019年3月2日，胡志东（甲方）与托美尔公司（乙方）签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》，由托美尔公司为胡志东购买的位于滨州市××路××路××小区××号楼××单元××室房屋进行装饰装修，承包方式为乙方包工、包部分材料，甲方提供其余部分材料。工期自2019年3月8日至2019年6月8日，总计90天。合同价款为80000元，付款方式为开工前三日支付50%（40000元），工程进度过半（木工完成撤场）支付45%（36000元），双方验收合格支付5%（4000元）。在违约责任中约定，甲方未按期支付第二次、第三次工程款的，每延误一天向对方支付千分之二违约金；由于乙方原因，工程质量达不到约定的质量标准，甲方有权要求无偿修理，造成的损失由乙方负责；合同签订后，任何一方提出解除合同或无论因何原因违约造成合同无法履行的，可办理终止或延期履行合同手续，违约方应向守约方支付工程造价10%的违约金。合同签订后，托美尔公司进行了装修施工。胡志东的工程款支付情况分别为：2019年2月12日支付定金10000元、2019年3月2日支付20000元、2019年3月13日支付10000元、2019年4月30日支付17000元、2019年5月18日支付7000元、2019年6月1日支付5328元，共计69328元。2019年8月14日起，滨州连续大雨，胡志东的房屋进水导致门套、窗套开裂，双方发生争议，致使装修停工。2019年10月，经协商，托美尔公司更换了门套、窗套的线条，又开始重新施工，但原装饰装修合同约定的粘贴壁纸，胡志东未再粘贴，双方认可壁纸的费用6672元不再支付，胡志东于2019年11月20日另行在晨溪装饰定制壁布进行粘贴，尚欠工程尾款4000元未支付。2019年11月11日，托美尔公司在装修微信群中对该房主张竣工验收，胡志东认为存在墙面未找平等质量问题，不符合交房条件，对验收予以拒绝。对该房屋装修的墙面找平是否符合国家标准，经本院委托，山东国泰建设工程司法鉴定中心作出了山东国泰建设工程司法鉴定中心［2020］建鉴字第007号司法鉴定意见，鉴定意见为客厅墙面、走廊南墙、餐厅墙面、北卧一室墙面、北卧二室东墙、南卧室南墙和东墙均有部分比例的墙面不符合最大允许偏差的要求，根据鉴定机构出具的修复方案，包括相应墙面拆壁布人工费、墙面基层找平、墙面批刮腻子、垃圾清运费等修复费用共计2410.46元。胡志东支付鉴定费20000元。本院认为，从本案装饰装修合同的履行来看，经现场查验该房屋已装修完毕，托美尔公司也履行了除粘贴壁纸外的其余施工义务，虽然胡志东认为存在施工质量问题合同未履行完，但也另行找了其他公司对剩余部分进行了装修，且在庭审中也认可不再要求托美尔公司继续履行返修义务，而是要求其赔偿损失，故可认定本案装饰装修合同已事实上终止，双方应根据各自的履约情况承担合同终止后的处理或赔偿责任。对于胡志东的各项本诉请求。1.墙面平整度维修费。对墙面进行找平是施工方在装修中应尽的合同义务，施工质量不符合国家标准的，依据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第一百一十一条的规定或本案装饰装修合同的约定，应当承担相应的修复费用。托美尔公司装修施工的墙面，经鉴定在平整度上有部分比例不符合最大允许偏差的标准，故鉴定的修复费用2410.46元应由托美尔公司承担。2.重新粘贴壁布的费用。首先，壁布应当在已找平的墙面上粘贴，胡志东在与托美尔公司就施工质量发生纠纷，其2019年10月4日在装修微信群中发表意见，认为墙面未找平问题比较严重，即其在明知墙面未找平的情况下，又于2019年11月20日另行找其他公司粘贴壁布，属于自行扩大的损失；而且粘贴壁布时托美尔公司已主张竣工验收，胡志东粘贴何种档次的壁布也超出了托美尔公司在订立合同时可预见到的损失范围。综合以上两点，对重新粘贴壁布的费用不予支持。3.逾期交工违约金。本案确实存在工期延误的情形，延期原因既有胡志东变更设计方案、延期支付工程款，也有托美尔公司的施工质量达不到发包人要求，双方产生纠纷，还有台风大雨导致窗套损坏重新返修等客观原因，在双方均有过错还包括客观原因的情形下，要求托美尔公司承担合同约定的工程造价10%的全部违约金不符合公平原则。综合各自的过错程度，托美尔公司对造成工期延误的过错较小，本院酌定其承担30%的违约金即2400元。4.律师代理费。该项费用由对方负担须有明确的法律或合同依据，本案装饰装修合同并未明确约定发生纠纷时，包含律师代理费在内的实现债权的费用由对方承担，对该项请求不予支持。5.门套维修费。在托美尔公司对门套、窗套的线条进行更换后，本院于2020年4月组织各方当事人对涉案房屋进行现场查验时，门套并无损坏，此时托美尔公司早已撤场，失去了对涉案房屋的控制，胡志东以2020年7月门套再次开裂为由追究托美尔公司的责任在理由上难以成立，对此不予支持。6.返还施工管理费。施工管理费是双方协商确定对施工人劳务的一种报酬方式，在托美尔公司已经履行了绝大部分装修施工劳务，且本案装饰装修合同亦未约定在何种情形下可以返还施工管理费，要求返还施工管理费缺乏合同和法律依据，不予支持。对于托美尔公司的反诉请求。1.工程尾款。双方对尚有工程尾款4000元未支付在数额上并无异议，胡志东只是认为装修并未验收合格，不符合支付尾款的条件。涉案房屋在装修中虽然存在部分墙面未找平，但根据鉴定机构出具的修复方案，在判决托美尔公司支付相应的修复费用，相当于替代其进行了修复施工后，墙面平整度即符合国家标准的要求，在双方无其他争议的情况下，房屋也就达到了验收合格的条件，因此支付工程尾款的条件已经成就，对该项请求予以支持。2.逾期付款违约金。此项请求托美尔公司是认为对于工程尾款4000元，应当自2019年11月11日其提出竣工验收之日开始支付，根据合同约定的方式计算得出逾期付款的违约金，但此时胡志东对工程达到验收交付条件存有争议，不能以其单方的主张作为支付工程款的起点。如前所述，只有在本案判决确定托美尔公司支付墙面修复费用后，才应作为支付工程尾款的时间起点，基于双方可以同时履行并相互抵销，因此本案不存在工程尾款的逾期付款，对违约金的请求不予支持。综合上述分析，双方互负履行义务，托美尔公司应向胡志东支付墙面平整度修复费2410.46元和逾期交工违约金2400元，胡志东应向托美尔公司支付工程尾款4000元，为便于执行，本院依据《合同法》第九十九条的规定适用抵销，经抵销后托美尔公司应向胡志东支付相应费用810.46元，对托美尔公司的反诉请求不再支持。对于鉴定费的承担，本案装饰装修合同第七条对工程质量鉴定相关费用的负担作了约定，因经鉴定托美尔公司的施工质量是部分并非全部不符合标准，对于鉴定费20000元，本院确定由双方各负担10000元。依据《中华人民共和国合同法》第九十九条、第一百零九条、第一百一十一条、第一百一十三条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下:一、被告滨州托美尔装饰工程有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告胡志东相关费用810.46元；二、驳回原告胡志东的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告滨州托美尔装饰工程有限责任公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费361元（已减半收取），由被告滨州托美尔装饰工程有限责任公司负担44元，原告胡志东负担317元；反诉案件受理费25元（已减半收取），由反诉被告胡志东负担17元，反诉原告滨州托美尔装饰工程有限责任公司负担8元。鉴定费20000元，由胡志东和滨州托美尔装饰工程有限责任公司各负担10000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。审判员  李景春二〇二〇年八月七日书记员  朱亚茹