山西省晋城市中级人民法院民事判决书（2020）晋05民初47号原告：高平市欣马资产管理服务中心，住所地：山西省晋城市高平市马村镇马村村，统一社会信用代码：×××。法定代表人：毕文林，任经理。委托诉讼代理人：宋琰，山西和胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：原伟丽，山西和胜律师事务所律师。被告：山西南山湖国际酒店有限公司，住所地：山西省高平市马村镇康营村，统一社会信用代码：×××。法定代表人：刘晋波，任执行董事兼总经理。被告：晋城市湖滨酒店管理有限公司，住所地：山西省晋城市城区泽州路**（院内****），工商注册号：140XXXXXXXX6812。法定代表人：姬志方，任执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：姬某2，男，1988年4月18日出生，汉族，公民身份号码：×××，该公司总经理助理。被告：晋城市南山湖度假酒店管理有限公司，住所，住所地：山西省晋城市高平市马村镇康营村社会信用代码：×××。法定代表人：刘晋波，任执行董事兼总经理。原告高平市欣马资产管理服务中心（以下简称欣马服务中心）诉被告山西南山湖国际酒店有限公司（以下简称南山湖国际酒店公司）、晋城市南山湖度假酒店管理有限公司（以下简称南山湖酒店管理公司）、晋城市湖滨酒店管理有限公司（以下简称湖滨公司）借款合同纠纷，本院于2020年5月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告欣马服务中心的委托诉讼代理人宋琰、原伟丽，被告南山湖国际酒店公司及被告南山湖酒店管理公司的法定代表人刘晋波，被告湖滨公司的委托诉讼代理人姬某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告欣马服务中心向本院提出诉讼请求：一、判令被告南山湖国际酒店公司偿还原告借款本金122700000元，利息2002708元，违约金5532933元，暂合计130235641元（利息和违约金计算详见附表，暂计算至2020年5月20日，最终以全部借款实际支付完毕之日为止）；二、判令被告湖滨公司对前述款项承担连带还款责任；三、判令被告南山湖酒店管理公司对本金600万元、相应利息及违约金承担连带还款责任；四、本案诉讼费、保全费等全部费用由三被告承担。事实与理由：2011年12月21日，被告山西南山湖国际酒店有限公司在高平市市场监督管理局注册成立，出资股东为被告晋城市湖滨酒店管理有限公司以及案外人晋城市千里莺实业有限公司。2012年8月1日，原告（出借方）与被告南山湖国际酒店公司（借款方）、被告湖滨公司（担保方）三方共同签订《协议书》，协议约定原告为南山湖国际酒店公司项目建设筹措资金1.2亿元，南山湖国际酒店公司对原告在酒店项目建设中所筹措资金分期偿还，协议第三条约定被告南山湖国际酒店公司应在每一年度期满（即还款日开始计算365天）后十日内向原告按阶梯递增方式归还原告投资款，头三个年度不还，从第四个年度末开始归还400万元，第五个年度开始每年递增100万元，直至最后一个年度末将剩余款项还清，协议第四条违约责任约定如被告南山湖国际酒店公司不能按期还款的，除按同期银行贷款利率支付原告利息外，每逾期一月，应按未归还数额的1%支付原告违约金，同时约定如到期不能归还，由被告湖滨公司所有资产抵押归还。2018年11月8日，原告与被告南山湖国际酒店公司等四方签订《山西南山湖国际酒店有限公司债权转股权协议书》，协议确定被告南山湖国际酒店公司欠原告借款1.16亿元本金及利息（具体数字以借款合同确定），但因多方原因造成债转股协议无法履行。2020年3月30日，原告与被告南山湖国际酒店公司等四方共同签订《山西南山湖国际酒店有限公司债权转股权协议书解除协议》，协议四方一致同意解除2018年11月8日签订的债权股协议书，确认原各方形成的债务仍由被告南山湖国际酒店公司承担，同时确认在债转股期间形成新的债务：南山湖国际酒店公司除原有借款本息外，又向原告借款600万元,该600万元支付至被告南山湖酒店管理公司账户。截止目前，原告累计给被告南山湖国际酒店公司借款1.227亿元，被告南山湖国际酒店公司至今未偿还，原告自2016年起每年向被告南山湖国际酒店公司进行催款，2020年5月9日原告通过邮政快递方式再次向被告制发《催款通知书》，通知被告南山湖国际酒店公司在七日内还款，否则视为全部债务到期，原告将按照不安抗辩权主张全部欠款，但被告南山湖国际酒店公司于2020年5月9日当天签收催款通知书后，至今未向原告进行任何还款。原告认为，原告与被告南山湖国际酒店公司之间为合法有效的借款债权债务法律关系，原告向被告南山湖国际酒店公司履行1.227亿元的出借义务，虽2012年协议书约定分期还款，但鉴于被告南山湖国际酒店公司至今未按合同约定偿还任何一笔借款，完全丧失商业信誉，且被告南山湖国际酒店公司长期处于经营停业状态，原告根据不安抗辩权以及被告南山湖国际酒店公司的默认，视为对被告南山湖国际酒店公司的债权已经全部到期，被告南山湖国际酒店公司拖欠借款的行为已经构成严重违约，因此被告南山湖国际酒店公司应当立即偿还原告全部借款本金，并按照协议约定承担利息及违约金，被告湖滨公司按照协议约定承担连带还款责任，被告南山湖酒店管理公司在实际收款款项范围内承担连带责任。被告南山湖国际酒店公司及南山湖酒店管理公司均认可原告起诉状内容。被告湖滨公司称，其认可原告起诉状内容。原告欣马服务中心围绕诉讼请求，依法向本院提交了下列证据：1.山西南山湖国际酒店有限公司、晋城市湖滨酒店管理有限公司、晋城市南山湖度假酒店管理有限公司工商登记信息，证明：三被告主体适格，被告南山湖酒店管理公司为被告南山湖国际酒店公司的全资子公司。2.2012年8月1日原告与被告南山湖国际酒店公司、被告湖滨公司签订《协议书》，3.2018年11月8日原告与被告南山湖国际酒店公司、林州市广安建设工程有限公司、北京北方世纪建筑装饰工程有限公司山西分公司签订《山西南山湖国际酒店有限公司债权转股权协议书》，4.2020年3月20日原告与被告南山湖国际酒店公司、林州市广安建设工程有限公司、北京北方世纪建筑装饰工程有限公司山西分公司签订《山西南山湖国际酒店有限公司债权转股权协议书解除协议》，以上三证据证明：（1）原告与被告南山湖国际酒店公司之间存在合法有效的债权债务法律关系，双方共同确认被告南山湖国际酒店公司共欠原告借款本金人民币1.22亿元；（2）根据协议书违约责任约定，如被告南山湖国际酒店公司未按期还款，则除按照同期银行贷款利率支付原告利息外，每逾期一月，应按未归还数额的1%支付原告违约金；（3）根据协议书约定，被告湖滨公司对被告南山湖国际酒店公司的借款承担连带还款责任。5.借款明细表及相关凭证，证明：自2012年起至今，原告通过银行转账等方式向被告南山湖国际酒店公司提供借款本金共计人民币1.227亿元，其中借款本金600万元支付至被告南山湖酒店管理公司账户，该款项由被告南山湖国际酒店公司与被告南山湖酒店管理公司共同使用，被告南山湖酒店管理公司应当对被告南山湖国际酒店公司所欠600万元借款及相关利息、违约金承担连带责任。6.催款通知书及回执（2016年-2020年），证明：原告每年向被告进行催款，2020年5月9日原告再次向被告进行催款，要求被告限期七日内偿还原告借款，否则视为全部债权到期，但至今被告并未向原告偿还过任何一笔款项。其拒不履行还款义务的行为，已经构成严重违约。被告南山湖国际酒店公司、南山湖酒店管理公司、湖滨公司对原告所提交证据的真实性无异议，认可原告所主张的诉请。各被告在诉讼中未提供相应证据。本院结合双方当事人举证、质证的情况，认证如下：对原告欣马服务中心的证据1-6，上述证据形式合法，内容真实可信，与原告诉请具有关联性，本院对其证明力予以确认。根据各方当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2012年8月1日，原告欣马服务中心（甲方、出借方）与被告南山湖国际酒店公司（乙方、借款方）、被告湖滨公司（丙方、担保方）三方共同签订《协议书》，约定：第一条、资金投资筹措方式1、根据项目建设需要和《酒店项目战略合作框架协议书》，甲方承诺为项目建设筹措资金1.2亿元，甲方自愿以资产股权方式筹措给乙方。2、经甲乙双方确认：截至本协议签订前，甲方先期在项目建设过程中实际支付乙方金额为人民币6000万元（大写：陆仟万元），剩余6000万元为项目后续投资，由甲方按投资进度等情况投入。第二条、资产所有股权，根据《酒店项目战略合作框架协议书》，甲方所出资款项作为与乙方合作投资股金，所属资金为酒店资产1.5亿元80%的所有权。第三条、股权转让1、甲方对酒店的投资，乙方在规定时间内购买甲方股权，归还甲方投资款。2、从还款之日起，乙方应在每一年度期满（即还款日开始计算365天）后十日内向甲方按阶梯递增方式归还甲方投资款，头三个年度不还，从第四个年度末开始归还400万元，从第五个年度开始，每年以递增100万元的数额，在本年度末归还，直至最后一个年度末将剩余投资款还清。随着乙方对甲方投资款归还比例，调整甲方资产所有权比例。3、购买股权归还投资资金期限为15年。4、酒店经营由甲方委托乙方全权经营，每月上报经营财务报表，所产生利润按资产所有权比例分红，如出现亏损由乙方全部承担，甲方组织对酒店经营情况进行年度审计，出现虚假、违规情况除按规定追究乙方经济责任外，乙方还应向甲方赔偿经济损失。第四条、违约责任1、若甲方不能按照合同约定的方式向乙方进行投资1.2亿元资金，甲方应承担由此给乙方造成的相应经济损失。2、若乙方不能按照本合同约定的方式向甲方归还投资款的，除按同期银行贷款利率支付甲方利息外，每逾期一月，应按未归还数额的1%支付甲方违约金。3、如到期不能归还，可用湖滨公司所有资产进行抵押归还。2018年11月8日，被告南山湖国际酒店公司（甲方）与原告欣马服务中心（乙方）等四方签订《山西南山湖国际酒店有限公司债权转股权协议书》，其中协议约定：截止2018年10月31日，甲方共欠乙方欣马服务中心借款1.16亿元本金及利息（具体数字以借款合同确定）；四方一致同意将各自享有的南山湖国际酒店公司债权转为甲方南山湖国际酒店公司的股权，不再享有债权人权益，转而享有股东权益。2020年3月30日，被告南山湖国际酒店公司（甲方）与原告欣马服务中心（乙方）等四方签订《山西南山湖国际酒店有限公司债权转股权协议书解除协议》，其中协议约定：四方当事人一致同意解除2018年11月8日签订的《山西南山湖国际酒店有限公司债权转股权协议书》；四方当事人一致确认在债转股期间，形成以下新的债务：南山湖国际酒店公司除原有借款本息外，又向欣马服务中心借款600万元；四方当事人一致确认原各方形成的债务仍由南山湖国际酒店公司承担。2012年1月16日至2019年6月10日，原告欣马服务中心给付被告南山湖国际酒店公司、南山湖酒店管理公司1.227亿元，其中转入被告南山湖酒店管理公司账户600万元。从2016年起原告欣马服务中心每年向被告南山湖国际酒店公司送达催款通知书，要求偿还借款及利息。诉讼过程中，依欣马服务中心申请，本院2020年6月12日作出（2020）晋05民初47号民事裁定书，冻结南山湖国际酒店公司、湖滨公司、南山湖酒店管理公司银行存款130235641元（冻结南山湖酒店管理公司账户存款以600万元为限），冻结期限为一年；查封南山湖国际酒店公司高国用（2015）第018号、高国用（2016）第009号土地及房产，期限为三年。实际冻结南山湖酒店管理公司银行存款25847.42元，冻结期限为一年，截止日为2021年6月27日；查封南山湖国际酒店公司高国用（2015）第018号、高国用（2016）第009号土地及房产，查封期限为三年，查封截止日为2023年6月21日。本院认为，原告欣马服务中心与被告南山湖国际酒店公司、湖滨公司于2012年8月1日签订的《协议书》，系当事人真实意思表示，且内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。依法成立的合同，对当事人均具有法律约束力，当事人均应遵守诚实信用原则，及时全面履行己方的合同义务。2012年1月16日至2019年6月10日，原告欣马服务中心给付被告南山湖国际酒店公司、南山湖酒店管理公司1.227亿元，被告南山湖国际酒店公司在2018年11月8日及2020年3月30日所参与的二次协议中，均予以确认。由于被告南山湖国际酒店公司未按约定履行义务，现原告要求其承担还款责任并承担利息及违约金符合法律规定。诉讼中，被告南山湖国际酒店公司对原告欣马服务中心诉请的借款本金、利息、违约金数额无异议，被告湖滨公司对承担连带还款责任无异议，被告南山湖酒店管理公司对其中600万元本金、利息、违约金承担连带还款责任无异议，故本院对原告诉请依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告山西南山湖国际酒店有限公司于本判决生效后三十日内偿还原告高平市欣马资产管理服务中心122700000元，利息2002708元，违约金5532933元，共计130235641元，并承担从2020年5月21日起至122700000元偿还完毕之日止的利息和违约金（利息按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算，违约金按月息1%计算,利息和违约金之和不超过一年期贷款市场报价利率的四倍）；二、被告晋城市湖滨酒店管理有限公司对被告山西南山湖国际酒店有限公司的上述第一项确定的债务承担连带清偿责任；三、被告晋城市南山湖度假酒店管理有限公司对被告山西南山湖国际酒店有限公司的上述第一项确定的债务中的600万元，利息2767元，违约金8000元承担连带偿还责任，并承担从2020年5月21日起至600万元偿还完毕之日止的利息和违约金（利息按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算，违约金按月息1%计算，利息和违约金之和不超过一年期贷款市场报价利率的四倍）承担连带清偿责任。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费692978元，保全费5000元，原告高平市欣马资产管理服务中心已预交，由被告山西南山湖国际酒店有限公司、晋城市湖滨酒店管理有限公司、晋城市南山湖度假酒店管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于山西省高级人民法院。审 判 长 马 晋审 判 员 毕 东审 判 员 王灵丽 二〇二〇年九月二十五日法官助理 王云峰书 记 员 鲍桂林书记员鲍桂林