山东省济南市莱芜区人民法院 民 事 判 决 书 （2020)鲁0116民初4433号 原告：济南连云新型建材有限公司（曾用名：莱芜连云新型建材有限公司），住所地：济南市莱芜区牛泉镇金北路1号。统一社会信用代码：913712025599157112。 法定代表人：王亚飞，董事长。 委托诉讼代理人：张宪明，山东圣宏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：耿越，男，1988年10月4日出生，汉族，住济南市莱芜区。 被告：山东鲁建工程集团有限公司香山分公司，住所地：济南市莱芜区雪野旅游区大王庄镇财政所院内，统一社会信用代码：913701005766070599。 负责人:张连永，经理。 被告：山东鲁建工程集团有限公司，住所地：济南市经五路小纬四路46号，统一社会信用代码：9137010016308208XJ。 法定代表人：张玉兴，董事长。 以上两被告共同委托诉讼代理人：窦广海，山东商经律师事务所律师。 以上两被告共同委托诉讼代理人：许家凤。 被告：济南市莱芜区大王庄镇人民政府，住所地：济南市莱芜区大王庄镇孤山村东，统一社会信用代码：11371200004358122J。 法定代表人：刘青，镇长。 委托诉讼代理人：吴伟，济南莱芜大王庄法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：景春，男，1976年2月14日出生，汉族，住济南市莱芜区。 原告济南连云新型建材有限公司（以下简称连云建材公司）诉被告山东鲁建工程集团有限公司香山分公司（以下简称鲁建香山分公司）、山东鲁建工程集团有限公司（以下简称鲁建公司）、济南市莱芜区大王庄镇人民政府（以下简称大王庄镇政府）分期付款买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告连云建材公司的委托诉讼代理人张宪明、耿越，被告鲁建公司、鲁建香山分公司共同委托诉讼代理人窦广海、许家凤，被告大王庄镇政府委托诉讼代理人吴伟、景春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 连云建材公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告一、被告二共同支付所欠原告材料款322676.90元及逾期付款违约金；2、被告三对被告一、被告二所签材料款及违约金承担连带偿还责任；3、诉讼费、保全费、担保费等相关实现债权的费用由三被告承担。事实与理由：2013年3月28日，原告与被告一签订《蒸压加气混凝土砌块购销合同》，工程所在地为山东省济南市莱芜区大王庄镇驻地。合同签订后，被告一自2013年3月28日向原告采购蒸压加气混凝土砌块、蒸压粉煤灰砖，原告按照合同履行供货义务，被告一多次延迟付款，截止2020年2月份被告一仍欠原告322676.90元材料款未付。被告一系被告二的分公司，不具备独立法人资格，因此被告二和被告一承担共同偿还责任。被告三应对被告一、被告二承担连带偿还责任。原告请求法院责令被告一、被告二立即支付所欠原告材料款322676.90元，被告已严重违反买卖合同第七条、第八条的约定，应承担逾期付款违约责任，被告三应对被告一、被告二承担连带偿还责任。综上原告请求法院在查明事实的基础上，支持原告的所有诉讼请求。 鲁建公司、鲁建香山分公司辩称：一、鲁建公司与张维建自2005年签订承包经营合同，形式为上缴利税递增包干，张微健自负盈亏，张微健担任香山分公司负责人是基于承包经营关系，涉案债务在张微健经营过程中产生，根据法律规定张微健属必需进行诉讼的当事人，应追加并对涉案债务承担偿还责任。二、根据原告提供的购销合同第七条约定，原告需提供原始交易凭证证实合同的实际履行情况，否则债务的真实性无法确定。其次鲁建公司未收到过原告的对账函，对账函签字时间为2020年3月24日，此时张微健不再是鲁建香山分公司负责人，该对账函对鲁建公司及分公司不发生效力。三、原告提供的供销合同第七条第2项约定货款于2013年12月31日前一次性付清，从约定付清日至原告起诉时已经超过诉讼时效，原告丧失胜诉权。 大王庄镇政府辩称：请求依法驳回对我方的起诉，理由如下：一、根据原告与第一被告签订的购销合同，付款期限是2013年12月31日之前，根据担保法的相关规定，我单位已超过担保时效，二、我单位已经全部付清被告一、二的所有款项，不存在在欠付工程款范围内承担责任的事实。 根据当事人的诉辩意见，本院归纳本案的调查重点为：1、原、被告之间是否存在合法有效的买卖合同关系及履行情况。2、原告要求的具体数额有哪些，有何依据，如何计算。3、三被告是否承担责任，如承担责任，承担何种责任。4、本案是否超过法定诉讼时效、担保时效。当事人对上述归纳无异议、无补充。 围绕调查重点，当事人提交了相应证据,本院依法组织当事人进行了庭审、质证，对当事人无异议的事实和证据，本院予以确认并在卷佐证。 经审理查明：2013年2月28日莱芜连云新型建材有限公司与鲁建香山分公司签订《蒸压加气混凝土砌块购销合同》约定：莱芜连云新型建材有限公司向鲁建香山分公司出售加气块、标砖，金额每月25号按实有数量结算；保证2013年12月31日前一次性付清，逾期货款鲁建香山分公司按月息1.5%承担违约金；鲁建香山分公司不能按期付款，担保方承担同等责任。 该合同由出卖人莱芜连云新型建材有限公司加盖公章、买受人鲁建香山分公司加盖公章并由张维建签字、担保方加盖公章并由经办人签字。2020年2月29日莱芜连云新型建材有限公司向鲁建公司（鲁建香山分公司）出具对账函，内容为：截止2020年2月29日鲁建公司（鲁建香山分公司）尚欠莱芜连云新型建材有限公司322676.90元。该对账函于2020年3月24日由张微健签名。 另查明，2019年6月4日莱芜连云新型建材有限公司变更为济南连云新型建材有限公司；2019年12月27日，鲁建香山分公司法定代表人由张维建变更为张连永；张微健曾用名为张维建。连云建材公司在诉讼中申请保全，为提供担保支付保函费660元。 本院认为，依法成立的合同受法律保护，对当事人具有约束力。原告连云建材公司提交的购销合同、对账函由鲁建香山分公司时任经理张微健的签字确认，该签字效力及于鲁建香山分公司。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条的规定“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”鲁建香山分公司系鲁建公司的分公司，鲁建公司应对分公司债务承担清偿责任。张微健与鲁建公司签订的《承包经营合同关系》及鲁建香山分公司法定代表人的变更，均为张微健与鲁建公司的内部关系，不及于第三人，因此，张微健不应作为本案的被告，该工程款应由鲁建香山分公司、鲁建公司支付。本案对账函中载明鲁建香山分公司尚欠连云建材公司货款322676.90元，该对账函系当事人真实意思表示，不违反法律、法规的规定，合法有效，双方均应按约定履行。关于被告辩称的原告起诉时本案已超过诉讼时效，原被告双方于2013年签订了购销合同，但双方一直未就货款具体数额进行结算，截止2020年双方才对欠款具体数额进行确认，故本案并不超诉讼时效，对鲁建公司及鲁建香山分公司的上述辩称，本院不予支持；关于大王庄镇政府是否承担责任问题，大王庄镇政府虽在购销合同担保方一栏中签字盖章，但合同中未约定担保期限，在合同约定的债务履行期届满之日起六个月内，原告未要求其承担保证责任，故大王庄镇政府保证责任免除，同时，连云建材公司亦未提交证据证实大王庄镇政府欠付工程款，因此其要求大王庄镇政府承担连带偿还责任证据不足，本院不予支持；关于逾期违约金，连云建材公司主张按照月息1.5%计算，虽然双方合同约定，但利率约定过高，且连云建材公司也未提供证据证实其实际损失数额，本院不予支持，本院酌情参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定：“出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失，人民法院可以以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定的违约金计算应当不超过造成损失的百分之三十，2019年8月20日以后中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率取消，全国银行间同业拆借中心定期公布贷款市场报价利率，本院酌情支持利率按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的1.95倍（1.5倍*1.3倍）计算；关于起算日期，购销合同约定的付款日期之后，双方继续发生混凝土砌块买卖行为，无法确定最后供货日期和货款支付日期，本院参照合同中“需方统计汇总后5日内，按最高比例优先支付供方货款”的约定，支持自2020年3月30日起算（2020年3月24日签订对账函，应在5日内付款）；诉讼中，连云建材公司保全行为提供担保，支付保函费用660元，系诉讼必要支付，其要求鲁建公司、鲁建香山分公司负担，本院予以支持。 综上，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条、第一百一十八条、第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十一条、第一百一十四条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告山东鲁建工程集团有限公司香山分公司、山东鲁建工程集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告济南连云新型建材有限公司保函费660元、货款322676.90元及违约金，违约金以322676.90元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的1.95倍的标准，自2020年3月30日计算至实际支付之日； 二、驳回原告济南连云新型建材有限公司对济南市莱芜区大王庄镇人民政府的诉讼请求。 三、驳回原告济南连云新型建材有限公司的其他诉讼请求。 被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取3070元、保全费2170元，由山东鲁建工程集团有限公司香山分公司、山东鲁建工程集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员 万 东 二〇二〇年十一月二十三日 书记员 王东奇