广西壮族自治区南宁市良庆区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0108民初1637号 原告：南宁市肥五烟酒店，住所地南宁市安吉街道办事处北面侧门铺面（原安吉市场**），注册号450107600076031。 经营者：吴其英，女，1963年4月4日出生，汉族，住南宁市。 委托诉讼代理人：叶露，广西广合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：薛忠光，广西广合律师事务所实习律师。 被告：南宁市成轩食品商行，住所地南宁市华西路**小商品**样品间，统一社会信用代码92450107MA5L221R99。 经营者：熊明媛，女，1974年10月11日出生，汉族，住南宁市。 委托诉讼代理人：兰敬，北京大成（南宁）律师事务所律师。 原告南宁市肥五烟酒店(以下简称肥五烟酒店)与被告南宁市成轩食品商行（以下简称成轩商行）买卖合同纠纷一案,南宁市西乡塘区人民法院于2019年11月19日立案，南宁市中级人民法院于2019年12月20日作出（2019）桂01民辖3865号民事裁定，指定本案由本院审理。本院于2020年3月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告肥五烟酒店的委托诉讼代理人叶露、薛忠光，被告成轩商行的委托诉讼代理人兰敬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 肥五烟酒店向本院提出诉讼请求：1.成轩商行向肥五烟酒店返还未供货货款100693.72元并支付资金占用费（计算方式：以100693.72元基数，自2019年2月28日起至实际清偿之日止，按年利率6%计算）；2.成轩商行向肥五烟酒店支付为发展市场销售所垫付的费用（包括进场费、陈列费、助陈物等）95642.4元；3.成轩商行承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年11月10日，肥五烟酒店与成轩商行签订《协议书》及《补充协议》，约定：肥五烟酒店加入合作成为成轩商行的“石埠乳业养力”生产的石埠牛奶销售的经销商，成轩商行是广西石埠乳业有限责任公司的一级经销商，肥五烟酒店是二级经销商，由肥五烟酒店先向成轩商行预付货款，成轩商行按肥五烟酒店的需求按期出货给肥五烟酒店进行销售；双方为发展市场销售所产生的所有费用（包括且不限于进场费、陈列费、助陈物）由双方按三比七的比例承担，即肥五烟酒店承担30%，成轩商行承担70%，该费用先行由肥五烟酒店垫付，后期按月结算再由成轩商行将其所应当承担的70%款项支付给肥五烟酒店，协议期限自2018年11月10日起至2019年11月10日止。上述协议签订后，肥五烟酒店分别于2018年11月10日通过银行转账方式向成轩商行支付20万元、于2019年1月10日支付50万元、于2019年2月28日支付50万元。截止2019年2月28月肥五烟酒店共计向成轩商行支付120万元的预付货款。2019年7月2日成轩商行经肥五烟酒店同意将其中的预付款30万元转出给另一个经销商金贵商贸。2019年9月3日广西新润发投资有限公司按照双方的要求将16649.52元转入广西石埠乳业有限责任公司，此笔16649.52元款项经双方确认一并作为肥五烟酒店向成轩商行预付的货款。协议签订后，肥五烟酒店按约履行了自己的义务，但成轩商行却未按期履行结付垫付款，且现已停止向肥五烟酒店出货，也未退还剩余的预付款，经肥五烟酒店再三催款，成轩商行始终不予支付，成轩商行迄今共计向肥五烟酒店出货货款815955.8元，剩余100693.72元货未发货。 成轩商行辩称，1.根据《协议书》第4条约定成轩商行返还的本金只能以货冲抵，肥五烟酒店不得要求返还现金，故肥五烟酒店要求返还未供货货款及资金占用费没有合同依据；2.成轩商行在2019年11月10日前已经向肥五烟酒店发货，因肥五烟酒店自身货物销售不畅拒绝收货，并于2019年11月18日启动了诉讼程序，具有明显的恶意，肥五烟酒店在此期间也并未向成轩商行主张返还未供货货款，其要求从2019年2月28日起计算资金占用费没有依据;3.成轩商行于2019年3月5日至2019年9月29日期间以冬瓜茶、菊花茶共计9000件向肥五烟酒店折抵了市场费用，折抵事宜双方是经过协商的，发展市场销售费用成轩商行已经付清，故肥五烟酒店要求支付发展市场销售费用没有事实依据。 本院经审理，认定本案事实如下：2018年11月10日，肥五烟酒店（甲方）与成轩商行（乙方）签订了《协议书》一份。协议约定甲方向乙方购买“石埠乳业养力”生产的石埠牛奶。约定“付款方式及奖励政策”：（1）甲方于2018年11月10日前付款20万元，一经付款，甲方不得要求乙方返回预付款，甲方只能购进乙方产品进行销售，直至购进乙方商品抵完货款为止；（2）乙方返还的本金只能以货冲抵，甲方不得要求乙方返还现金；（3）所产生费用，走核销形式以货冲减：①自打款之日起，甲方购进乙方每批常规商品进行销售，可享受公司每月正常的促销政策；②每月核销费，上交材料，人员底薪由经销商代垫，次月以货冲减，绩效（提成）由经销商承担；③所有产生费用（进厂费、陈列费、助陈物）三七开，公司承担七，经销商承担三。本协议从2018年11月10日至2019年11月10日前有效。 同日，双方还签订一份《补充协议》，约定经销商负责配送，订单由业务员建议订做，经销商给公司打款回货，要求经销须有足够的仓储，公司只处理有质量涨包的产品。 协议签订后，肥五烟酒店向成轩商行预付货款共计916649.52元，成轩商行陆续向肥五烟酒店供应奶品、饮料，肥五烟酒店为发展市场销售支付费用136632元。自2019年7月开始，肥五烟酒店多次向成轩商行下订单要求配送奶品、饮料，成轩商行均以部分产品无货源为由未能全部照单供应。 肥五烟酒店收到成轩商行提供的货物后均在对应的《销售单》上签字。供应有冬瓜茶、菊花茶的《销售单》上载明冬瓜茶、菊花茶单价为10.5元/件。迄今，成轩商行向肥五烟酒店供货价款共计815955.8元，尚有100693.72元货物未供应。 另查明，2019年3月2日，广西石埠乳业有限责任公司在其内部《申请函》上载明：为了更好服务客户，双方达成共识给予西乡塘区分销商南宁肥五商贸对广西石埠乳业合作更加有信心及发展动力，特支持共计9000件（1×24×250ML）冬瓜茶作为今年的市场开发费用，望其在石埠乳业合作发展壮大、合作共赢。该《申请函》下方有手写内容为“作为亏损市场补贴”。之后，2019年3月4日至2019年9月29日期间，成轩商行向肥五烟酒店提供菊花茶3200件、冬瓜茶5800件，共计9000件，肥五烟酒店签收了对应的《广西养力食品有限公司销售单》，部分销售单中载明“市场费用”，单价载明为0.001元/件或0.0001元/件。 本院认为，成轩商行与肥五烟酒店之间签订的《协议书》，系双方当事人的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方当事人应当按合同约定全面履行各自的义务。成轩商行收到肥五烟酒店预付货款后，未能在协议约定的期限内向肥五烟酒店提供足额的货物，迄今尚有100693.72元货物未提供。对于未供货部分，肥五烟酒店主张系成轩商行拒绝供应构成违约，成轩商行辩称其供应的货物主要是牛奶，而肥五烟酒店多次要求配送冬瓜茶、菊花茶不符合双方合同目的，且无货源供应，而成轩商行有货源后，肥五烟酒店却不再接收货物，因此，成轩商行没有违约。本院认为，双方签订的合同并没有明确指定所购产品的种类，肥五烟酒店可以在协议约定的“石埠乳业养力”生产的石埠牛奶产品范围内下单订购，但成轩商行收到肥五烟酒店的订单后未能全部照单供应，没有全面履行供货义务构成违约，应当承担违约责任。肥五烟酒店要求成轩商行退还预付款100693.72元的请求，有事实和法律依据，本院予以支持。 由于协议约定的期限届满后成轩商行没有及时退还预付款，造成肥五烟酒店的资金占用费损失，肥五烟酒店关于成轩商行应支付资金占用费的主张，于法有据，应予支持。结合本案实际情况，合同期限届满后双方未结算应退款数额，肥五烟酒店亦未提供证据证明其曾于本案起诉前向成轩商行主张过权利，故肥五烟酒店资金占用费应自其向法院提起诉讼之日即2019年11月19日起算，并按年利率6%计算至款项付清之日止。 双方签订的协议约定所有产生费用，走核销形式以货冲减，所有产生费用（进厂费、陈列费、助陈物）三七开，公司承担七，经销商承担三。根据该约定成轩商行应承担的70%的上述费用系以走核销的形式以货冲减，而非系向肥五烟酒店支付款项。结合本案实际情况可知，肥五烟酒店收到的9000件（单价为0.001元/件或0.0001元/件）菊花茶、冬瓜茶应系冲减成轩商行应承担的费用，该部分货款共计94500元（9000件×10.5元/件）。经冲减，成轩商行应向肥五烟酒店支付发展市场销售费用136632元×70%=95642.4元，以货冲减94500元，尚应支付1142.4元，本院按该数额支持肥五烟酒店关于发展市场销售费用的请求。肥五烟酒店收到该9000件菊花茶、冬瓜茶后，仍然按全额要求成轩商行支付发展市场销售的费用，确有失公允，亦不符合双方约定，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 南宁市成轩食品商行向南宁市肥五烟酒店返还预付货款100693.72元及支付资金占用费（计算方式：以100693.72元为基数，自2019年11月19日起至货款实际清偿之日止，按年利率6%计算）； 南宁市成轩食品商行向南宁市肥五烟酒店支付发展市场销售费用1142.4元； 驳回南宁市肥五烟酒店的其他诉讼请求。 上述应付款项，义务人应当在本判决生效之日起十日内履行完毕。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在履行期限届满之日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费2156元，由南宁市肥五烟酒店负担955元，南宁市成轩食品商行负担1201元；财产保全费1524元，由南宁市成轩食品商行负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时，上诉人应在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交、免交申请，或提出缓交、免交申请不被批准仍不按期预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员 廖辉燕 二〇二〇年六月十八日 法官助理 苏春倩 书 记 员 蔡海兰