天津市红桥区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0106民初1805号原告：天津市山林建筑装饰工程有限公司，住所地天津市东丽区跃进路嘉德大厦1-1-1303。法定代表人：翟将，职务：总经理。委托诉讼代理人：葛晓萍，天津可维律师事务所律师。被告：毕继川，男，1987年11月8日出生，汉族，住天津市河**。委托诉讼代理人：许运来，天津华盛理律师事务所律师。被告：天津少年之光教育科技有限公司，住所地天津市红桥区大丰路25-29（单）天津陆家嘴中心L214。法定代表人：张鉴伟，职务：总经理。委托诉讼代理人：刘骏，天津益业律师事务所律师。原告天津市山林建筑装饰工程有限公司（以下简称山林建筑）与被告毕继川、被告天津少年之光教育科技有限公司（以下简称天津少年之光）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年5月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山林建筑委托诉讼代理人葛晓萍，被告毕继川的委托诉讼代理人许运来，被告天津少年之光的委托诉讼代理人刘骏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山林建筑向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付工程款380000元；2.判令被告向原告支付违约金114000元；3.判令被告承担因迟延支付工程款所产生的利息损失8978元（按照LRP贷款利率计算，自2019年10月15日计至实际清偿日止，暂计至2020年5月9日）；4.判令被告向原告返还装修押金50000元整。5.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告毕继川于2019年6月21日签订了天津市小型建设工程施工合同，约定由原告承揽被告毕继川位于天津市红桥区陆家嘴中心实体店面的装饰装修工程，包工包料，合同总价650000元，被告按约定分期向原告支付工程款。合同同时约定了双方的权利义务及违约责任。后原告按照合同约定完成了施工工作，被告陆续向原告支付了部分工程款，但至今尚欠380000元，经原告反复催要未果，故诉至贵院。原告在承揽涉案工程时，被告方所在商场的物业曾要求被告缴纳50000元的装修押金，原、被告经协商一致，先由原告先行垫付，待涉案工程完工后，被告向原告返还该装修押金。现涉案工程早已完工，被告方至今未向原告方返还该装修押金。综上为维护原告合法权益，望贵院判如所请。被告毕继川辩称，请求驳回原告诉请。具体理由如下：一、关于该案的责任主体问题。原告选择建设工程施工合同纠纷，今后不得以发起人责任另行起诉，该案由下合同相对方为少年之光，装修工程的项目坐落地与天津少年之光提供的送达地址完全一致，合同发包人也是天津少年之光，毕继川仅系天津少年之光委托代理人。当初签订涉案装修合同的目的系为设立天津少年之光教育科技有限公司，其系该装修合同的权利享有者，也是义务承担者。最终法律后果应由天津少年之光教育科技有限公司承担；二、原告诉请天津少年之光承担380000元的工程款，该工程并未竣工验收，双方未形成工程的实际的结算单，因此最终工程款数额存在争议，同时合同约定的违约金明显过高；三、关于法律适用问题。原告要求毕继川承担责任的法律依据为公司法解释三的第二条、第三条。但该两条规定毕继川并不承担本案的合同责任。第二条说的是发起人为设立公司，以自己的名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应当予以支持。本案是以天津少年之光的名义签订合同。第三条发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应当予以支持。该条已经将本案锁定为天津少年之光是合同的主体，是本案的建设工程合同的相对方。四、关于承诺函问题。该份承诺函我们认为是毕继川作为发起人、公司股东的职务行为，同时承诺函里面的内容有多处涂改，而且承诺函的相关内容是不属实的，且是附了条件，我们认为该条件是没有成就的。综上请求依法驳回原告的诉请请求。被告天津少年之光辩称，不同意原告诉讼请求。本案诉争的装饰装修合同是原告与毕继川所签订，后续也是由毕继川支付工程款，并且在拖欠工程款的问题上原告也是一直在向毕继川催要，结合毕继川的付款凭证以及向原告所出具的承诺书，完全可以体现出来原告已经选择了要求毕继川承担相应的责任。因此依据公司法解释三第二条第一款的规定，其不能再要求少年之光公司承担责任。少年之光公司在成立后并未对原告与毕继川所签订的涉案装修合同予以确认，也没有履行过相关的付款义务。装修工程完工后，少年之光公司也未实际使用相关的装修成果。因此依据公司法解释三第二条第二款的规定，原告同样不能再要求少年之光公司承担相应的责任。请求法庭驳回原告对少年之光公司的全部诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确定的证据，本院认定事实如下：2019年6月21日，原告天津市山林建筑装饰工程有限公司作为承包方与合同上载明为发包方的天津市陆家嘴少年之光教育科技有限公司签订了《天津市小型建设工程施工合同》，工程项目名称为少年之光教育装饰工程，工程造价650000元，工程期限约定自2019年6月23日竣工，2019年8月8日竣工。合同6.1条约定工程预付款，在合同签订后，按天津市有关文件规定，三日内甲方向乙方支付100000元。6.2签订合同后一天内拨付工程款100000元，中期拨付100000元，晚期拨付100000元，工程完工后10月15日付清。14.6有关协议条款及补充，工程项目以预算工程量及工程项目为准，工程竣工后尾款在2019年10月15日付清，如不能按时付清，每天按百分之一违约金给付乙方直至还清全部工程款。合同落款处毕腾蕴在发包方委托代理人处签字捺印。被告毕继川自认毕腾蕴系其曾用名，二者系同一人。2019年6月25日，吴秀花（天津少年之光公司监事）向山林建筑公司指定银行账户转账支付100000元。被告毕继川于2019年7月19日、12月31日、2020年1月3日、2020年1月16日、2020年1月22日，其向原告山林建筑转账合计170000元整。以上共计向原告支付工程款270000元，尚欠工程款380000元。2019年7月1日，天津少年之光教育科技有限公司成立，住所地位于天津市红桥区大丰路25-29（单）天津陆家嘴中心L214。企业信息公示系统显示：股东为毕继川、深圳少年之光教育科技有限公司，张鉴伟为执行董事、经理，系法定代表人，吴秀花为监事。2020年5月12日，毕继川出具承诺书“工程地点天津市红桥区大丰路25-29（单）天津陆家嘴中心L214，工程名称少年之光教育科技有限公司办公楼装饰装修工程，该工程已由天津市山林建筑装饰工程有限公司于2019年8月8日施工完毕并达到验收合格标准，本人毕继川已支付给天津市山林建筑装饰工程有限公司工程款贰拾柒万元整，未支付剩余工程款待毕继川起诉深圳少年之光后回第一笔款全额支付”。本院认为，本案争议焦点为涉案装修工程合同欠付工程款及违约责任的承担主体认定问题。依据《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第三条：“发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。”从本案来看，涉案装修合同系以被告天津少年之光公司作为发包方名义签订合同，原告亦陈述毕继川于合同签订之时亦告知原告涉案工程系作为设立后公司开展相关教育活动所使用。合同落款处毕继川在委托代理人处签章。表明毕继川系作为发起人以设立中公司代表人身份签署的合同，公司成立后其实际是要求公司承担合同责任的意思，且原告对此应当是知情的。从实际情况看，公司于2019年7月1日成立，公司注册、经营地址均系涉案工程所在地。原告主张由设立后公司即天津少年之光承担合同责任具有事实及法律依据。但原告并无证据证明毕继川为自己利益存在滥用股东权利的事实，其要求毕继川与天津少年之光承担连带责任于法无据，本院不予支持。关于原告主张的工程款、利息及违约金问题。被告毕继川作为设立中公司的代表人向原告出具了承诺函，结合原告提交的工程款给付记录，可以确认欠付工程款380000元，原告履行了合同义务，工程现已交付，原告主张支付欠付工程款的诉讼请求应予支持。原告主张的违约金，二被告均认为过高请求予以调整。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，原告自述实际损失系欠付工程款逾期付款利息，本院按照合同约定的2019年10月15日结清尾款时间起算利息，违约金为该部分利息损失的1.3倍。因已支持原告违约金，其主张的利息损失请求不再支持。关于装修押金，被告天津少年之光对于律师函复函载明的事实并无异议，可以确认原告为天津少年之光代付装修押金，天津少年之光将该笔装修押金折抵欠付水电费、弥补损失等事实，同时考虑减轻当事人之诉累，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告天津少年之光教育科技有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告天津市山林建筑装饰工程有限公司工程款380000元，并以380000元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算支付自2019年10月15日开始至实际给付之日的利息的1.3倍作为违约金；二、被告天津少年之光教育科技有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告天津市山林建筑装饰工程有限公司返还装修押金50000元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9330元，减半收取4665元，保全费3300元，由被告天津少年之光教育科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  李学存二〇二〇年十一月二十四日法官助理王浩书记员李红附本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第三条发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证实，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。