江苏省盐城市盐都区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0903民初2429号 原告：江苏白云保温节能科技有限公司，住所地在南京市江宁区江宁街道陆郎。 法定代表人：范文国，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王磊，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：葛竹军，上海市锦天城（南京）律师事务所律师。（特别授权） 被告：江苏省金峰石油机械制造有限公司，住所地盐城市盐都区大冈镇冶金工业园区（N）。 法定代表人：高友干，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郑江、王仁昌，该公司职工。 被告：高友干，女，1953年4月17日出生，汉族，居民，住盐城市盐都区。 委托诉讼代理人：郭峰（高友干之子），1985年6月4日出生，汉族，居民，住盐城市盐都区。 原告江苏白云保温节能科技有限公司（以下简称白云公司）与被告江苏省金某石油机械制造有限公司（以下简称金某公司）定作合同纠纷一案，本院于2020年6月8日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告白云公司的委托诉讼代理人王磊、葛竹军，被告金某公司的委托诉讼代理人郑江、王仁昌，被告高友干的委托诉讼代理人郭峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 白云公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令解除原告与被告金某公司签署的《设备定制采购合同》，并返还原告已经支付的36万元货款；2、请求法院判令被告向原告支付2018年11月15日至合同解除期间每日按1350元计算的违约金；3、判令被告金某公司与被告高友干承担连带责任。4、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告双方于2018年7月12日签署了一份《设备定制采购合》，约定：由被告向原告出售产品名称为节能环保型建筑楼地面材料复合生产线的一条流水线设备，价格为45万元。其中预付40%作为定金，被告收到定金之日起计算设备交期；设备制作完成后再支付40%，被告收到第二笔款项后组织发货及安装调试；待验收合格后被告开具增值税发票，同时原告在2个工作日内支付15%货款；验收合格满3个月后5个工作日内支付余下5%款项。 截止2018年10月30日，原告按照合同约定支付了80%货款，但被告至今未能完成设备的调试。根据双方签署的合同中第九款第二项第3条中约定：“乙方保证生产工艺顺畅实现，保证XPE泡棉或无纺布与EPS板均可实现复合生产，设备产能不低于1440平方米/小时（线速≥10米/分钟，1.2(材料宽度)*10（线速）*2（双面复合）*60（分钟）=1440);与之相关的EPS板的强度和韧性等事宜，有必要时双方另定补充协议”。但时至今日被告仍未完成设备调试，更无法保证双方在合同中约定的1440平方米/小时的产能。因此被告已经构成了根本违约，但经原告多次催促被告另行调试或整改时被告一直不予理睬。 又因被告金某公司是自然人独资公司，其唯一股东和法定代表人均为高友干，根据法律规定，其应对公司债务承担连带责任。原告为维护合法权益，诉至法院。 金某公司辩称：双方订立的并非买卖合同，而是承揽合同，被告已经按照原告的技术方案及确定的图纸要求定制完成了设备，并且试机成功，原告已支付货款360010.94元（付款进度已达到总货款的80%）。被告生产的设备能够正常运转，因原告未解决EPS板原材料切割线定位精度问题，才使得设备不能完全达到合同规定的产能要求；合同文本为原告方提供，且合同中对可能出现的技术难题也作了约定，对此原告是清楚的。由于原告前道工序切割线迟迟无法成功，导致被告无法调试。在2019年6月7日、2020年4月14日，被告两次派人最后调试，均因原告的不告知、不配合导致调试不能。原告的诉请没有事实和法律依据，请求驳回。 高友干辩称：原告与被告金某公司是公司之间的纠纷，与我个人无关，请求驳回原告对我的诉讼请求 本院经审理认定事实如下：原告白云公司（甲方）与被告金某公司（乙方）于2018年7月12日签订《设备定制采购合同》一份，约定由被告向原告提供节能环保型建筑楼地面材料复合生产线的一条流水线设备，价格为450000元（含运费、含安装调试、含16%增值税）。对质量保证约定为：按图加工，质量三包，配置详见技术方案及图纸；质量补充条款约定：本机型主要针对甲方提供的XPE泡棉、无纺布与EPS板的复合；对结算方式约定为：预付总货款的40%作为定金，从定金支付之日起计算设备交期；设备制作完成后，甲方到乙方工厂进行小批量生产试机运行，试机运行成功后，甲方支付总货款的40%作为进度款，乙方安排发货并组织安装调试；甲方验收合格后，乙方出具增值税专用发票，甲方2个工作日内支付总货款的15%作为进度款；剩余总货款的5%作为质量保证金，在验收满3个月之日起5个工作日内支付给乙方。对于交货周期约定为：乙方收到甲方定金之日45日内，制作完成后，甲方到乙方现场试机，试机完成后发货至甲方工厂，货物交接地点为甲方安装现场。安装调试周期约定为：设备到达甲方后，乙方需委派人员到场进行安装调试，15日内安装调试完成。对于双方责任，约定为：（一）甲方责任：1、按时支付定金、进度款及质保金；2、提供设备安装调试过程中的全部原材料及吊装费用；3、提前准备好平整的场地，提供不低于30mm2的3相4线380V铜芯电缆线入户，提供空压机等调试所需辅助设备等；（二）乙方责任：1、保证设备质量合格，所有材料及配件型号、品牌按附件约定，相关配件如需更改品牌型号等须经甲方同意；2、保证按时交付设备给甲方；3、保证生产工艺顺畅实现，保证XPE泡棉或无纺布与EPS板均可实现复合生产，设备产能不低于1440平方米/小时（线速≥10米/分钟，1.2(材料宽度)*10（线速）*2（双面复合）*60（分钟）=1440);与之相关的EPS板的强度和韧性等事宜，有必要时双方另定补充协议”；4、保密责任：甲方所定制的设备形式及工艺方案，其知识产权及著作权归甲方所有，未经甲方书面同意不得透露或生产类似设备给第三方。对于违约责任约定为：1、甲方如无故未及时支付进度款或质保金，从逾期之日起，每日按应付款项的3‰支付违约金给乙方；2、乙方需按合同约定时间内交付设备及安装调试，如逾期未能交付或安装调试延期，每日按总价款的3‰支付违约金给甲方；（如因甲方原因造成的延误时间长度，在原交货期或安装调试期上累加顺延）；3、如乙方违反本合同第九项“乙方责任”中的第4条“保密责任”，需支付合同总价款的3倍作为违约金给甲方。合同还对其他事项作了约定。 合同签订后，至2018年7月14日（双方当庭认可的时间），原告白云公司以承兑汇票的方式合计支付定金190010.94元，被告金某公司组织生产，经小批量的试生产成功后，原告付进度款40%，共支付360000元，被告于2018年10月31日将案涉设备送至原告公司并进行安装调试，因故双方至今未能就验收问题达成一致意见。2020年4月10日，原告向被告金某公司发出《商务联络函》称：关于我公司与贵公司于2018年7月12日签订的《设备定制采购合同》的相关事宜，特致此函，在《设备定制采购合同》中第八条中约定：贵公司在收到我公司定金之日起45日内制作完成并运送至我公司进行安装调试，设备到达我公司之日起15日内完成安装与调试。现已逾期18个月以上，到现在为止仍未完成验收交付，我方停产至今，给我公司造成巨大损失。现我方要求你方在接到此函之日起15日内完成设备调试，达到合同约定产能，并交付于我方验收确认，如15日内仍不能完成验收交付并达到合同约定产能，我方将会向人民法院提起诉讼，要求解除合同、退货退款并追偿相关损失。 从庭审中双方提交的微信聊天记录、电话记录可看出，双方在设备安装调试过程中，因为涉案设备以外的其他原因（原告提交的2019年3月6日至5月27日的微信聊天记录中双方因为案外第三方提供的胶水的延迟交付；从被告提交的2019年6月7日电话记录中可知因为原告方切割线设备定位精度存在问题导致被告公司人员未能调试而先行回盐）导致调试延期。庭审中，被告认为系原告提供的原材料切割机与工艺方案不匹配问题导致了设备无法达到设计产能要求，原告则提供了质检报告以证明其板材符合质量标准，并提出系生产技术和设备技术存在问题。 本院认为：依法成立的合同，具有法律约束力，当事人不能擅自变更或者解除。本案中，案涉设备是通过双方协商一致的技术参数、配置清单及图纸进行定制的，合同虽名为采购合同，实为定作合同，原告白云公司为案涉合同的定作人，被告金某公司为承揽人。被告金某公司按照双方确定的技术参数和图纸完成案涉设备的生产并经小批量试生产成功，表明金某公司初步完成了设备定制方案，案涉设备运转正常；原告也按照合同约定完成总价款80%的付款进度。后因为多种因素，导致调试验收工作未能及时完成。从双方合同约定的相关条款可知，案涉定制设备的工艺方案存在着不确定性，而从合同的“保密责任”条款可知工艺方案的主导方（权利人）为原告白云公司，故本院认为，原告在没有证据证明被告生产设备存在严重质量问题而达到合同目的无法实现的情况下，单方面要求解除合同，其行为系滥用定作人的合同解除权，严重损害了承揽人金某公司的利益。如果对定作人的该项权利不加以限制，不仅有违诚信原则，不利于社会交易的稳定，也会使社会资源无法得到充分的利用。综合本案的具体情况，本院认为，原、被告双方应当摒弃前嫌，通力合作，继续履行合同。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 驳回原告江苏白云保温节能科技有限公司的诉讼请求。 案件受理费14942元，案件申请费5000元，合计19942元，由原告江苏白云保温节能科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时向该院（汇款户名：江苏省盐城市中级人民法院，账号：52×××89，开户行：中国银行盐城世纪大道支行）预交上诉案件受理费。 审 判 长  孙伟为 人民陪审员  王庭尧 人民陪审员  王友珠 二〇二〇年十二月七日 法官 助理  杨旭东 书 记 员  吴大伟 附录法律条文 《中华人民共和国合同法》 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百六十八条定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。