西安市雁塔区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0113民初16号 原告:西安汉华房地产开发有限公司,住所地:西安曲江新区。 法定代表人:黄色环，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘若雨，女，汉族，系该公司员工。 被告:李明正，男，汉族。 原告西安汉华房地产开发有限公司(以下简称“西安汉华公司”)与被告李明正劳动争议纠纷一案，被告李明正向西安市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委员会经审理后依法作出市劳人仲案字(曲江)[2018]第266号裁决书，原告西安汉华公司对该裁决不服，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告西安汉华公司的委托诉讼代理人刘若雨，被告李明正到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告西安汉华公司诉称，被告于2013年4月23日与原告签订劳动合同，合同约定工作岗位为土建预算员。2018年7月23日，原告人事部门经与被告协商一致，将其调入预算测算部土建预算员岗位，此后被告工作完成程度长期不达标，经多次培训后仍不合格。2018年11月22日，原告人事部门发出调岗通知书将其调入客服部担任客服专员。首先，根据《劳动合同》第二章第三条约定，被告针对调岗通知有异议可以提出申诉，或按照合同约定提出解除劳动合同的要求。但被告收到通知后并未提出异议或在规定日期前往新岗位报道，且无正当理由连续旷工多日，严重违反了原告的部门工作规章制度。原告无奈之下对其进行除名处理，通知其自收到除名通知书后三日内来原告办理离职交接手续，但被告一直置之不理。因此，原告根据相关法律规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位有权单方面解除劳动合同而无须支付经济赔偿。被告无故连续旷工多日，严重违反了被告的规章制度，故原告依照规章制度解除与被告的劳动关系是完全合法的，且事后也履行了通知义务。因此，原仲裁裁决是没有法律依据的。现原告诉至本院，请求：1、判决原告无须支付被告解除劳动合同赔偿金69710.04元2、诉讼费用由被告承担。 被告李明正辩称，被告入职原告公司时就在成本部，原告并没有在2018年把被告调入预算测算部，因为原告公司就没有这个部门；原告主张被告五年时间内工作不合格与事实不符；2018年11月22日原告要求将被告调入客服部，被告并未同意，且被告向原告提交了调岗异议申请书。 经审理查明，被告李明正2013年入职原告西安汉华公司，岗位为预算员，月工资为5500元，以银行转账形式发放。2018年1月，被告工资调整为6000元。2018年11月22日，原告向被告发出《调岗通知书》，称因被告长期不能胜任工作，特别是2018年10月绩效考核严重不达标，已经影响公司正常经营，因此公司决定：1、为优化公司结构，自2018年11月26日起，将调被告至客服部担任客服专员岗位（同级调岗）；2、薪资待遇继续延用原标准，不再调整。要求被告于2018年11月25日前办理工作交接，并按时赴新岗位报到；若未按时到岗，将按照旷工计入考勤。若被告对调岗有异议，可在2018年11月26日前提出书面申诉。被告收到调岗通知后，不同意调岗，且原告将被告的办公电脑收回，被告遂自2018年11月23日起再未上班。原告于2018年11月30日以被告无故连续旷工达五天为由，向被告送达了《除名通知书》，称被告在调岗后未按要求在新岗位报到或与公司协商调岗事项，在未向公司作出任何通知和说明的情况下，未按时到岗，且连续无故旷工达五天，被告行为已严重违反公司规章制度和《员工手册》的规定，对公司造成严重影响，因此，经研究决定，对被告做除名处理，双方劳动关系自被告收到本通知时起解除。2018年12月3日，原告以手机彩信的形式向被告送达了该除名通知。 同时查明，被告因与原告劳动关系纠纷，向西安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、确认双方劳动合同于2018年11月22日解除；2、裁决被申请人为申请人办理离职手续、转出社保手续；3、裁决被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金71500元；4、裁决被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿35750元。该委经审理后，于2019年10月10日作出市劳人仲案字（曲江）[2018]第266号裁决，裁决如下：一、确认申请人李明正与被申请人西安汉华公司之间的劳动合同于2018年12月3日解除；2、于裁决生效之日，被申请人西安汉华公司为申请人李明正办理离职手续（含出具解除劳动合同的证明）；3、自裁决书生效之日起十五日内，被申请人西安汉华公司为申请人李明正办理社保关系转移手续；4、自裁决生效之日起十五日内，被申请人西安汉华公司支付申请人李明正违法解除劳动合同赔偿金69710.04元；5、驳回申请人李明正的其余仲裁请求。原告于2019年10月16日收到裁决书后不服，于2019年10月23日起诉至本院，提出上述请求。 另，被告离职前十二个月平均工资为5809.17元。 上述事实，有劳动合同书、岗位调动审批表、调岗通知书、除名通知书、市劳人仲案字（曲江）[2018]第266号裁决书、当事人陈述等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭核对无异，可以作为认定本案事实的依据。 本院认为，合法的劳动关系受法律保护。原告以被告不能胜任原岗位工作为由，于2018年11月22日作出调岗决定，决定同级调整被告岗位，被告不同意调岗遂自2018年11月23日开始再未上班。原告于2018年12月3日向被告送达了除名通知，因此，双方劳动关系自此日解除。对于被告要求原告办理离职手续、转出社保手续的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条之规定“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。原被告的劳动关系已经终止，被告应当按照法律规定向原告出具终止劳动合同的证明并协助原告办理社会保险关系转移手续”，故对被告的上述诉请，本院依法应予支持。对于被告要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，因原告以被告连续旷工五天，严重违反公司规章制度为由将被告除名，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”但原告未提交证据证明公司规章制度规定员工连续旷工五天即可被除名，且原告系以被告不能胜任原岗位工作为由对被告进行调岗，但原告未提交有效证据证明被告确实不能胜任原岗位工作，因此，对于原告上述将被告除名的原因本院依法不予采信。根据《劳动合同法》第八十七条之规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付经济赔偿金。”因此，对于被告要求原告支付经济赔偿金的请求，本院依法应予支持。因被告离职前十二个月平均工资为5809.17元，且《劳动合同法》第四十七条之规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”因被告系2013年4月24日入职原告公司，至2018年12月3日双方劳动关系解除，工作已满5年7个月，因此，违法解除劳动合同赔偿金的金额为69710.04元。综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第五十条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、确认原告西安汉华房地产开发有限公司与被告李明正的劳动合同于2018年12月3日解除； 二、原告西安汉华房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内为被告李明正办理离职手续（含出具解除劳动合同的证明），并办理社保转移手续； 三、原告西安汉华房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向被告李明正支付无法解除劳动合同赔偿金69710.04元； 四、驳回被告李明正的其余诉讼请求； 五、驳回原告西安汉华房地产开发有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，由原告西安汉华房地产开发有限公司自行承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审判长  张元平 审判员  李晓婷 审判员  宁 莎 二〇二〇年六月十五日 书记员  杨 雪 打印：相丽华校对：程俊2020年月日送达 1