文书内容湖南省长沙市开福区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0105民初2498号原告：张望喜，男，1963年12月6日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区XXX。委托诉讼代理人：宋欢欢，湖南清源律师事务所律师。被告：陈程，女，1979年12月11日出生，汉族，住长沙市开福区湘江北路三段XXX。委托诉讼代理人：周峰，湖南湘军麓和律师事务所律师。被告：肖冰，女，1977年1月29日出生，汉族，住长沙市开福区双拥路XXX。委托诉讼代理人：周峰，湖南湘军麓和律师事务所律师。被告：欧阳治龙，男，1982年1月16日出生，汉族，住长沙市开福区金泰路XXX。委托诉讼代理人：周峰，湖南湘军麓和律师事务所律师。第三人：湖南东琴电子工程股份有限公司，住所地长沙市开福区万家丽北路一段899号月湖兰庭5幢N单元901房。法定代表人：张钦旗，总经理。第三人：郝健，男，1989年6月21日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区XXX等。第三人：易海波，男，1970年8月5日出生，汉族，住湖南省望城县XXX。第三人：张海宏，男，1972年9月22日出生，汉族，住湖南省岳阳县XXX。原告张望喜与被告陈程、第三人湖南东琴电子工程股份有限公司股权转让纠纷一案，本院于2020年4月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本院依法将本案转为普通程序，并依原告申请追加肖冰、欧阳治龙为本案被告，依职权追加郝健、易海波、张海宏为第三人，公开开庭进行了审理。原告张望喜的委托诉讼代理人宋欢欢，被告陈程及其委托诉讼代理人周峰，被告肖冰、欧阳治龙的委托诉讼代理人周峰，第三人郝健到庭参加诉讼。第三人湖南东琴电子工程股份有限公司、易海波、张海宏经本院通知未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张望喜向本院提出诉讼请求：1、判令解除2016年8月30日被告陈程与原告签订的《股权转让协议》及被告陈程与第三人签订的《湖南东琴电子工程股份有限公司定向发行股份认购合同》、和原告签订《东琴电子股份认购特别约定》;2、判令被告返还原告及第三人支付的款项共计120万元整；3、判令被告赔偿因其违约行为给原告典盛建设工程有限公司社保已支付造成的损失212453.7元；4、三被告承担连带责任；5、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：湖南典盛建设工程有限责任公司（以下简称典盛公司）于2012年2月28日在长沙市工商局注册成立，注册地址为长沙市开福区双拥路25号四方坪鸦雀湖小区28栋405，注册资本3000万元，原股东为陈程、肖兵、欧阳治龙，原法定代表人为陈程。2016年8月30日，陈程（肖兵、欧阳治龙与原告签订《股权转让协议》，根据协议约定，陈程、肖兵、欧阳治龙作为出让方，原告为受让方，转让价款为人民币100万元，该款项支付给陈程。转让方承诺典盛公司具备持续经营的所有条件，所提供的公司全部资料真实，没有隐瞒和虚假，保证公司无诉讼，无重大经营风险。根据转让方承诺，典盛公司系具备多项工程施工承包、设计资质的实力公司（详见合同第1页）。另根据合同第三条和第七条的约定，转让方有义务在付款后三日内移交完整的公司文件资料，否则甲方有权单方解除合同。《股权转让协议》合同签订当日，陈程通过与原告担任股东的湖南东琴电子工程股份有限公司（以下简称东琴公司）签订《湖南东琴电子工程股份有限公司定向发行股份认购合同》、和原告签订《东琴电子股份认购特别约定》两份合同赋予陈程享有100万元等值股权的认购权，可选择一年后继续持股、享受分红及每年10%的固定回报或者由原告回购并给予陈程每年15%的固定回报。该两份协议签订后，陈程并未登记为东琴公司股东，而是选择了一年后收回100万元及每年15%的利息回报。2016年9月19日，在原告尚未完全接管典盛公司且未对典盛公司的资质进行调查全面核实清楚的情况下，被告陈程隐瞒该公司项目工伤事故催促原告办理工商、资质变更登记，原告未予配合。在此情况下，为尽调过渡保全起见，原告与案外人郝建、张海宏、易海波等人在长沙市工商局只办理了股权变更手续，资质变更等尽调过渡安全再办理。从陈程、肖兵、欧阳治龙与原告签订《股权转让协议》之后，典盛公司一直处于停业状态。直到2017年8、9月份，被告陈程开始紧锣密鼓的催促原告支付股权转让款，原告则提出要求被告陈程处理、解决工伤事故诉讼问题，同时继续履行合同提供公司实力达到符合公司的相关资质的材料，否则原告花费100万元收购的公司毫无价值。被告陈程一直拒绝履行。直到，2017年11月19日陈程指示案外人艾某纠集了五六个人找到原告办公室催款，采取打砸的方式逼迫原告及第三人东琴公司陆续被迫支付了股权转让款项120万元，艾某收款过程中导致原告脊椎隐裂的伤情，此后若干天后，陈程为掩盖其通过恶势力团伙催款的违法事实，指示艾某向原告提供了陈程2017年11月27日签署的《债务授权委托书》作为凭证。因被告从始至终都未按照合同移交与公司资质相配套的证明文件，直到2019年1月底典盛公司向省住建厅核实公司资质时，住建厅工作人员口头告知典盛公司其资质只有一张申请表，虽然相关资质证件属实，并实际上无其他材料能够证明达到相应资质。至此申请人才知道自己被无端骗去120万元。原告认为，因被告违反合同约定逾期超过30日未完整交接公司资产、账务及公司文件资料，且因被告违反了对公司资质承诺的义务，在原告多次催告后仍未能使典盛公司达到转让条件，现典盛公司的安全生产许可证已经过期，无法延展，被告也无法使典盛公司达到其他资质证件的法定标准，原告之违约行为已导致合同目的无法实现。根据《合同法》第93条及94条的规定，特诉至法院，请求依法判决。被告陈程、肖冰、欧阳治龙共同辩称：1、张望喜不是典盛公司的股东，不是本案的适格原告。目前，湖南典盛建设工程有限公司在工商部门登记的股东为：郝健、易海波、张海宏三人。张望喜在与陈程签订《股权转让协议》（以下简称“《协议》”）后，无证据证明张望喜持有或间接持有典盛公司全部股权。在张望喜取得典盛公司全部股权之前，其无权要求解除《股权转让协议》。2、张望喜与陈程签订的《股权转让协议》已经全面履行完毕，无任何可解除合同之事由。《协议》要求陈程作为转让方保证公司合法存续，具备持续经营的所有法律条件（协议第五条的第1项）。自该协议签订后至今的3年时间里，典盛公司从未发生过公司不合法存续、不具备持续经营所需的法律条件的问题。陈程所转让的典盛公司历经时间考验，张望喜没有任何证据可以证明有任何违法、违反《协议》约定的情况。3、本案典盛公司股权转让后，典盛公司至少投标、中标8次，典盛公司资质合法有效。省住建厅对宋欢欢律师的答复是“翻阅了2015年第11批和2016年第1-10批所有的公告文件，未发现典盛公司的申报记录”，并不是说典盛公司没有申报，而是在这11个批次里面没有发现。宋欢欢律师未调取得，不等于不存在、不合法。在“湖南省建筑工程监管信息平台”（住建部门官方平台）查询，可查得典盛公司各项资证目前均在有效期内，合法有效，无任何违法情形。同时，采招网显示典盛公司在2016年9月到2017年11月期间至少投标8次，公司资质合法有效。4、关于典盛公司的技术人员备案的说明—一典盛公司可随时另聘技术人员。经我方向长沙市住建委咨询得悉：建设企业在取得资证后的经营过程中，因涉及技术关系变更，建设企业的技术人员是有流动、变更的，建设企业可以随时辞退或另行聘请技术人员，完全不影响资证的使用；目前所有的技术人员注册信息都是在“湖南省建筑工程监管信息平台”查询，但该平台系近年才上线，往年的人员变更信息数据目前无法查询；所有建设企业的资质都是经过审核批准的，资料肯定是齐全的。5、辞退或另行聘请技术人员是典盛公司的权利，不是陈程的义务，张望喜的主张既无任何法律依据，也未发生任何实际性损害。如前所述，典盛公司可随时补充技术人员。《股权转让协议》并未要求陈程为典盛公司提供相应的技术人员，只是要求陈程保证合法存续，并具备持续经营的法律条件。技术人员是自由主体，必然具有流动性，法律亦未禁止典盛公司另行聘请技术人员，对典盛公司的合法经营无任何实质性影响。6、典盛公司所支付的社保费用是其用工成本，与陈程无关。综上所述，陈程无任何违反《股权转让协议》的事由，该协议亦无任何违反法定禁止性、可撤销解除的情形，合法有效，且已实际履行完毕，依法应予维护。第三人郝健述称其受原告委托代持其在典盛公司股份，通过东琴收购了典盛公司，受原告委托做典盛公司法人代持典盛的股份，实际经营权在原告处。张海宏、易海波都是代持原告的股份。第三人湖南东琴电子工程股份有限公司、易海波、张海宏未到庭，亦未向法庭提交书面陈述状。各方当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据材料。经本院依法组织各方当事人证据交换及举证质证，就当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据本院确认的证据材料及本案诉争焦点，并结合当事人的陈述，本院确认如下事实：湖南典盛建设工程有限公司系成立于2016年8月30日的有限责任公司，注册资本金为3000万元，被告陈程、肖冰、欧阳治龙为该公司股东。2016年8月30日，原告张望喜与三被告签订《股权转让协议》，约定：1、三被告将其拥有的典盛公司100%股权转让给原告，其中被告陈程的注册股份为40%，被告肖冰的注册股份为40%，被告欧阳治龙的注册股份为20%；2、办理完成股权转让的所有工商变更手续后，张望喜在5日内向陈程支付转让款100万元；3、原告未按约定期限付款的，每逾期一日应按未付款额的万分之五向三被告支付违约金。协议签订后，原告对典盛公司进行了尽职调查；4、三被告保证典盛公司具备持续经营的所有法律条件，所提供的公司的所有资料真实、全面、完整，交接日之前的债权债务由三被告负责。2016年8月31日，原告与被告陈程签订了《湖南东琴电子工程股份有限公司定向发行股份认购合同》及《东琴电子股份认购特别约定》，双方约定：1.陈程以每股1元的价格认购东琴公司100万元股份；2.本合同签订满一年后，陈程有权选择由东琴公司回购；3.本合同为东琴公司办理股份登记之日。经原告张望喜及被告陈程确认，该股份认购合同未履行，被告陈程未登记为东琴公司股份，而是选择收回100万元及每年15%的利息回报。2016年9月19日，原、被告至工商部门办理了相关的变更登记手续，股东变更为原告指定的第三人郝健、易海波、张海宏，法定代表人变更为郝健。2017年11月27日，被告陈程委托案外人艾某向原告催款，原告于2017年11月29日通过张茉的银行账户向陈程转账支付10万元，原告又于2017年12月29日至2018年1月31日期间分17次，通过张茉、东琴公司的账户向艾某转账支付110万元，共计支付120万元。根据原告提供的典盛公司资质证书显示，企业资质为建筑装修装饰工程专业承包二级、建筑幕墙工程专业承包二级、建筑工程总承包三级、市政公用工程施工总承包三级、钢结构工程专业承包三级、建筑装饰工程设计专项乙级、建筑幕墙工程设计专项乙级施工资质。上述资质证书除建筑装饰工程设计专项乙级、建筑幕墙工程设计专项乙级施工资质有效期至2019年7月25日截止外，其余资质证书有效期有效期至2021年3月14日。根据郝健确认以及被告陈程提交的《采招网——典盛公司24条投标、中标公告》，自2016年9月19日至今，第三人郝健一直担任典盛公司总经理、法定代表人，郝健在此期间代表典盛公司参与工程项目投标十余次，中标施工七次，所涉工程均已完成竣工验收，未因典盛公司资质原因给工程施工、公司经营造成困难。关于张军诉典盛公司、唐致荣劳动争议一案，湖南省长沙市中级人民法院就该案作出的（2018）湘01民终1999号民事调解书中所涉典盛公司应当承担的义务，均已由所涉项目的实际施工人李志文承担，典盛公司未因此支付任何费用。在案件审理过程中，经原告申请，本院发出了调查令，要求调取“1、湖南典盛建设工程有限责任公司申请建筑业企业资质等级的备案资料;2、湖南典盛建设工程有限责任公司2016年8月30日以及2016年9月19日两个时间点就其建筑业企业资质等级的相关专业人员登记备案资料;3、2016年8月30日以及2016年9月19日两个时间点湖南典盛建设工程有限责任公司的建筑业企业资质是否符合《建筑业企业资质标准》规定条件的相关证据材料”。湖南省住房与城乡建设厅于2020年6月5日回复“经查询档案室，翻阅了2015年底十一批和2016年第一批-第十批的所有公告文件，未发现典盛公司的申报记录”。另查明，中华人民共和国住房和城乡建设部于2015年10月9日公布《住房城乡建设部关于建筑业企业资质管理有关问题的通知》（以下简称通知），该通知载明：四、将《建筑业企业资质管理规定和资质标准实施意见》（建市场[2015]20号）规定的资质换证调整为简单换证，资质许可机关取消对企业资产、主要人员、技术装备指标的考核，企业按照《建筑业企业资质管理规定》（住房城乡建设部令第22号）确定的审批权限以及建市[2015]20号文件规定的对应换证类别和登记要求，持旧版建筑业企业资质证书到资质许可机关直接申请换发新版建筑业企业资质证书（具体换证要求另行通知）。将过渡期调整至2016年6月30日，2016年7月1日起，旧版建筑业企业资质证书失效；五、取消《建筑业企业资质管理规定和资质标准实施意见》（建市[2015]20号）第二十八条“企业申请资质升级（含一级升特级）、资质增项的，资质许可机关应对其既有全部建筑业企业资质要求的资产和主要人员是否满足标准要求进行检查”的规定；取消第四十二条关于“企业最多只能选择5个类别的专业承包资质换证，超过5个类别的其他专业承包资质按资质增项要求提出申请”的规定。本院认为：一、原告张望喜与三被告签订《股权转让协议》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方均应按照上述合同约定履行权利、义务。原告主张在签订《股权转让协议》时，三被告存在隐瞒诉讼的违约行为。对于原告所称的张军诉典盛公司、唐致荣劳动争议一案，虽该案工伤事故发生于三被告管理公司期间，但所涉事故的全部责任均由所涉项目实际施工人李志文所承担，并未因此给典盛公司造成损失，不能因此认定为三被告具有隐瞒诉讼的违约行为。原告主张在签订《股权转让协议》时，典盛公司的资质证件不真实、不具备持续经营的所有条件。经审查，在《股权转让协议》签订后，三被告向原告交付了相关资质证件原件及印章，并且办理了股东变更登记手续。按合同约定对典盛公司进行尽职调查是原告的权利，原告可以自由决定是否行使。原告自2016年8月30日受让、接管典盛公司，到2018年1月付清100万元转让款及相应利息的期间，典盛公司参与工程项目投标十余次，中标施工七次，所涉工程均已完成竣工验收，未因建筑资质原因造成经营不便。虽然原告申请了调查令，湖南省住房与城乡建设厅回复“经查询档案室，翻阅了2015年底十一批和2016年第一批-第十批的所有公告文件，未发现典盛公司的申报记录”，但中华人民共和国住房和城乡建设部于2015年10月9日公布《住房城乡建设部关于建筑业企业资质管理有关问题的通知》明确资质换证调整为简单换证，资质许可机关取消对企业资产、主要人员、技术装备指标的考核。故原告并不能以此主张典盛公司资质不实。综上所述，对于原告要求解除2016年8月30日与三被告签订的《股权转让协议》及被告陈程与第三人签订的《湖南东琴电子工程股份有限公司定向发行股份认购合同》、和原告签订《东琴电子股份认购特别约定》并由被告返还原告及第三人支付的款项共计120万元整的诉讼请求，本院均不予支持；二、关于典盛公司支付的社保费用。依法缴纳社保费用系典盛公司的法定义务，原告是否代典盛公司支付了社保费用，系原告与典盛公司之间的债权债务关系，与三被告无关。因此，对于原告请求三被告赔偿其代典盛公司支付的社保费用的主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条之规定，判决如下：驳回原告张望喜的全部诉讼请求。本案受理费17512元，由原告张望喜负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长 毛 霞人民陪审员 谭 凯人民陪审员 刘志飞二〇二〇年九月二十八日代理书记员 梁 广附法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。宣告离婚判决，必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚。