山西省闻喜县人民法院民 事 判 决 书（2020）晋0823民监3号原审原告：山东益通安装工程有限公司，住所地：肥城市孙伯大街**。法定代表人：雷印智，总经理。委托诉讼代理人：高王泽，山西庆新平律师事务所律师。委托诉讼代理人：高杰，山西庆新平律师事务所律师（实习）。原审被告：山西桐欢新能源汽车制造有限公司，，住所地：闻喜县桐城镇程家庄村村西口西100米处法定代表人：杜岩，总经理。委托诉讼代理人：宜联峰，运城市经济法律服务所法律服务工作者。原审原告山东益通安装工程有限公司与原审被告山西桐欢新能源汽车制造有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月7日作出（2018）晋0823民初1457号民事判决，已经发生法律效力。后经本院院长提交审判委员会讨论认为，该案确有错误，本院于2020年6月9日作出（2020）晋0823民监3号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。原审原告山东益通安装工程有限公司的委托诉讼代理人高王泽、高杰，原审被告山西桐欢新能源汽车制造有限公司的委托诉讼代理人宜联峰均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。山东益通安装工程有限公司称，1、请求依法判令被告支付原告工程款468840.69元及利息(从起诉之日起按月息2分计算至款付清日止);2、诉讼费用由被告承担。事实和理由:2016年10月7日，原、被告签订一份施工合同书，原告为被告从事厂房土建及钢结构制作安装，并对工程地点、内容、造价、结算方式等均做了约定。工程签订后，原告按照协议约定进行施工。之后，由于被告的原因导致工程停工，期间原告多次找被告要求结算已做的工程量，但被告一直推诿。后原告委托永明项目管理有限公司侯马开发区分公司对已做工程进行价格鉴定，经鉴定原告已为被告完成价值468840.69元的工程量。由于被告一直推诿，现原告无奈提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。山西桐欢新能源汽车制造有限公司辩称，原审被告对申请人所述事实无异议，起诉的工程款有异议。申请人完成了部分工程，原审被告支付了10万元，申请人扣了原审被告一辆奔驰车一直未还。现申请人要求支付全款及利息没有法律依据。申请人以个人名义委托价格鉴定，鉴定结论是工程预算书，不能作为定案依据，侯马公司不具备鉴定资格，应驳回。山东益通安装工程有限公司向本院起诉请求：1、请求依法判令被告支付原告工程款468840.69元及利息(从起诉之日起按月息2分计算至款付清日止);2、诉讼费用由被告承担。本院原审认定事实：2016年10月7日，原告作为承包方(乙方)与发包方被告(甲方)签订《施工合同书》一份，约定:工程地点为山西省运城市闻喜县后宫乡上院村;工程内容为厂房土建及钢结构制作及安装;建筑面积约3万平米，按实际工程面积结算;包干单价560元/平米(带天车车间)、480元/平米(标准车间)、380元/平米(展厅)，以上不含税费;工程总工期12个月，工程具体开工时间以合同签订为准;工程造价14871600元;承包方式为包工包料;结算方式为1、工程全部完工且验收合格后付总造价50％，其余款项六个月内付清;2、土地平整完工且验收合格付工程款贰拾万元整（小写金额200000元整）；基础设施全部完工且验收合格付工程总价造价50%的20%，钢结构制作件进厂且验收合格付工程总造价50%的40%，所有钢结构全部制作安装完工且验收付工程总造价50%的20%，车间门窗及顶板墙板地面外墙全部安装完工且验收合格付工程总造价50％的10％，全部验收合格后付工程总造价50％的10％；违约责任1、甲方未能按合同规定时间付款，每逾期一日，应以合同总金额的千分之一计算，向乙方支付违约金。2、除如遇不可抗力因素(如暴雨、暴雪、七级以上大风等或甲方原因造成停工，工期可相应顺延外，若乙方无正当理由未能按本合同按时制作、安装，每逾期一日，乙方应向甲方支付合同总金额的千分之一作为违约金。合同签订之后，原告随即进入工地施工。至2016年11月底，双方因支付工程款问题发生纠纷，原告停止施工。2016年12月20日，被告方项目部相关人员在闻喜桐欢电动汽车有限公司工程付款审批表中注明:“已按图纸合同及甲方要求完成了五个厂房的土方工程，合格、同意付款。另，图纸问题尽快解决，不影响进度”。2016年12月23日，被告公司负责人袁满意在该审批表中注明:“基本达到要求，图纸到公司后可付款”。但该审批表其他栏目无相关人员签字。后，原告自行委托永明项目管理有限公司侯马开发区分公司对该工程进行预(结)算，预(结)算书显示工程造价为468840.69元。原审中，原告提供的证据有：施工合同书、工程付款审批表、工程预(结)算书。本院原审认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。原被告双方签订的建设工程施工合同，系双方真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。双方应依约履行。现工程未完工且已经停工，双方发生纠纷。原告主张工程款468840.69元，其提供的工程预（结）算书，系自行委托，被告没有参与，亦不予认可，且作出预（结）算书的机构并非司法鉴定机构，工程预（结）算书的证明效力不予认定。故原告的主张因证据不足，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告山东益通安装有限公司的诉讼请求。再审过程中，原审原告山东益通安装有限公司提供如下证据：1、施工合同书一份。拟证明：土地平整完工且验收合格，付工程款20万元。2、工程付款审批表一份。拟证明：申请人已按照施工合同书完成了厂房的工程，且原审被告公司验收认可。3、工程预（结）算书。拟证明：申请人已完成468840.69元工程。原审被告山西桐欢新能源汽车制造有限公司对原审原告山东益通安装有限公司提交证据的质证意见为：施工合同书真实性没有意见。活干到中途，原被告发生争议，活就停了，再施工需要司法鉴定。这些证据我都在原审质证过了。本院再审查明：原审原告山东益通安装有限公司委托的永明项目管理有限公司侯马开发区分公司的经营范围为：一般工业与民用建筑工程的监理：市政工程、机电安装工程、通信工程、计算机网络工程、林业与生态工程的监理；工程造价咨询；通信、建筑工程招标、投标代理；工程项目管理（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。其中工程造价咨询业务范围包括：（一）建设项目建议书及可行性研究投资估算、项目经济评价报告的编制和审核;（二）建设项目概预算的编制与审核，并配合设计方案比选、优化设计、限额设计等工作进行工程造价分析与控制;（三）建设项目合同价款的确定(包括招标工程工程量清单和标底、投标报价的编制和审核);合同价款的签订与调整(包括工程变更、工程洽商和索赔费用的计算)及工程款支付，工程结算、竣工结算和决算报告的编制与审核等;（四）工程造价经济纠纷的鉴定和仲裁的咨询;（五）提供工程造价信息服务等。工程造价咨询企业可以对建设项目的组织实施进行全过程或者若干阶段的管理和服务。其他查明的事实与原审一致。以上事实有原审原告山东益通安装有限公司提供的施工合同书一份，工程付款审批表一份，工程预（结）算书一份及庭审中双方当事人的陈述在卷予以佐证。本院再审认为，对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。本案中，原审被告否认原审原告提供的永明项目管理有限公司侯马开发区分公司出具的工程预（结）算书，必须要有充足的证据，并应当申请法院重新鉴定，本院庭审过程中，原审被告未提供充分的证据且未向本院申请重新鉴定。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。经本院庭审查明，永明项目管理有限公司侯马开发区分公司工程造价咨询业务范围包括：“（三）建设项目合同价款的确定(包括招标工程工程量清单和标底、投标报价的编制和审核);合同价款的签订与调整(包括工程变更、工程洽商和索赔费用的计算)及工程款支付，工程结算、竣工结算和决算报告的编制与审核等。”原审被告不认可原审原告提交的工程预（结）算书，亦未提供相反证据予以反驳，故对于原审原告提交的工程预（结）算书应当予以采纳作为本案的定案依据。且原审被告对申请人实际参与案涉合同的施工事实无异议，故原审被告应给付原审原告工程款468840.96元。原审被告辩称其其公司已经给付原审原告100000元，但其提供的证据不能证明该款项系其公司给付的工程款，故原审被告的答辩意见本院不予采纳。关于原审原告对利息的主张，因双方未约定利息，故利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自起诉之日起至款付清之日止。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、撤销本院于2018年11月7日作出（2018）晋0823民初1457号民事判决；二、原审被告山西桐欢新能源汽车制造有限公司于本判决生效后十日内给付原审原告山东益通安装有限公司工程款468840.96元及利息（利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2018年8月14日起计至款付清之日止）。案件受理费8332元，由原审被告山西桐欢新能源汽车制造有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。审 判 长  贾红旗人民陪审员  李俊兴人民陪审员  王婀乐二〇二〇年十二月二十三日法官 助理  刘冰心书 记 员  朱康宁书 记 员  朱康宁