广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终13299号上诉人（原审原告）：秦玉成，男，汉族，1964年9月16日出生，住广州市黄埔区。委托诉讼代理人：梁秋玲，广东明浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：张杜娟，广东明浩律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广州瑞福商务有限公司，住所地广州市黄埔区南岗路22号。法定代表人：杨志雄。委托诉讼代理人：吴小龙，广东天胜律师事务所律师。上诉人秦玉成因与被上诉人广州瑞福商务有限公司（以下简称“瑞福公司”）劳动争议纠纷一案，不服广州市黄埔区人民法院（2019）粤0112民初12369号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员姚伟华独任审理，现已审理终结。秦玉成在原审的诉讼请求：瑞福公司向秦玉成支付2015年11月1日至2018年12月31日期间加班费111919.36元。原审法院认定事实：秦玉成于2015年6月16日入职瑞福公司处，担任保安（秩序管理员）。2018年1月1日，瑞福公司（甲方）与秦玉成（乙方）签有一份期限为2018年1月1日至2018年12月31日的《秩序管理员劳动合同书》，约定岗位工资为2700元/月，甲方根据乙方的实际岗位参照甲方薪酬分配方式及乙方实际工作能力和表现确定乙方的奖金及其他待遇。发放工资的时间为每月15日，工作时间按政府规定。双方劳动关系于2018年12月31日终止。秦玉成每天工作12小时，每月休息4天，具体工作时间根据排班表确定。秦玉成提交的工资条显示2015年6月至2018年12月的工资分别为1321、2637、2593、2770、3106、3280、2890；3148、3853、3270、3250、3478、3658、3470、3470、3658、3986、（缺2016年11月的工资条）、3240；3997、3260、3320、3300、3943、3500、3520、3520、3500、4201、3350、3310；3578、3933、3290、3538、3805、3882、3694、3694、3758、3795、3400、3504元。瑞福公司质证称，因为工资记录留存的时间为2年，对秦玉成所提交的2017年8月至2018年12月的工资条予以确认。秦玉成每工作满1年，年休假是5天，每增加1年，递增1天，如果说秦玉成需要请假，而且拥有年假，是可以先抵扣年假，就不算其请假，仍然可以发放全勤奖。具体而言：1.2017年8月，餐费补贴540元，发放标准是每顿10元，每天2顿，共计每天20元，出勤日发放，休息日不发放，可以证实当月出勤天数是27天，并非是其加班了1天，而是因为当月有31天，所以支付了27天的工资，所以就比正常约定的26天多付了1天。2.2017年10月，餐费补贴540元，上班天数是27天，也同样是因为当月有31天，同时因为10月1、2、3日为法定节假日，所以我方支付了831元的加班费，以104元为基数乘以8。3.2018年1月，餐费补贴540天，出勤天数27天，因为元旦1月1日上班了，加班工资补了208元。4.2018年2月，出勤天数24天，餐费补贴为480元，加班天数为3天，因为春节2月15、16、17日补了623元。5.2018年3月，出勤天数23天，餐费补贴为460元，因为秦玉成3月9日、19日、27日、31日请了年休假。6.2018年4月，出勤天数25天，餐费补贴为500元，因为4月25日请假1日，故扣了其年假1天。7.2018年5月，餐费补贴560元，出勤天数28天，因为当月有31天，加班天数是3天，5月30日、31日为加班，但秦玉成于5月13日请假一天，所以出勤天数为27天加上2天减去1天，等于28天，加班工资415元，其中207.5元是补劳动节加班，207.5元是补5月30日、31日加班的工资。8.2018年6月，餐费补贴540元，出勤天数27天，加班天数为1天，为6月30日加班，6月18日为端午节，有上班，所以给了208元的加班工资。9.2018年7月，餐费补贴560元，出勤天数为28天，7月3日加班，加班工资发了104元。10.2018年8月，餐费补贴560元，出勤天数为28天，加班天数1天，加班日期8月30日。11.2018年9月，餐费补贴520元，出勤天数26天，加班工资208元是因为9月24日是中秋节，补了208元的加班费。12.2018年10月，当月有31天，餐费补贴是500元，上班天数是25天，因为国庆节10月3日放假一天，秦玉成于10月12日请了丧假1天，所以当月的出勤天数为25天，加班工资415元的构成是10月1日、2日上班，所以给了415元的加班工资。双方发生争议，秦玉成于2019年7月19日向广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：瑞福公司支付秦玉成2015年11月1日至2018年12月31日期间工作日延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资差额共计109569.6元。2019年10月31日，广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会作出穗埔劳人仲案[2019]1718号《仲裁裁决书》，裁决：瑞福公司向秦玉成支付2017年7月20日至2018年12月31日期间工作日延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资差额共计5059.67元。秦玉成不服仲裁裁决，于2019年11月18日向原审法院提起诉讼。原审法院认为，秦玉成与瑞福公司建立劳动关系，双方均应诚信、全面履行义务，双方的合法权益均受法律保护。关于加班费问题。秦玉成的工作岗位为保安，属于在岗时间较长、劳动强度不大的特殊行业岗位。秦玉成入职时已经清楚知晓工作时间及对应的工作待遇，而现有证据亦未显示秦玉成曾就工资支付或加班费问题向劳动行政部门投诉，且秦玉成几次与瑞福公司续签劳动合同时亦未提出异议。结合本案事实，并充分考虑保安岗位的工作性质和相同岗位的劳动力价格水平，原审法院尊重保安行业工资支付的一般惯例，对于秦玉成主张的加班费不予支持。但鉴于瑞福公司未就仲裁裁决确认的应向秦玉成支付加班工资差额5059.67元提起撤销诉讼，故原审法院确认瑞福公司向秦玉成支付加班工资差额5059.67元。原审法院判决：一、驳回秦玉成的诉讼请求；二、广州瑞福商务有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内一次性向秦玉成支付加班工资差额5059.67元。案件受理费10元，由秦玉成负担。判后秦玉成不服，向本院提起上诉，请求：1.撤销原审判决第一项，改判支持秦玉成关于加班费的诉讼请求；2.瑞福公司承担本案一、二审全部诉讼费用。主要理由：1.瑞福公司制作的工资条所列明的工资构成说明瑞福公司向秦玉成支付的基本工资不包含加班费。秦玉成提交的证据六是瑞福公司制作的工资条，而瑞福公司在仲裁开庭、一审法院开庭时均对此份证据的真实性、合法性、关联性予以认可。从工资条中可以看出秩序管理员的工资构成，包括岗位工资、岗位津贴、绩效奖金、全勤奖、工龄工资、餐费补贴、招商佣金、高温补贴、加班工资、其他。工资构成中将加班工资单列一项，表明其他工资之和不包含加班工资。2.瑞福公司制作的工资条所体现的加班费支付情况说明，瑞福公司给予保安人员的工资待遇是加班费另行支付。一审法院以秦玉成明知工作时间及对应工作待遇未提出异议为由驳回秦玉成关于加班费诉讼请求与事实不符。3.秦玉成从事的秩序管理员工作时间长，劳动强度大，秦玉成每月仅休息4天，工作26天，每天工作12小时，每小时11.70885元工资远低于广州市企业职工最低工资标准，一审法院认为此标准符合一般保安劳动力价格水平缺乏依据。瑞福公司答辩称：服从原审判决，不同意秦玉成的上诉请求。本院经审理查明的事实和原审判决查明的事实一致。二审另查明，一、秦玉成提供的同一时期的考勤表及工资条所载明的上班时间基本一致；二、根据秦玉成提供的考勤表及工资条核查，2017年7月无考勤表，无法确定秦玉成7月20日后的上班时间；2017年8月无考勤表，无法确定秦玉成的上班时间；2017年9月秦玉成工作日上班22天、休息日上班4天；2017年10月秦玉成工作日上班17天、休息日上班7天、法定节假日上班3天；2017年11月工作日上班为19天，休息日上班7天；2017年12月秦玉成工作日上班21天、休息日上班6天；2018年1月秦玉成工作日上班22天、休息日上班4天、法定节假日上班1天；2018年2月秦玉成工作日上班17天、休息日上班4天、法定节假日上班3天；2018年3月秦玉成工作日上班18天、休息日上班5天；2018年4月秦玉成工作日上班20天、休息日上班5天、法定节假日上班1天；2018年5月仅有上半个月考勤表，无法确定秦玉成的部分上班时间；2018年6-9月无考勤表，无法确定秦玉成的上班时间；2018年10月秦玉成工作日上班18天、休息日上班8天、法定节假日上班2天；2018年11月工作日上班为18天，休息日上班8天；2018年12月，秦玉成工作日上班21天，休息日上班6天。三、秦玉成提交的2017年7月后的工资条显示，2017年10月加班工资为831元，2018年1月加班工资为208元，2018年2月加班工资为623元，2018年4月加班工资为208元，2018年5月加班工资为415元，2018年6月加班工资为312元，2018年7月加班工资为104元，2018年8月加班工资为104元，2018年8月加班工资为208元，2018年10月加班工资为415元，2018年12月加班工资为104元。瑞福公司公司表示工资条中的加班工资是法定节假日的加班，每日按104元计（2700元÷26）。本院认为，本案的争议焦点为瑞福公司是否应当向秦玉成支付加班工资差额问题。该问题根据时间的先后分为两段：一、关于2017年7月20日前加班工资差额问题。二、关于2017年7月20日至2018年12月31日期间加班工资差额问题。关于2017年7月20日前加班工资差额问题。《广东省工资支付条例》第十六条规定：用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账；工资支付台账应当至少保存二年。秦玉成提交的考勤表及值班表无瑞福公司的盖章确认，瑞福公司对该证据的真实性不予确认，另虽秦玉成提交了2015年6月至2018年12月的工资条，但瑞福公司仅确认2017年8月至2018年12月的工资条的真实性，秦玉成交的证据不能充分证明2017年7月20日前存在加班的事实，故对于秦玉成2017年7月20日前加班工资差额的请求本院不予支持。关于2017年7月20日至2018年12月31日期间加班工资差额问题。虽瑞福公司对秦玉成提供的该期间的考勤表及值班表的真实性均不予确认，但瑞福公司应当保存着该期间的工资台账等，瑞福公司却未提供，应承担举证不能的不利后果。鉴于秦玉成提交的考勤表与双方确认的工资条记载的上班时间基本吻合，本院结合考勤表和工资条合理确定秦玉成的上班天数。现双方均确认秦玉成在职期间每天上班时间为12小时，每月休息4天。虽秦玉成主张每天在岗位上吃饭，并无休息时间，即工作时间也是12个小时，但其未能提供证据予以证明，参照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，其对此应承担举证不能的不利后果。在本案中，双方因均未提供证据证明秦玉成每天具体的休息时间，故根据市场经济中，多数企业员工每天的休息时间，以及结合人体正常需求及合理性安排，视秦玉成每天的休息及用餐时间为2小时，即每天的工作时间为10小时。关于瑞福公司已发放的工资总额是正常工作时间的工资还是包括了正常工作时间以外（即加班时间）的工资的问题。鉴于秦玉成自入职之日起就知悉瑞福公司的工作时间制度，在长期的工作中也未对瑞福公司的工作时间安排提出异议，应视为认可瑞福公司的工作时间制度（每星期上班6天，每天上班12小时），瑞福公司作为用人单位有权根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资水平，瑞福公司每月发放给秦玉成的工资总额应认定包括了正常工作时间的工资和正常工作时间以外（每星期上班6天，每天上班12小时）的工资。但是瑞福公司在秦玉成提供正常劳动的情况下，应支付给秦玉成的工资不得低于当地最低工资标准，原审法院未审核瑞福公司支付给秦玉成的工资总额(扣除高温补贴及工龄工资后)是否低于以当地最低工资标准作为标准工时工资折算的工资总额不当，本院予以纠正。经核算瑞福公司仍需支付秦玉成2017年7月20日至2018年12月31日期间加班工资差额为8417.97元。原审判决认定瑞福公司无需支付秦玉成加班工资差额有误，本院予以纠正。综上所述，经审查秦玉成部分上诉理由成立，本院予以支持；部分上诉理由不成立，本院予以驳回。原审认定事实和判决部分有误，本院予以改判。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、撤销广州市黄埔区人民法院（2019）粤0112民初12369号民事判决第一项；二、变更广州市黄埔区人民法院（2019）粤0112民初12369号民事判决第二项为：广州瑞福商务有限公司于本判决送达之日起七日内一次性向秦玉成支付加班工资差额8417.97元；三、驳回秦玉成的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费各10元，均由广州瑞福商务有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  姚伟华二〇二〇年八月二十四日书记员  胡 华书记员  郑筱斯