广西壮族自治区贵港市港南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0803民初967号 原告：张俊龙，男，1974年10月24日出生，瑶族，住广西平南县。 委托诉讼代理人：王立晓，广西五象律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗莉，广西五象律师事务所实习律师。 被告：肖金磊，男，1983年11月2日出生，汉族，住河南省南阳市宛城区。 被告：杨运华，男，1955年5月1日出生，汉族，住广西柳州市鱼峰区。 被告：广西贵港海联国际疗养院有限公司，住所地：贵港市港**新塘乡蒙大村村委办公楼**。统一社会信用代码：91450800310232093X。 法定代表人：梁以容，总经理。 被告：商丘市国基建筑安装有限公司，住，住所地：商丘市胜利西路**一社会信用代码：91411400175001208P。 法定代表人：黄木云。 委托诉讼代理人：谢国营，河南佳鑫律师事务所律师。 委托诉讼代理人：鲁珂珂，河南佳鑫律师事务所律师。 2 原告张俊龙与被告肖金磊、杨运华、广西贵港海联国际疗养院有限公司、商丘市国基建筑安装有限公司居间合同纠纷一案，本院于2020年6月8日受理后，依法适用普通程序，于2020年9月23日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人王立晓、被告广西贵港海联国际疗养院有限公司、商丘市国基建筑安装有限公司的委托诉讼代理人谢国营到庭参加诉讼，被告肖金磊、杨运华经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。案件在审理过程中，依原告申请，本院裁定查封被告的财产；因公告送达，扣除审限60天。本案现已审理终结。 原告张俊龙向本院提出诉讼请求：1、判决被告肖金磊、杨运华共同退还原告居间费用合计人民币20万元，并赔偿占用原告资金损失人民币8087元（资金占用损失按年利率6%计算，从2019年9月24日至2020年5月16日，共246日，合计8087元，往后另计）。2、判决被告承担原告因本案支出的律师费13000元。以上诉讼标的合计：人民币221087元。3、判决被告广西贵港海联国际疗养院有限公司、商丘市国基建筑安装有限公司对被告肖金磊、杨运华的上述应支付款项承担连带给付义务。4、本案全部诉讼费用由四被告共同承担。事实及理由：被告广西贵港海联国际疗养院有限公司、商丘市国基建筑安装有限公司于2019年7月19日签订一份《广西贵港海联国际绿洲休闲疗养院承包附属工程合同书》，约定被告三需向被告商丘市国基建筑安装有限公司支付保证金20万元。后被告广西贵港海联国际疗养院有限公司、商丘市国基建筑安装有限公司以广西贵港海联国际绿洲休闲疗养院项目共同合作对外招商引资承建商。在他们共同进行招商引资过程中，原告被要求缴纳20万元的工程保证金。随后，被告商丘市国基建筑安装有限公司取得了被告广西贵港海联国际疗养院有限公司的同意便安排原告于2019年8月20日通过银行转账方式将该项目保证金20万元转入被告肖金磊的账户。同时，被告广西贵港海联国际疗养院有限公司在出具的收据中背书承诺：若不能在2019年9月16日进场准备 3 ，则在7天内退回保证金。同日，被告广西贵港海联国际疗养院有限公司、商丘市国基建筑安装有限公司告知原告，需要办理施工许可证，由被告肖金磊、杨运华进行开工前的准备，并让原告分别向被告肖金磊、杨运华转账支付项目开工建设前的协调费用20万元（即被告肖金磊、杨运华各转人民币10万元），然而，被告肖金磊、杨运华却在收条上故意写成“佣金”，有意规避有关法律风险。另外，被告肖金磊、杨运华在收到原告支付的前期业务协调费用后，也分别出具收款收据，并注明：如到2019年9月20日不能开工，则将收到20万元退还给原告。 综上，被告广西贵港海联国际疗养院有限公司收取原告的项目保证金后，却不能按照约定安排原告进场施工，又不依约退还保证金20万元。在原告多次催促后，被告肖金磊还置若罔闻。尤其是被告广西贵港海联国际疗养院有限公司已知项目不能开工，还与被告商丘市国基建筑安装有限公司签订合同要求支付工程保证金，然后纵容被告商丘市国基建筑安装有限公司对外招商引资，并故意隐瞒事实真相欺诈原告，又共同安排被告肖金磊、杨运华另行收取原告的项目前期协调费用20万元，造成原告巨额财产损失。故被告广西贵港海联国际疗养院有限公司、商丘市国基建筑安装有限公司应当对被告肖金磊、杨运华的退款承担连带责任，赔偿原告资金被占用期间的一切损失。所以，原告根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定，特向贵院提起诉讼，望判如所请，以维护原告的合法权益。 被告广西贵港海联国际疗养院有限公司辩称，1、被告广西贵港海联国际疗养院有限公司与被告商丘市国基建筑安装有限公司于2019年7月18日签订一份《广西贵港海联国疗养院承包附属工程合同书》合同第77页[3.7履约担保]承包人是有担保，履约保证金二十万元，之后被告商丘市国基建筑安装有限公司另找到第三者原告于2020年8月20日将附属工程履约保证金20万元转入被告广西贵港海联国际疗养院有限公司的公司账户是事实；2、原告起诉被告广西贵港海联国际疗养院有限 4 公司和被告商丘市国基建筑安装有限公司有项目共同合作对外招商引资，被告广西贵港海联国际疗养院有限公司并没有和被告商丘市国基建筑安装有限公司签订有项目共同合作对外招商引资协议书及合同。原告起诉被告广西贵港海联国际疗养院有限公司和被告商丘市国基建筑安装有限公司告知原告需要办理施工许可证，由被告肖金磊和被告杨运华进行开工前的准备，并让原告向被告肖金磊和被告杨运华转账支付项目开工建设前的协调费用20万元，在此同日被告广西贵港海联国际疗养院有限公司确实不知道原告和被告肖金磊、被告杨运华转账支付协调费用，最后收到原告的起诉状才知道这件事。综上，原告起诉被告广西贵港海联国际疗养院有限公司没有事实和法律依据，原告的资金损失，被告广西贵港海联国际疗养院有限公司没有任何责任。 被告商丘市国基建筑安装有限公司辩称，首先，本案的诉讼主体错误，被告商丘市国基建筑安装有限公司没有参与原告在起诉状中所陈述的以所谓绿洲休闲疗养院项目，要求原告交纳20万元的工程保证金，随后又以办理施工许可证的名义，让原告再次支付20万元协调费给被告肖金磊、杨运华。其不认识被告肖金磊、杨运华，对原告所陈述的事实并不知情，至于原告提交的“加盖有商丘市国基建筑安装有限公司公章的《建设工程施工合同》和工程质量保修书”，经向商丘市国基建筑安装有限公司法务部门核实，此公章系私刻、伪造的，其将提出司法鉴定申请。其次，本案违反合同相对原则，原告方应向被告肖金磊和被告杨运华主张退回涉案款项的权利。本案中，从原告提交的相关证据可知，居间承诺书签订的主体是张俊龙、肖金磊和杨运华，居间费用通过银行转账的方式支付给了被告肖金磊、杨运华，并且三方约定了退回居间费用的条件和方式，故此，原告不应当向被告商丘国基建筑安装有限公司主张权利。综上，请求驳回原告对其的诉讼请求。 被告肖金磊、杨运华未作书面答辩，亦未向本院提交证据。 本案当事人围绕诉讼请求、答辩意见依法提交了证据，本院组织当事人进行了 5 证据交换和质证。对当事人对证据的真实性没有异议的证据，本院均予确认，并作为查明事实的依据。对原告提交的《广西贵港海联国际绿洲休闲疗养院承包附属工程合同书》、《关于要求退回履约保证金的函》，因被告广西贵港海联国际疗养院有限公司认可上述证据的真实性，故本院予以确认，但该合同书系非法定代表人且无授权委托书的苏景龙所签名盖章，而被告商丘市国基建筑安装有限公司否认该章系其公章，且从公章表面所见，该合同所盖的公章确实缺少被告商丘市国基建筑安装有限公司提供的其公司真实公章的编码，故本院对原告欲证实的证明目的不予采纳；对原告提供的《进场通知书》，被告广西贵港海联国际疗养院有限公司确认其真实性，但该通知书其亦系交给苏景龙，故本院确认其真实性，对其证明目的不予采纳；对原告提供的《内部管理承包责任书》，因签订合同的当事人未到庭，且该证据与本案无关联性，本院不予确认；对原告提供的《联营合作协议书》，因签订合同的一方未到庭接受询问，故本院不予确认。对被告广西贵港海联国际疗养院有限公司提交的通知函，该证据系被告广西贵港海联国际疗养院有限公司向苏景龙发送的，被告商丘市国基建筑安装有限公司否认其收到该通知函，故对该证据本院确认其真实性，不认可其证明目的。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年8月19日，原告与被告肖金磊、杨运华签订《支付居间佣金承诺书》，该承诺书载明“致居间人：肖金磊、杨运华，我承诺方（委托公司）为承接：广西贵港海联国际绿洲休闲养生疗养老院附属工程院内湖提土方工程项目，现委托你方（居间方）落实并促成和商丘市国基建筑安装有限公司签订广西贵港海联国际绿洲休闲养生疗养老院内湖提土方施工合同。工程总造价约1.1亿元。”“我承诺土方按每立方米1元支付居间佣金，湖提按施工总合同水利最新定额高值取费总造价的1%支付居间佣金······具体支付方式为：承诺方与总包方签定土石方施工合同后当天支付 6 居间方20万元，余款按工程月进度比例分批支付。注：如果该项目在签订施工协议30天承诺方进场不了或者开不了工居间人佣金20万必须当天退回（从签订协议开始计算）”。原告于2019年8月20日分别转账各10万元至被告肖金磊、张俊龙指定的账户。被告肖金磊、张俊龙均于当日出具收条给原告收执，收条均载明：今收到张俊龙交来广西贵港海联国际绿洲休闲养生疗养老院附属工程居间佣金10万元。如到9月20号不能开工，退回给张俊龙10万元。到期后，原告至今未能入场施工，该项目至今亦未动工。 另查明，被告广西贵港海联国际疗养院有限公司与案外人苏景龙于2019年7月18日签订《建设工程施工合同》，合同约定被告广西贵港海联国际疗养院有限公司作为发包人发包位于贵港市港南区的观光湖改造工程。案外人苏景龙在承包人的法定代表人处签名，并加盖刻有“商丘市国基建筑安装有限公司”的章，对此公章，被告商丘市国基建筑安装有限公司否认系其公司公章。苏景龙签订合同时并不是商丘市国基建筑安装有限公司的法定代表人，其亦没有委托书提交给被告广西贵港海联国际疗养院有限公司，被告商丘市国基建筑安装有限公司亦否认曾授权过苏景龙。 本院认为，原告与被告肖金磊、杨运华自愿签订《支付居间佣金承诺书》，双方约定由被告肖金磊、杨运华促成原告与商丘市国基建筑安装有限公司签订合同，并支付报酬，因此双方形成居间合同。合同签订后，原告按约定分别向被告肖金磊、杨运华支付报酬各10万元，但被告肖金磊、杨运华并未按约定促成原告与商丘市国基建筑安装有限公司签订广西贵港海联国际绿洲休闲养生疗养老院内湖提土方施工合同，且双方另有约定如到9月20号不能开工，则退回报酬。至今原告未能签订合同亦未能开工，被告肖金磊、杨运华应按约定分别向原告退还10万元。因被告肖金磊、杨运华违约未在不能开工当日退回，造成占用原告资金的损失，应承担相应的违约责 7 任，现原告要求被告肖金磊、杨运华按年利率6%从2019年9月24日起计付资金占用损失符合《合同法》第一百零七条的规定，本院予以支持。对原告要求被告肖金磊、杨运华支付律师费13000元的诉讼请求，因原告与被告肖金磊、杨运华并未就律师费进行约定，该请求无事实依据，本院不予支持。对原告要求被告广西贵港海联国际疗养院有限公司、商丘市国基建筑安装有限公司对上述债务承担连带责任的诉讼请求，因该两被告并不是居间合同的相对方，亦未收取到居间费用，原告该诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。对被告商丘市国基建筑安装有限公司申请鉴定公章真伪的请求，因该公章是否真实并非本案需查明的主要事实，亦不影响当事人责任的承担，故本院对该申请不予准许。被告肖金磊、杨运华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，系对自身依法享有诉权的放弃，由此产生不利于其本人的法律后果，应当自负。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第四百二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告肖金磊向原告张俊龙返还居间费用100000元及利息（利息计算方式：以100000元为基数，从2019年9月24日起按年利率6%计至清偿之日止）； 二、被告杨运华向原告张俊龙返还居间费用100000元及利息（利息计算方式：以100000元为基数，从2019年9月24日起按年利率6%计至清偿之日止）； 三、驳回原告张俊龙的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三 8 条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费4616元，保全费1625元，公告费300元，三项合计6541元（原告已预交），由原告张俊龙负担624元，被告肖金磊、杨运华负担5917元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加五提出副本，上诉于广西贵港市中级人民法院。同时应在上诉期限届满后起七日内预交案件受理费4616元，款汇至户名为：广西壮族自治区贵港市中级人民法院非税收入财政汇缴专户；开户行：农行贵港分行；账号：20×××16。逾期不交也未提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  周丽娟 人民陪审员  刘达开 人民陪审员  谭初祥 二〇二〇年十二月二十四日 书 记 员  蓝 可