安徽省旌德县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1825民初1066号 原告:姚桂宝，男，1970年10月17日生，汉族，建筑工人，住安徽省旌德县。 被告：蒋协成，男，1957年10月10日生，汉族，农民，住安徽省旌德县。 被告：蒋协云，男，1964年3月28日生，汉族，居民，住安徽省旌德县。 原告姚桂宝与被告蒋协成、蒋协云承揽合同纠纷一案,本院于2019年9月20日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月15日公开开庭进行了审理。原告姚桂宝，被告蒋协成到庭参加诉讼。被告蒋协云经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。2019年10月17日，原告姚桂宝向本院递交申请，要求对本案诉争的新增项目工程造价进行评估。2020年2月25日，原告姚桂宝又向本院递交申请，要求对本案诉争的合同内项目造价及新增项目造价均进行评估。本院依法委托安徽恒升工程项目管理有限公司进行工程造价鉴定。安徽恒升工程项目管理有限公司于2020年8月14日出具《工程造价鉴定意见书》。本院于2020年8月26日第二次公开开庭审理了本案。原告姚桂宝，被告蒋协成到庭参加诉讼。被告蒋协云经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 姚桂宝向本院提出诉讼请求：1.判令二被告立即给付工程款35000元（或以法院委托评估价为准）；2.本案诉讼费用由二被告承担。2020年8月25日，姚桂宝变更诉讼请求第1项为：判令二被告立即给付工程款32618.17元、逾期占用利息6034元（利息暂自2017年7月1日起以32618.17元为基数按年利率6%计算至2020年7月31日，此后仍按6%利率支付至工程款付清之日）。 事实与理由：二被告系兄弟关系。2017年3月，被告蒋协云就其兄弟共有的位于俞村镇凫阳村老宅维修改造事宜找到原告。2017年4月13日，被告蒋协成与原告签订房屋维修合同。在合同履行过程中，二被告又新增了装饰装修项目，未签订补充协议。2017年5月31日前，原告已按合同约定履行义务。2017年6月，新增（合同外）项目完工。经原告决算，新增项目工程款为37108.12元（被告仅支付了2000元），尚欠35108.12元，被告拒不支付。在多次协商不成的情况下，经俞村司法所调解亦未果。2019年7月29日，经旌阳派出所主持调解，二被告对原告所做新增工程均予以认可，也同意支付工程款。然而，至今未能履行。故为维护自身的合法权益，原告具状法院，恳请判如所求。庭审中，原告自认案涉工程于2017年6月20日左右完工。 蒋协成辩称，答辩人在2017年3月委托蒋协云找一个能维修旧房的人，蒋协云即找到原告。2017年4月13日，答辩人与原告签订了维修合同属实，但案涉旧房属于答辩人一人所有，并非与蒋协云共有。原告所提交的附件清单是假的，该清单没有名称、日期，且有多条涂改，该清单应不受法律保护。原告称有新增项目以及答辩人经派出所调解认可新增项目并同意支付工程款均不属实。除2017年4月13日签订的维修合同外，答辩人与原告之间没有额外的费用，所有的费用已经在2017年6月29日前付清了，共支付了80000元，包括合同中的78000元，还有另外的水电工程2000元。答辩人现在不欠原告任何钱。原告曾经向法院起诉过，后撤回了诉讼，不知道原告为何这次又起诉。 蒋协云未作答辩。 原告姚桂宝围绕诉讼请求提交了证据，被告蒋协成未提交证据，本院依法组织双方进行了证据交换和质证。被告蒋协云经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃了质证的权利。 姚桂宝提交的证据： 1、房屋维修合同（后附清单）复印件1份，证明原告与被告之间签订了合同，对房屋维修的项目也有清单。蒋协成称合同属实，但该清单不是合同的附件清单，原告在签合同时是写了一个单子，是蒋协成提要求原告记录的，原告拿去施工了。经审查，两被告在（2018）皖1825民初242号案件开庭质证时对该清单的真实性无异议，本次庭审中被告蒋协成对该证据的真实性提出异议，但未对其反言提供证据予以证明，本院对其反言不予采信，且该合同为一式两份，双方各执一份，被告蒋协成亦未提交与该清单不一致的清单予以反驳，本院对该组证据予以认定。 2、原告自己制作的新增工程决算单复印件1份，销货清单复印件5份，证明合同外原告给被告做的工程以及水电材料费用、人工费。被告蒋协成称原告确实做了该清单上的工程，但是这些工程都是合同内的；不清楚销货清单中的物品是否用于案涉房屋。经审查，本院对决算单中被告蒋协成认可的工程项目予以认定，但工程价款以鉴定意见确认的数据为准；原告自认案涉工程于2017年6月20日左右完工，但还有2份销货清单的日期为2017年7月10日、2017年7月12日，原告未提供证据证明销货清单中的材料用于案涉房屋，销货清单系孤证，本院不予认定。 3、工程造价鉴定意见书及鉴定发票各1份，证明新增工程的项目及鉴定费用6000元。被告蒋协成认为鉴定意见是无效的，被告当时也不同意原告鉴定，而且鉴定意见书中区分了合同内和合同外，区分合同内、合同外所依据的清单也没有被告签字。经审查，该组证据内容真实、来源合法，且与本案具有关联性，本院予以认定，但对鉴定意见中仅凭销货清单作出的“不确定性造价”“4232元”，本院不予认定。 本院依职权调取（2018）皖1825民初242号开庭笔录1份，该案庭审当事人质证时，两被告对原告姚桂宝提交的合同项目清单的真实性无异议。 根据上述认定的证据并结合当事人的陈述，本院对本案的法律事实认定如下： 蒋协成与蒋协云系兄弟关系。经蒋协云介绍，2017年4月13日，蒋协成（甲方）与姚桂宝（乙方）签订《房屋维修合同》，记载“一、甲方同意将旌德县俞村镇凫阳村一所建筑面积200平方米的老房屋维修委托乙方施工。二、维修时间2017年4月12日—5月31日。三、维修要求：见附件清单。四、总计维修费7.8万元。付款方式：开工时甲方预付2万元，余款5.8万元工程结束甲方验收合格后一次性付清。五、工程质量验收，发现某地方不符合质量要求，甲方要求复工做好，乙方需按甲方要求复工。六、乙方要做好安全防护措施，按照施工安全规范要求施工，乙方要为工人购买人身意外保险，维修施工期间若出现一切安全事故均由乙方自负，甲方概不承担任何责任。七、本合同经甲乙双方协商签字后生效，合同一式两份，甲乙双方各执一份，自双方签字之日起生效。”附件清单由姚桂宝书写。具体施工过程中，姚桂宝还对附件清单外的项目进行了施工。施工完成后，蒋协成已入住上述房屋。蒋协成共支付姚桂宝工程款80000元，其中包括蒋协成认可的水电工程款2000元。 2018年3月7日，本院以（2018）皖1825民初242号案件立案受理了姚桂宝诉蒋协成、蒋协云合同纠纷一案，姚桂宝主张要求蒋协成、蒋协云支付维修案涉房屋的人工材料费37108.12元。该案庭审中，蒋协成、蒋协云对姚桂宝提交的合同清单的真实性无异议。2018年7月25日，姚桂宝向本院申请撤诉，本院依法裁定予以准许。 2019年9月20日，姚桂宝再次具状本院。2019年10月17日，姚桂宝向本院递交申请，要求对本案诉争的新增项目工程造价进行评估。2020年2月25日，姚桂宝又向本院递交申请，要求对本案诉争的合同内项目造价及新增项目造价均进行评估。本院依法委托安徽恒升工程项目管理有限公司进行工程造价鉴定。安徽恒升工程项目管理有限公司于2020年8月14日出具《工程造价鉴定意见书》，记载合同内房屋维修费用为79333.4元，“合同内部分造价明细表”中的维修内容不少于《房屋维修合同》附件清单记载的内容；合同外房屋维修费用合计为33284.77元，其中确定性造价为29052.77元（包含灶台水池260元），不确定性造价即电气安装部分、水池等费用为4232元。姚桂宝支付鉴定费6000元。 本院认为，本案所涉的维修工程系包工包料，而非单纯的提供劳务，故本案案由应为承揽合同纠纷，而非劳务合同纠纷，本院予以调整。本案的争议焦点为是否存在新增项目即合同外的维修项目。蒋协成虽然在本案庭审中对姚桂宝提交的合同附件清单提出异议，但在（2018）皖1825民初242号案件开庭质证时对该清单的真实性无异议，蒋协成未对其反言提供证据予以证明；且蒋协成与姚桂宝签订的《房屋维修合同》为一式两份，双方各执一份，蒋协成亦未提交与该清单不一致的清单予以反驳；故蒋协成应承担举证不能的法律后果，本院对蒋协成认为姚桂宝提交的附件清单不属实的抗辩意见不予采纳。该附件清单记载的项目经安徽恒升工程项目管理有限公司鉴定均已实际施工，虽然经安徽恒升工程项目管理有限公司鉴定该部分造价为79333.4元，但双方签订的《房屋维修合同》已确认该部分费用为78000元，系当事人意思自治，应以双方确认的78000元为准，蒋协成已付清该78000元。本院认定案涉附件清单以外的维修项目即为新增项目，经安徽恒升工程项目管理有限公司鉴定，合同外项目的确定性造价为29052.77元（包含灶台水池260元），不确定性造价即电气安装部分、水池等费用为4232元。其中不确定的电气安装部分、水池等依据的是姚桂宝提交的销货清单，但姚桂宝未提供证据证明该销货清单中的材料用于案涉房屋，故本院对该4232元不确定性造价不予认定。本院对蒋协成认可的水电工程费用2000元予以确认。综上，本院认定姚桂宝实际施工的新增项目的维修费用为31052.77元（29052.77元+2000元），扣除蒋协成已支付的水电工程费用2000元，蒋协成尚应支付姚桂宝29052.77元。故对姚桂宝要求蒋协成支付维修费用29052.77元的诉讼请求，本院予以支持。姚桂宝主张过高的维修费用，证据不足，本院不予支持。姚桂宝未提供证据证明在本案鉴定前双方已对新增项目造价进行了确认，故其主张要求蒋协成支付资金占用期间的利息损失的诉讼请求，本院不予支持。案涉《房屋维修合同》系姚桂宝与蒋协成签订，姚桂宝突破合同相对性要求蒋协云共同承担付款义务，亦未提供证据证明，本院对其该诉讼请求亦不予支持。被告蒋协云经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院可依法缺席判决。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告蒋协成于本判决生效之日起十日内支付原告姚桂宝维修费用29052.77元； 二、驳回原告姚桂宝的其他诉讼请求； 三、驳回原告姚桂宝要求被告蒋协云承担付款责任的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。 案件受理费340元（已减半收取），由原告姚桂宝负担60元，被告蒋协成负担280元；鉴定费6000元，由原告姚桂宝负担4450元，被告蒋协成负担1550元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审判员  吴丽娟 二〇二〇年八月三十一日 书记员  汪海霞 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。