安徽省黄山市黄山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1003民初487号 原告：孔爱珍，女，1956年3月6日出生，汉族，务工，住浙江省富阳市。 委托诉讼代理人：詹鸣，安徽詹鸣律师事务所律师。 被告：黄山绿城嶺望酒店管理有限公司，住所地安徽省黄山市黄山区谭家桥镇中墩村。 法定代表人：孔爱珍。 第三人：黄山嶺望房地产开发有限公司，住所地安徽省黄山市黄山区谭家桥镇中墩村。 法定代表人：杨美娟，执行董事。 委托诉讼代理人：汪小桂，安徽谷明律师事务所律师。 第三人：谢家堂，男，1967年12月23日出生，汉族，住浙江省杭州市富阳区。 原告孔爱珍与被告黄山绿城嶺望酒店管理有限公司(简称绿城公司)、第三人黄山嶺望房地产开发有限公司(简称嶺望公司)、谢家堂请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年3月20日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月13日公开开庭进行了审理。原告孔爱珍及其委托诉讼代理人詹鸣，第三人嶺望公司的委托诉讼代理人汪小桂，第三人谢家堂到庭参加诉讼，被告绿城公司经本院依法传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 孔爱珍向本院提出诉讼请求：1、依法判令涤除孔爱珍在绿城公司担任的法定代表人职务并由绿城公司到市场监督管理局办理法定代表人变更登记手续；2、第三人嶺望公司、谢家堂配合绿城公司办理法定代表人变更登记等法律手续；3、本案诉讼费用由绿城公司承担。事实和理由：2012年2月20日，绿城公司成立，执行董事孔爱珍。绿城公司由两名股东组成，即嶺望公司、谢家堂，注册资本108万元，其中嶺望公司出资100万元，谢家堂出资8万元。孔爱珍系嶺望公司的大股东和法定代表人，嶺望公司是绿城公司的大股东，孔爱珍自然成为绿城公司的执行董事。绿城公司章程约定，执行董事担任法定代表人，任期三年，须经选举方可连任。孔爱珍被推选为绿城公司的法定代表人。2013年9月18日，孔爱珍将持有的嶺望公司31%股份以248万元转让给杨美娟，并办理工商变更登记手续后，杨美娟为嶺望公司股东，孔爱珍随即与嶺望公司无任何关系，与绿城公司的股东也没有任何关系。绿城公司股东变化后，绿城公司的公章及相应的所有工作印鉴、营业执照等均由嶺望公司及其法定代表人杨美娟控制。此后，孔爱珍未取得绿城公司任何报酬，也无法履行职责，且多年不行法定代表人之实。任期三年届满后，绿城公司没有进行连选连任。2019年11月16日，孔爱珍分别向嶺望公司、杨美娟、谢家堂、绿城公司发出《辞职信》一封，要求辞去法定代表人职务并要求各股东配合办理工商变更登记手续，但对方一直没有回应。同月22日，孔爱珍再行要求召开股东会，要求办理法定代表人变更登记手续，也由于嶺望公司不到会而无法召开。故具状法院，请求判令准如所请。 绿城公司未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。 嶺望公司辩称：一、孔爱珍的诉求据实依法不能成立。其理由是：孔爱珍单方递交辞职信不能变更公司法定代表人，绿城公司法定代表人变更应按法律、法规和公司章程规定的流程进行。（1）孔爱珍与绿城公司之间非劳动合同关系，不能直接辞去执行董事、法定代表人的职务。孔爱珍是绿城公司经过合法程序选举的执行董事、法定代表人，双方之间并非雇佣与被雇佣的劳动合同关系，故孔爱珍不能根据《劳动合同法》辞去职务。（2）公司更换法定代表人须经过法律、法规及章程规定的流程。根据我国公司法第十三条、《企业法定代表人登记管理规定》第七条、公司章程第八条、第十四条规定，孔爱珍如欲更换绿城公司法定代表人须通过召集股东会并选举、更换孔爱珍的执行董事职务。（3）依据《中华人民共和国公司法》第四十五条第二款规定：“董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。”孔爱珍作为绿城公司执行董事，在任期届满但尚未改选前，应继续履行执行董事职务。二、审判机关无权也无法干涉公司意思自治，孔爱珍诉讼请求不合理，不具备可执行性。1、公司自由选任法定代表人是公司的权利，审判机关无权也无法干涉。根据我国公司法第十三条的规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。根据上述规定，法定代表人的选任方式，由公司章程规定，系公司的内部决策事项，由公司章程决定由董事长、执行董事或者经理担任。只要绿城公司根据公司章程的确定的法定代表人人选，不存在国家法律、法规规定不得担任法定代表人的情形，审判机关也就无权干涉答辩人的选举或任命结果。2、孔爱珍的诉讼请求不合理，不具备可执行性。根据《企业法定代表人登记管理规定》第七条规定，有限责任公司或者股份有限公司更换法定代表人需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议。根据上述规定，即使审判机关作出支持孔爱珍变更公司登记请求的判决，在绿城公司股东会、董事会不能形成有效决议选举确定新任董事长、法定代表人或者形成有效决议修改公司章程由他人担任法定代表人的情形下，该判决也无法实际执行。三、我公司已经提起解散绿城公司之诉，本案审理已经成为不必要。孔爱珍原系嶺望公司股东，在设立绿城公司时的初衷是为了促进房产销售，以该公司名义与购房户签订返点租赁协议，而该公司并未实际经营，且无任何工作人员，嶺望公司为此已经提起解散之诉，公司一经解散并清算注销，主体即灭失，故我公司认为本案无需再行审理，本案各方当事人只需配合办理公司解散清算注销即可。综上，请求人民法院判决驳回孔爱珍的所有诉求。 谢家堂辩称：2010年，嶺望公司设立时的股东为孔爱珍、谢家堂、李某某、谢某某。2012年2月，绿城公司设立时，根据当时法律、法规的规定，绿城公司需由二名股东且必须有一自然人股东，经嶺望公司各股东集体讨论决定，由我作为绿城公司的股东之一，但嶺望公司实际拥有绿城公司100%股份（实际股份100万元，由谢家堂代持股份8万元）。2013年，嶺望公司原三名股东孔爱珍、谢家堂、李某某将股权转让给杨美娟，同年9月，在办理嶺望公司所有材料移交手续时，孔爱珍等原股东将绿城公司的营业执照、法定代表人印鉴等资料一并移交给杨美娟，并由章某某签收。我也将绿城公司股权转让给谢某某，并约定由新股东尽快办理公司的股东变更及法定代表人、总经理变更事宜。2013年股权转让后，移交新股东为股权转让款之事与原股东发生争议并通过诉讼程序解决。自2013年之后，孔爱珍离开绿城公司，一直未行使法定代表人之实，也没有到公司领取任何报酬。根据绿城公司章程规定，孔爱珍在法定代表人任期届满后未被选举，已不再是实质的公司高级管理人员和法定代表人，同意孔爱珍的意见，即请求人民法院对于其法定代表人身份予以涤除。 孔爱珍为证明其主张成立，向本院提交了如下证据： 1、私营企业基本注册信息查询单、企业法人营业执照复印件各1份，绿城公司股东（发起人）名录、法定代表人信息、《房屋租赁合同》各1份，证明（1）绿城公司于2012年2月22日注册登记成立，有两名股东：即嶺望公司（出资100万元）、谢家堂（出资8万元）；（2）孔爱珍受聘担任绿城公司法定代表人；（3）嶺望公司将办公室用房租赁给绿城公司，两个公司合署办公，属于关联公司。 2、绿城公司章程1份，证明根据绿城公司章程规定，孔爱珍之所以担任法定代表人是基于孔爱珍是绿城公司大股东嶺望公司的法定代表人及大股东所产生。孔爱珍为执行董事，同时章程规定由执行董事担任法定代表人，执行董事任期为三年，三年到期必须进行选举才能连任。 3、有限责任公司变更登记申请书、变更登记附表（嶺望公司股东出资信息）各2份，公司登记附表：（1）董事、监事、经理信息1份；（2）投资人股权认缴出资承诺书1份，变更登记附表（法定代表人信息）、指定代表或者共同委托代理人的证明各1份，嶺望公司股东会决议1份，股权转让协议3份，嶺望公司章程1份，企业法人营业执照1份，嶺望公司执行商定程序的审计报告和审计报告确认单各1份，证明2013年9月18日，孔爱珍、谢家堂、李某某三人各自将持有嶺望公司的股权71%（孔爱珍持有31%的股权）全部转让给杨美娟，转让后，嶺望公司股东由原来的四名变更为杨美娟、谢某某两名，法定代表人由孔爱珍变更为杨美娟，免去孔爱珍嶺望公司执行董事一职，由杨美娟担任嶺望公司执行董事。 4、嶺望公司公章、财务章移交说明书，嶺望房产由谢家堂保管物品、资料清单移交表各1份，证明（1）2013年11月6日，嶺望公司股权转让后在办理移交时，承诺需对绿城公司办理法定代表人变更手续；（2）绿城公司的全套资料即营业执照正、副本，税务登记证正、副本，组织机构代码证正、副本，章程，验资报告、公章、财务章、财务U盾一只已全部移交给新股东。（3）孔爱珍在办理移交后即退出嶺望公司，作为关联公司的绿城公司因为股东变更，其运营也由新的股东进行直接运营，孔爱珍失去了运营绿城公司的依托与控制力，无法对绿城公司进行事实管理或履行法定代表人职务，其法定代表人的身份也就成了一纸空文。 5、辞职书及寄件单各1份，证明孔爱珍向绿城公司股东书面要求辞去法定代表人并要求办理变更登记。 6、关于召开股东会的通知及寄件单各一份，证明2019年11月23日，孔爱珍要求召开股东会，变更法定代表人，并办理工商登记的事实。 7、浙江省富阳市人民法院（2013）杭富商初字第2447号、浙江省杭州市中级人民法院（2014）浙杭商终字第1524号民事判决书复印件两份，证明（1）人民法院确认杨美娟与孔爱珍、谢家堂、李某某就嶺望公司股权合法转让并办理变更手续的事实；（2）该《判决书》确认：2013年11月6日《嶺望房产由谢家堂保管物品、资料清单移交表》真实合法；对打“勾”部分作出确认。其中包括绿城公司全套资料，营业执照正、副本，税务登记证正、副本，组织机构代码证正、副本，章程，验资报告、公章、财务章、财务U盾一只全部称交给杨美娟（由其代表人章某某签字）。 谢家堂为证明其辩称意见成立，向本院提交了如下证据： 1、股权转让协议书1份，证明2013年8月31日，嶺望公司原股东孔爱珍、谢家堂、李某某共同将各自持有的共计71%的股份转让给杨美娟。 2、审计报告1份，证明绿城公司实际由嶺望公司全部投资，以我个人名义出资的8万元部分，实际是由我向嶺望公司借资而出资的。 3、移交清单（嶺望花园证件清单表、合同清单移交表，嶺望公司公章、财务章移交说明书，嶺望房产由谢家堂保管物品、资料清单移交表），证明2013年11月6日，嶺望公司股东在转让股份时，由我保存嶺望公司和绿城公司的相关资料，全部移交给了对方。 4、企业法人营业执照，证明2013年10月18日，嶺望公司的法定代表人变更为杨美娟。 5、浙江省富阳市人民法院（2013）杭富商初字第2447号民事判决书，证明嶺望公司新股东和老股东在嶺望公司股份转让时已经完成转让。 经庭审举证、质证，对当事人提交的证据材料、质证意见及本院认证意见如下： 一、对孔爱珍提交的证据材料，谢家堂无异议。 嶺望公司对证据1中的私营企业基本注册信息查询单、企业法人营业执照复印件各1份，证据2的真实性无异议，对证据1中的其他证据材料，认为与本案无关联性。经本院审查，该组证据反映绿城公司成立时的股东情况，客观真实，故本院对证据1、证据2予以确认。 对证据3、证据4、证据7认为与本案无关联性，主要反映嶺望公司股东变更相关事宜。经本院审查认为，对该证据的真实性、合法性予以确认，但证据3、证据7与本案无关联性，对证据4中涉及绿城公司移交部分，与本案具有关联性，本院予以确认。 对证据5、证据6的三性不予认可，不能证明已经送达。经本院审查认为，送达邮件无签收证明，故本院不予采用。 二、对谢家堂提交的证据，孔爱珍无异议。 嶺望公司对证据1无异议，本院予以确认。 对证据2的证明目的有异议，谢家堂是绿城公司的股东之一。经本院审查，对该证据的三性予以确认，但谢家堂是否是绿城公司的股东与本案无关联性。 对证据3－证据5，与本案无关联性，经本院审查认为，该组证据与孔爱珍提交的证据3、证据4、证据7中的部分证据系同一证据，认证意见同孔爱珍提交的相关证据的认证意见相同。 经审理查明：绿城公司成立于2012年2月22日，企业类型为其他有限责任公司，出资人（股东）包括嶺望公司、谢家堂。绿城公司成立时，孔爱珍担任执行董事和法定代表人。根据绿城公司章程规定，公司不设董事会，设执行董事1名，执行董事的任期每届为三年，任期届满，可连选连任；执行董事为公司的法定代表人。2013年9月18日，孔爱珍将持有的嶺望公司31%股份以248万元转让给杨美娟，并办理工商变更登记手续，杨美娟为嶺望公司股东和法定代表人。尔后，双方在办理嶺望公司有关资料移交手续时，将绿城公司的营业执照等相关资料也一并移交。 另孔爱珍陈述，（1）2019年11月16日，孔爱珍分别向嶺望公司、杨美娟、谢家堂、绿城公司发出《辞职信》一封，要求辞去绿城公司法定代表人职务并要求各股东配合办理工商变更登记手续，但嶺望公司称未收到该《辞职信》；（2）同月22日，孔爱珍再行要求召开股东会，要求办理法定代表人变更登记手续，由于嶺望公司不到会而无法召开。但嶺望公司称未收到召开股东会议的通知。 本案的主要争议焦点是：孔爱珍要求绿城公司办理法定代表人工商变更登记的诉求能否成立。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国公司法》第十三条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记”。《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十条规定，公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。《中华人民共和国公司法》第三十七条第一款第二项规定，选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项属于公司股东会行使的职权，同时，绿城公司章程也作出了相关规定。由此可见，无论根据公司法的规定，还是根据绿城公司章程的规定，只有绿城公司股东会有权决议或决定更换公司法定代表人，该事项属于公司内部事务。《中华人民共和国公司法》第四十五条第二款规定“董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务”。现孔爱珍未能举证证明绿城公司股东会已经决议或决定变更绿城公司法定代表人，孔爱珍作为绿城公司的法定代表人直接请求变更登记没有事实和法律依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国公司法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回孔爱珍的诉讼请求。 案件受理费40元，由孔爱珍负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。 审判员  方昆海 二〇二〇年六月十日 书记员  陈君君