天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0116民初568号原告:天津鸿鲲鹏商贸有限公司，住所地：天津市自贸试验区（空港经济区）空港国际物流园区第二大街1号103室，统一社会信用代码:91120118MA06DYY106。法定代表人：贾红莉，经理。委托诉讼代理人：张振宇，天津旭正律师事务所律师。被告：韩雪，女，1987年5月9日出生，汉族，无职业，住天津市××山里10-101。原告天津鸿鲲鹏商贸有限公司（以下简称：鸿鲲鹏商贸）与被告韩雪劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鸿鲲鹏商贸委托诉讼代理人张振宇、被告韩雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鸿鲲鹏商贸向本院提出诉讼请求：1、请求判决原告不支付被告2019年8月1日-2019年9月29日工资4793元；2、请求判决原告不支付被告2019年1月4日-2019年9月29日未签订书面劳动合同二倍工资差额25414元；3、请求判决原告不支付被告2018年9月6日-2019年9月29日休息日加班费3759元；4、请求判决原告不支付被告2018年9月-2019年9月防暑降温费801元；5、请求判决原告不支付给被告2019年带薪年假工资138元；6、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告于2018年9月6日入职原告处工作，工作岗位为区域业务经理，双方签订了试用期合同，期限为2018年9月5日至2018年12月4日。期满后鉴于被告的试用期表现，双方并未签订劳动合同，约定后续用工方式为兼职。被告于2019年9月29日向天津港保税区劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，2019年12月10日该仲裁委作出津保劳人仲裁字[2019]第50653号仲裁裁决书，原告对该仲裁裁决书不服，特向贵院提起诉讼，望判如所请。被告韩雪辩称：不同意原告的全部诉求，诉请一要求原告应支付我工资，是因为这个期间我上班了，诉请二因为试用期届满后，原告未与我签订劳动合同，故要求原告支付我未签合同期间的二倍工资。诉求三原告要求每周上6歇1，所以我要求要加班费，诉求三和诉求四，应该按照国家规定给我发放。本院经审理认定事实如下：韩雪于2018年9月5日入鸿鲲鹏商贸，试用期签订了劳动合同，期限为2018年9月5日至2018年12月4日，合同约定岗位为业务员，该合同到期后，双方再未续签劳动合同，韩雪继续在鸿鲲鹏商贸工作。韩雪适用标准工时，每天工作8小时，午休1小时，通过微信打卡记录考勤。韩雪称试用期与转正工资均是底薪4000元加提成，但转正后提成系数变高，工资是以现金、微信、支付宝等形式于每月15日发放，下发薪。鸿鲲鹏商贸称试用期的工资标准为3000元，韩雪试用期考核不合格，所以未转正，其他员工转正后的提成标准不固定，下发薪，韩雪工资均为现金发放，但无发放领取记录。韩雪称2019年9月29日，韩雪依劳动合同法第三十八条向鸿鲲鹏商贸提出解除劳动合同，并将解除劳动合同通知书邮寄贾红莉，贾红莉拒收退回。鸿鲲鹏商贸称2019年9月因发现韩雪私扣货款，而终止兼职关系。双方确认2019年9月29日后，韩雪未到岗。2019年9月29日，韩雪以鸿鲲鹏商贸为被申请人向天津港保税区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委于2019年12月10日作出津保劳人仲裁字[2019]第50653号仲裁裁决书，鸿鲲鹏商贸不服，诉至本院。另查1、天津港保税区劳动人事争议仲裁委员会查明:韩雪实际收到工资为2018年9月3576元，2018年10月5081元，2018年11月4776元，2019年1月4269元，其他月份工资数额双方有分歧。韩雪提交微信交易支付明细，微信名“吴坤（宽津）”向韩雪分别转账，2018年10月15日3576元，11月15日5081元，12月15日4776元，2019年1月15日904元，3月13日3100元，3月16日分别转账1000元、600元，4月16日1651元，2019年6月16日分别转账1770元、1200元、1300元，2019年9月17日3000元。2019年5月15日，微信号“贾”向韩雪转账3000元。2019年2月14日，韩雪支付宝账户收到转账4629元。除上述仲裁认定的事实外，庭审中韩雪另行提交了微信名“吴坤（宽津）”向其转账的记录，分别为：2019年2月12日5200元，5月28日2000元，称上述转账均系工资性质，鸿鲲鹏商贸不予认可。2、鸿鲲鹏商贸提交韩雪工作打卡汇总表，其中显示：2018年9月休息日工作2小时；10月休息日工作27小时；11月休息日工作14小时；12月休息日工作19小时；2019年1月休息日工作5小时；4月休息日工作2小时；5月休息日工作14小时；6月休息日工作15小时；7月休息日工作13.5小时；8月休息日工作14小时；9月休息日工作8.5小时（以上共计134小时）。韩雪对2019年8月之前的考勤予以认可，对2019年9月不予认可。3、韩雪社会保险累计缴费年限8年。本院认为，《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己的主张有责任提供证据。本案中，鸿鲲鹏商贸主张韩雪试用期考核不合格，具体为双方口头约定韩雪每天去8家孕婴店推荐公司产品并打卡，韩雪试用期内很少打卡，不符合签订劳动合同的条件，故2018年12月4日试用期满后，双方关系为兼职。鸿鲲鹏商贸提交其他员工的打卡明细，员工试用期劳动合同、劳动合同、工资表，韩雪不予认可，同时韩雪否认鸿鲲鹏商贸向其约定试用期考核标准。经查，鸿鲲鹏商贸提交的上述证据发生在鸿鲲鹏商贸与其他员工之间，该证据不足以证明鸿鲲鹏商贸对韩雪实行的试用期考核标准，亦无法衡量韩雪是否符合转正条件。另韩雪于2018年12月4日之后工作内容未发生变化，双方确认的2019年1月韩雪实际收到的工资为4629元，同试用期期间的工资水平基本相近，故本院对鸿鲲鹏商贸主张2018年12月4日之后系兼职关系不予采信，双方事实上形成劳动关系。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或无故拖欠劳动者工资。鸿鲲鹏商贸主张不支付韩雪2019年8月-9月29日工资，但未能提交证据证明已经支付韩雪该段期间的工资，上述期间双方劳动关系存续，韩雪付出了劳动，故鸿鲲鹏商贸应支付其工资。关于工资标准，仲裁委认定每月3000元，韩雪不持异议，鸿鲲鹏商贸未提交韩雪工资标准的证据，故本院按工资标准3000元予以确定，劳动仲裁裁决鸿鲲鹏商贸支付韩雪2019年8月至9月29日工资4793元，本院照准。关于未签书面劳动合同二倍工资差额一项，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。本案鸿鲲鹏商贸与2018年12月4日韩雪试用期满后仍继续用工，双方劳动关系依然存续至2019年9月29日韩雪提出解除劳动关系之时，期间鸿鲲鹏商贸与韩雪未签书面劳动合同，故应支付韩雪（2019年1月4日-2019年9月29日）未签订书面劳动合同二倍工资差额25414元。关于休息日加班费一项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。劳动仲裁委依韩雪提交的微信打卡记录，裁定鸿鲲鹏商贸支付其2018年9月6日-2019年9月29日休息日加班费3759元，韩雪对加班事实完成了初步的举证责任。鸿鲲鹏商贸在庭审中提交了韩雪2018年9月-2019年9月期间的韩雪打卡汇总，该期间韩雪休息日加班134小时。劳动仲裁委按109小时核算鸿鲲鹏商贸应支付韩雪2018年9月6日-2019年9月29日加班费3759元，本院照准。关于2018年9月-2019年9月防暑降温一项，鸿鲲鹏商贸主张2018年9月向韩雪发放了防暑降温类物品，2019年6-9月因双方存在劳动关系，故未支付。经查，2018年9月、2019年6-9月韩雪均在岗工作，且韩雪在2019年6-9月与鸿鲲鹏商贸存在劳动关系，且防暑降温费应以法定货币形式发放给劳动者，故鸿鲲鹏商贸应支付韩雪该期间的防暑降温费801元。关于2019年带薪年休假一项，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。韩雪于2019年9月5日起连续工作满12个月，2019年9月6日起可享受当年度带薪年假。韩雪社会保险缴费年限8年，每年应享受5天带薪年假，经核算，2019年度韩雪应享受带薪年休假为1天，故仲裁委裁决鸿鲲鹏商贸支付韩雪2019年带薪年假工资138元不超出法律规定，本院依法照准。鸿鲲鹏商贸主张韩雪存在职务侵占行为，已于天津市公安局津南分局立案。因上述纠纷与本案纠纷非同一法律关系，鸿鲲鹏商贸应另案主张权利，鸿鲲鹏商贸以该事实的存在抗辩不支付韩雪正常工作期间的劳动报酬、未签书面劳动合同二倍工资差额及其他福利待遇，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、原告天津鸿鲲鹏商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告韩雪支付2019年8月1日至2019年9月29日工资4793元；二、原告天津鸿鲲鹏商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告韩雪支付2019年1月4日至2019年9月29日未签书面劳动合同二倍工资差额25414元；三、原告天津鸿鲲鹏商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告韩雪支付2018年9月6日至2019年9月29日休息日加班费3759元；四、原告天津鸿鲲鹏商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告韩雪支付2018年9月至2019年9月防暑降温费801元；五、原告天津鸿鲲鹏商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告韩雪支付带薪年休假工资138元；六、驳回原告天津鸿鲲鹏商贸有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元（原告已交纳），由原告天津鸿鲲鹏商贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审 判 长  颜 哲审 判 员  李焕庭人民陪审员  张瑞香二〇二〇年九月二十九日法官助理张琦书记员张媛