河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0184民初3569号原告：田仁山，男，1960年2月21日出生，汉族，住所地湖北省枣阳市，现住河南省新郑市。委托诉讼代理人：蒋晓燕，河南风驰律师事务所律师。委托诉讼代理人：李超锋，河南风驰律师事务所律师。被告:中国人民解放军32728部队，住所地河南省焦作市山阳区站前路。负责人：倪庆，团长。委托诉讼代理人：张东明，河南力诚律师事务所律师。原告田仁山与被告中国人民解放军32728部队劳动争议一案，本院于2020年7月2日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员郭磊独任审理，于2020年10月27日公开开庭进行了审理。原告田仁山的委托诉讼代理人蒋晓燕，被告中国人民解放军32728部队的委托诉讼代理人张东明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。田仁山向本院提出诉讼请求:1、判令被告赔偿原告养老金损失340481元[按上一年度(2019年)郑州市企业退休人员月平均养老金2928.72元及2020年全国人均预期寿命77.3岁计算:2928.72元×70%×12/15×12个月×17.3年]；2、判令被告向原告支付11个月双倍工资27500元（2500元×11个月）；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2008年10月1日入职中国人民解放军72468部队（现中国人民解放军32728部队），成为汽车营一名普通维修工，认真完成工作，按月领取工资，原告与中国人民解放军72468部队之间存在有效的劳动合同关系。原告于2020年2月21日满60岁，被告以原告已到退休年龄为由通知原告停止工作并办理退休手续。原告入职之日起至今，被告一直未按照法律规定与原告签订书面劳动合同，未依法为原告办理社会养老保险，致使原告无法享有社会养老保险的合法权益。故原告诉至法院，请求依法判决。中国人民解放军32728部队辩称，1、被告不是72468部队变更以后的部队，两者之间存在的关系是：从2018年11月2日根据上级通知将72468部队撤销番号，中国人民解放军32728部队接纳原中国人民解放军72468部队，两个部队之间的关系属于接纳关系，72468部队相关人员被纳入到32728部队。2、2018年被告接纳了72468部队后，对原告按劳务关系处理，双方未签订书面合同，并且在移交的相关文件里也没有原告与72468部队的劳动合同及相关能够证明劳动关系的书面文件，因此双方不存在劳动关系，双方属于劳务外包，应当按照劳务关系处理。3、本案不属于劳动争议案件的受案范围。根据劳动部《关于贯彻执行〈劳动法〉若干问题的意见》第84条明确规定，被告属于军队、军列单位，不是与军队所属事业组织或军属企业发生的争议，不属于劳动仲裁受理的范围；本案中，劳动仲裁委未受理本案是有依据的。4、被告不属于社会保险费缴费主体。根据《劳动合同法》第二条和国务院社会保险费的相关规定，被告不具备该法律法规规定的劳动合同用人单位主体资格和社会保险费缴费主体资格，客观上也存在被告无法办理缴纳社会保险费的事实。5、原告要求赔偿养老金损失，必须提供相关证据证明其具有损失。综上，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：田仁山于2008年10月1日到原中国人民解放军72468部队从事水电维修工作，双方未签订书面劳动合同。2020年2月21日，田仁山年满60周岁。2020年6月28日，田仁山以被申请人中国人民解放军32728部队（原中国人民解放军72468部队）未与其签订劳动合同、未为其办理社会养老保险为由，向新郑市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1、被申请人赔偿其养老金损失340481元[按上一年度(2019年)郑州市企业退休人员月平均养老金2928.72元及2020年全国人均预期寿命77.3岁计算:2928.72元×70%×12/15×12个月×17.3年]；2、被申请人向其支付11个月双倍工资27500元（2500元×11个月）；3、仲裁费用由被申请人承担。新郑市劳动人事争议仲裁委员会经审查于同日作出新人劳仲案字〔2020〕209号不予受理通知书，田仁山主体不适格为由决定不予受理。后田仁山不服该决定，向本院提起诉讼。另查明，1、田仁山提交了中国人民解放军72468部队于2018年7月27日出具的一份《证明》，主要内容为：兹有我单位员工田仁山，身份证号：，该员工自2008年10月1日到我单位工作至今。因其爱人李明凤，发生交通事故受伤住院，在其爱人住院期间及出院后至今一直由其护理。该员工在职期间每月工资为2300元。2、田仁山提交了中国人民解放军72468部队于2018年7月27日出具的一份《居住证明》，主要内容为：兹有田仁山，身份证号，李明凤，身份证号，二人系夫妻关系，自2008年10月1日至今一直居住在我部队驻地内，具体居住地址为河南省新郑市郭店镇双拥路一号中国人民解放军72468部队。3、田仁山的特别授权委托诉讼代理人蒋晓燕在庭审中陈述：田仁山目前还在位于河南省新郑市郭店镇双拥路一号的中国人民解放军32728部队驻地内工作、居住。4、田仁山提交的中国邮政储蓄银行股份有限公司新郑市龙湖镇营业所一本通/绿卡通交易明细（账号/卡号：62×××02、客户：田仁山）显示：2017年5月至2018年3月每月转入2300元，2018年4月至2020年3月每月转入2500元，2020年4月转入3300元。中国人民解放军32728部队的特别授权委托诉讼代理人张东明在庭审中认可2018年11月之后向田仁山发放工资的账号是中国人民解放军32728部队的账号，但对2018年11月之前的不清楚；并陈述中国人民解放军32728部队接收原中国人民解放军72468部队以后，该部队与田仁山形成长期固定的关于水电维修业务的外包合同关系。以上事实，有原、被告双方陈述，仲裁申请书、新人劳仲案字〔2020〕209号不予受理通知书，中国人民解放军72468部队证明、居住证明，一本通/绿卡通交易明细（客户），庭审笔录等证据予以证明。本院认为，关于中国人民解放军32728部队的主体问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“用人单位与其它单位合并的，合并前发生的劳动争议，由合并后的单位为当事人；用人单位分立为若干单位的，其分立前发生的劳动争议，由分立后的实际用人单位为当事人。”《劳动部、总后勤部关于军队、武警部队的用人单位与无军籍职工发生劳动争议如何受理的通知》（劳部发〔1995〕252号）规定，军队、武警部队的用人单位（含机关、事业组织、企业）与本单位无军籍职工发生劳动争议，各级劳动争议仲裁委员会应按照《劳动法》和《企业劳动争议处理条例》的规定予以受理。用人单位的上级主管部门应予以协助。本案中，中国人民解放军32728部队自认其已于2018年11月2日接纳原中国人民解放军72468部队，田仁山主张与中国人民解放军32728部队存在劳动争议，并以该部队为被告提起诉讼主体适格，故本院对中国人民解放军32728部队抗辩的主体问题及本案不属于劳动争议案件的抗辩意见不予支持。关于田仁山与中国人民解放军32728部队存在劳动关系还是劳务关系问题。参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条规定，在就用人单位与劳动者确认劳动关系时，应当综合考虑表现形式和双方证据，结合举证责任予以认定。本案中，田仁山主张与中国人民解放军32728部队存在劳动关系，提交了中国人民解放军32728部队和该部队接纳的原中国人民解放军72468部队向其发放工资的银行账户交易明细，并提交了原中国人民解放军72468部队为其出具的工作和居住证明，且庭审中明确陈述证明出具的过程，尽到基本事实的举证责任，可以认定田仁山先后与原中国人民解放军72468部队、现中国人民解放军32728部队存在劳动关系。中国人民解放军32728部队辩称其与田仁山存在水电维修业务的外包合同关系，应按劳务关系处理，并对原中国人民解放军72468部队出具的证明提出异议，但中国人民解放军32728部队未能提交相关证据支持其主张，应承担举证不能的法律后果，故本院对其该项抗辩意见不予支持。关于田仁山请求中国人民解放军32728部队赔偿其养老金损失问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第十六条第一款“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金”之规定，只有累计缴纳养老保险费15年的劳动者才能享受基本养老保险待遇。田仁山提起仲裁申请时已超出法定退休年龄，且田仁山未能提交证据证明其到原中国人民解放军72468部队从事水电维修工作之前已经参加社会保险，故即使原中国人民解放军72468部队及现中国人民解放军32728部队自2008年10月1日开始依法为田仁山缴纳社会保险，在田仁山达到法定退休年龄时仍因实际缴费年限不满15年而无法享受按月领取基本养老金待遇。根据《中华人民共和国社会保险法》第十六条第二款“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的，可以缴费至满十五年，按月领取基本养老金，也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险，按照国务院规定享受相应的养老保险待遇”之规定，中国人民解放军72468部队、中国人民解放军32728部队未依法为田仁山参加城镇职工基本养老保险且未能予以补缴，应承担田仁山在其单位工作期间年限相应的损害赔偿责任。鉴于养老保险具体缴纳办法具有政策性、地区性，劳动者退休后养老保险待遇亦受其工作年限、退休时间、缴费金额、政策变化等因素影响，难以精确界定，且河南省目前劳动者社会保险损失的核算亦没有法律明确规定的情形，参照劳动合同法有关经济补偿的法律精神，中国人民解放军32728部队应按每满一年赔偿田仁山一个月工资的标准赔偿田仁山的养老保险金损失，六个月以上不满一年的，按一个月计算；不满六个月的，支付半个月工资的赔偿。依据田仁山提交的中国邮政储蓄银行股份有限公司新郑市龙湖镇营业所一本通/绿卡通交易明细显示田仁山2019年2月至2020年1月平均实发工资为2500元/月，至其退休时工作年限为11年4个月又21天，应计赔养老保险金损失为28750元。关于田仁山请求中国人民解放军32728部队支付其双倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条和第八十二条的相关规定,用人单位与劳动者之间建立劳动关系,应当订立书面劳动合同,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。然而,该双倍工资差额部分的性质不属于劳动报酬,而是法律对用人单位未与劳动者签订书面劳动合同的一种经济性惩罚。因此,田仁山主张该部分权利应当符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条有关劳动争议仲裁时效的相关规定。结合本案,田仁山自到原中国人民解放军72468部队工作的第二个月就应当知道用人单位未与其签订书面劳动合同,至其2020年6月28日申请劳动仲裁已超过了法律规定的1年仲裁时效,故本院对田仁山的该项诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，并参照《劳动部、总后勤部关于军队、武警部队的用人单位与无军籍职工发生劳动争议如何受理的通知》规定，判决如下：一、被告中国人民解放军32728部队应于本判决生效之日起十日内赔偿原告田仁山养老保险金损失28750元；二、驳回原告田仁山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告中国人民解放军32728部队负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 员  郭磊二〇二〇年十一月三十日代理书记员  聂颖