徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0312民初3883号原告：詹昌豹，男，1964年11月20日出生，汉族，住徐州市云龙区，送达地址徐州市建国东路217号上海服饰城17-20室（史再静收）。委托诉讼代理人：史再静，江苏盈灿律师事务所律师。委托诉讼代理人：尚小凯，江苏盈灿律师事务所律师。被告：江苏中能云装装饰装潢有限公司，住所地徐州云龙区汉景大道（民富大道）**和平首府**楼**，统一社会信用代码91320301MA1T7G3Q9R，送达地址为徐州市淮海西路120号颖都大厦804室（周春生收）。法定代表人：冯顺利，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁锐，该公司部门经理。委托诉讼代理人：周春生，江苏淮海明镜律师事务所律师。原告詹昌豹诉被告江苏中能云装装饰装潢有限公司（以下简称中能装饰公司）装修合同纠纷一案，本院于2020年5月14日立案受理后，依法适用简易程序于2020年6月30日公开开庭进行了审理。后因审理需要，本院依法组成合议庭于2020年10月13日公开开庭进行了审理，原告詹昌豹及其委托诉讼代理人史再静、尚小凯，被告中能装饰公司委托诉讼代理人丁锐、周春生到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求为：请求判令被告返还原告工程款10.8万元、支付违约金28.55万元并承担诉讼费用。事实和理由：2019年10月，原被告签订《房屋装修施工合同》，约定被告装修位于万达华府学府路的天佑口腔医院。原告按约向被告支付工程款21.6万元，并于2019年12月另行支付增项款4万元，但被告未按约定期限完工。2019年12月31日，双方签订了《牙科医院补充协议》，约定原告提前支付第三期款10.8万元，工期延长至2020年1月18日，如没有按期完工，每延迟一天向原告支付违约金5000元。原告按约再付款给被告，但被告未继续施工。2020年3月10日，被告出具了未完成工程量的清单即《天佑牙科清单》，明示不再继续施工，未完成工程部分由原告另行委托。原告从2020年3月11日另行委托他人继续施工。被告的行为给原告造成了实际损失，请求依法判决。被告中能装饰公司辩称：原告诉请没有依据。被告施工已达到原告支付第三期款项条件，但原告迟迟未支付；原告对装修项目变更、增量，是工程没有按时完成根本原因。被告在收到第三期款项后继续组织人工施工，绝大部分工程已经完成，仅存部分扫尾工程。由于原告违反合同约定拖延支付工程尾款，被告实际施工的工程款已远超过原告支付数额。被告并没有给原告造成损失，其要求违约金诉求不符法律规定。请求依法驳回原告诉请。本院经审理查明：2019年10月，原告詹昌豹与被告中能装饰公司签订了一份《房屋装修施工合同》，该合同主要约定：1、被告承建原告位于万达华府学府路天佑口腔房屋装修项目，房屋面积292平方米，房屋装修施工内容见附件一《房屋装修预算清单》。2、房屋装修承包方式为被告包工、包部分材料，原告供应其余部分材料。3、房屋装修总价款36万元，开工日期为2019年10月18日，施工工期至2019年12月8日。4、原告提供施工图纸，原告在施工过程中提出设计修改意见或增加服务项目的，双方签订《项目变更单》，原告付费后被告负责施工，变更单作为工期调整的依据。5、签订合同开工之前付30%首付款即10.8万元；水电结束付30%即10.8万元；瓦工结束付30%即10.8万元；卫浴及橱柜安装前付尾款10%即3.6万元。6、因被告原因造成工程逾期交付的，每逾期一天赔偿500元；因原告原因造成延期开工或中途停工，每天赔偿50元，被告工期顺延。7、一方终止合同，经双方同意办理清算手续，订立终止协议，结算工程款，提出方赔偿合同总价款30%违约金，解除本合同。上述合同加盖了中能装饰公司公章，丁锐以被告委托代理人名义签名。合同并加手写注明：一切施工项按图纸进行，增减项按实结算；质保期一年、质保金总工程款三个点。上述房屋装修预算清单系被告制作的《工程预算》为原告持有，其尾页背面载明：“楼梯扶手不计入费用”。合同签订后，原告分别于2019年10月18日、2019年11月17日向被告支付装修首期款10.8万元、装修二期款10.8万元。被告收款后均向原告出具了加盖公章的收据。原告在装修中对具体施工项目部分变更，双方共同确认了变更单，载明变更26项、变更项目金额合计为61775元。原告于2019年12月21日、12月27日共向被告支付增项款4万元，被告收款后出具了收据。被告在变更单上加盖了公章并注明“收4万元，以上增项全部付清，后期有变动，不与原告确认不得变更”。2019年12月31日，原被告签订了《牙科医院补充协议》，主要内容为：被告承诺牙科医院施工工期于2020年1月18日之前全部竣工，如有原告产生的问题导致施工进度延期，则继续顺延，如被告问题导致施工进度延期，则需要一天赔偿原告5000元。上述补充协议并另注明：“工期从甲方打款（三期款）起算”。2020年1月1日，原告即向被告支付了装修款10.8万元，被告收款后向原告出具了收据。2020年1月18日，原告到达施工现场，发现被告装修项目未完工。原告并对施工现场包括水管、电线等予以拍摄留存。此后，被告继续施工并安装了卫浴、灯具及开关。因合同约定“卫浴及橱柜安装前付尾款3.6万元”，被告向原告催要，原告未予支付，原告对后期橱柜安装、部分灯具安装、局部油漆收尾等项目未再进行。2020年3月10日，被告装修负责人丁锐在统计的《天佑牙科清单》签名并加盖公司公章，该清单仅一页，为原告持有。清单载明了需要继续完成项目有25项，每项标明了价款。具体包括：1、电缆、开槽100元；2、背景墙3面9000元；3、墙纸1600元；4、儿童软垫、围栏500元；5、楼梯扶手6500元；6、卫生间浴室柜、小便斗2000元；7、弱点、净水、污水；8、一楼大厅吊灯（3700元）；9、软膜灯箱发光字15000元；10、大厅圆柱喷漆2000元；11、墙面修补500元；12、吧台100**元；13、门头修补（消防木工修补）；14、储藏间吊顶、墙面喷漆、柜门玻璃2000元；15、技工室不锈钢雕花；16、三楼CT室柜子；17、不锈钢踢脚线预估7500元；18、插座修改1500元；19、三楼感应门（1500元）；20、背漆玻璃（2100元）；21、不锈钢包边（1500元）；22、柜子五金件、台面、龙头10000元；23、消防指示灯、应急出口600元；24、柜门加工包边2000元；25、三楼卫生间排气扇100元。上述清单中，对三楼CT室柜子的数额，原告陈述1000多元，被告陈述不到1000元，本院酌定数额为1000元。原告持有的上述清单，张飞此后于2020年4月11日在底部添上：“漏项：CT室5000元、保洁1800元、垃圾600元、油漆找补2400元、付木工工费15000元及水电工费2200元”。原告尚持有丁锐于2020年3月11日出具的一份《协议》，载明：被告承诺位于铜山万达天佑口腔医院，于3月31日前完工，并让原告具备开业条件，如不能完工原告所有损失被告承担。该协议加盖中能装饰公司合同专用章，丁锐亦在协议上签名，并在协议手写写明“于3月16日前资金到位”，该笔迹前尚有“甲方”或“乙方”的字样，但“甲”或“乙”位置上有较重修改涂痕。此后，被告继续处理了弱电、净水、污水等项目，原告也未向被告交付3.6万元的尾款。2020年3月11日，原告另行安排他人继续完成整体装修项目，但未签订面合同。其提供的支付相应费用的付款电子回单载明了付款信息、收款信息、交易金额以及转账附言等，累计款60177元。另原告统计尚有楼道扶手6000元、软包灯箱4000元、保洁1800元、玻璃胶、插座、乳胶漆等500元，共计12300元未予支付。被告制作了一份《徐州中能云装工程预算增项单》，该增项单详细列举了工作内容及位置、工程量、单价、施工工艺及标准、合计金额为13440元。被告陈述该增量表系2019年12月完成的增量，但原告一直不签字。此外，原告筹集牙科医院租赁了案外人安红玲的房屋，其提供的房屋租赁合同显示，租期为2019年9月1日至2029年8月30日，每年租金29.6万元，自第四年开始逐年递增5%。原告提供的工作表显示口腔医院有7个员工，每月应发工资89000元。2020年4月20日，原告房屋装修完毕，开始营业。原告主张的28.55万元违约金主要构成为；1、2019年12月9日至2020年1月18日计41天，按逾期一天赔偿500元计算为20500元；2、2020年1月19日至2020年3月11日计53天，按一天5000元计算265000元；以上合计285500元。原告曾主张实际损失171500元，主要为：1、房屋租金损失自2020年3月11日至2020年4月20日，共1.3个月，每月2.5万租金，计32500元。2、未及时开业导致人员工资损失一个月89000元、营业收入损失5万元。原告曾诉请赔偿该损失171500元，后以违约金足以弥补损失为由撤回该请求，本院予以准许。上述事实，有原被告当庭陈述、原告举证的房屋装修施工合同、收据、工程预算表、变更单、天佑牙科清单、协议及补充协议、电子回单、现场照片、租赁合同、员工工资表等、被告举证的增项单、微信聊天记录截图等主要证据予以证实。本案的争议焦点为：本案被告中能装饰公司未完成项目及价值多少，工程未按期完工责任在于谁，如何承担。本院认为：一、被告未能履行补充协议，应承担违约责任。原告詹昌豹因装修需要与被告中能装饰公司签订的房屋装修施工合同，约定了由被告为原告装修天佑口腔医院，双方因此形成的装饰装修合同关系，系当事人真实意思表示，依法对双方当事人有约束力，当事人应当予以遵照执行。本案装修合同明确约定了开工日期为2019年10月18日、竣工日期至2019年12月8日；但在具体施工中，原告根据需要对原设计图纸项目有较大部分变动，仅原被告共同确认的变更即有26项、变更金额计61775元，因此直接导致原合同约定竣工日期无法实现，对此，被告并无过错。2019年12月31日，双方签订的《牙科医院补充协议》载明：被告承诺于2020年1月18日之前全部竣工，如被告问题导致施工进度延期，则需要一天赔偿原告5000元。上述补充协议亦系本案双方真实意思表示，系本案房屋装修施工合同的组成部分，亦应遵照执行。上述协议约定2020年1月18日完工，被告应予遵守。原告此后即于2020年1月1日付10.8万元工程款给被告，但被告到期后仍没有履行承诺。被告负责人丁锐因此于2020年3月10日向原告出具的《天佑牙科清单》，载明了达到开业还应完成的工程项目共25项，并标明了价款，累计80700元。扣除不计入费用的楼梯扶手6500元，即便再扣除原告尚欠被告尾款25200元（36000元载扣除质保金10800元），被告此时尚有49000元，按照合同规定，足以继续完成施工。故被告没有于2020年1月18日完工，应从该日起承担违约责任。二、被告应按未施工项目价值退还工程款、支付违约金。2020年3月11日，本案双方再次协商，原告持有的被告出具的当日《协议》，载明了被告承诺于3月31日前完工且具备开业条件，同时要求于3月16日前资金到位。该资金到位主体通常理解应为原告支付。但此后原告即将余下工程交由他人完成，亦未将工程尾款支付给被告。因此，原告以此《协议》证明被告再次违约，理由并不充分。但被告毕竟有部分工程项目没有施工，该部分没有施工完工部分相应工程价款49000元（已扣除尾款），本案被告应予退还原告。本案原告主张依照补充协议约定，从2020年1月19日至2020年3月11日计53天，按每天5000元计算违约金为265000元。该补充协议约定数额过高，应综合考量。考虑到上述被告违约期间包含了春节及本市新冠疫情严管期间；且考虑合同约定装修总款36万元，被告已完成绝大部分工程尚未完成工程量在7万余元左右；同时结合原告房租租金、员工工资等情况，本案酌定被告应承担工程延期违约金5万元。此外，原告持有的《天佑牙科清单》，有张飞于2020年4月11日在底部添上：“漏项：CT室5000元、保洁1800元、垃圾600元、油漆找补2400元、付木工工费15000元及水电工费2200元”，上述费用合计为27000元。署名为张飞的上述签名，被告不予认可，且未加盖公章，张飞该行为不能代表被告，原告该证据本院不宜采信；原告有充分证据后可另行主张权利。故依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十二条之规定，判决如下：一、被告江苏中能云装装饰装潢有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告詹昌豹49000元；二、被告江苏中能云装装饰装潢有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告詹昌豹违约金50000元；三、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9450元、保全费3345元合计12795元，由原告负担10000元，被告负担2795元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按照对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  赵成文人民陪审员  王正燕人民陪审员  张 峰二〇二〇年十一月十二日书 记 员  杨欣蕾