上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0110民初5998号原告：刘思臣，男，1973年2月13日出生，汉族，住甘肃省。委托诉讼代理人：袁昊宇，上海英恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨新峰，上海英恒律师事务所律师。被告：上海叁陆零教育投资有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：罗成，执行董事。委托诉讼代理人：邹德兴，男，该公司工作人员。原告刘思臣与被告上海叁陆零教育投资有限公司财产损害赔偿纠纷一案，本院立案后，原依法适用简易程序，后转换适用普通程序，并依相关规定独任、公开开庭进行了审理。原告刘思臣的委托诉讼代理人袁昊宇、被告上海叁陆零教育投资有限公司的委托诉讼代理人邹德兴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘思臣向本院提出诉讼请求，要求：被告赔偿损失145,000元。事实和理由：女儿刘丹悦打算留学加拿大，原告遂在互联网上搜索，2017年4月看到被告网站信息遂拨打客服热线，客服告知黄青峰将会提供服务。次日，黄青峰来电，双方互加微信。2017年4月22日，原告在审阅了黄青峰通过微信发来的被告营业执照及服务合同范本后，应黄青峰要求向被告转账服务费5000元。此后，原告(居住甘肃)、姐姐(居住上海)先后至被告办公处核实被告资质、黄青峰身份及留学服务进展。2017年4月至2018年1月期间，黄青峰分别以生活费、学费、机票费、监护费为名要求原告汇款至其个人账户，原告照办，先后转账共计185,000元。黄青峰告知称出国日期是2018年1月20日，但直至2018年1月18日仍迟迟未发航班号，经追问，黄青峰向原告承认此前收款均系私自收取、未办任何手续。原告立即找到被告负责人及黄青峰，黄青峰提出以被告名义出具字据，但被告负责人不同意，黄青峰遂以个人名义出具字据一张，言明分期还款185,000元。此后，黄青峰还款40,000元，余款至今未付。2018年12月，黄青峰因合同诈骗被刑事处理，判决书确认其骗得原告145,000元。原告认为，双方虽未签订服务合同，但黄青峰曾发送合同模板，且原告实际已付服务费，故原、被告建立服务合同关系，黄青峰以被告名义私自收取原告185,000元，被告对此存在过错，包括派遣黄青峰提供留学中介服务但后续无跟进、收取5000元服务费却应黄青峰口述不经核实开具他人之名的收据，给了黄青峰继续诈骗的可乘之机、管理混乱致黄青峰诈骗时间久受害人多,故依据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条，黄青峰以单位名义签订合同，骗取财物归个人使用，被告作为单位则应赔偿原告损失。被告上海叁陆零教育投资有限公司辩称，不同意原告诉请。原告称接受黄青峰代表被告提供的留学中介服务，但从未与被告签订合同，致被告无法即时知晓原告。被告与黄青峰签有协议，明确告知行为准则，包括不得代收代付服务费。被告于实际经营中从不提供代收代付服务，向客户提供的服务协议亦系言明所有海外费用均由家长直接向海外账户打款。按常规服务合同系以学生之名签订，但服务费常常由家长转账支付，财务人员以业务员口述的姓名开具服务费收据系合理，故才出现原告支付服务费5000元但收据名是他人的情况。2017年11月，因其他家长告发故被告立即与黄青峰谈话，在得知其私自收取原告款项后迅速联系原告，黄青峰并在被告的督促下向原告出具了字据。生效刑事判决书确认黄青峰是个人合同诈骗行为，与被告无关。综上，被告不存监管不力，相反原告自身存在过错。本院经审理认定事实如下：1.被告经营自费出国留学中介服务，包括与家长制定出国方案、代学生申请海外学校、指导学生准备入学材料、代为办理签证手续、代为办理海外接机、住宿等服务。黄青峰于2016年3月1日至2017年12月29日期间在被告处工作，担任留学咨询顾问一职。2016年11月7日，黄青峰签署《职业道德与防腐败承诺书》，言明除代收费用外，公司任何人员不得有私自接受客户或者代理转账至个人账户用于支付相关费用的行为，如有特殊情况，必须通知财务部。2018年1月9日，被告向黄青峰开具退工证明，言明2017年12月29日终止双方的劳动合同。原告为其女儿刘丹悦出国留学一事寻找中介服务，为此于2017年4月21日与黄青峰建立微信往来。相应微信记录可见，黄青峰向原告发送被告营业执照复印件、被告银行账户、《自费出国留学中介服务合同范本》，《学生信息采集表》、加拿大学校照片、录取通知书等，原告向黄青峰发送填写好的采集表、刘丹悦护照复印件、户口簿复印件等，黄青峰并在微信中发送自己的银行账号，指示原告转账支付机票或其他钱款。原告于2017年4月22日向被告转账5000元，但被告就此开具的收据载明付款人是案外人蒋某某(与被告建立服务关系的其他学生)。原告并于2017年4月至2018年1月期间，通过个人银行账户、微信账户、配偶经营的兰州市西固区五0四家家福超市账户向黄青峰转账钱款共计185,000元。被告称，2017年11月下旬案外人反映黄青峰私自收款却不办留学事宜，被告遂询问黄青峰，黄青峰承认，后由其父归还钱款，此后接连又有其他人反映同样事宜，亦经被告通知由黄青峰父亲还款，被告并于2017年12月开除黄青峰，同时清理回访黄青峰名下的客户。2018年1月黄青峰向原告承认私自收款、未办留学。当月18日，原告、被告负责人、黄青峰在被告办公室商讨退款事宜。黄青峰出具《说明》一份，内容：“本人黄青峰从2017年5月至2017年11月向学生刘丹悦家长刘思臣私下收取壹拾捌万伍仟元正(￥185000/)，并在2018年1月18日先还款贰万元人民币(￥20000/)，剩余壹拾陆万伍仟元人民币(￥165000/)定于2018年1月25日前全部还清，如到期未还清，情愿接受司法处理。”黄青峰并于嗣后向原告转账40,000元，余款145,000元至今未付。此后，被告另行派员为原告女儿刘丹悦办理留学事宜，原告根据被告提供的海外账号另行转账支付生活费、学费、机票费、监护费等共计十数万元，2018年2月刘丹悦出国留学。2.2018年2月2日，经案外人报警公安机关立案处理黄青峰合同诈骗一案。黄青峰接受询问时回答：“办理出国签证以及让家长支付相关的入学费用，都不允许走私人的账”，“第五个被害人是刘思成...通过网上找到公司...根据我的要求直接把185000元打入我个人的工商银行账户，钱被我个人挥霍了...我还了他人民币40000元，剩下的145000元直到案发也没有还清”。该案经上海市杨浦区人民检察院向本院提起公诉，本院于2018年12月27日作出(2018)沪0110刑初992号刑事判决。判决查明：2016年5月至2018年1月间，黄青峰在上海叁陆零教育投资有限公司担任留学咨询顾问期间，假以公司名义为薛玮、陈静、刘兴毅、刘思臣、张华林、吴磊本人或他们的孩子办理加拿大留学相关事宜，通过书面或口头方式达成自费出国留学服务委托合同，骗取对方信任，明知公司规定无权私自收款，以代收代付签证费、加拿大学校学费、住宿费、保位费、机票费等名义，通过银行、支付宝、微信转账等方式，骗得薛玮300,080元、陈静224,776元、刘兴毅153,400元、刘思臣145,000元、张华林75,251元、吴磊19,735元，共计918,242元，并通过签订《自费出国留学中介服务合同补充协议》、出具《收据》等使被害人不致生疑。判决确认：判处黄青峰犯合同诈骗罪、有期徒刑七年六个月、罚金十万元、责令继续退赔违法所得。该判决已生效。3.审理中被告提供《自费出国留学服务委托合同》模板，合同见有条款“申请人应在甲方的指导下，自行将申请留学院校报名费、学费、杂费等费用按时足额汇往院校指定的银行账号；乙方因办理留学事项需甲方提供代收代付服务(仅限于报名申请费、代办签证费、体检费用)的，必须致电本合同中的监督负责电话，并签订相关补充协议方可继续操作，任何情况下都不得通过甲方或者甲方服务人员进行换汇或者代为支付学费的行为。否则，由此导致的一切损失与责任由乙方承担，与甲方无关。”原告对此不予认可，并提供自案外人熊荔萍处获得的《自费出国留学服务委托合同》，该合同未见上述规定，但见“乙方必须自行承担在留学申请办理过程中发生的其他第三方费用(如院校报名费、护照工本费、公证费等)，上述费用由乙方自行向有关机构缴付，缴费标准和缴费方式以其他收费院校和机构的要求为准。”4.审理中本院询问原告，除诉请主张有无其他损失及相应证据，原告回复没有其他损失亦无证据。本院认为，原告起诉要求被告赔偿145,000元，首先应言明原、被告关系，并应就自己主张的损失及损失系由被告过错导致提供证据证明。原、被告之间并无合同，原告以黄青峰出示了合同模版、自己已交5000元为由主张双方实质建立服务合同关系，不足为据，没有磋商、没有具体约定，不足以认定二者已就中介服务内容、各自权利义务等达成合意、成立合同。原告所称的经济案件涉及经济犯罪嫌疑的相关规定，不适用本案争议。须言明的是，其一，145,000元来自黄青峰对原告的诈骗，即黄青峰的犯罪行为导致原告付出的钱款无法全部收回。其二，审理中原告言明没有其他损失，而145,000元目前而言并非损失，按刑事判决的明确，该款首先当系黄青峰退赔。其三，黄青峰系假借被告名义骗取原告信任，虽然提供被告营业执照、被告处服务合同文本，及身处被告经营场所，表象与被告确有关联，但没有证据证明在此过程中被告具有明显的故意或过失。比如，黄青峰入职时被告与其签订了《职业道德与防腐败承诺书》，明确告知不得私接客户钱款、代理转账至个人账户，在与客户签订的《自费出国留学服务委托合同》中被告亦向客户言明，任何情况下不得通过服务人员进行换汇或者代为支付学费，在获知黄青峰行为后被告从中斡旋组织协商，由黄青峰向原告出具字据固定金额、确定还款时间，被告并未听之任之任由不管的行为尚属及时。其四，不得不说，原告虽曾看过合同文本，虽曾来到被告办公场所，却始终没有签订合同，数次转付大额钱款，作为成年人本应尽到谨慎注意义务，却在近一年期间向黄青峰个人账户转账过程中，从未提出异议亦未要求出具凭证，故原告自身亦存过失。综上，原告诉请本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：原告刘思臣要求被告上海叁陆零教育投资有限公司赔偿损失145,000元的诉讼请求，不予支持。案件受理费1600元，由原告刘思臣负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 王芩菲二〇二〇年八月二十八日法官助理 吴佩雯书 记 员 沈奕奕附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……