本溪市溪湖区人民法院民 事 判 决 书(2020)辽0503民初1251号原告：张晋，男，1995年8月5日出生，汉族，辽宁省本溪市人，无职业，现住辽宁省本溪市明山区。委托诉讼代理人：胡洋，辽宁新霁律师事务所律师。被告：本溪市东风湖文化生态旅游有限公司，住所地本溪市溪湖区东风办事处新兴村。法定代表人：张瑞堂，该公司总经理。委托诉讼代理人：高洋，男，1983年4月30日出生，汉族，辽宁省本溪市人，本溪市，现居住本溪市溪湖区彩富路32栋2-3-10。被告：本溪市东风湖养殖基地旅游度假村，住所地本溪市溪湖区东风办事处新兴村。法定代表人：王军，该度假村总经理。委托诉讼代理人：辛华宇，男，1982年8月23日出生，汉族，辽宁省本溪市人，本溪市东风湖养殖基地旅游度假村经理，现住本溪市平山区。原告张晋与被告本溪市东风湖文化生态旅游有限公司（以下简称“文化生态旅游公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年12月30日作出（2018）辽0503民初1380号民事判决书，被告文化生态旅游公司不服提出上诉，本溪市中级人民法院于2020年4月29日作出（2020）辽05民终488号裁定书，发回本院重审，本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张晋及其委托诉讼代理人胡洋、被告文化生态旅游公司委托诉讼代理人高洋、被告本溪市东风湖养殖基地旅游度假村（以下简称“养殖基地度假村”）委托诉讼代理人辛华宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张晋向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费8830.2元、住院伙食补助费16900元、营养费2500元、护理费25270元、误工费93138元、伤残赔偿金224052元、精神抚慰金33607.8元、鉴定费1000元、二次手术费15000元、复印费204元、交通费1908元等经济损失422410元；2.案件受理费由被告承担。事实和理由：原告张晋系被告所雇佣的员工，于2017年11月末被单位派至赤峰市锡伯河冰雪大世界工作，2018年1月30日9时50分左右，原告在工作中与其他几名同事共同搬运娱乐设备时，发生设备脱落，将原告右手砸伤的事实。原告受伤后被单位领导宋国富和刘景松送至海城市正骨医院进行治疗，主要诊断为右手示中环指完全离断伤，共计住院169天，住院期间一级护理6天、二级护理163天。出院后原告因伤情仍未恢复，到沈阳医院附属中心医院进行复查、诊断、诊断意见为需进行肌腱修复手术并定期复查。故原告诉至法院。被告文化生态旅游公司辩称，我公司与原告不存在雇佣关系和劳动关系，我公司不承担任何赔偿责任，原告是与养殖度假村存在劳动关系，工作地也是度假村指派，工资也由度假村给原告发放，原告诉我公司承担赔偿责任诉讼主体不适格，请求法院驳回原告对我公司的诉讼。被告养殖基地旅游度假村辩称，1.本案是劳动争议纠纷，不是提供劳务者受害责任纠纷，原告与被告度假村存在劳动关系，与旅游有限公司无任何关系。原告是在2017年夏天到被告度假村工作，工资每月2000元由被告度假村支付。2017年11月末是因度假村在赤峰有冰雪项目，故派原告到该地工作，所发生事故属实。但原告应向劳动仲裁部门提起劳动争议仲裁申请，而不是法院直接受理案件，各项赔偿案劳动争议工伤赔偿标准执行，劳动后争议案件不存在给付精神损失费的规定，伙食补助费每天50元，误工费按我单位每月2000元计算，护理费应按法律规定的标准结合护理等级确定；2.原告已于2019年起诉一次，我单位上诉到中法，中院裁定驳回重审，在二审期间我单位已经提出原告应按照劳动争议主张权利，劳动争议仲裁前置程序是法律规定，不能直接进行法院诉讼。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：张晋系被告养殖基地旅游度假村雇佣的工作人员，张晋于2017年6月到被告文化生态旅游公司处工作。2017年12月5日，原告受被告的指派到内蒙古赤峰市锡箔河冰雪大世界工作。2018年1月30日上午9时许，原告在工作过程中手指被压断，于当日到海城市正骨医院住院治疗，共住院169天，其中一级护理6天、二级护理163天，于2018年7月18日出院，经诊断为：右手示、中、环、指完全离断伤。出院医嘱：“出院后2周复诊一次……。3.因患者病情还在恢复期出院后可能手指感觉麻木，功能障碍等意外情况，病情有变化时要及时到医院诊治。肌腱、神经仍需二次手术治疗”。2018年7月18日，海城市正骨医院诊疗介绍信记载，“张晋右手示、中、环、指完全离断伤，需二次手术：示指、中指神经、肌腱修复费约15000。”本案在审理过程，原告申请进行伤残等级、康复治疗、营养期鉴定，经辽宁省本溪市中级人民法院委托，沈阳佳实司法鉴定所于2019年11月7日作出沈佳司鉴所[2019]法临鉴字第2420号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：张晋右手伤残等级为八级；康复治疗、营养期无法确定。原告支出鉴定费1000元。另查明，养殖基地旅游度假村系个体工商户，经营者王军，文化生态旅游公司系王军、贾玲投资控股的有限责任公司。王军与贾玲系夫妻关系，养殖基地度假村与文化生态旅游公司存在混同用工现象。再查明，案件重审期间，原告追加养殖基地旅游度假村为本案被告。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案原告张晋在被雇佣期间，既被养殖基地旅游度假村用工也被文化生态旅游公司用工，二被告存在混同用工现象，案件审理期间，被告养殖基地旅游度假村未提供证据证明赤峰冰雪项目系其指派原告到该地工作，现原告在工作中受伤，二被告应承担连带赔偿责任；关于养殖基地度假村提出与原告系劳动争议纠纷问题，因养殖基地旅游度假村既未与张晋签订劳动合同，也未为张晋交纳相应的劳动保险，双方用工关系原告可以选择诉讼，本案原告主张与二被告系雇佣关系，符合客观事实，本院予以支持。关于原告要求赔偿医药费8830.20元的诉讼请求，根据原告提供的票据，本院予以支持；关于原告要求赔偿住院伙食补助费16900元的诉讼请求，住院伙食补助费应当按照当地国家机关工作人员出差补助标准50元／天计算，原告住院169天，故其住院伙食补助费应为8450元（50元/天×169天）；关于原告要求赔偿营养费2500元的诉讼请求，原告2018年1月30入院时医嘱为禁食禁饮6小时后改流质饮食，此时应加强营养，2018年2月19日医嘱为普食，根据医嘱原告的营养期为19天，其营养费为950元（50元/天×19天）。关于原告要求赔偿护理费25270元的诉讼请求，原告住院期间一级护理6天、二级护理163天，参照辽宁省2018年城镇居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资42157元／年的标准，其护理费应为20212.3（42157元／年×163天／365+42157元／年×12／365）；关于原告要求赔偿误工费93138元的诉讼请求，虽然被告提供了原告受伤前7个月的工资表，但该工资表没有原告签名，本院不予采纳，误工费应计算到鉴定前一日即2019年11月5日，原告共误工644天，其工资参照辽宁省2018年城镇居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资42157元／年的标准计算，其误工费应为74381.12元（42157元／年×644天／365）；关于原告要求赔偿残疾赔偿金224052元的诉讼请求，因其不超出法律规定，本院予以支持；关于原告要求赔偿精神损害抚慰金33607.80元的诉讼请求，本院酌定为33600元；关于原告要求赔偿鉴定费1000元，因有相关票据为证，本院予以支持；关于原告要求赔偿二次手术费15000元的诉讼请求，因该笔费用尚未实际发生，本院不予支持；关于原告要求赔偿复印费204费的诉讼请求，根据本案的实际，本院酌定为100元；关于原告要求赔偿交通费1908元的诉讼请求，因有相关票据为凭，本院予以支持。综上，原告的损失为：医疗费8830元、住院伙食补助费8450元、营养费950元、护理费20212元、误工费74381元、残疾赔偿金224052元、精神损害抚慰金33600元、鉴定费1000元、交通费1908元、复印费100元，合计373483元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告本溪市东风湖养殖基地旅游度假村于本判决生效后10日内赔偿原告张晋医疗费8830元、住院伙食补助费8450元、营养费950元、护理费20212元、误工费74381元、残疾赔偿金224052元、精神损害抚慰金33600元、鉴定费1000元、交通费1908元、复印费100元，合计373483元；二、被告本溪市东风湖文化生态旅游有限公司承担上述判决连带赔偿责任。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7936元，由原告张晋负担1031元，由被告本溪市东风湖养殖基地旅游度假村、本溪市东风湖文化生态旅游有限公司负担6905元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审 判 长  马 力人民陪审员  封清山人民陪审员  白国利二〇二〇年十二月二十一日书 记 员  荐 锐附：本案所适用的法律法规及司法解释《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。……第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。