湖南省衡阳市蒸湘区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0408民初1466号原告：李少文，男，1972年12月6日出生，汉族，住湖南省衡阳县。被告：衡阳市蒸湘区婴维爱孕婴商行，住所地衡阳市蒸湘区呆鹰岭镇街。经营者：刘伟华，男，1978年5月5日出生，汉族，住湖南省衡阳市蒸湘区。委托诉讼代理人：杨小燕，女，系刘伟华之妻，1981年10月6日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区。原告李少文与被告衡阳市蒸湘区婴维爱孕婴商行劳动争议一案，本院于2020年6月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李少文和被告衡阳市蒸湘区婴维爱孕婴商行委托诉讼代理人杨小燕均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李少文向本院提出诉讼请求：1．撤销湖南省衡阳市蒸湘区劳动争议仲裁委员会衡蒸劳动人仲字（2020）第16号仲裁决书中第1-5项裁决内容；2．判令被告支付原告经济补偿金21,600元（3,600元/月×3个月×2=21600）；3．判令被告支付原告双休加班费5,710.34元、节假日加班费5,710.34元；4．判令被告向原告补缴2017年7月11日至2020年1月31日养老保险、医疗保险；5．本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年原告入职被告处担任司机，2020年1月31日，被告因原告新冠疫情期间没上班，单方以原告无故旷工将其辞退，并强行将其从被告钉钉打卡和妈咪知音内部工作群退出。被告上述行为属于违法解除劳动合同，应双倍给付劳动者经济补偿，并支付双休日和法定节假日期间的加班费，加班事实有被告孕婴商行钉钉打卡记录佐证，但劳动仲裁时未要求原告提供。另外，2019年3月份的工资是老板微信支付的，不应为0元。综上，原仲裁裁决认定事实错误，适用法律错误，应依法予以纠正。被告衡阳市蒸湘区婴维爱孕婴商行辩称，原告所诉失实，请求法院驳回原告的诉讼请求。具体理由如下：1．被告没有单方辞退原告，是原告无故旷工，擅自离职，用人单位无需支付经济补偿金；2．缴纳社会保险依法应由用人单位向社会保险征缴部门缴纳，不属于劳动争议仲裁处理范畴；3．原告的工作内容为送货，比较单一灵活，有时日工作时间没有4小时，不存在额外加班的事实；4.2020年1月31日发布招聘一名司机是基于商行业务发展所需，与本案无关。本院经审理认定的事实如下：1．衡阳市蒸湘区婴维爱孕婴商行工商注册登记类型为个体工商户，经营者为刘伟华，注册日期为2015年7月10日。原告李少文于2017年7月11日入职被告衡阳市蒸湘区婴维爱孕婴商行担任司机，主要负责货物运输相关工作，直至2020年1月31日。后原告李少文以本案被告衡阳市蒸湘区婴维爱孕婴商行为被申请人，向蒸湘区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求衡阳市蒸湘区婴维爱孕婴商行为其补缴2017年7月11日至2020年1月31日的养老保险、医疗保险，并支付经济补偿金21,600元、双休日加班费54,372.41元、法定节假日加班费5,710.34元。2020年6月11日，该委员会裁决衡阳市蒸湘区婴维爱孕婴商行为李少文补缴2017年7月11日至2020年1月31日期间的养老保险费用、医疗保险费用的单位部分，并支付经济补偿金10,718.16元。原告李少文不服该仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。2．原告李少文在被告衡阳市蒸湘区婴维爱孕婴商行务工期间的工资发放情况如下：原告李少文2017年7月工资为2082元，2017年8-12月工资为3500元；2018年的月工资为3500元；2019年1-4月工资为3500元，5-8月工资为3550元，9-12月份的月工资为3600元；2020年1月工资为3600元。3．庭审中，针对原告李少文离职原因，原告主张因新冠疫情正月初八未上班被商行口头辞退，并提供经营者刘伟华昵称为晓风残月的微信截图证实被告已于2020年1月31日在微信上发布急聘司机广告。而被告则主张原告正月初八之后未上班，是因自己打算去深圳做物流，无故旷工，被告没有单方辞退原告，并提供公司员工考勤表证实原告无故旷工。但双方均认可被告2020年2月25日发放的工资为原告李少文2020年1月份工资，此后未再发放工资。关于发放的工资是否包括应为原告缴纳的养老、医疗、失业保险在内问题，原告当庭予以否认，但被告称已在原告工资中进行发放，并提供工资条予以证实。本院认为，被告提供的工资条系其单方制作的，上面没有李少文签字确认，且这种发放方式不符合法律规定，故本院对其主张不予采信，认定被告未为原告缴纳其务工期间的养老、医疗、失业保险。另，双方一致认可已缴纳工伤保险。上述事实，原、被告双方当庭陈述、营业执照、微信聊天截图、银行工资流水、仲裁裁决书、工资条等材料在案佐证。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。当事人应就自己所主张的事实承担举证责任。没有证据或证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案双方当事人对原告李少文离职即劳动合同的解除原因各执一词，被告主张是原告李少文无故旷工，依据商行规章制度视为自动离职，但其提交的公司员工考勤表系商行自行打印，并无原告的签字确认，不能作为认定原告出勤情况的依据，故被告的上述主张本院不予采信。同时，原告主张系商行口头通知与其解除劳动关系，并提供商行经营者刘伟华昵称为晓风残月招聘司机的微信截图予以证实。该微信招聘虽不足证明商行口头辞退原告，但可证实被告在新冠疫情特殊时期未停止营业，其发布招聘司机的时间为2020年1月31日，该时间节点为商行新年后上班的第一天，与双方庭审中一致认可原告李少文离职时间相吻合，可见，被告此时无继续存续劳动关系的意愿。在原、被告双方均无充足证据证实各自的主张时，基于原告此后未再继续上班，被告亦无继续存续劳动关系意愿，双方均未在2020年1月31日之后采取进一步措施恢复劳动关系，可视为双方协商一致，并由被告提出解除劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第三项规定，用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。原告李少文2017年7月11日至2020年1月31日在被告处工作已超过2.5年，其离职前的平均工资为3358元/月，故被告应支付原告经济补偿金3558元×3月﹦10,674元，超过部分，本院不予支持。关于主张双休日及法定节假日加班费，因原告李少文提供的记事本系单方制作，上面无被告签字确认，故不能证明其主张加班事实的存在，故对原告要求支付加班工资的诉讼请求，本院不予支持。关于原告李少文要求补缴社会保险的诉讼请求，因不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，本院不予审查。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告衡阳市蒸湘区婴维爱孕婴商行于本判决生效之日起十五日向原告李少文支付经济补偿金10,674元；二、驳回原告李少文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告衡阳市蒸湘区婴维爱孕婴商行负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审判员  王敏二〇二〇年八月十三日法官助理杨海波书记员周奕含附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。