江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0282民初7250号原告：宜兴市琨晨金属材料有限公司，住所地江苏省宜兴市官林镇都山村，统一社会信用代码91320282MA1X3WOE7W。法定代表人：朱群英，该公司总经理。委托诉讼代理人：邹建国，宜兴市丰义法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：蒋亚林，男，该公司员工。被告：贵溪中南铜业有限公司，住所地江西省贵溪市铜产业循环经济基地，统一社会信用代码91360681MA35P49E6F。法定代表人：朱迎春。委托诉讼代理人：包云，江苏品悦律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴小波，江苏骏图律师事务所律师。原告宜兴市琨晨金属材料有限公司（以下简称琨晨公司）与被告贵溪中南铜业有限公司（以下简称中南公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月11日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月15日公开开庭进行了审理。原告琨晨公司的委托诉讼代理人邹建国、蒋亚林，被告中南公司的委托诉讼代理人包云、吴小波到庭参加诉讼。后于2020年10月22日再次公开开庭进行了审理，原告琨晨公司的委托诉讼代理人邹建国、蒋亚林，被告中南公司的委托诉讼代理人包云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告琨晨公司向本院提出诉讼请求：1.要求解除原、被告在2020年2月22日、2020年2月23日、2020年2月24日所签订的三份产品供销合同。2、要求被告赔偿因被告不能履行合同造成原告的经济损失计2222866.89元；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2020年2月22日、2020年2月23日、2020年2月24日向被告订购8mm铜杆，签订了三份产品购销合同，按合同约定，被告提供8mm铜杆计544吨，同时分别约定了每吨的价格不论市场价格的上下浮动，都不得变更，合同签订后，被告只提供了8mm铜杆，32吨，剩余的512吨，其公司多次通过电话、微信要求被告供货，而被告杳无音讯。其公司为了维护其公司自身企业的诚信，购买了第三方企业的8mm铜杆，造成其公司巨大的差价损失2222866.89元。为维护其公司合法权益，故诉至法院。被告中南公司辩称，1、其公司认为原被告双方之间的合同已经于2020年5月31日终止了，双方之间的合同虽然没有明确约定合同的履行期限，但是根据铜行业的通常做法或者双方的习惯做法，均为合同签订后当天或者第二天开始提货，以每天至少一车的频率进行，每车大约33吨，三份合同总计为544吨，按照每天33吨计算，履行期限为16-17天，从2月23日起算最迟应当于3月10日完成提货，但实际情况是原告因为铜价大跌，迟迟不予提货，被告多次催促仍不提货，其公司于5月30日向原告发货一车，5月31日货到宜兴后原告拒绝收货，其公司认为原告在履行期内不予提货，之后又以实际行为表示不履行合同，至此合同终止。2、原告诉请要求其公司赔偿损失，没有事实和法律依据，本案系原告不履行合同在先，原告因铜价大跌未在按照交易习惯确定的合同履行期限内提货，造成其公司严重损失；根据合同第6.2条约定“如需方在约定截止交货期内未执行完成本订单约定数量的货物（特殊情况推迟提货的应得到供方的同意）应承担供方合同签订价与终止日的价差损失，并须承担未执行订货款总额的30%的违约金。”根据该条款的约定，一方面原告应当赔偿被告价差损失并承担总额30%的违约金，按照履行期届满之日（3.10）当天的铜价与合同价之间的差价计算，其公司保留提起反诉或者另案主张的权利，另一方面可以明确原告在履行期届满之后要求提货的，需经其公司同意，也就是说其公司可以不同意提货；原告在7月铜价大涨后疯狂要求提货，其公司不同意提货有法律依据，也具备合同依据。3、原告主张的损失与被告没有关系，原告起诉的损失系7、8月份其采购铜杆价与本案合同价之间的差额损失，该情况系原告逾期提货造成的，应当由原告自行承担。4、根据今年2月至8月的铜价行情看，自合同签订后铜价一路下跌，3月份最低跌至3.7万元每吨，直至6月底开始回到合同签订价4.6万左右，之后一直上涨7月份突破5万元每吨，原告在合同签订后铜价大跌时以各种理由拒绝提货，待铜价大涨突破合同价后疯狂要求提货，其真实想法路人皆知，如法院支持其损失，有违公平原则。5、如果法院将本案的合同认定为随时履行合同，并且合同并未终止，其公司认为本案情况应当适用形势变更原则，以此解决继续履行合同显示公平的问题。综上，请求驳回原告诉讼请求。经审理查明：2020年2月15日、18日、20日、22日、23日、24日，琨晨公司与中南公司签订产品购销合同六份，由琨晨公司向中南公司购买8mm铜杆，数量分别为96吨、96吨、96吨、160吨、192吨、192吨，单价分别为46100元/吨、46300元/吨、46400元/吨、46300元/吨、46300元/吨、46150元/吨，该六份合同其他内容均一致，均未明确交货日期，合同其他内容如下：合理磅耗按照出卖方实际结算单数量为准；双方订单约定的数量、价格、不论市场价格上下浮动，都不得变更，如需方在约定截止交货期内未执行完成本订单约定数量的货物（特殊情况推迟提货的应得到供方的同意）应承担供方合同签订价与终止日的价差损失，并须承担未执行订货款总额的30%的违约金。审理中，琨晨公司表示除上述合同外，双方于2020年2月21日签订产品购销合同一份，合同数量为192吨，单价为46300元，合同其他内容与前述合同一致。琨晨公司并提供了其公司工作人员与中南公司员工郭森的微信聊天记录，该合同系郭森通过微信传给琨晨公司工作人员，琨晨公司工作人员将盖章后的合同微信回传给郭森，另2月22日、23日、24日的合同亦在微信中有显示，且达成形式一致。中南公司对该上述证据真实性无异议，但表示双方之间的合同达成以传真回复为准，该合同并没有收到琨晨公司的传真回复。审理中，琨晨公司表示签订上述合同后，中南公司自2020年2月起至2020年6月止，共计向琨晨公司发货518.542吨，该部分货款琨晨公司已经支付完毕，中南公司亦向琨晨公司开具了全部的增值税专用发票；另因在合同履行过程中实际发货的数量和合同数量会有偏差，按照交易习惯，是按照一个整车来计算的，一整车的数量一般在32-33吨之间，且发票均按实际供货数额开具；2020年2月21日的合同现已经履行完毕，最后一次履行的32.182吨应视为履行的2020年2月22日的合同。中南公司则表示如果法院认定本案合同尚未终止，应当按照供货数量进行总结算，其公司供货数量为518.93吨。审理中，琨晨公司表示自2020年6月29日起至2020年8月7日止，其公司工作人员多次通过微信及电话与中南公司工作人员朱总、郭森联系要求发货，但该两人在此期间均微信不回复，电话基本不接，仅偶尔接通，且未再发货。中南公司对该证据真实性无异议，但表示涉案合同签订于2020年2月底，但上述联系记录均在6月底后，中间双方在很长的时间内没有联系记录，因为合同签订后至6月初铜价低于合同价，待6月底7月初的时候铜价上涨已经超过了合同价，甚至突破5万元/吨，原告在铜价大跌的时候拒绝提货，在铜价大涨的时候疯狂去提货，其公司认为琨晨公司有失诚信也显失公平。审理中，琨晨公司表示因中南公司自7月起拒绝发货，其公司为了且维护自身企业诚信，供货给其公司客户单位，多次向第三方购买8mm铜杆共计511.818吨，并要求中南公司承担就此产生的差价。并提供了产品购销合同、买卖合同结算单、增值税专用发票、付款凭证。其中2020年7月16日、17日、22日、27日分别向扬州市方正铜业有限公司购买铜杆100吨、100吨、100吨、66吨，单价分别为每吨50700元、50500元、51200元、50400元，实收99.587吨、99.882吨、101.284吨、66.973吨；2020年7月28日向宜兴市中新广贸铜业科技有限公司购买铜杆12吨，实收12.199吨，单价为52115元；2020年7月31日、8月6日分别向扬州市方正铜业有限公司购买铜杆66吨，100吨，单价分别为每吨50100元、50000元，实收65.575吨、66.743吨（现琨晨公司主张其中的66.318吨的差价）；共计支出25891240.29元。对该部分证据，中南公司质证表示对真实性无异议，但对关联性和证明目的不予认可，系琨晨公司和其他铜厂之间的买卖关系，与本案的损失没有关联性，同时从合同和送货单可以证明，铜行业关于提货期限通常做法是合同签订后当天或者第二天开始提货，直至提完为止。审理中，中南公司表示其公司与琨晨公司的买卖合同交易习惯为合同签订后的当天或者第二天开始提货，直至全部提完为止，并提供2019年3月23日双方签订的产品购销合同和送货单，送货单显示均为当天发货。对此，琨晨公司质证表示真实性无异议，但该合同已经履行完毕，且合同约定了提货期限，关联性不予认可。审理中，中南公司表示其公司于2020年5月30日向琨晨公司发货32吨，货到宜兴后琨晨公司拒绝签收，其公司只能将该车铜杆转卖给宜兴市雄杰铜业有限公司，并提供驾驶员李勇出具的请款说明及雄杰公司实际控制人施建杰出具的情况说明。对此，琨晨公司表示系因该车铜电阻率超标，其公司工作人员在5月31日和中南公司郭森联系后退回，中南公司亦在当天下午重新向其公司发货，并提供微信聊天记录，显示琨晨公司将电阻率拍给郭森后，双方语音联系，郭森在微信中出具入库单，显示收回铜杆，并在下午，上传出库单。审理中，中南公司向本院举证长江铜价网2020年铜价，显示铜价自3月期间大幅下跌，后自4月起开始上涨，至6月下旬突破双方签订的合同价格。琨晨公司质证无异议，并表示其公司向第三方采购的铜价均低于同期市场价格。以上事实，有购销合同、送货单、增值税专用发票、电话记录、微信聊天记录、本院庭审笔录等证据在卷佐证。本案的争议焦点为：一、琨晨公司与中南公司在2020年共计签订了几份合同，合同的履行情况如何确认。二、中南公司拒绝继续履行2020年2月22日、23日、24日的合同，是否构成违约。三、如中南公司拒绝履行构成违约，琨晨公司主张的差价损失能否得到支持。关于争议焦点一，本院认为琨晨公司与中南公司在2020年共计签订了7份买卖合同。对于双方争议的2020年2月21日的合同，虽中南公司抗辩双方的合同应当通过传真的形式予以确认，但通过琨晨公司与中南公司工作人员郭森的聊天记录可以看出，该合同双方在微信聊天中已经进行了确认，该合同亦系郭森先发送给琨晨公司，琨晨公司盖章后回传给郭森，同时双方在微信中也对2020年2月22日、23日、24日合同进行了确认，琨晨公司表示郭森系中南公司业务经理，中南公司对郭森的身份并未有异议，结合琨晨公司多次与郭森联系发货的事实以及双方微信聊天记录，足以认定琨晨公司与中南公司达成了2020年2月21日的合同。结合双方一致认可的其他六份合同，琨晨公司与中南公司于2020年签订的合同总数量为1024吨。现中南公司发货的数量根据合同应当按照实际发货重量予以确认，根据琨晨公司提供的送货单及增值税专用发票，应当确认为518.542吨，鉴于双方实际发货数量与合同约定的数量有较小差异，且每车铜杆基本在32吨左右，双方签订的合同除2020年2月22日的外，数量也均为32的倍数，故可以认定截止至2020年2月21日的双方的之间的合同已经全部履行完毕，中南公司最后一次供货的32.182吨应当视为履行的2020年2月22日的合同，之后双方签订的合同对应的511.818吨铜杆尚未履行。关于争议焦点二，中南公司拒绝继续履行2020年2月22日、23日、24日的合同，构成违约。合同履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。琨晨公司与中南公司于2020年2月份签订的购销合同均未约定履行期限，故双方均可要求对方随时履行，但应当给予对方必要的履行期限。结合双方在2020年的履行期限，双方之间前四份合同均正常履行，履行时间从合同签订之日起截止到2020年6月，故在2020年6月底7月初，琨晨公司要求中南公司发货，中南公司应当在合理期限内发货，但中南公司对琨晨公司的多次发货请求均不予理睬，且之后均未发货，已构成违约，应当承担相应的违约责任。至于中南公司抗辩铜行业的交易习惯为合同签订后当天或者隔天发货，但根据双方实际履行的情况来看，双方之间的合同系连续签订，发货周期亦比较长，并非中南公司所述当天发货或者隔天发货，故中南公司该抗辩主张本院不予支持。另中南公司主张琨晨公司在铜价下跌时拒绝提货，在铜价上涨时疯狂提货，但就其主张的琨晨公司拒绝提货的情况，其提供的2020年5月30发货单及情况说明，琨晨公司亦做了合理解释，且根据琨晨公司提供的微信聊天记录，可以看出双方就此达成了一致意见，故中南公司未能提供足够的证据证明琨晨公司在铜价下跌时有拒绝提货的情况，本院对中南公司该抗辩主张不予支持。另中南公司抗辩因7月份后铜价上涨，本案应当适用形势变更原则。本案合同系琨晨公司与中南公司作为平等商事主体磋商达成，既然在合同签订时双方明确合同价格不随市场价格浮动，就应当自负铜价涨跌的风险，铜价涨跌本系合同履行过程中的商业风险，不适用形势变更原则。故对中南公司该抗辩主张本院亦不予支持。就争议焦点三，中南公司应当赔偿琨晨公司差价损失。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。因中南公司拒绝发货，琨晨公司在2020年7月至8月期间向第三方购买铜杆511.818吨，支出25891240.29元，相应的铜价价格均与市场价格相符，甚至的大部分均低于长江铜价网同期市场铜价，琨晨公司就此主张中南公司承担差价损失，符合相关法律规定，应予支持。如中南公司按约供货，琨晨公司仅需支出（160-32.182）*46300+192*46300+192*46150=23668373.4元，现中南公司未按约供货，应当承担两者差价损失2222866.89元。综上，本案系中南公司在合同履行过程中拒绝履行合同主要义务，且经催告后仍未在合理期限内履行，琨晨公司要求解除涉案2020年2月22日、23日、24日三份合同，依法有据，应予支持。同时中南公司应当承担相应的违约责任，赔偿琨晨公司经济损失2222866.89元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十三条之规定，判决如下：一、解除宜兴市琨晨金属材料有限公司与贵溪中南铜业有限公司于2020年2月22日、2020年2月23日、2020年2月24日签订的三份产品供销合同。二、贵溪中南铜业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿宜兴市琨晨金属材料有限公司经济损失2222866.89元如果中南公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费12291元，财产保全费5000元，合计17291元，由中南公司负担。该款已由琨晨公司垫付，琨晨公司同意其预交的诉讼费由中南公司向其直接支付，本院不再退还，中南公司于本判决发生法律效力之日起10日内向琨晨公司支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时应向江苏省无锡市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员  吴旻昊二〇二〇年十一月十日书记员  周叶欢本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。