广东省新兴县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤5321民初1229、1239号原告（被告）：广东粤建工程项目管理有限公司云浮分公司。住所地：新兴县新城镇筠州路北侧**（叶盛华房屋）。负责人：杨松标，该公司总经理。委托诉讼代理人：李健红，该公司文员，住新兴县**************。被告（原告）：罗恒平，男，1962年12月17日出生，汉族，居民，住湖北省钟祥市**********。委托诉讼代理人：尹元胜，广东沿胜律师事务所律师。原告（被告）广东粤建工程项目管理有限公司云浮分公司（下简称粤建云浮分公司）与被告（原告）罗恒平劳动合同纠纷案，粤建云浮分公司、罗恒平分别于2020年6月23日和2020年6月24日向本院提起诉讼，本院受理后，依法将两案合并审理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）粤建云浮分公司的委托诉讼代理人李健红，被告（原告）罗恒平的委托诉讼代理人尹元胜到庭参加诉讼。两案现已审理终结。原告（被告）粤建云浮分公司向本院提出诉讼请求：判决粤建云浮分公司无须支付罗恒平因未签订书面劳动合同的二倍工资差额人民币77000元。事实和理由：罗恒平于2019年2月24日入职粤建云浮分公司担任现场监理员，每月固定工资7000元。粤建云浮分公司曾通知罗恒平入职后20天内到公司办理入职手续并签订劳动合同，罗恒平称未与旧公司脱离社保关系，为避免重复建立劳动关系，需要转移社保才能签订劳动合同。2019年5月27日，罗恒平通知公司对其社保增员，公司为其办理了社保增员，并约定试用期为一个月，双方自2019年6月27日正式建立劳动关系，之后公司多次通知罗恒平签订劳动合同，因罗恒平的工作性质，平时不在公司本部办公，其多次以工作繁忙为由迟迟未到公司签订劳动合同。2020年1月12日，公司在微信群发布让监理人员签订劳动合同通知，罗恒平在公司微信群内也接收了此消息，因此，双方于当日已经达成一致签订劳动合同，后因罗恒平假期回乡及疫情原因而造成纸质文件未落实，故粤建云浮分公司不应支付罗恒平因未签订书面劳动合同的二倍工资差额。另外辩称，2020年1月17日，罗恒平休假返回湖北老家，受新冠肺炎疫情及防控影响，经公司通知罗恒平于2020年4月2日回到新兴县复工，公司按照疫情防控需要安排罗恒平隔离，隔离完毕后罗恒平于2020年4月17日正式复工。因监理行业为特殊安全行业，必须在岗在职，罗恒平由于疫情未能及时返工，其原来负责的项目已于2020年3月初复工，公司安排了其他人跟进该项目，因此，公司于2020年4月17日在会议上根据项目实际需要安排罗恒平负责另一项目的监理，工薪待遇保持不变，而罗恒平拒绝接受公司新的工作安排，并在会议上主动提出辞职。会后，罗恒平递交书面打印的辞职书给公司，公司要求罗恒平签名确认并重新提交，但罗恒平拒绝重新提交并反称公司对其无理解雇，同时要求公司对其赔偿。针对罗恒平提出的补发工资问题。2020年2月罗恒平在家办公，公司同意按7000元发放，扣除社保后愿意补发3202.74元；2020年3月按照疫情期间国家的规定，罗恒平没有实际在岗按本地最低工资标准发放；2020年4月，罗恒平实际出勤17天，同意发放17天工资3912.33元（已扣除个人应承担的社保费用），其主张4月18日正式离职后的工资不予发放。罗恒平是因不接受公司安排的新任务而自动离职，并非公司辞退，不同意罗恒平提出继续履行劳动关系的请求，也不同意罗恒平提出的其他赔偿请求。被告（原告）罗恒平辩称，罗恒平与粤建云浮分公司从2019年2月24日起形成事实劳动合同关系，但未与罗恒平签订劳动合同且按照双方约定罗恒平在粤建云浮分公司担任监理总监职务，因此按照劳动合同法相关规定，粤建云浮分公司应当从双方确立劳动关系第二个月起支付双倍工资给罗恒平。另外向本院提出诉讼请求：1.判令粤建云浮分公司继续履行与罗恒平的劳动合同关系，即从2020年4月18日起继续安排罗恒平从事原来的项目工地监理工作并按月支付7000元工资，暂计算2020年4月1日至6月期间的工资为21000元，此后继续按照7000元/月标准支付工资；2.判令粤建云浮分公司支付2019年3月24日起12个月的双倍工资即94850元给罗恒平；3.判令粤建云浮分公司支付拖欠的2020年2月工资3300元及赔偿金3300元、2020年3月工资5600元及赔偿金5600元给罗恒平；4.本案诉讼费用由粤建云浮分公司负担。事实和理由：罗恒平于2019年2月24日进入粤建云浮分公司从事建筑工程监理工作，双方没有签订劳动合同，口头约定月基本工资7000元，另外年终考核按照出勤天数奖励。之后罗恒平按照粤建云浮分公司的安排，到新兴县惠能中学初中部建设工程、里洞红卫小学项目、水台布茅小学项目、新兴县中医药学院前期工程项目担任工程监理工作，并按月支付7000元基本工资，2019年底支付加班及考勤奖励工资9000元。罗恒平在2020年1月17日休假回老家后，仍然坚持按照国家相关规定实行网上办公，对所负责的工程项目全部履行了监理总监的职责，直至2020年4月17日，粤建云浮分公司强行要求罗恒平移交项目工作前一直是持续性的。但公司未按约定发放工资，其中2月仅发放3700元（含社保个人承担缴费部分）、3月仅发放1400元（含社保个人承担缴费部分），4-6月份的工资至今未支付。2020年4月22日，粤建云浮分公司以罗恒平为湖北籍务工人员为由要求罗恒平办理工作交接并强行解除与罗恒平的劳动关系，强行要求罗恒平搬离公司安排的居住地。罗恒平所负责的相关项目目前还存在，双方的劳动合同关系还能继续履行，粤建云浮分公司存在超过一个月未与罗恒平签订书面劳动合同、未及时足额支付劳动报酬、违法解除劳动关系的行为，按照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、第八十五条、第四十八条的规定，粤建云浮分公司应当继续履行劳动合同、向罗恒平支付未签订劳动合同的双倍工资、足额支付劳动报酬及加付赔偿金。罗恒平对新劳人仲案字[2020]第42号仲裁裁决之一、之二的裁决结果不服，因此诉至法院并提出前述诉讼请求。本院经审理认定事实如下：罗恒平于2019年2月24日入职粤建云浮分公司，岗位为监理工程师，每月固定工资7000元，工资计算周期为每月1日至当月末，每月15日前发放上个月工资。粤建云浮分公司于2019年3月14日成立，为有限责任公司分公司，经营范围为接受隶属企业法人的委托，在隶属企业法人资质范围内从事联络经营活动。在罗恒平入职后，粤建云浮分公司没有与罗恒平签订书面劳动合同，但于2019年5月27日起为罗恒平缴纳社会保险费。罗恒平入职后按照粤建云浮分公司的安排从事公司承接的在新兴县内的工程项目的监理工作，期间粤建云浮分公司按月足额发放劳动报酬。2020年1月12日，粤建云浮分公司在公司微信群（罗恒平也在该群内）上发布“监理公司入职合同”，之后发布《通知》，主要内容为：应公司要求补签的入职合同已经分发到各个项目部办公室，请大家收到后把封面身份证号，第一页的乙方信息补充完整，检查没问题就在最后一页签名，自留一份，一份交公司存档，日期填2020年1月1日。2020年1月17日，罗恒平休假回湖北家乡。罗恒平原来负责的惠能中学初中部建设工程的项目因春节放假及受新冠肺炎疫情影响，于2020年1月24日停工，于2020年2月10日起经批准复工。罗恒平因受新冠肺炎疫情影响，自春节休假期满后一直在湖北老家待岗，经粤建云浮分公司通知后于2020年4月2日回到新兴县，按照疫情防控需要在粤建云浮分公司的安排下完成隔离后于2020年4月17日正式返岗复工。由于罗恒平身处湖北疫情爆发地，按照疫情防控需要未能及时返岗，罗恒平原来负责的项目已经由他人接手，因此粤建云浮分公司在罗恒平复工当日的工作会议上对罗恒平作出了新的工作安排，负责新兴县内其他工程项目的监理工作，工资待遇保持不变。罗恒平在会议上明确表示拒绝接受公司新的工作安排，并口头提出辞职。同日，罗恒平与粤建云浮分公司工作人员完成办公用品交接。2020年4月20日，粤建云浮分公司的工作人员通过微信联系罗恒平告知其“领导指示了，今天你递交辞呈申请，4月份工资按实际出勤天数发放，另外补贴3500，今天不递交申请，就明天到四馆上班，3天无故缺勤按劳动合同法处理”，罗恒平于同日回复“好，我写辞呈，要纸质版还是微信上写一下？”，工作人员回复“纸质的”，罗恒平回复“好吧，下午写了给你”。同日，罗恒平向粤建云浮分公司递交《辞职申请书》，主要内容为：“我于2019年2月24日到公司入职，至今已在公司工作时间约14个月，未签订劳动合同，事实上已属无固定期限的劳动合同关系。今年因新冠肺炎的影响，我遵循公司的安排，于2020年4月3日至2020年4月16日在新兴公司宿舍隔离14天，持有粤康绿码，经领导同意解除隔离。2020年4月17日公司召开会议，我对公司无故拿掉我负责的项目持有异议，会上公司说你可以辞职，我也同意辞职，并于当日下午交接完我手里的文件、资料、电脑、印章等文件物品（有交接见证单据），请公司依法给予我法律规定的经济补偿。辞职申请人：罗恒平（打印字体），二零二零年四月十七日。”2020年4月22日，粤建云浮分公司出具离职通知，主要内容为：“罗恒平同志：我公司于2020年4月17日安排你到新兴县四馆一中心工程项目部报到并接受工作安排，公司根据项目实际需求调整你的工作岗位，然你自2020年4月18日起拒不到岗，一直旷工至今。根据《劳动合同法》和公司规章管理制度，经研究决定，即日起辞退你的工作，请接到本通知后即日内搬离公司宿舍和办公室，并禁止进入。根据国家法律法规，公司补偿你因双方没有签订劳动合同而产生的一个月工资补偿款7000元。本辞退通知发出后，你与我司即时终止劳动关系。”同日，罗恒平搬离粤建云浮分公司宿舍。2020年4月23日，罗恒平以粤建云浮分公司未签订劳动合同、违法解除劳动关系、拖欠工资为由向新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.粤建云浮分公司继续履行与罗恒平的劳动关系，即从2020年4月18日起继续安排罗恒平从事原来的项目工地监理工作并按月支付7000元工资；2.粤建云浮分公司支付2019年3月24日起12个月的双倍工资即84000元给罗恒平；3.粤建云浮分公司支付拖欠的2020年2月工资3300元及赔偿金3300元、2020年3月工资5600元及赔偿金5600元给罗恒平。该委经审理于2020年6月8日作出新劳人仲案字[2020]第42号之一、之二仲裁裁决（终局裁决、非终局裁决），裁决：1.确认罗恒平与粤建云浮分公司的劳动关系（劳动合同）在2020年4月18日解除；2.申请人的2020年2月份工资2736.8元，由粤建云浮分公司支付；3.罗恒平的未签订劳动合同的二倍工资差额77000元，由粤建云浮分公司支付；4.驳回罗恒平的其他仲裁请求。粤建云浮分公司不服上述仲裁裁决之二，罗恒平不服该两份裁决，在法定期限内诉至本院。另查明，罗恒平2019年3月至2020年2月的平均工资为7000元，另外2019年加班工资5250元。罗恒平每月工资扣除其个人应缴纳的社保费用后由粤建云浮分公司通过银行转账发放。2020年2月-4月，罗恒平个人应缴纳的社保费用情况：2020年2月为310.44元、2020年3月为310.44元、2020年4月为310.44元，但粤建云浮分公司在扣除罗恒平个人应缴费用时实际均按310元扣除。诉讼中，粤建云浮分公司提出罗恒平2020年2月的工资已经实际发放3487.26元，同意以7000元的标准补足，但需扣除其个人应承担的社保费用，故2月工资需补发3202.74元；2020年3月的工资按照疫情期间国家出台的规定，因罗恒平没有实际在岗按本地最低工资标准发放；罗恒平2020年4月的工资尚未发放，同意按实际出勤天数发放至离职之日即2020年4月17日的工资3912.33元（已扣除个人应承担的社保费用）。以上事实，有粤建云浮分公司提交的营业执照、仲裁裁决书及送达回证、微信聊天记录截图、个人变动历史查询、辞职申请书、工资表、办公用品交接表、社保费申报缴款个人明细、工程复工申请/批复书，罗恒平提交的身份证、微信聊天记录、离职通知、个人账户明细、仲裁裁决书、送达回证及本院的庭审笔录、询问笔录等予以证实。本院认为，本案是劳动合同纠纷。本案的争议焦点有：1.罗恒平的离职原因及双方劳动关系是否已经解除；2.粤建云浮分公司是否应向罗恒平支付未签订劳动合同的二倍工资；3.罗恒平请求粤建云浮分公司补发工资及赔偿金是否于法有据。对于第一个争议焦点，罗恒平于2019年2月24日受聘到粤建云浮分公司工作，粤建云浮分公司对此亦予以确认，虽然粤建云浮分公司当时实际未设立，但罗恒平自入职后一直与粤建云浮分公司形成实际用工关系，故本院认定罗恒平与粤建云浮分公司自2019年2月24日起存在劳动关系。关于罗恒平的离职原因及劳动关系是否已经解除的问题。罗恒平主张粤建云浮分公司歧视湖北籍员工，不合理调动，要求按原来的工作安排继续劳动关系，而粤建云浮分公司表示由于罗恒平拒绝接受公司新的工作安排，于2020年4月17日提出辞职，同时不服从公司安排到新岗位报到亦属自动离职，双方的劳动关系已经解除，不同意继续劳动关系。对粤建云浮分公司提出的调整岗位事由，用人单位作为管理者可以行使管理自主权，公司根据经营需要在合理的范围内可以进行工作调整。本案中，粤建云浮分公司只是对工作地点（同属新兴县内）进行调整，工作内容、性质及报酬都未改变，属于合理的调整岗位。而罗恒平不服从公司的调整，主动提出辞职并完成交接，粤建云浮分公司之后亦以其在调岗期间旷工违反公司的规章制度，解除与其的劳动关系。因此，双方的劳动关系实际已于2020年4月22日解除。罗恒平主动提出辞职并完成公司物品交接且未按公司的工作安排到新岗位报到，粤建云浮分公司解除与罗恒平的劳动关系并无违反法律规定，故罗恒平请求继续履行劳动关系，理据不足，本院不予支持。而罗恒平提出粤建云浮分公司歧视湖北籍员工而解除劳动合同的事由，与查明事实相互矛盾，本院不予采信。对于罗恒平辩解其没有主动提出辞职申请，但粤建云浮分公司提供的微信聊天记录及辞职申请书相互印证足以反驳罗恒平的辩解，对此本院亦不予采信。对于第二个争议焦点，粤建云浮分公司提出已通知罗恒平签订但其一直拖延签订劳动合同，此后在公司微信群发布了通知及劳动合同电子版，已视为双方签订了电子劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”粤建云浮分公司作为用人单位，在用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同是法律规定的义务，但其没有采取积极措施与劳动者订立书面劳动合同或在明确通知劳动者而劳动者拒签的情况下终止劳动关系，从实际用工时间来看亦并非受疫情影响而未能及时签订，其主张通过发送劳动合同电子版即视为签订劳动合同，由于粤建云浮分公司通过微信群发送的对象是特定多数人且未与罗恒平协商一致采用电子形式签订，不能视为双方已经签订电子劳动合同，因此对粤建云浮分公司该意见不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。罗恒平于2019年2月24日入职，粤建云浮分公司未与罗恒平签订书面劳动合同，应该自2019年3月24日起至2020年2月23日支付未签订劳动合同的双倍工资差额。双倍工资差额的计算标准就是从应当支付双倍工资差额之日起至解除劳动合同或签订劳动合同之前一日止应发的工资。双倍工资差额的计算基数为劳动者当月应得工资，但不包括支付周期超过一个月的劳动报酬，包括季度奖、半年奖、年终奖、年底双薪以及按照季度、半年、年结算的业务提成等。罗恒平主张计算的奖励工资实质是年终奖，不应计算在双倍工资差额的计算基数内。据此，粤建云浮分公司应支付罗恒平的未签订书面劳动合同的双倍工资差额为82250元（7000元×11个月+5250元）。罗恒平诉请为94850元，超出部分，本院不予支持。对粤建云浮分公司提出不应支付双倍工资的诉讼请求，本院亦不予支持。对于第三个争议焦点，关于罗恒平要求粤建云浮分公司补足2020年2月份、3月份工资及发放4月之后的工资的问题。2020年2月份的工资，粤建云浮分公司同意按月工资7000元的标准发放，扣减罗恒平个人应承担的社保费用及已发放的部分后补足，本院对此不持异议。故粤建云浮分公司应向罗恒平补发2020年2月的工资3202.74元（7000元-3487.26元-310元）。对于劳动者因疫情防控需要不能按期返岗提供正常劳动，用人单位可以参照停工停产期间工资支付相关规定与劳动者协商，在一个工资支付周期内的，按照劳动合同约定的标准支付劳动者工资；超过一个月工资支付周期的，用人单位应当按照不低于当地最低工资标准的80%发放生活费。本案中，罗恒平因疫情防控需要无法及时返岗，自2020年2月10日起项目经批准复工日至罗恒平4月返岗已经超过一个月工资支付周期。另外，罗恒平的岗位是监理工程师，而监理工程师的工作方式按照相关规定是应当按照工程监理规范的要求，采取旁站、巡视和平行检验等形式，对建设工程实施监理。因罗恒平的工作性质并不能通过其他方式提供正常劳动，其主张在家网上办公未能提供相关证据足以证实，因此，粤建云浮分公司按照相关规定支付罗恒平2020年3月份的工资并无不当。关于2020年4月至实际解除劳动关系之日的工资，因罗恒平返回新兴前及之后至2020年4月16日均处于待岗状态且没有提供正常劳动，正式在岗仅为1天，用人单位亦可以参照上述标准及实际出勤天数发放工资，但粤建云浮分公司自愿按3912.33元发放罗恒平2020年4月的工资，是其自由处分自身权利的行为，本院不持异议。综上，对罗恒平就拖欠工资的请求超出部分，本院不予支持。另外，罗恒平请求粤建云浮分公司支付未及时足额支付劳动报酬的加付赔偿金，由于罗恒平并未就粤建云浮分公司未及时足额支付劳动报酬的情形请求劳动行政部门处理，且该赔偿金是在劳动行政部门责令限期支付，用人单位逾期不支付的情况下才责令加付，故罗恒平提出的该请求，理据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下：一、原告（被告）广东粤建工程项目管理有限公司云浮分公司与被告（原告）罗恒平于2020年4月22日解除劳动关系。二、原告（被告）广东粤建工程项目管理有限公司云浮分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付工资7115.07元、未签订劳动合同的双倍工资82250元给被告（原告）罗恒平。三、驳回原告（被告）广东粤建工程项目管理有限公司云浮分公司的其他诉讼请求。四、驳回被告（原告）罗恒平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费共10元，由原告（被告）广东粤建工程项目管理有限公司云浮分公司负担5元，被告（原告）罗恒平负担5元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于广东省云浮市中级人民法院。审判员  余洁玲二〇二〇年八月十四日书记员  甘明艳附：相关法律法规《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。