北京市怀柔区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0116民初7065号原告：重庆金隅光电科技有限公司，住所地重庆市南岸区南坪金紫街**经信委办公楼**大门右侧门面。法定代表人：孙立忠。委托诉讼代理人：李霞，重庆红岩律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘小华，重庆红岩律师事务所律师。被告：北京清尚建筑装饰工程有限公司，住，住所地北京市怀柔区南大街**楼**/div>法定代表人：王**，经理。委托诉讼代理人：段刚，北京安生律师事务所律师。委托诉讼代理人：何佳，北京安生律师事务所实习律师。被告：刘天兵，男，1977年7月15日出生，汉族，住重庆市江**。被告：雷若昕，女，1986年11月28日出生，汉族，住重庆市巴**。被告：林作书，女，1973年6月2日出生，汉族，住重庆市江津区。原告重庆金隅光电科技有限公司（以下简称金隅公司）与被告北京清尚建筑装饰工程有限公司（以下简称清尚公司）、刘天兵、雷若昕、林作书买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金隅公司的委托诉讼代理人刘小华、李霞，被告清尚公司的委托诉讼代理人段刚、何佳，被告刘天兵到庭参加了诉讼，被告雷若昕、林作书经本院公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参与诉讼。本案现已审理终结。金隅公司向本院提出诉讼请求：1.清尚公司向原告支付货款277053.50元；2.清尚公司向原告支付按银行同期贷款利率支付资金占用损失（资金占用损失分两部分计算：第一段以321223.50元为基数，自2017年11月16日至2019年5月22日，第二段以277053.5元为基数，自2019年5月23日至实际给付之日止）；3.判决原告对《债务清偿安排协议书》项下的E-3-31商铺（建筑面积103.22平方米）、E-3-32商铺（建筑面积143.69平方米）拍卖、变卖所得价款中的258206.68元享有优先受偿权；4.判决刘天兵、雷若昕、林作书承担办理《债务清偿安排协议书》项下的E-3-31商铺（建筑面积103.22平方米）、E-3-32商铺（建筑面积143.69平方米）所产生的手续费及税费等；5.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年6月26日，原告与清尚公司签订《材料采购合同》，原告向清尚公司在指定的时间向指定的地点重庆綦江×××项目供货：欧普灯具等。原告陆续向清尚公司指定的地点交付了欧普灯具及开关合计449861.50元。清尚公司仅向原告支付2笔货款合计128638元。2019年5月13日，经过原告多次催收和协商无果后，清尚公司、刘天兵、雷若昕、林作书与包括原告在内的材料供应商签订《债务清偿安排协议书》，约定清尚公司将E-3-31商铺（建面103.22平方米）、E-3-32商铺（建面143.69平方米），通过拍卖、变卖等方式所得价款用于清偿尚欠包括原告在内的材料供应商的材料价款，涉及的一切费用由刘天兵、雷若昕、林作书承担。其中，抵偿原告的材料价款为258206.68元，剩余材料欠63016.82元，以现金的方式清偿。截止2019年7月20日，清尚公司仅向原告支付了现金44170元。清尚公司不履行合同的行为严重侵犯了原告的合法权益，故向法院提起诉讼。清尚公司辩称：原告第一、二、三、五项诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院依法驳回。具体答辩如下：一、刘天兵、雷若昕、林作书系挂靠在清尚公司名下承建涉案装修项目，涉案材料采购、费用结算均由刘天兵、雷若昕、林作书负责，清尚公司并不知悉具体材料采购事宜。2016年12月，中国建筑第×××有限公司（以下简称中建×××）与清尚公司签订《重庆綦江×××项目室内步行街精装修工程合同》（以下简称分包合同），将室内装修工程分包给原告，后经案外人邱金屏介绍，刘天兵、雷若昕、林作书挂靠在清尚公司名下负责承建该室内装修项目，并由刘天兵、雷若昕、林作书自行处理装修项目的全部事宜，包括涉案材料采购、款项结算等，清尚公司并未实际参与刘天兵、雷若昕、林作书与原告之间的材料买卖事宜。原告作为装修材料的供应商，也明确知悉清尚公司与刘天兵、雷若昕、林作书之间的关系，而非要求清尚公司承担全部的付款义务。二、根据《债务清偿安排协议书》约定，本案材料款项应由刘天兵、雷若昕、林作书自行承担，与清尚公司无关，原告要求清尚公司支付货款及利息无事实和法律依据。首先，根据债务承担的相关理论，本案中涉及的《债务清偿安排协议》事实上是属于“免责的债务承担”，即在合同中明确约定债务由承担人负担债务，而债务人脱离原债务，产生债务人对债务免责的效果。其次，“债务承担具有无因性”，免责的债务承担使得原债务人脱离原债权债务关系，由于原债务人已脱离该法律关系，因此，即便债务的承担人不履行债务或者其他原因导致债权不能够实现，债权人也不能再请求原债务人继续承担债务，该观点在司法判例中，法院也普遍支持。回到本案中，根据2019年5月13日清尚公司与刘天兵、雷若昕、林作书，以及包括原告等十二家公司共同签订《债务清偿安排协议书》（以下简称清偿协议）第三条、第六条、第七条的约定，可知包括原告在内的各方均同意由刘天兵、雷若昕、林作书负责履行全部债务清偿义务，清尚公司不再承担任何清偿责任，且原告不得以任何方式向清尚公司主张权利，另外，根据刘天兵、雷若昕出具的承诺书，也可知晓涉案的项目欠款由其负责，与清尚公司无关。显然，各方已同意本案材料费用由刘天兵、雷若昕、林作书承担。另根据《中华人民共和国合同法》第八十四条之规定“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意”，原告作为债权人已在清偿协议中明确认可由刘天兵、雷若昕、林作书等人履行清偿义务，不再向清尚公司主张任何权利，该约定符合法律规定的债务转让方式，故原告的第一项、第二项请求，要求清尚公司承担货款及利息，应当驳回。三、原告请求优先受偿价款无事实与法律依据；关于原告的第三项请求，清偿协议明确约定由原告在内的十二家公司指定接收人负责处置该房屋，所得价款用于清偿材料款。显然应由原告在接收房屋后自行处置，并从处置后获得款项中进行清偿材料款。因此，原告在没有约定或法律规定取得优先受偿权的情况下，请求对拍卖、变卖两间商铺所得款优先受偿，无事实与法律依据。另原告的第四项诉讼请求与清尚公司无关，综上，原告的第一、二、三、五项诉讼请求无任何事实及法律依据，故请求驳回其诉讼请求。刘天兵辩称：原告方没有指定接收人接收商铺，导致现在商铺另归别人。32号商铺，因为劳务，抵给了刘天全。另外一个在林作书名下，好像也抵出去了。要求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年12月24日，綦江××公司作为甲方，中建××作为乙方，重庆×××置业有限公司（以下简称重庆××置业）作为丙方，清尚公司作为丁方，刘天兵、雷若昕、林作书作为戊方，共同签订了《协议书》，该协议书约定：鉴于：1.甲乙双方于2016年3月就重庆綦江×××施工总承包工程事宜签订了《重庆綦江×××施工总承包工程合同》（下称工程合同）。2.丁方为乙方在綦江×××项目的分包单位，双方于2016年12月24日就重庆綦江×××项目室内步行街精装修工程事宜签订了分包合同。3.丁方有意向丙方购买、丙方有意向丁方出售重庆巴南×××项目（下称本项目）项下商品房。4.甲方和丙方同属大连××商业管理集团股份有限公司的子公司。5.戊方为丁方所购买房产的指定产权人，即由戊方代丁方与丙方签订购房合同，由丁方向丙方支付购房款。现甲乙丙丁戊在平等、自愿基础上，经友好协商一致，就丁方购买丙方本项目商品房有关事宜达成本协议（下称本协议）如下：一、甲乙丙丁戊五方明确，丁方向丙方购买购房合同约定的商品房，并指定戊方作为房屋产权人。丙方将与丁方指定的房屋产权人（即戊方）签署正式购房合同，且各方同意以甲方在工程合同项下应向乙方支付的工程款等金额冲抵丁方在购房合同项下应向丙方支付的购房款，是基于甲方和丙方之间的关联关系，乙方与丁方的合同关系，丁方与戊方的隶属关系及管理框架在甲乙丙丁戊五方之间进行的统一交易安排，各方对该等安排均予以认可。二、商品房范围及购房合同的签订1.甲乙丙丁戊五方明确，甲方在工程合同项下应付给乙方的工程款为2616249元，丁方在购房合同项下应付给丙方的购房款为2616249元。乙方在分包合同项下应付给丁方的工程款为2616249元。2.丁方在本合同内购买的商品房总计4套，总购房款为人民币2616249元（详见附件）。三、购房款支付方式本协议各方明确，丁方应支付给丙方的该批房屋购房款共计2616249元，全部以甲方在工程合同项下应付给乙方的工程款中的2616249元予以等额金额冲抵。详细约定如下：1.丁方应支付给丙方的该批房屋购房款为人民币2616249元，以甲方在工程合同项下2018年12月31日前应付乙方的2616249元工程款予以等金额冲抵。乙方工程款冲抵丁方应付购房款后，视为乙方在分包合同项下，已向丁方支付了2616249元工程款。2.如甲方在工程合同项下应付给乙方的工程款总额不足以冲抵购房合同项下的购房款总额，则丁方应按购房合同约定以现金另行向丙方支付不足部分购房款。3.款项冲抵时，丙方向戊方开具相应金额的购房款收据，同时乙方应向甲方开具相应等金额的工程款发票，丁方向乙方开具相应等金额的工程款发票。各方明确，该批房屋办理入伙手续时，戊方持丙方开具的购房款收据，向丙方换取等金额购房款发票。4.各方明确，购房款冲抵完成，即各方已按本条第3项约定向对方开具发票和收据，即视为丙方已收到了相应金额的购房款，乙方已收到了甲方支付的相应等金额的工程款，丁方已收到了乙方支付的相应等金额的分包工程款，也即丁方在购房合同项下的、甲方在工程合同项下的相应付款义务已完成。……6.冲抵完成后，乙方与丁方、丁方与戊方之间的债权债务由各方自行结算，与甲方与丙方无关。该协议落款处有綦江××公司、中建××、重庆××置业、清尚公司加盖公章确认，刘天兵、雷若昕、林作书签字、捺印确认。上述协议书附件一《房屋销售清单》载明的4套房产包括房号为E-3-31（建筑面积为103.22，总价650286）及E-3-32（建筑面积为143.69，总价905247）的2套房产。2019年5月13日，清尚公司作为甲方，刘天兵、雷若昕作为乙方，原告及其他11方作为丙方，签订了《债务清偿安排协议书》，该协议书约定：现就甲方承接的重庆綦江×××项目室内步行街精装修项目中以房抵偿丙方材料款项等事宜，经甲乙丙各方协商一致，达成本协议，以兹共同遵守执行。1.经本协议项下各方协商一致，同意以2018年12月24日甲方与该项目的所有方（綦江××公司）以及该项目的总承包施工方（中建××）以及本协议所涉及抵偿门面房的所有方（重庆××置业）所签订的抵房协议（附件一）中门面房屋抵偿该项目中所欠的丙方材料款项。（具体抵偿丙方或丙方所含企业及个人材料款项金额明细表，详见附件三）。2.经甲、乙、丙各方共同确认，丙方在该项目中与甲乙双方的材料供货往来而产生的债权款项共计人民币1851825元。3.甲、乙、丙各方共同确认并认可，前述债权由乙方向丙方承担，履行全部债务清偿责任，甲方不在承担清偿责任。4.甲方同意将附件二所列两间门面房屋，即E-3-31商铺（建面103.22平方米）及E-3-32商铺（建面143.69平方米）转让与丙方或丙方指定接收人。本协议生效后3个工作日内，丙方应自行协商前述抵偿房屋指定接收人，并以书面形式告知甲方。甲方负责将前述抵偿房屋实际更名或过户至丙方指定接收人名下，并积极配合丙方办理前述抵偿房屋过户及更名等事宜。过户或更名等事宜完成后，由丙方指定接收人实际负责拍卖、变卖前述房屋，通过拍卖、变卖等方式所得价款用于清偿该项目中尚欠丙方材料价款。5.甲、乙双方确认并认可，通过拍卖、变卖前述房屋所得价款完成清偿丙方材料款项后，若有剩余部分，归乙方所有，无需返还甲方。反之，不足部分由乙方内部自行协商补足，与甲方无涉。6.本协议生效后，甲、丙双方就该项目债权债务关系自动终结，乙方自愿承担，本协议项下重庆綦江×××项目室内步行街精装修项目中与丙方或丙方所含企业及个人债权债务及后续债权债务结算等事宜，丙方或丙方所含企业及个人不得以任何直接或间接方式向甲方主张任何权利。7.本协议生效后，丙方及丙方所含企业及个人同意并认可，就该项目债权债务问题均由乙方承担、负责，与甲方无涉。8.甲、乙双方一致确认，因办理前述房屋更名及过户等事宜所产生的一切费用（包括但不限于办理证书手续费、税费等）均由乙方自行承担。该协议落款处有清尚公司、原告加盖公章，刘天兵、雷若昕、林作书签字、捺印确认。该协议书上乙方书写为“雷若晰”，经法庭查询，协议书上记载的“雷若晰”的身份证号码对应的名字为“雷若昕”。上述协议书附件三抵偿材料款项金额明细表记载：2.金隅公司抵偿金额258206.68元。2019年8月8日，刘天兵、雷若昕出具《承诺书》载明，本人刘天兵、雷若昕经邱屏金介绍挂靠在清尚公司承建重庆綦江×××室内步行街装饰工程，现工程已全部竣工开业。该工程属包工包料、自负盈亏工程，鉴于目前尚有部分材料商及施工队款项尚未付清，本人承诺如下：一、所有綦江及施工队的欠款由本人自行负责清偿，与清尚公司无关，如因上述欠款产生的纠纷及诉讼等，由本人全权负责，包括但不限于经济及法律责任；二、本人负责的材料商及施工队名单，详见附件一；三、关于清尚公司应收綦江×××室内步行街内装项目尾款已由重庆××置业以E-2-56、E-2-131、E-3-32、E-3-31四套门面房抵债2616249元，该房分别抵扣用途见附件二。该承诺书附件二《綦江××劳务、材料商付款汇总表》记载，对金隅公司上报金额449861.50元，核对金额433538.50元，第一次付款金额138638元，第二次付款44170元，未付款250730元。雷若昕、刘天兵签字确认，落款日期2019年8月8日。《綦江×××材料商第一批付款明细》记载，金隅公司，第一次付款金额140000元，剩余欠款181223.5元，总欠款321223.50元，结款比例43.58%。刘天兵签字捺印确认，落款日期2019年2月22日。中国工商银行电子回单显示，2019年5月23日，清尚公司向金隅公司支付44170元。2019年3月4日，承诺单位清尚公司，承诺函：中建××：我司已完成重庆綦江×××室内步行街精装修工程合同内容。由于本项目尚有未支付的材料款，我司在这次收到进度款后七个工作日内按重庆綦江×××项目部资金支付明细表支付见附表。我司承诺若没有按此支付一切责任由我司承担。重庆市规划和自然资源局出具的证明，载明刘小华律师持调查令申请查询位于重庆市巴南区×××、重庆市巴南区×××房屋，经查询两套房屋的购买人分别为刘天全、林作书，均为已商品房网签（期房），无抵押权登记，另未查询到房屋登记记录。刘天全系刘天兵之胞兄。本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告雷若昕、林作书经本院合法传唤，无正当理由不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。清尚公司作为案涉工程的分包方，未实际进行施工，而是由刘天兵、雷若昕、林作书挂靠在其名下，并以清尚公司的名义对外订立合同，现并无证据表明金隅公司在订立《材料采购合同》时对挂靠事宜系明知，清尚公司在合同上加盖印章的行为及之后对欠款金额确认的行为，均表明清尚公司应受其与金隅公司之间签订的《材料采购合同》的约束。但各方于2019年5月13日签订的《债务清偿安排协议书》明确约定，以万×××E-3-31商铺、E-3-32商铺的拍卖、变卖所得价款偿还包括金隅公司在内的各供货商的货款；同时还约定，清尚公司与金隅公司的债权债务关系在该协议生效后即自动终结，由刘天兵、雷若昕、林作书承担。《债务清偿安排协议书》本质属于以物抵债协议，且各方当事人明确做出了债务更新的意思表示，即新债成立之时旧债随之消灭。金隅公司现要求清尚公司承担给付义务，其所主张的并非《债务清偿安排协议书》项下的新债，而是《材料采购合同》项下的旧债。金隅公司的该项请求缺乏合同依据和法律依据，本院不予支持。关于金隅公司要求在258206.68元的范围内对E-3-31商铺、E-3-32商铺的拍卖、变卖所得价款优先受偿的诉讼请求，本院认为，首先，金隅公司对上述两商铺并不享有法定的优先权。其次，按照《债务清偿安排协议书》的约定，包括金隅公司在内的12家供货商作为合同丙方，享有的是请求债务人交付标的物的权利，在上述两商铺未能交付的情况下，径行要求对商铺的拍卖、变卖所得价款优先受偿亦缺乏依据。再次，按照《债务清偿安排协议书》的约定，刘天兵、林作书、雷若昕负有给付义务，金隅公司在本案中并未要求上述三人承担给付货款及违约金的责任，E-3-31商铺作为林作书名下的一般责任财产，金隅公司无权直接要求对该商铺的拍卖、变卖所得价款优先受偿；E-3-32商铺作为案外人刘天全名下的财产，金隅公司亦无权在本案中直接要求优先受偿。金隅公司在本案中要求刘天兵、雷若昕、林作书承担E-3-31商铺、E-3-32商铺两商铺过户所产生的税费，本院认为，在盈汇公司要求对上述两商铺的拍卖、变卖所得价款优先受偿的诉讼请求未被支持的情况下，商铺过户所产生的税费不宜在本案中处理，当事人可另行解决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：驳回重庆金隅光电科技有限公司的全部诉讼请求。公告费1430元，由刘天兵、雷若昕、林作书负担（于本判决生效后七日内交纳）。保全费3200元，由重庆金隅光电科技有限公司负担（已交纳）。案件受理费5470元，由重庆金隅光电科技有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长 熊海水审 判 员 王 淼审 判 员 周忠良二〇二〇年十一月二十六日法官助理 杨亚妹书 记 员 崔 颖