河南省驻马店市驿城区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1702民初8031号原告：夏顺叶，女，1958年3月5日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：张驰，河南筑梦律师事务所律师。被告：新乡市景程置业有限公司。委托诉讼代理人：刘胜利，该公司工作人员。委托诉讼代理人：炎利堂，河南启轩律师事务所律师。被告：刘志杰，男，1947年7月7日出生，汉族，住河南省。委托诉讼代理人：炎利堂，河南启轩律师事务所律师。第三人：堵朋娟，女，1986年2月1日出生，汉族，住河南省。原告夏顺叶诉被告新乡市景程置业有限公司(以下简称景程置业公司)、刘志杰及第三人堵朋娟民间借贷纠纷一案，本院于2020年8月13日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告夏顺叶的委托诉讼代理人张驰，被告景程置业公司的委托诉讼代理人刘胜利、炎利堂，被告刘志杰的委托诉讼代理人炎利堂及第三人堵朋娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏顺叶诉称，2019年7月11日，被告景程置业公司因资金周转向原告借款800万元，当天被告景程置业公司与原告签订借款合同一份（合同编号：借字2019第000706号）并加盖公司公章。原告按照合同约定分批次以银行转账的形式将800万借款打入被告指定的接收人堵朋娟（第三人）的银行账户内。借款合同签订的当日，被告刘志杰以个人名义向原告提供了连带责任保证。借款后，被告并未按照约定按月支付利息，后经原告多次催要，被告拒绝偿还借款本息及违约金。现原告请求依法判令被告返还借款800万元及利息、违约金；请求判令被告景程置业公司对上述借款本息、违约金承担抵押担保责任；请求判令被告刘志杰对上述借款本息及违约金承担连带保证责任；请求判令二被告连带承担合同违约金暂定30万元（以最终的计算为准）。被告景程置业公司辩称，原告主体不适格，主要理由是本案的原告根据工商登记查询显示是景程置业公司的股东之一；根据本案的诉求，该笔债务并没有到期；利息部分应当按照审理民间借贷案件的相关办法进行处理，原告请求的利息过高；原告请求的违约金及代理费不予以认可；综上，请求贵院驳回原告的诉讼请求。被告刘志杰辩称，同意景程置业公司的意见。第三人堵朋娟辩称，对原告的请求没有异议。经审理查明，2019年7月11日，原告夏顺叶（处出借人，甲方）与被告景程置业公司（借款人，乙方）及被告刘志杰（保证人，丙方）签订编号为借字（2019）第000706号《借款合同》一份，约定：甲方同意在本合同期限内向乙方出借款项总金额为人民币（大写）捌佰万元整（小写）8000000元；本合同借款期限18个月，自2019年7月11日起至2020年元月10日（出借日期以实际付款日期为准，到期日保持不变）；本合同借款利率为月利率2%，从甲方实际交付借款之日起计算，按季支付，到期还款；本合同借款用于新乡市景程置业有限公司位于新乡县小冀青龙路以北工业路以东景程嘉苑东区商住地开发工程建设，乙方保证按约定用途使用，不挪作他用；借款根据甲、乙双方商定的实际用款计划分次交付于双方指定的监管账户，户名：堵朋娟，开户行：中国建设银行和谐分理处，账号：62×××60，乙方应予监管账户每次收到出借款项后及时向甲方出具收据；丙方对本合同项下借款承担连带责任保证，借款本息到期后，如乙方不偿还本息，保证人保证三天内代为偿还；保证范围为借款本息、利息、违约金、损害赔偿金及甲方为实现债权支付的交通费、误工费、律师费、诉讼费用，保证期间自本合同生效起到主债权约定履行届满之后五年，如借款展期则保证期间自动相应顺延，丙方的保证责任不因主合同无效或其他担保的存在而减轻或免除，丙方放弃优先执行其他担保措施的抗辩权利等条款。当日，被告刘志杰向原告夏顺叶签写保证函一份，约定保证担保范围为以上借款合同所发生的借款本金、利息、违约金及实现债权的费用等所有应付的款项，保证方式为连带责任保证，保证人与借款人对上述借款债务承担连带责任，保证期间从合同约定的借款期限届满之日起五年，如借款期限展期，则保证期间自动顺延，从展期届满之日起五年；双方还约定了违约责任，约定本合同履行期间发生乙方其他任何一笔借款本息未按时、足额还款等情形，甲方有权解除本合同并提前收回全部借款本息，另乙方还应向甲方支付30万元违约金，乙方逾期偿还借款本金的，须对逾期借款本金的部分向甲方支付逾期利息，逾期利息按本合同约定利息的1.25倍计算；特别约定中约定鉴于乙方目前的经营困境，为早日恢复乙方的正常经营，充分保障甲方出借款项的安全，甲、乙双方特别约定双方必须另行签订《可转股债权投资协议》作为担保措施，乙方将其公司90%的股权变更至甲方名下，并办理相应的工商登记手续等条款。上述借款合同签订后，根据该合同中特别约定的要求，2019年7月11日，被告景程置业公司（甲方、融资方或目标公司）、原告夏顺叶（乙方、投资方）及被告刘志杰（原股东）签订《可转股债权投资协议》，约定：鉴于乙方有意对甲方进行投资，甲方愿意接收乙方的投资，乙方拟根据本协议约定的条款和条件，认购甲方发行的可转换为目标公司股权的债权，为保障乙方投资安全，甲方接收乙方以可转债形式对甲方进行投资，丙方作为甲方的原股东和实际控制人，同意本协议项下可转债交易之安排；投资方同意根据本协议约定的条款和条件认购目标公司发行的总额为人民币800万元的可转债；目标公司应将全部可转债资金专项用于新乡县小冀青龙路以北工业路以东景程嘉苑东区商住地开发工程建设，甲方接收且同意乙方通过乙方本人或乙方委托他人代甲方向其他第三方支付可转债资金，如第三方有资金返还，应全部返还至共管账户，如本协议履行过程中甲方违约，乙方有权要求其他第三方退还全部乙方或乙方委托他人代甲方向第三方支付的资金；可转债投资的期限为18个月，自可转债资金按照本协议第4条约定到达共管账户之日起算至发行日起届满18个月之当日止；为确保目标公司履行本协议项下可转债的清偿义务，原股东、目标公司实际控制人向投资方提供连带责任保证担保，为确保目标公司履行本协议项下可转债的清偿义务，刘志杰向投资方提供连带责任保证担保；除本协议另有规定外，如一方未履行其在本协议项下的主要义务或违反其在本协议项下作出的任何陈述、承诺或保证，则其他方可就违约引起的全部损失向违约方提出索赔请求等条款。2019年7月11日，原告夏顺叶（甲方）、被告刘志杰（乙方）及被告景程置业公司（目标公司）签订《股权转让及回转协议》，约定：本协议签署日，乙方持有目标公司100%的股权，且为目标公司实际控制人；乙方拟将其持有的目标公司90%的股权转让给甲方，甲方同意受让标的股权，同时甲方同意在满足本协议约定的条件下将所受让的标的股权全部回转给乙方或其指定人；乙方同意，依照本协议的约定将其持有的标的股权转让给甲方，标的股权转让价款为人民币1元；甲方应当根据《可转债协议》之约定，目标公司已在到期日偿还可转债本金及其利息或者出具《连带保函》的保证人已经向甲方偿还完毕《可转债协议》项下全部可转债本息、违约金以及所有依据《可转债协议》应当支付的其他费用等情形下五个工作日内将标的股权全部（或其对应出资额）回转至乙方或其指定人等条款。2019年7月16日，被告景程置业公司作出股东决定，被告刘志杰（转让方、甲方）与原告夏顺叶（受让方、乙方）签订《新乡市景程置业有限公司（股权）转让协议》，约定：甲方自愿将其再公司的股权90%（柒佰贰拾万元）全部转让给乙方，转让金额为720万元，乙方自愿接受并同意按此价格及金额购买上述股权等条款。后被告景程置业公司修改其公司章程并变更公司的工商登记。2019年7月31日，被告景程置业公司向原告出具收据一份，注明夏顺叶于2019年7月31日代景程置业公司向新乡县人民防空办公室和新乡县住房和城乡规划建设局缴纳景程置业公司位于新兴县青龙路以北、工业路以东景程嘉苑二期5号至9号楼人防费和城市基础设施配套费，其中人防费代缴金额为450万元、城市基础设施配套费代缴金额为150万元，原告提供河南省行政事业性收费基金专用票据、进账单及转款凭证予以印证。2019年8月20日，被告景程置业公司向原告出具收据两份，注明景程置业公司收到《可转股债权投资协议》中投资方夏顺叶可转债投资款795150.5元，另夏顺叶于2019年8月20日代景程置业公司向新乡县人民防空办公室和新乡县住房和城乡规划建设局缴纳景程置业公司位于新兴县青龙路以北、工业路以东景程嘉苑二期5号至9号楼人防费和城市基础设施配套费，其中人防费代缴金额为818970元、城市基础设施配套费代缴金额为385879.5元，原告电子转账凭证、河南省行政事业性收费基金专用票据及转款凭证予以印证。开庭时，被告景程置业公司认可收到原告的800万元借款，且原、被告双方均认可利息支付到2020年4月30日、本金未予以返还。另查明，2020年6月18日，原告夏顺叶（甲方、出借人）、被告景程置业公司（乙方、借款人）及刘志杰（丙方、保证人）签订编号为借字（2020）第061802号《借款合同补充协议》一份，由于工程未能完工，双方约定的条款内容并未得到履行。上述事实，有相关书证及诉辩意见在卷，经庭审质证，本院据以认定。本院认为，被告景程置业公司向原告夏顺叶借款800万元的事实，有原告出具的借款合同、借据、收据、转款凭证等为证，本院予以采信，原告与被告景程置业公司之间的民间借贷关系依法成立并生效。原告夏顺叶要求被告景程置业公司返还借款的诉讼请求，符合法律规定。原告作为借款出借人，在向被告交付借款后，被告景程置业公司应返还借款。被告景程置业公司未返还借款的行为已构成违约，应依法承担违约责任。现原告夏顺叶请求被告景程置业公司返还借款800万元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告夏顺叶主张的利息，由于双方签订的借款合同中约定利息为月利率2%，双方均认可利息已支付至2020年4月30日，则利息应按月利率2%，从2020年5月1日起计算至全部借款清偿完毕之日止。由于被告刘志杰在借款合同中为保证人，同意承担连带责任，则被告刘志杰应对上述借款及利息承担连带清偿责任。关于原告请求的被告景程置业公司对借款本息、违约金承担抵押担保责任，由于双方未签订抵押合同，也未对抵押物进行抵押登记，该项请求无相关依据，本院不予支持。关于原告请求被告支付的违约金，由于原、被告在借款合同中约定利息为月利率2%，根据我国有关法律规定，该项请求本院不予支持。虽然原告与被告景程置业公司及刘志杰签订了《可转股债权投资协议》、《股权转让及回转协议》，但签署的目的是为了保障原告方资金的安全，还约定被告在到期日偿还可转债本金及其利息或者出具《连带保函》的保证人已经向原告偿还完毕《可转债协议》项下全部可转债本息、违约金以及所有依据《可转债协议》应当支付的其他费用等情形下五个工作日内将标的股权全部（或其对应出资额）回转至被告或其指定人名下，另虽然双方还签订了《借款合同补充协议》，但由于工程未能完工，双方约定的条款内容并未得到履行，则原告请求被告景程置业公司、刘志杰返还借款本金、利息的请求应得到支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零一条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限被告新乡市景程置业有限公司于判决生效后十日内返还原告夏顺叶借款800万元及利息（利息应按月利率2%，从2020年5月1日起计算至全部借款清偿完毕之日止），被告刘志杰对上述债务承担连带清偿责任。二、驳回原告夏顺叶的其他诉讼请求。如被告未在本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费69900元，减半收取34950元，保全费5000元，均由被告新乡市景程置业有限公司与刘志杰共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判员  康兵二〇二〇年十一月四日书记员  汪**