湖北省武汉市硚口区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0104民初523号原告暨被告：李思，女，1992年1月2日出生，汉族，湖北省武汉市人，无职业，住湖北省武汉市硚口区，委托诉讼代理人（特别授权）：肖雯慧，系北京观韬中茂（武汉）律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：李江**（系李思之父），1957年9月1日出生，汉族，湖北省武汉市人，无职业，住湖北省武汉市硚口区，被告暨原告：麦德龙商业集团有限公司武汉硚口商场，住所地:湖北省武汉市硚口区解放大道**。负责人：NicolasLouisEugeneGAUTHERON，系该商场营运总监。委托诉讼代理人（特别授权）：彭晓红、刘倩，均系湖北维力律师事务所律师。李思、锦江麦德龙现购自运有限公司武汉硚口商场不服武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会硚劳人仲裁字[2019]第468号仲裁裁决书，于2020年1月14日分别向本院起诉。本院立案后，因李思诉锦江麦德龙现购自运有限公司武汉硚口商场劳动争议一案立案在先，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第十一条的规定，本院于2020年5月19日做出（2020）鄂0104民初533号民事裁定书，裁定锦江麦德龙现购自运有限公司武汉硚口商场诉李思劳动争议一案[（2020）鄂0104民初533号]并入李思诉锦江麦德龙现购自运有限公司武汉硚口商场劳动争议一案[（2020）鄂0104民初523号]审理。2020年5月20日，锦江麦德龙现购自运有限公司武汉硚口商场将其名称变更为“麦德龙商业集团有限公司武汉硚口商场”。本院依法适用简易程序，于2020年5月29日公开开庭进行了审理。原告暨被告李思及其委托诉讼代理人肖雯慧、李江**，被告暨原告麦德龙商业集团有限公司武汉硚口商场（以下简称“麦德龙公司”）的委托诉讼代理人彭晓红到庭参加诉讼。庭审中，双方当事人对李思的停工留薪期的起止时间存在争议。2020年6月16日，李思向本院提交《工伤停工留薪期确认申请书》。2020年6月23日，本院依法委托武汉市劳动能力鉴定委员会进行鉴定。2020年8月6日，本院收到武汉市劳动能力鉴定委员会邮寄送达的《函复》。李思对该《函复》有异议，并于2020年8月7日向本院提交《异议书》。2020年8月17日，武汉市劳动能力鉴定中心做出《关于李思停工留薪期事宜的回复》。2020年8月14日，因案件事实较为复杂、当事人争议较大，本院做出（2020）鄂0104民初523号民事裁定书，裁定本案转为普通程序。2020年9月8日，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告暨被告李思及其委托诉讼代理人肖雯慧、李江**，被告暨原告麦德龙公司的委托诉讼代理人彭晓红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告暨被告李思向本院提出诉讼请求：1.麦德龙公司向李思支付治疗工伤的医疗费用14770.93元、住院伙食补助费1400元（14天×100元）；2.麦德龙公司向李思支付停工留薪期间工资福利待遇38067.6元（离职前12个月月平均工资3127.3元×12个月）、生活护理费35214元（2018年适用的湖北省居民服务和其他服务业劳务报酬标准为35214元/年）；3.麦德龙公司向李思支付一次性伤残补助金29574元（本人工资3286元×9个月）；4.麦德龙公司向李思支付一次性医疗补助金49114元（2018年武汉市在岗职工月平均工资73671元÷12×8个月）；5.麦德龙公司向李思支付一次性伤残就业补助金73671元（2018年武汉市在岗职工月平均工资73671元÷12×12个月）；6.麦德龙公司向李思支付营养费2000元、交通费1000元；7.麦德龙公司向李思支付2017年4月、5月、6月克扣的工资1631.52元（每月543.84元×3个月）；8.麦德龙公司向李思支付2015年3月至10月期间克扣的工资1600元（每月200元×8个月）。2020年8月26日，李思向本院提交《变更诉讼请求申请书》，将其诉讼请求8变更为：“麦德龙公司向李思支付2015年3月至10月期间克扣的工资11681.48元”。李思请求驳回麦德龙公司的诉讼请求。事实和理由：2015年3月9日，李思就职于麦德龙公司，工作岗位为收银员。李思在2017年1月29日下午工作期间被商场收银台处的传送带打伤后，在药店买药治疗。2017年4月7日，李思在工作期间再次被传送带打伤。2017年4月10日，李思在武汉市普爱医院就诊，被诊断为“右肩锁韧带损伤”。2017年7月4日，麦德龙公司以李思严重违纪为由向李思邮寄解除劳动合同通知书，解除了双方的劳动关系，后经武汉市中级人民法院以（2018）鄂01民终8419号判决书确认其系违法解除劳动合同。李思于2018年8月10日被武汉市人力资源和社会保障局认定为工伤，并于2018年11月26日被武汉市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤致残等级九级。麦德龙公司自2017年4月起开始克扣李思的工资并拒不发放停工留薪期的工资及其他工伤待遇。在劳动仲裁过程中，麦德龙公司提出再次鉴定申请。2019年3月25日，湖北省劳动能力鉴定委员会再次鉴定李思的工伤致残程度为九级。后麦德龙公司又就行政机关作出的工伤认定书提起行政诉讼，经行政诉讼一审、二审后，法院驳回了麦德龙公司的主张。李思认为，麦德龙公司一直怠于为李思向社保部门就工伤待遇进行申报，导致李思无法领取有关工伤待遇。李思的工伤待遇应由麦德龙公司支付。仲裁裁决中的停工留薪期起算点有误，应当从2017年7月4日起开始计算。因为此前李思并未停工，而是一直在带伤工作。李思工伤后在工伤治疗过程中及停工留薪期内客观上需要生活护理，由麦德龙公司支付生活护理费有法律依据。对于营养费和交通费属客观发生的费用，可以酌情予以核定。麦德龙公司对其在2017年4月至6月期间克扣的工资，应予以补发。在2015年3月至10月期间，李思实际上是在麦德龙公司上班，但麦德龙公司未按照法律规定同工同酬发放薪资，故麦德龙公司应补齐该期间未足额发放的工资11681.48元。被告暨原告麦德龙公司向本院提出诉讼请求：1.麦德龙公司不向李思支付停工留薪期工资差额30112.71元；2.驳回李思的全部仲裁请求。事实和理由：李思曾系麦德龙公司的收银员，双方签订有劳动合同，期限自2015年11月1日至2018年10月31日止。2017年7月4日，麦德龙公司因李思旷工18天，解除了与李思的劳动关系。随后李思向武汉市人力资源和社会保障局申请工伤认定，在该局未予认定后分别经过行政复议、行政诉讼，由人社局再次作出工伤认定决定书，并经过湖北省劳动能力鉴定委员会作出工伤致残程度九级的鉴定结论。麦德龙公司尽管对该结论不服，并通过行政诉讼提出反对的主张，但是出于对生效法律文书的尊重，已于2019年12月通过法定程序为李思申报工伤职工待遇等手续。李思于2018年12月13日向武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年12月18日作出硚劳人仲裁字[2019]第468号仲裁裁决书。麦德龙公司不服该裁决。李思未做停工留薪期的鉴定，按照其伤情，其停工留薪期根据规定不应按照12个月来计算。麦德龙公司愿意向李思支付一次性伤残就业补助金67992元。李思主张的营养费、交通费缺乏事实和法律依据。麦德龙公司没有克扣李思2017年4月、5月、6月的工资，其工资已足额发放。李思所主张的向其支付2015年3月至10月期间克扣的工资的诉讼请求属于重复诉请，已有生效法律文书确认，且该工资和麦德龙无关。麦德龙公司请求驳回李思的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：李思与湖北华夏创业管理顾问有限公司（以下简称“华夏公司”）曾签订期限自2015年3月9日起至2017年3月8日止的劳动合同，该合同约定华夏公司派遣李思至麦德龙公司从事收银工作。2015年11月1日，李思与麦德龙公司签订期限自2015年11月1日起至2018年10月31日止的劳动合同。2017年，李思在工作期间被商场收银处的传送带打伤。李思于2017年4月10日到武汉市普爱医院就诊后，该医院诊断其右肩锁韧带损伤。2017年7月，麦德龙公司作出解除劳动合同通知书，以李思已经连续旷工18天、严重违反公司纪律为由，解除了其与李思的劳动合同。麦德龙公司的该解除劳动关系的行为经湖北省武汉市硚口区人民法院（2018）鄂0104民初2402号民事判决书及湖北省武汉市中级人民法院（2018）鄂01民终8419号民事判决书均认定属于违法解除。上述民事判决书均认定李思离职前12个月的月平均工资为3127.30元（已计算社会保险和公积金的个人应缴部分）。麦德龙公司在双方劳动关系存续期间为李思缴纳了社会保险费。在2017年4月至2017年6月期间，麦德龙公司按月向李思发放的工资分别为2325.29元、2306.30元、2783.74元。上述金额均包含了社会保险和公积金的个人应缴部分。2018年7月31日，李思向本院提起诉讼，请求麦德龙公司向其支付2017年4月至7月的病假期间的工资2115元、2015年3月9日至2015年11月1日期间克扣的工资1200元，并请求麦德龙公司协助其办理失业保险及医药费的领取手续，如办理不成，则赔偿失业保险损失26040元、支付医药费37200元。本院于2018年11月28日做出（2018）鄂0104民初4476号民事判决书，判决麦德龙公司于判决书生效后10日内为李思办理失业保险金申领手续，并驳回了李思的其它诉讼请求。李思不服该判决，向湖北省武汉市中级人民法院提起上诉。2019年3月25日，湖北省武汉市中级人民法院做出（2019）鄂01民终744号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。该民事判决书确认李思在2017年4月4日至2017年6月9日期间的上班时间为：2017年4月4日至4月7日、2017年4月9日，2017年5月2日、5月4日、5月6日、5月9日、5月11日至5月14日、5月16日、5月18日至5月21日、5月23日、5月25日至5月28日、5月30日，2017年6月1日至6月2日、6月8日至6月9日。该民事判决书并确认李思在2017年4月4日至2017年6月9日期间的休假时间为：2017年4月12日至4月13日为全薪病假、4月14日至4月15日、4月16日至4月30日为部分工资病假、5月7日为生日假、6月3日至6月7日、6月10日至6月16日为部分工资病假。该民事判决书未支持李思要求的2017年4月至2017年7月间的病休假工资的理由是李思的工伤认定诉讼尚未终结，李思可在该程序终结后另行主张权利。2017年7月，李思向武汉市人力资源和社会保障局（以下简称“市人社局”）提交工伤认定申请，要求认定其2017年4月7日右手肩、脊柱系因工受伤。2017年9月11日，市人社局作出武人社工险决字（2017）第2164号《不予认定工伤决定书》。李思不服该决定书，向武汉市人民政府申请行政复议。2017年12月11日，武汉市人民政府（以下简称“市政府”）作出武政复决[2017]第313号《行政复议决定书》，维持了该决定书。李思即向湖北省武汉市江岸区人民法院提起行政诉讼。该法院审理后于2018年3月出具（2018）鄂0102行初6号行政判决书，判决撤销了市人社局作出的武人社工险决字（2017）第2164号《不予认定工伤决定书》和市政府作出的武政复决[2017]第313号《行政复议决定书》，并责令市人社局在判决生效后60日内针对李思提出的工伤认定申请依法重新作出行政行为。市人社局及市政府不服该判决，上诉至湖北省武汉市中级人民法院。2018年7月，湖北省武汉市中级人民法院作出（2018）鄂01行终327号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2018年8月10日，市人社局作出武人社工险决字（2018）第2209号《认定工伤决定书》，认定李思的右肩受伤为工伤。麦德龙公司不服该决定，向湖北省人力资源和社会保障厅（以下简称“省人社厅”）申请行政复议。2019年1月11日，省人社厅作出了维持该认定工伤决定的行政复议决定。麦德龙公司不服该决定，起诉至武汉铁路运输法院。该院审理后作出（2019）鄂7101行初59号行政判决书，判决驳回麦德龙公司的诉讼请求。麦德龙公司上诉至武汉铁路运输中级法院后，该院于2019年10月28日作出（2019）鄂71行终60号行政判决书，判决驳回麦德龙公司的上诉，维持原判。2019年3月25日，湖北省劳动能力鉴定委员会作出鄂劳鉴字[2018]940号《再次鉴定结论书》，鉴定李思工伤的致残等级为九级。该鉴定结论为最终结论。2018年12月13日，李思向武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会提交书面仲裁申请，后又于2019年5月9日提出变更仲裁申请书，其变更后的请求为依法裁令麦德龙公司支付李思：1.治疗工伤的医疗费用14770.93元、住院伙食补贴1400元；2.停工留薪期间工资福利待遇38067.6元、生活护理费35214元；3.一次性伤残补助金29574元；4.一次性医疗补助金45328元；5.一次性伤残就业补助金67992元；6.营养费2000元、交通费1000元；7.2017年4月、5月、6月克扣的工资1631.52元；8.2015年3月至10月期间克扣的工资1600元。2019年12月2日，麦德龙公司向社保部门为李思办理了工伤待遇领取手续。2019年12月18日，武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会作出硚劳人仲裁字[2019]第468号仲裁裁决书，裁决：一、麦德龙公司应自本裁决书生效之日起十五日内为李思向社保部门就工伤待遇进行申报，具体是否符合条件领取，由社保部门进行核定；二、麦德龙公司应自本裁决书生效之日起十五日内向李思支付一次性伤残就业补助金67992元（5666元×12个月）、停工留薪期工资差额30112.71元（3127.30元/月×12个月-7414.89元），本项金额共计98104.71元；三、驳回李思其他仲裁请求。李思、麦德龙公司均不服该裁决，于2020年1月14日分别向本院起诉。诉讼中，社保部门于2020年1月20日向李思发放了25424.10元，于2020年2月13日向李思发放了44693.46元。因双方当事人对李思的停工留薪期的起止时间存在争议，李思于2020年6月16日向本院提交《工伤停工留薪期确认申请书》，请求对其工伤停工留薪期进行确认鉴定。2020年6月23日，本院依法委托武汉市劳动能力鉴定委员会进行鉴定。2020年8月6日，本院收到武汉市劳动能力鉴定委员会邮寄送达的《函复》，该鉴定委员会确认李思工伤后的停工留薪期为二个月。李思对该《函复》有异议，并于2020年8月7日向本院提交《异议书》，其认为本次鉴定没有法律依据，存在程序违法，应当依法撤销鉴定结论。2020年8月17日，武汉市劳动能力鉴定中心作出《关于李思停工留薪期事宜的回复》，其认为该鉴定结论是否发生效力应由法院或仲裁部门来判决。因当事人各持己见，调解未达成协议。本院认为：在李思与麦德龙公司的劳动关系存续期间，麦德龙公司已为李思缴纳了社会保险费。李思在工作中受伤并经认定为工伤，经鉴定致残程度为九级，其依法应该获得相应的工伤待遇。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费”。由于麦德龙公司已于2019年12月2日向社保部门为李思办理了工伤待遇领取手续，且李思在本案诉讼中已陆续收到了社保部门向其发放的工伤待遇25424.10元、44693.46元，现李思请求麦德龙公司向其支付治疗工伤的医疗费用、住院伙食补助费、生活护理费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金的诉讼请求，本院依法不予支持。《中华人民共和国社会保险法》第三十九条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金”。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。武汉市劳动能力鉴定委员会接受本院委托后已确认李思工伤后的停工留薪期为二个月，故麦德龙公司应当向李思支付其停工留薪期内的工资6254.60元（3127.30元/月×2个月）。结合李思在该期间的上班时间、休假时间及麦德龙公司在该期间发放李思工资等情况，麦德龙公司应向李思支付停工留薪期的工资差额5212.24元。由于李思与麦德龙公司的劳动关系已于2017年7月解除，故麦德龙公司应当向李思支付一次性伤残就业补助金。根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条的规定，九级伤残的一次性伤残就业补助金标准为12个月的统筹地区上年度职工月平均工资。现李思请求麦德龙公司向其支付一次性伤残就业补助金73671元，金额过高。由于麦德龙公司愿意向李思支付一次性伤残就业补助金67992元，本院予以准许，故麦德龙公司应当向李思支付一次性伤残就业补助金67992元。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。关于李思主张的麦德龙公司向其支付营养费2000元、交通费1000元的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。李思请求麦德龙公司向其支付2017年4月、5月、6月克扣的工资1631.52元的诉讼请求，与其所主张的停工留薪期内的工资福利待遇的诉讼请求重复，本院对该诉讼请求不予支持。关于李思请求麦德龙公司向其支付2015年3月至10月期间克扣的工资的诉讼请求，由于李思在本院（2018）鄂0104民初4476号、湖北省武汉市中级人民法院（2019）鄂01民终744号民事诉讼中已经提出过主张，并已经过实体处理，且上述案件已经发生法律效力，故本院对该诉讼请求不予审理。综上，经合议庭评议，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十三条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、麦德龙商业集团有限公司武汉硚口商场自本判决生效之日起十日内向李思支付一次性伤残就业补助金67992元。二、麦德龙商业集团有限公司武汉硚口商场自本判决生效之日起十日内向李思支付停工留薪期的工资差额5212.24元。三、驳回李思的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由麦德龙商业集团有限公司武汉硚口商场负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  毛 丽人民陪审员  伍云霞人民陪审员  夏 璠二〇二〇年十一月十七日法官助理朱瑞波书记员刘世奇