江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0281民初5830号原告：江苏明科瑞设备安装有限公司，住所地无锡市锡山区。法定代表人：孙广明，该公司董事长。委托诉讼代理人：高琼玲，北京市京师（无锡）律师事务所律师。被告：江苏沿海冷链物流有限公司，住所地江阴市。法定代表人：王炎。被告：江苏沿海石化有限公司，住所地江阴市。法定代表人：赵春芝。被告：刘明高，男，1955年3月16日生，汉族，住江阴市。被告：陶文英，女，1963年3月6日生，汉族，住江阴市。被告：唐美勤，女，1955年12月13日生，汉族，住无锡市南长区。原告江苏明科瑞设备安装有限公司（以下简称明科瑞公司）与被告江苏沿海冷链物流有限公司（以下简称沿海冷链公司）、江苏沿海石化有限公司（以下简称沿海石化公司）、刘明高、陶文英、唐美勤买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月18日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告明科瑞公司的法定代表人孙广明及其委托诉讼代理人高琼玲、被告沿海冷链公司的法定代表人王炎、被告陶文英、唐美勤到庭参加诉讼，被告沿海石化公司、刘明高经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告明科瑞公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告沿海冷链公司、沿海石化公司返还剩余货款125万元；2、判令被告沿海冷链公司、沿海石化公司支付违约金95万元；3、判令被告刘明高、陶文英、唐美勤对上述沿海冷链公司、沿海石化公司应返还的货款及应支付的违约金承担连带清偿责任；4、本案诉讼费、保全费、保全保险费由被告承担。事实与理由：2018年7月25日，他公司与沿海冷链公司、沿海石化公司就废旧厂房拆除及收购签订《拆除合同》，明确由他公司拆除并采购沿海冷链公司与沿海石化公司名下振达钢管公司所有的钢结构厂房及行车，约定合同总货款为500万元、定金为200万元，并约定由刘明高对上述沿海冷链公司及沿海石化公司的所有行为承担担保责任。同日，他公司按约向沿海冷链公司支付了200万元定金。他公司支付定金后，沿海冷链公司与沿海石化公司迟迟不通知他公司进场拆旧并表示无法提供合同约定的工厂以供他公司拆除并收购。后他公司与沿海冷链公司、沿海石化公司协商一致解除合同并退还货款，陶文英与唐美勤承诺愿意为沿海冷链公司及沿海石化公司给他公司造成的损失承担连带担保责任。截至起诉之日，各被告仅退还了75万元货款，剩余125万元货款迟迟未退，他公司多次向被告催要，但各被告均以各种理由拖延。被告沿海冷链公司辩称，王炎自2019年4月起担任他公司法定代表人，本案事实发生在2018年7月；根据2019年4月9日沿海石化公司、江苏沿海汽轮机有限公司（以下简称沿海汽轮机公司）与他公司签订的经营协议书，协议签订前，他公司对外发生的债务均由沿海石化公司和沿海汽轮公司承担偿还责任，故涉案债务与他公司无关。被告陶文英辩称，她与唐美勤对涉案《拆除合同》并不知情，具体事宜都是由刘明高和明科瑞公司操作的；沿海冷链公司和沿海石化公司都是刘明高开办的，她与刘明高是同乡关系，当初开办沿海石化公司时，因刘明高刚出狱不具备担任法定代表人的资格，所以就借了她的身份证去办的；她是一个农村妇女，一直在服装厂打工，从未参与过沿海石化公司的经营活动，2019年9月她曾要求退出在沿海石化公司挂名法定代表人；2019年11月25日，明科瑞公司的任召明打电话让她去明科瑞公司协商刘明高被刑事处罚的事，对此她很无奈，并且在对无锡也不熟，所以就邀请了小姐妹唐美勤陪她一起去明科瑞公司，去后明科瑞公司的法定代表人孙广明和任召明提出要她出点费用把刘明高解救出来，待刘明高出来后弄钱还债，当时她在无奈的情况下用手机转给了任召明5万元；后在任召明的哄骗和劝说下，她和唐美勤在明科瑞公司提供的预先写好的说明和承诺书中签字并按了手印，如果当时她和唐美勤不签字也不出钱，明科瑞公司的人是不会让她们离开的；她对明科瑞公司的损失并不知情，也不愿意承担连带清偿责任。被告唐美勤辩称，她对本案涉及的事实及相关当事人均一无所知，陶文英在无锡没有朋友，所以就找她陪同去明科瑞公司，到了明科瑞公司后她才知道了相关情况；明科瑞公司有个姓任的让她帮陶文英，她在承诺书和说明上签字是为了让刘明高尽快从看守所出来还款，后来才知道刘明高是被取保候审，所以她认为承诺书和说明不能作数，她与本案无关，不应承担连带清偿责任。经审理查明：2018年7月25日，沿海冷链公司、沿海石化公司（甲方）与明科瑞公司（乙方）签订《拆除合同》，约定：1、乙方全权负责拆除、销售处理，甲方项下无锡振达钢管有限公司（无锡市山区振石路8号）的所有钢结构厂房及车间内23台行车（七万平方左右）；2、本项目承包总价为：伍佰万元人民币（500万元）；3、本合同订立后，乙方向甲方支付定金贰佰万元人民币（200万元），该款项直接汇入甲方公司沿海冷链公司账户，余款叁佰万元人民币（300万元）进场付款；甲方沿海冷链公司给乙方开16个点增值税发票，开票单位名称乙方提供；4、双方暂定工期为四个月，法定假日在工期内扣除，如遇特殊情况，工期酌情顺延；5、在合同执行过程中乙方必须服从甲方的战略安排，严格按规范文明施工，安全事故均由乙方自行负责，与甲方无关，拆迁过程中产生的垃圾由甲方负责；6、甲方须保证乙方从订立合同起40天内正式进场拆除施工，如甲方需要提前拆除书面通知乙方，否则依据《合同法》将承担违约责任，并向乙方双倍赔偿违约金。（合同签订后乙方进场前甲方应保证合同范围内拆除物件及行车附件的完整性，如发现丢失情况，甲方应计价赔偿给乙方）；7、我本人刘明高以我名下所有的财产对甲方的所有行为进行担保；8、本合同一式二份，双方各执一份，经双方签字盖章后即刻生效。明科瑞公司、沿海冷链公司、沿海石化公司均在拆除合同上盖章，刘明高在拆除合同上签字。同日，明科瑞公司向沿海冷链公司转账200万元，沿海冷链公司向明科瑞公司出具200万元收据1份，并注明收款事由：此款振达钢架结构及横车定金200万元正，刘明高在收据上签字。2019年1月25日，陶文英、唐美勤向明科瑞公司出具承诺书一份，载明：关于贵公司与沿海冷链公司、沿海石化公司签订的拆除合同，由于刘明高虚构事实，造成贵公司损失巨大，我们愿意对贵公司造成的全部损失承担担保责任。同日，陶文英出具说明一份，载明：关于通过我的手机银行转账至任召明银行卡（银行卡号：62×××70，开户行：农行）的伍万元整，系作为沿海冷链公司、沿海石化公司、刘明高违反拆除合同的部分违约金，并不是作为对明科瑞公司损失（目前为125万元）的赔偿。另查明，2019年1月22日，明科瑞公司工作人员聂子翔报警称刘明高骗取他公司工程保证金200万元，后江阴市公安局以涉嫌合同诈骗罪为由对刘明高立案侦查。经侦查，江阴市公安局认为刘明高不构成犯罪，于2020年2月26日作出澄公（徐）撤案字[2020]97号撤销案件决定书。审理中，沿海冷链公司法定代表人王炎提供了他与沿海石化公司、沿海汽轮机公司在2019年4月9日签订的经营协议书一份，该协议书约定沿海冷链公司的法定代表人变更为王炎，自协议签订后沿海冷链公司的一切经营活动由王炎负责开展，协议签订前沿海冷链公司对外发生的债务由沿海石化公司和沿海汽轮机公司承担偿还责任。明科瑞公司对经营协议书的真实性无异议，但对其关联性有异议，认为该经营协议书属于沿海冷链公司与沿海石化公司、沿海汽轮机公司之间的内部协议，不能对抗对外债务。陶文英、唐美勤均表示对此不清楚。审理中，明科瑞公司确认：因合同履行不能，他公司与沿海冷链公司、沿海石化公司协商一致解除合同并退还货款，后刘明高向他公司退款75.8万元、陶文英向他公司付款12万元、唐美勤向他公司付款2万元、陶文英向他公司支付违约金5万元。庭审中，对于诉请中违约金95万元的计算依据，明科瑞公司明确定金100万元应双倍返还，即违约金100万元，陶文英已支付违约金5万元，故剩余违约金为95万元，同时明科瑞公司减少部分诉讼请求，要求被告沿海冷链公司、沿海石化公司偿还货款110.2万元，并撤回保全保险费的诉请，其他诉讼请求不变。以上事实，有《拆除合同》、银行汇款记录、收据、承诺书、说明、经营协议书、手机转账记录、接处警工作登记表、讯问笔录、江阴市公安局撤销案件决定书及当事人陈述在卷予以佐证。本院认为：虽然在签订拆除合同时，被告沿海冷链公司、沿海石化公司并未取得对合同标的物的处分权，但并不影响合同效力，故原告明科瑞公司与沿海冷链公司、沿海石化公司签订的拆除合同合法有效，双方均应按合同约定全面履行各自的义务。本案中，明科瑞公司按照合同约定向沿海冷链公司交付定金200万元，但双方约定的合同总价为500万元，根据定金数额不得超过主合同标的额20%的规定，双方在该合同中对定金的约定过高，明科瑞公司向沿海冷链公司支付的200万元中应认定定金为100万元，剩余100万元应认定为预付款。沿海冷链公司、沿海石化公司未按约提供钢结构厂房及行车导致合同履行不能，构成违约，故沿海冷链公司、沿海石化公司应当向明科瑞公司双倍返还定金200万元并返还预付款100万元，扣除刘明高、陶文英、唐美勤合计已支付的89.8万元以及陶文英已支付的违约金5万元，沿海冷链公司、沿海石化公司尚应返还定金195万元并返还预付款10.2万元。沿海石化公司未提供付款的证据，刘明高未提供付款多于75.8万元的证据，应承担举证不能的法律后果。沿海冷链公司认为根据经营协议书，涉案债务应由沿海石化公司和沿海汽轮机公司承担偿还责任，但该经营协议书系沿海冷链公司与沿海石化公司、沿海汽轮机之间的内部约定，对第三人没有约束力，沿海冷链公司作为违约方应当承担返还预付款和定金的责任，沿海冷链公司承担责任后，可依据经营协议书另行主张，故本院对沿海冷链公司的该抗辩意见不予采信。刘明高自愿对沿海冷链公司、沿海石化公司的合同行为提供担保，保证合同依法成立并生效。双方未约定保证方式、保证范围和保证期间，故刘明高应当按照连带责任保证承担保证责任，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。拆除合同约定沿海冷链公司、沿海石化公司须保证明科瑞公司从订立合同即2018年7月25日起40天内正式进场拆除施工，沿海冷链公司、沿海石化公司亦未提供通知明科瑞公司提前拆除施工的证据，故保证期间为自2018年9月4日起六个月，明科瑞公司在2019年1月22日报警称刘明高合同诈骗，足以证明明科瑞公司在保证期间内向刘明高主张过权利，明科瑞公司的起诉亦未超过保证合同诉讼时效，故刘明高应当对沿海冷链公司、沿海石化公司的上述债务承担连带保证责任。陶文英、唐美勤向明科瑞公司出具承诺书，承诺愿意对沿海冷链公司、沿海石化公司给明科瑞公司造成的全部损失承担担保责任，该意思表示真实，故陶文英、唐美勤应对沿海冷链公司、沿海石化公司的上述债务承担连带清偿责任。陶文英、唐美勤虽称系明科瑞公司欺骗她们在承诺书中签字，但未提供证据证明，应承担举证不能的法律后果，故本院对陶文英、唐美勤的该抗辩意见不予采信。明科瑞公司放弃部分诉讼请求，系自行处分诉权，不违反法律规定，本院予以准许。沿海石化公司、刘明高经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，怠于行使诉权，应承担相应的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十五条、第一百一十六条、《中国人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、第八十九条、第九十条、第九十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、江苏沿海冷链物流有限公司、江苏沿海石化有限公司应返还江苏明科瑞设备安装有限公司预付款10.2万元并双倍返还定金195万元，合计205.2万元，于本判决发生法律效力之日起10日内给付江苏明科瑞设备安装有限公司。二、刘明高、陶文英、唐美勤对上述第一项中江苏沿海冷链物流有限公司、江苏沿海石化有限公司的债务承担连带清偿责任。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取12200元，财产保全费5000元，合计17200元（江苏明科瑞设备安装有限公司已预交），由江苏沿海冷链物流有限公司、江苏沿海石化有限公司、刘明高、陶文英、唐美勤负担，江苏明科瑞设备安装有限公司同意此款由江苏沿海冷链物流有限公司、江苏沿海石化有限公司、刘明高、陶文英、唐美勤直接向其支付，本院不再退还，由江苏沿海冷链物流有限公司、江苏沿海石化有限公司、刘明高、陶文英、唐美勤于本判决发生法律效力之日起十日内直接给付江苏明科瑞设备安装有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 员 刘俊二〇二〇年九月一日法官助理 陈强书 记 员 夏臻附：相关法律、司法解释条文1、《中华人民共和国合同法》第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。2、《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。第九十条定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。第九十一条定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。3、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。