宁夏回族自治区固原市原州区人民法院民事判决书（2020）宁0402民初4946号原告:李东元，男，1971年2月3日出生，汉族，住宁夏固原市。委托诉讼代理人：康继业，宁夏萧关律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告:银川三建集团有限公司。法定代表人：陈明逵，系该公司董事长。委托诉讼代理人:李佳，宁夏德声律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人:左军，宁夏德声律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告李东元与被告银川三建集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月18日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李东元及其委托诉讼代理人康继业，被告银川三建集团有限公司的委托诉讼代理人李佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李东元向本院提出诉讼请求:1.被告向原告支付工程款4988174元；2.被告以4988174元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付2017年1月20日至工程款支付之日的利息；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年7月16日，原、被告签订了《建设工程项目施工合同》，约定由原告承建被告中标的固原市西南新区安置房建设项目工程（裕丰苑I标段13#、14#楼），工程总造价为18402460元，工程内容为施工图纸的全部内容。合同订立后，原告完成了全部施工，工程于2016年7月4日进行了工程竣工验收，于2017年1月19日完成了工程备案。施工过程中，被告支付了工程款共11874000元（含借款240万元）。按照合同约定，原告应当承担5%的管理费和3.37%的税金，被告尚欠原告工程款4988174元。被告拖欠原告工程款给原告造成了重大的经济损失，现原告为维护合法权益依法提起诉讼。银川三建集团有限公司辩称，工程造价为10814369.15元，被告已支付13184014.59元。已支付的款项中不包括借款240万元,该240万元被告准备另案起诉。工程存在大量的核减量,部分工程原告未施工。综上，请求驳回原告的诉讼请求。原、被告依法向本院提交了证据，经被告申请本院调取了证据。本院对证据认定如下：原告提交的《建设工程项目施工承包合同》1份来源合法，内容真实，能够证明原、被告于2013年7月16日签订合同，约定被告将其中标的固原市西南新区安置房建设项目工程（裕丰苑I标段13#、14#楼）发包给原告施工等事项，予以采信；原告提交的工程竣工验收备案表复印件2份来源合法，内容真实，能够证明固原市西南新区安置房建设项目工程（裕丰苑I标段13#、14#楼）已竣工验收合格，予以采信；被告提交的工程决算书2份、工程量核减表2份、图纸78张、木门购买协议复印件1份、塑钢部分工程安装协议复印件1份、材料采购合同复印件1份、U盘存储的材料和经被告申请本院调取的核减报告2份，不能证明工程总造价为13348513元且工程存在核减，不予采信；被告提交的借款借据26张中，原告认可22张，该22张能够证明被告向原告付款的有关情况。予以采信，对其余4张借款借据不予采信。本院经审理认定事实如下：2013年7月16日，原、被告签订了《建设工程项目施工承包合同》（甲方为银川三建工程有限责任公司，乙方为李东元），约定：甲方将其承建的固原市西南新区安置房建设项目（裕丰苑Ⅰ标段13#、14#楼）分包给乙方施工；工程规模为18402460元；甲方按照工程总造价的5%收取管理费；营业税金及附加税金、印花税、核定征收2%所得税由甲方按国家有关规定从本工程决算总造价内代扣代交。原告在合同上签字，被告在合同上签字盖章。原告进行了工程施工，工程于2016年竣工验收合格。被告已向原告支付了工程款9474000元。此外，原告向被告借款240万元。原告要求按照工程款的5%扣除管理费，按照工程款的3.37%承担税金。被告辩称要求原告按照综合税率5.6%左右承担税金。另查明：银川三建工程有限责任公司于2017年3月9日将名称变更为银川三建集团有限公司。本院认为，原、被告签订了《建设工程项目施工承包合同》，被告将其总承包的部分工程分包给不具备从事建设工程资质的原告，双方之间的建设工程分包合同因违反法律强制性规定而无效。虽然合同无效，但原告进行了工程施工且工程已竣工验收合格，故其有权参照合同约定要求被告支付工程款。合同约定的工程规模18402460元实质系固定工程款，故原告施工的工程款为18402460元。原告同意从工程款中扣除按照工程款的5%计算的管理费，故应当从工程款中扣除该费用。原告要求按照工程款3.37%计算税金，被告辩称要求按照综合税率5.6%左右扣除税金，因双方之间的合同无效而对此约定不明，故酌确定按照工程款的4.5%计算税金。因原、被告之间的合同无效而对保修期约定不明，现自工程通过竣工验收之日起已满两年，故不再扣除工程质量保证金。被告辩称其向原告支付了工程款13184014.59元，但原告只认可11874000元（包含原告向被告所借借款240万元），其余部分被告提交的证据不能证明，故认定被告向原告支付了11874000元（包含原告向被告所借借款240万元）。被告已付的11874000元中包含原告向被告所借借款240万元，因该工程款与借款不属于相同种类、品质的债务，被告不同意抵销，本案中不能抵销，故认定被告向原告支付了工程款9474000元。减去管理费920123元、税金828111元和已付工程款9474000元，剩余工程款为7180226元，原告要求被告支付工程款4988174元，未超出欠付工程款数额，予以支持。原告要求被告按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付从2017年1月20日至工程款支付之日的利息，因双方对欠付工程款利息未作约定，工程已于2016年通过验收，故酌情确定被告按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告支付2017年1月20日至本判决生效之日的工程款利息，对超出部分不予支持。被告辩称应当按照审定价计算工程款，工程造价为10814369.15元，因原、被告约定了固定工程价款，且被告送审时原告未参与工程造价的审定，故被告该辩称理由不能成立，不予采纳。被告辩称部分工程原告未施工，工程存在大量的核减量,因被告提交的证据不能证明，故其该辩称证据不足，不予采纳。综上所述，原告的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第九十九条、第二百六十九条，《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十六条第一款、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条第一款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告银川三建集团有限公司于本判决生效后十日内向原告李东元支付工程款4988174元及利息（利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2017年1月20日计算至本判决生效之日）；二、驳回原告李东元的其他诉讼请求如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46705元，由被告银川三建集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审判长 黑学贵审判员 刘汉龙人民陪审员 张学军二〇二〇年十二月十五日书记员 金小荣附：相关法律规定《中华人民共和国合同法》：第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。第二百六十九条建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程施工合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国建筑法》：第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》：第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》：第八条有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：（一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。（三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。《中华人民共和国民事诉讼法》：第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》：第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。