湖南省郴州市北湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1002民初2443号 原告:谢德元，男，1970年1月18日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。 委托诉讼代理人：周建程，湖南善道律师事务所律师。 被告：郑伟志，男，1984年12月12日出生，汉族，住广东省湛江市遂溪县。 被告：黄家嫦，女，1985年5月18日出生，汉族，住址同上。 原告谢德元与被告郑伟志、黄家嫦民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月25日立案受理后，被告郑伟志、黄家嫦在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院于2020年6月15日作出裁定，驳回其对本案管辖权提出的异议。被告不服该裁定，向郴州市中级人民法院提出上诉，郴州中院经审查后，于2020年7月24日作出（2020）湘10民辖终68号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。之后，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢德元及其委托诉讼代理人周建程、被告郑伟志到庭参加诉讼，被告黄家嫦经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢德元向本院提出诉讼请求：1、判令两被告立即偿还原告借款本金4112100元及利息1145944元（利息按照年利率24%从借款之日暂计算至2020年5月22日，之后利息以未偿还借款本金为基数，按照年利率24%另行计算至借款本息清偿之日止），合计5258044元；2、判令两被告承担原告为实现本案债权支出的律师代理费10万元；3、判令两被告赔偿原告500000元违约金；以上3项合计5768044元；4、本案诉讼费、财产保全保险费、公告费由两被告承担。 事实和理由：2019年1月29日，原被告双方签订《借款协议》，约定“1、被告郑伟志因在非洲塞拉利昂开办黄金矿厂需要资金办理相关证件，向原告借款250万元；2、被告郑伟志承诺借款仅用于非洲塞拉利昂开办黄金矿厂办理证件，并在2个月内办理所有矿厂证件，逾期则从借款支付之日按照月息2分计算利息；3、借款期限为180日，被告郑伟志违反协议约定承担由此造成的所有损失，包括但不限于原告主张债权所产生的诉讼费、保全费、保函费、律师费等；4、被告黄家嫦作为被告郑伟志妻子同意借款，作为共同债务承担连带责任”等事项。协议签订后，原告按照被告郑伟志的指示，将借款分多次支付至被告黄家嫦银行账户（账号6228××××0170）。事后，被告郑伟志以办理黄金矿厂证件继续需要资金为由，又陆续向原告借款1612100元，所有借款均支付至被告黄家嫦账户。现被告违反协议未按期还款，原告催讨未果，故诉至法院，请求判如所请。 被告郑伟志辩称：1、本金仅认可240万元，不认可是411.21万元，被告提供了微信聊天记录佐证，原告自己说本金是240万元；2、根据2019年1月29日签订的借款协议第四条，被告在收到原告支付的剩余150万元后两个月内办妥证件确保开采，则不收取利息，但是原告并未足额支付剩余的150万元，只支付了140万元，未达到支付利息的条件；3、按照代理合同，律师代理费是按照比例收取，本案本金并非400多万元，只有240多万元，因此，即使要收取也过高；4、违约金不同意承担，因为被告一直在积极办证，加上疫情影响，被告无法去非洲，原告自己也不去非洲处理，导致现在这种情况。 被告黄家嫦未到庭、未答辩。 查明的事实 根据双方当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： （一）2019年初，原告谢德元与被告郑伟志经朋友介绍认识，双方拟共同合作开采非洲塞拉利昂的黄金矿产，为此，双方于2019年1月18日签订《合作协议》，约定： 1、甲方郑伟志负责非洲塞拉利昂黄金矿的合法开采证件手续和公司注册手续的办理，当地关系问题的协调处理，以及租地协调并签订租地合同；公司注册、租地和租赁费、关系协调以及办理证件的一切费用由甲方郑伟志负责；占合资开采矿产40%股份； 2、乙方谢德元负责购买开采设备和采矿技术，采矿设备和采矿技术的一切费用由乙方谢德元；占合资开采矿产60%股份； 3、甲方郑伟志向乙方谢德元借资100万元，用于租地和开采证件手续办理的资金，此款转入郑伟志妻子的账号上，收款户名：黄家嫦，账号6228××××0170，甲方收到款后向乙方谢德元开具收据； 4、采矿进场一个月后，甲方郑伟志需要将人民币100万元退还给乙方谢德元等。 （二）签订上述《合作协议》之前，原告已按照被告郑伟志指示，于2019年1月7日、2019年1月12日、2019年1月16日分别转账支付30万元、20万元、50万元，共计100万元至被告黄家嫦账户，故签订《合作协议》当天，被告郑伟志向原告出具《收据》，载明“今收到谢德元非洲投资黄金开采款，作为前期办证资金100万元，特此立据；收款人郑伟志；2019年1月18日。” （三）2019年1月29日，甲方郑伟志、乙方谢德元、丙方黄家嫦共同签订《借款协议》，约定：甲方因在非洲塞拉利昂开办黄金矿厂需要资金办理相关证件，向乙方借款250万元，丙方作为甲方妻子，同意为本协议借款提供连带担保责任，现三方就借款事宜达成协议如下： 1、借款支付方式：甲方指定本协议所有借款支付至丙方账户（6228××××0170），其中本协议签订前乙方已支付100万元至丙方账户（2019年1月7日支付30万元、2019年1月12日支付20万元、2019年1月16日支付50万元），剩余150万元乙方按照甲方书面通知支付，并以实际到账为准。 2、甲方保证本协议借款仅用于非洲塞拉利昂开办黄金矿厂办证及租地，违者视为甲方违约，甲方自愿赔偿乙方50万元。 3、鉴于本协议借款用于塞拉利昂开办黄金矿厂办理证件，甲方承诺在收到剩余150万元借款后2个月内将所有矿厂证件办理完毕，并书面通知乙方进场进行设备安装及矿产采挖，逾期甲方将从借款支付之日按照月息2分向乙方支付借款利息。 4、特别约定：如甲方在收到剩余150万元借款后2个月内办好黄金矿厂所有证件，确保矿厂合法合规开采，则本协议借款不收取利息。 5、借款期限：为本协议签订之日180日。 6、违约责任：甲方未按照本协议约定履行相关义务，则承担因此造成的所有损失，包括但不限于乙方主张债权所产生的诉讼费、保全费、保函费、律师费等。 7、担保责任及担保期间：丙方自愿为本协议借款提供连带担保责任，担保范围包括但不限于借款本金、利息、违约责任及实现债权的所有费用等，担保期间为借款期限届满后2年……。 （四）签订《借款协议》后，原告分别是： 1、通过工商银行，于2019年1月31日转账30万元、2019年2月1日转账20万元、2019年2月2日转账10万元、2019年2月22日转账50万元、2019年2月23日转账30万元、2019年5月28日转账3.21万元（原告自认该笔款项是原告委托被告代买中国至非洲飞机票的支出）、2019年6月1日转账35万元、2019年6月5日转账28万元、2019年7月1日转账10万元、2019年7月13日转账15万元，共计231.21万元至黄家嫦账户； 2、通过建设银行，于2019年6月27日转账10万元、2019年7月1日转账30万元、2019年7月3日转账20万元、2019年7月5日转账10万元、2019年7月10日转账10万元，共计80万元至黄家嫦账户。 综上，原告共向被告转账支付411.21万元（100万元+231.21万元+80万元），扣除原告自认其委托被告代买飞机票的3.21万元，转账支付金额为408万元。 （五）庭审中，原告向本院提供了《微信聊天记录》，其中显示：1、2019年9月16日，“如果不是你说50万元压金你就能办好，到现在我借你3佰万元多，还没办好，办证件协调的一些费用本来就是你出的”。2、2019年8月1日，“我们是好相信你，把几百万都借给你去办手续了，你就说这个话，到时候大家都不好过，那照你这么说这个事就没什么做得了”；“我跟你讲实话，我们发完设备下次也是没钱了，你从当初的五十万元压金，又借了三百多万元，当初讲这些钱都是你们出”。3、2019年12月6日，“郑总，你如果是开不起工，我们也不会浪费一百多万元这么快去买设备呀，讲开工开了几次都没开起”。4、2020年1月6日，“你们今年六七月份跟我们借的那个35万就是拿来清关的”。 被告郑伟志向本院提供的《微信聊天记录》，部分内容显示：2019年6月20日，“我相信你的能力，从50万元一直最后加到240万元都相信你是为了办证件”。 （六）庭审中，被告陈述“本来证件已经办妥，但因为换了新的矿务部长，故新的采矿证正在办理，据说已经办妥，还没有去拿”，原告对此不予认可；但双方一致确认目前尚未开工采矿。 裁判的理由与结果 本院认为，本案系民间借贷纠纷。本案的焦点问题在于：一、借款本金的认定；二、利息的认定；三、原告诉请被告承担违约金50万元、律师代理费10万元、保全保险费6000元、公告费应否支持；四、被告黄家嫦应否承担共同偿还责任。 关于焦点问题一，借款本金的认定。 庭审中，双方对借款本金各执一词。经查，《借款协议》约定借款本金是250万元，但原告实际共转账支付408万元给被告（扣除了原告自认委托被告代购飞机票的费用3.21万元），故关键在于判断超出借款协议的转账金额158万元能否认定为借贷。对此，本院评析如下：（一）虽然超出的158万元并无借条等书面协议，但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条的规定“原告仅依据金融机构转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应的证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任”。结合到本案，对于超出借款协议的158万元，原告向本院提供了银行转账凭证，转账事实清楚，至此，原告对该部分转账系借贷完成了初步举证责任，被告虽对超出部分系借贷不予认可，但并未合理说明及举证证明系“偿还之前借款或其他债务”；（二）原告在完成初步举证责任后，又向本院提供了其与被告的微信聊天记录“（聊天时间2019年9月16日）到现在我借你3佰万多，还没办好，办证件协调的一些费用本来就是你出的”、“（聊天时间2019年8月1日）我又借了三百多万去，当初讲这些钱都是你们出”等，从上述聊天内容可知，原告出借款项远超出借款协议约定金额，且被告对此并未否认或者反驳；（三）被告对“银行转账明细”质证认为“其余款项是原告购置车辆、建厂房的费用”，但并未提供证据证明，与其当庭陈述“转账款项除了借给范总35万元外，其余款项均用来办证、协调疏通关系、租地等”相矛盾，且根据双方签订的《合作协议》约定，开采证件和公司注册手续办理、当地关系问题的协调、租地和租地协调等的处理以及相应费用均由郑伟志承担；（四）原告对“为何对于超出部分未出具或补具借条”进行了合理解释，主张系因“被告远在非洲”；（五）被告向本院提供微信聊天记录，拟证明原告自认借款本金是240万元，但微信聊天时间是2019年6月20日，之后原告又转账100多万元给被告，结合后面的聊天内容，本院对该抗辩意见不予采纳。综上所述，本院认定涉案本金数额为408万元。 关于焦点问题二，利息的认定。 （一）经查，被告并未按照《借款协议》第3、4条约定，在收到剩余借款后2个月内将矿厂证件办妥，确保矿厂合法合规开采，并书面通知原告进场进行设备安装及矿产采挖，故对于《借款协议》约定的250万元本金，原告请求被告按照协议约定自借款支付之日按月息2分向原告支付借款利息，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。被告辩称原告未足额支付“剩余150万元”，尚未达到支付利息的条件，与客观事实不符，故本院不予采信。被告认为依据《合作协议》第4条约定，第一笔100万元无需支付利息，且应在采矿进场后才予以返还，但显然，双方之后通过《借款协议》的方式对“利息支付、还款期限”等事项进行了变更，应以变更后的意思表示为准，故对该意见，本院不予采信。 至于超出的158万元本金，因双方并未明确约定借期内和逾期利息，也未约定借款期限，故对原告诉请自借款支付之日按照月息2分计算利息的主张本院不予支持，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条之规定，本院确定从起诉次日即2020年5月26日起按照年利率6%支付至款项清偿之日止。 为便于理解和计算，本院对利息列表如下：                            付款             时间                       付款             金额                       产生利息             （元）                               2019．1．7                       30万                       99419.18元             （30万×24%÷365×504天[2019.1.7至2020.5.25]）                               2019.1.12                       20万                       65621.92元             （20万×24%÷365×499天[2019.1.12至2020.5.25]）                               2019.1.16                       50万                       162739.72元             （50万×24%÷365×495天[2019.1.16至2020.5.25]）                               2019.1.31                       30万                       94684.93元             （30万×24%÷365×480天[2019.1.31至2020.5.25]）                               2019.2.1                       20万                       62991.78元             （20万×24%÷365×479天[2019.2.1至2020.5.25]）                               2019.2.2                       10万                       31430.14元             （10万×24%÷365×478天[2019.2.2至2020.5.25]）                综上，截止到2020年5月25日，尚欠本金408万元、产生利息781216.43元，被告并应自2020年5月26日起按照“本金250万元、年利率24%（即月利率2%）”和“本金158万元、年利率6%”分别计算利息至款项全部清偿之日止。 关于焦点问题三，原告诉请被告承担违约金50万元、律师代理费10万元、保全保险费、公告费应否支持。 1、关于违约金50万元。原告依据《借款协议》第2条约定“甲方保证借款仅用于开办黄金矿厂办证及租地，违者视为甲方违约，甲方自愿赔偿乙方50万元”提出该项主张，但并未提供证据证明被告存在违反上述约定的情形，且结合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，故对原告要求被告支付违约金50万元的诉讼请求，本院不予支持。 2、关于律师代理费10万元。双方在《借款合同》中虽然有约定，但是根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率,又约定了违约金或者其他费用,出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用,也可以一并主张,但总计超过年利率24%的部分,人民法院不予支持。”律师费属于该条规定“其他费用”的范畴，本院已经按照年利率24%即月利率2%计算逾期利息，故原告再要求被告承担律师费10万元，将超出上述规定，本院不予支持。 3、关于保全保险费、公告费。本院认为，保全保险费系原告申请保全措施时为承担自身保全担保责任所产生的费用，并非必然发生，故该费用应由原告自行承担。至于公告费，因本案并未进行公告，该项费用并未实际发生，故本院不予支持。 关于焦点问题四，被告黄家嫦应否承担共同偿还责任。本院认为，虽然被告黄家嫦仅以保证人身份在借款协议上签字，但其与被告郑伟志系夫妻关系，所有款项均转入黄家嫦账户，可以认定黄家嫦对借款明知并实际参与，有共同意思表示，故被告黄家嫦亦是涉案债务的共同债务人，其理应与被告郑伟志对涉案债务承担共同偿还责任。 依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条、第二十六条、第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下： 一、被告郑伟志、黄家嫦在本判决生效之日起十日内偿还原告谢德元借款本金4080000元； 二、被告郑伟志、黄家嫦在本判决生效之日起十日内支付原告谢德元借款利息781216.43元（暂计算至2020年5月25日，之后分别按照“本金2500000元、年利率24%”和“本金1580000元、年利率6%”另行计算至款项清偿之日止）； 三、驳回原告谢德元的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费52176元，减半收取26088元，财产保全费5000元，共计31088元，由被告郑伟志、黄家嫦负担26202元，由原告谢德元负担4886元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  肖娜 二〇二〇年十一月二十七日 书记员  张靓 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第十七条原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼,被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务,被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后,原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的,从其约定,但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的,人民法院可以区分不同情况处理: (一)既未约定借期内的利率,也未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的,人民法院应予支持; (二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的,人民法院应予支持。 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率,又约定了违约金或者其他费用,出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用,也可以一并主张,但总计超过年利率24%的部分,人民法院不予支持。 《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》 第三条夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己的主张，有责任提供证据加以证明。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。