辽宁省大连市中山区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0202民初1993号原告：大连长兴购物中心李淑梅牛羊肉店，住所地大连市沙河口区西安路107号二厅M3008号。经营者：李淑梅，系该店负责人。委托诉讼代理人：王芸，辽宁德中律师事务所律师。委托诉讼代理人：张蕊光，辽宁德中律师事务所律师。被告：大连胜湖渤海明珠酒店管理有限公司，住所地辽宁省大连市中山区胜利广场8号。法定代表人：齐晶晶，系该公司经理。委托诉讼代理人：付丽艳，辽宁海之韵律师事务所律师。第三人：大连渤海明珠餐饮管理有限公司，住所地辽宁省大连市中山区胜利广场8号。法定代表人：陈朱各，系该公司总经理。原告大连长兴购物中心李淑梅牛羊肉店与被告大连胜湖渤海明珠酒店管理有限公司、第三人大连渤海明珠餐饮管理有限公司债权人代位权纠纷一案，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告经营者李淑梅与其委托诉讼代理人王芸、张蕊光，被告法定代表人齐晶晶与其委托诉讼代理人付丽艳到庭参加诉讼，第三人经公告送达起诉状副本和开庭传票，期限届满未到庭参加诉讼，亦未提出答辩意见。本案现已审理终结。原告大连长兴购物中心李淑梅牛羊肉店向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告履行代位清偿义务，向原告支付货款人民币179413.2元及利息8413.73元（①逾期付款：6655.48元，自2019年3月19日计至2020年1月20日，按中国人民银行同期贷款利率计算；②迟延履行期间的债务利息：1758.25元，暂计金额，自2020年1月21日暂计至2020年3月17日，加倍支付迟延履行期间的债务利息，实际主张至给付之日止）；2、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原告与第三人长期存在供货合同法律关系，自2018年4月起，第三人开始以各种理由拖欠原告货款共计人民币179413.2元。2019年3月19日，原告向贵院提起诉讼，经贵院审理，于2019年10月14日作出（2019）辽0202民初2009号民事判决书，判决第三人向原告给付货款179413.2元及利息，自起诉之日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算。上述款项应于判决发生法律效力之日起十日内全部付清。2018年12月15日，第三人与大连胜湖实业有限公司（以下简称“胜湖实业”）签订《酒店租赁经营合同》，约定第三人将自身具有独立所有权的酒店房屋、所占土地及酒店经营权的大连渤海明珠酒店转租给胜湖实业使用、经营，租赁经营期限为10年，即从2018年12月15日至2028年12月15日，租金为每年600万元，按年支付。2019年1月22日，被告与第三人、胜湖实业签订《变更合同主体三方协议》，协商一致由被告取代胜湖实业成为《酒店租赁经营合同》的承租人。被告应于2019年12月15日向第三人支付2018年至2019年的年租金600万元，但至今仍未支付。原告认为，原告对第三人的债权合法有据，应受法律保护。由于第三人怠于行使其对被告的到期债权，损害了原告债权的实现，为切实有效地保护自己的合法权益，根据《合同法》第七十三条及相关法律法规的规定，提起代位权诉讼，请求法院依法裁决。被告辩称：被告与第三人之间是房屋使用权抵债合同关系，而非房屋租赁合同关系。1、2014年10月，迈世集团有限公司（以下简称“迈世集团”）借用抚顺市天马物流有限公司（以下简称“抚顺天马”）2000万元；2015年9月，抚顺天马将2000万元债权转让给抚顺市润乔投资管理有限公司（以下简称“抚顺润乔”）；2015年10月和2016年5月，迈世集团分别借用抚顺润乔3000万元和1500万元，借款总计6500万元，期间，迈世集团偿还借款500万元。2016年8月，抚顺润乔将6000万元债权转让给抚顺市顺欣投资管理有限公司（以下简称“抚顺顺欣”）。迈世集团以其持有的大连泰华迈世房地产开发有限公司（以下简称“泰华公司”）100%股权以及基于该等股权而享有的所有现时和将来的权利和利益提供质押，泰华公司以其名下位于大连市西岗区土地的剩余价值提供抵押担保，陈杰、范旭、第三人、大连经济技术开发区金马大厦企业有限公司提供连带保证担保。2018年12月15日，本案第三人、胜湖实业与抚顺顺欣签订《债权债务转让协议》，约定第三人自愿承担迈世集团剩余欠款6000万元还款义务。胜湖实业租赁第三人位于大连市中山区的房屋及酒店经营权10年，每年12月15日前向抚顺顺欣支付租赁费用600万元。因被告每年代第三人向抚顺顺欣偿还600万元，故第三人与被告之间存在6000万元债权债务关系，第三人以酒店使用权抵债且不收取年租金的形式向被告清偿债务；2、被告合法占有该房屋，以欠款抵顶的方式取得了房屋的使用权；3、被告与第三人之间存在真实的债权债务关系，房屋使用权抵顶合同是双方真实意思表示，合法有效，具有法律依据；4、被告在本案诉讼前，就已经实际使用案涉房屋，以公开合法占有的形式公示了其对案涉房屋使用权，具有事实依据；5、工商备案的合同，是为了被告经营酒店，由代办公司办理营业执照所需而签订的，不是被告与第三人真实意思表示，被告没有代为第三人偿还的义务。在《债权债务转让协议》履行过程中，因胜湖实业缺乏经营酒店所需资质，因此采用员工代持股的形式设立被告公司。原告提交的证据《酒店租赁经营合同》也是为了实现被告经营酒店的目的所签署的。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2019年3月29日，原告因第三人经营时欠付货款而向本院起诉，本院于2019年10月14日作出（2019）辽0202民初2009号民事判决书，判决：一、被告大连渤海明珠餐饮管理有限公司给付原告大连长兴购物中心李淑梅牛羊肉店货款179413.2元；二、被告大连渤海明珠餐饮管理有限公司给付原告大连长兴购物中心李淑梅牛羊肉店，自起诉之日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。上述第一、二项中被告应偿付原告之款项，于本判决发生法律效力之日起十日内全部付清；如果未在本判决指定的期间内履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；诉讼费4600元（含公告费710元），由被告大连渤海明珠餐饮管理有限公司负担。该判决书发生法律效力后，因第三人未按期履行给付义务，原告遂向本院申请强制执行。执行过程中，被告向本院提交《酒店租赁经营合同》和《变更合同主体三方协议》，证明其在第三人处经营酒店的合同依据。该两份证据显示，2018年12月15日，第三人作为甲方与乙方胜湖实业签订了一份《酒店租赁经营合同》，约定第三人将其所有的大连渤海明珠酒店转租给胜湖实业使用、经营，租赁经营期限为10年，即2018年12月15日至2028年12月15日，租金为每年600万元，按年支付；合同第十四条约定，甲方公司与涉案酒店的债务由甲方承担，若乙方替甲方偿还相关费用，乙方有权在应交未交的租金中优先予以扣除，或单独向甲方索要。2019年1月22日，被告与第三人、胜湖实业签订一份《变更合同主体三方协议》，协商一致由被告取代胜湖实业成为《酒店租赁经营合同》的承租方，被告据此向工商行政管理部门办理工商登记，领取了营业执照。经营期间，被告未向第三人支付租金。本院所确认的上述事实，有（2019）辽0202民初2009号民事判决书、《酒店租赁经营合同》、《变更合同主体三方协议》及当事人陈述笔录在卷为凭，并经庭审质证和审查，应予采信。本院认为：本案争议焦点为1、本案被告与第三人之间的实质关系；被告所称执行程序提交《酒店租赁经营合同》系为办理工商执照而制作，实际应以其当庭提交证据为准，应以哪个协议内容为事实依据；2、被告是否应承担代位偿还义务。针对上述争议焦点，本院评述如下：关于被告与第三人之间的实质关系。被告虽提交《债权债务转让协议》、《房屋租赁协议书》、《借款合同》、网上银行转账凭证等主张其与第三人之间系房屋使用权抵债关系，但这些证据无法证明其与第三人之间存在真实的债权债务关系。一方面，《借款合同》、《债权债务转让协议》的真实性、是否实际履行，因第三人未到庭而无法查证；另一方面，被告提交的网上银行转账凭证显示债权人向债务人转账金额与其提交迈世集团分别与抚顺天马、抚顺润乔、抚顺顺欣签订《借款合同》所体现的金额不符，无法证明网银转款的用途、债务人还款等情况，故对其主张不予认可。被告提交的《债权债务转让协议》，内容不仅与其提交的《酒店租赁经营合同》内容不一致，也与其提交2018年12月15日和2019年1月16日分别签订的《房屋租赁协议书》内容矛盾。同时，《债权债务转让协议》约定被告代第三人按月偿还欠款，第三人对价承接债务的依据不充分，债权人抚顺顺欣放弃房产抵押、股权质押、保证人连带保证责任，仅选择向第三人主张债权的行为有悖于常理，被告也未提供证据证明《债权债务转让协议》系当事人真实意思表示且已实际履行，故本院不予采信。被告向本院执行庭提交的《酒店租赁经营合同》、《变更合同主体三方协议》，系各方真实意思表示，且未违反法律、法规，被告据此向工商行政管理部门办理工商登记，领取营业执照，并依上述合同和协议实际使用案涉租赁房屋，其与第三人应确定为房屋租赁合同关系，第三人对被告享有租金债权。关于被告是否应承担代位清偿义务。原告与第三人的债权债务关系已由本院作出的（2019）辽0202民初2009号民事判决书予以确认，且该判决已发生法律效力。被告负有向第三人支付房租的到期债务，而第三人至今未通过提起诉讼或申请仲裁等方式向被告主张权利，应视为怠于行使其到期债权，其怠于主张债权的行为已对原告造成损害，同时该债权并非专属第三人自身债权，故原告向被告提起债权人代位权诉讼符合法律规定的条件，本院予以支持。第三人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法应缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告大连胜湖渤海明珠酒店管理有限公司给付原告大连长兴购物中心李淑梅牛羊肉店货款179413.2元；于本判决发生法律效力之日起10日内付清。二、被告按本院（2019）辽0202民初2009号民事判决书所确定第三人应给付原告之利息和迟延履行期间的加倍利息，给付原告利息。一审案件受理费4060元、保全费1460元、公告费450元，由大连胜湖渤海明珠酒店管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  姜庆涛人民陪审员  盛 君人民陪审员  卢 威二〇二〇年九月十六日书 记 员  王 静