陕西省咸阳市中级人民法院行政裁定书 （2019）陕04行初62号     原告：刘克勤，男，1948年5月21日出生，汉族，住陕西省永寿县，退休干部。被告：永寿县人民政府，住所地永寿县。法定代表人：王飞，该县县长。委托诉讼代理人：李佐鹏，永寿县政府工作人员。委托诉讼代理人：刘世权，陕西丰瑞律师事务所律师。第三人：咸阳永鑫房地产开发有限公司。刘克勤诉永寿县人民政府强制拆除及行政赔偿一案，本院于2017年11月23日作出（2016）陕04行初278号行政裁定，原告刘克勤不服，上诉于陕西省高级人民法院，陕西省高级人民法院于2018年11月20日作出(2018)陕行终50号行政裁定，撤销原审裁定，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。因咸阳永鑫房地产开发有限公司与本案的审理有利害关系，本院追加其为本案第三人。本案现已审理终结。原告刘克勤诉称,其在永寿县XX路XX段XX城XX层砖混结构，建筑面积为104.78㎡的门面房及28㎡操作间，2003年8月27日取得房产证，房屋所有权证为永房权证城私字第0895号。该房登记在原告之妻骞谷英名下，骞谷英于2006年7月11日去世，该房为原告一人所有。2013年3月，被告决定征收包括城关粮站原告的门面房在内的区域，并出让该区域的土地。永寿县福安房地产开发有限公司取得了该区域土地。被告授权永寿县旧城改造办公室具体负责实施。旧城改造办公室在没有召开听证会的情况下，违法向原告等业主下发了《永寿县城关粮站房屋征收补偿实施办法》（永久组发（2013）06号），安置方式限定为货币补偿，非法剥夺了原告等业主选择产权调换安置的权利，且进行暗箱操作，选择评估机构进行违法评估。为此，原告等业主无法接受该方案，并多次向被告相关领导反映意见，要求按照相关法律规定依法进行安置。但被告拒不采纳原告等业主的意见，拒绝产权调换。后经多次协商无果，至今未达成补偿安置协议，未对原告进行任何补偿。2016年8月8日晚11时许，被告乘原告不备，组织安排拆迁人员强行将原告的房屋非法拆除，将原告房屋内的物品掩埋毁损。经原告抗议后，被告停止与原告协商。在未谈妥的情况下，被告多次对原告房屋进行破坏和拆除，导致原告房屋已完全毁损，给原告造成了巨大的经济损失和精神伤害。被告与原告未签订补偿协议，强行拆除原告房屋的行为，严重违反了国家法律，侵害原告合法权益。请求：1、确认被告组织实施强制拆除原告房屋的行为违法；2、被告赔偿原告非房屋直接损失3万元；3、将原告房屋恢复原状；4、本案诉讼费用由被告承担。经本院释明后原告变更诉讼请求为：1、确认被告组织实施强制拆除原告房屋的行为违法；2、判令被告按照1：1.2的比例原址置换商铺并赔偿原告各种损失，包括停工停业损失及利息，搬迁费，临时安置费，水电安装补偿费，装修装饰费及其他费用，网络安装费、闭路电视费、固定电话及安装费、室外排污设施费、采暖设施支出费等，存放的炊具等用具损失费，误工费、差旅费、资料费，拆迁奖励费，房屋拆迁补助费，共计311.2086万元；4、本案诉讼费用由被告承担。被告永寿县人民政府答辩称：一、永寿县人民政府不是本案适格被告，原告以永寿县人民政府为被告不符合法律规定，应予以驳回。1、《最高人民法院关于适用的解释》（以下简称《行诉法解释》）第二十五条第一款规定，市、县级人民政府确定的房屋征收部门组织实施房屋征收与补偿工作过程中作出行政行为，被征收人不服提起诉讼的，以房屋征收部门为被告。本案中，被告永政房征决（2013）01号《房屋征收决定书》，确定房屋征收实施部门为永寿县旧城改造办公室，故对征收决定范围内的房屋征收与补偿工作所作的行政行为不服提起诉讼的，不能以永寿县人民政府为被告。2、被告从未实施过原告所诉称的强拆行为，原告将永寿县人民政府列为被告无事实依据。《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第一款规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告。本案中，被告从未实施或者委托、授意他人实施强拆原告房屋的行为，以永寿县人民政府为被告并要求其承担法律责任显然违反了该款规定。二、原告诉请被告赔偿各项损失无事实和法律依据，应予驳回。被告未作出原告所诉行政行为，故无义务向原告赔偿。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十七条规定，作出房屋征收决定的市、县级人民政府对被征收人给予被征收房屋价值的补偿，因征收房屋造成的搬迁、临时安置、停产停业损失的补偿。故因房屋征收作出的各项补偿均以被征收房屋现实存在为前提，若被征收房屋在征收过程中已经灭失，则征收部门向被征收人给予补偿将失去事实依据。本案中，被征收人的房屋因第三人的民事侵权行为已经灭失，故依法向其给予征收补偿的事实基础已经丧失。被征收人可按照民事侵权法律关系向第三人主张赔偿以获得救济。原告所受损失系由第三人的民事侵权行为造成，不存在国家机关和国家机关工作人员行使职权侵害其合法权益的情形，故不存在向原告进行国家赔偿的事实基础。综上，请求驳回原告的诉讼请求。第三人咸阳永鑫房地产开发有限公司未陈述意见、未提供证据。经审理查明：原告刘克勤在永寿县XX路XX段XX城XX层砖混结构，建筑面积为104.78㎡的商业用门面房并取得该房永房权证城（私）字第0895号房屋所有权证，原告同时拥有该房28㎡操作间。 2013年4月21日，永寿县人民政府作出永政房征决（2013）01号《房屋征收决定书》，对征收范围、房屋征收实施部门、签约期限及房屋征收补偿方案等内容予以公告。原告的房屋在该征收决定范围内。2013年8月26日，永寿县旧城改造工作领导小组印发《永寿县城关粮站房屋征收补偿实施办法》（永旧组发[2013]06号）。该办法对改造范围、补偿方式、评估与补偿、搬迁及奖励作了规定。原告刘克勤的房屋亦在该改造范围内。2016年8月7日，在双方未达成补偿协议的情况下，原告的房屋部分被损毁，后至2017年，原告的房屋被全部拆除。现第三人在原告所诉房屋占用土地上已新建高层商住楼房。本院认为，国有土地上房屋征收过程中，因强制拆除房屋而引发的一并提起行政赔偿案件中，既有因违法拆除给权利人物权造成损失的赔偿问题，也有因未依据征收与补偿相关规定进行征收补偿而给权利人造成的应补偿利益的损失问题，甚至还包括搬迁、临时安置以及应当给予的补助等问题。对此类案件，人民法院应综合适用《中华人民共和国国家赔偿法》规定的赔偿方式、赔偿项目、赔偿标准和《国有土地上房屋征收与补偿条例》规定的补偿方式、补偿项目、补偿标准，依法确定赔偿项目和赔偿数额，让被征收人得到的赔偿不低于其依照征收补偿方案可以获得的征收补偿。《中华人民共和国国家赔偿法》第四条规定：“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：……（三）违法征收、征用财产的；（四）造成财产损害的其他违法行为。”；第三十二条规定：“国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。”；第三十六条规定：“侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：……（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金……。”本案中，原告的房屋被强制拆除的行为违法，被告永寿县人民政府应当赔偿原告相应的损失。但关于房屋的赔偿，原告一直主张在原址进行房屋产权置换，即以本案第三人在原址新建的房屋以1.2倍面积对其被拆房屋进行赔偿。原告所称的产权置换应当指产权调换。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十一条规定，被征收人可以选择货币补偿，也可以选择房屋产权调换。被征收人选择房屋产权调换的，市、县级人民政府应当提供用于产权调换的房屋，并与被征收人计算、结清被征收房屋价值与用于产权调换房屋价值的差价。因旧城区改建征收个人住宅，被征收人选择在改建地段进行房屋产权调换的，作出房屋征收决定的市、县级人民政府应当提供改建地段或者就近地段的房屋。上述规定中的产权调换是在房屋征收阶段，在征收人与被征收人之间进行。本案审理中，经查，原告的房屋已被强制拆除，土地交由第三人开发商新建了房屋并已大部分出售，已经不具备对原告进行产权调换的时机和条件。经本院多次协调后，也未能在各方当事人之间达成产权调换协议。上述情况本院向原告释明后，原告仍坚持对其房屋的赔偿以产权调换方式而拒绝赔偿金方式的赔偿，原告此项诉讼请求既无事实根据也与前述《中华人民共和国国家赔偿法》的规定不符。如前所述，对于原告的赔偿人民法院应综合考虑，让其得到的赔偿不低于其依照征收补偿方案可以获得的征收补偿，因原告坚持对房屋赔偿以产权调换方式进行，原告的其他赔偿请求也无法裁决。故，在原告不变更诉讼请求的情况下，对原告赔偿财产损失的起诉本院予以驳回。综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款（十）项的规定，裁定如下：驳回原告刘克勤关于判令被告按1:1.2的比例原址置换商铺并赔偿其各种损失共计311.2086万元的起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。      审    判    长      黄智慧    审    判    员      周昌柱    审    判    员      张  娟                                 二〇二〇年六月十二日     书    记    员      魏  萌       2019046219485211112017112320160427820181120201850104782820038270895200671120133201306201688111233412112311208641201301210478089528201342120130120138262013062016872017121123112086