贵州省罗甸县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2728民初1166号 原告：黄某某，女，1972年2月12日生，汉族，重庆市梁平县人，住重庆市梁平县。 委托诉讼代理人：成绍军，系贵州名城（桐梓）律师事务所律师。 被告：贵州省钰棋卓越建筑工程有限公司，住所地：贵州省黔南布依族苗族自治州罗甸县龙坪镇迎宾路冯明荣私人房产二楼，统一社会信用代码：91522728MA6DXD5W9A。 法定代表人：姚咏梅，该公司董事长。 委托诉讼代理人：冯阳，系贵州湖岛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄雪，系贵州湖岛律师事务所律师。 原告黄某某与被告贵州省钰棋卓越建筑工程有限公司（以下简称钰棋公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月28日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告黄某某委托诉讼代理人成绍军、被告钰棋公司委托诉讼代理人冯阳、黄雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄某某向本院提出诉讼请求：1、判决撤销罗甸县劳动人事争议仲裁委员会作出的《罗劳人仲案字[2020]第06号仲裁裁决书》；2、判决被告向原告支付2019年7月3日至2019年10月23日的工资73333元；3、判决被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资53333元（2019年8月3日至10月23日）；4、判决被告向原告支付违法终止劳动合同的赔偿金20000元；5、案件诉讼费由被告承担。事实和理由：被告系从事建筑行业的法人，郝某某为该公司实际控制人。被告因工作需要，在贵州人才信息网招聘造价员，薪资10000-20000元，工作地点为罗甸县。原告了解到该招聘信息后立即投递简历，被告遂与原告联系，郝某某对原告进行了面试，经双方口头协商一致，被告聘用原告为造价员，月薪20000元。2019年7月3日，原告到被告处开始工作，但被告一再拖欠原告工资，经原告多次催问，被告仍不支付，且未与原告签订劳动合同，严重损害了原告的合法权益。因原告多次催问工资，被告对原告异常反感，同时，为了逃避支付劳动报酬的义务，便违法终止与原告的劳动合同，并将原告推到另一家公司工作。原告现在所在单位支付给原告的劳动报酬为月薪20000元，且每月按时支付。2020年4月6日，因被告拖欠上述工资，原告向罗甸县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2020年5月28日作出罗劳人仲案字[2020]第06号仲裁裁决书，原告对该裁决不服，提起诉讼。另外，原告庭审中提出其主张的赔偿金20000元，包含了经济补偿金。 被告钰棋公司辩称，1、被告同意撤销罗劳人仲案字[2020]第06号仲裁裁决书，请求人民法院判决按月3000元标准计算支付原告的2019年7月3日至2019年10月23日的工资，驳回其他请求。2、原、被告并未签订书面劳动合同，但双方约定了试用期，试用期为3000元/月，转正后根据工作能力可以提升到10000元/月，原告主张20000元每月没有依据。被告通过贵州省人才信息网发布招聘信息招聘造价员，就职要求面议，原告通过该网站投送简历，并经公司负责人郝某某面试，因该职业为特种行业，岗位工作要求的技术复杂程度较高，原告以长时间用工为目的，在被告面试时，与原告达成口头协议，原告入职时试用期为6个月，待遇为3000元，招聘信息发布的工资待遇只能作为参考，不是实际待遇，应当以双方实际发放的工资为标准。3、原告要求双倍工资，请求驳回。被告与原告约定了试用期6个月，试用期结束后才正式签订劳动合同，现在原告在试用期离职，试用期未通过，因原告自身原因未能与被告签订劳动合同，故被告不应支付双倍工资。4、被告不存在违法解除劳动合同的情形，不应支付赔偿金及补偿金。在试用期被证明不符合录音条件的，用人单位可以解除合同，应当向劳动者说明理由。原告在试用期期间，不顾被告形象及个人自身形象，在履行被告安排的工作时，不服从管理，与公司员工大吵大闹，在公司造成了不良影响，严重影响公司形象，对此，被告以原告不能胜任公司安排的工作，决定解除与原告的劳动关系，不应当支付赔偿金及经济补偿金。5、被告并非故意拖欠原告工资，而是具有特殊性。被告为建筑公司，具有特殊性，公司所有员工工资发放方式通常为工程款到账后及时发放，但是工资表是每月造册。被告与公司员工达成一致协议，公司资金周转困难时工资发放方式是待工程款到账后统一及时发放。在此期间，如员工家庭困难需要用钱，可以向公司借款用于生活，待发放工资时从其工资中扣划，这是公司一贯的制度，原告是知道这项制度的，因此，被告并非故意拖欠原告工资。 原告黄某某为证实自己的主张向本院提交了如下证据： 证据1、被告工商登记报告，拟证明被告是具有用工主体资格的法人单位； 证据2、原告网上应聘资料及被告招聘信息，拟证明原告是通过网上招聘与被告达成用工意向； 证据3、与被告公司会计的微信聊天记录，拟证明原告与被告存在事实劳动关系； 证据4、与郝某某聊天记录，拟证明原告在被告公司上班是高薪工作，月工资20000元，同时追讨工资的事实； 证据5、与公司管理人员姜某某短信及聊天记录，拟证明原告的工资是20000元，同时姜某某同意将原告工资分解为4个人报上去做工资； 证据6、与马某某聊天记录，拟证明原告在被告公司上班为月工资20000元； 证据7、罗劳人仲案字[2020]第06号仲裁裁决书，拟证明本案已经过仲裁程序； 证据8、工资收入证明、银行账户明细、微信转账记录，拟证明原告之前在其他公司上班，月平均工资20000元； 被告钰棋公司向本院提交如下证据： 证据1、律师调查笔录，拟证明原告与被告口头约定到被告处上班，试用期半年试用期工资3000元，并约定了工资发放方式； 证据2、被告公司员工工资表，拟证明被告公司员工待遇为1000元-10000元不等，原告称其工资20000元于实际不符。 经审理查明，被告钰棋公司在贵州人才信息网上发布招聘信息招聘造价员，薪资待遇1000元-20000元，工资面议，工作地点为贵州省罗甸县。原告黄某某通过其发布的招聘信息进行应聘，由被告钰棋公司负责人郝某某进行面试后于2019年7月3日到该公司上班，双方未签订劳动合同，2019年10月23日，被告钰棋公司解除与原告黄某某的劳动关系，在此期间，被告钰棋公司未发放原告黄某某的工资。2020年4月2日，原告黄某某向罗甸县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告钰棋公司支付原告2019年7月3日至2019年10月23日的工资73333元、双倍工资53333元、赔偿金20000元，罗甸县劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月28日作出裁决，原告黄某某对裁决不服，向本院提起诉讼。 另外，原告黄某某应聘简历中，求职意向为：建筑工程造价/预结算师、期望月薪20000元、工作地区贵阳市。 以上事实有原告提供的被告网上招聘信息、罗劳人仲案字[2020]第06号仲裁裁决书、与被告公司会计的微信聊天记录、与公司管理人员姜某某短信及聊天记录、与郝某某聊天记录、原告网上应聘资料及原、被告陈述在案佐证，足以认定。 本案争议焦点：1、原告的工资如何认定？2、被告是否应支付二被工资？3、被告是否应支付赔偿金？ 本院认为，对于焦点1，原告黄某某与被告钰棋公司未签订劳动合同，对于原告黄某某的工资待遇双方也说法不一，但根据被告钰棋公司发布的招聘信息，明确了造价员的薪资是10000元至20000元，因此，原告黄某某的工资应在该区间范围内。被告钰棋公司称与黄某某约定试用期6个月，试用期工资3000元，其未提供证据予以证明，原告黄某某也不予认可，并且法律也未规定劳动者必须要有试用期，因此，对被告钰棋公司的该意见，本院不予采纳。原告黄某某称其与被告钰棋公司口头约定月工资为20000元，其未提供证据予以证明，被告钰棋公司也不认可，因此，对其称月工资20000元的说法，本院不予采纳。综合考虑原告黄某某的求职意向以及其实际工作地点、被告钰棋公司的招聘信息、罗甸县与贵阳市的经济差异等因素，对于原告黄某某的月工资本院酌情予以支持13000元。原告黄某某从2019年7月3日工作至2019年10月23日，期间共计3个月零21天，应得工资为48100元，被告钰棋公司应当立即予以支付。 对于焦点2，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”原告黄某某从2019年7月3日工作至2019年10月23日，被告钰棋公司未与原告黄某某订立书面劳动合同，原告黄某某主张被告钰棋公司支付自2019年8月3日至2019年10月23日期间的二倍工资，本院予以支持。该期间共计2个月零21天，二倍工资应为70200元，扣除已经按照正常月工资计算的部分35100元，还应补原告黄某某差额35100元。 对于焦点3，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位单方面解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规或者劳动者合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。”第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”本案中，被告钰棋公司未按月向原告黄某某支付劳动报酬，并且其解除与原告黄某某的劳动关系，也未提供证据证明原告黄某某确实具有法定或双方约定的可以解除劳动关系的情形，其应承担举证不能的不利后果，因此，被告钰棋公司解除与原告黄某某的劳动关系违法，应当向原告黄某某支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”原告黄某某在钰棋公司工作3个多月，其经济补偿按半个月工资标准计算，即6500元，赔偿金则为13000元，原告黄某某主张超过部分不予支持。对于原告黄某某庭审时提出的其主张的赔偿金20000元同时包含了经济补偿金的请求，由于原告黄某某在申请劳动争议仲裁时并未对经济补偿金申请仲裁，根据劳动争议案件前置程序，未经劳动仲裁处理的争议，法院依法不予受理，因此，对于原告黄某某经济补偿金的请求，本院应依法另行裁定驳回该项请求的起诉。 对于原告黄某某主张撤销罗劳人仲案字[2020]第06号仲裁裁决书的请求，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条规定：“下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：（一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿金或赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；（二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。”第四十八条规定：“劳动者对本法第四十七条规定的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”本案不属于终局裁决，原告在法定期限内提起了诉讼，该仲裁裁决书并未发生法律效力，且请求撤销仲裁裁决书应向所在地的中级人民法院申请，因此，本院应依法另行裁定驳回该项请求的起诉。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告贵州省钰棋卓越建筑工程有限公司支付原告黄某某劳动报酬（2019年7月3日至2019年10月23日）人民币肆万捌仟壹佰元（￥48100.00），于本判决生效之日起十日内付清； 二、被告贵州省钰棋卓越建筑工程有限公司支付原告黄某某二倍工资差额人民币叁万伍仟壹佰元（￥35100.00），于本判决生效之日起十日内付清； 三、被告贵州省钰棋卓越建筑工程有限公司支付原告黄某某赔偿金人民币壹万叁仟元（￥13000.00），于本判决生效之日起十日内付清； 四、驳回原告黄某某的其他诉讼请求。 如果未按本判决确定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费人民币10元，减半收取人民币5元，由被告贵州省钰棋卓越建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本和预交上诉费，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 审判员 李 明 金 二〇二〇年八月二十七日 书记员 杨丹（代）