河南省郑州市二七区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0103民初6855号原告：陈红，女，1976年2月14日出生，汉族，住郑州市。委托诉讼代理人：刘广胜，河南智言律师事务所律师。被告：河南中林置业有限公司，住所地郑州市**棉纺东路**院**楼******。统一社会信用代码：914100006959677788法定代表人：曾江，董事长。委托诉讼代理人：史明正，河南天基律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋艳亮，河南天基律师事务所律师。被告：张铁聚，男，1953年5月2日出生，汉族，住郑州市经济技术开发区。被告：张金林，男，1969年7月15日出生，汉族，住郑州市金水区。原告陈红与被告河南中林置业有限公司（以下简称中林公司）、张铁聚、张金林借款合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈红及其委托诉讼代理人刘广胜，被告中林公司的委托诉讼代理人史明正、宋艳亮，被告张铁聚，被告张金林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告中林公司归还借款本金1660万元，利息按借款本金的月2%计算为1324.68万元，利息从2015年6月1日按月2%至清偿之日止，暂计至2018年9月10日为1324.68万元，原告为实现债权申请诉前保全的保险费23877.44元，合计29870677.44元；2.被告张铁聚、张金林对上述借款本息及保险费承担连带责任保证；3.判令三被告承担诉讼费、保全费等。事实和理由：2013年9月17日，被告中林公司与原告签订《借款协议书》，约定被告中林公司向原告借款2000万元（具体借款金额以转账金额为准），被告张铁聚、张金林向原告出具《个人信用保证函》，均约定为该笔借款向原告提供连带责任保证。原告分别于2013年9月16日、2013年12月2日向被告出借700万元和1000万元，被告中林公司于2015年5月5日还款40万元。现经原告多次催要，被告中林公司拒不偿还借款，被告张铁聚、张金林也未履行保证责任。为保护原告的债权，防止被告转移资产，原告已向二七法院申请诉前保全，二七法院已采取保全措施。为维护原告的合法权益，原告诉至法院。被告中林公司辩称：原告在本案中主张中林公司承担还款责任，缺乏法律及事实依据，依法应当驳回对中林公司的诉讼请求。理由如下：原告主张的本案中中林公司对其所负债务，各方于2014年3月9日签订协议将中林公司所负债务已转让给张铁聚，且该协议明确约定，本协议生效后原被告双方不存在债权债务关系，上述协议系原告、中林公司、张铁聚三方真实意思表示，且不存在违反法律行政法规强制性规定的情形，合法有效。原告在无证据证明该协议存在可撤销无效的情形下仍坚持要求中林公司承担还款责任无事实及法律依据。被告张铁聚辩称，借钱都是事实，当时签的很多东西都记不清了，当时向陈红借钱是为了公司项目发展，都用到项目上了。以后又向外资借钱也都是为了项目发展。究竟签了什么东西，我手里现在什么也没有，我也不知道。我签字的东西我都承认，认同连带责任，愿意还钱。被告张金林辩称，这些借款确实是中林公司向陈红借的款，但是后来公司需要融资，海岸普方达（香港）有限公司以增资扩股的形式要求投资这个项目，该公司投资的前置条件是原中林公司的三位原始股东原来借的债务必须三位股东个人承担，该公司才会投资进来。有这样一个前置条件，所以通过我们三个人所借的借款必须要转到我们个人名下。当时张铁聚是中林公司的法定代表人，所以就以张铁聚的名义与中林公司和陈红签订了债务转让协议。但是事实是我们三位原始股东共同承担的，只是以他个人名义签的。这笔借款我们三位股东是认可的。我个人也认可承担连带还款责任。这笔债务已经转让到张铁聚名下了，中林公司不应承担还款责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2013年9月17日，陈红（乙方，出借人）与中林公司（甲方，借款人）签订《借款协议书》，约定：为保证甲方经营需要，乙方同意为甲方提供临时资金支持。甲方从2013年9月16日至2014年9月17日向乙方借款最高额为贰仟万元，期限自乙方转账之日起至甲方还款之日止。甲方收款户名张铁聚，账号62×××08。借款利率：借款利率为月2%，在本合同签订后，甲方按月付息，于每月10日前付清本月利息。甲方承诺按时清偿本金，甲方逾期清偿全部或部分借款的，按照逾期金额的日千分之贰向乙方支付违约金。如发生争执，双方协商解决，协商不成的约定向乙方所在地法院提起诉讼。张铁聚作为中林公司法定代表人签字并加盖中林公司印章。同日，张铁聚、张金林分别出具《个人信用保证函》，内容均为：由于中林公司向陈红借款最高额为贰千万元，本信用保证人为上述债务提供连带责任保证，同意履行以下保证内容：保证范围：出借人与借款人所签订的借款合同等所有相关合同，也包括借款人单方所作出的承诺。保证金额为上述债务本息、罚息、违约金、损害赔偿金（包括缔约过失责任）、实现债权的费用（包括诉讼费、律师费、保全费、差旅费、调查费、财产保全费等）及应收的费用、损失。本信用保证人承担保证责任的方式为连带责任保证。保证期间为从本保证函签订之日起到上述借款到期之日（如连续多笔借款为最后一笔借款到期之日起算）两年。主债权经出借人同意展期，本信用保证人仍承担上述责任，且保证期间为从展期到期日起两年。原告通过其中信银行尾号8775账号分别于2013年9月17日转账支付600万元、100万元，2013年12月2日转账支付60万元；原告分别于2013年12月2日、2013年12月3日、2013年12月4日通过其浦发银行尾号6238账号转账支付696万元、144万元、100万元。以上共计转账支付1700万元。张铁聚收取该款项后，将该款项用于中林公司经营。自借款当月开始，先后通过中林公司使用的会计甘玲及张莉敏名下账户向陈红支付利息至2015年5月。2015年5月5日，通过张莉敏账户偿还陈红本金40万元。上述支付利息及本金有中林公司三个原始股东张铁聚、张金林、贾振平签批。被告中林公司称为引进海岸普方达（香港）有限公司投资，将公司债务转让给股东个人。2014年3月9日，陈红（甲方）与中林公司（乙方）、张铁聚（丙方）签订《债权转让协议》，内容为：甲方于2013年9月21日与乙方签订了《借款协议》，并向乙方提供了贰仟万元的借款，现甲、乙、丙三方就该协议项下的债务转让事宜达成如下协议：一、甲方同意，乙方依上述协议项下应承担的债务（本金贰仟万元及上述协议约定的相关利息）转为丙方承担。二、甲、乙、丙三方一致同意，本协议生效后，甲方与乙方间不存在债权债务关系，甲方不得以任何理由向乙方主张任何权利。丙方承诺按上述协议向甲方履行协议项下的付款义务。三、本协议生效后，丙方与乙方间的债权债务关系处理从双方另行约定，该另行约定构成本协议的一部分。四、本协议经甲、乙、丙三方签署后生效。张铁聚（甲方，贷款方）、中林公司（乙方，借款方）、丙方海岸普方达（香港）有限公司于2014年3月6日签订《借款协议》，内容为：鉴于1.乙方与河南省郑州市国土资源局签订了关于郑政出[2013]115号土地的《国有土地出让合同》（合同编号：410100-CR-2013-0560-8323）,用的性质为城镇住宅、商服，并已缴纳竞买保证金82000000元，后续取得土地使用权后将开发“中林国际”住宅和商业配套设施项目；2、乙方有意向甲方借款用于项目地块的土地出让金的缴纳及开发建设。为此，各方于2014年3月6日达成如下协议：一、甲方同意向乙方提供借款87379900元，借款期限为10年，自2014年3月6日至2024年3月6日。二、各方确认：作为乙方新的投资者丙方参与合作开发“中林国际”商住项目的前提条件之一，即就上述借款，在借款期限内乙方无需向甲方支付任何利息。三、截止本协议签署之日，甲方已向乙方提供上述借款，乙方已收到87379900元。四、在借款期限内，甲方不得以诉讼、仲裁或其他一切途径或方式要求乙方提前偿还全部或部分借款，除非甲乙双方协商一致且经过乙方董事会一致书面同意。五、甲方向丙方保证，截止本协议签署之日，甲方与乙方之间不存在关于本协议项下借款的任何与本协议内容相冲突的协议、约定或任何安排。六、在借款期限内，未经丙方书面同意，甲方不得转让或者以其他方式处置该债权。七、若任何一方违反本协议项下的任何约定，违约方应赔偿守约方全部损失……张铁聚向陈红出具《承诺书》，内容为：2013年9月17日，河南中林置业有限公司向您借款人民币贰仟万元（以实际到帐金额为准）。河南中林置业有限公司为了融资需要，请您帮个忙，你、我、河南中林置业有限公司签订一个《债权转让协议》。这个《债权转让协议》只是个形式，对各方都无效。河南中林置业有限公司、我、还有其他担保人，都还按原《借款协议》向您还款。请您尽管放心。河南中林置业有限公司：张铁聚。落款日期为2014年3月9日。本案在诉讼过程中，被告中林公司申请对《承诺书》中文字内容等字迹形成时间进行司法鉴定，张铁聚明确表示该承诺书出具的时间为2014年3月9日，原告陈红认为该鉴定没有必要不同意鉴定。张铁聚、张金林于2017年6月5日分别向陈红出具《个人信用保证函》，内容均为：由于河南中林置业有限公司向陈红借款壹仟柒佰万元，期限12个月，现展期至2017年12月30日。其他内容同张铁聚、张金林于2013年9月17日分别出具的《个人信用保证函》。中林公司原始股东为张铁聚、张金林、贾振平，2014年3月13日中林公司法定代表人由张铁聚变更为何峥鸣，张铁聚为该公司的董事兼总经理，张金林为董事，股东为贾振平、郑州豫广投资咨询有限公司、海岸普方达（香港）有限公司。2010年8月16日，陈红与中林公司签订《常年法律顾问协议》，中林公司聘请陈红担任该公司常年法律顾问，约定了双方的权利义务及律师费用及支付方式。本案在诉讼过程中，本院准予被告中林公司提出的对“《承诺书》中文字内容等字迹形成时间”进行司法鉴定的申请，委托天津市津实司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心以“因委托鉴定项目中涉及时间鉴定，根据《司法鉴定程序通则》第十五条相关规定”，我鉴定中心决定不予受理此次鉴定工作。后本院委托西南政法大学司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心出具工作联系函，明确：1.需提供《承诺书》原件，并且还需提供与检材同时期的《债权转让协议》原件和怀疑时间的《工程支付表》原件；2.本中心目前采用的字迹形成时间检验方法为有损化检验，须对鉴定材料中的部分字迹笔画进行有损取样（字迹笔画约1-2厘米）。应告知当事人是否同意进行有损检验；3.鉴定的受理条件是能否受理案件并实施检验的最基本条件，不等同于有受理条件在检验后一定会得出确定性的鉴定意见。依据样本与检材的可比性、形成时间鉴定中检材的墨水种类与方法的适用性等，最终的鉴定结论可能是确定的，也可能是倾向性的或无结论等。在鉴定过程中，陈红不同意鉴定拒绝提供《承诺书》原件用于鉴定。该鉴定中心以“因没有检材原件，无法继续实施鉴定”为由，终止鉴定。根据本院向中林公司会计甘玲询问了解情况，中林公司引入海岸普方达（香港）有限公司资金后，中林公司财务人员没有变动，中林公司的财务分为内账和外账，内账由三个原始股东控制，外账由海岸普方达（香港）有限公司审核记账。甘玲名下、张莉敏名下的账户为中林公司使用的账户，在2014年甘玲名下账户注销，2016年海岸普方达（香港）有限公司发现张莉敏账户后就没有内账了。本案诉讼过程中，张铁聚通过河南省郑州市商都公证处作出公证，对甘玲发给张铁聚的中林公司相关财务报表进行公证，其中在2016年12月份其他应付款明细表中显示陈红公司借款1660万元，2017年12月、2018年12月财务报表均显示陈红借款1660万元，2019年5月份财务报表显示陈红借款1660万元。本院认为：合法的借贷关系受法律保护。本案原告陈红与被告中林公司签订《借款协议书》，向原告陈红借款1700万元用于公司经营，有借款协议、银行转账记录及原被告陈述在卷佐证，双方形成借款法律关系。后陈红与中林公司、张铁聚于2014年3月9日签订《债权转让协议》，根据该《债权转让协议》，将中林公司债务转为张铁聚个人债务，陈红原为中林公司法律顾问，张铁聚时任中林公司法定代表人，该《债权转让协议》涉及双方重大利益（载明“贰仟万元”），应明知签订该《债权转让协议》的法律后果。在签订的《债权转让协议》中明确约定，中林公司与张铁聚之间的债权债务关系处理从双方另行约定。张铁聚、中林公司、海岸普方达（香港）有限公司2014年3月6日签订《借款协议》，对张铁聚对中林公司的债权87379900元予以明确。该《债权转让协议》亦能够与张铁聚、中林公司、海岸普方达（香港）有限公司签订的《借款协议》相印证。原告陈红虽提交《承诺书》，但在本院准许中林公司鉴定的情况下，陈红拒绝提供《承诺书》原件进行鉴定，应承担鉴定不能的法律后果，对该《承诺书》的效力本院不予认定。且《承诺书》涉及中林公司重大利益，并未经其他股东签字确认。故该笔债务已转至被告张铁聚名下，原告要求被告中林公司偿还借款本金1660万元、利息及为实现债权申请诉前保全的保险费23877.44元，应由被告张铁聚偿还。被告张金林出具《个人信用保证函》，对上述借款本息及相关费用承担连带责任保证，其亦表示同意承担连带还款责任，故原告要求被告张金林对上述款项承担连带清偿责任，本院予以支持，张金林承担保证责任后，有权向被告张铁聚追偿。依照《中华人民共和国合同法》第八十四条、第八十五条、第八十六条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告张铁聚于判决生效之日起十日内偿还原告陈红借款本金1660万元，并以该1660万元为基数按月利率2%支付自2015年6月1日起至实际支付之日止的利息，并支付原告为实现债权申请诉前保全的保险费23877.44元；二、被告张金林对上述第一项债务承担连带清偿责任，在其承担保证责任后有权向被告张铁聚追偿；三、驳回原告陈红的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费191153元，原告陈红负担95576.5元，被告张铁聚、张金林负担95576.5元。保全费5000元，由被告张铁聚、张金林负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 长  李 娇人民陪审员  张伟丽人民陪审员  李 艾二〇二〇年八月十二日书 记 员  丁翘年