江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏05民终2634、2635号上诉人（原审原告、被告）：章成周，男，1968年9月20日出生，汉族，住江苏省淮安市楚州区。上诉人（原审被告、原告）：苏州市吴江公共交通有限公司，住所地江苏省苏州市吴江经济开发区淞南路北侧。法定代表人：丁悦，总经理。委托诉讼代理人：李志民，江苏剑桥颐华(苏州)律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋昌顺，江苏剑桥颐华(苏州)律师事务所律师。上诉人章成周、苏州市吴江公共交通有限公司（以下简称吴江公交公司）劳动合同纠纷两案，不服苏州市吴江区人民法院（2019）苏0509民初10089、10523号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。章成周上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：一审对加班情况没有审查清楚。吴江公交公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：章成周严重违反规章制度，其有权解除劳动关系。章成周向一审法院起诉请求：1.请求法院判令吴江公交公司支付违法解除劳动关系赔偿金68408.28元（7600.92*4.5*2）；2.请求法院判令吴江公交公司支付加班工资38414元。吴江公交公司向一审法院起诉请求：请求法院判令无须支付章成周赔偿金34391.88元。一审法院认定事实：章成周于2015年1月4日和吴江市博瑞杰人力资源有限公司签订了劳务派遣合同，被派遣至吴江公交公司处工作。2016年7月26日章成周主动解除与吴江市博瑞杰人力资源有限公司的劳动关系，并于2016年8月1日与吴江公交公司签订书面劳动合同。2019年5月8日吴江公交公司向公司工会发出《解除劳动合同征询函》，以章成周违反公司规章制度，决定解除双方劳动关系。同日吴江公交公司回函同意公司决定。2019年5月9日，吴江公交公司作出《解除劳动合同通知书》，载明的主要内容为：章成周，由于你违反公司制度，根据《关于公交驾驶员解除劳动合同的规定》第三条第三款、第四款、第十二款的规定，公司与你解除劳动关系。章成周不服遂向劳动仲裁委申请仲裁，请求裁决吴江公交公司支付违法解除劳动关系赔偿金68408.28元、加班工资38414元。2019年7月3日劳动仲裁委作出吴江劳人仲案字［2019］第1213号仲裁裁决书，裁决吴江公交公司向章成周支付违法解除劳动合同赔偿金34391.88元，驳回章成周其他仲裁请求。章成周与吴江公交公司不服仲裁裁决，于法定期限提起诉讼。一审另查明，2016年7月，吴江公交公司召开了三届二次职工、工会会员代表大会，通过了《关于劳务派遣制驾驶员录用为公司合同制员工的考核办法（修正稿）》，2016年7月6日，吴江公交公司作出吴公交字[2016]20号关于印发《劳务派遣制驾驶员录用为公司合同制员工的考核办法（修正稿）》的通知，该考核办法的附件为《关于公交驾驶员解除劳动合同的规定》，相关内容为：根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，并依照公司有关规章制度，驾驶员有下列行为之一的，公司可以解除其劳动合同：……三、有下列严重违反公司规章制度情形之一的……3、不服从公司工作分配及调动的，经批评教育仍拒不改正的；4、擅离职守、或者无理取闹、酗酒闹事、聚众闹事、打架斗殴、影响生产秩序、工作秩序和社会秩序的……12、其他严重违反公司劳动纪律或者规章制度的……。2016年7月22日，章成周所在的分公司一车队开展安全活动，内容包括传达上述《关于劳务派遣制驾驶员录用为公司合同制员工的考核办法（修正稿）》，章成周等驾驶员签字确认参与了前述安全会议。一审还查明：吴江公交公司每月会有工资条，由员工自行领取，章成周工资条载明的工资结构为岗位工资+综合考核+工龄工资+军龄工资+节材奖+节油奖+基本圈工资+绩效圈工资+加班工资+空放补贴+餐补+通讯费+竞赛奖=应发工资，再扣减个税、工会费、餐费、其他扣款后就是实发工资。吴江公交公司向章成周发放的2018年5月份至2019年4月份工资为5283.16元、5607.46元、7811.56元、6633.56元、6540.22元、6353.13元、4838.99元、5694.12元、3030.12元、6152.82元、6407.42元、4931.22元，以上合计69283.78元。一审庭审中，吴江公交公司陈述解除与章成周劳动关系事实依据在于章成周有四处违纪行为：1、2019年4月26日章成周拒绝接受公司安排观看监控视频，分析违规情况，为此提交有谭志刚、杨文慧等人签字的《对于章成周4月25日下发工单的情况说明》一份，载明2019年4月25日监控中心下发了一起违纪工单，4月26日车队队长谭志刚待章成周下班后，请其到值班室一起观看监控视频分析违规的具体情况，章成周当时情绪不好拒绝观看，车队鉴于章成周的态度，及时汇报分公司领导，以公司相关规定作出了相应的处理。2、章成周拒绝接收公司组织的重点帮教。为此提交由杨文慧、谭志刚签字的《重点驾驶员安全教育、谈心、家访记录》，该记录表载明章成周在2019年4月份有多起影响安全的行车操作，提醒章成周今后如何安全驾驶，章成周未在该记录中书写认识与心得。3、章成周于2019年5月1日拒绝在《扫黑除恶专项斗争应知应会手册驾驶员签收表》中签字，为此提交彩虹车队《扫黑除恶专项斗争应知应会手册驾驶员签收表》原件一张，其中章成周一栏显示拒签。4、章成周在网上发表对公司不利的言论，为此提交章成周于2019年1月16日书写的道歉信，主要内容为章成周为在寒山闻钟论坛上发表的不实言论道歉，保证在今后的工作中遵纪守法。章成周发表如下质证意见：1、对情况说明真实性无异议，因为无论看不看视频，公司都要罚钱的，就是把综合考核奖扣掉了；2、对家访记录真实性不予认可，根本没有人来家访过；3、对签收表真实性认可，因为公司没有发放手册，故不应该签字；4、对道歉信真实性认可，因为当时有个违规，但公司处罚不公，所以在网上发表了一些言论，在公司的教育下写了道歉信，公司也扣了钱。以上事实，有章成周提交的仲裁裁决书、劳务派遣合同书、劳动合同书、解除劳动合同通知书、自行制作的工作明细单、工资条、对账单，吴江公交公司提交的仲裁裁决书及EMS邮寄查询单、解除劳动合同征询函、苏州市吴江公共交通有限公司三届二次职工、工会会员代表大会会议通过确认表、关于印发《劳务派遣制驾驶员录用为公司合同制员工的考核办法（修正稿）》的通知、《劳务派遣制驾驶员录用为公司合同制员工的考核办法（修正稿）》、《关于公交驾驶员解除劳动合同的规定》、安全活动记录台账、安全活动驾驶员签名表、《对于章成周4月25日下发工单的情况说明》、《重点驾驶员安全教育、谈心、家访记录》、《扫黑除恶专项斗争应知应会手册驾驶员签收表》、道歉信等证据予以证实。一审法院认为，首先，关于章成周主张的加班工资。根据章成周提交的工资表，吴江公交公司每月告知了其工资数额和工资结构，其也知晓每月的加班情况，其在明确知晓每月的加班工资和加班时数的情况下，长期以来未提出异议，视为认可收到的工资系其应得全部的劳动报酬，现章成周又以吴江公交公司未足额支付加班费为由主张加班费，依据不足，一审法院不予支持。其次，关于章成周主张的违法解除劳动合同赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，劳动者严重违法用人单位规章制度的，用人单位可以解除双方劳动合同。用人单位单方解除劳动合同属于对劳动者最严重的处罚措施，应严格遵守法律规定，不得滥用用工自主权损害劳动者的合法权益。本案中，吴江公交公司陈述解除与章成周之间劳动关系的事实依据在于章成周存在四处违纪的行为。一审法院对此认为，关于吴江公交公司主张的章成周拒绝观看违规视频和在网上发布不当言论，根据吴江公交公司提交的情况说明和道歉信，吴江公交公司已经对章周成的前述行为进行了相应的处理，之后又以此为由解除双方劳动合同违反了一事不两罚原则。关于吴江公交公司主张章成周拒绝接受帮教，其提交的家访记录系吴江公家公司自行制作，由于章成周对此不予认可，吴江公交公司又未能提交其他证据加以佐证，单凭该证据不足以证明章成周存在拒绝接受帮教的行为。关于吴江公交公司主张章成周拒绝在签字表上签字，一审法院认为该行为显著轻微，以此解除双方劳动合同显然处罚过当。综上，一审法院认为吴江公交公司单方解除章成周之间的劳动合同欠缺事实依据，系违法解除，应向章成周支付违法解除劳动合同赔偿金。关于工作年限，因章成周系主动与吴江市博瑞杰人力资源有限公司解除劳动关系，故其在吴江市博瑞杰人力资源有限公司的工作年限不应合并计算。关于工资水平，吴江公交公司发放的奖金、津贴和补贴等货币性收入也应计算在内。综上根据章成周的工作年限及工资水平，吴江公交公司应向章成周支付违法解除劳动合同赔偿金为34641.90元（69283.78/12*3*2）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决：一、吴江公交公司于判决生效后十日内向章成周支付违法解除劳动合同赔偿金34641.90元。二、驳回章成周其他诉讼请求。两案案件受理费各10元，由章成周和吴江公交各自负担。二审中，章成周提供2018年12月至2019年4月运营计划表，证明其加班情况。吴江公交公司对该证据的真实性、关联性不予认可。本院认定事实与原审判决查明事实一致。本院认为，因用人单位作出的解除劳动合同的决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，《关于劳务派遣制驾驶员录用为公司合同制员工的考核办法（修正稿）》已经民主程序制定并告知章成周，可以作为处理双方之间劳动关系的规章制度依据。关于违纪行为，吴江公交公司主张解除与章成周之间劳动关系的事实依据在于章成周存在四处违纪的行为，其中章成周拒绝观看违规视频和在网上发布不当言论，根据吴江公交公司提交的情况说明和道歉信，吴江公交公司已经对章成周的前述行为进行了相应的处理，之后又以此为由解除双方劳动合同违反了一事不两罚原则。关于吴江公交公司主张章成周拒绝接受帮教，其提交的家访记录系吴江公交公司单方制作，章成周对此不予认可，吴江公交公司亦未能提交其他证据加以佐证，仅凭该证据不足以证明章成周存在拒绝接受帮教的行为。关于吴江公交公司主张章成周拒绝在签字表上签字，该行为显著轻微，以此解除双方劳动合同显属处罚过当。因此吴江公交公司单方解除与章成周之间的劳动合同缺乏事实依据，应认定系违法解除，其应向章成周支付违法解除劳动合同赔偿金。关于加班工资，经核算，吴江公交公司已足额支付章成周加班工资，且章成周在明确知晓其每月的加班工资及加班时数的情况下，长期以来从未提出异议，因此，对章成周主张的加班工资本院不予支持。综上所述，章成周、吴江公交公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。两案二审案件受理费合计20元，由章成周、苏州市吴江公共交通有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  朱 立审 判 员  汪 文审 判 员  锁文举二〇二〇年六月二日法官助理  俞 渊书 记 员  王 贞