上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0120民初3485号原告：上海冠冲五金制品有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：陆锦官，执行董事。委托诉讼代理人：林静，上海市金钟律师事务所律师。被告：李国忠，男，1963年9月15日生，汉族，住所四川省自贡市。原告上海冠冲五金制品有限公司(以下简称“冠冲公司”)与被告李国忠劳动合同纠纷一案，本院于2020年3月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人林静、被告李国忠均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告冠冲公司向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告于2018年11月16日到2019年5月13日不存在劳动关系；2.不支付被告李国忠2018年3月16日到2019年3月15日停工留薪期工资人民币(以下币种相同)47,580元；3.不支付被告李国忠2019年3月16日到2019年4月24日病假工资3,062.62元；4.不支付被告李国忠一次性伤残补助金40,623.75元：5.不支付被告李国忠一次性伤残就业补助金52,590元；6.不支付被告李国忠一次性工伤医疗补助金52,590元；7.不支付被告李国忠医疗费51,738.2元；8.不支付被告李国忠伙食补助费365元；9.不支付被告李国忠鉴定费350元、挂号费31元及检查费21元。事实和理由：被告2017年10月17日入职原告处工作。2018年3月16日发生交通事故受伤后一直未上班。2018年5月原告提出解除与被告的劳动关系。后经三次劳动仲裁，确认双方劳动关系存续。原告认为：被告无休止的主张确认劳动关系，没有事实和法律依据。被告为工伤九级，仲裁裁决认定其停工留薪期为12个月明显过长，应以司法鉴定误工期作为劳动关系、停工留薪期、病假的截止时间。一次性伤残补助金应按照仲裁确定的被告月平均工资3,965元计算9个月。一次性就业补助金、医疗补助金应参照2018年上海职工月平均工资7,832元进行计算6个月。仲裁中被告提供的病史、医疗费、伙食补助费鉴定费票据均为复印件，无法辨识，具体金额由法院审核确认。因仲裁委的裁决不当，原告特此提起诉讼。被告李国忠辩称，仲裁裁决事实清楚，适用法律正确。被告在2018年3月16日上班途中发生交通事故被鉴定为工伤九级，原告作为单位未给被告缴纳社会保险，应按照上海市工伤保险办法规定支付被告工伤待遇。原告要求以司法鉴定误工期作为劳动关系、停工留薪期和病假截止时间没有法律依据。被告于2019年5月13日向原告邮寄解除劳动关系通知书，故劳动关系至2019年5月13日。停工留薪期应根据定点医疗机构出具的伤情诊断意见确定，一般不超过12个月。被告两次住院，病假期限截止至2019年4月24日。故仲裁确定停工留薪期为2018年3月16日至2019年3月15日，病假期限为2019年3月16日至2019年4月24日符合法律规定。奉劳人仲(2018)办字第2628号裁决书确定的月平均工资3,965元中没有将加班费、工龄奖、全勤奖、补助等计算在内，一次性伤残补助金应按照被告在职期间实际月平均工资即4,513.75元计算。一次性就业补助金和一次性工伤医疗补助金均应参照2018年上海职工月平均工资8,765元计算，原仲裁结果是正确的。医疗费、鉴定费、检查费等票据原件在仲裁过程中均已向原告出示并质证，原告诉状所述与事实不符。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。针对原、被告的诉辩、举证、质证及庭审情况，本院确认如下事实：2017年10月17日，被告李国忠进入原告冠冲公司工作，双方未签订劳动合同。2018年3月16日，被告李国忠在上班途中遭交通事故致右外踝骨折，被送往上海市奉贤区中心医院进行住院行骨折切开复位内固定术，于2018年3月26日出院。出院当日医生开具疾病证明单，建议病假开始日期为2018年3月26日，休1月。后被告进行随访治疗，并由主任医师朱龙章向其开具疾病证明单如下：2018年4月30日的疾病证明单，建议病假开始日期为2018年4月30日，休1月；2018年6月4日的疾病证明单，建议病假开始日期为2018年6月4日，休2月；2018年8月6日的疾病证明单，建议病假开始日期为2018年8月6日，休1月；2018年9月3日的疾病证明单，建议病假开始日期为2018年9月6日，休1月；2018年10月8日的疾病证明单，建议病假开始日期为2018年10月8日，休1月；2018年11月12日的疾病证明单，建议病假开始日期为2018年11月12日，休1月。2018年12月17日的疾病证明单，建议病假开始日期为2018年12月17日，休1月。2019年1月22日至2019年1月27日，被告再次至上海市奉贤区中心医院住院行内固定取出术。出院当日医生开具疾病证明单，建议病假开始日期为2019年1月27日。2019年2月25日又由朱龙章医师向被告开具疾病证明单，建议病假开始日期为2019年2月27日，休1月。2019年3月25日朱龙章医师向被告开具疾病证明单，建议病假开始日期为2019年3月25日，休1月。经本院核算，被告因本次交通事故伤在上海市奉贤区中心医院及上海市奉贤区金汇镇社区卫生服务中心等医疗机构治疗共计花费医疗费：51,864.20元(含住院伙食费279元、自费不可报销金额1,535.78元)。另查明，被告工资发放情况如下：2017年10月工资为2,048元(含加班费195元)。2017年12月20日发放2017年11月工资5,241元(含加班费566元、全勤奖100元)。2018年2月3日发放2017年12月工资4,865元(含加班工资403元、全勤奖100元)，2018年3月1日发放2018年1月工资6,155元(含加班费592元、全勤奖100元)，2018年4月3日发放2018年2月工资1,794元(含补助314元)，2018年5月4日发放2018年3月工资2,874元。奉劳人仲(2018)办字第2628号生效裁决书根据被告2017年11月至2018年2月的实际收入扣除加班工资、非常规性奖金、风险性、福利性等项目认定被告正常月平均工资为3,965元。【奉劳人仲(2019)办字第2356号】裁决书参照2017年11月至2018年2月的实际收入认定被告平均工资为4,513.75元。再查明，2018年3月16日被告发生交通事故后未再至原告处上班，亦未就交通事故提出侵权诉讼。2018年5月23日原告以邮政挂号信方式通知被告，因其不来公司上班，公司已对其做自行离职处理。2018年5月31日，被告向上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁【奉劳人仲(2018)办字第1157号】，仲裁裁决确认了2017年10月17日至2018年5月28日原、被告之间存在劳动关系。该裁决现已生效。2018年11月9日，经上海市奉贤区人力资源和社会保障局认定，被告受到的伤害属于工伤认定范围，予以认定工伤。双方对此均未提起行政复议或行政诉讼，该决定现已生效。2018年11月20日，上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会受理被告的仲裁申请【奉劳人仲(2018)办字第2628号】，裁决确认自2018年5月29日至2018年11月15日期间，原、被告之间存在劳动关系。该裁决现已生效。2019年5月13日，被告向原告以挂号信的方式邮寄了解除劳动关系通知书，通知原告双方劳动关系于2019年5月13日解除。2019年7月22日，经奉贤区劳动能力鉴定委员会鉴定，被告因工致残程度为九级。被告为此支付了鉴定费350元，挂号费31元、检查费24元。2019年10月11日，被告再次提起仲裁【奉劳人仲(2019)办字第2356号】要求：1、确认双方于2018年11月16日至2019年5月13日期间存在劳动关系；2、支付被告2018年3月16日至2019年3月15日的停工留薪期工资48,900元；3、支付被告2019年3月16日至2019年4月24日的病假工资3,135.54元；4、支付被告护理费8,400元；5、支付被告一次性伤残补助金47,169元；6、支付被告一次性伤残就业补助金52,590元；7、支付被告一次性工伤医疗补助金52,590元；8、支付被告工伤医疗费51,738.2元；9、支付交通费500元；10、支付住院伙食补助费365元；11、支付鉴定费350元、挂号费31元及检查费24元；12、支付解除劳动关系的经济补偿7,928.10元。仲裁委于2019年11月20日作出裁决：一、确认双方于2018年11月16日至2019年5月13日存在劳动关系；二、原告于该裁决生效之日起七日内支付被告2018年3月16日至2019年3月15日的停工留薪期工资47,580元；三、原告于该裁决生效之日起7日内支付被告2019年3月16日至2019年4月24日的病假工资3,062.62元；四、原告于该裁决书生效之日起7日内一次性伤残补助金40,623.75元；五、原告与该裁决生效之日起7日内支付被告一次性伤残就业补助金52,590元；六、原告于该裁决生效之日起七日内支付被告一次性工伤医疗补助金52,590元；七、原告于该裁决生效之日起七日内支付被告医疗费51,738.2元；八、原告于该裁决生效之日起7日内支付被告伙食补助费365元；九、原告于该裁决生效之日起7日内被告鉴定费350元、挂号费31元及检查费24元；十、对被告的其他请求不予支持。因原告不服第一至第九项裁决内容，致涉讼。以上事实，由经庭审质证的鉴定结论书、认定工伤决定书、仲裁裁决书、出院小结、病假单、门急诊病例、门诊记录自管卡、医疗费发票、劳动能力鉴定费和挂号费及检查费发票、银行账户交易理事明细清单、工资单汇总表、工资单、解除劳动关系通知书及快递面单、仲裁庭审笔录以及当事人的陈述在案佐证。本院认为，原告作为被告的用人单位，未给被告缴纳过社会保险，理应对被告工伤造成的损失理应承担赔偿责任。现经本院核实，被告因本次事故发生的医疗费为51,864.20元(含住院伙食费279元、自费不可报销金额1,535.78元)，伙食费不得重复计算应予扣除，自费不可报销部分应由原告自负，故原告的医疗费损失应为50,049.42元，住院伙食补助费根据其住院天数及本市相关标准应为310元，现仲裁裁决书中载明原告在仲裁时对被告主张的工伤医疗费51,738.20元、伙食补助费365元、鉴定费350元、挂号费31元及检查费24元表述同意支付，根据禁止反言规定，对上述金额本院均予以确认。被告于2018年3月16日发生工伤，后经过了两次手术并长期随访治疗。从门诊病例可以看出整个就诊经过是连续的，病假天数中虽有几天中断，但根据开单日期和开单医生可以确认系因被告需每周一挂朱龙章医生的号导致，故间断的期间仍因计算入治疗期间。原告认为被告存在与医生串通可能，但未提供相关依据，本院不予采信。根据法律规定，从业人员因工作遭受事故伤害或者患XXX疾病需要暂停工作接受治疗期间段应认定为停工留薪期，停工留薪期一般不超过12个月。被告2019年1月行二次手术，之后医疗机构又给予3个月病假时间亦属合理，故仲裁认定被告的停工留薪期为12个月并无不当，本院予以采纳。现双方对参照被告月平均工资3,965元的标准均无异议，本院据此确认被告的停工留薪期工资为47,580元。鉴于双方未签订过劳动合同，且事故发生后双方已缺乏继续履行劳动合同的合意，故本院认定原告停工留薪期终止之日即为劳动关系解除之时。对于一次性伤残补助金，根据法律规定应当以负伤前12个月平均月缴费工资为计发基数，本人工资高于本市职工平均工资３００％的，按照本市职工平均工资的３００％计算；本人工资低于本市职工平均工资６０％的，按照本市职工平均工资的６０％计算。经本院查阅，2018年度的本市职工平均工资为8,765元，故被告的一次性伤残补助金应当以5,259元(8765*60%)作为计发基数，现仲裁裁决书根据被告2017年11月至2018年2月的实际月平均收入4,513.75元作为计发基数，被告对此未提异议，可视为其自愿放弃部分权利。据此，本院确认原告因支付给被告的一次性伤残补助金为40,623.75元。一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的计发基数应为上年度全市职工平均工资。本院根据2018年度的本市职工平均工资为8,765元，结合被告的伤残等级，确定被告的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金均为52,950元。本案被告系因受到第三人侵害的同时又被劳动行政部门认定为工伤，对于导致本次工伤的交通事故，用人单位在履行了相应赔偿义务后，可就劳动者就侵权可获得的重复赔偿部分向实际侵权人进行追偿。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第四十一条第一款、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一款、第二款、第三十七条、《上海市工伤保险实施办法》第四十一条第(二)项、第五十五条第一款、第六十一条之规定，判决如下：一、确认原告上海冠冲五金制品有限公司与被告李国忠2018年11月16日至2019年3月15日存在劳动关系；二、原告上海冠冲五金制品有限公司起十日内支付被告李国忠停工留薪期工资47,580元；三、原告上海冠冲五金制品有限公司起十日内支付被告李国忠一次性伤残补助金人民币40,623.75元；四、原告上海冠冲五金制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李国忠一次性伤残就业补助金人民币52,950元；五、原告上海冠冲五金制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李国忠一次性工伤医疗补助金人民币52,590元；六、原告上海冠冲五金制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李国忠医疗费51,738.20元；七、原告上海冠冲五金制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李国忠住院伙食费补助费为362元；八、原告上海冠冲五金制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李国忠劳动能力鉴定费350元、挂号费31元及检查费24元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，减半收取计人民币5元，由原告上海冠冲五金制品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 沈 洁二〇二〇年六月一日书记员 陆友强附：相关法律条文一、《中华人民共和国社会保险法》第三十三条职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。……二、《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。……第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。……第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为１３个月的本人工资，八级伤残为１１个月的本人工资，九级伤残为９个月的本人工资，十级伤残为７个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。三、《上海市工伤保险实施办法》第四十一条（致残七至十级待遇）工伤人员因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金支付一次性伤残补助金。七级伤残的，为13个月的工伤人员本人工资；八级伤残的，为11个月；九级伤残的，为9个月；十级伤残的，为7个月。（二）劳动合同期满终止，或者工伤人员本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。七级伤残的，分别为12个月的上年度全市职工月平均工资；八级伤残的，分别为9个月；九级伤残的，分别为6个月；十级伤残的，分别为3个月。……第五十五条（有关待遇计发的特别规定）按照本办法规定计发的一级至十级工伤人员一次性伤残补助金，低于3896元乘以与伤残等级相应的下列月份数之积的，差额部分由工伤保险基金予以补足：一级伤残的，为24个月；二级伤残的，为22个月；三级伤残的，为20个月；四级伤残的，为18个月；五级伤残的，为16个月；六级伤残的，为14个月；七级伤残的，为12个月；八级伤残的，为10个月；九级伤残的，为8个月；十级伤残的，为6个月。……第六十一条（本人工资的定义）本办法所称本人工资，是指工伤人员因工作遭受事故伤害或者患职业病前１２个月平均月缴费工资。本人工资高于本市职工平均工资３００％的，按照本市职工平均工资的３００％计算；本人工资低于本市职工平均工资６０％的，按照本市职工平均工资的６０％计算。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。