广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初28182、31249号31249号案原告、28182号案被告：杨卫平，男，1965年7月26日出生，汉族，住陕西省宝鸡市金台区。委托诉讼代理人：何秋晨，广东环宇京茂律师事务所律师。31249号案被告、28182号案原告：广州瀚阳工程咨询有限公司，住所地广州市天河区思成路**宏太智慧谷**楼**自编**。法定代表人：孙峻岭（SUNJUNLING），董事长兼经理。委托诉讼代理人：蔡飞，广州金鹏律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚诗情，广州金鹏律师事务所实习人员。杨卫平与广州瀚阳工程咨询有限公司（下简称瀚阳公司）劳动争议一案,本院分别于2019年7月22日及8月2日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理，杨卫平及其委托代理人何秋晨，瀚阳公司的委托诉讼代理人蔡飞、姚诗情到庭参加诉讼，现已审理终结。案件事实一、入职时间：2009年11月18日。二、劳动合同签订情况：已签订。二、签订书面劳动合同时间：2009年11月18日。三、合同期满时间：2019年1月1日。四、劳动者工作岗位：国际部经理。五、合同约定的每月工资数及工资构成：根据瀚阳公司方提交的，双方最新签订的2016年1月1日至2019年1月1日的劳动合同规定，瀚阳公司每月应向杨卫平支付基本工资7381.92元、岗位工资3974.88元、交通补贴400元、通信补贴1300元、餐费850元，合计13906.8元（税前）。合同第八条规定第（五）项，合同期满后，双方仍存在劳动关系的，……视同合同延续。合同第十二条第（一）项约定，在解除或者终止劳动合同后，杨卫平应保证在两年内不在与本单位生产或者经营同类产品，从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位任职。瀚阳公司辩解称，合同的第十二条所约定的竞业条款中双方没有约定相应的违约责任，因此并未构成竞业限制的条款，双方约定未生效。合同第十二条第（二）项约定，杨卫平违反竞业限制约定的，将赔偿因此给瀚阳公司带来的直接经济损失。六、实际发放的工资：杨卫平主张瀚阳公司克扣其月工资未发放，共计506250元。具体金额方面，杨卫平提交了工资单邮件截图（每月的工资单上均有“当月年底预留”一项，金额均为4500元，从2017年1月至2019年3月期间均按此金额扣除，工资单邮件绝大多数都在次月月底前发送给杨卫平，邮件地址为ｙａｎ×××＠ｓｕｎｅｎｇｉｎｅｅｒｉｎｇ.ｃｎ）、银行流水（载明：瀚阳公司于2018年2月13日及2019年2月1日，分别向杨卫平发放各54000元）作为证据。瀚阳公司主张：确实存在预留工资的情况，但该措施是从2017年才开始执行的。而且对于预留的工资，瀚阳公司于2018年2月13日及2019年2月1日，分别向杨卫平发放各54000元，该二笔款项就是发放时间点的上一年度所预留的工资。至于2019年度的预留工资，瀚阳公司在2019年2月14日至3月3日期间未扣除杨卫平旷工的工资，该段时间应扣但未扣的旷工期间工资已经超过13500元，超过杨卫平2019年1-3月期间的预留工资总额，瀚阳公司无需发放。杨卫平主张称，该款系其与其他工友合伙开设广州瀚路投资管理合伙企业（有限合伙）所获得的分红，该合伙协议是公司强制员工签署的，为证明其主张，杨卫平提交了该企业的合伙协议（载明，杨卫平系合伙人之一）作为证据。瀚阳公司主张称，瀚阳公司对上述合伙协议不知情，而且瀚阳公司也不可能为案外人向杨卫平发放分红。根据工资单，杨卫平离职前12个月的平均工资为20458.53元七、参加社会保险的时间和险种：杨卫平主张：其于1983年7月1日起参加工作，从1998年1月1日参保基本养老保险。2009年12月开始，由瀚阳公司为杨卫平缴纳社保费用。为证明其主张，杨卫平提交了陕西省政务服务网网页截图（截图显示，杨卫平1983年7月1日起参加工作，从1998年1月1日参保基本养老保险），陕西省城镇职工基本养老保险参保缴费证明（内容为1993年开始杨卫平就有缴纳养老保险至2010年）及广州市天河区南街道社会保险基金中心出具的《缴费历史明细单》（内容为2009年12月开始，瀚阳公司开始为杨卫平缴纳社保）作为证据。瀚阳公司主张：只认可09年开始瀚阳公司为杨卫平缴费的部分，网页截图无原件不予认可。八、解除或终止劳动关系的原因：瀚阳公司主张：该司系因杨卫平未经正常请假程序无故旷工，故予以解除劳动合同。瀚阳公司提交了如下证据以证明其意见：1、员工手册。该手册第四章第十六条第（二）项第1点规定：“未经请假或假满未经续假而擅自不到职……根据实际缺勤天数按旷工处理”；第四章第十七条第（二）项第1、2点列明了请假流程，根据该流程，公司人员请假应至少通过各子公司/分公司/部门负责人的审批，并向各子公司/分公司/部门考勤管理人员报备。第5点规定：“一次请假在5个工作日以上的，需提前两周申报……”2、员工手册签收表，杨卫平在该表上签收员工手册。杨卫平当庭否认签收情况，经本院当庭释明，杨卫平不愿缴纳鉴定费以对该签收表进行鉴定。本院在核查该表的原件后，认定该证据的真实性。3、指纹考勤表，内容为杨卫平于2019年2月14日至3月3日期间无考勤记录，且经本院统计该表，从2019年1月1日起至2月13日，杨卫平在所有工作日均有打卡记录。杨卫平认为该记录为开关大门的记录不是工作记录，杨卫平作为国际部负责人，从事涉外业务不需要打卡，工作也只需要向瀚阳公司的法定代表人直接汇报。4、《返岗通知书》，内容为瀚阳公司要求杨卫平于2019年3月4日返回广州市海珠区新港东路1226号万胜广场C塔26楼报道并补充缺勤的书面说明及证明材料，否则按照员工手册进行处理。该通知书于2019年2月27日以邮件的形式发给了杨卫平（ｙａｎ×××＠ｓｕｎｅｎｇｉｎｅｅｒｉｎｇ.ｃｎ）。杨卫平辩称，没有收到该返岗通知书，且2月27日距离瀚阳公司所认定的旷工日期已过去13日，且杨卫平已确实在3月4日回到单位上班并报告。5、《解除劳动合同通知书》，内容为“因你自2019年2月14日起未出勤上班且没有按规定办理请假手续，在2019年3月4日返岗后至今未提交出勤上班期间的书面说明及相关证明材料，已构成旷工并在一年内累计旷工超过2天，……公司决定于2019年4月3日解除与你签订的劳动合同”。杨卫平表示收到该文件，但是不同意其内容，认为其已向公司方面汇报请假续假情况。为证明其主张，杨卫平提交了《微信请假记录公证书》，本院摘取内容如下：2019年2月12日，杨卫平向瀚阳公司法定代表人孙峻岭汇报工作时，同时向孙峻岭提出请假一周，原因是“……本人的证件已经到期，按规定须返加续证，拟请假一周……，附证件期限如下：”，后附了证件的部分截图，截图显示“Expiry/Expiration23FEB/FEV19”。孙峻岭在微信上对工作汇报及请假事宜均未回复。2019年2月25日，杨卫平又向孙峻岭提出“我已经备齐并提交了证件续期所需的文件及申请书，由于相关政策有了更新，……采集手续被排期到3月，故特申请续假两周……”孙峻岭同样未回复。瀚阳公司认可对话内容及对话双方身份，唯辩称孙峻岭从未同意杨卫平请假。九、申请仲裁时间：2019年4月22日。十、仲裁请求：一、瀚阳公司支付2009年11月18日至2019年4月3日扣押的工资884917.12元并支付加付100%赔偿金884917.12元；二、2019年2月1曰至2019年4月3曰期间未签订劳动合同的双倍工资差额55135.4元；三、瀚阳公司支付违法解除劳动合同的赔偿金523786.3元；四、瀚阳公司支付2018年3月1日至2019年2月28日的未休年休假工资补偿38024.4元；五、瀚阳公司支付2019年4月1日至2021年3月31曰竞业限制经济补偿198487.44元；六、瀚阳公司在十五日内为杨卫平办理档案和社会保险关系转移手续。十一、仲裁结果：一、瀚阳公司一次性支付杨卫平2018年预留工资6362元、2019年预留工资13500元；二、瀚阳公司一次性支付杨卫平2018年3月1曰至2019年2月28日期间未休年休假工资28218.66元；三、瀚阳公司一次性支付杨卫平解除竞业限制经济补偿18412.68元；四、瀚阳公司为杨卫平办理档案和社保转移手续；五、驳回杨卫平的其他仲裁请求。十二、双方当事人的诉讼请求：1、杨卫平的诉讼请求：（1）判令瀚阳公司向杨卫平偿付2009年11月18日至2019年4月3日扣押的工资共计884917.12元并加付赔偿金884917.12元；（2）判令瀚阳公司向杨卫平支付2019年2月1日至2019年4月3日期间未签订劳动合同的双倍工资差额55135.4元（3）判令瀚阳公司向杨卫平支付违法解除劳动合同的经济赔偿金523786.3元；（4）判令瀚阳公司向杨卫平支付离职前一年未休年休假的补偿38024.4元；（5）判令瀚阳公司向杨卫平支付竞业限制经济补偿198487.44元；（6）维持穗劳人仲案〔2019〕3439号仲裁裁决书第四项裁决，判令瀚阳公司在判决生效之日起三日内为杨卫平办理档案和社会保险关系转移手续。2、瀚阳公司的诉讼请求：（1）确认瀚阳公司无需向杨卫平支付2018年预留工资6362元、2019年预留工资13500元；（2）确认瀚阳公司无需向杨卫平支付2018年3月1日至2019年2月28日期间未休年休假工资28218.66元；（3）确认瀚阳公司无需向杨卫平支付解除竞业限制经济补偿18412.68元；（4）确认瀚阳公司无需为杨卫平办理档案和社保转移手续；（5）本案诉讼费由杨卫平承担。裁判理由与结果本院认为，劳动者和用人单位的合法权益受法律保护。以上事项中，双方有争议的事项为第五至八项，其他事项双方无争议。对本案的有争议的部分如下：一、关于劳动期限的问题，杨卫平所提交的陕西省政务服务网网页截图，可与陕西省城镇职工基本养老保险参保缴费证明两相印证，足以证明杨卫平至迟在1993年即开始连续参加工作的事实。瀚阳公司的相关辩解与事实、证据不符，本院不予采纳。二、关于2017及2018年预留工资的问题，也即瀚阳公司向杨卫平支付的两笔54000元的性质认定问题。本院认为，关于该款的认定，应考虑下述因素：（1）款项的发放时间（2018年2月13日，为当年农历年廿八，及2019年2月1日，为农历当年年廿七），符合人事管理上向员工发放年底奖金，方便员工年底过年的普遍规律；（2）发放的金额54000正好等于每月预留工资4500×12个月；（3）从现有的证据看，从2017年开始，瀚阳公司在绝大多数情况下，每月都会邮件告知杨卫平上一月的工资发放情况，在长达两年的过程中，杨卫平却从未因每月工资被预留了4500元向公司提出任何异议的证据（考虑到杨卫平每个月都能收到公司的工资单邮件，可见杨卫平如果想要反映工资扣发问题，向瀚阳公司反映问题的渠道是很畅通的）。本院据此推定，劳资双方已就“每月扣留4500元到年底一次性发放”这一不明文的规定具有相当的默契；（4）根据杨卫平的辩解意见，该二笔款项为合伙企业的分红款。首先，根据协议和杨卫平自己的主张，杨卫平系该合伙企业的合伙人。根据相关规定，杨卫平当然具有合伙人的权利——查账的权利。但杨卫平并未向本院提交合伙企业账目上关于该二笔款项的情况；其次，连续两年进行完全相同金额的分红，亦违背一般情况下正常人对分红的认识。在综合考虑上述4个因素后，本院采信瀚阳公司的相关辩解，对杨卫平的相关诉请全部不予支持。三、关于用人单位在仲裁中自承2018年未支付6362元，及2019年预留工资的问题。本院认为，既然双方就该款为“预留工资”已有默契，那么无论形式和发放时间为何，该款均为工资，非经明示不得扣除。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出……减少劳动报酬……等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。因此，瀚阳公司是否确实因旷工扣除了杨卫平的工资，应由瀚阳公司举证，而瀚阳公司并未就此举出任何证据，而是事后才在法庭上和代理词中“补正”该处罚措施，本院不予认可。据此，本院认定，瀚阳公司应支付杨卫平2018年扣押工资6362元及2019年1至3月的扣发工资13500元，共计对瀚阳公司的相关辩解不予支持。四、关于本案的核心争议焦点——旷工问题，本院认为，本案中，杨卫平通过微信向瀚阳公司法定代表人孙峻岭请假一次，续假一次。第一次是2019年2月12日向孙峻岭请假一周，第二次是2019年2月25日向孙峻岭续假两周。经查，2019年的2月只有2月3日至10日为法定节假日（春节），该月无其他法定节假日。杨卫平于2019年2月12日请假，即使本院将孙峻岭的不回复视作默认同意，则杨卫平所获批的假期也应为2019年2月13日至2019年2月19日。但从2月20日（周三）起，至2月22日（周五）止，杨卫平旷工已经达到三日。又根据杨卫平已签收的员工手册第十六条第（二）项第3点，“一年内累计旷工超过2个工作日的，属于严重违纪行为，公司有权与其解除劳动合同”。杨卫平旷工已经达到三天，符合员工手册相关规定，不违反法律法规的规定，不能构成违法解除劳动合同。对杨卫平的相关诉请，本院不予支持。五、关于未休年休假工资的问题。首先是工龄问题，如查明事实部分第七点所述，根据社保记录，杨卫平至迟从1998年1月1日起即已参加工作，至2019年已逾20年，瀚阳公司辩解无理，本院不予采纳。杨卫平依法依规应当享有每年15日的年休假。其次，工资问题，根据本院上文认定，为20453.53元。第三，杨卫平所起诉的未休年休假期间为离职前一年。综上三点，未休年休假工资应为（20458.53÷21.75×15天×（300%-100%））=28218.66元。六、关于竞业限制经济补偿金的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条和第九条的规定，瀚阳公司应支付杨卫平竞业限制补偿金20458.53×3个月×30%=18412.68元。七、关于未签订劳动合同工资差额的问题，根据上文劳动合同的规定，合同结束后继续劳动的，视为合同延续。劳动者在合同结束后的2月12日还在向孙峻岭汇报工作，符合合同的相关条款规定，合同自动延续。因此，原告诉请合同结束后未签订劳动合同的工资差额，本院不予支持。八、关于瀚阳公司的无需为杨卫平办理档案等手续的诉请，未见其提供任何事实、理由或证据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条、第九条，《职工带薪年休假条例》第二条，《职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起10日内，广州瀚阳工程咨询有限公司支付杨卫平扣押工资19862元；二、自本判决发生法律效力之日起10日内，广州瀚阳工程咨询有限公司支付杨卫平未休年休假工资28218.66元；三、自本判决发生法律效力之日起10日内，广州瀚阳工程咨询有限公司支付杨卫平竞业限制补偿金18412.68元；四、自本判决发生法律效力之日起10日内，广州瀚阳工程咨询有限公司为杨卫平办理档案和社保转移手续；五、驳回杨卫平、广州瀚阳工程咨询有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由杨卫平负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长 李 暨 鹏人民陪审员 赵 玉 兰人民陪审员 张  军二〇二〇年八月五日书 记 员 欧阳肖玲