广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0103民初4855号 原告：南宁市南方融资担保有限公司，住所地：南宁市青秀区朱槿路**菲律宾园.金菲豪园**楼第**，统一社会信用代码：9145010071887353X5。 法定代表人：李文鸿，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李德，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：黄丽娜，该公司工作人员。 被告：东兴京街商城有限公司，，住所地：广西东兴市东兴镇新华路194-9大福L-1#地块)，统一社会信用代码：91450681MA5MWB721R。 法定代表人：朱剑明。 被告：张愫云，女，1973年4月9日出生，汉族，住广西东兴市。 被告：东兴京街旅游文化实业有限公司，，住所地：广西东兴市教育西路**统一社会信用代码：91450681315999090N。 法定代表人：陈昶铭。 被告：东兴市大福旅业有限公司，住，住所地：广西东兴市北仑大道一社会信用代码：914506817565064663。 法定代表人：杨贵胜。 第三人：南宁市广源小额贷款有限责任公司，住，住所地：中国(广西)自由贸易试验区南宁片区飞云路**GIG国际金融资本中心**一社会信用代码：91450100077145769H。 法定代表人：吴开勇。 原告南宁市南方融资担保有限公司（以下简称南方担保公司）与被告东兴京街商城有限公司（以下简称京街商城公司）、张愫云、东兴京街旅游文化实业有限公司（以下简称京街旅游公司）、东兴市大福旅业有限公司（以下简称大福公司）及第三人南宁市广源小额贷款有限责任公司（以下简称广源公司）追偿权纠纷一案，本院于2020年5月21日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李德、黄丽娜，被告张愫云到庭参加了诉讼。被告京街商城公司、京街旅游公司、大福公司及第三人广源公司经本院依法送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求，1.被告京街商城公司偿还原告南方担保公司为其代偿的借款本息13783232元（其中本金13584000元，利息199232元）；2.被告东兴京街商城有限公司向原告支付逾期偿还代偿款的违约金563121.60元（以当期代偿本息金额13783232元为基数，从2020年1月20日起按同期一年期贷款市场报价利率（ＬＰＲ）的四倍计至2020年4月16日。2020年4月17日起的违约金继续以代偿本息金额为基数按同期一年期贷款市场报价利率（ＬＰＲ）的四倍计至被告清偿完毕时止）；3.被告张愫云、京街旅游公司、大福公司对京街商城公司上述债务承担连带清偿责任；4.原告南方担保公司对《最高额反担保抵押合同》（南方担保抵字20170052801号）所设定的，抵押人为被告大福公司的位于东兴市处抵押物以折价、拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权；5.本次诉讼产生的受理费、保全费由各被告承担。 被告张愫云辩称，其是基于被告京街商城公司的原法定代表人身份而与原告签订的反担保保证合同，不是出于真实意思表示，且其作为被告京街商城公司当时的股东只应承担股东有限责任。其股权已经转让，与实际用款人没有经济上的关联，依据公平原则，贷款应当是被告京街商城公司承担。 被告京街商城公司、京街旅游公司、大福公司未作答辩。 第三人广源公司未作陈述。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织被告张愫云进行了质证。被告京街商城公司、京街旅游公司、大福公司及第三人广源公司经本院合法传唤，既不提出答辩意见，也不到庭参加诉讼，应视为其已放弃答辩、陈述和质证的权利。被告张愫云对原告的证据的真实性无异议，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，证据的证明力由本院综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告的原企业名称为南宁市南方融资性担保有限公司，后于2019年3月8日变更为现名。 2017年12月27日，原告（乙方）与被告京街商城公司（甲方）签订了编号为南方担保委字20170052801号的《最高额委托担保合同》，约定原告为被告京街商城公司与南宁市聚兴小额贷款有限责任公司等小额贷款公司在2017年12月27日至2018年12月27日期间签订的一个或多个借款合同提供担保，担保的最高债权额为本金人民币壹仟肆佰万元及相应利息、罚息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用等；本合同生效后，甲方未履行或未完全履行主合同约定的义务，导致一方按保证合同约定承担保证责任的，从乙方履行保证责任之日起三日内，甲方须向乙方清偿乙方全部代偿款项及因代偿所产生的费用（包括但不限于差旅费、手续费等），否则乙方有权对甲方未能向乙方清偿的代偿款项、因代偿所产生的费用以及乙方为实现债权所产生的费用（包括但不限于催收费用、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费及其他费用）外，甲方还应当向乙方支付违约金，违约金的计算以甲方未能向乙方清偿的代偿款项为基数，从乙方代偿之日起按中国人民银行公布的金融机构一年期贷款基准利率的四倍分段计算。 2017年12月27日，原告（乙方、债权人）与被告张愫云（甲方、保证人）、被告京街商城公司（丙方、被保证人）共同签订了编号为南方担保保字20170052801-1号的《最高额反担保保证合同》，约定被告张愫云就上述《最高额委托担保合同》向原告提供最高额反担保保证，保证方式为连带责任保证，担保范围包括：乙方在上述保证合同所担保的最高额授信本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等；委托担保合同项下丙方应向乙方支付的担保费、违约金及其他损失赔偿等；乙方实现本合同抵押权的费用（包括但不限于催收费用、诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费及其它费用）；乙方主张委托担保合同项下权利及其他反担保权利而支出的全部费用（包括但不限于催收费用、诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费及其它费用）；甲方的反担保保证期间为：甲方反担保的每笔主合同的保证期间单独计算，自乙方按保证合同约定对每笔主合同履行保证责任之次日起两年；甲方同意：乙方同时接受丙方或其他第三人提供的反担保抵押、反担保质押或其他反担保措施的，乙方有权自行决定行使权利的顺序，乙方有权要求甲方向乙方立即支付乙方因履行保证责任而代偿的全部款项，并且乙方有权自行决定上述款项的偿还顺序。 2017年12月27日，原告（乙方、债权人）与被告京街旅游公司（甲方、保证人）、被告京街商城公司（丙方、被保证人）共同签订了编号为南方担保保字20170052801-2号的《最高额反担保保证合同》，约定被告京街旅游公司就上述《最高额委托担保合同》向原告提供最高额反担保保证，保证方式为连带责任保证，担保范围包括：乙方在上述保证合同所担保的最高额授信本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等；委托担保合同项下丙方应向乙方支付的担保费、违约金及其他损失赔偿等；乙方实现本合同抵押权的费用（包括但不限于催收费用、诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费及其它费用）；乙方主张委托担保合同项下权利及其他反担保权利而支出的全部费用（包括但不限于催收费用、诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费及其它费用）；甲方的反担保保证期间为：甲方反担保的每笔主合同的保证期间单独计算，自乙方按保证合同约定对每笔主合同履行保证责任之次日起两年；甲方同意：乙方同时接受丙方或其他第三人提供的反担保抵押、反担保质押或其他反担保措施的，乙方有权自行决定行使权利的顺序，乙方有权要求甲方向乙方立即支付乙方因履行保证责任而代偿的全部款项，并且乙方有权自行决定上述款项的偿还顺序。 2017年12月27日，原告（乙方、债权人）与被告大福公司（甲方、保证人）、被告京街商城公司（丙方、被保证人）共同签订了编号为南方担保保字20170052801-3号的《最高额反担保保证合同》，约定被告京街旅游公司就上述《最高额委托担保合同》向原告提供最高额反担保保证，保证方式为连带责任保证，担保范围包括：乙方在上述保证合同所担保的最高额授信本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等；委托担保合同项下丙方应向乙方支付的担保费、违约金及其他损失赔偿等；乙方实现本合同抵押权的费用（包括但不限于催收费用、诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费及其它费用）；乙方主张委托担保合同项下权利及其他反担保权利而支出的全部费用（包括但不限于催收费用、诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费及其它费用）；甲方的反担保保证期间为：甲方反担保的每笔主合同的保证期间单独计算，自乙方按保证合同约定对每笔主合同履行保证责任之次日起两年；甲方同意：乙方同时接受丙方或其他第三人提供的反担保抵押、反担保质押或其他反担保措施的，乙方有权自行决定行使权利的顺序，乙方有权要求甲方向乙方立即支付乙方因履行保证责任而代偿的全部款项，并且乙方有权自行决定上述款项的偿还顺序。 2017年12月27日，被告大福公司（抵押人、甲方）与原告南方担保公司（抵押权人、乙方）、被告京街商城公司（债务人、丙方）共同签订编号为南方担保抵字20170052801号的《最高额反担保抵押合同》，约定被告大福公司就上述《最高额委托担保合同》向原告提供最高额反担保抵押，担保范围包括：乙方在上述保证合同所担保的最高额授信本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等；委托担保合同项下丙方应向乙方支付的担保费、违约金及其他损失赔偿等；乙方实现本合同抵押权的费用（包括但不限于催收费用、诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费及其它费用）；乙方主张委托担保合同项下权利及其他反担保权利而支出的全部费用（包括但不限于催收费用、诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费及其它费用）。被告大福公司提供的抵押物为其名下坐落于东兴市处不动产。原告南方担保公司作为抵押权人对抵押财产办理了编号为桂（2018）东兴市不动产证明第0000442号的《不动产登记证明》。 2018年11月22日，被告京街商城公司（借款人）与第三人广源公司（贷款人）签订了编号为2018年贷字第103号《贷款合同》，约定贷款金额1400万元，贷款用途为补充流动资金，贷款期限12个月，自2018年11月22日至2019年11月22日，贷款期限内按年利率12%收取利息，借款人未按照合同约定的期限归还贷款本金，自发生之日起，贷款人按年利率24%向借款人计收贷款利息。原告南方担保公司为该笔贷款提供了连带责任保证，为此与第三人签订了编号为2018年保字第103号《保证合同》。 由于被告京街商城公司获得贷款后未依约还款，原告在第三人要求下于2020年1月20日代偿了被告京街商城公司贷款本息共13783232元。为此第三人出具了《履行保证责任通知书》。之后原告诉至本案。 本院认为，本案所涉各份合同真实有效，对缔约各方均具有约束力。被告张愫云辩称其与原告签订的反担保保证合同不是其真实意思表示，但缺乏证据证明，本院不予采信。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，原告南方担保公司为被告京街商城公司的贷款提供连带责任保证担保，因被告京街商城公司未能如期还款，原告南方担保公司依约代偿被告京街商城公司贷款本息共计13783232元，故原告要求被告京街商城公司偿还代偿款13783232元的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。 关于原告主张违约金的问题，根据《最高额委托担保合同》的约定，从原告履行保证责任之日起三日内，被告京街商城公司须向原告清偿全部代偿款项，否则原告有权对被告京街商城公司未能向原告清偿的代偿款项从代偿之日起按中国人民银行公布的金融机构一年期贷款基准利率的四倍计收违约金。本案中，被告京街商城公司未能按时清偿代偿款，已构成违约，并导致原告因代偿而产生资金占用损失，故应当依约向原告支付违约金，原告的诉请，于法有据，本院予以支持。 关于原告主张对被告大福公司的抵押物行使优先受偿权的问题，根据原告与被告大福公司签订的《最高额反担保抵押合同》，约定被告大福公司向原告提供反担保抵押，并办理了抵押登记，抵押权合法设立。因此，为实现上述债权，原告有权对抵押财产经折价或拍卖、变卖的价款优先受偿。 关于原告主张被告张愫云、京街旅游公司、大福公司承担连带责任的问题，根据原告与被告张愫云、京街旅游公司、大福公司签订的《最高额反担保保证合同》，约定被告张愫云、京街旅游公司、大福公司向原告提供连带责任保证反担保，保证范围包括上述款项。因此，被告张愫云、京街旅游公司、大福公司应就被告京街商城公司的上述债务向原告承担连带清偿责任，其实际承担保证责任后有权向被告京街商城公司追偿。对被告张愫云关于其应承担股东有限责任及在股权转让后应免除其责任的抗辩主张，于法无据，本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告东兴京街商城有限公司应偿还原告南宁市南方融资担保有限公司代偿款13783232元； 二、被告东兴京街商城有限公司应支付原告南宁市南方融资担保有限公司违约金（计算方式为：以代偿款13783232元为基数，自2020年1月20日起至实际清偿之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的四倍计算）； 三、为实现上述债权，原告南宁市南方融资担保有限公司有权对被告东兴市大福旅业有限公司抵押的在编号为桂（2018）东兴市不动产证明第0000442号的《不动产登记证明》项下不动产折价或者拍卖、变卖的价款以抵押登记顺位优先受偿； 四、被告张愫云、东兴京街旅游文化实业有限公司、东兴市大福旅业有限公司对被告东兴京街商城有限公司上述债务向原告南宁市南方融资担保有限公司承担连带清偿责任，并在实际承担责任后，有权向被告东兴京街商城有限公司追偿。 上述各项债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费53939元、保全费5000元，由被告东兴京街商城有限公司、张愫云、东兴京街旅游文化实业有限公司、东兴市大福旅业有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  罗春海 二〇二〇年七月十七日 书记员  苏琼俏 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。