河南省南阳市宛城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫1302刑初29号公诉机关南阳市宛城区人民检察院。被告人许文博,男,1991年06月10日出生，汉族,初中肄业,无业,现住吉林省通化市二道江区(户籍地:吉林省通化市二道江区)。因涉嫌贩卖、制造毒品，于2018年8月5日被抓获，2019年8月12日因犯贩卖、制造毒品罪被南阳市宛城区人民法院判处有期徒刑四年六个月,并处罚金人民币50000元。辩护人王东阳，河南子午律师事务所律师。被告人徐铭桧(曾用名徐明亮),男,1990年02月17日出生，汉族,本科学历,无业，现住山东省济南市天桥区(户籍地:吉林省通化市吉林省通化市二道江区)。因涉嫌贩卖、制造毒品，于2018年8月10日被抓获，2019年8月12日因犯贩卖、制造毒品罪被南阳市宛城区人民法院判处有期徒刑二年六个月,并处罚金人民币10000元。辩护人王海超、赵杰（实习），河南新律律师事务所律师。南阳市宛城区人民检察院以宛城检公诉刑诉〔2019〕1367号起诉书指控被告人许文博、徐铭桧犯贩卖、制造毒品罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南阳市宛城区人民检察院指派检察员刘涛出庭支持公诉，被告人许文博及辩护人王东阳、被告人徐铭桧及辩护人王海超、赵杰到庭参加诉讼。现已审理终结。南阳市宛城区人民检察院指控:2017年10月份以来，被告人许文博在在其家中让其母亲尉国军（已判决）购进相思树皮，许文博到药店购买骆驼蓬子等原料，研磨成粉，用胶囊或者蜂蜜搅拌手工制造药丸，后许文博与徐铭桧商议后，由徐铭桧负责通过微信与买家沟通，由买家将购毒款通过微信转给徐铭桧，徐铭桧将买家信息发给许文博，由许文博将上述药丸包装后通过顺丰快递向河南省南阳市及其他省市买家发货，共贩卖二百余人次。上述犯罪事实已经宛城区人民法院判决。判决后,又发现被告人许文博、徐铭桧尚有以下遗漏犯罪事实:1、2018年5月18日,被告人徐铭桧通过其微信号×××(昵称Dimethy)与微信号×××(昵称666)微信聊天,并微信收款360元,后被告人许文博根据徐铭桧微信告知的买卖信息,给广西省南宁市马山县东方名都小区的唐一华邮寄含DMT成分的3个丸子。2、2018年5月23日,被告人徐铭桧通过其微信号×××(昵称Dimethy)与微信号×××(昵称A~)微信聊天,并微信收款260元,后被告人许文博根据徐铭桧微信告知的买卖信息,给江西省南昌市昌北经济技术开发区庐山中大道668航天科技仪器厂胡博邮寄含DMT成分的2个丸子。3、2018年5月31日,被告人徐铭桧通过其微信号×××(昵称Dimethy)与微信号×××(昵称A~)微信聊天,并微信收款360元,许文博根据徐铭桧微信告知的买卖信息,给江西省南昌市昌北经济技术开发区庐山中大道668航天科技仪器厂的胡博邮寄含DMT成分的3个丸子。4、2018年6月14日,被告人徐铭桧通过其微信号×××(昵称Dimethy)与微信号×××（昵称A~)微信聊天,并微信收款360元,许文博根据徐铭桧微信告知的买卖信息,给江西省南昌市昌北经济技术开发区庐山中大道668航天科技仪器厂胡博邮寄含DMT成分的4个丸子。5、2018年6月20日,被告人徐铭桧通过其微信号×××(昵称Dimethy)与微信号×××(昵称A~)微信聊天,并微信收款120元，许文博根据徐铭桧微信告知的买卖信息,给云南省昆明市五华区莲花街道二环路北路段警苑小区12幢1单元201室的蔡中皓邮寄含DMT成分的1个丸子。6、2018年7月1日,被告人徐铭桧通过其微信号×××（昵称Dimethy)与微信号×××(昵称A~)微信聊天,并微信收款680元,许文博根据徐铭桧微信告知的买卖信息,给上海市长宁区黄金城道259号8号楼313的张顶森邮寄含DMT成分的2个丸子,给江西省南昌市昌北经济技术开发区庐山中大道668航天科技仪器厂胡博邮寄含DMT成分的6个丸子。7、2018年8月2日,被告人徐铭桧通过其微信号×××(昵称Dimethy)与微信号×××(昵称A~)微信聊天,并微信收款660元,许文博根据徐铭桧微信告知的买卖信息,给江西省南昌市昌北经济技术开发区庐山中大道668航天科技仪器厂胡博)邮寄含DMT成分的7组胶囊。经鉴定,从许文博住处查获的物品含二甲色胺。指控认定上述事实的证据如下:1、被告人许文博、徐铭桧的供述;2、证人尉国军、刘某等的证言;3、辨认笔录;4、鉴定意见;5、搜查笔录及扣押物品清单;6、户籍证明、刑事判决书、到案经过等。公诉机关认为,被告人许文博贩卖、制造毒品,被告人徐铭桧贩卖毒品,其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款,第二十五条第一款,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以贩卖、制造毒品罪分别追究其刑事责任。被告人徐铭桧系从犯,依据《中华人民共和国刑法》第二十七条,应当从轻处罚。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定,提起公诉,请依法判处。被告人许文博辩称:对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及出示的证据无异议。这些犯罪事实在第一次判的时候，我都如实交待了，是公安上那时没有认定。认罪认罚，希望从轻处罚。辩护人辩称：对公诉机关指控被告人许文博贩卖毒品罪的罪名无异议。1、起诉书指控的第五、六起犯罪事实没有购买对象，应从有利于被告人的原则，该两起毒品数量不应该计算到许文博的犯罪数额中。另外，2018年11月26日《公安部禁毒情报中心毒品实验室检验报告》的25份检材中，第19号至第25号等七分检材中并未检出二甲基色胺成分，所以并不是起诉书指控的没起贩卖都构成贩卖毒品罪。本案属漏罪，应综合考虑量刑，一起处罚。2、被告人许文博制造毒品的原料是在市场上普遍存在的“相思树皮”、“骆驼篷子”和蜂蜜，且制作方法简单普通，毒品含量低，对吸毒者危害性非常小。被告人徐铭桧辩称：起诉书指控的事实都属实，认罪悔罪，希望从轻处罚。辩护人辩称：本案涉案金额2800元，被告人徐铭桧违法所得才四五百元，公诉机关的量刑建议为有期徒刑三年，明显过重。被告人徐铭桧系从犯，应减轻处罚。经审理查明：2017年10月份以来，被告人许文博在在其家中让其母亲尉国军（已判决）购进相思树皮，许文博到药店购买骆驼蓬子等原料，研磨成粉，用胶囊或者蜂蜜搅拌手工制造药丸，后许文博与徐铭桧商议后，由徐铭桧负责通过微信与买家沟通，由买家将购毒款通过微信转给徐铭桧，徐铭桧将买家信息发给许文博，由许文博将上述药丸包装后通过顺丰快递向河南省南阳市及其他省市买家发货，共贩卖二百余人次。上述犯罪事实已经宛城区人民法院判决。判决后,被告人许文博、徐铭桧尚有以下遗漏的犯罪事实:1、2018年5月18日,被告人徐铭桧通过其微信号×××(昵称Dimethy)与微信号×××(昵称666)微信聊天,并微信收款360元,后被告人许文博根据徐铭桧微信告知的买卖信息,给广西省南宁市马山县东方名都小区的唐一华邮寄含DMT成分的3个丸子。2、2018年5月23日,被告人徐铭桧通过其微信号×××(昵称Dimethy)与微信号×××(昵称A~)微信聊天,并微信收款260元,后被告人许文博根据徐铭桧微信告知的买卖信息,给江西省南昌市昌北经济技术开发区庐山中大道668航天科技仪器厂胡博邮寄含DMT成分的2个丸子。3、2018年5月31日,被告人徐铭桧通过其微信号×××(昵称Dimethy)与微信号×××(昵称A~)微信聊天,并微信收款360元,许文博根据徐铭桧微信告知的买卖信息,给江西省南昌市昌北经济技术开发区庐山中大道668航天科技仪器厂的胡博邮寄含DMT成分的3个丸子。4、2018年6月14日,被告人徐铭桧通过其微信号×××(昵称Dimethy)与微信号×××（昵称A~)微信聊天,并微信收款360元,许文博根据徐铭桧微信告知的买卖信息,给江西省南昌市昌北经济技术开发区庐山中大道668航天科技仪器厂胡博邮寄含DMT成分的4个丸子。5、2018年6月20日,被告人徐铭桧通过其微信号×××(昵称Dimethy)与微信号×××(昵称A~)微信聊天,并微信收款120元，许文博根据徐铭桧微信告知的买卖信息,给云南省昆明市五华区莲花街道二环路北路段警苑小区12幢1单元201室的蔡中皓邮寄含DMT成分的1个丸子。6、2018年7月1日,被告人徐铭桧通过其微信号×××（昵称Dimethy)与微信号×××(昵称A~)微信聊天,并微信收款680元,许文博根据徐铭桧微信告知的买卖信息,给上海市长宁区黄金城道259号8号楼313的张顶森邮寄含DMT成分的2个丸子,给江西省南昌市昌北经济技术开发区庐山中大道668航天科技仪器厂胡博邮寄含DMT成分的6个丸子。7、2018年8月2日,被告人徐铭桧通过其微信号×××(昵称Dimethy)与微信号×××(昵称A~)微信聊天,并微信收款660元,许文博根据徐铭桧微信告知的买卖信息,给江西省南昌市昌北经济技术开发区庐山中大道668航天科技仪器厂胡博)邮寄含DMT成分的7组胶囊。经鉴定,从许文博住处查获的物品含二甲色胺。另查明：上述犯罪事实，二被告人违法所得2800元，被告人许文博分得70%为1960元，被告人徐铭桧分得30%为840元。上述事实，有如下经公诉机关出示、被告人质证无异议的证据证实，本院予以确认：1、被告人许文博、徐铭桧的供述;2、证人尉国军、刘某等的证言;3、辨认笔录;4、鉴定意见;5、搜查笔录及扣押物品清单;6、户籍证明、刑事判决书、到案经过等。本院认为：被告人许文博伙同被告人徐铭桧多次贩卖、制造毒品,犯罪事实清楚,证据确实、充分,其行为已构成贩卖、制造毒品罪，二人系共同犯罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人徐铭桧在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯,应当从轻、减轻处罚。二被告人犯罪事实系同种罪名在判决宣告前遗漏的犯罪事实，合并处罚。根据被告人的犯罪情节、危害后果、悔罪表现，为惩罚犯罪，维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、五十三条、第六十四条、第七十条、最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项的规定，判决如下：一、被告人许文博犯贩卖、制造毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。与前判有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币50000元合并处罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币55000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年8月5日起至2024年2月4日止；罚金限判决生效后三十日内缴纳）。二、被告人徐铭桧犯贩卖、制造毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元。与前判有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币10000元合并处罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币15000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年8月10日起至2021年8月9日止；罚金限判决生效后三十日内缴纳）。三、依法追缴被告人许文博违法所得1960元、被告人徐铭桧违法所得840元，予以没收，上缴国库。四、扣押在案的毒品及制毒原材料由扣押机关予以销毁。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年8月10日起至2021年8月9日止；罚金限判决生效后三十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  肖德昌审判员  贾 震审判员  曹聚改二〇二〇年八月十八日书记员  郜彬博