安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终4104号 上诉人（原审原告、被告）：杨茜，女,1988年10月20日出生，汉族，住安徽省肥东县。 被上诉人（原审被告、原告）：安徽省工业设备安装有限公司，住所地安徽省合肥市包河区九华山路99号信旺九华国际大厦。 法定代表人：胡六中，董事长。 委托诉讼代理人：王野秋，北京大成（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：柳丰收，北京大成（合肥）律师事务所律师。 上诉人杨茜因与被上诉人安徽省工业设备安装有限公司劳动争议一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2019）皖0111民初19900号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 杨茜上诉请求：一、将一审判决第一项的后半部分改判为“工业安装公司继续履行与杨茜之间的违法调岗前的事实劳动合同，恢复杨茜原机关工作岗位”；二、按照杨茜月工资6120元/月的标准，改判工业安装公司支付2019年10月工资6120元；三、改判支持杨茜一审诉讼请求第2项、第3项。事实与理由：一、一审判决对工业安装公司违法调岗事实部分认定不清。2019年3月26日，工业安装公司在杨茜病假期间即法定医疗期内，在未通知杨茜也未和杨茜进行任何沟通和协商的情况下，单方将杨茜从机关法律事务部诉讼主管岗位去编除名，并于2019年4月4日再次在杨茜病假期间即法定医疗期内单方将杨茜违法调岗至其房建分公司最低档一般员工岗位。杨茜依法享有12个月的法定医疗期，也不属于“患病或非因工负伤的，医疗期满不能从事原来的工作岗位的”用人单位可以调岗的法定情形。工业安装公司在杨茜病假期间即法定医疗期内未履行必要的告知和解释义务的情况下，单方将杨茜从工作岗位去编除名，不具备合理性、必要性。二、一审判决未查清工业安装公司竞聘方案系自愿性、非强制性且未经民主程序的事实，认定杨茜知晓竞聘后果、认定工业安装公司竞聘方案合法有效系事实认定错误、法律适用错误。工业安装公司竞聘文件只做到向劳动者公示，但未提供证据证明其已通过职代会或工会等民主程序，不符合法律规定。工业安装公司发布的内部竞聘实施方案适用对象并非公司全体员工，当时工业安装公司的法务部所有员工均未实际参加内部竞聘。工业安装公司未强制性要求机关在岗员工必须报名参加竞聘自身岗位或其他岗位，竞聘方案第八条已详细说明“未通过竞聘人员分流方案”而并非“未参加竞聘人员分流方案”。该条的“未通过竞聘人员”是指自愿提交报名表参加竞聘但未能通过竞聘的落聘人员。工业安装公司更未对在岗员工如不报名参加竞聘自身岗位或其他岗位可能承担的后果加以解释说明。杨茜未提交申请表参加内部竞聘，应视为杨茜与工业安装公司就岗位协商未达成一致，劳动者应在原岗位继续工作。三、一审判决对双方一直未就劳动合同变更达成合意的事实认定不清，对杨茜要求恢复原机关工作岗位的请求不予支持,判决工业安装公司应当继续履行与杨茜之间的竞聘调岗后的劳动合同系法律适用错误。杨茜的工作岗位系法务部诉讼主管工作岗位，并非工业安装公司中层领导岗位，不具不可替代性和唯一性。工业安装公司抗辩不能恢复杨茜法务工作岗位系其主观不能，而非客观不能。工业安装公司机关法务部门至今仍保留诉讼管理岗位，其没有不能为杨茜保留工作岗位的合理合法事由。四、一审判决第二项中判决工业安装公司仅需支付杨茜1550元系法律适用错误。工业安装公司拒不提供正常办公条件、拒绝杨茜提供劳动，非杨茜自身原因不提供劳动，工业安装公司应按照杨茜月工资标即6120元/月、2293.5元/季度（安全风险金季度工资）的标准支付工资。五、一审判决认定杨茜一审诉讼请求第2项、第3项未经仲裁程序不予支持系法律适用错误。本案中杨茜增加的一审诉讼请求第2项、第3项有事实依据，且该两项诉求与仲裁阶段的仲裁请求具有不可分性，不受限于劳动争议仲裁前置程序的要求，可以由人民法院直接审理和合并审理。 工业安装公司上诉请求并辩称：一、撤销一审判决，改判双方劳动关系已于2019年9月9日合法解除；二、改判工业安装公司无须支付杨茜2019年9月工资6120元、2019年10月工资1550元，安全风险金2293.5元，合计9963.5元；三、改判无须支付杨茜生日福利卡200元、快递费140元，合计340元。事实与理由：一、杨茜严重违反公司规章制度，工业安装公司解除劳动合同事实清楚、适用法律正确、程序合法，其要求恢复“原机关工作岗位”没有事实和法律依据。2017年11月24日至12月11日杨茜连续旷工；2019年3月29日上午，杨茜和其母亲到公司人力资源部滋事；2019年9月5日、6日，在工作时间，杨茜因公积金调整事宜到公司所在大楼的走廊悬挂横幅、吵闹；2019年9月7日，杨茜在钉钉办公平台上发布不实信息。针对杨茜的上述行为，工业安装公司解除劳动合同有法律依据。工业安装公司在解除劳动前依法将事由通知了工会，征求了意见，并通知了杨茜，解除程序合法。杨茜调整后的房建分公司也是管理岗，未降低工资待遇。工业安装公司调整杨茜岗位是依法行使用工管理权。根据双方签订的劳动合同第二条，杨茜是管理岗位，并未约定是法务岗，杨茜在2019年5月份已接受调岗，并一直工作到解除劳动合同之日，故其要求恢复机关法务部诉讼工作岗位没有事实和法律依据，且该请求在仲裁阶段没有提出，未经仲裁前置程序，不属于本案审理范围。无论是法务岗位还是调整后的房建分公司综合部岗位均已满员，工业安装公司已无法再为杨茜安排就业岗位，劳动合同事实上也无法继续履行。二、双方的劳动合同已于2019年9月9日合法解除，杨茜在2019年9月9日后也未实际提供劳动，故杨茜无权要求工业安装公司再支付工资、工会福利卡等待遇。劳动合同约定杨茜月工资为1800元。三、工业安装公司不应兑现杨茜三季度安全风险金。安全风险金不属于工资范围，是公司为充分调动管理人员安全生产的积极性，员工自愿缴纳。如当季度未发生安全事故，则全额兑现。依据规定解除劳动合同当季度不予兑现。杨茜主张兑现三季度风险抵押金2293.5元，依法不应支持。且第一季度发生了安全事故，应扣罚2019年第一季度的安全风险金本金及奖励。四、关于杨茜诉请的在工作期间垫付快递费用140元。杨茜提供的证据无法确定是其在工作期间、为工作事由所垫付，依法不应支持。 杨茜辩称，一、工业安装公司称杨茜“多次严重违反公司规章制度”，不符合客观事实。工业安装公司称“杨茜2017年11月24日至12月11日连续旷工”不实，杨茜已履行正常的请假手续，工业安装公司知情并为职工开具出国手续需要的在职证明。2019年3月29日上午，杨茜和其母亲没有到工业安装公司人力资源部滋事，劳动仲裁至法院诉讼阶段工业安装公司均无法提供任何监控视频等证据证明杨茜或者杨茜母亲有任何过激行为。工业安装公司人力资源部负责人王敏作为工业安装公司职工存在利害关系，其出具的证言不能单独作为认定案件事实的依据。工业安装公司职工李原跟杨茜分属不同部门，其更不是杨茜的直接领导或分管领导，根本不存在杨茜需要找其反映问题的请示流程，且李原态度恶劣。杨茜2019年9月5日、9月6日没有任何过激行为，一审阶段杨茜提交五份视频光盘反映真实客观情况。2019年9月5日工业安装公司相关领导部门全部关门回避，杨茜无奈之下报警求助请求协调处理。2019年9月6日上午在内部办公场所悬挂横幅，系杨茜反映真实客观情况，更无任何违法内容，而且杨茜也是一直保持静坐看书抗议，没有任何过激行为。2019年9月7日杨茜没有在钉钉办公平台发布不实信息。二、工业安装公司在无事实基础上的违法解除劳动合同以及打压报复杨茜，滥用职权给予杨茜党纪处分。一审法院认定工业安装公司未通知工会，径行解除与杨茜之间的劳动合同违反法律规定，一审法院认定该事实清楚，并撤销了给予杨茜开除处分的通报。三、工业安装公司在2019年9月9日当日利用其自身强势地位，采取注销杨茜办公账号、威胁离开办公场所、停发当月工资、停缴社保、注销公积金账户等手段不提供正常办公条件、拒绝杨茜提供劳动、更未履行解除合同的法定手续，工业安装公司理应按照杨茜的实际工资标准支付工资待遇、赔偿损失。双方劳动合同约定1800元是格式条款。四、工业安装公司应继续履行原劳动合同，恢复杨茜原机关法务部诉讼工作岗位。五、杨茜二审提交的银行流水以及一审阶段提交的证据安全风险金工资卡银行流水及转账单，均客观反映工业安装公司自2016起开始收取安全风险抵押金本金，并于每季度以“代发工资”进行工资发放，年底正常退还抵押金本金。即便在此期间出现严重事故，也未以任何理由扣除过员工抵押金本金或季度风险金工资。尤其2019年第一第二季度已正常发放安全风险金工资，但工业安装公司单方制作虚假证据一方面拒不退还劳动者2019年缴纳的抵押金本金9174元，一方面又拒不兑现发放2019三季度安全风险金工资2293.5元，违反劳动合同法相关规定。六、杨茜一审提交的证据邮寄凭证、支付宝转账凭证、中国邮政发票联，均已客观反映了杨茜在法务工作岗位为工业安装公司进行工作寄件的内容，需要自行垫付因工作产生的各类费用。 杨茜向一审法院起诉请求：一、判令工业安装公司按照与杨茜劳动关系建立时实际履行的内容履行原劳动合同，恢复杨茜原机关法务部诉讼工作岗位、原薪酬待遇，并正常发放待遇；二、判令工业安装公司向杨茜支付自2019年11月起至恢复双方劳动关系期间的工资待遇损失、季度安全风险金工资;如工业安装公司未及时支付应按照6120元/月(月工资)、2293.5元/季度(安全风险金工资)的标准加付杨茜应得工资收入25%的赔偿费用;三、判令工业安装公司迟延支付应向杨茜加付2019年9月工资、10月工资、2019年三季度安全风险金工资25%的赔偿费用3633.38元［(6120元+6120元+2293.5元)×25%］;四、判令工业安装公司向杨茜支付2019年职工工会生日卡(金额200元)或折价200元发放杨茜应享受的工会待遇；五、判令工业安装公司向杨茜支付在工作期间发生的垫付快递费用140元。 工业安装公司向一审法院起诉请求：一、确认双方的劳动关系已于2019年9月9日合法解除；二、判决工业安装公司无须支付杨茜2019年9月工资6120元、2019年10月工资6120元、安全风险金2293.5元。 一审法院认定事实：杨茜于2007年7月进入工业安装公司工作，2015年开始任法律事务部诉讼主管。2019年3月，工业安装公司就其党委办公司、人力资源部、办公室、法律事务部等15个部门岗位展开内部竞聘，明确工业安装公司除中层干部外的所有在岗员工均可报名参加。《竞聘方案》规定，未能通过竞聘上岗，没有工作岗位的，给予三个月待岗期限；待岗期间分流至各分公司、项目部，期间仍未获得工作岗位的，根据《劳动合同法》相关规定执行。杨茜在收到竞聘通知后，未参加内部竞聘。2019年4月3日，杨茜被分流至工业安装公司房建（装饰）分公司。2019年4月27日，杨茜向工业安装公司提出异议。2019年9月5日、6日，杨茜在工业安装公司工作场所与其相关负责人发生纠纷。2019年9月9日，工业安装公司作出《关于给予杨茜行政开除处分的通知》，并通知工会。2019年11月13日，工业安装公司向安徽省工业设备安装有限公司工会发函就解除杨茜劳动合同征求工会意见。2019年11月14日，安徽省工业设备安装有限公司工会委员会回函，同意解除与杨茜之间的劳动合同。2019年11月15日，工业安装公司向杨茜发出《解除劳动合同通知书》，载明“杨茜：鉴于你：1、2017年11月27日至2017年12月8日连续旷工；2、2019年3月29日上午到公司人力资源部滋事，对公司员工长时间谩骂，造成员工无法正常工作；此后，又去公司领导李原处交涉工作岗位之事，在李总告知下周会反馈意见后，你仍然抱住对方双腿，直到下午18时仍不允许李总下班，李总无奈之下报警求助；3、2019年9月5日、6日，在工作时间，你因公积金调整事宜到公司大声吵闹、言语诋毁、悬挂横幅，造成员工无法办公，公司声誉严重受损，影响非常恶劣；4、2019年9月7日，你在公司钉钉平台上发布不实信息，称公司靠打手暴力解决问题，禁止发声。对公司恶意攻击，作为一名共产党员，你拒不服从组织安排并发布不实信息，影响恶劣。你的上述行为违反劳动合同法第二十六条……；《安徽省工业设备安装有限公司劳动关系管理暂行办法》第十八条，……。因此，安徽省工业设备安装有限公司依法解除此前与你订立的劳动合同……”，并送达杨茜。 一审另查明，杨茜于2019年2月26日向工业安装公司转账2019年安全风险金9174元。工业安装公司每季度支付杨茜安全风险金2293.5元。 杨茜向安徽省劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、工业安装公司撤销2019年9月9日作出的《关于给予杨茜行政开除处分的通知》；二、工业安装公司继续履行原劳动合同，恢复杨茜原机关工作岗位及待遇；三、工业安装公司支付杨茜2019年9月工资6120元、2019年10月工资6120元、安全风险金2293.5元；四、工业安装公司支付杨茜应享受的2019年工会福利生日卡；五、杨茜支付工业安装公司工作期间的快递费用140元。安徽省劳动争议仲裁委员会于2019年11月12日作出裁决：一、撤销2019年9月9日《关于给予杨茜行政开除处分的通报》，工业安装公司继续履行劳动合同；二、工业安装公司支付杨茜2019年9月工资6120元、2019年10月工资6120元、安全风险金2293.5元；三、驳回杨茜的其他仲裁请求。 一审法院认为，关于双方之间的劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。2019年9月9日，工业安装公司作出《于给予杨茜行政开除处分的通知》，通知载明“……2019年9月5日至6日，杨茜无组织、无纪律、无视公司规章制度，在公司机关大声吵闹、言语诋毁、悬挂横幅、在钉钉日志上散步谣言等过激行为，严重干扰公司机关正常办公秩序，造成极其恶劣影响，经会议决定，给予杨茜行政开除处分。”庭审中，工业安装公司明确根据《安徽省工业设备安装有限公司劳动关系管理暂行办法（修订）》第十八条的规定，故解除与杨茜劳动关系，但是工业安装公司的管理规定并未明确严重违反公司规章或者劳动纪律的具体情形，工业安装公司认定杨茜的行为严重违反公司规章制度缺乏依据。且用人单位单方面解除劳动关系应当事先将理由通知工会，但是工业安装公司并未通知工会，迳行解除与杨茜之间的劳动合同，其单方面解除与杨茜之间的劳动关系违反法律规定。2019年11月15日，工业安装公司以杨茜于2017年11月27日至2017年12月8日连续旷工15天，且与公司员工发生冲突，到公司吵闹、悬挂横幅为由解除与杨茜之间的劳动关系。该院认为，在劳动者存在过错的情形下，用人单位有权单方面解除合同，合同解除权是形成权的一种，对双方权利义务会产生重大影响。因此，其权利的行使应当受到时效的限制，在合理期限内进行，否则会使双方劳动关系处于不稳定的状态，影响劳动秩序和就业市场的正常运行。本案中，工业安装公司于2019年11月15日以劳动者2017年11月27日至2017年12月8日存在旷工为由解除劳动合同，明显超过合理期限，对于其主张该院不予支持。在2019年11月15日发出的《解除劳动合同通知书》中，工业安装公司以杨茜严重违反公司规章制度为由解除与其之间的劳动合同。该院认为，杨茜在办公室吵闹、悬挂横幅的行为对工业安装公司的办公秩序确实产生一定影响，其行为存在不妥，但是其并非无故在工业安装公司滋事，系因调岗与工业安装公司发生争执，其行为对工业安装公司正常运转的影响并非达到严重程度，且工业安装公司的规章制度并未明确规定员工严重违反工业安装公司规章制度的具体情形，其单方面解除劳动合同没有依据，违反了《中华人民共和国劳动合同法》的规定。 工业安装公司基于内部管理的需要，制定内部竞聘方案，在公司内部进行竞聘上岗，并通知了杨茜，杨茜对竞聘的内容、程序及未竞聘的后果是知晓的，且竞聘方案不违反法律法规强制性规定，应属合法有效。竞聘定编后，工业安装公司虽然对杨茜的工作岗位进行了调整，但是工资水平未有降低，工业安装公司根据竞聘方案对杨茜工作进行调整符合法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本案中，工业安装公司未举证证明双方劳动合同已经不能继续履行，且杨茜要求继续履行双方劳动关系。对其要求恢复原机关工作岗位的请求，该院不予支持，双方应当继续履行竞聘定编后的事实劳动合同。 《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定，劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。劳动争议发生后，当事人应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁不服的，可以向人民法院提起诉讼。杨茜主张2019年11月起至恢复双方劳动关系期间的工资待遇损失、季度安全风险金和赔偿金未经过仲裁程序，该院不予审理。关于2019年9月、10月工资及安全风险奖，工业安装公司作为用人单位于2019年9月9日发通知单方面解除与杨茜之间的劳动关系，在2019年9月9月之后及10月，杨茜非因本人原因无法提供劳动，结合杨茜没有提供劳动的事实，基于权利义务对等及公平原则，该院酌定工业安装公司支付杨茜2019年9月工资6190元，2019年10月工资1550元。关于安全风险金，工业安装公司未举证证明已经支付且当庭认可第三季度没有发生安全事故，符合安全风险金的支付条件，对于杨茜要求支付安全风险金2293.5元的主张，该院予以支持。关于赔偿费用的主张，因未经仲裁程序，该院不予审理。 关于生日福利，一审庭审中，工业安装公司认可在岗职工每年生日时享有200元生日福利卡，且截止本案庭审，杨茜生日已经过去，生日福利卡支付时间已经满足，工业安装公司应当予以发放。关于140元的快递费，庭审中，杨茜提供了快递单据，证明快递费用系因工作发生，且提供了发票，对于其140元的快递费用的主张，该院予以支持。 一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十八条，《中华人民共和国劳动法》第七十九条之规定，判决：一、安徽省工业设备安装有限公司于判决生效后十日内继续履行与杨茜之间的竞聘调岗后的劳动合同；二、安徽省工业设备安装有限公司于判决生效后十日内支付杨茜2019年9月工资6120元、2019年10月工资1550元、安全风险金2293.5元，合计9963.5元；三、安徽省工业设备安装有限公司于判决生效后十日内发放杨茜生日福利卡（200元）；四、安徽省工业设备安装有限公司于判决生效后十日内支付杨茜快递费140元；五、驳回安徽省工业设备安装有限公司、杨茜的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由安徽省工业设备安装有限公司负担。 二审中，工业安装公司向本院提供证据：一、芜湖路派出所情况说明、询问笔录、合肥市包河区人民法院（2019）皖0111民初19698号民事判决书一份，证明：杨茜陈述的工业安装公司指使员工殴打女职工，事实上是其舅舅王政邦主动阻止杨茜再去公司闹事，杨茜始终不予承认，虚假陈述。杨茜所称的殴打不成立。案件已经人民法院宣判，工业安装公司不承担侵权责任。二、安全风险抵押金管理及考核办法、关于扣罚2019年一季度安全风险抵押金本金及奖励的报告、退休辞职（开除）人员2019年一季度安全风险抵押金扣罚明细表、行政处罚告知书，证明2019年3月28日，工业安装公司因事故单位瞒报被处罚。根据安全风险抵押金管理及考核办法，工业安装公司于2020年3月3日扣罚了公司所有人员2019年一季度风险抵押金本金和奖励。杨茜质证认为，证据一关联性有异议，与本案无关。证据二的证据三性均有异议，是工业安装公司单方制作。杨茜向本院提供证据：银行流水，证明安全风险金本金每年要退还职工，每个季度要返还本金。工业安装公司质证认为，银行流水除了第49项能够显示工业安装公司的名称外，其他的都没有显示是否支付本金，需要进一步核实。杨茜要求退还本金在仲裁和一审中都未提出。 对一审认定而为双方当事人无争议之事实，本院予以确认。 本院认为，关于双方劳动关系是否已于2019年9月9日合法解除。工业安装公司主张杨茜2017年11月24日至12月11日连续旷工，未提供充分证据证明，本院不予采纳。即便杨茜有旷工事实，但工业安装公司于2019年9月才以杨茜旷工解除劳动合同，不具合理性。杨茜因对工业安装公司调岗决定不服，与工业安装公司发生纠纷，系事出有因，其行为虽有所不妥，但工业安装公司据以解除劳动合同的《劳动关系管理暂行办法（修订）》，并未明确严重违反劳动纪律或规章制度的具体情形，故工业安装公司主张其2019年9月9日合法解除与杨茜的劳动关系，依据不足，本院不予支持。 关于杨茜请求恢复履行劳动合同及工业安装公司调岗前的工作岗位。根据劳动合同法规定，是否恢复劳动关系，首先需考虑当事人意愿，对于当事人要求恢复履行劳动合同的，除非无继续履行的可能性，用人单位应当继续履行。而是否存在无法继续履行的情形，应结合实际情况综合判断。现杨茜坚持要求恢复履行工业安装公司调岗前的劳动合同，故本院审查的重点在于工业安装公司调岗是否合理及是否有继续履行的可能性。综合分析本案事实，本院认为工业安装公司对杨茜调岗不尽合理，理由如下：其一，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，用人单位在制定、修改或者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。本案中，工业安装公司调岗的依据是《关于安徽安装内部竞聘的实施方案》。竞聘、调岗属于涉及劳动者切身利益的重大事项，应当经过民主程序制定。工业安装公司虽然向员工发出竞聘通知，告知了员工，工业安装公司也有权根据其内部管理需要对员工进行竞聘，但工业安装公司并未提供竞聘实施方案经民主程序制定的相关证据。其二，从实施方案内容上看，竞聘适用的范围和对象是工业安装公司所有在岗员工均可报名参加，工业安装公司中层干部不参加此次竞聘，并非要求包括杨茜在内的所有员工必须参加。杨茜主张工业安装公司法务部门均未参与竞聘，工业安装公司也未作出正面回应。其三，竞聘实施方案第八条规定，机关员工中未能通过竞聘上岗，没有工作岗位的，给予三个月待岗期限，待岗期间分流至各分工业安装公司。方案中并未对未参加竞聘的员工如何处理作出规定。其四，在工业安装公司竞聘期间，杨茜因身患疾病在外地诊疗，其未参加竞聘也有一定的客观因素。综上，工业安装公司对杨茜的调岗难言合理，本院不予认同。至于杨茜被竞聘调岗前的工作岗位，仍然客观存在，且该岗位并非具有唯一性和不可替代性。杨茜在此岗位工作多年，工业安装公司亦未举证证明杨茜存在不胜任该岗位工作能力、知识水平的情形，故杨茜上诉请求恢复其原工作岗位，有事实和法律依据，本院予以支持，工业安装公司应继续履行与杨茜竞聘调岗前的劳动合同。 关于杨茜2019年9月、10月工资、安全风险金、生日福利卡及快递费等费用。2019年9月9日之后及10月，杨茜未提供劳动，一审法院结合本案事实，根据公平原则予以综合衡量，酌定工业安装公司支付2019年9月工资6120元、10月份工资1550元，并无不当，本院予以确认。安全风险金2293.5元、生日福利卡、快递费属于工业安装公司应当支付的费用，工业安装公司应予支付。 关于杨茜一审诉讼请求第二项、第三项，杨茜未在仲裁中提出申请，该两项请求亦不属于《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定的“与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理”的情形，杨茜该两项诉请违反仲裁前置程序规定，一审法院不予审理，并无不当。对杨茜该项上诉请求，本院不予支持。 综上，杨茜的部分上诉请求成立。工业安装公司的上诉请求不能成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下： 一、维持安徽省合肥市包河区人民法院（2019）皖0111民初19900号民事判决第二项、第三项、第四项，即：安徽省工业设备安装有限公司于本判决生效后十日内支付杨茜2019年9月工资6120元、2019年10月工资1550元、安全风险金2293.5元，合计9963.5元；安徽省工业设备安装有限公司于本判决生效后十日内发放杨茜生日福利卡（200元）；安徽省工业设备安装有限公司于本判决生效后十日内支付杨茜快递费140元； 二、撤销安徽省合肥市包河区人民法院（2019）皖0111民初19900号民事判决第五项； 三、变更安徽省合肥市包河区人民法院（2019）皖0111民初19900号民事判决第一项为：安徽省工业设备安装有限公司于本判决生效后十日内继续履行与杨茜之间的竞聘调岗前的劳动合同； 四、驳回杨茜的其他诉讼请求； 五、驳回安徽省工业设备安装有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由安徽省工业设备安装有限公司负担；二审案件受理费20元，由安徽省工业设备安装有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王二辉 审判员  朱斌斌 审判员  黄 平 二〇二〇年六月二十九日 法官助理王瑾 书记员姚静 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。