四川省乐山市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1102民初2513号 原告：王建兵，男，1971年11月2日出生，汉族，住乐山市市中区。 委托诉讼代理人：阳松廷，四川创实律师事务所律师。 被告：四川省泸州市第十建筑工程有限公司乐山分公司，住所地乐山市市中区柏杨西路********，统一社会信用代码9151110007140685XH。 负责人：王**。 被告：四川省泸州市第十建筑工程有限公司，住所地四川省泸州市龙马潭区龙马大道二段****，统一社会信用代码9151050420473943XA。 法定代表人：余效国。 原告王建兵与被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司乐山分公司（以下简称“泸州十建乐山分公司”）、四川省泸州市第十建筑工程有限公司（以下简称“泸州十建公司”）、王**挂靠经营合同纠纷一案，本院于2020年4月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。审理中，原告王建兵申请撤回对被告王**的起诉，本院予以准许。原告王建兵的委托诉讼代理人阳松廷到庭参加诉讼。被告泸州十建乐山分公司、泸州十建公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 王建兵向本院提出诉讼请求：1.判令确认王建兵与泸州十建乐山分公司签订的项目责任书无效；2.判令泸州十建乐山分公司退还王建兵保证金30万元人民币及其资金占用损失(自2019年1月1日，以30万元为基数按照人民银行同期同类贷款利率的150%计算至付清为止)；3.判令在泸州十建乐山分公司管理的财产不足以支付上述全部债务时，由泸州十建公司支付；4.判令王**对第一项债务承担赔偿责任；5.本案诉讼费由上述三被告共同承担。审理中，王建兵撤回第四项诉讼请求，并明确诉讼请求为：1、判令确认王建兵与泸州十建乐山分公司签订的项目责任书无效。2、判令泸州十建乐山分公司退还王建兵保证金30万元人民币及其资金占用损失(自2019年1月1日，以30万元为基数按照人民银行同期同类贷款利率的150%计算至付清为止)；3、判令泸州十建公司对第二项诉讼请求承担支付义务；4、本案诉讼费由上述二被告共同承担。事实和理由：王**是泸州十建乐山分公司的负责人。2014年11月，王**以绵阳市游仙区小沟镇八龙村六社统规建还房工程项目需先支付履约保证金为由，要求原告支付给泸州十建乐山分公司履约保证金30万元，原告于2014年11月27日向泸州十建乐山分公司支付保证金30万元，泸州十建乐山分公司向原告出具收款收据并盖章认可收到该笔保证金，后泸州十建乐山分公司与原告于2014年12月24日签订《项目责任书》约定原告作为上述项目的项目负责人，由原告支付履约保证金即30万元，但该工程项目至今未启动施工，经原告多次催收，泸州十建乐山分公司拒不退还上述保证金。综上所述，原告认为，泸州十建乐山分公司收取原告支付的30万元保证金，并与原告签订《项目责任书》，参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义所签订的施工合同应当认定无效。本案中，原告属于自然人，且不属于泸州十建乐山分公司和泸州十建公司的员工，原告与泸州十建乐山分公司签订的《项目责任书》实则是挂靠协议，是法律所禁止的行为，应当认定为无效。故泸州十建乐山分公司应当返还保证金给原告，泸州十建乐山分公司长期拖欠原告资金，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定和《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》第三条第一款规定：逾期贷款罚息利率为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%至50%”，应承担以30万元为基数按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的150%计算资金占用利息。而根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款：“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”的规定，泸州十建公司应对上述30万元保证金及其产生的资金占用利息承担补充责任。另外，根据《合同法》第42条规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任(一)假借订立合同，恶意进行磋商；(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；(三)有其他违背诚实信用的行为”，被告违反诚实信用原则，并未与原告缔约合同，因此也应对原告为履约而支付的保证金承担赔偿责任。 被告泸州十建乐山分公司未答辩，亦未提交证据材料。 被告泸州十建公司未答辩，亦未提交证据材料。 本院经审理认定事实如下：2014年12月24日，泸州十建乐山分公司的负责人王**与王建兵签订《项目承包管理责任书》，约定：项目名称为游仙区小枧沟镇八龙村六社统规统建还房工程，工程地点同上。承包管理范围，按公司与业主签订《建筑施工合同》和《合同补充协议书》中载明的全部内容；经营方式实行总价承办，由项目负责人自筹前期和施工期间的一切资金，公司对责任人实施自负盈亏的风险责任制承包方式管理，实行全部费用包干；由项目负责人从投标到承担施工准备至工程竣工验收及缺陷责任期的质量维修、养护等全部工程；财务管理费用按业主发出工程中标总价的百分之1.3，作为企业应提取的财务开支费用，费用在每次业务支付工程款中扣除；项目责任人应承担缴纳各种国家应收的一切税费。王**在责任书中法定代表人处签名，并在单位名称处加盖“四川省泸州市第十建筑工程公司（LS）5105040001835”印章。王建兵在项目负责人处签名。 原告向本院提交的时间为2014年11月27日的《收款收据》载明：今收到王建兵交来保证金（四川祥鹤房地产开发有限公司）人民币叁拾万元正，300000。备注：现金。收款收据加盖“四川省泸州市第十建筑工程公司（LS）5105040001835”印章。经本院询问原告陈述：“到被告住所地柏杨西路**的财务室将案涉30万现金交给他们，他们财务打的收据”；“原告借用二被告资质去承包四川祥鹤房地产开发有限公司工程，工程没有实际施工，合同签订之后工程没有开工进场，工地一直就搁置在那里”。 上述事实，有《项目承包管理责任书》《收款收据》及当事人的陈述等证据证实。 本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。第九十一条规定，人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。因此原告对其主张承担举证责任，被告对其主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害承担反驳证据。原告为证明其主张提供了《项目承包管理责任书》《收款收据》,被告泸州十建公司、泸州十建乐山分公司并未对前述证据予以反驳，本院对前述证据的真实性予以采信。 合同生效要件除双方当事人意思表示一致外，还不得违反国家法律、行政法规的强制性规定。《项目承包管理责任书》名为项目承包施工，实际是属于典型的挂靠施工行为。从责任书本身的内容来看，其实质是通过签订责任书的形式将泸州十建乐山分公司承包的工程交由原告王建兵实际施工，来达到原告借用泸州十建乐山分公司施工资质的目的。原告王建兵按照工程总价的一定比例向泸州十建乐山分公司支付挂靠费用，《项目承包管理责任书》应属无效，本院对原告王建兵要求确认《项目承包管理责任书》无效的诉讼请求予以支持。现原告王建兵向被告泸州十建乐山分公司支付了30万元，被告泸州十建乐山分公司并未举证证明其在收到该30万元后已经安排原告按协议进场施工以及双方已经实际履行了《项目承包管理责任书》的内容，应该承担举证不能的法律后果。合同无效，因该合同所取得的财产应予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应折价补偿。被告泸州十建乐山分公司应该向原告返还该30万元并支付资金占用利息损失。《项目承包管理责任书》中对保证金的返还期限和条件没有约定。原告也未提交证据证明双方在此后对保证金的履行期限达成过协议。故，本院确认计算标准为从起诉之日2020年4月2日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止。本案并非买卖合同纠纷，系涉及建设工程领域内实际施工人借用资质承包工程致合同无效，故原告王建兵主张泸州十建乐山分公司长期拖欠原告资金的资金占用损失，不能适用或参照适用《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定。对原告王建兵参照逾期罚息利率标准计算损失的主张，本院不予支持。 对于原告主张泸州十建公司对第二项诉讼请求承担支付义务。根据公司法第十四条的规定，被告泸州十建司乐山分公司作为被告泸州十建司的分公司，其以自己的名义从事民事活动所产生的民事责任应由泸州十建司承担，原告要求泸州十建公司与其分公司共同承担清偿责任于法不符，但根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”的规定，被告泸州十建司应对泸州十建司乐山分公司的债务承担补充清偿责任。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司乐山分公司应于本判决生效之日起十日内向原告王建兵返还30万元并支付资金占用利息损失（以30万元为基数，从2020年4月2日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）； 二、被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司对本判决第一判项四川省泸州市第十建筑工程有限公司乐山分公司的债务承担补充清偿责任； 三、驳回原告王建兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6122元、公告费600元，共计6722元，由被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司乐山分公司、四川省泸州市第十建筑工程有限公司负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审 判 长  闵兴俊 人民陪审员  王学斌 人民陪审员  雷力超 二〇二〇年九月七日 书 记 员  向 虹