湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终1470号上诉人（原审原告）：游建文，男，1967年1月17日出生，汉族，住湖南省湘阴县。委托诉讼代理人：李细科，湘阴县湘滨法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司湘阴支公司，住所地湖南省湘阴县文星镇江东中路，统一社会信用代码91430624617064549U。负责人：黄光辉，经理。委托诉讼代理人：吴晓斌，湖南国学律师事务所律师。委托诉讼代理人：付六三，湖南忠民律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张宇舟，男，1992年11月9日出生，汉族，住湖南省湘阴县。上诉人游建文因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司湘阴支公司（以下简称人保财险湘阴支公司）、张宇舟机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘阴县人民法院（2019）湘0624民初1759号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人游建文的委托诉讼代理人李细科，被上诉人人保财险湘阴支公司的委托诉讼代理人吴晓斌到庭参加了诉讼，被上诉人张宇舟经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。游建文上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人多获得赔偿款151364.5元（误工费120780元、护理费26504.5元、营养费4080元）或者发回重审，本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。2017年3月30日，游建文与张宇舟发生交通事故。交通事故认定书认定张宇舟负事故全责。事故造成游建文硬膜下积液、胸腔积液、肺挫伤、右肩胛骨骨折、右侧骼骨骨折、左股骨颈骨折，伤情经司法鉴定构成多处伤残。2018年9月17日，在湘阴县人民医院取股骨骨折内固定手术，发现其股骨头创伤性坏死，需进行人工关节置换手术。后于2019年3月31日进行了股骨头人工关节置换手术治疗。治疗出院后，再次鉴定，游建文因股骨头创伤性坏死，属重伤二级、九级伤残，后续治疗费4000元，误工期720天、护理期180天、营养费150天。后游建文第二次向法院起诉，请求被上诉人赔偿其第二次手术后发生的治疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等等。但一审判决以误工时间计算至首次定残前一日，误工费在（2017）湘0624民初2179号案件中作出处理，本案不再考虑，属于事实不清，自相矛盾。第一次判决的相关损失是针对第一次多处骨折多处伤残所确认的赔偿费用，并未含第二次股骨头人工置换的费用在内。第二次手术治疗与交通事故有直接因果关系，由此产生的误工费属于交通事故造成的损失，应该予以赔偿。且应当以第二次鉴定来确定误工费和其他赔偿数额。第二次发生的各项赔偿均属于必然发生的损失，应该根据相关法律规定完全赔偿。人保财险湘阴支公司辩称：1、针对误工费的问题。游建文主张的误工期截止第一次定残前一日为201天，该部分损失，保险公司已经依照生效判决履行完毕，如果再次计算额外的误工费损失，则与第一次判决中的残疾赔偿金存在重复赔偿的问题，也明显违反《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定。2、本案上诉请求中的护理费、营养费均已经在（2017）湘0624民初2179号民事判决书中确定了相关损失，且上诉人并未在该判决诉讼请求中保留相关诉权，如果再次重新确定相关损失，势必推翻原有判决，程序不合法，且违背“一事不再理”的基本原则。张宇舟未发表答辩意见。游建文向一审法院起诉请求：1、依法判令张宇舟因机动车道路交通事故侵权，赔偿游建文各项损失费用225633.77元；2、依法判令人保财险湘阴支公司在商业三者险限额内代为赔偿各项损失；3、判令赔偿义务人承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2017年3月30日0时许，张宇舟驾驶湘Ｆ×××××小型轿车沿湘阴县文星镇江东路由西往东行驶，当车行驶至朝阳大酒店门前地段时，因未保持安全车距，与游建文驾驶的同向正常行驶的二轮摩托车追尾相撞，造成游建文受伤及两车受损的交通事故。2017年4月10日，湘阴县公安局交通警察大队作出了阴公交（认）字［2017］第0330号道路交通事故认定书，认定造成该次事故的原因是张宇舟驾驶机动车上道路行驶时未保持安全车距及未确保安全，张宇舟负事故的全部责任，游建文在本次事故中无责任。此后，游建文于2017年11月16日向一审法院提起诉讼，一审法院于2018年5月18日作出（2017）湘0624民初2179号民事判决书，确定由张宇舟承担90%的赔偿责任，由游建文自负10%的责任，按15%核减医保外用药。判决：一、由人保财险湘阴支公司在交强险限额内赔付给游建文120000元，并在商业三者险限额内赔付给游建文156716.91元，两项合计赔付276716.91元；二、由张宇舟赔偿游建文的损失13107.1元，该费用在张宇舟已付款项中抵扣，对于张宇舟多支付的74184.44元，待人保财险湘阴支公司的赔付款到位后，由一审法院直接扣留返还给张宇舟；三、驳回游建文的其他诉讼请求。其中后续医疗费2.1万元，已经在上述判决中履行完毕。此后，游建文于2018年9月17日入住湘阴县人民医院行左股骨颈骨折内固定物取出术，住院6天，个人支付2585元。2019年3月31日在浏阳市骨伤科医院住院治疗，住院16天，于2019年4月16日出院，花费43507.97元，门诊费用1666.1元，法院第一次判决后，游建文实际花费的医疗费用数额为47759.07元。2019年6月28日，经岳阳市民声司法鉴定所再次鉴定，出具岳民声司鉴所［2019］临鉴字第122号司法鉴定意见书，鉴定意见为:1、被鉴定人游建文所受损伤致右肩胛骨骨折术后，左股骨颈骨折内固定取出术后，左股骨头创伤性坏死，属重伤二级，九级伤残。2、前期医疗费用凭票据审核认定，预估后续医疗费用4000元（后期康复治疗费用），或按实际发生费用计算，误工期720日、护理期180日、营养期150日。一审庭审中，游建文与人保财险湘阴支公司双方均同意医保外用药的扣除比例为15%。一审诉讼中，人保财险湘阴支公司对岳民声司鉴所［2019］临鉴字第122号司法鉴定意见书提出质疑，岳阳市民声司法鉴定所于2019年12月13日作出书面说明，内容为：“被鉴定人游建文于2017年10月18日出具了岳民司鉴所［2017］临鉴字第485号司法鉴定意见书，评定伤者游建文右肩胛骨骨折为拾级伤残，左股骨颈骨折为玖级伤残。2019年6月28日因左股骨头创伤性坏死在我所重新鉴定，出具了岳民司鉴所［2019］临鉴字第122号司法鉴定意见书，评定伤者游建文左股骨头人工假体置换术后仍为九级伤残。左股骨颈骨折并创伤性坏死伤残等级与2017年鉴定相同,但后续医疗费用、误工期、护理期、营养期有所更改。被鉴定人2019年6月28日在我所只对左股骨头创伤性坏死重新鉴定，未对右肩胛骨骨折进行重新鉴定，右肩胛骨骨折致十级伤残维持不变。”一审法院认为，一、关于游建文是否构成重复起诉的问题。游建文就交通事故赔偿事宜于2017年11月16日向一审法院提起诉讼，一审法院于2018年5月18日作出（2017）湘0624民初2179号民事判决，确定后续医疗费为21000元，但法院判决后实际花费的医疗费达到了47759.07元，并且游建文于2019年6月重新作了法医鉴定，岳阳市民声司法鉴定所又出具了［2019］临鉴字第122号司法鉴定意见书。《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十八条规定“裁判发生法律效力后，发生新的事实，当事人再次提起诉讼的，人民法院应当依法受理。”在（2017）湘0624民初2179号民事判决发生法律效力后，发生了新的事实，故本案不构成重复起诉，但在（2017）湘0624民初2179号民事判决中已经处理的事项不能重复赔偿。岳民声司鉴所［2019］临鉴字第122号司法鉴定意见书虽对误工期、护理期、营养期有所更改，但岳民司鉴所［2017］临鉴字第485号司法鉴定意见书并未撤销，故对有关赔偿项目根据后续治疗情况酌情予以确定。二、关于游建文在本案中的各项费用损失如何计算的问题。根据相关的法律规定和本案实际，确定具体的赔偿项目和数额为：1、医疗费，凭正式票据计算为47759.07元（43507.97元＋18.5元＋129.6元＋166元＋110.6元＋291.2元＋74元＋389.6元＋131.8元＋290元＋湘阴县取内固定费2585元），已在（2017）湘0624民初2179号案中赔偿21000元，超过部分为26759.07元（47759.07元-21000元），关于岳民声司鉴所［2019］临鉴字第122号司法鉴定意见书所预估的后续医疗费用，可待实际发生后另行主张；2、误工费，根据相关规定，误工时间应计算至首次评残日前一日，在（2017）湘0624民初2179号案中已对误工费作出处理，本案不予考虑；3、护理费，酌情考虑住院期间的护理费为3690元（61227元／年÷365天×22天）；4、住院伙食补助费，住院天数为22天，数额为1320元（60元／天×22天）；5、营养费，后续住院期间营养费酌定700元；6、交通费，酌定1000元；7、鉴定费1600元。以上各项费用损失共计35069.07元。三、关于游建文的费用损失应由谁来承担赔偿责任的问题。根据（2017）湘0624民初2179号民事判决，确定由张宇舟承担90%的赔偿责任，由游建文自负10%的责任，按15%核减医保外用药。张宇舟承担的赔偿数额为31562元（35069.07元×90%），扣除医保外用药和鉴定费后由人保财险湘阴支公司在商业三者险的责任限额内赔偿，医保外用药数额为3612元（26759.07元×15%×90%），鉴定费为1440元（1600元×90%），人保财险湘阴支公司在商业三者险的责任限额内赔偿26510元（31562元-3612元-1440元），由张宇舟负责赔偿5052元（3612元＋1440元）。判决：一、游建文因本次交通事故后续治疗所造成的各项费用损失35069.07元，由人保财险湘阴支公司在商业三者险责任限额内赔偿26510元；由张宇舟赔偿5052元。二、驳回游建文的其他诉讼请求。上述赔偿款项限赔偿义务人在判决发生效力后十日内支付。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4684元，由游建文承担4000元，由张宇舟承担684元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题是：一审判决认定的误工费、护理费、营养费是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，游建文第一次起诉时，其伤情经鉴定构成一处九级伤残、一处十级伤残，误工期360日、护理期120日、营养期90日。一审法院按误工期计算至定残前一日计算了游建文的误工费。现游建文因左股骨颈骨折内固定取出术，左股骨头创伤性坏死又住院治疗，伤情鉴定构成九级伤残，误工期720天、护理期180日、营养期150日。鉴定机构出具说明，左股骨头创伤性坏死伤残等级与前次鉴定相同，后续医疗费、误工期、护理期、营养期有所更改。游建文虽前后两次鉴定，但后次鉴定结论并未增加伤残等级，其后期误工费已以残疾赔偿金的形式得到了补偿，其上诉要求按720天计算误工费，本院不予支持。在前次诉讼中，一审法院按第一次鉴定建议护理期120日计算了游建文的护理费，本次游建文住院22天，一审判决计算22天的护理期并无不当。营养费，参照出院医嘱和司法鉴定意见，一审法院酌情认定后期住院期间的营养费700元并无不当。综上所述，游建文的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3327.29元，由游建文负担。本判决为终审判决。审判长  闾开海审判员  肖芝乐审判员  宋红燕二〇二〇年六月五日书记员  廖梓婷附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。