文书内容河南省禹州市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1081民初636号原告:赵军芳，女，1949年3月11日出生，汉族，住禹州市。委托诉讼代理人：贺晓亚，河南禹曦律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵文豪，河南禹曦律师事务所律师。被告：陈海冰，男，1988年7月28日出生，汉族，住禹州市。委托诉讼代理人：常飞，河南禹曦律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司，住所地许昌市议台路**。负责人：于海鹏，任分公司总经理。委托诉讼代理人:胡耀祖，系分公司职工。委托诉讼代理人：李哲，河南天时达律师事务所律师。原告赵军芳诉被告陈海冰、中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司（以下简称人民财险许昌分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年2月24日立案，后依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告赵军芳委托诉讼代理人贺晓亚、赵文豪，被告陈海冰的委托诉讼代理人常飞，被告人民财险许昌分公司委托诉讼代理人李哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵军芳向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告医疗费、护理费、营养费等各项损失334005元;二、请求法院判令被告承担本案的全部诉讼费用。诉讼中原告变更诉讼请求数额为264208元并表示该请求数额不包含先予执行款项6万元。被告陈海冰辩称，其在被告人民财险许昌分公司投保有交强险和50万元限额的第三者责任险，原告请求未超过保险范围，相关损失应当由被告人民财险许昌分公司承担赔偿责任；事故发生后被告陈海冰垫付医疗费29000元，要求被告人民财险许昌分公司予以退还；本案事故中双方系主次责任，被告车辆也有损失，具体是大灯损坏，保险杠和前机盖均需喷漆，费用共计9500元，应当由原告承担30%的赔偿责任，请求在被告应当承担的诉讼费范围内予以扣减。被告人民财险许昌分公司辩称，经核实事故车辆证件合法有效，且不存在保险免赔情形时，同意对原告的合理合法的直接损失按照合同约定进行赔偿。该公司承保车辆在事故中承担主要责任，超出交强险部分在商业险范围内承担70%的赔偿责任。原告部分诉请过高，医疗费应当扣除非医保用药费用以及没有医嘱和诊断证明的用药费用；伤残鉴定依据不足，经该公司申请后鉴定机构出具书面说明，该公司根据书面说明复查时原告拒不配合，结合原告的CT检查等结果明显不能构成八级伤残，相应的伤残赔偿金不应当支持；因原告已满70周岁，远超国家法定退休年龄，误工费不应当支持。该公司不是本案的实际侵权人，不承担本案的诉讼费、鉴定费等间接损失。经庭审质证，原被告对交通事故发生的事实及事故责任的划分、原告因交通事故受伤后住院治疗、被告陈海冰已为原告垫付费用29000元、豫Ｋ×××**号小型轿车在被告人民财险许昌分公司投保有交强险及第三者责任险的事实无争议，本院予以确认。双方当事人有争议的事实有：一、原告外购药费用能否确认为原告必要的医疗费、原告的医疗费是否应扣除非医保用药费用。经审查，原告因事故受伤住院治疗，伤情严重，××危，进行了多部位的手术，其病历长期医嘱单、临时医嘱单均显示其使用人血白蛋白的情况，原告提供有发票佐证，可以证明其外购人血白蛋白系原告损伤后治疗的实际需要，故该部分费用本院认定为原告必要的医疗费；被告人民财险许昌分公司没有提供证据证明哪些药物属于非医保用药，且即使保险合同中有相关内容的约定，根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定，主张应扣除医疗费中的非医保用药费用实质上是一种免责条款，该约定免除了保险公司自身的责任，排除了被保险人依法获得赔偿的主要权利，在被告不能提供充分证据证明尽到了明确告知义务的情况下，当属无效条款，故本院不予扣除。二、原告主张的误工费能否确认。经审查，原告方多名证人的证言与禹州市颍川办朱坡社区居民委员会出具的证明能够相互印证，能够证明原告赵军芳虽然发生交通事故时已年满70周岁，但原告平时身体××有劳动能力，除参加农业生产活动外还做有保洁工作，本院予以确认，根据原告提供的证据，考虑其年龄及身体状况，本院酌定其误工费为每日100元。三、原告主张的被扶养人生活费能否确认和支持。经查，徐秀英是原告赵军芳的婆婆，其有法定的扶养义务人存在，原告与其不存在法定的扶养义务，故原告该项主张不能成立，本院不予确认和支持。四、关于原告伤残程度、护理期、营养期的司法鉴定意见书能否确认，原告的误工期应确认为多少天。本案诉前，经依法委托许昌钧州法医临床司法鉴定所进行司法鉴定，该所依法作出司法鉴定意见书，该鉴定程序合法，被告人民财险许昌分公司提出异议并申请重新鉴定，该鉴定机构进行补充说明后，被告人民财险许昌分公司仍有异议，根据双方争议及司法鉴定人出庭质证的情况，本院依法函告司法鉴定机构对原告右股骨大转子粉碎性骨折内固定术后是否遗留髋关节强直活动障碍的具体情况及相应的伤残程度进行补充鉴定，补充鉴定时若对原告误工期、护理期、营养期有一定影响，要求一并说明和补充评估意见，同时通知原被告双方到场参加鉴定及监督，后该鉴定机构进行了补充鉴定并出具了补充鉴定意见书，对原告身体检查情况进行了详细的检查和记录，关于原告右股骨大转子粉碎性骨折内固定术后的伤残程度的鉴定意见仍为八级伤残，经本院核实，根据补充鉴定时的检验情况，原告护理期、营养期不受较大影响，无需改变原鉴定意见，被告人民财险许昌分公司未到场进行监督，应视为自愿放弃了相关权利，经质证，被告人民财险许昌分公司虽然仍认为鉴定意见中的原告伤残等级过高及护理期、营养期过长，但没有证据推翻相关鉴定意见，故本院依法对该两份司法鉴定意见书予以确认，但依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，原告因伤残持续误工，其误工期依法应计算至定残日前一天为宜，计210天，本院予以确认。本院经审理查明：2019年4月26日，被告陈海冰驾驶其本人的豫Ｋ×××**号小型轿车由西向东行驶至禹州市华夏大道御湖湾南门对面时与横穿公路的原告赵军芳相撞，造成原告赵军芳受伤、车辆损坏的交通事故。后禹州市公安交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定被告陈海冰负此事故的主要责任，原告赵军芳负事故的次要责任。事故发生当日，原告赵军芳被送至禹州市人民医院住院治疗，行骨盆骨折、右股骨粗隆间骨折切开复位内固定术+右手食指清创截指术，于2019年6月7日出院，住院共43天，花费医疗费共计90550.95元，出院时被诊断为：1.急性颅脑损伤：头皮挫裂伤；2.右股骨转子间骨折；3.骨盆骨折；4.右手指毁损伤并坏死；5.创伤性休克。出院医嘱：1.继续休息、增加营养、促骨折愈合、对症、活血化瘀等治疗；2.卧床休息；6周，一月来院复查一次；3、在医师指导下行功能锻炼，骨折愈合后来院去除钢板；4、预防双下肢静脉血栓形成，若有不适，随时来院复查；5、观察左腹股沟引流口情况，必要时行换药治疗；6、观察大便情况，待骨盆骨折愈合后来院行肠镜检查；7、观察双耳听力情况，××人能坐时行耳道检查。出院后原告赵军芳进行复查花费医疗费共计576.31元。本案诉前经依法委托许昌钧州法医临床司法鉴定所进行司法鉴定，诉讼中本院函告该所进行补充鉴定，该所鉴定后于2019年11月22日作出许钧州司鉴所[2019]临鉴字第170号司法鉴定意见书，又于2020年12月14日作出补充鉴定意见书，原告赵军芳右股骨大转子粉碎性骨折内固定术后，遗留髋关节强制活动障碍，评定为八级伤残；其骨盆双耻骨粉碎性骨折内固定术后，遗留严重畸形愈合，伤残评定为九级伤残；其右手食指毁损伤截指术后，手功能丧失分值为20分，伤残评定为十级伤残；其二次手术费评估为7736元，其损伤后和二次手术后的护理期为300日（其中30日为二人护理，其余时间为一人护理）、营养期限为300日。原告赵军芳为此支出鉴定费共计2700元。豫Ｋ×××**号小型轿车在被告人民财险许昌分公司投保有交强险与第三者责任险，后者责任限额为50万元且不计免赔率，本案交通事故发生在上述保险的保险期间内。被告陈海冰已为原告赵军芳垫付费用29000元。原告赵军芳定残时为70周岁，其在事故发生前具有劳动能力，除从事农业生产劳动外还从事保洁工作，其收入本院酌定为每日100元，其误工期计算至定残日前一天为210天；诉讼中经原告申请，本院于2020年6月2日作出先予执行民事裁定书，被告人民财险许昌分公司已按该裁定书支付原告医疗费6万元；2019年度，河南省城镇居民年人均可支配收入为34200.97元，河南省居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资为46858元。本案赔偿项目认定一览表（单位：元）            具体项目              原告主张的损失              法院认定的      原告损失              交强险限额内应赔偿的损失              第三者责任险限额内应赔偿的损失                  1.医疗费（含后续治疗费）              99020.06              98863.26              1万              144640.93      [（300801.16-12万）×80%]                  2.住院伙食补助费              2150（50×43）              2150                  3.营养费              6000（20×300）              6000                  4.误工费              50505      （47272÷365×390）              21000      （100×210）              11万                  5.护理费              42364.70      （46858÷365×330）              42364.70                  6.交通费              2000              860（20×43）                  7.残疾赔偿金              112863.20      （34200.97×10×33%）              112863.20                  8.被扶养人生活费              34632.10              0                  9.精神损害抚慰金              35000              14000                  10.鉴定费              2700              2700                  合 计              388856.06（不含先予执行款，请求赔偿264208）              300801.16              12万              144640.93      本院认为，公民的健康权受法律保护。被告陈海冰驾驶机动车与行人原告赵军芳相撞，被告陈海冰承担事故的主要责任，该事故造成原告赵军芳受伤并构成伤残，被告陈海冰作为侵权人应承担侵权赔偿责任，被告人民财险许昌分公司作为被告陈海冰驾驶车辆投保交强险、第三者责任险的保险人，应当依法在交强险、第三者责任的限额内赔偿原告赵军芳的相应损失。原告赵军芳请求的各项损失经本院认定共计300801.16元，被告人民财险许昌分公司应在交强险、第三者责任险的责任限额内分别赔偿原告12万元、144640.93元，扣除被告人民财险许昌分公司先予执行的6万元，还应赔偿原告204640.93元。为避免诉累，被告陈海冰应负担的本案受理费、保全费、先予执行申请费共计5690元，从其垫付款29000元折抵清结，多余的垫付款23310元应由被告人民财险许昌分公司在支付原告的赔偿款204640.93元中扣除后直接支付被告陈海冰。因本案系根据原告的诉讼请求进行处理，被告陈海冰主张的车辆损失可另行主张权利，本案中不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条至第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条规定，判决如下:一、除先予执行的6万元外，被告中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司应赔偿原告赵军芳各项损失共计204640.93元，其中181330.93元限于判决生效之日起五日内支付原告赵军芳，余款23310元限于判决生效之日起五日内支付被告陈海冰以返还其垫付款；二、驳回原告赵军芳的其他诉讼请求。如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5263元、保全费520元、先予执行申请费800元，共计6583元，由原告赵军芳负担893元，被告陈海冰负担5690元(已从其垫付款中折抵清结)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。审 判 长  刘长印人民陪审员  陈建超人民陪审员  党 炜二〇二〇年十二月十八日书 记 员  闫如玉