新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵08民终580号 上诉人（原审原告）：赵婷，女，汉族，1984年1月6日出生，住石河子市。 被上诉人（原审被告）：石河子开发区汇丰快乐阳光健身中心，营业场所新疆石河子开发区北四东路126号-A号、126-2号、126-D号。 经营者：闫积国，男，1973年4月15日出生，汉族，住石河子市16小区66栋242号。 上诉人赵婷因与被上诉人石河子开发区汇丰快乐阳光健身中心劳动争议一案，不服石河子市人民法院（2019）兵9001民初5416号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月23日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵婷到庭参加了诉讼，被上诉人石河子开发区汇丰快乐阳光健身中心经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵婷上诉请求：依法撤销一审判决，改判：一、上诉人于2018年3月1日至2018年11月21日期间与被上诉人存在劳动关系；二、被上诉人支付上诉人未签订书面劳动合同双倍工资40361元（2018年4月至2018年11月）、支付解除劳动关系经济补偿金5045元。由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：一、上诉人于2018年1月1日进入被上诉人单位从事健身教练一职，被上诉人于同年3月新注册为现在的名称，同年11月21日遭被上诉人经营者口头辞退，在此期间双方未签订劳动合同。上诉人提交的收据及工资册照片可证实双方存在劳动关系及被上诉人支付工资的情况。上诉人提交的工资册可以证实上诉人2018年9月工资为4288元，一审认定为2622元，属于认定事实错误。 石河子开发区汇丰快乐阳光健身中心未到庭，未提交书面答辩意见。 赵婷向一审法院起诉请求：1.判令被告为原告补缴2018年1月至11月各项社会保险费（用人单位应缴部分）；2.判令原告与被告于2018年1月1日至2018年11月20日期间存在劳动关系；3.判令被告支付原告2018年2月至2018年11月期间未签订劳动合同双倍工资53187元；4.被告支付原告解除劳动关系经济补偿金5318.7元。 一审法院认定事实：被告石河子开发区汇丰快乐阳光健身中心于2018年3月5日在石河子市工商管理部门注册登记，属于个体户。 原告自述于2016年在汇丰阳光游泳健身会所工作，从事健身教练，期间有一段时间外出学习，于2018年1月1日回到被原告处，和闫积国约定工资为底薪加提成，原告实际工作至2018年11月21日，当日下午原告的指纹打卡记录被消，闫积国口头辞退了原告。 该案原告于2018年11月21日向石河子市劳动人事争议裁委员会提出仲裁申请：1.被申请人（该案被告）为申请人（该案原告）补缴2018年1月至11月各项社会保险费（用人单位应缴部分）；2.请求确认申请人与被申请人于2018年1月1日至2018年11月20日期间存在劳动关系；3.被申请人支付申请人2018年2月至2018年11月期间未签订劳动合同双倍工资52703元；4.被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金4000元。该委于2019年6月5日作出石劳人仲裁字〔2019〕125号《仲裁裁决书》，裁决：一、对于申请人主张被申请人为其补缴2018年1月至2018年11月期间各项社会保险费（用人单位应缴部分）的请求，本委不予裁决；二、申请人与被申请人于2018年4月1日至2018年11月21日期间存在劳动关系；三、被申请人支付申请人2018年5月1日至2018年11月21日期间未签订劳动合同双倍工资29962元；四、被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金4836.9元。 仲裁庭审时，被告认为与原告于2018年4月建立劳动关系，系原告于2018年11月20日单方解除与被告劳动关系。被告对于未签订书面合同及未缴纳社会保险费未提出异议。被告提供加盖其单位公章的原告2018年4月至2018年11月期间工资表（缺少2018年9月），载明原告在教练部工作，工资构成为底薪+全勤奖+提成+扣款+其他，工资表上有原告签名，载明原告工资数额：4月8733元、5月3439元、6月6041元、7月2522元、8月9444元、10月4224元、11月1670元。同时原告在2018年4月、10月亦为代课老师，课时费分别为400元、300元。 一审法院认为，被告在劳动仲裁时对于未签订书面合同及未缴纳社会保险费未提出异议，该院对该事实予以认定。但因劳动者要求用人单位为其补缴社会保险费的主张不属于人民法院劳动争议案件受理范围，故该院对于原告的该项主张不予处理。 关于劳动关系的起始时间。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”该案中，原告提供了其2018年4月至2018年11月工资表，虽然为复印件，但与被告在仲裁时提交的加盖其单位公章的工资表记载一致，故该院对该份工资表予以采信。原告提供的私人教练聘用合约及加盖被告公章的收款收据仅能反映出被告与客户之间、原告与客户之间的关系，并不能直接反映出原告是否为被告提供了劳动，是否与被告建立了事实劳动关系，故该院对于原告提供的2018年3月的私人教练聘用合约收款收据不予采信，因此该院认为，原告和被告于2018年4月1日起建立事实劳动关系。 关于劳动关系终止的时间及原因。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”该案中，原告称其去被告处上班时，遭到被告无故辞退，并提供视频光盘予以证明，被告缺席庭审，未提交任何证据，应当承担举证不能的责任，故该院采信原告的自述，因此该院认为，原告实际工作至2018年11月21日，双方劳动关系于2018年11月21日因被告将原告辞退而终止。 《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第三条规定：“用人单位提出终止劳动关系的，应当按照劳动者在本单位工作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿金”。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。综上，被告应当支付原告1个月工资的终止劳动关系经济补偿金，工资数额以原告提供的工资册上原告在教练部的工资作为计算依据。 关于未签订劳动合同的双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”该案中，原告于2018年4月1日与被告建立事实劳动关系，工作至2018年11月21日，双方未签订书面劳动合同。被告应当支付原告2018年5月1日至2018年11月21日期间的未签订书面劳动合同二倍工资，具体数额以原告提供的工资册上原告在教练部的工资作为计算依据。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第三条的规定，判决： 一、对于原告主张被告为其补缴2018年1月至2018年11月期间各项社会保险费（用人单位应缴部分）的请求，该院不予审理，但原告与被告于2018年4月1日至2018年11月21日期间存在劳动关系； 二、原告与被告于2018年4月1日至2018年11月21日期间存在劳动关系； 三、被告支付原告2018年5月1日至2018年11月21日期间未签订劳动合同双倍工资29962元（3439元+6041元+2522元+9444元+2622元+4224元+1670元）； 四、被告支付原告解除劳动关系经济补偿金4836.9元[（8733元+3439元+6041元+2522元+9444元+2622元+4224元+1670元）÷8个月×1个月]。 该案受理费免予收取。 本院二审期间，双方当事人对一审法院认定的事实无异议，本院依法予以确认。双方当事人未提交新证据。 另查，上诉人在申请仲裁时主张其2018年9月工资数额为2622元。一审中上诉人提交的工资册复印件显示该月工资为4288元。 本院认为：根据上诉人的上诉请求和被上诉人的答辩意见，本案的争议焦点为：一、上诉人与被上诉人建立劳动关系起算时间如何确认；二被上诉人支付上诉人未签订劳动合同双倍工资及解除劳动关系经济补偿金数额如何确认。 关于焦点一。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定:“发生劳动争议,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定:“在劳动争议纠纷案件中,因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的,由用人单位负举证责任。”本案中,劳动关系的起算时间应当由劳动者承担举证责任，劳动者离职时间应当由用人单位承担举证责任。上诉人提供的证据不足以证明其与被上诉人建立稳定的、持续的人身依附性，即行政隶属性，也不足以证明劳动关系起算时间。一审法院根据被上诉人在仲裁时提交的加盖其单位公章的工资表确认双方劳动关系起算时间证据充分。故对上诉人主张2018年3月1日为双方劳动关系起算时间的上诉请求，本院不予支持。 关于焦点二。上诉人提供了其2018年4月至2018年11月工资表，虽然为复印件，但与被上诉人在仲裁时提交的加盖其单位公章的工资表记载一致。上诉人在申请仲裁时主张其2018年9月工资数额为2622元，一审起诉时变更为4288元，并不违反法律规定，且提供相应证据，故上诉人2018年9月工资应当以其提供证据为准。原审认定上诉人2018年9月工资数额不当，本院予以纠正。上诉人未签订劳动合同双倍工资为31628元（3439元+6041元+2522元+9444元+4288元+4224元+1670元），解除劳动关系经济补偿金为5045.13元[(8733元+3439元+6041元+2522元+9444元+4288元+4224元+1670元)÷8个月×1个月]。 综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持石河子市人民法院(2019)兵9001民初5416号民事判决第一、二项，即：“一、对于原告主张被告为其补缴2018年1月至2018年11月期间各项社会保险费（用人单位应缴部分）的请求，该院不予审理，但原告与被告于2018年4月1日至2018年11月21日期间存在劳动关系；二、原告与被告于2018年4月1日至2018年11月21日期间存在劳动关系”； 二、撤销石河子市人民法院(2019)兵9001民初5416号民事判决第三、四项，即：“三、被告支付原告2018年5月1日至2018年11月21日期间未签订劳动合同双倍工资29962元（3439元+6041元+2522元+9444元+2622元+4224元+1670元）；四、被告支付原告解除劳动关系经济补偿金4836.9元[(8733元+3439元+6041元+2522元+9444元+2622元+4224元+1670元)÷8个月×1个月]”； 三、被上诉人石河子开发区汇丰快乐阳光健身中心于本判决生效之日起三日内支付上诉人赵婷2018年5月1日至2018年11月21日期间未签订劳动合同双倍工资31628元； 四、被上诉人石河子开发区汇丰快乐阳光健身中心于本判决生效之日起三日内支付上诉人赵婷解除劳动关系经济补偿金5045.13元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审免予收取案件受理费；二审案件受理费10元（上诉人赵婷预交），由被上诉人石河子开发区汇丰快乐阳光健身中心负担5元（与前款同期给付上诉人赵婷），由上诉人赵婷负担5元。 本判决为终审判决。 审判长  杨新宝 审判员  商 栋 审判员  胡少丽 二〇二〇年六月十二日 书记员  张 煜