上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0106民初36000号原某：安吉四象投资合伙企业(有限合伙)，住所地浙江省湖州市。执行事务合伙人：张奇。委托诉讼代理人：赵雪玮，上海尊源恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯祯华，上海尊源恒律师事务所律师。被告：刘敏，女，1977年11月4日出生，汉族，户籍地上海市徐汇区。原某安吉四象投资合伙企业(有限合伙)与被告刘敏借款合同纠纷一案，本院于2020年8月14日立案后，依法适用简易程序。2020年8月11日，被告提出管辖异议，本院于2020年8月18日作出裁定，驳回被告对本案提出的管辖异议。2020年10月12日，本院依法公开开庭进行了审理。原某安吉四象投资合伙企业(有限合伙)的委托诉讼代理人赵雪玮、冯祯华到庭参加诉讼，被告刘敏经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原某安吉四象投资合伙企业(有限合伙)向本院提出诉讼请求：1.判令被告归还原某借款本金1,250,000元；2.判令被告向原某支付借款利息，自2018年7月20日起至2018年8月23日止，以未还本金1,250,000元为基数，按照合同约定年息10%计算，共计12,152.78元；3.判令被告支付原某自2018年8月24日起至实际清偿之日止的逾期利息，以借款本金1,250,000元为基数，按年息24%计算；4.判令被告支付原某律师费25,000元；5.若被告不履行上述还款义务，原某可以与被告协议，以其名下位于上海市斜土路XXX弄XXX号XXX室的房产折价或申请以拍卖、变卖上述抵押物所得价款由原某优先受偿，抵押物折价或拍卖、变卖后，不足部分由被告继续清偿。事实和理由：2017年8月16日，案外人芜湖金坤小额贷款股份有限公司与被告签订了《房地产抵押借款合同》，上述合同约定：被告向芜湖金坤小额贷款股份有限公司借款1,250,000元；借款期限12个月，自2017年8月24日起至2018年8月23日止；借款利率为年息10%；如被告逾期归还借款，则每日逾期利息=借款本金×36%/360；被告同时以其位于上海市斜土路XXX弄XXX号XXX室的房产作为上述债务的抵押担保，担保范围为主合同项下的借款本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用等。2017年8月24日，芜湖金坤小额贷款股份有限公司通过银行转账方式向被告账户中转入借款本金1,250,000元，并共同办理了抵押登记。不动产登记机构于2017年8月28日核准签发了沪(2017)徐字不动产证明第XXXXXXXX号证书。2018年8月24日，案外人天安财产保险股份有限公司与芜湖金坤小额贷款股份有限公司签订了《债权转让合同》，芜湖金坤小额贷款股份有限公司将前述《房地产抵押借款合同》中的全部债权及从权利转让给天安财产保险股份有限公司。2019年8月26日天安财产保险股份有限公司与原某签订了《债权转让合同》，天安财产保险股份有限公司将前述《房地产抵押借款合同》中的全部债权及从权利转让给原某。2019年10月10日，芜湖金坤小额贷款股份有限公司、天安财产保险股份有限公司在《中国商报》刊登了《债权转让暨债务催收联合公告》，将债权转让情况通知了债务人。现原某鉴于被告并未依约归还借款，特起诉要求判如所请。被告刘敏未到庭答辩。原某围绕诉讼请求依法提交了《房地产抵押借款合同》、中国建设银行电子回单、公证书、不动产登记证明、不予出具执行证书决定书、《债权转让合同》、招商银行电子回单、中国农业银行电子回单、确认书、刊登债权转让通知的《中国商报》、《债权转让通知书》、挂号信函收据及挂号信查询打印单、《专项法律服务合同》、律师费发票及转账凭证、上海市不动产登记簿等证据。经审查，对于上述证据本院予以确认，并在卷佐证。根据上述证据，本院认定事实如下：2017年8月16日，案外人芜湖金坤小额贷款股份有限公司(甲方暨出借人、抵押权人)与被告刘敏(乙方、丙方暨借款人、抵押人)签订《房地产抵押借款合同》，合同编号为MGCHBSYDSH170816A1。该合同约定：借款本金为1,250,000元；借款用途为资金周转；借款期限为12个月(预计自2017年8月16日至2018年8月15日止)，借款期限应自甲方向乙方银行账户实际划付借款之日起开始计算，到期日应按借款期限相应顺延。借款利率为年息10%；借款利息自放款日起计息，按月计算,自起息日起每月20日及借款到期日为结息日，其中：当期利息=借款本金×年利率×当期天数/360，首个当期天数为起息日(含)至第一个结息日(不含)之间的天数，第二个当期天数为第一个结息日(含)与第二个结息日(不含)之间的天数，依次类推，最后一个当期天数为最后一个结息日(含)与借款到期日(含)之间的天数，借款的还款方式为按月付息，到期还本，每月利息于结息日24：00(北京时间)前支付，最后一期利息与借款本金一起于到期日24：00(北京时间)前一并支付。被告以其名下位于上海市徐汇区斜土路XXX弄XXX号XXX室的房产作为抵押担保，担保范围为：主债权本金以及由此产生的利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、手续费、保险费及其他为签订或履行本合同而发生的费用、以及债权人为实现担保权利和债权所产生的费用(包括但不限于处置费用、税费、仲裁费、诉讼费、保全费、保全担保费、拍卖费、执行费、律师费、差旅费、保险费、代理费、评估费、审计费、公证费等)。违约责任：若乙方及丙方发生未按本合同约定按时、足额偿付任何一期利息或本金的，甲方有权要求乙方和丙方立即纠正违约行为，宣布借款提前到期，要求乙方及丙方立即偿还全部或部分欠款，支付相应逾期利息、违约金、补偿金等其他费用，处理和处分抵押物实现抵押权等措施。乙方或丙方逾期偿付本合同项下到期应付的任何一笔款项的，则自该等款项正常到期之日起至其全部获得清偿之日止，不再按照本合同约定的利率计收利息，按以下方式计收逾期利息：a)在到期日(包括甲方根据本合同约定宣布提前到期的情形，下同)前逾期支付利息的，每日逾期利息=借款本金*36%/360；b)在到期日(含)后逾期支付任何本金或其他款项的，每日逾期利息=逾期金额*36%/360。乙方或丙方违约的，除应向甲方支付违约金、未付利息、本金、逾期利息外，还应承担甲方为实现债权而支出的费用(包括但不限于调查费、催收费、诉讼费、仲裁费、财产保全费、保全担保费、公告费、强制执行费、拍卖费用、差旅费、律师费、公证费等)。通知：各方确认，本合同文首所列各方的地址、联系方式、电子邮箱为各方合法有效的通知及送达地址，且各方均同意将上述地址作为相关文件及司法文书的送达地址，相关法院或公证机关法律文书送达至该地址即为送达。如采用挂号邮寄方式，上述文件或通知在投邮后第4日即视为送达和收到之日。乙方拒收不被视为未有效送达。如果上述通知及送达地址信息之任何一项发生变更，变更方应在变更后5日内将更改后的联系方式按本条的约定书面通知对方。此后，本条约定的通知应按变更后的联系方式送达。否则，如因联络地址错误无法送达的，仍以前述约定视作通知方已依本合同给予了书面通知。2017年8月16日，上海市东方公证处对该合同公证，并出具了(2017)沪东证经字第24202号具有强制执行效力的债权文书公证书，该公证书经查证明，甲方芜湖金坤小额贷款股份有限公司的法定代表人嵇兴祥与乙方刘敏及丙方刘敏于二○一七年八月十六日签署了上述合同。上述当事人的签约行为及合同内容符合有关法律规定。合同上各方当事人的签名、印章均属实。根据有关规定，自该合同生效及债权债务形成之日起，本公证书具有强制执行效力。2017年8月24日，案外人芜湖金坤小额贷款股份有限公司通过转账方式向被告账户转入1,250,000元。案外人芜湖金坤小额贷款股份有限公司与被告共同办理了被告名下位于上海市斜土路XXX弄XXX号XXX室房产的抵押担保登记，2017年8月28日，上海市不动产登记机关核发了沪(2017)徐字不动产证明第XXXXXXXX号不动产登记证明。该登记证明载明：证明权利：抵押权登记(房地产抵押(现房)；权利人：芜湖金坤小额贷款股份有限公司；义务人：刘敏；坐落：斜土路XXX弄XXX号XXX室；不动产单元号：XXXXXXXXXXXXGB00058FXXXXXXXX；被担保债权数额：1,250,000元。现前述房屋除有案外人芜湖金坤小额贷款股份有限公司登记的抵押权外，尚有中国建设银行股份有限公司上海长宁支行及上海市住房置业担保有限公司的抵押权。2018年8月24日，案外人芜湖金坤小额贷款股份有限公司与案外人天安财产保险股份有限公司签订《债权转让合同》，将本案涉诉《房地产抵押借款合同》项下的所有权利义务自芜湖金坤小额贷款股份有限公司名下转让至天安财产保险股份有限公司名下。2019年8月26日，案外人天安财产保险股份有限公司与原某签订《债权转让合同》，将本案涉诉《房地产抵押借款合同》项下的所有权利义务自天安财产保险股份有限公司名下转让至原某名下。2019年10月10日，案外人芜湖金坤小额贷款股份有限公司、天安财产保险股份有限公司以及本案原某联合在《中国商报》刊登了致本案被告等债务人的《债权转让暨债务催收联合公告》，该公告所涉债权中包含本案涉诉债权。2019年10月21日，案外人天安财产保险股份有限公司以及本案原某联合向被告寄送了《债权转让通知书》，该通知被签收。2019年11月13日，原某向上海市东方公证处提出出具《房地产抵押借款合同》(2017)沪东证经字第24202号执行证书的申请，该处以(2019)沪东证执行字第590号受理。2020年4月14日，上海市东方公证处出具(2020)沪东证决字第283号不予出具执行证书决定书，决定公证处不予出具经公证并赋予强制执行效力的《房地产抵押借款合同》[公证书编号：(2017)沪东证经字第24202号]的执行证书。另查，2020年6月，原某与上海尊源恒律师事务所签订《专项法律服务合同》，委托该所代理原、被告之间借款合同纠纷的诉讼等，律师费为25,000元。2020年7月10日，原某依约向该所支付了全额律师费。审理中，被告表示2017年8月16日通过中介公司与案外人芜湖金坤小额贷款股份有限公司签订借款合同，但当时签订合同程序全部由中介公司办理，该中介公司还承诺合同到期自动续不收服务费。之后被告数次与芜湖金坤小额贷款股份有限公司沟通合同续期事宜，但该公司未有明确答复。之后该公司将债权转让给案外人天安财产保险股份有限公司，双方达成协议归还1,250,000元结清。然该公司未等被告还款即将债权转让给本案原某，原某的执行事务合伙人张奇与被告取得联系。经被告事后了解原某以七折左右的价格从案外人天安财产保险股份有限公司处收购债权。之后原、被告达成于2020年4月29日之前付清1,250,000元结清的协议。被告认为并未违约，原某以七折价格收购债权，事后又与被告达成协议，虽然协议未签订但原某通过微信将合同发送被告，现原某反悔系原某违约，原某存在欺诈行为，并耽误被告抵押事宜，故现被告只同意以910,000元的价格结清债权。原某的也无证据证明其从案外人天安财产保险股份有限公司收购被告债权的金额。被告为证明其意见提供了承诺书、转账表格及微信截屏、还款协议书等。原某表示合同签订之后，被告曾向案外人芜湖金坤小额贷款股份有限公司支付截至2018年7月19日的期内利息，尚余本金、自2018年7月20日起至2018年8月23日止的期内剩余借款利息12,152.78元及逾期利息未支付。对于被告提供的上述证据材料，原某对真实性均无法确认，且承诺书及转账表格均与本案无关，微信截屏及还款协议书均未有签字、盖章，并非协议双方的真实意思表示。本院认为，依法成立之合同受法律保护。本案中，案外人芜湖金坤小额贷款股份有限公司与被告之间签订的《房地产抵押借款合同》是双方真实意思表示，且内容合法有效，双方当事人均应恪守。根据现有证据及庭审查明，案外人芜湖金坤小额贷款股份有限公司已依照合同约定履行了出借1,250,000元的义务，然被告在按照合同约定支付了截至2018年7月19日的借款期内利息后，就再未向案外人芜湖金坤小额贷款股份有限公司、案外人天安财产保险股份有限公司或者本案原某支付任何费用，现案外人芜湖金坤小额贷款股份有限公司已将前述《房地产抵押借款合同》项下权利全部转让给天安财产保险股份有限公司，而天安财产保险股份有限公司之后又将前述合同项下权利转让给本案原某，且上述债权转让亦已经履行了通知义务，故自通知到达被告始，该转让行为对被告发生法律效力，被告应依照合同之约定，对本案原某履行相应之合同义务，故原某要求被告归还借款本金、支付支付剩余期内利息、逾期利息、律师费并行使抵押权等诉讼请求，依法应予支持。至于具体数额：其一，借款利息，按照合同约定，借款利率为年息10%，起息日为每月20日，当期利息=借款本金×年利率×当期天数/360，最后一个当期天数为最后一个结息日(含)与借款到期日(含)之间的天数，最后一期利息与借款本金一起于到期日24：00(北京时间)前一并支付。案外人芜湖金坤小额贷款股份有限公司已于2017年8月24日通过银行转账方式向被告账户转入借款本金，被告理应按约于借款期限届满即2018年8月23日之前将借款利息及借款本金一并支付。然被告未结清自2018年7月20日起至2018年8月23日止的借款利息，现原某要求被告支付该期间内的借款利息12,152.78元的诉讼请求，并无不当，依法应予支持。其二，逾期利息，按照合同约定，如果被告逾期偿付到期款项的，则自该等款项正常到期之日起至其全部获得清偿之日止，不再按照原约定的利率计收利息，而是按照每日逾期利息=逾期金额*36%/360计收利息，根据现有证据及庭审查明，被告借款期限届满后未再支付任何款项，现原某要求被告按未还借款本金支付自2018年8月24日起至实际清偿之日止的逾期利息，该请求期限合理，故对于原某主张之逾期利息计算期间，本院予以确认。至于逾期利率，合同之逾期利率的约定显然已经超过了法律及司法解释的规定，现原某自愿调整为按照年利率24%计算，该利率虽高于2020年8月20日起施行的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的修正所规定之利率，但因本案在2020年8月20日之前受理，并不适用前述规定，故对于原某该主张之利率，本院予以准许。其三，律师费，该款项为原某追讨欠款进行诉讼而支付的律师费，属于债权人实现债权的费用，被告亦在签订合同时已承诺对此承担责任，且原某主张的金额亦属合理，故原某要求被告偿付其支出的律师费25,000元的请求，依法亦应支持。关于行使抵押权，根据合同约定，债务人以其名下位于上海市斜土路XXX弄XXX号XXX室的房产作为抵押担保，担保范围包含了本金、利息、律师费等，为此办理了抵押登记手续。根据法律规定，债务人不能履行债务时，债权人有权将债务人抵押的财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。现原某作为抵押权人要求对抵押物行使抵押权，符合法律规定，依法应予支持。被告虽然在审理过程中向本院提交了相关证据材料，但该些材料并不能证明案外人芜湖金坤小额贷款股份有限公司、案外人天安财产保险股份有限公司或者本案原某同意借款合同延期，也不能证明上述案外人及原某与被告在诉讼以前已达成仅归还1,250,000元的协议，更不能证明被告的其余意见，故被告所述意见，依据不足，本院不予采纳。被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，视为其放弃举证、质证及答辩等权利，依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八十条、第八十一条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十二条、第一百九十五条，第一百九十八条、第一百九十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告刘敏应于本判决生效之日起十日内归还原某安吉四象投资合伙企业(有限合伙)借款本金1,250,000元；二、被告刘敏应于本判决生效之日起十日内支付原某安吉四象投资合伙企业(有限合伙)自2018年7月20日起至2018年8月23日止的借款利息12,152.78元；三、被告刘敏应于本判决生效之日起十日内支付原某安吉四象投资合伙企业(有限合伙)自2018年8月24日起至实际清偿之日止的逾期利息(以本金1,250,000元为基数，按照年利率24%计算)；四、被告刘敏应于本判决生效之日起十日内支付原某安吉四象投资合伙企业(有限合伙)律师费25,000元；五、若被告刘敏未履行前述第一、二、三、四项付款义务，原某安吉四象投资合伙企业(有限合伙)可以与被告刘敏协议以抵押物上海市斜土路XXX弄XXX号XXX室的房屋折价，或者申请以拍卖、变卖该房屋所得价款按照抵押权顺位优先受偿。该抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告刘敏所有，不足部分由被告刘敏继续清偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16,384.38元，减半收取计8,192.19元，由被告刘敏负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 倪 强二〇二〇年十一月十二日书记员 郑晓娴附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。二、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。……第一百九十二条抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第一百九十九条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。三、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十二条本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。……四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。