江苏省泰州医药高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏1291民初1942号 原告：江苏梵客荟电子商务股份有限公司，统一社会信用代码91321200MA1MUPEC82，住所地泰州市药城大道799-2号（数据大厦B幢2101室）。 法定代表人：刘鸿，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘玥，该公司清理组组长。 委托诉讼代理人：姜莉，江苏碧泓律师事务所律师。 被告：上海岑石国际贸易有限公司，统一社会信用代码91310108301330732W，住所地上海市静安区平型关路138号901室。 法定代表人：陈光浦，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：郑莉丽，北京大成（杭州）律师事务所律师。 原告江苏梵客荟电子商务股份有限公司（以下简称梵客荟公司）与被告上海岑石国际贸易有限公司（以下简称岑石公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用普通程序，于2020年10月27日公开开庭进行了审理。原告梵客荟公司的委托诉讼代理人刘玥、姜莉，被告岑石公司的委托诉讼代理人郑莉丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 梵客荟公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告岑石公司签订的销售合同；2、被告返还原告定金150万元，并支付逾期利息（以150万元为本金，自2020年7月25日起至实际给付之日止，按同期市场贷款报价利率计算）；3、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2017年底原告与被告签订《销售合同》约定：1、原告向被告购买2018春夏服装、饰品、配饰、箱包、鞋、手表、化妆品等商品；2、关于商品的名称、颜色、规格、数量、价格、交货时间、交货地点等购买业务具体内容，详细见“发货单”（被告提供，原告确认后执行，具体明细另行确认）；3、本次合作合同金额450万元，原告于签订合同后5个工作日支付定金150万元，需在2018年5月1日之前支付尾款，全款到齐后发货；4、本合同项下的商品，被告在2018年5月10日前运送至交货地。合同签订后，原告于2017年12月21日向被告支付定金150万元（定金数额超过合同标的的20%）。后被告未依约向原告提供发货单，原告未能确认货物明细并支付尾款，被告也未发货。2018年12月，原告解散清算，清算组多次与被告联系要求当面磋商上述合同履行事宜，但截至目前双方均未能当面磋商，更未能达成具体协议。2020年7月23日，原告委托江苏碧泓律师事务所朱伟律师发送律师函要求被告返还定金未果。综上所述，因被告未依约向原告提供“发货单”导致合同未能继续履行，现原告已处于清算解散阶段，合同目的已无法实现，根据《合同法》第九十四条规定，原告有权要求解除合同并要求被告返还定金。 岑石公司辩称：1、原告诉称“被告未依约向原告提供发货单”系与事实不符。实际上在450万元销售合同签订且收到150万元定金后，被告即将发货单发送给了原告，并根据行业惯例开始备货工作。但由于原告公司内部的经营管理问题，在收到发货单后迟迟未给予被告回复。双方直到2018年10月重启合同履行事宜。即便如此，被告又依约通过电子邮件、微信等方式向原告发送发货单，原告确认收到发货单并进行了相应的选货工作，并确认已在走内部审批流程。2018年12月，又由于原告公司内部经营及管理问题，原告提出暂时不定货，关于合同事宜便搁置下来。直至2020年7月23日原告向被告发送律师函，以自己的行为明确表示不再履行合同，属于严重违约。2、原告在诉状中称“清算组多次与被告联系，要求当面磋商上述合同履行事宜，但是截至目前双方均未能当面磋商……”系与事实不符。被告曾派项目经理三次奔赴泰州与清算组当面磋商合同履行事宜，只不过双方差距太大，没有达成一致协议，但至少被告愿意解决问题的态度和诚意是明确的。3、被告在合同签订并收到150万元定金后即将发货单发送给原告，在信赖合同的基础上即根据行业惯例委托香港公司开始备货工作。在全部450万元货品到达被告关联公司在香港的仓库后，原告又通知被告暂时不定货，后续一直处于搁置状态。截至目前，该香港公司在得知本案合同无法继续履行的情况下，已对该批货物进行打折清仓处理，另有部分还在库存。该香港公司对于己方损失还有可能将向被告要求赔偿。由此可见，由于原告的违约行为给被告造成了巨大经济损失（包括可能要支付给香港公司的赔偿款和预期可得利益损失），对此原告应予赔偿。综上所述，被告认为案涉合同未能继续履行的原因不是被告未依约向原告提供“发货单”，而是原告由于内部经营问题，本身就无力也无意再继续履行合同，系严重违约在先，故请求法院驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：被告岑石公司（甲方）与原告梵客荟公司（乙方）签订《销售合同》一份（未注明签订日期），约定：乙方购买甲方的2018春夏服装、饰品、配饰、箱包、鞋、手表、化妆品等商品，关于商品名称、颜色、规格、数量、价格、交货时间、交货地点等购买业务具体内容，详细见“发货单（甲方提供，乙方确认后执行，具体明细另行确认）；本合同项下商品价格总计450万元，乙方定货采取款到发货原则，乙方签订完合同后5个工作日内支付定金150万元，需在2018年5月1日前支付尾款，全额货款到齐后安排发货，在乙方确认收货后7个工作日内将为其开具全额发票；根据本合同需要，一方向另一方发出的全部通知以及双方的文件往来及与本合同有关的通知和要求等，必须用书面形式，可采用书信、传真、快递、邮件等方式传递，一方变更通知或通讯地址，应自变更之日起3日内以书面形式通知对方，否则由未通知方承担由此而引起的相关责任。2017年12月21日，原告向被告转账支付150万元定金。 2020年7月23日，原告委托江苏碧泓律师事务所朱伟律师向被告邮寄律师函，载明就双方2017年底金额为450万元销售合同履行事宜致函被告：合同签订后，原告于2017年12月21日向被告支付定金150万元。后被告未向原告提供发货单，原告没有支付尾款，被告也没有发货。2018年12月原告解散清算，清算组多次与被告联系要求当面磋商上述合同履行事宜，但截至目前双方既未能当面磋商，更未能达成具体协议。律师认为合同标的是合同订立的必备条件，标的不明确的视为合同未订立。因为被告没有提供发货单，原告没有确认具体商品，双方没有就买卖商品（即合同标的）达成一致意见，合同不成立生效，定金条款也不成立生效。据此，请被告收到本函后7日内返还已收原告定金150万元。届时不返还，原告将通过司法途径维权，被告不仅要承担财产损失，公司信誉也会严重影响。望慎重考虑此事，尽快返还150万元定金，以免讼累。被告收到后向原告出具回复函载明：1、关于《销售合同》是否生效的事宜。被告认为2017年《销售合同》双方主体适格，意思表示真实，合同内容也不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，故《销售合同》成立并生效，定金条款也成立并生效，对双方均有法律约束力。2、关于150万定金是否要返还及给被告造成的损失问题。2017年12月21日，被告在收到原告150万元定金后，即根据行业惯例和原告要求开始订货。在原告要求的货物全部到达被告仓库后，原告又通知被告取消订单，使被告出现备货积压情况，给被告带来严重损失。被告认为由于原告单方面取消订单，未履行销售合同约定的义务，因此原告无权要求返还定金，还应对给被告造成的损失承担赔偿责任，被告保留追究原告损失赔偿的责任。考虑到原告处于解散清算程序，被告认为双方面对面沟通更有利于事情解决。但是受全球新冠疫情影响，被告相关负责人暂时无法回国，建议原告待被告相关负责人回国后当面磋商。 另查明，原告于2018年11月7日召开临时股东会并形成决议：同意解散原告公司，同时向工商部门、税务部门办理注销登记手续；同意原告成立解散清算组；原告自作出解散决定之日起停止营业。 上述事实，有当事人陈述，原告提供的销售合同、中信银行客户回单、记账凭证、律师函、快递凭证、回复函、临时股东会会议记录、股东会决议等证据证实。 本案审理过程中，原告向本院申请财产保全。本院于2020年11月3日作出（2020）苏1291民初1942号民事裁定书，裁定冻结被告名下银行存款1519250元或查封、扣押、冻结其相应价值的其它财产，并采取了相应保全措施。原告为此预交保全费5000元。 庭审中，被告提交双方工作人员微信群聊天记录及所附文件、电子邮件等证据，以证明：被告于2018年4月18日向原告发送“发货单”；被告于2018年10月分别通过电子邮件、微信向原告发送“发货单”且原告已确认收到；原告收到发货单并选好货物后，已将“发货单”在走其公司内部审批流程；自2018年12月20日后，原告对发货单一直未予确认；原告收到发货单、选好货品后又提出不定货。对此原告认为微信群聊天记录所附货品清单并非案涉销售合同所涉货品，而是原告2017年圣诞节前开业时向被告采购了一批货品，是关于30万元左右货品的退换清单，且微信群聊天记录只能代表群成员个人观点，未经原告盖章认可不能视为合同约定的以书面方式传达。被告陈述：原告决定解散清算的股东会决议没有通知我方；鉴于原告已处于清算阶段，我方同意解除合同，但对合同解除后的处理方式不同意原告意见；我方按合同约定向原告发送了发货单，原告也予以确认，故我方进行了备货，导致损失产生（可得利益损失参照我方近三年在奢侈品批发零售行业的毛利润18%左右计算）。另原、被告一致陈述双方曾于2019年7月24日就150万元定金如何处理开过会，但均未提交会议记录、纪要等与该会议有关的书面材料。 本院认为，原告梵客荟公司与被告岑石公司签订的《销售合同》系双方真实意思表示，依法成立且合法有效，双方均应按照合同约定履行自身义务。后原告公司解散并自行清算，客观上已不具备继续履行合同的条件，被告对合同解除亦不持异议，双方仅是对合同解除后如何处理定金返还等问题产生争议，故本院对原告主张解除合同的诉讼请求依法予以支持。 根据《担保法》规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。合同约定定金数额为150万元，且原告已依约向被告支付，但该数额超出合同标的额450万元的20%即90万元，故超出部分60万元不应作为定金，可视为原告支付的预付款。《合同法》规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。因双方未实际发生货物买卖，故在合同解除的情况下，150万元中的60万元预付款被告应予返还。至于另外的90万元定金是否应当返还。合同约定原告向被告购买货物的流程是由被告先提供发货单，原告确认后执行。结合双方陈述及被告提供的微信群聊天内容，被告工作人员确实向原告工作人员发送过发货单。但即使如被告所述系本案合同所涉发货单，其也未能提交原告按照合同约定的书信、传真、快递、邮件等书面方式对发货单内容予以明确确认的相关证据，故被告以原告严重违约为由拒绝返还定金或赔偿损失的主张，本院难以支持。 关于原告主张的逾期利息。双方曾于2019年7月就150万元定金如何处理开会协商讨论过；原告于2020年7月通过律师函向被告提出返还150万元定金的主张，但未明确表达解除合同的意思；被告在回复函中表示不同意返还150万元定金，并要追究原告的赔偿责任，提出双方进一步磋商的建议，亦未提及合同解除。从现有证据来看，原告直至提起本案诉讼才向被告明确提出解除合同的主张，被告在2020年10月27日的庭审中表示同意解除合同，故本院认定原告有权自2020年10月28日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率主张相应的逾期付款利息。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十七条，《中华人民共和国担保法》第九十一条规定，判决如下： 一、解除原告江苏梵客荟电子商务股份有限公司与被告上海岑石国际贸易有限公司签订的《销售合同》。 二、被告上海岑石国际贸易有限公司于本判决生效后十日内向原告江苏梵客荟电子商务股份有限公司返还150万元，并支付逾期付款利息（以150万元为本金，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年10月28日起计算至实际给付之日止）。 三、驳回原告江苏梵客荟电子商务股份有限公司的其它诉讼请求。 如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费42800元，保全费5000元，合计47800元，由被告上海岑石国际贸易有限公司负担（此款原告江苏梵客荟电子商务股份有限公司已预交，被告应于上述判决主文确定的给付义务履行期限内一并给付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。 审 判 长  吴 翔 人民陪审员  沈粉兰 人民陪审员  王小梅 二〇二〇年十一月二十七日 法官 助理  丁 琴 书 记 员  赵 晖 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国担保法》 第九十一条定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。