河南省长垣市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0728民初2535号原告：新乡市沃科防护用品有限公司。法定代表人：邱兆辉，任总经理。统一社会信用代码：91410727MA4860MQ7F。住所：河南省新乡市封丘县赵岗镇罗庄村东头200米扶贫车间。委托诉讼代理人：高战军，男，汉族，1981年11月30日出生，住河南省长垣县，系该公司员工。被告：威海海纳百川制药集团有限公司。法定代表人：乔柳，任总经理。统一社会信用代码：91371081079692715D。住所：山东省威海市文登经济开发区朵山路**。委托诉讼代理人：吕宁，山东德平律师事务所律师。被告：邢喜留，男，汉族，1979年12月20日出生，，住山东省威海市文登区原告新乡市沃科防护用品有限公司诉被告威海海纳百川制药集团有限公司、邢喜留买卖合同纠纷一案，新乡市沃科防护用品有限公司于2020年6月12日向本院提起诉讼，本院于同日作出受理决定，后依法向威海海纳百川制药集团有限公司、邢喜留送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票。本院于2020年11月10日依法适用简易程序公开开庭进行了审理，新乡市沃科防护用品有限公司的特别授权委托诉讼代理人高战军到庭参加了诉讼，威海海纳百川制药集团有限公司、邢喜留经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。新乡市沃科防护用品有限公司向本院提出诉讼请求：1．解除新乡市沃科防护用品有限公司与威海海纳百川制药集团有限公司签订的《销售合同》，判令威海海纳百川制药集团有限公司、邢喜留返还新乡市沃科防护用品有限公司货款550000元；2．判令威海海纳百川制药集团有限公司、邢喜留支付新乡市沃科防护用品有限公司违约金28950元，2020年6月12日以后的违约金以550000元为基数按日万分之五计算至付清之日止；3．判令威海海纳百川制药集团有限公司、邢喜留赔偿新乡市沃科防护用品有限公司损失40500元，以上共计619450元；4．诉讼费由威海海纳百川制药集团有限公司、邢喜留承担。事实与理由：新乡市沃科防护用品有限公司、威海海纳百川制药集团有限公司于2020年4月9日签订《销售合同》，约定新乡市沃科防护用品有限公司购买威海海纳百川制药集团有限公司价值1900000元且达到合同第二条质量标准的熔喷布，威海海纳百川制药集团有限公司在收到货款5日内发货；如威海海纳百川制药集团有限公司提供的熔喷布不符合合同约定质量要求，给新乡市沃科防护用品有限公司造成损失的，威海海纳百川制药集团有限公司应当赔偿新乡市沃科防护用品有限公司损失；威海海纳百川制药集团有限公司提供的熔喷布未在合同约定期内发货，威海海纳百川制药集团有限公司需在3日内全额返还新乡市沃科防护用品有限公司货款，逾期未返还，威海海纳百川制药集团有限公司需承担每天万分之五的违约金。新乡市沃科防护用品有限公司已于2020年4月9日、10日付给威海海纳百川制药集团有限公司1900000元货款，威海海纳百川制药集团有限公司在5月11日发给新乡市沃科防护用品有限公司2.4吨质量不合格的熔喷布，新乡市沃科防护用品有限公司于5月14日将熔喷布退给威海海纳百川制药集团有限公司。经新乡市沃科防护用品有限公司催促，威海海纳百川制药集团有限公司返还新乡市沃科防护用品有限公司货款1350000元，下剩550000元，威海海纳百川制药集团有限公司承诺退还，至今未退。威海海纳百川制药集团有限公司经本院合法传唤未到庭，但提交答辩状辩称，第一，威海海纳百川制药集团有限公司认为新乡市沃科防护用品有限公司要求的违约金过高。（一）根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。按照新乡市沃科防护用品有限公司提供合同约定的违约金的计算标准为万分之五，折合成年利率已经高达18.25%，该利率明显畸高，如按照此标准，新乡市沃科防护用品有限公司已经构成高利放贷，威海海纳百川制药集团有限公司依据《中华人民共和国合同法》及相关规定请求对违约金进行调整。（二）按照新乡市沃科防护用品有限公司主张的赔偿损失40500元，而违约金按照年计算已经高达100375元，损失/违约金的比率已经达到40.3%，《最高院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款作了解释：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失。因此，新乡市沃科防护用品有限公司主张的违约金过高，应作出调整。第二，新乡市沃科防护用品有限公司主张的违约金和损失系重复主张，新乡市沃科防护用品有限公司的诉请第2项和第3项明显系重复计算。案涉合同中约定如威海海纳百川制药集团有限公司提供的货物质量不符合合同约定的质量要求，应承担给新乡市沃科防护用品有限公司造成的损失，但是在长垣市人民法院向威海海纳百川制药集团有限公司邮寄材料时，威海海纳百川制药集团有限公司从未收到过任何证据复印件，新乡市沃科防护用品有限公司在没有提供证据证实威海海纳百川制药集团有限公司质量不符合要求的情形下，按照合同自治原则，威海海纳百川制药集团有限公司无需承担新乡市沃科防护用品有限公司的损失。综上，新乡市沃科防护用品有限公司主张的违约金过高，同时在新乡市沃科防护用品有限公司没有提供证据证实威海海纳百川制药集团有限公司货物质量不合格的前提下，威海海纳百川制药集团有限公司无需向新乡市沃科防护用品有限公司支付其相关损失。邢喜留经本院合法传唤未到庭，亦未提供答辩。依据原被告的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：1．判令解除新乡市沃科防护用品有限公司与威海海纳百川制药集团有限公司签订的《销售合同》有无事实及法律依据；2．判令威海海纳百川制药集团有限公司、邢喜留返还新乡市沃科防护用品有限公司货款550000元，威海海纳百川制药集团有限公司、邢喜留支付新乡市沃科防护用品有限公司违约金28950元，2020年6月12日以后的违约金以550000元为基数按日万分之五计算至付清之日止有无事实及法律依据；3．判令威海海纳百川制药集团有限公司、邢喜留赔偿新乡市沃科防护用品有限公司损失40500元，以上共计619450元有无事实及法律依据。针对本案争议焦点，新乡市沃科防护用品有限公司向本院提供的证据材料有：1．《销售合同》扫描打印件一份、2．退款凭证一份、3．汇款明细查询单打印件八份，以上证据证明威海海纳百川制药集团有限公司仅交付了部分货物，并且货物不符合合同约定的质量标准，经双方协商后，该批货物已退还给威海海纳百川制药集团有限公司，威海海纳百川制药集团有限公司、邢喜留应该依照合同约定退给新乡市沃科防护用品有限公司1900000元，但威海海纳百川制药集团有限公司、邢喜留仅仅退还1350000元后，下余550000元至今未退还。新乡市沃科防护用品有限公司与威海海纳百川制药集团有限公司签订的《销售合同》应予解除；威海海纳百川制药集团有限公司、邢喜留应当返还新乡市沃科防护用品有限公司货款550000元并支付违约金28950元，2020年6月12日以后的违约金应以550000元为基数按日万分之五计算至付清之日止，威海海纳百川制药集团有限公司、邢喜留还应赔偿损失40500元，以上共计619450元。威海海纳百川制药集团有限公司、邢喜留经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃质证的权利，且未向本院提交证据材料。经综合审查，新乡市沃科防护用品有限公司向本院提供的证据来源合法，形式客观真实，内容与本案相关联，本院予以采信。根据上述有效证据，本院可以确认以下案件事实：新乡市沃科防护用品有限公司委托该公司董事高国营向威海海纳百川制药集团有限公司购买熔喷布，高国营与威海海纳百川制药集团有限公司邢喜留联系，于2020年4月9日高国营代表新乡市沃科防护用品有限公司以网签方式与威海海纳百川制药集团有限公司签订《销售合同》，由新乡市沃科防护用品有限公司向威海海纳百川制药集团有限公司购买标准为25克/BFE95的熔喷布。《销售合同》第三条约定，在威海海纳百川制药集团有限公司收到货款后5日个工作日内发货。后新乡市沃科防护用品有限公司于2020年4月9日通过高国营账户向邢喜留账户转款两笔共计400000元、于2020年4月10日通过高国营账户向邢喜留账户转款850000元、于2020年4月10日通过新乡市沃科防护用品有限公司股东朱进良账户向邢喜留账户转款650000元，以上共计1900000元。截至2020年4月10日新乡市沃科防护用品有限公司已全款付清总金额为1900000元。威海海纳百川制药集团有限公司于2020年5月11日向新乡市沃科防护用品有限公司交付2.4吨熔喷布。2020年5月16日由经办人邢喜留出具退款凭证：威海海纳百川制药集团有限公司于2020年5月15日收到高国营购买熔喷布退货，总价值1000000元，此次退货货款威海海纳百川制药集团有限公司将于2020年5月23日前退还高国营。后威海海纳百川制药集团有限公司通过邢喜留账户向新乡市沃科防护用品有限公司返还货款1350000元，下余550000元货款至今未退还。本院认为，一、关于新乡市沃科防护用品有限公司与威海海纳百川制药集团有限公司签订的《销售合同》是否成立的问题。高国营代表新乡市沃科防护用品有限公司通过网签方式与威海海纳百川制药集团有限公司签订《销售合同》，高国营有新乡市沃科防护用品有限公司的《采购委托书》，《销售合同》加盖有威海海纳百川制药集团有限公司、新乡市沃科防护用品有限公司公章，并且威海海纳百川制药集团有限公司在其提交的《管辖权异议申请书》中自认“经调取出库记录，案涉2.4吨熔喷布是由高哲（推测为购买方司机）在威海海纳百川制药集团有限公司仓库提货”。与新乡市沃科防护用品有限公司在起诉状及当庭自认“威海海纳百川制药集团有限公司在2020年5月11日发给新乡市沃科防护用品有限公司2.4吨质量不合格的熔喷布”能够相互印证，据此可以证明签订买卖熔喷布的《销售合同》是双方真实的意思表示，得以认定双方存在合法有效的买卖合同关系，双方应按照诚实信用原则全面履行各自的合同义务。二、关于威海海纳百川制药集团有限公司合同解除及违约问题。买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。买受人应当按照约定的数额支付价款，出卖人应当按照合同约定的期限履行向买受人交付标的物并转移标的物所有权的义务。当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，当事人可以解除合同。根据《销售合同》第三条约定，威海海纳百川制药集团有限公司收到货款5个工作日内发货。截至2020年4月10日，新乡市沃科防护用品有限公司已向威海海纳百川制药集团有限公司支付货款共计1900000元，威海海纳百川制药集团有限公司应于2020年4月17日前发货，但威海海纳百川制药集团有限公司于2020年5月11日仅向新乡市沃科防护用品有限公司交付2.4吨的部分熔喷布。威海海纳百川制药集团有限公司迟延履行主要债务，经新乡市沃科防护用品有限公司催告后在合理期限内仍未履行，因此新乡市沃科防护用品有限公司可以解除合同。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。根据2020年5月16日邢喜留出具退款凭证：威海海纳百川制药集团有限公司于2020年5月15日收到高国营购买熔喷布退货，总价值1000000元，此次退货货款威海海纳百川制药集团有限公司将于2020年5月23日前将退还高国营。新乡市沃科防护用品有限公司当庭出示汇款明细查询单打印件并自认威海海纳百川制药集团有限公司通过邢喜留账户已向其返还货款1350000元，下余550000元货款至今未退还。故新乡市沃科防护用品有限公司有权要求威海海纳百川制药集团有限公司返还货款550000元。买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持。根据《销售合同》第六条3．约定，威海海纳百川制药集团有限公司提供的熔喷布未在合同约定内发货（不可抗力因素除外），威海海纳百川制药集团有限公司需在三个工作日内全额返还新乡市沃科防护用品有限公司所付货款，逾期未返还，威海海纳百川制药集团有限公司需承担每天万分之五的违约金。经计算截至2020年6月11日，威海海纳百川制药集团有限公司应向新乡市沃科防护用品有限公司支付违约金29150元，故新乡市沃科防护用品有限公司要求威海海纳百川制药集团有限公司返还货款550000元，并按照《销售合同》约定要求威海海纳百川制药集团有限公司支付违约金28950元，2020年6月12日以后的违约金应以550000元为基数按日万分之五计算至付清之日止的诉讼请求，本院予以支持。三、关于威海海纳百川制药集团有限公司主张调整违约金的问题。主张违约金过高的违约方应当对违约金是否过高承担举证责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。威海海纳百川制药集团有限公司在答辩状中认为新乡市沃科防护用品有限公司要求的违约金过高，但是并未提交相关的证据加以证明，因此对其主张对违约金进行调整的请求，本院不予支持。四、关于新乡市沃科防护用品有限公司要求威海海纳百川制药集团有限公司、邢喜留赔偿损失40500元的问题。原告可以放弃或者变更诉讼请求。新乡市沃科防护用品有限公司作为原告在庭审中自愿放弃要求威海海纳百川制药集团有限公司、邢喜留赔偿新乡市沃科防护用品有限公司损失40500元的诉讼请求，符合法律的规定，本院予以准许。五、关于邢喜留是否应与威海海纳百川制药集团有限公司共同对新乡市沃科防护用品有限公司承担返还货款及支付违约金和赔偿损失的责任问题。行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。本案中，高国营与邢喜留联系，高国营代表新乡市沃科防护用品有限公司通过网签与威海海纳百川制药集团有限公司签订《销售合同》，并且加盖有威海海纳百川制药集团有限公司公章。威海海纳百川制药集团有限公司在其提交的《管辖权异议申请书》中自认“经调取出库记录，案涉2.4吨熔喷布是由高哲（推测为购买方司机）在威海海纳百川制药集团有限公司仓库提货”。威海海纳百川制药集团有限公司以对《销售合同》的履行对邢喜留的代理行为进行了追认。邢喜留作为代理人，以威海海纳百川制药集团有限公司名义实施的民事法律行为，对威海海纳百川制药集团有限公司有效。故威海海纳百川制药集团有限公司作为出卖人应当全面履行《销售合同》约定的义务。故新乡市沃科防护用品有限公司要求邢喜留返还货款550000元，并支付违约金28950元，2020年6月12日以后的违约金以550000元为基数按日万分之五计算至付清之日止的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第九十四条第（三）项、第九十七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百三十五条、第一百三十八条、第一百五十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《中华人民共和国民法通则》第六十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条之规定，判决如下：一、解除新乡市沃科防护用品有限公司与威海海纳百川制药集团有限公司签订的《销售合同》；二、威海海纳百川制药集团有限公司于本判决生效后十日内向新乡市沃科防护用品有限公司返还货款550000元；三、威海海纳百川制药集团有限公司本判决生效后十日内向新乡市沃科防护用品有限公司支付违约金28950元，2020年6月12日以后的违约金以550000元为基数按日万分之五计算至付清之日止；四、驳回新乡市沃科防护用品有限公司的其他诉讼请求。如不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9995元，减半收取计4997.5元，保全费3617元，由威海海纳百川制药集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审判员  王美荣二〇二〇年十一月二十七日书记员  黄 坤