辽宁省沈阳市和平区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0102民初9554号 原告：辽宁粮食电子交易有限公司，住所地沈阳市和平区长白西路**时代广场****。 法定代表人：王立彬，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘大伟，辽宁同方律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姜懿函，辽宁同方律师事务所律师。 被告：沈阳市绿岛粮油贸易有限公司，住所，住所地新民市梁山镇梁山村div> 法定代表人：李永军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：鄢恒辉,辽宁振新律师事务所律师。 原告辽宁粮食电子交易有限公司诉被告沈阳市绿岛粮油贸易有限公司合同纠纷一案，本院于2019年4月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告辽宁粮食电子交易有限公司委托诉讼代理人刘大伟、被告沈阳市绿岛粮油贸易有限公司法定代表人李永军及委托诉讼代理人鄢恒辉均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告辽宁粮食电子交易有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告三日内返还款项合计17166035.20元及截至执行终结前的相应的损失（截至2019年4月1日前，暂计50万元）；2.判令被告支付保全费36000元；3.判令被告已经支付的2971297.88元，定金归原告所有；4.判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2018年5月30日，原告与被告签订了《粮食贸易合作协议书》，约定原告提供资金、被告代为收储粮食，粮权归原告所有。2018年11月6日左右，未经原告许可，被告将原告所有的、存储在被告处的库存约9643.84吨的粮食全部出售给第三方，价值高达17166035.20元，并且拒绝返还相应的货款。 被告沈阳市绿岛粮油贸易有限公司辩称：一、被告没有私自卖原告的粮食。2015年5月30日，原告与被告签订了粮食贸易协议书》。协议前后，被告恪守协议规定，认真履行协议义务，积极组织货源，并在短期内即2018年6月11日前收购了10250吨玉米，履行了合同的收购义务。相继被告向原告转款近300余万元，履行了交付履行定金的义务。二、由于粮食市场价格变化，家之在前三个月的10250吨粮食一斤都没有卖出去，已经给被告造成了难以弥补的经济损失。就在这种情况下，被告本着将来更好的合作，同时为了原告方的业绩，在2019年12月26日，被告案原告的指令给付943000元，完成了给付利润、利息，各种税费和逾期支付每吨每月5元的义务。而原告对被告交付的履行定金如何给付确只字未提。三、尽管该《合作协议》的一些条款违背国家法律的相关规定以及交易规律，在协议签订后，被告仍积极履行合同义务。在合作期间，原告方领导经常来被告公司检查工作，并指派专门人员进行被告公司进行监督。2018年9月4日和10月8日，原告共买粮1826吨，2018年12月22日，被告还在发火。当时被告还有库存10000余吨。原告从未对被告提出任何异议，而且，被告也没有违约行为。被告公司作为粮食经营企业，收购及出售粮食是正常经营或者，不能将正常经营行为，武断的认为私自出售了原告的粮食，这是毫无根据的猜测。原告诉被告私自出售原告的粮食，缺乏事实依据。四、双方签订的《合作协议》并没有约定履行期限。被告正在积极履行协议，本想在2019年来个开门红，尽快扭转亏损局面，把损失降到最低的时间，原告方采取了一些不尽人意的做法，造成了被告无法正常经营的局面。被告的经济损失继续加重，短期内无法扭转。在这期间原告并没有出售粮食也就是原告没有履行协议的约定。五、原告提出，要求被告三日内返还购粮款17166035.20元，属于单方终止协议或解除协议。根据双方签订的《合作协议》第七条规定：当事人协商一致，可以接触合同。本案原告与被告并没有就合同履行期限及解释、清算等进行协商，亦未达成一致意见。原告单方提出三日内返还购粮款，明显违反协议约定，属于违约行为，其法律后果可以想像。根据上述事实和法律规定，被告认为，原告所述事实不存在，且本案不具备解除合同的法定条件，原告现在就撤回资金，解除双方的合作关系，这也不是双方的出坠，而且原告方也会有损失。因为，到目前为止，之有被告一方收到了重大经济损失，而原告方没有任何经济损失。当初，双方能够合作，是原告方对被告进行了充分考察后确定的合作对象。原告方有资金，被告方有资源，长期合作是没问题的。没想到，因粮食市场的价格波动等客观因素，没有达到预期效果，其实这也是符合市场规律的。只有双方继续合作，才能避免原告的损失，被告也能有机会降低损失。对于原告提出增加的诉讼请求第1项保全费36000元不同意给付，理由是没有法律依据。关于原告向被告已经支付的保证金数额无异议，但是保证金不能归原告，没有事实依据，不符合法律规定。鉴于原告的素请求缺乏事实依据和法律依据，请求人民法院驳回原告的诉讼请求，双方继续履行《粮食贸易合作协议》。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下： 1.2018年5月30日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《粮食贸易合作协议书》一份，约定乙方负责玉米收购、储存，并按收购进度分批次销售给甲方，销售价格的加价在收购价格基础上不得高于5元/吨，乙方给甲方提供增值税专用发票和实货存储证明；甲方出全部收购资金，乙方按全部收购资金的15%支付履约定金（不抵顶收购资金以及由此产生的利息），收购数量10000吨，收购价格1780元/吨，粮权归甲方所有，乙方承担甲方资金成本（此单业务，按银行当期贷款给甲方的年利率执行，应不高于5.5%），确保甲方每吨20元的收益，乙方承担市场盈亏风险，每单合同的执行期原则上为三个月，每超过一个月，乙方须额外再向甲方支付每吨5元的收益（不足一个月按一个月计算）；乙方所使用的收储库房，须经甲方书面同意后方可使用，在粮食收储过程中，所产生的出入库费、保管费等所有费用，由乙方全部承担；乙方先支付申请付款额的15%履约定金80.1万元打入甲方账户；甲方有权在乙方收购（储存）期间，派出业务人员到乙方收储地对粮食的质量、数量进行监管，乙方需无条件地予以配合；玉米的销售，由甲方销售给乙方指定的购粮单位，由甲方与购粮单位签订购销合同，销售价格由甲乙双方协商确定，本着先款后货原则，销售价格由采购价格、利息、税款（包含因贸易合作产生的购销差价部分的增值税及附加，购销额的印花税及相关资金借款的印花税等与该笔业务相关的税款）和甲乙方每吨应得的收益构成，发生的盈利部分由甲方扣除收益后，差额部分甲方根据乙方提供的劳务费发票，以劳务费的形式付给乙方，若发生亏损时，亏损部分和甲方的收益，甲方从乙方的履约定金中扣除并给乙方开具服务费发票，利息计算方法：利息=采购单价*数量*日利率*占用天数；粮食收购及存储期间产生的损耗和销售业务环节中出现的损耗由乙方承担；乙方承担市场盈亏的风险，鉴于甲乙双方的约定，当市场价格相当于粮食的采购价格的90%或以下时，甲方应及时通知乙方补充履约定金，如果乙方拒绝补充履约定金，甲方有权对粮食进行止损处理，由乙方出资的15%履约定金来抵顶损失部分；粮食在存储、交收过程中，如出现被盗、水浸、霉变等情况造成的粮食损失（质量损失的鉴定，由双方认可的辽宁省粮油检验检测所鉴定），甲方应从乙方15%的履约定金中扣除，定金不足以弥补甲方实际损失的，乙方应当追加履约定金来赔偿甲方所有经济损失；乙方必须凭甲方的出库单办理出库，乙方违反不条款规定造成甲方损失的，甲方应从乙方的履约定金中扣除，定金不足以弥补甲方实际损失的，乙方应当以现金形式来赔偿甲方所有经济损失；若乙方违反本合同的约定，甲方有权随时解除合同；当事人协商一致，可以解除合同，符合《合同法》规定的解除合同情形时，当事人可以解除合同。 2.2018年6月6日、2018年6月11日，原告（需方、买方）分别与被告（供方、卖方）签订《玉米购销合同》两份，约定分别购买玉米2811.91吨、7438.73吨，单价均为1780元/吨，质量标准为等级：一等、水分≤14.0%、容重（新标）≥720g/l、霉变粒≤1.0%、破碎粒≤2.0%，交货地点均为被告院内。2018年6月4日、2018年6月9日，被告向原告出具存货证明两份，证明上述2811.91吨（容重755g/l、水分12.3%、霉变0.6%）、7438.73吨（容重755g/l、水分11.7%、霉变0.5%）存于被告罩棚仓3号，合计10250.64吨，玉米所有权归属原告。庭审中，被告认可原告已经支付两份《玉米购销合同》的全部货款。 3.2018年6月1日至2018年6月11日被告分四次共计向原告支付履约保证金2736920.88元。原告于庭审中提供的记账凭证记载被告交款的摘要为履约保证。 4.2018年9月4日，原告（供方）与案外人佛山市新通桥供应链管理有限公司签订《产品购销合同》一份，约定需方购买玉米616吨，单价1925元/吨，并约定按供方装货出柜时过磅数作为结算依据，若供方装货出柜时的过磅数与需方指定交货地点过磅数相差100公斤，产生争议时，需按照第三方码头过磅数量作为结算依据。2018年10月9日至2018年11月9日，被告分三次向原告出具玉米销售结算数量确认单，内容为上述《产品购销合同》结算数量以到货地检斤磅单为准，检斤合计数量共计606.8吨。 5.2018年10月8日，原告（供方）与案外人佛山市新通桥供应链管理有限公司（需方）签订《产品购销合同》，约定购买1210吨一等玉米，单价为1950元/吨，金额2359500元。被告于2018年10月9日向原告支付保证金234377元。庭审中，原告主张该份合同与上述10250.64吨无关，提供的银行电子回单中亦显示2018年10月10日向被告转账2343770元。被告于庭审中认可其受到原告支付的1210吨的粮食款，但表示原告系为了被告经营周转才进行了支付。 6.2018年12月28日，被告根据原告的指示，向原告支付了至2018年底的收益、利息、各项税费等合计943000元。庭审中，被告不同意向原告支付从2019年至原、被告继续履行合同前的上述费用。 7.庭审中，被告表示原告主张的粮食吨数无法进行返还。 本院认为，原告与被告签订的《粮食贸易合作协议书》系双方的真实意思表示，不违反法律的相关规定，合法有效，本院予以确认，双方均应自觉履行。该《粮食贸易合作协议书》约定，原告出全部收购资金，被告按全部收购资金的15%支付履约定金（不抵顶收购资金以及由此产生的利息），收购数量10000吨，收购价格1780元/吨，粮权归原告所有，被告承担甲方资金成本（此单业务，按银行当期贷款给原告的年利率执行，应不高于5.5%），确保原告每吨20元的收益，被告承担市场盈亏风险，每单合同的执行期原则上为三个月，每超过一个月，被告须额外再向原告支付每吨5元的收益，玉米的销售，由原告销售给被告指定的购粮单位，由原告与购粮单位签订购销合同。根据本案查明的事实，原告依约从被告处收购了10250.64吨玉米并支付了货款，被告出具的存货证明亦说明粮权归原告所有。但在履行过程中，原告仅与案外人在2018年9月4日完成了一单交易，被告出具的单据确认了交易的数量为606.8吨，剩余的9643.84吨玉米至今未进行交易，在庭审中被告亦明确上述玉米无法进行返还，且在时间远超过上述协议书中约定的三个月的基础上被告表示不愿意承担2019年至今的收益等费用，违反了《粮食贸易合作协议书》中的约定，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条中规定的“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”合同法定解除的情形。故原、被告签订的《粮食贸易合作协议书》应予解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。关于2018年10月8日原告与案外人签订的1210吨《产品购销合同》，通过庭审中的证据可知，原告于2018年0月10日向被告支付了2343770元，被告亦认可其收到原告向其支付的1210吨玉米的粮食款，并向原告支付了234377元保证金，故该笔交易不应在上述10250.64吨中扣除。故被告应当返还剩余玉米的款项17166035.2元（9643.84吨×1780元/吨）。 关于原告主张确认定金归其所有的诉讼请求。《粮食贸易合作协议书》约定，玉米的销售若发生亏损时，甲方从乙方的履约定金中扣除，粮食在存储、交收过程中出现被盗、水浸、霉变等情况造成粮食损失甲方从履约定金中扣除，乙方必须凭甲方的出库单办理出库，违反本条款规定造成甲方损失甲方应从乙方的履约定金中扣除。另结合被告交付2736920.88元及234377元的票据及原告的记账凭证可知，原、被告于《粮食贸易合作协议书》约定的履约定金实为履约保证金性质，在符合《粮食贸易合作协议书》约定的扣除条件时，原告可将该款项予以扣除，而原告定金归其所有无事实及法律依据。故在《粮食贸易合作协议书》解除后，符合上述约定的扣除条件，被告实际应当返还原告的款项为14694737.32元（17166035.2元-2736920.88元-234377元）。 关于原告主张的损失。其一，根据《粮食贸易合作协议书》约定乙方承担甲方资金成本（此单业务，按银行当期贷款给甲方的年利率执行，应不高于5.5%），故原告按照5.22%标准主张利息符合上述约定，以被告应当返还的款项14694737.32元为本金，自2019年1月1日起计算至被告实际支付之日止；其二，《粮食贸易合作协议书》约定确保甲方每吨20元的收益，乙方承担市场盈亏风险，每单合同的执行期原则上为三个月，每超过一个月，乙方须额外再向甲方支付每吨5元的收益，至2018年年底被告已将固定收益支付给原告，故应自2019年1月1日起继续向原告支付固定利益，以剩余玉米存量9643.84吨为基数，2019年前三个月应为192876.8元（9643.84吨×20元/吨），并自2019年4月1日起每月支付48219.2元（9643.84吨×5元/吨）至本判决生效之日止；其三，《粮食贸易合作协议书》约定玉米的销售，由甲方销售给乙方指定的购粮单位，由甲方与购粮单位签订购销合同，销售价格由甲乙双方协商确定，本着先款后货原则，销售价格由采购价格、利息、税款（包含因贸易合作产生的购销差价部分的增值税及附加，购销额的印花税及相关资金借款的印花税等与该笔业务相关的税款）和甲乙方每吨应得的收益构成，发生的盈利部分由甲方扣除收益后，差额部分甲方根据乙方提供的劳务费发票，以劳务费的形式付给乙方，若发生亏损时，亏损部分和甲方的收益，甲方从乙方的履约定金中扣除并给乙方开具服务费发票，即在玉米进行销售时会产生增值税、印花税等税款，而在《粮食贸易合作协议书》解除的情形下原告主张被告承担税款无事实及法律依据，本院不予支持。 关于原告主张的保全保险费36000元无事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告辽宁粮食电子交易有限公司与被告沈阳市绿岛粮油贸易有限公司签订的《粮食贸易合作协议书》； 二、被告沈阳市绿岛粮油贸易有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告辽宁粮食电子交易有限公司粮食款14694737.32元； 三、被告沈阳市绿岛粮油贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告辽宁粮食电子交易有限公司粮食款利息，以14694737.32元为本金，自2019年1月1日起按照5.22%/年标准计算至被告沈阳市绿岛粮油贸易有限公司实际给付之日止； 四、被告沈阳市绿岛粮油贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告辽宁粮食电子交易有限公司固定收益192876.8元，并自2019年4月1日起每月支付48219.2元至本判决生效之日止； 五、驳回原告其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍向对方支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费136481元，减半收取72583元，由原告辽宁粮食电子交易有限公司负担14995元，由被告沈阳市绿岛粮油贸易有限公司负担57588元；保全费5000元，由被告沈阳市绿岛粮油贸易有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审判员  李珮 二〇二〇年六月十日 法官助理姜宇航 书记员安姝 本判决所依据的法律规定 《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。