山东省郓城县人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁1725民初2631号原告：赵善述，男，1959年3月19日出生，汉族，农民，住郓城县。委托诉讼代理人：赵修盟，山东鲁韵正道律师事务所，执业证号：13717201710549599。被告：梁秀运（又名梁春环），女，1966年1月22日出生，汉族，农民，住郓城县武安镇屈垓行政村屈垓村**，现住郓城县。被告：郑合运，男，1986年8月2日出生，汉族，农民，住，住单县/div>委托诉讼代理人：陈泽华，山东郓州律师事务所律师，执业证号：13717200210575651。委托诉讼代理人：冯丹，山东郓州律师事务所实习律师，执业证号：37172004210360。被告：郜长青，男，1988年2月19日出生，汉族，农民，住，住定陶区/div>被告委托诉讼代理人：孙福华，定陶吉祥法律服务所法律工作者，执业证号：31529101116071。被告：牛俊龙，男，1975年2月12日出生，汉族，农民，住，住菏泽市牡丹区/div>原告赵善述与被告梁秀运、郑合运、郜长青提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月29日立案后。被告郑合运在答辩期内提出管辖异议，认为该案应由菏泽市定陶区人民法院管辖。本院裁定移送菏泽市定陶区人民法院审理。原告赵善述不服裁定，提起上诉。菏泽市中级人民法院裁定该案由本院管辖。诉讼过程中，原告申请追加牛俊龙为本案共同被告。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵善述及其委托诉讼代理人赵修盟、被告梁秀运、被告郑合运委托诉讼代理人陈泽华、冯丹、被告郜长青委托诉讼代理人孙福华、被告牛俊龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵善述向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项损失暂定8万元（具体数额待鉴定后确定）；2、涉案费用由被告承担。诉讼过程中，原告增加诉讼请求，第一项诉讼请求为：要求被告赔偿原告医疗费58065.75元、住院伙食补助费2640元、营养费1800元、误工费18900元、护理费8700元、残疾赔偿金40527元、鉴定费2800元、精神损害补助金2000元、交通费500元，共计135932.75元。事实和理由：2020年4月初，被告梁春环找原告干活，并安排原告及本村其他人一块到定陶区跟随郑合运干活，商定每天工资180元。原告达到孙庄工地后，按照被告郑合运的指挥安排到房顶进行作业。由于被告郑合运、郜长青安排、指挥不当，且工地没有采取安全防护措施，造成原告从房顶坠落受伤。被送往医院紧急治疗，花费大量医疗费。双方对赔偿事宜无法达成一致意见，故提起诉讼。被告梁秀运辩称：答辩人不是原告的雇主，不负责支付工资。是黄某、李世燕让答辩人帮助找人去干活，答辩人介绍原告去干活。被告郑合运辩称：1、原告所述与本案事实不符，原告与答辩人之间不存在任何法律关系，不应列为本案被告。本案事实是答辩人承揽到被告牛俊龙的建房工程后，将部分劳务工程由本案被告梁秀运负责，按照其完成的工程量支付报酬给梁秀运，由梁秀运自行招募员工并带领施工人员具体施工、干活，自行发放劳动报酬，答辩人无权过问，更不从中收取梁秀运及其他施工人员的任何费用。原告即是被告梁秀运所招募的员工之一，其直接受雇于被告梁秀运，听从梁秀运的指挥和领导，从梁秀运处领取工作报酬。事故发生时，原告违反施工要求，用铁锨勾着水泥袋子往后退着拉。虽然在场的工人和带班人员多次制止和提醒，原告均拒不改正，致使水泥袋子被勾破后将原告匡下施工平台。因此，原告在诉状中陈述“由于被告郑合运、郜长青安排、指挥不当，且工地没有采取安全防护措施，造成原告从房顶坠落受伤”与事实严重不符。因此，原告与答辩人之间不存在任何法律意义上的权利义务关系。对于原告的损伤，答辩人无过错，不应承担赔偿责任，也不应被列为本案被告。2、原告自身未尽到足够的安全注意义务，应承担本次事故的主要责任。原告是被告梁秀运雇佣而来，受伤当日也是第一天干活，负责打杂、铲灰、上砖事宜，属于小工，工作范围在地面上。发生事故时，领班人员指挥其他雇佣人员到一楼平台上，两人一组抬运水泥袋。但是原告执意要上到一楼平台，独自一人用铁锨勾住水泥袋子使劲拉。在场的带班人员和一起干活的其他人员都劝阻原告，告诉他不要盲目，要两人抬。但原告没有听从大家的劝说，水泥袋子被勾破后把原告从一楼平台上晃了下去。因此，原告在施工过程中，自我保护意识淡薄，未尽到足够安全注意义务，因过失从一楼平台上摔下受伤，自身有较大过错，其伤情与过错之间存在因果关系。原告对损害后果的发生应承担主要责任。3、原告的诉讼请求过高，对于不合理部分请求法庭予以驳回。4、答辩人出于救人的目的，第一时间将原告送到医院救治，并垫付医疗费2万元。如果法庭认为答辩人应当承担本事故的相应责任，该费用应当在查明案件事实后折抵赔偿款或者返还给答辩人。被告郜长青辩称：答辩人不应承担赔偿责任。2020年4月7日郜长青与牛俊龙、郑合运签订承包合同，以包工包料的方式承包给牛俊龙、郑合运，合同约定在施工过程中如发生一切人员安全事故，由乙方自行承担，与甲方无关。且该建筑款已全部结清。原告受伤也不知情，郜长青不应承担赔偿责任。被告牛俊龙辩称：郜长青把建房的工程包给答辩人以后，答辩人又转包给了郑合运。当时和郑合运是口头协议，有证人和录音证明活是郑合运自己干的。原告受伤与答辩人没有关系，答辩人不应承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告与谁形成了劳务关系。原告提交下列证据：（1）证人梁某、马某出具的证明两份。证明原告与证人等几个工人受雇于被告梁秀运到施工地点干活，郑合运是大包的整个房屋建设，原告等工人提供劳务清工，现场由被告郑合运具体指挥施工情况。在原告施工过程中，郑合运没有为工人采取安全措施，导致事故发生。（2）被告郜长青与牛俊龙、郑合运签订的承包合同复印件一份。证明被告郜长青将房屋以包工包料的方式承包给牛俊龙和郑合运，房屋面积为563平方。郜长青将工程发包给没有建设资质的个人进行施工，应当对工程事故的发生承担赔偿责任。牛俊龙、郑合运对工程进行违法转包、分包，也应当承担事故发生的赔偿责任。经四被告质证，被告郑合运对证据的真实性没有异议，但对原告所主张的被告郑合运没有为工人采取安全措施的证明目的有异议。郜长青所建设的房屋为农村住宅两层楼房，属于农民自建房，并不需要原告所主张的房屋应当安装防护网等围挡设施。承包合同中郑合运的签名是在郜长青与牛俊龙签订合同之后补签的，并不是郜长青直接把该工程发包给两人。被告郜长青对原告提交的第一组证据没有异议，对第二组证据的真实性没有异议，对证明目的提出异议，认为郜长青所建设的房屋为农村住宅两层楼房，属于农民自建房，并不需要原告所主张的房屋应当安装防护网等围挡设施。郜长青不应承担赔偿责任。牛俊龙、郑合运对该承包合同所有内容已知情。被告牛俊龙对原告提交的第一组证据不知情，对第二组证据的真实性没有异议，合同乙方签名的是牛俊龙和郑合运一块签的，不是郑合运以后补签的。当时牛俊龙和郑合运没签书面合同，是口头协议转包给郑合运。承包合同约定的每平方400元郑合运知道。郑合运代理人陈述没有付清工程款，是因为郑合运承包工程后没有将承包工程干完，剩余的工程是牛俊龙找人施工的。被告梁秀运对原告提交的第一组证据没有异议，但认为是黄某、李世燕让梁秀运找人去那边干活，梁秀运找的原告和两个证人，梁秀运找车负责把他们送到工地，但不负责支付工资。对原告提交的第二组不知情。被告郑合运提交下列证据：（1）原告赵善述的管辖权异议上诉状复印件一份。证明目的：原告受雇于被告梁秀运，按照梁秀运的要求到指定地点干活，从梁秀运处领取工钱，与梁秀运之间存在劳务合同关系。同时根据《中华人民共和国建筑法》以及建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》的规定，“自建低层住宅”是指两层（含两层）以下住宅，农民自建两层（含两层）以下的住宅承建方是不需要建筑从业资质的，而三层（含三层）以上则受《中华人民共和国建筑法》的调整，承建方必须具备相应建筑从业资质。据此可以确认，被告郑合运是可以承建涉案房屋的，与是否具有施工资质没有关联性。因此，对于原告的损伤，被告郑合运没有过错，不应承担本案的赔偿责任。（2）证人黄某、郑某的证人证言、身份证复印件及保证书各一份。证明目的：原告在施工过程中擅自违规操作，冒险作业，对于本次事故的发生存在严重过错，应当承担本次事故的主要责任。（3）被告郑合运与被告牛俊龙的微信聊天记录手机截屏图片两张及两人的微信名片各一张。证明目的：被告郑合运的微信号是：×××，被告牛俊龙的微信号是：×××。从两人的微信聊天记录中能够显示出：被告牛俊龙支付给被告郑合运部分工程款的记录，证明被告郑合运是从被告牛俊龙处承包的该项工程，也是牛俊龙与被告郑合运结算工程款。经原告及被告梁秀运、郜长青、牛俊龙质证，原告对第一组证据的实性没有异议，对证明目的有异议。认为被告郑合运承建涉案房屋建设，建筑面积为562平方，按照建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》的规定及《山东省乡村建设工程质量安全管理办法》关于农村自建房屋建筑面积在300平米以上，应当按照建设工程质量进行施工作业。被告郑合运将劳务进行分包，在施工过程中没有按照操作规范要求工人作业。对第二组证据证人证言对其证明事发过程真实性有异议。实际事发过程是黄某是郑合运现场管理人员，黄某安排原告和其他工人到楼顶干活，在干活过程中，原告作为常年从事建筑劳务的工人，并没有进行违规操作，而是由于施工现场没有采取防护措施，导致工人在施工过程中产生的安全事故。并且在施工过程中每个工人都从事自己的工作范围，不可能存在一个工人施工其他工人看着的情况，因此证人证言不属实。对第三组证据的真实性无异议，能够证明被告郑合运和牛俊龙之间违法分包，从工程中获取收益，应当对工程建设尽到安全管理义务。被告梁秀运、郜长青无异议，被告牛俊龙对第二、三组证据无异议，对第一组提出异议，认为郑合运应当承担责任。被告郑合运申请证人郑某出庭作证。证人郑某是郑合运的雇工。证人郑某证明是郑合运的带班人员黄某安排原告到施工的一楼楼顶上抬水泥，结果原告自己用铁锨拉水泥，水泥袋拉坏后原告从一楼顶摔下。经原被告质证，原告提出异议，认为（1）该证人是郑合运的工人，两人之间存在利害关系。（2）该证人陈述也与实际情况不符，且前后陈述存在矛盾，不能作为有效证据采纳。被告梁秀运、郜长青、牛俊龙没有异议。2、关于原告的损失数额。原告提交下列证据：（1）定陶区人民医院住院病例一份、用药清单一份、住、住院费票据一张明原告受伤后，被送往定陶区人民医院治疗，住，住院33天费医疗费57265.75元。（2）鉴定费单据一张。证明原告申请法院鉴定，支付鉴定费2860元、检查费用800元。（3）护理人员赵尊轻、张**的身份证复印件、户口页各一份，村委会证明一份。证明原告受伤后住院期间及出院后由两护理人员进行护理，为照顾原告，两位护理人员不能上班干活，给其造成误工损失。（4）村委会证明一份。证明原告在事故发生后至今不能从事体力劳动，不能外出打工挣钱，造成误工损失，根据本案的实际情况，原告受伤时正在从事建筑行业工作，有一定经济收入，原告主张误工费具有事实依据。经四被告质证，均对第一、二组证据没有异议；被告梁秀运、郑合运、郜长青对第三组证据提出异议。认为村委会证明明显是先加盖公章后书写内容，无法证实是该村委会的真实意思表示，且村委会并不深入原告家庭生活，无法了解到原告受伤后有谁具体护理真实情形。对护理人员的身份信息无异议。对第四组证据的真实性、合法性、关联性以及原告的证明目的均提出异议。认为原告出生于1959年，已经超过法定退休年龄，在原告无法举证其从事固定工作，享受固定工资待遇的情形下原告的误工费用不应予以支持。被告牛俊龙除以上意见外，并陈述原告护理人员之一赵尊轻在证明所记载的护理期间，属于腿部受伤人员，无法照顾护理原告，因此原告的该份护理证明存在虚假情形。但没有提交证据。本院根据原告的申请，委托山东德恒司法鉴定所对原告的伤残等级等进行鉴定，山东德恒司法鉴定所德衡司鉴所[2020]临鉴字第358号司法鉴定意见书鉴定意见为：原告赵善述因故致右侧第1-10肋骨骨折并第1、8肋畸形愈合及右肺裂伤并行修补术治疗分别构成十级伤残、十级伤残；护理时间拟为伤后60日，其中住院期间一级护理期（27日）护理人数拟为2人，余时间护理人数拟为1人；营养期限拟为伤后60日；后续治疗费用预计需15000元。原告支付鉴定费2860元，检查费800元。原被告对上述鉴定意见及鉴定费用均无异议。综合原被告举证、质证情况，可以认定以下事实：被告郑合运的管理人员联系被告梁秀运，让梁秀运找人。2020年4月9日被告梁秀运介绍原告及他人到郑合运处干活，郑合运的管理人员黄某安排原告到一楼顶抬水泥，原告在用铁锨拉水泥时，从一楼顶摔下受伤。被送往定陶区人民医院治疗，住，住院治疗33天付医疗费57265.75元。经鉴定，原告因伤构成两个十级伤残，护理时间为60日，其中需2人护理时间27日，1人护理时间33日，营养期限为伤后60日，后续治疗费用15000元。另查明，在原告治疗期间，被告郑合运已支付原告2万元。本院认为：原告经被告梁秀运介绍为被告郑合运提供劳务，形成了劳务关系，被告郑合运作为接收劳务的人，应对提供劳务的人进行岗前培训及进行安全生产教育，施工中应当采取安全防护措施。但实际情况是原告到被告郑合运建筑工地后即上岗工作，施工的工地没有安全防护措施，致使原告在工作中受伤，故被告郑合运应当对原告的损伤承担赔偿责任。因原告在工作期间，违反安全操作规程，故对受到的伤害，也应承担相应责任。以原告承担40%、被告郑合运承担60%为宜。被告梁秀运作为中介人员，与原告并未形成劳务关系，不应对原告的损害承担赔偿责任。被告郜长青作为建设工程的发包人，与原告没有形成劳务关系；且其要求建设的楼房为农村二层楼房，并不要求承建方具备相应的建筑资质。其与郑合运、牛俊龙签订建房承包合同不存在过错，不应对原告的损害承担赔偿责任。虽然承包合同是牛俊龙、郑合运与郜长青签订的，但实际施工人是郑合运，故被告牛俊龙与原告之间并未形成劳务关系，不应对原告的损害承担赔偿责任。原告的损失为：1医疗费57265.75；2、护理费按山东省上一年度城镇居民可支配收入42329元计算，为42329/年÷365天×（27天×2+33天）=10089.39元；3、住、住院伙食补助费按国家工作人员出差补助标准计算80元/天×33天=2640元；4、营养费为30元/天×60天=1800元；5、残疾赔偿金按山东省上一年度城镇居民人均消费支出17775元计算，为17775元/年×19年×12%=40527元；5、鉴定费2860元，鉴定检查费800元。因原告出生于1959年3月19日，已超过法定的退休年龄，故其诉请的误工费不予支持。原告诉请被告赔偿交通费，没有提交相应证据，不予支持。因原告受伤后构成两处十级伤残，原告诉请被告赔偿精神损害抚慰金，应予支持。被告郑合运已支付原告的2万元，应从赔偿款中扣除。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款规定，判决如下：一、被告郑合运于本判决书发生法律效力后十日内赔偿原告赵善述医疗费34359.45元、护理费6053.63元、住院伙食补助费1584元、营养费1080元、残疾赔偿金24316.20元、鉴定费1716元、鉴定检查费480元、精神损害抚慰金2000元，合计71589.28元，扣除被告郑合运已支付原告的2万元，赔偿原告51589.28元。二、驳回原告赵善述对被告梁秀运、郜长青、牛俊龙的诉讼请求。三、驳回原告赵善述的其他诉讼请求。案件受理费3019元，原告赵善述负担1929元，被告郑合运负担1090元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审 判 长 端木德涛人民陪审员 王 乃 坡人民陪审员 侯 仰 聚二〇二〇年十二月二日书 记 员 吕 素 琦注：本判决书发生法律效力后，义务人逾期不履行判决书所确定的义务，权利人申请执行的期限为二年。