广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终515号上诉人（原审被告）：东莞市领拓塑胶模具制品有限公司，住所地为广东省东莞市长安镇厦边社区×××××××，统一社会信用代码为914××××××××××537X1。法定代表人：林雪梅，该公司经理。委托诉讼代理人：刘红香，广东广和（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹颖琪，广东广和（东莞）律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：卿群香，女，汉族，1972年2月22日出生，居民身份证住址为湖南省洞口县×××××××××××，公民身份号码为432××××××××××××620。委托诉讼代理人：梁浩枝，广东济律本律师事务所律师。上诉人东莞市领拓塑胶模具制品有限公司（以下简称“领拓公司”）因与被上诉人卿群香劳动争议纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初8588号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第八十二条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条、第五十五条、第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、限领拓公司于判决发生法律效力之日起五日内向卿群香支付一次性伤残补助金25928元、一次性工伤医疗补助金3704元、一次性伤残就业补助金14816元；二、限领拓公司于判决发生法律效力之日起五日内向卿群香支付停工留薪期工资差额2071元；三、限领拓公司于判决发生法律效力之日起五日内向卿群香支付未签订劳动合同二倍工资差额13221.56元；四、驳回卿群香的其他诉讼请求；五、驳回领拓公司的全部诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元（卿群香申请免交，原审法院予以准许；领拓公司已预交5元）、鉴定费3600元，合计3610元，由领拓公司负担。原审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初8588号民事判决。领拓公司不服原审判决，向本院上诉请求：1.撤销原审判决第一项、第二项、第三项，改判驳回卿群香的全部诉讼请求；2.撤销原审判决第五项，改判支持领拓公司的所有诉讼请求；3.上诉费由卿群香承担。事实与理由：一、双方签订了书面劳动合同，领拓公司无需向卿群香支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。1.根据领拓公司提交的通话录音，卿群香在劳动仲裁中以及双方发生劳动争议之后的协商过程中，均确认过“劳动合同已签订”的事实。【2019】56号仲裁裁决书中在相关案情部分的第四行也明确了双方对“劳动合同已签订”这一事实属于无争议。2.领拓公司是经过合法认证的企业，企业运营符合国家标准，领拓公司在合作伙伴之一（迪士尼公司）的多次检查中均为符合了与企业中所有劳动者均有签订劳动合同的，若领拓公司与所有劳动者均签订了劳动合同，仅仅未与卿群香一人签订劳动合同显然不符合常理。本案发生后，领拓公司找到当时负责与员工签订劳动合同的人员核实相关情况，本合同是卿群香到领拓公司上班当天，领拓公司将劳动合同交给卿群香，后卿群香将合同再交给领拓公司。领拓公司与卿群香各执一份。因此，本案中劳动合同是真实存在的。二、裁决认定卿群香月平均工资为3704元的计算方法是错误的。全勤奖及餐费补贴不应当计入月平均工资标准之内，则卿群香月平均工资标准应当为3313元【（2862+3828+3352+3211）/4】。三、裁决基于错误的月平均工资标准认定，进而错误的认定了领拓公司需要支付卿群香停工留薪期的工资差额以及领拓公司需要向卿群香主张的工伤待遇。1.卿群香停工留薪期的工资待遇应当为（3313/31×13+3313/30×17=3266.67元）。因领拓公司已经向卿群香支付了2339元，因此，领拓公司需向卿群香支付工资差额应当为927.67元（3266.67-2339=927.67元）。2.领拓公司向卿群香落实的工伤待遇应当为：一次性伤残补助金（3313×7=23191元），一次性工伤医疗补助金（3313×1=3313元），一次性伤残就业补助金（3313×4=13252元）。四、卿群香的医疗终结期为2018年11月17日，卿群香在医疗期终结之后，拒不回公司上班，领拓公司从2019年1月开始至今一直为其购买社会保险，共计3167.88元，该款项应当由卿群香承担。被上诉人卿群香未向本院提交任何答辩意见。二审期间，双方均没有向本院提交新证据。经审理，本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案为劳动争议纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，应针对上诉人领拓公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审的争议焦点为：一、领拓公司应否支付卿群香未签订劳动合同二倍工资差额；二、卿群香月平均工资的认定。关于争议焦点一。领拓公司主张双方已签订劳动合同。卿群香辩称劳动合同非本人所签，广东康怡司法鉴定中心出具的《文书司法鉴定意见书》鉴定意见为案涉劳动合同“卿群香”签名字迹不是卿群香本人所书写，领拓公司亦确认鉴定意见的真实性、合法性。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。二审期间，领拓公司没有新的证据支持其主张，应承担举证不能的后果。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条的规定，领拓公司未在卿群香入职后一个月内签订书面劳动合同，依法应向卿群香支付未签订劳动合同二倍工资差额。原审法院确认双方未签订劳动合同，并据此认定领拓公司应支付卿群香2018年7月4日至2018年10月19日期间未签订劳动合同二倍工资差额13221.56元，计算金额正确。领拓公司主张无需支付二倍工资差额缺乏依据，本院不予支持。关于争议焦点二。领拓公司主张全勤奖及餐费补贴不应当计入卿群香的月平均工资标准之内。根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》第四条规定,工资总额由下列六部分组成:(一)计时工资;(二)计件工资;(三)奖金;(四)津贴和补贴;(五)加班加点工资;(六)特殊情况下支付的工资。原审法院认定全勤奖及餐费补贴属于工资构成部分，应当计入工资总额，并据此核算领拓公司应向卿群香支付停工留薪期工资差额2071元、一次性伤残补助金25928元、一次性工伤医疗补助金3704元、一次性伤残就业补助金14816元并无不当，本院予以维持。综上所述，领拓公司的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费人民币10元，由东莞市领拓塑胶模具制品有限公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长  李丽莉审判员  邹凤丹审判员  罗艳艳二〇二〇年六月二十四日书记员  邓绮琪附录相关法律：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法》第十条【订立书面劳动合同】建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第八十二条【不订立书面劳动合同的法律责任】用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。