青海省格尔木市人民法院民事判决书（2020）青2801民初1836号原告：成都兰博旅游项目策划有限公司，住所地四川省成都市高新区天府大道北段**********，统一社会信用代码91510100064328515H。法定代表人：李均，执行董事。委托诉讼代理人：张拥军，青海彰杨律师事务所律师。被告：格尔木梦幻盐湖旅游文化发展有限公司，住所地青海省格尔木市八一中路**，统一社会信用代码91632801MA757A3T61。法定代表人：王会成，董事长。委托诉讼代理人：莫玉琴，青海诺格律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘登辉，男，1972年10月25日生，汉族，格尔木梦幻盐湖旅游文化发展有限公司职工，住青海省西宁市。原告成都兰博旅游项目策划有限公司（以下简称兰博旅游公司）与被告格尔木梦幻盐湖旅游文化发展有限公司（以下简梦幻盐湖公司）服务合同纠纷一案，本院于2020年6月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告兰博旅游公司委托诉讼代理人张拥军、被告梦幻盐湖公司的委托诉讼代理人莫玉琴、刘登辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兰博旅游公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告双方签订的《“察尔汗梦幻盐湖景区”综合运营管理服务委托合同》；2.判决被告支付原告综合运营管理服务费372.647万元；3.判决被告酌情支付原告违约金40万元；4.判决被告配合原告因办理银行保函原告向银行所交保证金25.656万元退还之解除手续；5.本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2019年6月26日，双方签订《“察尔汗梦幻盐湖景区”综合运营管理服务委托合同》（含交付履约担保），截至2020年5月18日，被告应当支付原告综合运营管理服务费372.647万元，被告至今仅支付了30万元。被告在去年9月末、12月末、今年3月末应当支付相应数额服务费。但被告均未依约支付。原告曾多次书面告知被告履行付款义务，被告认账不付。2020年4月23日，原告委托律师发出《律师函》，被告收函后，仅回函表示歉意，但仍不履行付款义务。同时，合同约定纠纷由被告所在地人民法院裁决。综上所述，被告上述行为已构成根本性违约，导致原告不能实现合同目的。为维护原告合法权益，故诉至法院，请求判如所请。被告梦幻盐湖公司辩称，1.原告所述事实不符。原告称合同签订后，其已依约全面履行合同义务，但经过被告考核，原告并未完成2019年7月至9月考核标准，考核结果为不合格，未按合同全面履行合同义务，存在违约行为。2020年1月15日原、被告经过协商，达成一致意见“2019年6月12日至12月运营管理费用为224487元，费用支付事宜根据双方签订的合同为依据进行结算”。根据《景区运营管理考核办法》第九条第3项约定“考核结果与合同履约进度付款直接挂钩，如考核不合格，则暂停付款，整体改完后再予以支付”。从被告要求原告整改至双方达成费用结算事宜至今，原告并未进行整改，且一直处于违约状态，未达到合同约定的付款条件。2020年度原告亦未如约履行合同义务，未达到付款条件，故被告不存在违约行为，不存在认账不付。2.不可抗力原因。2020年自1月起全国刚进入新冠疫情期间，按照合同条款约定，不可抗力包括瘟疫、流行性疾病。因此，新冠疫情属于不可抗力。期间，2020年1月至3月聊特殊岗位外，全国都处于在家待岗不可出户，全员停工停产，从三月开始才陆续进入复工复产阶段。根据格尔木情况，本合同约定的景区管理服务等工作苦命到五月份才陆续开始，目前还未完全进入复工复产阶段，疫情并未全部结束。2020年原告并未进行合同义务行为，进行实际运营管理，因此，原告诉求2020年度的运营管理费用，没有事实和法律依据，被告不存在违约行为。3.关于履约保函的解除手续。原告诉求被告配合办理银行保函的保证金退还解除手续。保函的义务是：银行保证在履行合同过程中，原告未能履约或违背合同规定的义务而进行的赔偿保证。本案由于原告的违约行为给被告造成经济损失。在双方未达成协议或被告未赔偿损失的前提下，被告无法配合进行保函的解除手续，原告的此项诉讼请求不能成立。综上所述原告的诉求没有事实与法律依据，故请求法院驳回原告的诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年6月26日，被告（甲方委托人）梦幻盐湖公司与原告（乙方受托人）兰博旅游公司签订一份《“察尔汗梦幻盐湖景区”综合运营管理服务委托合同》，该合同由以下部分组成：一、合同协议书：项目名称为察尔汗梦幻盐湖景区综合运营管理服务项目，景区概述：察尔汗梦幻盐湖景区以盐源资源、昆仑文化、工业文明为核心依托，借助青藏、青甘的西北大旅游交通体系，着力打造旅客服务中心、博物馆、温地游览、盐湖体验、达布逊码头、道路景观等重要景点。景区运营服务内容：1.景区日常运营管理，景区的游客接待、游客管理、交通管理；2.景区运营信息化管理；3.景区运营人员管理，人员招聘、使用、培训、激励等，同时还规定了景区卫生、安全、车辆、营销、资产等管理。服务期限为合同签订后两年，质量标准参照5A级景区服务标准。签约合同价：合同采用固定总价方式，合同价款包括完成一切合同责任的所有费用及由受托人为本项目支付的税费等，合同总价为大写捌佰伍拾伍万贰仟元整，小写￥8552000元。项目负责人：李均，身份证号×××。二、合同条款：运营管理工作范围为察尔汗梦幻盐湖景区综合运营管理服务及其旅游周边产品开发，化妆品营销等，景区运营管理费及其支付：经双方协商，本项目运营管理费用为肆佰贰拾柒万陆仟元整。履约担保约定，受托人需提供履约担保，履约担保为签约合同意中人的3%，于合同签订后以电汇、网银转账或银行履约保函等方式递交。付款方式为：受托人提交履约担保，并且管理人员到岗，工作顺利开展1个月后，经委托人确定后方可办理付款，年度运营服务费用的付款方式为，第一次付款，合同签订后第一季度末支付年度服务费用的20%，即855200元；第二次付款合同签订后第二季度末支付年度服务费用的25%，即1069000元；第三次付款合同签订后第三季度末支付年度服务费用的20%，即855200元；第四次付款合同签订后第四季度末支付年度服务费用的20%，即855200元。剩余年度服务费用的15%，即641400元作为考核经费，每季度的应付金额按照每月的考核情况进行兑现、核算，其中扣除的金额在年度服务期满后1个月，并完成全部考核之后总体结算。如完成考核指标，且业绩突出，委托人可在合同之外以350000的金额进行奖励。合同第二十二条违约责任约定，委托人的违约责任：1.如果委托人在规定的支付期限内未支付景区运营管理费用的，自规定支付之日起超过20个工作日的，受托人向委托人发出付款通知，如委托人收到通知后10个工作日内仍不能付款的，每逾期1日，委托人以中国银行颁布的同期同类贷款利率为基础向受托人支付利息，作为逾期付款的责任。合同还约定了运营管理团队人员配备、不可抗力、争议解决、委托人和受托人和权利和义务。同时，双方还约定了廉政协议。合同生效条件为：本合同自甲乙双方法定代表人或委托代理人签字并加盖公章或合同专用章之后生效。该合同上加盖有“成都兰博旅游项目策划有限公司合同专用章”“格尔木梦幻盐湖旅游文化发展有限公司合同专用章”并有双方委托代理人李均及李阿祥的签字。合同签订后，2019年10月9日，中国民生银行股份有限公司成都分行出具《履约保函》，载明：本保函的被担保人兰博旅游公司与梦幻盐湖公司于2019年6月26日签订了《“察尔汗梦幻盐湖景区”综合运营管理服务委托合同》。为了保证被担保人充分履行其在合同项下的义务，应申请人兰博旅游公司的申请，我行出具贵方为受益人的本履约保函，其性质为见索即付的独立担保函。本行于此无条件、不可撤销地保证本行向贵方承担偿付总额最高不超过币种：人民币金额贰拾伍万陆仟伍佰陆拾元整。2019年11月5日梦幻盐湖公司出具《借收条》，载明其已收到兰博旅游公司的履约保函，保函金额256560元，退保函时须持接收条前来办理。在合同履行中，梦幻盐湖公司于2020年1月20日向兰博旅游公司支付进度款300000元。兰博旅游公司于2019年10月28日、2020年3月12日、2020年3月31日向梦幻盐湖公司发函，要求梦幻盐湖公司支付2019年度、2020年第一季度“察尔汗梦幻盐湖景区”综合运营管理费用。2020年4月27日、5月13日兰博公司对景区旅客保险、安全隐患、景区物质维修等运营事宜要求梦幻盐湖公司尽快落实。2020年5月7日，梦幻盐湖公司回函称，景区自试运营以来存在诸多困难，投入大量运营成本未产生经济效益，公司已向银行提交了贷款进度，银行放款后我司会第一时间支付贵公司管理费用。2020年1月15日梦幻盐湖公司运营管理绩效考核小组出具梦幻盐湖综合部〔2020〕3号会议纪要《2019年度“察尔汗梦幻盐湖景区”综合运营管理综合考核及费用结算专题会议纪要》及格梦旅字〔2020〕5号《关于2019年度“察尔汗梦幻盐湖景区”综合运营管理综合考核结果及费用结算报告》，内容：按照梦幻盐湖公司与兰博旅游公司签订的合同，兰博公司于2019年5月27日进场并正式开展工作，根据合同第五章第十五条付款方式约定，梦幻盐蝴公司应支付兰博公司2019年6月-12月共7个月款约定营管理费用合计为2494300元。因梦幻盐湖公司景区为建设区，结合梦幻盐湖公司对兰博公司考核结果，经双方友好协商，一致同意2019年6月-12月运营管理费用整体下浮10%，即为22448700元，费用根据双方签订合同为依据进行结算。该文件上由原、被告双方参会人员签字确认。2020年5月18日兰博旅游公司向梦幻盐湖公司出具《关于“察尔汗梦幻盐湖景区”综合运营服务工作暂停的通知》，内容：原告通过电话、短信等方式多次与被告沟通要求其支付运营管理费，但被告不予支付，已构成根本性违约，导致不能实现合同目的，故原告公司将于2020年5月26日全面暂停所有运营管理工作，请贵司做好工作移交准备。2020年5月30日，原、被告双方形成《工作交接书》，双方对景区内的所有财产、资料进行了交接，并形成交接清单予以确认。2020年6月8日，兰博旅游公司出具《关于梦幻盐湖景区暂停运营移交工作的声明》载明：我司于2020年5月30日把梦幻盐湖景区运营工作全部移交给了贵司，贵司已安排运营部交接人李春吉接了所有物资、资料及运营工作，自此，梦幻盐湖运营管理所发生的安全事故、服务质量等一切责任于我司无关。本院认为，服务合同是一方以其专业知识、经验及技能完成双方约定项目的服务工作，另一方支付费用的合同。本案中，原告兰博旅游公司与被告梦幻盐湖公司在平等自愿的基础上，签订《“察尔汗梦幻盐湖景区”综合运营管理服务委托合同》，原告兰博旅游公司合同签约价为8552000元，双方合同约定价款形式为固定总价方式。合同的组成部分确定包括：项目概况、服务期限、质量标准、签约合同价、景区运营管理费及其支付、运营管理团队人员配备以及双方权利义务等内容做出约定。该合同系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应按照合同约定全面履行自己的义务。合同签订后，原告于2019年5月27日进场并正式开展工作。在具体工作中，原告以工作联系函的方式要求被告提供相关资料、发放员工工资、支付运营管理费及对景区的急需解决的问题均按合同约定告知被告。在合同履行期间，原告按合同约定在履行自己职责。被告未按约定支付运营管理费，导致双方签订的合同不能履行。原、被告双方于2020年5月30日共同签署的《工作交接书》及交接清单可视为双方均同意解除合同，故原告要求解除原、被告双方签订的《“察尔汗梦幻盐湖景区”综合运营管理服务委托合同》的诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求被告支付综合运营管理服务费37264700元的问题，原、被告双方对2019年度6月-12月运营管理费用2244870元均无异议，本院予以确认。双方合同约定，2020年度的运营管理费为4276000元，每月为356333元。对于2020年度1月-5月的运营管理服务费的计算，本院认为，从2020年1月20日左右全国爆发一场突如其来的新冠肺炎疫情，全国人民的重心工作都投入到抗击新冠肺炎疫情的斗争中去，所有工作均处于停滞中，中华儿女同心同德、万众一心、众志成城抗击疫情，虽然原、被告签订的委托合同中综合考虑了景区的淡季时节，但疫情的爆发属于不可抗力，故本院酌定被告支付原告2020年4月-5月的运营管理费共计712666元。故被告应支付原告2019年度、2020年4-5月的运营管理费共计2957536元，原告诉求超出部分，本院不予支持。原告要求被告酌情支付违约金400000元的诉讼请求，因未向法庭提交证据，故本院不予支持。因双方均同意解除合同，故原告要求被告配合原告因办理银行保函原告向银行所交保证金256560元退还解除手续的诉讼请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告成都兰博旅游项目策划有限公司与被告格尔木梦幻盐湖旅游文化发展有限公司于2019年6月26日签订的《“察尔汗梦幻盐湖景区”综合运营管理服务委托合同》；二、被告格尔木梦幻盐湖旅游文化发展有限公司支付原告成都兰博旅游项目策划有限公司综合运营管理服务费2957536元，于本判决生效之日起七日内付清；三、被告格尔木梦幻盐湖旅游文化发展有限公司配合原告成都兰博旅游项目策划有限公司因办理银行保函原告向银行所交保证金256560元退还之解除手续；四、驳回原告成都兰博旅游项目策划有限公司的其他诉讼请求。案件受理费41864元，减半收取20932，由被告格尔木梦幻盐湖旅游文化发展有限公司负担（于本判决生效之日起七日内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。审判员 孙晓东 二〇二〇年八月二十四日书记员 姜 涵