陕西省三原县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0422民初429号 原告：陕西省通达公路建设集团有限责任公司，住所地：陕西省西安市。 法定代表人：王智忠，该公司董事长。 委托诉讼代理人：付灵玲，陕西标新律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐雯，陕西标新律师事务所实习律师。 被告：陕西东台工贸有限公司，住所地：陕西省西安市。 法定代表人：薛鹏，该公司董事长。 被告：杨建，男。 委托诉讼代理人：曹军，陕西池阳律师事务所律师。 原告陕西省通达公路建设集团有限责任公司与被告陕西东台工贸有限公司、杨建承揽合同纠纷一案，本院于2020年3月5日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告陕西省通达公路建设集团有限责任公司之委托诉讼代理人付灵玲、徐雯，被告陕西东台工贸有限公司之法定代表人薛鹏，被告杨建及其委托诉讼代理人曹军到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告陕西省通达公路建设集团有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告连带返还原告超付空心板劳务费201650元；2、判令两被告连带支付原告超用的钢绞线款48420元、钢筋款58275元、混凝土款58090元，共计164785元；3、判令两被告连带赔偿逾期完成工期的违约金81200元；4、判令两被告连带赔偿给原告造成的经济损失52000元；5、判令两被告承担本案诉讼费、保全费及其他费用。事实与理由：原告公司承揽了位于西安市蓝田县108省道辋川河危桥改造梁板安装工程，原告下属项目部与被告公司签订《预制空心板承包合同》，由被告为原告生产140片预制空心板，预制空心板钢筋、混凝土由原告项目部提供。但被告严重违约，未按约定完成140片空心板的制作任务，给原告造成了巨大的经济损失。为了维护原告的合法权益，原告提起诉讼。 陕西东台工贸有限公司辩称，以陕西东台工贸有限公司的名义与原告签订合同属实，但合同签订后杨建负责现场，账务也是杨建管理，陕西东台工贸有限公司不清楚具体如何实施，故陕西东台工贸有限公司不愿意承担连带责任。 被告杨建辩称，一、双方签订的《预制空心板承包合同》中虽然约定的加工预制空心板是140片，每片加工费是10000元，但杨建只加工了80片，杨建收到原告预付款613230元，原告仍欠杨建加工费186770元（800000-613230=186770）。在原告拉来的混凝土质量不达标而影响工期，工人工资无法支付的情况下，原告和杨建被通知到蓝田县劳动监察大队，经该大队调解，由原告一次性支付340000元（包含原告欠杨建的加工费186770元），分别转到农民工王永刚、何永康、马亮名下。二、原告拉来的混凝土质量不达标。正常情况下混凝土7天就能达到规定的张拉力，但原告拉来的混凝土经过杨建组织工人施工，至少有10多片28天提不走，无形中耽误了杨建的施工工期。三、原告违约在先。双方签订合同的预制空心板是140片，但原告擅自将60片让与他人加工。且原告未经杨建同意，也未通知杨建的情况下，私自派人从杨建工地多次拉走钢筋、钢绞线和零件，故原告违约在先。综上，原告的主张与事实不符，其诉讼请求依法应予驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告提供的证据有： 一、原被告之间签订的《预制空心板承包合同》。证明：1、原告与二被告共同签订了关于空心板预制合同的事实，二被告对该项目系共同承揽关系；2、二被告应当按照合同约定期限在2019年8月30日之前向原告交付合同约定数量的空心板，否则视为违约，应向原告支付违约金。 陕西东台工贸有限公司及杨建对该证据的真实性均无异议，本院予以认定。 二、《空心板架设承包合同》及高陵预制梁场的空心板拉运清单、预制空心板施工台账。证明：1、二被告共计制作的空心板数量为80片；2、二被告交付的预制空心板已超过合同约定的期限，已构成违约，应当向原告承担连带的违约责任。 陕西东台工贸有限公司质证认为，合同与其无关，清单、台账因没有参与管理不清楚。杨建质证认为合同与其无关，清单、台账其不清楚，但台账上的签名人姚文、张伟系原告方监督现场施工的技术员。 本院审查认为，上述证据真实可信，予以认定。 三、收条、借条、网银电子回单、付款回单等支付凭证、被告东台工贸公司出具的发票。证明：1、在合同履行期间，原告通过多种方式向二被告共计支付承揽费用613230元，代被告支付工人劳务费340000元，共计支付二被告953230元，二被告对于超出空心板承揽费用80万元的部分应当予以返还，即153230元；2、被告东台工贸公司向原告开具了部分发票，二被告共同接收款项的事实。 陕西东台工贸有限公司质证认为，其公司向原告出具了50万的发票，但仅仅收到了30万，剩下的款项公司不清楚，也不允许杨建个人收款。杨建对上述证据不持异议。 本院审查认为，上述证据来源合法、内容真实，予以认定。 四、钢绞线《购销合同》、《工业产品购销合同》及相应托运单、过磅单、收条；钢筋《购销合同》及相应托运单、出库单、收条；《混凝土供需合同》、《结算单》、《证明》；空心板预制的施工设计图纸、西安市公路勘察设计院出具的《情况说明》。证明：1、原告已向二被告交付了数量56.426吨总价301502.74元的钢绞线、176.46吨总价713374.84元的钢筋及861.3立方总价637362元的混凝土；2、按照双方合同约定及施工设计图纸的规定，被告制作80片空心板应用钢绞线25.424吨，钢筋154.31177吨，混凝土782.8立方，超出设计图纸超用的钢筋款、混凝土款及钢绞线款被告应当予以返还。 陕西东台工贸有限公司及杨建对图纸、《情况说明》不持异议，对其他证据认为与其无关，杨建之委托诉讼代理人对《情况说明》的形式要件不认可，认为没有负责人和制作人签字。 本院审查认为，上述证据来源合法、内容真实，但制作每片空心板的混凝土用量系由原告方当场决定，故对原告关于混凝土部分的证明目的不予认定。 五、《空心板梁架设补充协议》、吊装公司出具的《情况说明》、补偿款的发票。证明：1、因被告的工人阻挡，导致陕西稳安吊装有限公司拉梁受阻，致使原告向吊装公司支付补偿款共计52000元的事实；2、该费用系因被告违约致使原告产生的实际损失，二被告应予以赔偿。 陕西东台工贸有限公司及杨建对上述损失不予认可。 本院审查认为，上述证据真实可信，但不能证明原告待证之事实。 陕西东台工贸有限公司及杨建当庭未提供证据。 本院经审理认定事实如下：原告公司承揽了位于西安市蓝田县108省道辋川河危桥改造梁板安装工程，原告下属项目部与被告陕西东台工贸有限公司签订了《预制空心板承包合同》，合同的承包人处加盖有陕西东台工贸有限公司的印章，杨建在代表签字处签名。合同签订后，由杨建组织工人进行施工，陕西东台工贸有限公司不参与现场管理。《预制空心板承包合同》约定：第二条承包方式：甲方（原告）只提供钢筋、钢绞线、锚夹具四件套、波纹管、C50混凝土和压浆料。其余的主辅材、内外模、场地费、水电费、劳务费等均由乙方负责。第三条工期要求：75天，从2019年6页15日-2019年8月30日。第四条费用及结算方式：乙方以固定单价合同的模式承包甲方的140片预制空心板施工任务。含税固定单价为10000元/片，总价为1400000元。第五条甲方的权利和义务：甲供材料按设计用量供应。施工中乙方对甲供材料应进行严格控制，钢筋和钢绞线加工由乙方负责，二者均不计损耗，对于超耗或不足时，乙方自行补足完成工程量，剩余的整捆钢筋和钢绞线为甲方所有，废料留给乙方。混凝土超耗不得超过3%，超出部分的费用由乙方承担。第八条违约责任：甲方未按合同约定的条款履行，应承担相应责任。乙方未按合同工期完成，每拖延一天将处以合同总价1%的罚款；乙方无力继续履行合同，应承担自身以及由此造成甲方的所有经济损失。合同签订后，原告按照合同约定提供了钢筋176.46吨（总价713374.84元，平均单价4042.7元/吨）、钢绞线56.426吨（总价301502.74元，平均单价5343.33元/吨）、混凝土（混凝土用的是商混，是一片一片制作时才拉运，如果不够原告方技术员根据需要缺多少补多少，多余的报废），被告按照原告提供的施工图纸进行施工，在双方约定的期限内被告仅完成了28片空心板的制作，制作了80片后原告将剩余的60片让与他人制作，然后将剩余的4吨钢筋、21.368吨钢绞线拉走。施工期间，原告共向被告支付加工费613230元。后由于杨建未支付工人工资，原告和杨建被通知到蓝田县劳动监察大队，经该大队调解，由原告一次性向农民工王永刚、何永康、马亮支付了340000元，原告向被告超付了劳务费153230元。就超出部分的费用双方协商无果后原告诉讼来院。另查，根据西安市公路勘察设计院提供的施工图纸及情况说明，制作80片空心板需要钢筋154.31177吨、钢绞线25.424吨、混凝土782.8立方。再查，原告曾与陕西稳安吊装有限公司就预制空心板梁的架设达成过协议，由于杨建未支付工人工资，陕西稳安吊装有限公司在被告处拉空心板时遭到工人两次阻挡，原告与陕西稳安吊装有限公司又达成补充协议，约定原告向陕西稳安吊装有限公司支付补偿费52000元，原告已支付。 本院认为，本案争议的焦点为：1、原告请求的超付劳务费153230元应否支持；2、原告请求的超用钢筋款、钢绞线款、混凝土款是否合理，应否支持；3、原告请求的违约金是否合理，应否支持；4、原告请求的52000元经济损失是否合理，应否支持；5、二被告应否对原告的损失承担连带责任； 针对争议焦点1、审理中，被告杨建对原告超付的劳务费153230元不持异议，且愿意向原告返还，本院应予支持。 针对争议焦点2、原、被告双方签订的《预制空心板承包合同》系双方真实意思表示，且不违反国家法律、法规的强制性规定，应确认有效。依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力，双方当事人均应依约履行。该合同第五条明确规定：施工中乙方对甲供材料应进行严格控制，钢筋和钢绞线加工由乙方负责，二者均不计损耗，对于超耗或不足时，乙方自行补足完成工程量，剩余的整捆钢筋和钢绞线为甲方所有，废料留给乙方。混凝土超耗不得超过3%，超出部分的费用由乙方承担。依据该条约定，被告对原告提供的钢筋、钢绞线应严格按照施工图纸的用量进行施工，超出部分应由其自行补足，根据原告提供的证据，被告制作80片空心板超用钢筋18.14823吨，每吨平均价4042.7元，共计73367.85元；超用钢绞线9.634吨，每吨平均价5343.33元，共计51477.64元。超用的上列材料均系原告提供，原告依据合同的上述约定，要求被告支付超用的材料费用有据可依，本院予以支持。对原告主张的超用混凝土款一节，由于原告提供的非袋装混凝土，而是灌装商混，审理中，双方均认可制作每片空心板时才拉运混凝土，如果不够原告方技术员根据需要缺多少补多少，多余的报废，故混凝土用量系由原告方技术员当场做决定，故超用责任不应由被告承担，原告的该部分请求本院不予支持。 针对争议焦点3、《预制空心板承包合同》第八条对违约责任作了约定：甲方未按合同约定的条款履行，应承担相应责任。乙方未按合同工期完成，每拖延一天将处以合同总价1%的罚款；乙方无力继续履行合同，应承担自身以及由此造成甲方的所有经济损失。审理中，杨建自认2019年8月30日前仅完成了28片空心板的制作，但认为未按期完成的原因是原告提供的混凝土质量不达标，对此，杨建无据证实，本院不予采信。依据双方合同的约定，被告应向原告支付违约金，但双方对违约金的约定过高，本院可以适当减少，审理中，原告无据证实因被告的违约给其造成的实际损失，故本院对违约金酌定为10000元。 针对争议焦点4、审理中，双方均认可吊装公司在拉空心板时遭到工人的阻挡。该阻挡行为给吊装公司造成了一定的损失，对该损失原告与吊装公司达成了补偿协议，原告向吊装公司补偿后可以要求责任人就该部分损失承担赔偿责任，而不能要求被告承担赔偿责任。故原告的该项请求于法无据，本院不予支持。 针对争议焦点5、杨建以陕西东台工贸有限公司名义与原告签订《预制空心板承包合同》，且借用陕西东台工贸有限公司的资质进行施工，双方形成挂靠法律关系。杨建作为实际施工主体，应对自己的施工内容承担相应的法律后果，被挂靠人陕西东台工贸有限公司虽未参与工程施工，但允许他人以自己名义承揽施工，也应负担该施工行为产生的法律后果。故对杨建的赔偿义务，陕西东台工贸有限公司承担连带责任。 综上，原告请求陕西东台工贸有限公司、杨建连带返还超付的劳务费153230元；超用钢筋款73367.85元、钢绞线款51477.64元有据可依，本院予以支持。对违约金虽然合同中作了约定，但该约定过高，本院不予支持，本院可以根据本案的实际情况酌定，对原告请求的保全费，由于该部分费用亦为原告的实际损失，陕西东台工贸有限公司、杨建依法应予承担，对原告主张的其他损失由于无据可依，本院不予支持。杨建辩称工期延误是因混凝土质量不达标造成的，对此，杨建未提供相关证据予以证实，本院不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条之规定，判决如下： 一、限判决生效后30日内被告陕西东台工贸有限公司、杨建连带向原告陕西省通达公路建设集团有限责任公司返还劳务费153230元； 二、限判决生效后30日内被告陕西东台工贸有限公司、杨建连带向原告陕西省通达公路建设集团有限责任公司支付超用的钢筋款73367.85元、钢绞线款51477.64元，共计124845.49元； 三、限判决生效后30日内被告陕西东台工贸有限公司、杨建连带向原告陕西省通达公路建设集团有限责任公司支付违约金10000元； 四、限判决生效后30日内被告杨建、陕西东台工贸有限公司连带向原告陕西省通达公路建设集团有限责任公司支付保全费3010元； 五、驳回原告陕西省通达公路建设集团有限责任公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 诉讼费8010元，由被告杨建、陕西东台工贸有限公司负担5200元，原告陕西省通达公路建设集团有限责任公司负担2810元。 如不服本判决可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。 审 判 长  李晓丽 审 判 员  王 蕾 人民陪审员  陈登奎 二〇二〇年十一月四日 书 记 员  赵 婷 本案适用的法律法规： 《中华人民共和国合同法》： 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。