河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫9001民初10344号原告：济源市圣华混凝土有限公司，住所地：济源市克井镇原昌村北渠马线北侧。法定代表人：牛向阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐杏花，该公司办公室主任。委托诉讼代理人：郭军芳，济源市旭阳法律服务所法律工作者。被告：郑州市靖源实业有限公司，住所地：郑州市金水区北二七路55号。法定代表人：孟国平，该公司总经理。被告：孟国平，男，1969年6月23日出生，汉族，住郑州市高新技术开发区。原告济源市圣华混凝土有限公司（以下简称圣华混凝土公司）与被告郑州市靖源实业有限公司（以下简称靖源实业公司）、孟国平买卖合同纠纷一案，本院于2019年12月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告公司的委托诉讼代理人徐杏花、郭军芳，被告公司的法定代表人及被告孟国平本人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告圣华混凝土公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告减水剂预付款378418元及违约金113525元（合同标的378418元*30%），税金38741元（税金根据合同约定应支付25%的税票,根据被告的供货实际数量*25%），共计530684元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年2月5日，原、被告双方签订了混凝土外加剂购销合同，并签订了合同附件一，约定以其现有资产抵扣预付款。后根据合同约定，被告向原告供应了部分混凝土减水剂，但原告支付货款后，被告对剩余混凝土减水剂没有供给。根据合同第五条约定，被告没有按约定向原告供货，应承担30%的违约责任，后原告多次讨要剩余预付款，被告没有给付，被告孟国平作为公司法定代表人给原告出具了欠条。经多次讨要拒不支付，故提起诉讼。被告靖源实业公司辩称：1、本案的案由为买卖合同纠纷，该案的本质为附条件生效的合同，为以物抵债后的买卖合同关系。协议签订后，被告孟国平代表其公司应原告要求向原告出具欠条。2、同签订至今，被告仍未将抵债的房产过户到其公司。3、抵债的车辆因年限过长不能在郑州入户，双方协商将原告供应的高效减水剂价格从每吨1800元调整为1900元。4、出于长期合作关系，在原告没有偿还欠款的前提下，其公司继续向原告供应部分货物，由于原告先行违约，未将房产过户到其公司名下，其公司享有先履行抗辩权，有权拒绝向原告履行交货义务。5、由于原告违约在先，无权要求违约金，违约金约定的比例过高。6、原告要求支付相应税金没有法律依据。7、原告将房屋过户给其后，其同意按合同约定继续履行供货义务。被告孟国平辩称：其为靖源实业公司的法定代表人，其签署合同、出具借条均为代表公司所签，为职务行为，和个人无关，应驳回原告对其的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：1、对原告提交的2018年2月5混凝土外加剂购销合同附件1，被告提出案外人韩国伟2018年3月1日在附件后添加有书写的补充协议内容，原告予以认可，故对原告提交的附件1不予认定。2、对原告提供的结算单，被告靖源实业公司提供的实物管理台账，双方均认为系单方制作，且记载不完整。对该证据双方均同意以公安机关出警时记录的账单记载为准，故对该两份证据，本院不予认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年2月5日，原告与被告靖源实业公司签订《混凝土外加剂购销合同》约定：“被告靖源实业公司向原告公司提供混凝土外加剂。产品分三种1、高效减水剂每吨1800元，高效防冻减水剂抗冻融-10摄氏度每吨1850元，高效防冻减水剂抗冻融-18摄氏度每吨2000元。2、质量标准按GB8076-2008执行。3、原告公司为到货地点，被告靖源实业公司负责运输，自己承担运费。4、原告需明确告知供应材料时间、到货地点、所需材料名称、规格、数量，每月用货不少于100吨。5、结算及付款方式，（1）货款以商品房抵付为主，情况特殊可以另行商议。（2）原账面款结清，截止时间为2018年2月5号，账面款已全部结清。（3）本合同签订时，原告已预付被告靖源实业公司陆拾柒万叁仟贰佰捌拾捌元整（￥673288元）。（4）此预付款抵付完以后，原告以先给房后供货。（5）如被告靖源实业公司不能按通知保证供应。以电话通知5个工作日为被告靖源实业公司违约，原告有权终止合同。要求被告将剩余的预付款现金形式（5个工作日内）支付给原告，并承担余预付款30%的违约责任。6、双方协调一致可解除本协议，在履行期届满之前，一方明确表示或者以自己行为表明不履行主要义务，另一方有权解除合同。一方延迟履行主要业务，经催告7天内仍未履行可解除本协议。7、任何一方违约，需支付守约方合同总金额的15%违约金，并赔偿对方损失。8、因本合同引起纠纷向济源市人民法院起诉。9、被告靖源实业公司需提供总金额25%的税票。原告公司加盖合同专用章，韩富伟签名，被告公司加盖公章，孟国平签名”。当天双方签订《合同附件一》约定：一、原告公司拥有以下资产：1、雅阁牌轿车一台，车辆识别代号LHGCM46217851125作价壹拾万元整（￥100000元）。2、济源市安泰置业有限公司阳光花苑小区房产一套10号楼三单元六层西户141.35平米，房单价3200元，金额为肆拾伍万贰仟叁百贰拾元￥452320元；配套房10-23号，面积22.52平米，房单价3800元，金额为85576元。总价值伍拾叁万柒千捌百玖拾陆元整￥537896元。3、虎岭科技财富广场公寓房两套（3号楼9层908户，面积44.94平米，单价3900元，金额为壹拾柒万伍仟贰佰陆十陆元整￥175266元；3号楼6层602户，面积44.94平米，单价3900元，金额为壹拾柒万伍仟贰佰陆十陆元￥175266元），共计叁拾伍万零伍佰叁拾贰元整（￥350532元）。以上所列资产共计玖拾捌万捌仟肆佰贰拾捌元整（￥988428元），原告愿支付给被告靖源实业公司，作为减水剂货款。二、截止2018年2月5日，原告共欠被告靖源实业公司减水剂货款315140元，冲抵后余款为陆拾柒万叁仟贰佰捌拾捌元整￥673288元，作为原告公司预付款，被告靖源实业公司收到后，按照合同约定内容供应合格减水剂产品。三、条款一中所列资产，原告须负责过户给被告靖源实业公司或者指定人选。四、本附件所含内容，与合同正文具有同等效力。2018年3月1日，韩国伟在补充协议一第二页的空白页上书写补充协议：“经双方协商，当时约定车辆转往郑州，后落实车辆不能在郑州入户，今改为高效减水剂每吨在原价1800元调整为1900元/吨，调整为被告靖源实业公司不再持异议和纠纷。其它余款按混凝土外加剂合同执行。如不能按时保障供应，每吨价格仍按原价执行。韩国伟2018年3月1日。”合同签订当天，原告公司将济源市泉涌置业有限公司2016年11月28日向韩国伟分别出具的虎岭科技财富广场3号楼6层602户、9层908户购房款166278元的收据两张及选房协议书两张交给被告孟国平。将阳光花苑小区10号楼三单元六层西户及配套房交款单变更为被告孟国平名下。合同签订后，被告靖源实业公司向原告公司供应货物。2019年6月27日上午，被告公司员工孟聪聪与原告公司工作人员对账时发生纠纷，报警后济源市公安局王屋分局克井社区警务队出警予以处理。庭审中，原告同意继续履行合同，同意将房屋给被告过完户后，被告靖源实业公司继续为其供货，被告亦同意继续履行合同。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。现原、被告双方均同意继续履行合同，因合同约定原告以房屋抵供货预付款，被告提供货物，故原告要求被告支付预付款于法无据，本院不予支持。关于原告要求被告靖源实业公司支付未及时提供货物要求支付违约金问题，因被告未提供证据证明是原告违约，故对其要求被告支付违约金，本院不予支持。因合同的相对方是被告靖源实业公司，被告孟国平是公司的法定代表人，其签字是代表公司履行职务，原告要求被告孟国平承担责任没有事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四之规定，判决如下：驳回原告济源市圣华混凝土有限公司的诉讼请求。案件受理费8679元，由原告济源市圣华混凝土有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。审 判 长  高庆忠人民陪审员  苗战旗人民陪审员  苗 荣二〇二〇年六月二十三日书 记 员  王 伟