呼和浩特市中级人民法院   民事判决书   （2020）内01民终1966号   上诉人(原审原告)：呼和浩特市蒙飞龙纺织有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市如意开发区华龙磁电大厦205室。   法定代表人：卞彪，该公司总经理。   委托诉讼代理人:王玉梅，北京大成（内蒙古）律师事务所律师。   被上诉人(原审被告)：贾俊琴，女，1976年8月17日出生，汉族，无固定职业，住内蒙古自治区呼和浩特市。   委托诉讼代理人:孙湖，内蒙古鸿举律师事务所律师。   上诉人呼和浩特市蒙飞龙纺织有限公司（以下简称蒙飞龙公司）因与被上诉人贾俊琴劳动争议一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2019）内0105民初11273号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人蒙飞龙公司的委托诉讼代理人王玉梅，被上诉人贾俊琴及其委托诉讼代理人孙湖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   蒙飞龙公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判或发回重审；2、本案一、二审诉讼费用由贾俊琴承担。事实与理由：一、本案的基本事实。2008年4月贾俊琴入职蒙飞龙公司处，从事挡车工。2013年由于工厂搬迁到南二环附近，贾俊琴称离家太远不能上班，向领导主动申请辞职。2014年2月，蒙飞龙公司内部决定在原厂区内继续生产，于是贾俊琴重新申请上班。在此期间，由于贾俊琴称家庭困难，主动要求放弃缴纳社会保险等。2019年5月30日贾俊琴因工作琐事与车间管理人员发生争执，主动提出辞职。蒙飞龙公司多次通知其继续上班，但贾俊琴却拒不返岗。二、从上述事实结合相关法律规定，一审法院认定事实不清，适用法律不当，从而做出错误判决。1、一审法院判决支付11.5个月经济补偿金明显不合法，具体理由如下:1.1、贾俊琴在原仲裁申请时主张经济补偿金11个月，而一审法院判决要求蒙飞龙公司承担11.5个月的经济补偿金，明显超过的仲裁请求范围。1.2、贾俊琴与蒙飞龙公司之间存在两段劳动关系，中间有间段，正如上述事实经过，本次的劳动关系从2014年2月份入职到2019年5月30日贾俊琴离职，工作时间共计5年3个月，因此一审法院判决贾俊琴承担11.5个月的经济补偿金，明显违反《劳动合同法》47条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。因此一审法院判决明显错误。2、一审法院判决由于蒙飞龙公司与贾俊琴未签订劳动合同，支持从2018年8月27日至2019年5月31日期间的二倍工资差额46294.47元，明显不合法，具体理由如下：2.1、贾俊琴仲裁申请称是从2008年开始上班，蒙飞龙公司认为本次劳动关系开始时间是2014年2月起，依据《劳动合同法》第82条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。该条第一款规定未签劳动合同的双倍工资计算的起止时间是“从用工之日起超过一个月不满一年”期间，无论是蒙飞龙公司或是贾俊琴认为的本案开始用工时间均不是贾俊琴主张的或是一审法院判决的2018年起算。因此贾俊琴所主张的从2018年8月2日起算二倍工资的时间明显不符合上述法律规定。2.2、一审法院认为，蒙飞龙公司一直未与贾俊琴签订书面劳动合同，应向贾俊琴支付二倍工资，这一点蒙飞龙公司认可，但是贾俊琴在仲裁申请及一审法院判支持的是2018年8月27日至2019年5月31日期间的双倍工资，显然不符合上述法条规定应支付二倍工资的起止时间“即从用工之日起超过一个月不满一年期间”的相关规定，本案中一审法院也使用诉讼时效的规定驳回贾俊琴人关于双倍工资的部分请求。可见如果贾俊琴依法主张从用工之日起超过一个月不满一年期间的双倍工资，显然已全部超过诉讼时效。而《劳动合同法》第82条第二款规定的双倍工资，贾俊琴在仲裁请求及一审法院的审理过程中始终没有提到。显然一审法院判决适用法律不当。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，从而作出错误的判决，请求二审法院撤销一审判决，发回重审或依法改判！   贾俊琴辩称：本案基本事实是蒙飞龙公司虚拟的。本案仲裁和一审认定的事实一致。贾俊琴与蒙飞龙公司的劳动关系是连续的，不是两次主动辞职，而是因为贾俊琴孩子有需要，贾俊琴请的假，这一事实在仲裁和一审都已经查明。请求二审法院支持一审判决，驳回蒙飞龙公司的上诉请求。   蒙飞龙公司向一审法院起诉请求：1.依法判令蒙飞龙公司无需向贾俊琴支付未签订劳动合同的二倍工资差额46294.47元；2.依法判令蒙飞龙公司无需向贾俊琴支付经济补偿58870.9元；3.依法判令蒙飞龙公司无需为贾俊琴补缴2016年5月至2019年5月的各项社会保险；4.依法判令蒙飞龙公司无需向贾俊琴支付周六、日加班费945.99元；5.依法判令贾俊琴承担本案诉讼费用。   一审法院认定事实：贾俊琴于2008年4月到蒙飞龙公司处从事挡车工工作，月工资由保底工资、全勤奖和计件工资组成。2013年10月中旬到2014年2月中旬期间贾俊琴未上班，蒙飞龙公司亦未给贾俊琴发放工资，此后贾俊琴又在蒙飞龙公司处正常上班。2019年5月底贾俊琴与车间主任发生争执，此后离职。蒙飞龙公司离职前月平均工资为5143.83元。贾俊琴在蒙飞龙公司处工作期间双方未签订书面劳动合同，蒙飞龙公司未给贾俊琴办理及交纳社会保险。贾俊琴向呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1.蒙飞龙公司支付贾俊琴因未订立书面劳动合同的二倍工资117741.8元(2018年7月至2019年5月共11个月，月工资5351.9×11)；2.蒙飞龙公司支付贾俊琴终止劳动关系的经济补偿58870.9元(2008年4月至2019年5月共11年，月工资标准5351.9×11)。3.蒙飞龙公司为贾俊琴补缴2016年5月至2019年5月期间各项社会保险费，具体缴费金额以社会保险经办机构核定为准；4.蒙飞龙公司支付贾俊琴2016年5月至2019年5月加班费364095元(2016年5月至2019年5月延长工作日的加班费105705元、星期六、日加班费190080元、法定节假日加班费68310元)。呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月28日作出呼劳人仲字[2019]第450号仲裁裁决书裁决:一、蒙飞龙公司在裁决生效后十五日内支付贾俊琴未签订劳动合同的二倍工资差额46294.47元；二、蒙飞龙公司在裁决生效后十五日内支付贾俊琴经济补偿58870.9元；三、蒙飞龙公司在裁决生效后十五日内为贾俊琴补缴2016年5月至2019年5月的各项社会保险费；四、蒙飞龙公司在裁决生效后十五日内支付贾俊琴周六日加班费945.99元；五、驳回贾俊琴的其他仲裁请求。蒙飞龙公司不服该裁决，诉至该院。   一审法院认为，关于贾俊琴的离职时间，双方均认可贾俊琴与蒙飞龙公司处管理人员发生争执的时间是2019年5月底，蒙飞龙公司未提交贾俊琴离职具体时间的相关证据，贾俊琴认可的离职时间是在6月的第一个工作日，故该院对贾俊琴所述其离职时间为6月3日予以采信。贾俊琴在处工作期间，蒙飞龙公司一直未与贾俊琴签订书面劳动合同，应向贾俊琴支付未签订劳动合同的二倍工资，至2019年6月贾俊琴离职前，双方劳动关系长时间存续，贾俊琴主张蒙飞龙公司支付2019年5月前的二倍工资，贾俊琴于2019年8月27日向仲裁委申请仲裁主张权利，部分请求超过了仲裁时效，蒙飞龙公司应向贾俊琴支付2018年8月27日至2019年5月31日期间的二倍工资差额46963.17(5143.83元/月×9.13月)，仲裁委裁决蒙飞龙公司支付贾俊琴46294.47元，贾俊琴对此无异议，故蒙飞龙公司给付贾俊琴二倍工资差额46294.47元。关于贾俊琴在蒙飞龙公司处的工作年限，2013年10月至2014年2月中，贾俊琴有4个月未上班，蒙飞龙公司亦未给贾俊琴发放此期间的工资，蒙飞龙公司主张双方在此期间解除了劳动关系，但并未提供办理解除劳动关系事宜的相应证据，贾俊琴亦不认可，故对蒙飞龙公司的该主张该院不予采纳，双方的劳动关系从2008年4月起一直存续至2019年贾俊琴离职。关于贾俊琴离职的原因，蒙飞龙公司、贾俊琴未提交相应证据证明贾俊琴是自行离职还是被辞退，但贾俊琴在蒙飞龙公司处工作期间，蒙飞龙公司存在未与贾俊琴签订劳动合同及未给贾俊琴缴纳社会保险的情形，贾俊琴离职，蒙飞龙公司应向贾俊琴支付经济补偿金。贾俊琴在蒙飞龙公司处工作了11年2个月零3天，蒙飞龙公司应支付贾俊琴11.5个月工资的经济补偿金，贾俊琴离职前月平均工资为5143.83元，贾俊琴主张蒙飞龙公司支付经济补偿金58870.9元，未超过法定数额，该院予以支持。贾俊琴主张蒙飞龙公司支付的各项加班费，未提供相应证据佐证，经该院释明后亦未在限期内补充证据，故对贾俊琴的该项请求，该院不予支持。蒙飞龙公司未给贾俊琴缴纳社会保险，贾俊琴应向相关劳动行政部门申请解决。综上所述，蒙飞龙公司应给付贾俊琴未签订书面劳动合同的二倍工资差额46294.47元、解除劳动关系的经济补偿金58870.9元；蒙飞龙公司不支付贾俊琴周六日加班费945.99元；对蒙飞龙公司、贾俊琴的其他请求，该院不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十二条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、呼和浩特市蒙飞龙纺织有限公司于本判决生效后10日内给付贾俊琴未签订书面劳动合同的二倍工资差额46294.47元；二、呼和浩特市蒙飞龙纺织有限公司于本判决生效后10日内给付贾俊琴解除劳动关系的经济补偿金58870.9元；三、呼和浩特市蒙飞龙纺织有限公司不支付贾俊琴周六日加班费945.99元；四、驳回呼和浩特市蒙飞龙纺织有限公司的其他诉讼请求；五、驳回贾俊琴的其他请求。案件受理费10元(蒙飞龙公司已预交)，由蒙飞龙公司负担。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审中，蒙飞龙公司提交证据：1、一审庭审笔录，拟证明一审开庭笔录与仲裁的庭审笔录就2013年离职的原因不一致。事实上离职的原因是，由于当时上班的地点发生了变化，贾俊琴主动提出离职了，中途离职没有连续上班10年以上。贾俊琴对该证据真实性不认可。本院对一审查明的其他事实予以确认。   本院认为，本案的争议焦点为：1、蒙飞龙公司支付贾俊琴未签订书面劳动合同二倍工资差额是否有事实及法律依据；2、蒙飞龙公司支付贾俊琴解除劳动关系的经济补偿金是否有事实及法律依据。   贾俊琴的入职时间问题，本案中，蒙飞龙公司与贾俊琴双方均认可的事实为贾俊琴2008年4月入职蒙飞龙公司，2013年10月-2014年2月贾俊琴未上班，蒙飞龙公司亦未支付工资，2014年2月至2019年5月底贾俊琴继续在蒙飞龙公司工作。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，用人单位因解除劳动合同发生的争议，用人单位负举证责任。本案中蒙飞龙公司主张贾俊琴入职时间应从2014年2月计算，但是蒙飞龙公司未提供证据证明2013年10月为贾俊琴办理过相关解除劳动关系的手续，无证据证明双方劳动关系已经解除，贾俊琴亦不认可，因此根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，蒙飞龙公司应当承担举证不能的不利法律后果。故一审法院认定贾俊琴的入职时间为2008年4月，本院予以认可。   针对本案第一个争议焦点，关于贾俊琴主张的未签订书面劳动合同二倍工资差额问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条之规定，未签订书面劳动合同双倍工资是指，用人单位应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。鉴于贾俊琴入职时间为2008年4月，未签订书面劳动合同二倍工资起止时间为2008年5月至2009年3月。另根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，主张未签订书面劳动合同二倍工资差额的仲裁时效为一年，贾俊琴提出仲裁时间为2019年8月27日，蒙飞龙公司亦提出诉讼时效抗辩。蒙飞龙公司主张不支付未签订书面劳动合同二倍工资差额符合法律规定，本院予以支持。   针对本案第二个争议焦点，关于经济补偿问题，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动合同解除时用人单位应当按照工作年限支付经济补偿。本案中，贾俊琴在蒙飞龙公司的工作期间，未依法为其缴纳社会保险，双方劳动关系解除时蒙飞龙公司应当支付经济补偿。贾俊琴工作年限为2008年4月至2019年5月，共11年2个月。一审认定的贾俊琴月平均工资为5143.83元，因双方对该数额均无争议，本案予以认可。故根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项，第四十六条第（一）项，第四十七条第一款、第三款之规定，蒙飞龙公司应当向贾俊琴支付的经济补偿为59154.05元（5143.83元×11.5月），一审法院认为贾俊琴申请仲裁时主张的58870.9元未超过该法定数额，因此按照贾俊琴主张的58870.9元予以支持，本院予以认可。   综上所述，蒙飞龙公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、维持呼和浩特市赛罕区人民法院（2019）内0105民初11273号民事判决第二项、第三项、第四项、第五项，即“二、呼和浩特市蒙飞龙纺织有限公司于本判决生效后10日内给付贾俊琴解除劳动关系的经济补偿金58870.9元；三、呼和浩特市蒙飞龙纺织有限公司不支付贾俊琴周六日加班费945.99元；四、驳回呼和浩特市蒙飞龙纺织有限公司的其他诉讼请求；五、驳回贾俊琴的其他请求。”；   二、撤销呼和浩特市赛罕区人民法院（2019）内0105民初11273号民事判决第一项。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一、二审案件受理费20元，由贾俊琴负担10元，由呼和浩特市蒙飞龙纺织有限公司负担10元。   本判决为终审判决。      审判长 马学英   审判员 徐晓凡   审判员 王 璐      二〇二〇年八月十七日   法官助理 樱 子   书记员 潘晶晶