青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）青28行终13号 上诉人（原审被告）格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局，住所地格尔木市团结湖路**。 负责人马国成，该局局长。 委托代理人郑战辉，男，1984年1月3日出生，汉族，该局工作人员，住格尔木市。 委托代理人张拥军，青海彰杨律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）格尔木晟世华龙工贸有限责任公司，住所地青海省格尔木市台吉乃尔路**，统一社会信用代码91632801698500065K。 法定代表人李喜财,该公司执行董事。 委托代理人程永凯，青海大孚律师事务所律师。 上诉人格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局（以下简称“建设局”）因不服行政处罚决定一案，不服青海省德令哈市人民法院（2018）青2802行初16号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人建设局的委托代理人郑战辉、张拥军，被上诉人格尔木晟世华龙工贸有限责任公司（以下简称“晟世华龙公司”）的委托代理人程永凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审审理查明：2015年5月21日格尔木昆仑经济开发区开发建设局向原告格尔木晟世华龙工贸有限责任公司下发“质量与建筑施工安全检查停工整改通知书”，列清整改事项；2015年7月29日下发《关于格尔木晟世华龙工贸有限责任公司综合楼工程停工整改的通知》，列清整改事项和整改期限。2018年5月31日被告格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局向原告格尔木晟世华龙工贸有限责任公司下发格昆建字（2018）第（1）号《行政处罚事先告知书》，告知书载明：你（单位）综合办公楼因办理《建设工程规划许可证》后一年内未办理《建筑工程施工许可证》，违反了青海省实施《中华人民共和国城乡规划法》办法第三十六条、《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，本机关拟对你（单位）做出限期拆除的行政处罚。如你（单位）对上述处罚建议有异议，根据《中华人民共和国行政处罚》的规定，你（单位）可以于6月4日前到格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局进行陈述和申辩，逾期视为放弃陈述和申辩的权利。2018年6月4日被告格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局向原告格尔木晟世华龙工贸有限责任公司下发格昆建拆字（2018）第（1）号《限期拆除通知书》，其通知原告于2018年6月11日前将你单位建设的综合办公楼项目进行无条件拆除，并清理好现场，恢复原状。2018年6月11日被告格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局向原告格尔木晟世华龙工贸有限责任公司下发格昆建罚字（2018）第001号《行政处罚决定书》，其载明：在取得《建设工程规划许可证》后一年内办理《建筑工程施工许可证》。根据《青海省实施办法》第三十六条“取得建设工程规划许可证后，在一年内未取得建设工程许可证的，在建设工程规划许可证自行失效。”属违法建筑，擅自建设。经查实，被处罚人未经规划部门批准，未取得建设工程规划许可证，在格尔木昆仑经济技术开发区南海路南侧建设的综合办公楼项目，我局执法人员对现场进行拍照取证并依法进行查处，对被处罚人先后下达了《停工通知书》、《行政处罚事先告知书》、《限期拆除通知书》。经审查，被处罚人的行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第二条第一款、第四十条第一款之规定，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、第六十八条之规定，作出如下行政处罚决定：责令被处罚人自本决定书送达之日起3日内拆除违法建（构）筑物。2018年6月13日被告格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局向原告格尔木晟世华龙工贸有限责任公司下发格昆建催字（2018）第001号《强制执行催告书》，其载明：我局于2018年6月11日依法送达了《行政处罚决定书》（格昆建罚字（2018）第001号），责令你在2018年6月13日前自行拆除违建（筑）筑物，但你单位至今没有履行拆除义务，为严肃法律法规，保障城市规划的顺利进行实施，现催告你于2018年6月15日前履行格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局《行政处罚决定书》的义务，自行拆除该违建（筑）筑物。如逾期仍不拆除，将依法强制拆除，由此造成的一切法律有你承担。对此，你有权进行陈述和申辩，并接到本催告书起3日内携带相关资料到本局提出需要陈述、申辩的事实、理由和依据。2011年4月28日格尔木市人民政府给原告格尔木晟世华龙工贸有限责任公司颁发土地使用权证。格尔木昆仑经济开发区开发建设局于2015年7月20日给原告格尔木晟世华龙工贸有限责任公司颁发建设工程规划许可证。案涉综合楼已拆除一半，已不完整。 原审法院认为：被告格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局在拆除原告格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局综合办公楼过程中，首先未确认案涉综合楼属于违法建筑物；后于2018年5月31日作出《行政处罚事先告知书》，告知书中载明了原告6月4日（星期一）前到格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局进行陈述和申辩，但被告在陈述和申辩的期限未届满时于6月4日时下发《限期拆除通知书》；依次陆续下发《行政处罚决定书》、《强制执行催告书》时载明违法建筑；综上被告行政行为属于程序违法。原告请求撤销被告作出的格昆建拆字（2018）第（1）号《限期拆除通知书》和格昆建罚字（2018）第001号《行政处罚决定书》意见，因本案行政行为违法，但不具有可撤销内容。 依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十八条、第二十六条的规定，判决：确认被告格尔木市昆仑经济技术开发区开发建设局作出的格昆建拆字（2018）第（1）号《限期拆除通知书》和格昆建罚字（2018）第001号《行政处罚决定书》的行政行为违法。 上诉人建设局不服，上诉称：一审判决认定事实、适用法律错误，导致案件审理结果错误，请求二审法院撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：一、一审法院认定“被告在拆除原告格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局综合办公楼过程中，首先未确认案涉综合楼属于违法建筑物”属事实认定错误。1.被拆除的综合办公楼系被上诉人的综合办公楼，而非上诉人的综合办公楼，一审将拆除的标的物是谁所有并未理清。2.上诉人下发的《限期拆除通知书》《行政处罚决定书》《强制执行催告书》均根据相应法律、法规确认案涉综合楼属于违法建筑，且一审法院也进行了列举，但一审法院认定未首先确认案涉建筑物为违法建筑的事实与实际不符。3.一审法院实际想表达的意思是上诉人2018年6月4日作出的《限期拆除通知书》是在被上诉人申辩期未届满时作出的，属于程序违法。该程序是否违法与上诉人没有确认综合楼属于违法建筑是不同的概念。上诉人2018年5月31日作出《行政处罚事先告知书》，载明了被上诉人6月4日前到建设局进行陈述和申辩，此时间正常理解就是在6月3日18时止，并不包含6月4日，超过该时间就意味着被上诉人放弃了申辩权力。但上诉人并未收到被上诉人的申辩。上诉人根据《城乡规划法》第六十四条及青海省实施《城乡规划法》第三十六条之规定下发《限期拆除通知书》《行政处罚决定书》《强制执行催告书》，并依法进行了送达。《行政处罚决定书》《强制执行催告书》均载明被上诉人的办公楼“属违法建筑，擅自建设”。二、一审法院适用《行政诉讼法》第五十八条、第二十六规定对本案进行裁判属适用法律错误。《行政诉讼法》第二十六条是关于被告资格的条款，第五十八条是诉讼当事人拒不到庭或中途退庭法律后果的规定，本案中，并未出现上述法条规定的情形。三、一审判决存在文字处理问题。 晟世华龙公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。就案涉办公楼被上诉人在海西州两级法院提起了多个行政诉讼，目前2020年4月海西州中级人民法院做出的（2018）青28行初7号行政判决，确认案涉建筑物等已由格尔木市政府在2017年11月做出了安置补偿公告，补偿金额约为4300万元，该判决格尔木市政府与被上诉人均已上诉，现上诉人主张其做出的拆除决定合法，如果本案确认上诉人的拆除行为合法则会与政府的补偿行为之间发生矛盾，因此本案是否需要等待（2018）青28行初7号案件的上诉结果，请合议庭予以考虑。 二审庭审中，被上诉人晟世华龙公司向法庭提交以下证据材料：证据1.格尔木市安置补偿公告一份。拟证明2017年11月28日格尔木市政府针对被上诉人所在厂区内的建筑、设备等资产做出了补偿安置公告，补偿安置金额约为4300万元。建设局质证认为，对该证据真实性予以认可，但该证据与本案无关。证据2.海西州中级人民法院（2018）青28行初7号判决书一份。拟证明是按照行政补偿协议做出的判决，而非违章建筑做出的。建设局质证认为，该判决并未生效，不能作为认定本案事实的依据，且最终是否补偿并不影响行政行为是否违法。证据3.国务院法制办《关于“责令限期拆除”是否是行政处罚行为的请示》的答复。拟证明针对“责令限期拆除”不应当按照行政处罚的程序作出法律文书。建设局质证认为，该证据与本案无关。 本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，建设局于2018年5月31日以晟世华龙公司综合办公楼在办理《建设工程规划许可证》后一年内未办理《建设工程施工许可证》的行为违反了《青海省实施〈中华人民共和国城乡规划法〉办法》的规定为由，向晟世华龙公司下达了格昆建字[2018]（1）号《行政处罚事先告知书》，该告知书载明“格尔木晟世华龙工贸有限责任公司可以于6月4日前到格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局进行陈述、申辩。”后建设局于2018年6月4日向晟世华龙公司下发格昆建拆字[2018]第（1）号《限期拆除通知书》，责令晟世华龙公司于2018年6月11日前将案涉综合办公楼无条件拆除。《中华人民共和国行政处罚法》第三十二条规定，当事人有权进行陈述、申辩。行政机关必需充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核。本案中，建设局于2018年5月31日向晟世华龙公司送达《行政处罚事先告知书》，于2018年6月4日送达《限期拆除通知书》，在此期间6月2日、3日为周末双休日，因此在本案《行政处罚事先告知书》中载明的“6月4日前”应理解为包含6月4日，也即6月4日尚在晟世华龙公司陈述、申辩期内，建设局于6月4日向晟世华龙公司下发《限期拆除通知书》程序违法。据此，一审法院确认建设局作出的格昆建拆字[2018]第（1）号《限期拆除通知书》、格昆建字[2018]（1）号《行政处罚事先告知书》行政行为违法并无不当，本院对此予以确认。一审法院适用《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条、第五十八条裁判案件属适用法律错误，对此本院予以纠正。另一审在本院认为中将“原告格尔木晟世华龙工贸有限责任公司”误写为“原告格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局”，对此本院予以纠正。 综上所述，格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院虽适用法律错误，但判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人格尔木昆仑经济技术开发区开发建设局负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 张连明 审 判 员 吴培青 审 判 员 邢 昌 二〇二〇年十二月八日 法官助理 田雪梅 书 记 员 司风明