广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤07民终1716、1717号上诉人[（2019）粤0783民初3345号案原告、（2019）粤0783民初3357号案被告]：沈春金，男，1986年1月19日出生，汉族，住重庆市巫山县。委托诉讼代理人：黄伟强，广东烽庭律师事务所律师。上诉人[（2019）粤0783民初3345号案被告、（2019）粤0783民初3357号案原告]：开平市宏优金属制品有限公司。住所地：广东省开平市。法定代表人：邹仁才,该公司的总经理。委托诉讼代理人：黄志山，广东国晖（江门）律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟珊珊，广东国晖（江门）律师事务所律师。上诉人沈春金与上诉人开平市宏优金属制品有限公司（以下简称宏优公司）劳动争议一案，均不服广东省开平市人民法院（2019）粤0783民初3345、3357号民事判决，向本院提起了上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。沈春金上诉请求：1.维持一审判决第一项、第二项、第四项、第五项、第七项、第八项、第九项、第十一项；2.撤销一审判决第三项、第六项、第十项，并依法改判为“宏优公司向沈春金支付停工留薪期工资差额24967.17元、2014年5月至2017年6月职业病危害岗位津贴11100元（300元/月×37个月=11100元）”；3.本案一审、二审诉讼费用由宏优公司承担；本案上诉金额为36067.17元。事实和理由：一、沈春金在停工留薪期享受原工资福利待遇不变的工伤待遇，一审判决查明沈春金在患病前平均工资为6432.7元/月，却以确认工伤认定后调岗为叉车司机的工资待遇作为计算停工留薪期工资的基数是错误的，以及应酌定停工留薪期为六个月才比较合理的，恳请二审依法给予纠正。2017年7月3日沈春金被检查为“疑似职业性慢性苯中毒”后，2017年7月至2017年11月宏优公司安排沈春金进行停工休养和进行复查的；2017年12月1日宏优公司将沈春金从油漆工岗位调岗到冲床工岗位，2018年5月21日宏优公司又将沈春金从冲床工岗位调到叉车工岗位。在2017年7月后沈春金没有再接触苯系物的职业危害物质，沈春金患职业病在此时因从事油漆工而罹患，2017年7月前是沈春金从事患职业病工作岗位对应的工资待遇，在调岗后的工资待遇与患职业病无关联的，一审判决以沈春金在患病前的2017年7月前十二个月平均工资作为工伤待遇计算基数符合法律规定的，判决结果符合实质上的公平。因此，沈春金在停工留薪期享受原工资福利待遇不变的工伤待遇，与确认工伤认定后调岗为叉车司机的工资待遇无关联的，因此应当以沈春金在患病前平均工资为6432.7元/月作为计算停工留薪期的基数。根据《广东省职工外伤、职业病医疗终结鉴定标准（2006年）》内容，关于慢性苯中毒的轻度医疗期为六个月的，2018年8月29日至2019年1月11日沈春金在广东省职业病防治院住院治疗136天，之后沈春金仍要继续治疗的，应酌定停工留薪期为六个月才比较合理的，时间应当从2018年8月29日至2019年2月，因而宏优公司应当向沈春金支付停工留薪期工资差额为24967.17元（6432.7元/月×6个月=38596.2元，减去已付13629.03元，等于24967.17元）。二、双方已确定沈春金从事油漆工的工资为计件的，工资支付台账中无法体现职业病危害岗位项目，宏优公司没有提交任何证据证明基于沈春金接触职业病危害因素而发放职业病危害岗位津贴的工资支付制度，并且职业病危害岗位津贴的性质属于工资，宏优公司应当承担举证不利后果。根据《广东省工资支付条例》第十六条第一款的规定，该规定是指工资支付台账应当至少保存两年，而不是只保存两年，但沈春金职业病危害岗位津贴与工资支付台账是否保存没有关联。根据《广东省工资支付条例》第七条的规定，以上工资支付制度属于用人单位掌握证据，因宏优公司没有提交任何证据证明基于沈春金接触职业病危害因素而发放职业病危害岗位津贴的工资支付制度，宏优公司应当承担举证不利后果，计件工资中不包括职业病危害岗位津贴。根据劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十三条、《关于工资总额组成的规定》第四条以及《关于工资总额组成的规定》第八条的规定可知，职业病危害岗位津贴属于工资构成部分，符合保健性津贴的性质，不适用一般仲裁时效期限，因而宏优公司应向沈春金支付2014年5月至2017年6月职业病危害岗位津贴11100元（300元/月×37个月=11100元）。综上所述，一审判决对部分事实认定不清，以及适用法律错误。二审中，沈春金另补充事实和理由：关于沈春金在工作中接触苯而导致职业性慢性轻度苯中毒，根据百度百科《致癌危害等级》的内容，沈春金接触苯职业病危害属于一级致癌物，属于最危险等级。根据《职业性接触毒害物危害程度分级》[国家标准（GB5044-85）]内容，苯属于I级（极度危害），参照2016年1月1日起实施的《人力资源社会保障部、财政部关于调整林业有毒有害岗位津贴的通知》内容，一类津贴为450元/月、二类津贴为350元/月、三类津贴为260元/月。可见一审判决酌定职业病岗位津贴为300元/月在相比之下完全在合理、合情的范围之内。宏优公司辩称，按照宏优公司的上诉状及二审调查活动中补充的上诉意见。宏优公司上诉请求：1.撤销一审判决第一至第九项、第十一项判决；2.驳回沈春金的全部诉讼请求；3.支持宏优公司在一审过程中的全部诉讼请求；4.本案诉讼费由沈春金承担。事实和理由：一、一审判决认定事实部分错误。（一）一审判决认定沈春金的2017年4月份的实发工资为5997.22元是错误的。（二）一审判决认定2019年4月8日后两天左右，宏优公司与沈春金签订一份《江门市劳动合同书》是错误的，签订时间是2018年12月31日。（三）关于周六日是否为加班的问题，沈春金不存在周六日加班的情况，根据沈春金提交的工资条的应出勤天数显示，沈春金每月只休息两天，3700元已经包括了每月应出勤28天或29天的工资，多份工资条均有相关的记载，因此不存在周六日是加班的情况。二、一审判决认定宏优公司需要支付一次性伤残补助金差额40654.9元给沈春金是错误的。（一）一审判决认定沈春金的患职业病时间为2017年7月3日是错误的。1.根据开平市疾病预防控制中心宗旨和业务范围，不具备职业病的诊疗业务及执业许可，且其出具的疑似职业病告知书也没有医师的签名，根据我国《职业病防治法》第四十三条、第四十六条的规定，开平市疾病预防控制中心出具的疑似职业病告知书不具有真实性、合法性和关联性。2.由于职业病的复杂性，除了诊断机构需要具备基本的条件外，进行诊断需要较为长期的观察期，岂能以“疑似”作为工伤发生时间？即使最终诊断结果与疑似结果相同，也不能因此认定工伤发生的时间为疑似时间。3.开人社工认[2018]B420号《工伤认定决定书》认定的依据也是广东省职业病防治院于2018年7月31日作出的诊断结果，而并非开平市疾病预防控制中心出具的疑似诊断。因此，沈春金发生工伤的时间应当以具备医疗许可证的医疗机构作出的诊断结果为准，即2018年7月31日为沈春金的准确工伤发生时间。（二）一审判决认定以沈春金2017年7月前十二个月平均月工资作为工伤保险待遇计算基数是错误的。1.如上所述，沈春金的工伤发生时间是2018年7月31日，应当以2018年7月前十二个月平均月工资作为工伤保险待遇计算基数。2.沈春金2017年8月至2018年7月实际上班时间的工资具体如下：2017年12月实发工资为3258.22元，2018年1月实发工资为1001.23元，2月实发工资为145.29元，3月实发工资为819.29元，4月实发工资1118.79元，5月实发工资4036.28元，6月实发工资为4408.3元，7月实发工资为4120.9元，月平均工资为：2363.54元。由于计算得出的月工资2363.54元，因此，沈春金的工伤保险待遇可按江门地区职工平均工资的百分之六十计算，即3305.4元（5509元×60%）。因此，沈春金的一次性伤残补助金差额不存在问题，宏优公司无须支付，请予纠正。三、宏优公司已支付给沈春金2018年3月2日至20日期间的住院伙食费665元，在沈春金未诊断为职业病前，相关费用应当由沈春金承担，一审判决宏优公司向沈春金支付伙食补助费没有事实和法律依据。四、一审判决宏优公司向沈春金支付工资差额13261.2元是错误的。（一）一审判决宏优公司向沈春金支付2018年3月2日至2018年3月20日的工资差额5470.6元没有事实和法律依据。对于沈春金该时间段住院期间的工资，根据《工伤保险条例》的规定，应当是2018年3月份前十二个月的平均工资，而不是2017年7月前的平均工资，因为在2017年7月至2017年11月期间，沈春金没有证据证明其因治疗疑似职业性慢性苯中毒而旷工，且2017年12月至2018年2月期间，沈春金的工作岗位已经调整为冲床工，相关的工资结构、水平也变更了，沈春金也提供了正常劳动，因此，工伤保险条例规定的原工资金福利待遇应当是调整岗位后即2017年12月至2018年2月期间的工资待遇。（二）一审判决宏优公司向沈春金支付2018年9月29日至2019年2月的工资差额7790.6元没有事实和法律依据。1.沈春金在2018年9月29日至2019月1月11日期间进行住院治疗，出院后，沈春金于2019年1月14日起正常上班，因此计算工资差额的截止日期是2019年1月11日。沈春金在没有提出停工留薪期工资的情况下，一审判决认定2019年1月12日至2019年2月份的停工留薪期工资超出了诉讼请求范围，所作判决没有事实和法律依据。2.沈春金在2018年9月29日至2019月1月11日进行住院治疗期间，宏优公司合计发放了工资15529.6元（2000×4+7529.6），不存在工资差额问题。五、一审判决认定宏优公司向沈春金支付加班费9853.2元是错误的。（一）双方在合同中约定的工资是1550元，应当以此作为计算加班费的基数。（二）2019年1月至2月期间，沈春金的正常上班时间未达法定的计薪天数，因此，不存在周六日加班的情况。（三）2019年3月至4月的工资已包含了加班费在内。（四）宏优公司与沈春金在合同中约定的基本工资是1550元，但是在后来变更岗位时约定的是综合薪资是3700元，3700元必须要达到每月上足28天或29天（每月仅休息两天），是领取综合薪资3700元的其中一个条件，而沈春金在2019年1月-4月期间每月的上班天数并没有超过28天或29天，因此宏优公司无须支付加班费，一审判决错误，请予纠正。六、一审判决宏优公司支付未签订劳动合同的两倍工资11827.7元是错误的。（一）宏优公司已于2018年12月31日与沈春金签订书面劳动合同，无须向沈春金支付未签订书面劳动合同的工资差额。且按照我国《劳动合同法》第四十五条规定，即使原来的合同于2018年12月31日终止，由于沈春金的工伤治疗尚未结束，双方原劳动合同也应当延续至沈春金的劳动能力鉴定结果生效之日，依法也无须另行签订书面劳动合同，宏优公司也无须支付未签订书面劳动合同的另一倍工资。（二）退一步来讲，即使一审判决认定劳动合同在2019年4月8日后两天左右签订，但劳动合同已明确约定劳动期间自2019年1月1日至2020年1月1日止，且沈春金也未提出异议，即使是补签订劳动合同，沈春金在补签时已清楚知道劳动合同约定的期限，属于真实的意思表示，因此，双方补签的劳动合同是合法有效的，应当视为沈春金对未签订劳动合同的期间予以追认，沈春金要求支付两倍工资没有事实和法律依据，请求法院予以纠正。（三）江门市中级人民法院发布的2018年十大劳动争议典型案例6及广州市中级人民法院民事审判若干问题的解答（劳动争议部分）八的解答也证实宏优公司无须支付补签劳动合同时已追认期间的两倍工资金。一审判决没有事实和法律依据，请求依法予以纠正。七、一审判决宏优公司支付沈春金职业病岗位津贴600元、高温补贴450元、未休年休假工资4149元、交通费600元均是错误的。（一）在沈春金正常工作期间，宏优公司每月支付给沈春金的工资中已包含职业病岗位津贴，宏优公司无须另行支付。（二）宏优公司生产车间有降温设备和通风设备，室内温度在32℃以下，不存在应当支付高温津贴的情形。（三）宏优公司每年统一于春节假期安排包括沈春金在内的全体员工休年假，按照国家法定节假日标准，春节假期实际上只有三天，加上调休，也仅仅七天时间，但宏优公司每年春节期间安排放假近一个月，已超过七天的部分，超过部分属于年休假，且这段时间，宏优公司都正常发放工资，因此，宏优公司无须支付未休年休假工资给沈春金。（四）沈春金没有证据证明其支付的交通费情况，依法不应支持其请求。（五）在此期间，沈春金从未对2019年5月8日申请仲裁前的岗位津贴、高温津贴及未休年休假工资的差额提出过任何的异议和主张，该请求部分并非正常工作时间的劳动报酬，应当适用一年的仲裁时效，因此沈春金请求已经超过一年仲裁时效，依法不应支持。综上所述，一审判决部分认定事实存在错误，适用法律错误，依法应予纠正。沈春金辩称，一、一审判决第10页所写的2017年4月份实发工资5997.22元是笔误。因计算沈春金患职业病前平均工资以应发工资计算，在一审判决第14页第13行所写为实发工资为5994.22元，一审判决在计算平均工资时应用2017年4月工资实发工资是正确，对案件结果没有任何影响。二、沈春金认可一审判决查明出勤情况，宏优公司没有说明正常工作日每日加班情况，也没有提交沈春金签名确认加班情况证据，不足以推翻一审依据宏优公司提交考勤记录认定2019年4月正常工作日加班50小时。根据宏优公司提交工资发放表以及沈春金提交工资条显示，宏优公司对沈春金没有出勤部分都扣除相应的缺勤工资，也即是宏优公司没有上班就没有工资收入的。对于沈春金休息日加班，宏优公司并没有通过补休方式调整和发放正常上班工资，沈春金以未达到法定出勤天数不计算加班费不符合法律规定。根据我国《劳动法》第四十四条规定,因而一审判决宏优公司向沈春金支付休息日加班费。三、2017年7月3日沈春金被检查为“疑似职业性慢性苯中毒”，没有再接触苯系物的职业危害物质，因职业病诊断必须遵循法定程序，在诊断过程需要用人单位的积极配合，2018年7月31日作出职业病诊断结果已在一年以后，可见职业病诊断结果具有严重滞后性，因此沈春金在2017年7月已患职业病，一审判决据此以2017年7月前十二个月平均月工资作为工伤待遇计算基数合法、合理，并符合公平原则。如果没有考虑职业病案件特殊性而机械判决，也就造成工伤保险成为“恶法”的悲剧。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，前述法律、法规都是以患职业病作为计算标准而不是诊断为职业病。“患职业病”与“诊断为职业病”属于两个不同概念。根据我国《职业病防治法》第二条第二款规定，职业病是指在职业活动中接触粉尘、放射性物质和其他有毒、有害因素而引起的疾病，而诊断为职业病是指职业病诊断遵循法定程序对所患疾病行诊断是否因在职业活动中接触粉尘、放射性物质和其他有毒、有因素而引起的。诊断为职业病需要遵循法定程序，根据《职业病诊断与鉴定管理办法》第二十一条规定，以上资料属于用人单位掌握的资料，如果用人单位未及时安排职业病诊断或拖延职业病诊断资料提交的，达成拖延职业病诊断结果轻而易举，职业病诊断结果具有严重的滞后性。可见诊断职业病与普通工伤完全不同，普通工伤一般为意外事件，无法控制发生事故发生时间，诊断职业病却可以通过人为因素不断拖延。2017年7月3日开平市疾病预防控制中心体检发现沈春金“疑似职业性慢性苯中毒”，建议沈春金“调离接触苯作业工种，提请职业病诊断”。根据我国《职业病防治法》第五十五条第二款的规定，宏优公司不是及时安排职业病诊断而是安排沈春金停工休养至2017年11月，2017年12月1日宏优公司将沈春金从油漆工岗位调岗到冲床工岗位，要求沈春金上班的，直至2018年3月2日才安排沈春金至广东省职业病防治院住院进行职业病诊断观察。因宏优公司没有及时提交职业病诊断所需要的资料，导致2018年7月31日广东省职业病防治院才作出职业病诊断结论，时间长达一年多的。2017年12月1日宏优公司将沈春金从油漆工岗位调岗到冲床工岗位，2018年5月21日宏优公司又将沈春金从冲床工岗位调到叉车工岗位。换而言之，在2017年7月后沈春金没有再接触苯系物的职业危害物质，沈春金患职业病是因从事油漆工导致的，2017年7月前是沈春金从事患职业病工作岗位所对应的工资待遇，在调岗后的工资待遇与患职业病所从事工作内容无关联的，也就是不应当以从事与患职业病所无关岗位的工资收入作为计算工伤待遇的基数。既然是计算工伤待遇，就应当以沈春金从事患职业病的工作岗位所得工资待遇作为计算基数。工伤保险条例明确以患职业病而不是诊断为职业病作为计算平均工资的界限，也是考虑诊断为职业病需要遵循法定程序，尤其用人单位可以通过拖延降低在诊断为职业病前的平均工资，严重损害劳动者的合法权益。如果错误理解或是机械继续认定，不考虑用人单位可以通过降低诊断为职业病前平均工资而逃避赔偿的动机。就本案而言,一审判决查明沈春金在患病前的2017年7月前十二个月平均工资6432.7元/月，宏优公司主张在诊断为职业病前2018年7月31日平均工资为2361.54元/月，两者工资水平相差2.7倍。若不考虑最低标准保障问题，就按七级的工伤待遇44个月一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金就可以少赔偿179043.04元，一旦用人单位发现这其中奥妙必将效仿并且将引起极其恶劣的社会影响，后果是导致更多用人单位为逃避职业病赔偿责任，拖延进行职业病诊断，在此期间千方百计降低劳动者在诊断为职业病前平均工资，这样无论劳动者发现职业病前工资再高，通过前述操作后，违法乱纪的用人单位对诊断为职业病的劳动者工伤待遇赔偿可以大幅度降低减少，而遵纪守法并重视保护劳动者权益的用人单位却要付出依法应承担的代价，可见法律是不是恶法也就在司法实践标准的一念之间。如果沈春金不是罹患职业病，在正常情况下工资收入水平也就不会相差数倍的下降。可见，一审判决符合法律规定，符合实质上的公平，维护劳动者合法权益，二审应当给予维持。四、根据我国《职业病防治法》第五十五条第三款的规定，因同期工伤待遇住院伙食补助费为70元/天，因而宏优公司应当按同期工伤待遇住院伙食补助费为70元/天补足差额部分。五、原工资福利待遇是指遭受事故伤害或者患职业病前十二个月的平均工资福利待遇，因为调整岗位后工资待遇与患职业病前所从事的工作岗位没有关联，宏优公司却故意歪曲成调整岗位后期间的工资待遇，属于无稽之谈。六、宏优公司提交微信聊天记录显示2019年5月9日宏优公司人事岳某甲通知续订劳动合同，宏优公司也对所签订劳动合同内容进行拍照留档，同时也作为证据提交给法院。宏优公司陈述劳动合同签订时间为2018年12月31日，宏优公司人事岳某甲向法院陈述劳动合同签订时间为2019年4月8日两天左右。并且，宏优公司对所签订劳动合同中间内容拆除和更换，因而劳动合同原件钉孔异常大，并且在阳光下通过肉眼可以判断劳动合同签名所在页的纸张与被更换所在劳动合同中间内容所在页的纸张存在色泽上的差异。因为宏优公司代理人与人事陈述劳动合同签订时间不一致，与本案有关的劳动合同内容被更换后没有经过沈春金签名确认，因而双方没有就订立劳动合同涉及的重要权利和义务内容达成一致意见，订立劳动合同未成立或未生效的，因而宏优公司应当支付未签到劳动合同的双倍工资差额。七、宏优公司未能提交证据证明工资结构中含有职业危害岗位津贴项目，应承担举证不能的不利后果，依法应当向沈春金支付职业危害岗位津贴。八、宏优公司提交的《温度检测情况》为2019年6月3日，当时气候为雨天，且无法确定具体拍照时间段，与沈春金主张2014年度至2018年度高温津贴无关联性，相片也是新搬厂房的位置，宏优公司未能举证证明已采取有效的降温措施。沈春金从事叉车岗位也存在露天作业，宏优公司无法提供证据证明已向沈春金支付了高温津贴，宏优公司应当承担举证不能的不利后果，一审判决支持的高温津贴没有仲裁时效。九、宏优公司主张已安排沈春金休年休假和支付工资，但未能提交充足证据予以证明。根据宏优公司提交的工资发放表以及沈春金提交的工资条显示，宏优公司对沈春金没有出勤部分都扣除相应的缺勤工资，也即是宏优公司没有上班就没有工资收入的。因宏优公司在春节放假期间没有支付相应工资待遇，依法不能抵扣相应年休假待遇，宏优公司应当承担举证不能的不利后果。另，未休年休假工资属于的正常工资待遇，根据我国《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定，不适用一般仲裁时效。十、沈春金为诊断和治疗职业病，多次来往医院检査治疗，进行职业病诊断、工伤认定、劳动能力鉴定等客观产生必要了交通费用，一审判决结合客观情况酌定的交通费在合情、合理的范围之内。综上所述，宏优公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，请法院依法驳回，维护沈春金合法权益。另补充:宏优公司在一审中一直采取虚假陈述贯穿整个案件诉讼，竟然在二审又采用了沈春金提交的工资条，其在一审阶段是不确认该工资条真实性的。沈春金提交的工资条结构与宏优公司提交的工资发放情况表结构是存在区别的，沈春金工资条中显示基本工资为3700元，而宏优公司提交的工资发放表显示工资（综合薪资）3700元，本案在2019年签订最后一份劳动合同时，宏优公司将合同中重要的内容进行更换，并没有经过沈春金确认，之前沈春金患职业病时工资是计件的，宏优公司对沈春金调岗文件显示是基本工资3700元加绩效，双方并没有约定基本工资为1550元的标准。沈春金向一审法院起诉请求：1.判令宏优公司向沈春金支付一次性伤残补助金差额63629.8元（8200元/月×13月=106600元，扣除社保已付42970.2元，为63629.8元）；2.判令宏优公司向沈春金支付2018年3月2日至2018年3月20日职业病诊断观察期间工伤待遇住院伙食补助费665元[70元/天×19天=1330元，扣除已付住院伙食补助费665元（35元/天×19天=665元），为665元]；3.判令宏优公司向沈春金支付2017年7月1日至2019年4月30日期间工资差额118000元[8200元/月×22月=180400元，扣除宏优公司已付62400元（以实际支付为准），为118000元]；4.判令宏优公司向沈春金支付2019年1月14日至2019年4月30日期间加班费20924.13元（平常加班费3700元/月÷21.75元/月÷8小时×1.5倍×3小时/天×72天=6889.65元，休息日加班平常加班费3700元/月÷21.75元/月÷8小时×2倍×11小时/天×30天=14034.48元）；5.判令宏优公司向沈春金支付2019年2月1日至2019年4月30日期间未签订劳动合同双倍工资差额24600（8200元/月×3个月=24600元）；6.判令宏优公司向沈春金支付2014年5月至2019年4月职业病危害岗位津贴18200元（300元/月×60个月=18000元）；7.判令宏优公司向沈春金支付2014年度至2018年度高温津贴3750元（150元/月×5个月×5年=3750元）；8.判令宏优公司向沈春金支付2015年度至2018年度未休年休假工资14712.64元（8200元/月÷21.75天/月×5天×4×200%=14712.64元）；9.判令宏优公司向沈春金支付残疾赔偿金327800元（40975元/年×20年×40%=327800元）；10.判令宏优公司向沈春金支付被扶养人生活费254669.8元（父亲沈长明生活费为30198元/年×17年7个月×40%=212392.6元；女儿沈某丙生活费为30198元/年×7年×40%÷2=42277.2，合计254669.8元）；11.判令宏优公司向沈春金支付精神损害抚慰金40000元；12.判令宏优公司向沈春金支付2018年3月2日至2018年3月20日、2018年8月29日至2019年1月11日人身损害住院伙食补助费差额5315元[100元/天×155天=15500元，扣除已付诊断为职业病前的住院伙食补助费665元（35元/天×19天=665元），扣除社保应支付的诊断为职业病后的住院伙食补助费9520元（70元/天×136天=9520元），为5315元]；13.判令宏优公司向沈春金支付2017年7月1日至2019年4月30日期间误工费差额118000元[8200元/月×22月=180400元，扣除宏优公司已付62400元（以实际支付为准），为118000元]；14.判令宏优公司向沈春金支付营养费10000元；15.判令宏优公司向沈春金支付交通费3000元；16.本案诉讼费由宏优公司承担；以上款项共计1023266.37元。宏优公司向一审法院起诉请求：1.宏优公司无须支付2018年3月2日至20日期间工资1520元、2019年1月加班费645.7元、2018年3月2日至20日期间伙食费差额665元、未签订书面劳动合同二倍工资差额13314.7元、职业病岗位津贴2l00元、高温津贴1500元及2018年未休年休假工资差额1926.1元给沈春金。2.本案诉讼费由沈春金承担。一审法院认定事实：沈春金于2014年5月20日入职宏优公司。2015年1月1日，沈春金与宏优公司签订《江门市劳动合同书》，约定劳动期限自2015年1月1日至2015年12月31日，岗位为油漆工。合同期满后，双方续签劳动合同，劳动期限至2018年12月31日止。但沈春金于2017年12月1日至2018年5月20日调岗为冲床冲压工。2018年5月21日起任职叉车司机。油漆工、冲床冲压工的薪酬为计件工资，叉车司机的薪酬为计时工资。宏优公司通过银行转账发放工资，当月工资于次月15日左右发放。沈春金2016年7月的实发工资为9524元，8月实发工资为7302元，9月实发工资为7996元，10月实发工资为8770元，11月实发工资为6060.55元，12月实发工资为6754.14元，2017年1月实发工资为1662.54元，2月实发工资为2421.83元，3月实发工资为6587.41元，4月实发工资为5997.22元，5月实发工资为6368.33元，6月实发工资为5707.66元。2017年12月实发工资为3258.22元。2018年1月实发工资为1001.23元、2月实发工资为145.29元，3月实发工资819.29元，4月实发工资1118.79元，5月实发工资1053.7元（叉车司机工资），但于6月15日收到工资4036.28元，6月实发工资4408.3元，7月实发工资4120.9元，8月实发工资为4323.49元。2019年1月3日收到工资2000元，2019年1月19日收到工资7529.68元。2019年1月实发工资790.55元，2月实发工资为3308.8元，3月实发工资为4523.66元。宏优公司为沈春金缴纳了2016年12月至2018年6月的工伤保险，缴费工资为1375元；缴纳了2018年7月至2019年12月的社会保险，缴费工资为1550元，个人缴纳部分均为0元。沈春金2016年12月至2017年6月基本养老保险个人缴纳部分为1627.36元，平均每月为232.48元（1627.36÷7）；2016年12月基本医疗保险个人缴纳部分为48.16元，2017年1月至12月基本医疗保险个人缴纳部分为697.44元，平均每月为58.12元（697.44÷12）；2016年12月至2018年6月生育保险个人缴纳部分为0元；2016年12月至2017年12月失业保险个人缴纳部分为35.75元，平均每月为2.75元（35.75÷13）。2018年7月1日，宏优公司的行政管理人员岳某甲通过微信向沈春金发送了2018年5月-8月、2019年1月-3月工资条，工资构成为“基本工资3700元+加班+津贴+绩效”。另一审庭审中，沈春金自认宏优公司安排其于2017年7月至2017年11月期间停工休养，及自2017年7月起，按80元/天的标准，发放生活费至2017年11月底，即每月2400元。2019年4月8日后两天左右，宏优公司与沈春金签订一份《江门市劳动合同书》，约定劳动期限自2019年1月1日至2020年1月1日止，岗位为叉车司机，薪酬为计时工资，工资为1550元/月。每日工作不超过8小时，每周工作不超过40小时，每周至少休息一日。但宏优公司落款时间为2019年1月1日，沈春金的落款时间为2018年12月31日。2018年5月21日《调薪/调岗申请表》备注叉车司机薪资为“3700+绩效”。2019年1月至4月期间，沈春金的出勤情况如下：2019年1月份出勤9天，其中周六日上班2天，正常工作时间不存在超时加班情况；2月份出勤14天，其中正常工作日加班2小时，周六日上班4天；3月份出勤29天，其中正常工作加班24.5天，周六日加班9天；4月份出勤28天，其中正常工作日加班50小时，周六日加班7天。沈春金与宏优公司于一审庭审中一致确认双方劳动关系尚未解除。另查明，2017年7月3日，沈春金在开平市疾病预防控制中心进行职业健康体检，该中心出具了《疑似职业病告知书》，结论为“疑似职业性慢性苯中毒”，建议“调离接触苯作业工种，提请职业病诊断”。沈春金于2018年3月2日至2018年3月20日期间在广东省职业病防治院住院治疗，入院诊断为“苯作业职检”，出院诊断为“苯作业职检（待诊断）”。2018年7月31日，广东省职业病防治院出具《职业病诊断证明书》，诊断结论为“职业性慢性轻度苯中毒（白细胞减少症、中性粒细胞减少症）”，处理意见为“1.按《中华人民共和国职业病防治法》有关规定处理；2.调离苯及其他有毒物质作业的工作”。沈春金于2018年9月29日至2019年1月11日期间在广东省职业病防治院住院治疗，入院诊断为“职业性慢性轻度苯中毒（白细胞、中性粒细胞减少症）”，出院诊断为“职业性慢性轻度苯中毒（白细胞、中性粒细胞减少症）”。沈春金于2018年8月9日申请工伤认定，开平市人力资源和社会保障局于2018年9月3日作出开人社工认[2018]B420号《工伤认定决定书》，认定“沈春金所患‘职业性慢性轻度苯中毒（白细胞减少症、中性粒细胞减少症）’的职业病为工伤”。沈春金申请工伤劳动能力鉴定，江门市劳动能力鉴定委员会于2019年4月8日作出江劳鉴开[2019]46号《江门市工伤劳动能力初次鉴定结论书》，认定“被鉴定人的劳动功能障碍程度为伤残柒级”。宏优公司与沈春金没有申请停工留薪期确认。开平市社会保险基金管理局已向沈春金支付一次性伤残补助金42970.2元，医疗报销费用24832.78元，2018年8月29日至2019年1月11日期间住院伙食补助费9450元。宏优公司垫付了沈春金的医疗费及2018年3月2日至3月20日期间住院伙食费665元。再查明，沈春金的父亲沈长明于1956年2月4日出生，共育有两子，另一儿子沈某乙于2012年6月去世。沈春金与妻子胡俊育有一女沈某丙（2007年7月22日出生）。沈春金就本案的纠纷于2019年5月8日申请劳动仲裁，开平市劳动人事争议仲裁委员会依法于2019年7月5日作出开劳人仲案非终字（2019）221号仲裁裁决书，沈春金与宏优公司均不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，合并审理两案属劳动争议纠纷。关于一次性伤残补助金差额。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，……”、第六十六条“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。”、第五十八条“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”的规定，沈春金于2017年7月3日被诊断为“疑似职业性慢性苯中毒”，随后便停工休养及进行住院治疗，最终亦被认定为构成工伤及造成劳动功能障碍柒级伤残，因此，应以沈春金2017年7月前十二个月平均月工资作为工伤保险待遇计算基数，其中2016年7月实发工资为9524元，8月实发工资为7302元，9月实发工资为8618元，10月实发工资为7996元，11月实发工资为6060.55元；12月工资额应为7037.53元[6754.14+232.48（养老保险）+48.16（医疗保险）+2.75（失业保险）]；2017年1月工资额应为1955.89元[1662.54+232.48（养老保险）+58.12（医疗保险）+2.75（失业保险）]；2月工资额应为2715.18元[2421.83+232.48（养老保险）+58.12（医疗保险）+2.75（失业保险）]；3月工资额应为6880.76元[6587.41+232.48（养老保险）+58.12（医疗保险）+2.75（失业保险）]；4月工资额应为6287.57元[5994.22+232.48（养老保险）+58.12（医疗保险）+2.75（失业保险）]；5月工资额应为6661.68元[6368.33+232.48（养老保险）+58.12（医疗保险）+2.75（失业保险）]；6月工资额应为6001.01元[5707.66+232.48（养老保险）+58.124（医疗保险）+2.75（失业保险）]，即月平均工资为6432.7元[（9524+7302+8618+7996+8770+6060.55+7037.53+1955.89+2715.18+6880.76+6287.57+6661.68+6001.01）÷12]。但宏优公司为沈春金缴纳工伤保险的工资基数为1375元，属未足额缴纳工伤保险费情形，因此，扣除沈春金已领取社会保险基金计发的一次性伤残补助金42970.2元，宏优公司应支付沈春金一次性伤残补助金差额40654.9元（6432.7元/元×13个月-42970.2元）。关于住院伙食补助费。《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款规定“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。”沈春金因工伤于2018年8月29日至2019年1月11日期间住院治疗的住院伙食费已由社保基金支付了9450元。关于职业病诊断观察期间，即2018年3月2日至3月20日（共计19天）的住院伙食费问题，根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条第三款“疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担。”、《职业病范围和职业病患者处理办法的规定》第七条“从事有害作业的职工，因按规定接受职业性健康检查所占用的生产、工作时间，应按正常出勤处理，如职业病防治机构（诊断组）认为需要住院做进一步检查时，不论其最后是否诊断为职业病，在此期间可享受职业病待遇。”的规定，沈春金在职业病诊断观察期间的住院伙食补助费可按职业病（工伤）待遇享受，且由用人单位承担。该期间住院伙食补助费已由宏优公司支付了665元，因此，宏优公司仍应支付沈春金的住院伙食补助费为665元（70元/天×19天-665元）。关于工资差额。《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款规定“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”第二款规定“工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇”。沈春金于一审庭审中自认自2017年7月3日被检查“疑似职业性慢性苯中毒”后，宏优公司安排其于2017年7月至2017年11月期间停工休养，并每月发放2400元生活补贴。此期间，沈春金并不符合因按规定接受职业性健康检查所占用的生产、工作时间而未从事劳动，而宏优公司已依法发放了合理的生活补贴，因此，沈春金主张该期间的工资差额，理据不足，一审法院依法不予支持。至于沈春金于2018年3月2日至2018年3月20日因“苯作业职检”住院检查及治疗，应按正常出勤处理。该期间的工资可参照被诊断为“疑似职业病”前十二个月的实发工资补足，即5470.6元[（9524+7302+7996+8770+6060.55+6754.14+1662.54+2421.83+6587.41+5994.22+6368.33+5707.66）÷12÷21.75×19天]。沈春金于2018年9月29日至2019年1月11日期间因“职业性慢性轻度苯中毒”住院治疗，于2019年4月8日进行工伤伤残等级鉴定，但沈春金自2018年5月20日起已调岗为叉车司机，且根据考勤情况，沈春金于2019年3月、4日已正常出勤，在沈春金经本人悉明的情况下没有进行停工留薪期确认。一审法院酌情认定2018年9月29日至2019年2月期间（5个月）沈春金可参照停工留薪期享受工资待遇，即原工资福利待遇保持不变。参照沈春金调岗为叉车司机正常出勤的2018年6月至8月的实发工资的月平均工资计算，扣减已发放的工资部分，沈春金可享受的停工留薪期工资为7790.6元[（4408.3+4120+4323.49）÷3×5-2000-7529.68-790.55-3308.8]。因此，宏优公司应支付沈春金工资差额合计为13261.2元（5470.6+7790.6）。沈春金主张其他期间的工资差额，理据不足，一审法院依法不予支持。关于加班费。宏优公司抗辩沈春金任叉车司机的基本工资为1550元，虽然提供了劳动合同为证，但宏优公司提供的《调薪/调岗申请表》却载明沈春金调岗为叉车司机的薪资为“3700+绩效”，且沈春金提供了宏优公司员工岳某甲于微信聊天中发送的工资条，该工资条明确载明工资构成为“基本工资3700+加班工资+绩效+津贴”，因此，一审法院依法确认沈春金任叉车司机的基本工资为3700元。宏优公司抗辩沈春金于2019年1月仅出勤9天，未达到正常工作时间，因此不应再计算加班费。但其员工岳某甲提供的沈春金2019年1月的工资条显示该月已扣减了缺勤工资2510.71元，因此正常出勤以外的工作时间仍应视为加班时间。结合一审法院查明部分沈春金2019年1月至4月的考勤情况，沈春金1月份的加班费为680.5元（3700÷21.75×2×200%）；2月份的加班费为1424.7元（3700÷21.75×4×200%+3700÷21.75÷8×2×150%）；3月份的加班费为3771.6元（3700÷21.75×9×200%+3700÷21.75÷8×24.5×150%）；4月份的加班费为3976.4元[3700÷21.75×7×200%+3700÷21.75÷8×50×150%-72元（已发）]。加班费合计为9853.2元（680.5+1424.7+3771.6+3976.4）。关于未签订劳动合同的二倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。……”第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”虽然宏优公司提供了落款时间为2019年1月1日的劳动合同，但负责与沈春金签订该劳动合同的员工岳某甲明确陈述该合同于2019年4月8日后两天签订的，依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第二款“对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。”的规定，宏优公司主张的劳动合同的签订时间与其员工陈述的签订时间不一致，宏优公司又未能提供补强证据，故一审法院依法认定宏优公司与沈春金于2019年1月1日签订劳动合同的事实不存在，确认双方于2019年4月10日签订劳动合同的事实。另宏优公司抗辩所依据的《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条“劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。”是为了保障从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的合法权益，并非免除用人单位及时与劳动者续签劳动合同的义务。因此，宏优公司应支付2019年2月至4月10日期间未签订劳动合同的二倍工资差额。沈春金2019年2月应获得工资为（含加班费）为2215.3元（790.55+1424.7）；3月应获得工资（含加班费）为7152.4元（3308.8+3771.6+72）；4月应获得工资为（含加班费）为8500元（4523.66+3976.4），沈春金主张按8200元/月的标准计算，属其权利的自由处分，一审法院依法予以确认。因此，宏优公司应支付的二倍工资差额为11827.7元（2215.3+7152.4+8200÷30×9）。关于职业病危害岗位津贴。宏优公司对该项请求提出时效抗辩，并认为工资构成中已包含了职业病危害岗位津贴。一审法院认为，双方劳动关系至一审法庭辩论终结仍未解除，且庭审中，沈春金自认宏优公司安排其于2017年7月至2017年11月停工休养，及沈春金自于2017年12月1日起，已调岗离开职业病岗位等事实，依据《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条第四款的规定，用人单位对从事接触职业病危害的作业的劳动者，应当给予适当的岗位津贴。因此，职业病危害岗位津贴应以实际从事职业病岗位为发放依据。但双方均未能提供证据证明沈春金从事油漆工的计件报酬中是否包含了职业病危害岗位津贴。根据《广东省工资支付条例》第十六条的规定，用人单位应当编制工资支付台账并保存二年，宏优公司未提供二年的工资支付台账，应当承担举证不能的不利后果。即沈春金自2019年5月8日申请劳动仲裁前两年的职业病危害岗位津贴，沈春金实际在职业病岗位时间为2017年5月至6月，且沈春金请求宏优公司按照300元/月的标准支付，一审法院依法予以支持。因此，宏优公司应支付沈春金职业病岗位津贴600元（300元/月×2月）。关于高温津贴。《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条规定“每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。”宏优公司未能提供证据证明已采取有效的降温措施或沈春金的劳动报酬中已包含了高温津贴。因此，沈春金请求宏优公司按照150元/月的标准支付高温职业病危害岗位津贴，于法有据，标准合理，一审法院依法予以支持。用人单位应当如实记录劳动者从事高温作业情况及高温津贴发放情况并保存二年，但宏优公司没有提供，应当承担举证不能的法律责任，因此，自沈春金2019年5月8日申请劳动仲裁起两年内的高温津贴应予支持，对于超出两年期限的高温津贴，因双方均未提交充足证据证明是否有发放高温津贴及高温作业情况，因此，对沈春金提出超出两年部分的高温津贴不予支持。又因沈春金自认宏优公司安排其于2017年7月至2017年11月停工休养，及于2018年8月29日至2019年1月11日期间住院治疗，因此，沈春金可获得2018年6月至8月期间的高温津贴为150元/月×3月=450元。关于未休年假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满十二个月以上的，享受带薪年休假。”第九条规定“用人单位根据生产、工作的具体，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。”第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。”宏优公司抗辩已于每年春节期间及前后统一安排员工休年假，但未能提供书面证据证明已就该按安排告知劳动者，一审法院依法不予采纳。用人单位应当如实记录劳动者已休年休假或发放年休假工资情况并保存二年。在双方均没有证据证明二年之前是否有休年休假及是否有支付年休假工资的情况下，沈春金主张的自2019年5月8日申请劳动仲裁起超过二年的年休假工资部分的请求不予支持。经折算，沈春金2017年度自5月8日起的未休年休假天数为3天，2018年度为5天。又因2017年至2018年期间，沈春金有停工休养及住院治疗情形，因此，对于2017年、2018年的未休年休假工资报酬可按2017年1月至6月正常工作月的月平均工资为基数计算，即5640.3元[（3300+3300+7273.81+6685.82+7035.94+6246.31）÷6]，因此，宏优公司应支付沈春金的年休假工资为4149元（5640.3÷21.75×8天×200%）。关于交通费。《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款规定“经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。”虽然沈春金未能提供交通费票据，但结合沈春金先后三次从开平市到广东省职业病防治医院治疗（2018年7月31日、2018年3月2日、2018年8月29日），以及两次从开平市到江门市申请工伤认定和劳动功能障碍程度鉴定，有相关的诊疗证明、认定书和结论书为证，且宏优公司未能提供证据证明就支付了上述交通费，因此，一审法院酌定宏优公司应支付沈春金交通费600元。关于沈春金请求残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等人身损害赔偿项目可否在本案一并处理的问题。本案是劳动争议纠纷，故本案对沈春金请求残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等人身损害赔偿项目不予处理，如果沈春金认为其获得的工伤保险赔偿金额不足以补偿其损失的，可在获得工伤保险待遇后，以人身损害赔偿为由另行向金牌公司主张赔偿。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十五条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条，《广东省工伤保险条例》第十二条、第二十五条、第三十四条、第五十八条、第六十六条，《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条，《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，判决：一、（2019）粤0783民初3345号案宏优公司应于判决生效之日起五日内支付一次性伤残补助金差额40654.9元给沈春金；二、（2019）粤0783民初3345号案宏优公司应于判决生效之日起五日内支付住院伙食补助费665元给沈春金；三、（2019）粤0783民初3345号案宏优公司应于判决生效之日起五日内支付工资差额13261.2元给沈春金；四、（2019）粤0783民初3345号案宏优公司应于判决生效之日起五日内支付加班费9853.2元给沈春金；五、（2019）粤0783民初3345号案宏优公司应于判决生效之日起五日内支付未签订书面劳动合同二倍工资差额11827.7元给沈春金；六、（2019）粤0783民初3345号案宏优公司应于判决生效之日起五日内支付职业病危害岗位津贴600元给沈春金；七、（2019）粤0783民初3345号案宏优公司应于判决生效之日起五日内支付高温津贴450元给沈春金；八、（2019）粤0783民初3345号案宏优公司应于判决生效之日起五日内支付未休年休假工资4149元给沈春金；九、（2019）粤0783民初3345号案宏优公司应于判决生效之日起五日内支付交通费600元给沈春金；十、驳回（2019）粤0783民初3345号案沈春金其他的诉讼请求；十一、驳回（2019）粤0783民初3357号案宏优公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2019）粤0783民初3345号案的案件受理费10元（已由沈春金预交），由沈春金负担；（2019）粤0783民初3357号案的案件受理费10元（已由宏优公司预交），由宏优公司负担。二审中，沈春金没有提交新证据。宏优公司提交了2018年11月11日、12月5日、2019年1月10日微信转帐记录三份，用以证明宏优公司通过行政人员岳某甲向沈春金支付合计6000元的住院期间工资的事实。沈春金对宏优公司提交前述证据认为，对证据的真实性和合法性、关联性确认，根据宏优公司提交的工资发放表显示在微信转帐的上述6000元已经体现在工资发放表中，宏优公司在沈春金2018年8月29日—2019年1月11日住院期间并没有通过银行发放工资，而是通过微信每次支付2000元共计6000元，工资表中的实发工资已经包括该部分，对于该住院期间没有足额发放工资的部分在沈春金出院后通过银行转帐将差额部分补发。上述三次转帐分别是对应的每次上月工资部分，宏优公司提供的工资表有备注内容显示该部分信息。经审查，虽然宏优公司在二审提供的前述证据属于逾期举证，但该证据与本案案件基本事实有关，而沈春金未能举证足以反驳，故本院予以采纳。一审判决除2016年“9月实发工资为7996元”应修正为“9月实发工资为7966元”、2017年“4月实发工资为5997.22元”应修正为“4月实发工资为5994.22元”以及“沈春金于2018年9月29日至2019年1月11日期间在广东省职业病防治院住院治疗”应修正为“沈春金于2018年8月29日至2019年1月11日期间在广东省职业病防治院住院治疗”外，其他基本事实认定属实，本院依法予以确认。本院认为，本案为劳动争议。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院二审仅针对双方当事人的上诉请求进行审查，当事人没有提出请求的，本院不予审查。关于未签订劳动合同的二倍工资的问题。宏优公司提供了落款时间为2019年1月1日的双方当事人签订的劳动合同，并主张双方签订《江门市劳动合同书》的时间为2018年12月31日，但沈春金予以否认，且前述劳动合同的最后落款为2019年1月1日，而宏优公司的行政人事专员岳某甲则陈述前述合同的签订时间为2019年4月8日后一两天。依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第二款“对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在”的规定，宏优公司主张的劳动合同的签订时间与其员工陈述的签订时间不一致，宏优公司又未能提供补强证据，故一审法院认定前述劳动合同于2019年4月8日后两天左右签订并无不当，本院依法确认。前述《江门市劳动合同书》约定，合同期限为2019年1月1日至2020年1月1日。虽然前述劳动合同的真正签订时间为2019年4月8日后两天左右，但在沈春金签订该劳动合同时，其明知合同中约定的期限从2019年1月1日起计算，而其当时并未对此提出异议，反而签名确认。因在案证据未能反映沈春金签订该劳动合同时并非其真实意思表示，应视为沈春金已对双方就2019年1月1日至前述合同实际签订之日期间已存在书面劳动合同进行追认，故宏优公司无需向沈春金支付该期间的两倍工资。一审判决宏优公司应支付2019年2月至4月10日期间未签订劳动合同的二倍工资差额欠妥，本院依法予以纠正。关于工资差额的问题。沈春金于2018年3月2日至2018年3月20日因“苯作业职检”住院接受检查及治疗。根据《广东省工伤保险条例（2011年修正）》第二十六条第一款关于“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，沈春金在前述住院行为属因工伤需要暂停工作接受工伤治疗，故宏优公司应保障沈春金在该住院期间的原工资福利待遇。又根据《广东省工伤保险条例》第六十六条第二款“原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇”的规定，结合上文所述，沈春金在前述住院期间应享受的原工资福利待遇应以其被诊断为“疑似职业病”前十二个月的平均工资作为计算标准，即宏优公司应向沈春金支付该期间的工资差额5468.41元[（9524+7302+7966+8770+6060.55+6754.14+1662.54+2421.83+6587.41+5994.22+6368.33+5707.66）÷12÷21.75×19天]。其后，沈春金于2018年8月29日至2019年1月11日期间再次因“职业性慢性轻度苯中毒”住院治疗。承前所述，虽然沈春金并未对停工留薪期进行确认，但停工留薪期依法根据医疗终结期确定且最长不超过二十四个月，而沈春金于前述期间主要接受工伤治疗，且直至2019年3月才正常出勤，并于2019年4月8日进行了工伤伤残鉴定，因此，本院依法酌定沈春金在2018年8月29日至2019年2月期间（共计为6个月）可参照停工留薪享受原工资福利待遇。以沈春金被诊断为“疑似职业病”前十二个月的平均工资作为计算标准，扣减宏优公司已发放的工资部分，宏优公司应向沈春金支付2018年8月29日至2019年2月期间（共计为6个月）的工资差额17930.31元[（9524+7302+7966+8770+6060.55+6754.14+1662.54+2421.83+6587.41+5994.22+6368.33+5707.66）÷12×6-2000×3-2000-7529.68-790.55-3308.8]。综上，宏优公司应支付沈春金工资差额合计23398.72元（5468.41+17930.31）。一审判决宏优公司应支付沈春金的工资差额合计为13261.2元欠妥，本院依法予以纠正。关于加班费的问题。一审法院综合沈春金提交的工资签领表和宏优公司提交的考勤记录，认定沈春金2019年1月份出勤9天，其中周六日上班2天，正常工作时间不存在超时加班情况；2月份出勤14天，其中正常工作日加班2小时，周六日上班4天；3月份出勤29天，其中正常工作加班24.5天，周六日加班9天；4月份出勤28天，其中正常工作日加班50小时，周六日加班7天，合法有据，本院予以维持。宏优公司对一审法院认定的前述加班时间有异议，但未能提供证据充分证明其主张，依法应承担举证不能的法律责任，故本院不予支持。宏优公司主张沈春金于2019年1月和2月未达到正常工作时间，因此不应再计算加班费。但沈春金2019年的工资条显示已扣减了缺勤工资，因此沈春金正常出勤以外的工作时间仍应视为加班时间。宏优公司又主张沈春金任叉车司机的基本工资为1550元，虽然宏优公司在一审中提供了双方签订的劳动合同作为证据，但宏优公司提供的《调薪/调岗申请表》却载明沈春金调岗为叉车司机的薪资为“3700+绩效”，且沈春金的工资条明确载明工资构成为“基本工资3700+加班工资+绩效+津贴”，因此，一审法院确认沈春金任叉车司机的基本工资为3700元，合法有据，本院予以维持。综上，本院确认沈春金2019年1月份的加班费为680.5元（3700÷21.75×2×200%）；2月份的加班费为1424.7元（3700÷21.75×4×200%+3700÷21.75÷8×2×150%）；3月份的加班费为3771.6元（3700÷21.75×9×200%+3700÷21.75÷8×24.5×150%）；4月份的加班费为3976.4元[3700÷21.75×7×200%+3700÷21.75÷8×50×150%-72元（已发）]。一审法院认定沈春金2019年1月至4月的加班费合计为9853.2元（680.5+1424.7+3771.6+3976.4），合法有据，本院予以维持。宏优公司主张其无需支付沈春金加班工资，缺乏依据，本院不予支持。关于伤残补助金差额的问题：开平市疾病预防控制中心于2017年7月3日作出《疑似职业病告知书》（编号：Z2017009）,诊断结论为沈春金疑似职业性慢性苯中毒。其后，沈春金于2017年12月调离油漆工岗位。广东省职业病防治院于2018年7月31日作出《职业病诊断证明书》（粤职诊[2018]519号），亦诊断沈春金患有职业性慢性轻度苯中毒。广东省职业病防治院的诊断结果印证了开平市疾病预防控制中心的诊断结论，且在两诊断结果期间沈春金已调离油漆工岗位，由此可见，沈春金在2017年7月3日已患有职业病。因此，根据《广东省工伤保险条例》第六十六条“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算”的规定，一审法院以沈春金2017年7月前十二个月的平均月工资作为工伤保险待遇计算基数，合法有据，本院予以维持。宏优公司主张应以沈春金2018年7月前十二个月平均月工资作为工伤保险待遇计算基数，缺乏法律和事实依据，本院不予支持。又因宏优公司为沈春金缴纳工伤保险的工资基数为1375元，根据《广东省工伤保险条例》第五十八条“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足”的规定，属未足额缴纳工伤保险费情形，宏优公司应向沈春金补足工伤保险待遇差额。因此，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，……”的规定，一审法院在扣除沈春金已领取社会保险基金计发的一次性伤残补助金42970.2元后，判决宏优公司应支付沈春金一次性伤残补助金差额40654.9元（6432.7元/元×13个月-42970.2元）合法有据，本院予以维持。宏优公司主张其无需向沈春金支付一次性伤残补助金差额，缺乏依据，本院不予支持。关于职业病危害岗位津贴的问题。《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条第四款规定：“用人单位对从事接触职业病危害的作业的劳动者，应当给予适当岗位津贴。”沈春金在宏优公司入职时从事油漆工岗位，并于2017年7月至2017年11月停工休养，于2017年12月1日起调岗离开该岗位。现沈春金主张宏优公司应向其支付2014年5月至2017年6月的职业病危害岗位津贴；宏优公司对沈春金的该项请求提出时效抗辩。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”双方劳动关系至一审法庭辩论终结仍未解除，故沈春金的该项诉讼请求并未超出仲裁时效。宏优公司又主张沈春金的工资构成中已包含了职业病危害岗位津贴。但是，宏优公司未能提供证据证明沈春金从事油漆工的计件报酬中包含了职业病危害岗位津贴，根据《广东省工资支付条例》第十六条第一款“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年”的规定，宏优公司未能提供沈春金提起涉案劳动仲裁前两年的工资台账，依法应对该期间沈春金的工资构成是否包含职业病危害岗位津贴承担举证不能的法律责任。因此，宏优公司主张其无需支付沈春金职业病危害岗位津贴，于法无据，本院不予支持。至于沈春金提起涉案劳动仲裁前两年以外的工资构成是否包含职业病危害岗位津贴，根据“谁主张，谁举证”的一般民事诉讼原则，应由沈春金承担举证不能的法律责任。进而，由于沈春金于2019年5月8日申请涉案劳动仲裁，且于2017年7月起停工休养直至后来调整岗位，故一审法院判决宏优公司按照300元/月的标准，需向沈春金支付2017年5月至6月的职业病危害岗位津贴600元（300元/月×2月），并无不妥，本院予以维持。关于高温津贴的问题。《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条规定：“每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。”用人单位应当如实记录劳动者从事高温作业情况及高温津贴发放情况并保存二年，宏优公司未能提供证据证明在沈春金提起涉案劳动仲裁（即2019年5月8日）前两年其已采取有效的降温措施或沈春金的劳动报酬中已包含了高温津贴，应承担举证不能的法律责任。对于超出两年期限的高温津贴，因沈春金未能提交充足证据证明是否有发放高温津贴及高温作业情况，故对其提出超出两年部分的高温津贴，本院不予支持。又因沈春金自认宏优公司安排其于2017年7月至2017年11月停工休养，及于2018年8月29日至2019年1月11日期间住院治疗，故一审判决沈春金可获得2018年6月至8月期间的高温津贴为150元/月×3月=450元，于法有据，本院予以维持。关于未休年假工资报酬的问题。对此，宏优公司主张其已于每年春节期间及前后统一安排员工休年假。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条关于“职工连续工作满十二个月以上的，享受带薪年休假”和第九条关于“用人单位根据生产、工作的具体，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假”的规定，宏优公司因未能提供充分证据证明其已就该安排告知沈春金，依法应承担举证不能的法律责任。因此，本院对其该项主张不予采纳。用人单位应当如实记录劳动者已休年休假或发放年休假工资情况并保存二年，宏优公司未能提供此期间的证据，应承担举证不能的法律责任。而沈春金没有证据证明两年之前是否有休年休假及是否有支付年休假工资的情况，故对其主张的自2019年5月8日申请劳动仲裁之日起超过二年的年休假工资部分的请求，本院不予支持。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。”因沈春金2017年度自5月8日起的未休年休假天数为3天，2018年度为5天。又因2017年至2018年期间，沈春金有停工休养及住院治疗情形，故对于沈春金2017年、2018年的未休年休假工资报酬可按2017年1月至6月正常工作月的月平均工资为基数计算，即5640.3元[（3300+3300+7273.81+6685.82+7035.94+6246.31）÷6]。因此，一审判决宏优公司应支付沈春金的年休假工资为4149元（5640.3÷21.75×8天×200%），合法有据，本院予以维持。关于交通费的问题。《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款规定：“经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。”虽然沈春金未能提供相应的交通费票据，但结合沈春金先后三次从开平市到广东省职业病防治院治疗，以及两次从开平市到江门市申请工伤认定和劳动功能障碍程度鉴定，必然产生相应的交通费。又由于宏优公司未能提供证据证明其已支付了上述交通费，因此，一审法院酌定宏优公司应支付沈春金交通费600元，并无明显不妥，本院予以维持。宏优公司主张其无需支付交通费，缺乏理据，本院不予支持。综上所述，宏优公司和沈春金的上诉请求部分成立；一审判决认定基本事实属实，但实体处理部分有误，应予纠正。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十五条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百七十条第一款第二项，《广东省工伤保险条例》第十二条、第二十六条、第三十四条、第五十八条、第六十六条，《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条，《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条的规定，判决如下：一、维持广东省开平市人民法院（2019）粤0783民初3345、3357号民事判决第一项、第二项、第四项、第六项、第七项、第八项、第九项；二、撤销广东省开平市人民法院（2019）粤0783民初3345、3357号民事判决第五项、第十项、第十一项；三、变更广东省开平市人民法院（2019）粤0783民初3345、3357号民事判决第三项为：（2019）粤0783民初3345号案开平市宏优金属制品有限公司应于本判决生效之日起五日内支付工资差额23398.72元给沈春金；四、驳回（2019）粤0783民初3345号案沈春金的其他诉讼请求；五、驳回（2019）粤0783民初3357号开平市宏优金属制品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2019）粤0783民初3345号案的案件受理费10元（已由沈春金预交），由沈春金负担；（2019）粤0783民初3357号案的案件受理费10元（已由开平市宏优金属制品有限公司预交），由开平市宏优金属制品有限公司负担。（2020）粤07民终1716号案件受理费20元（已由沈春金预交10元、开平市宏优金属制品有限公司预交10元），由沈春金负担10元，开平市宏优金属制品有限公司负担10元；（2020）粤07民终1717号案件受理费20元（已由沈春金预交10元、开平市宏优金属制品有限公司预交10元），由沈春金负担10元，开平市宏优金属制品有限公司负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  李立辉审 判 员  梁智坚审 判 员  肖文文二〇二〇年六月二十九日法官助理  雷楚莹