大连市甘井子区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）辽0211刑初454号附带民事诉讼原告人马某，男，1974年10月26日生，回族，住址辽宁省大连市甘井子区。诉讼代理人徐正东、龚治国（实习），辽宁仁凯律师事务所律师。被告人于祯昆，男，1978年12月9日生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地辽宁省大连市沙河口区，住大连市甘井子区。因本案于2018年12月21日被大连市公安局甘井子分局决定刑事拘留（因患病2018年12月22日大连市看守所出具暂不收押通知书），2018年12月26日被大连市公安局甘井子分局取保候审，2019年6月17日被本院取保候审。辩护人姜万鹏，大连甘井子区援助中心指派辽宁和轩律师事务所律师。大连市甘井子区人民检察院以甘检公诉刑诉〔2019〕459号起诉书指控被告人于祯昆犯故意伤害罪，于2019年6月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，期间，附带民事诉讼原告人马某提起附带民事诉讼，本院一并受理，公开开庭审理了本案。大连市甘井子区人民检察院指派检察员于世明、胡同军出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人马某及其诉讼代理人、被告人于祯昆及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。大连市甘井子区人民检察院指控，2018年9月5日l时30分许，被害人马某因与被告人于祯昆的经济纠纷来到大连市甘井子区寻找于祯昆。到达后，马某在楼道内按于祯昆与其邻居侯某家的门铃，并用力敲打于祯昆家大门。于祯昆开门后，因言语不和，马某用手箍住于祯昆颈部，将于祯昆从家中拖拽至走廊。二人进而相互厮打。过程中，于祯昆用拳击打马某头面部一下，致马某鼻部出血。经鉴定，马某鼻部损伤构成轻伤二级。公诉机关在开庭审理过程中，向本院提供了相关证据支持其指控。公诉机关认为，被告人于祯昆故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被害人马某对本案的引发具有过错，可对被告人从轻处罚。建议对被告人于祯昆判处拘役刑。提请本院依法惩处。附带民事诉讼原告人诉称，请求赔偿：判令被告人赔偿原告医疗费5936元、住院伙食补助费400元、交通费500元，（轻伤）鉴定费1000元、衣服损失3000元，共计10836元；增加诉讼请求：营养费3000元（100元/天*30天），护理费4500元（150元/天*30天），误工费20135元（7299/21.75*60天），后续鼻骨手术矫正治疗费用10000元；司法鉴定费2512元（鉴定费2240元，拍片费272元，复印费200元，原诉状少计算医药费19.2元，以上共计40366.2元；原诉讼请求与新增诉讼请求各项费用共计10836元+40366.2元=51202.2元。附带民事诉讼原告人在开庭审理过程中，向本院提供了相关证据支持其诉讼请求。被告人于祯昆对公诉机关指控的罪名及事实均有异议。辩解被害人持续性对其进行侵害，其为制止对方才出拳，其系正当防卫，不构成故意伤害罪。对于民事赔偿部分，如果认定其有罪，其愿意赔偿，但现无力赔偿。辩护人提出，一、被告人系正当防卫，不应承担刑事责任。理由如下：1、本案案发时间为2018年9月5日0点46分，从监控视频所反映，是被害人进入被告人的家里将被告人拖拽出来。2、被害人是先行发起攻击的一方，从监控1分26秒开始，被害人用手臂控住被告人后颈，试图将被告人摔倒的行为，足以认定为开始了攻击行为。3、被害人所受的伤害，应是其攻击被告人过程中，撞倒墙边鞋柜所致，而非被告人的攻击所致。请合议庭注意监控的1分41秒处，在被害人将被告人击倒后，其因身体失衡倒下，头部撞倒了墙边的鞋柜，在站起时地面上出现血迹。因此可以认定被害人的伤情是其对被告人进行侵害时，自己造成的。而非是被告人击打造成的。因此辩护人就上述事实，结合《最高检发布的第12批指导性案例》检例第45号要旨“在被人殴打、人身权利受到不法侵害的情况下，防卫行为虽然造成了重大损害的客观后果，但是防卫措施并未明显超过必要限度的，不属于防卫过当，依法不负刑事责任。”及检例第46号要旨“在民间矛盾激化过程中，对正在进行的非法侵入住宅、轻微人身侵害行为，可以进行正当防卫，但防卫行为的强度不具有必要性并致不法侵害人重伤、死亡的，属于明显超过必要限度造成重大损害，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。”中可以得出以下结论，第一、被害人在凌晨主动到被告人家中并首先对被告人进行攻击，符合被告人正在被不法侵害的客观事实。第二，被告人的防卫没有超过必要限度，没有造成被害人重伤或死亡的情况。因此辩护人认为被告人在本案中的定性应为正当防卫。不构成犯罪。二、如合议庭经审理认为被告人构成犯罪并应负刑事责任，被告人有下列从轻或减轻的量刑情节。1、被告人构成自首根据卷宗显示，被告人系公安机关传唤到案，到案后能够如实的陈述案件的发生经过，故依据《自首立功解释》第一条，应当认定被告人有自首情节。2、被告人在不构成正当防卫的基础上，应具有防卫过当的情节，从整个视频监控的过程来看，被害人的伤害是在对被告人攻击过程中形成的，被告人在整个过程中都在进行的自我防卫，即使合议庭经审查认为被告人够罪，亦存在防卫过当的情节。3、被害人对于本案的发生具有非常严重的过错被害人在凌晨到被告人家进行挑衅并对被告人展开攻击，正是基于此种行为才导致本案的发生，被害人此种行为是本案发生的根本，因此被害人是有非常严重的过错，甚至可以说，没有被害人上门的这一系列行为，本案不可能发生。4、被告人系初犯、没有主观恶性、没有社会危害性本案的发生，对于被告人主观来说没有犯罪的故意，完全是被动性的，被告人没有任何的社会危害性，且被告人系初犯，没有前科劣迹。故基于上述量刑情节，对被告人在量刑时从轻或减轻处罚。综上，请求合议庭采纳辩护人意见，判决其不构成犯罪。如果最终认定被告人构成犯罪，对其从轻或减轻处罚。经审理查明，被害人马某因融资问题与被告人于祯昆发生纠纷，多次找于祯昆协商未果，于2018年9月5日l时30分许酒后来到大连市甘井子区寻找于祯昆，想要与于祯昆谈谈。到达后，马某在楼道内按于祯昆与其邻居侯某家的门铃，并用力敲打于祯昆家大门。于祯昆开门后，因言语不和，马某用手箍住于祯昆颈部，将于祯昆从家中拖拽至走廊。二人进而相互厮打。过程中，于祯昆用拳击打马某头面部一下，致马某鼻部出血。经鉴定，马某鼻部损伤致双侧鼻骨及上颌骨额突骨折，构成轻伤二级。另查，附带民事诉讼原告人马某因本案受伤住院4天。大连中山司法鉴定中心于2019年8月23日出具中司[2019]临鉴字第232号司法鉴定意见书，建议马某的误工时限为伤后60日，建议伤后30日1人护理；建议营养时限为伤后30日。建议一次性给予鼻骨手术矫正治疗费用10000元或届时按实际发生费用给付。本次外伤医嘱及处方用药属合理。综上，依据相关法律规定，并结合附带民事诉讼原告人的诉讼请求及其向本院提供的证据，可确定附带民事诉讼原告人合理经济损失为：医疗费5955.20元，住院伙食补助费400元（100元/天×4天），交通费500元（酌情），鉴定费3512元（1000元+2240元+272元），衣物损失100元（酌情），营养费3000元（100元/天×30天），护理费4500元（150元/天×30天），误工费7158.90元（2018年度城镇居民人均可支配收入43550元÷365天×60天），后续鼻骨手术矫正治疗费用10000元，共计人民币35126.10元。由被告人于祯昆承担70%的责任，暨35126.10元×70%=24588.27元。上述事实，有业经庭审质证并经本院审查采信的自然情况、到案经过、医学材料、微信对话记录、企业营业执照及授权委托书、马某转帐记录、订房及机票记录及政府会客登记证等书证；证人王某、郎某、侯某、梅某等的证言；被害人马某的陈述；被告人于祯昆的供述与辩解；鉴定意见；视听资料等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，被告人于祯昆故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。在本案中，被害人对案件的起因有一定过错，且本案系民间纠纷引发，酌情对被告人从轻处罚。关于附带民事诉讼原告人提出的诉讼请求，本院认为，公民的生命权受法律保护，本院就请求合理的部分予以支持；请求数额中无证据证明的，不予支持。民事部分由被告人于祯昆承担70%的责任，暨35126.10元×70%=24588.27元。关于被告人的辩解及辩护人的辩护意见，经查，被害人马某因融资纠纷，多次找被告人于祯昆协商未果，白天找不到于祯昆，因此在案发当晚到被告人住处找其，被害人虽与被告人发生了争执，有搂摔被告人的行为，但根据视频资料，当二人已经分开一段距离后，被害人的行为已经停止，被告人先行主动上前用拳击打被害人头面部，致其受伤，被告人的行为不属于制止正当进行的不法侵害，不属于正当防卫，故对其辩解及辩护意见，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，判决如下：一、被告人于祯昆犯故意伤害罪，判处拘役六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）二、自本判决生效之日起10日内，被告人于祯昆赔偿附带民事诉讼原告人马某人民币24588.27元。三、驳回附带民事诉讼原告人马某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  金 华人民陪审员  邢爱娟人民陪审员  孙 燕二〇二〇年六月十日书 记 员  孙 巍本案引用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。《中华人民共和国刑法》第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。