上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0106民初22479号原告：汪某，男，1987年12月12日出生，汉族，户籍地黑龙江省哈尔滨市。委托诉讼代理人：关婧，上海德恳律师事务所律师。被告：上海乐猫金融信息服务有限公司，注册地中国(上海)自由贸易试验区乳山路******。法定代表人：陈冬冬，职务总经理。委托诉讼代理人：籍兆森，上海市尚法律师事务所律师。第三人：上海人互人电子商务有限公司，住所地上海市杨浦区，住所地上海市杨浦区抚顺路**div>法定代表人：王健，职务执行董事。原告汪某与被告上海乐猫金融信息服务有限公司，本院于2020年5月21日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月16日公开开庭进行了审理，原告汪某及其委托诉讼代理人关婧、被告上海乐猫金融信息服务有限公司的委托诉讼代理人籍兆森到庭参加诉讼。在案件审理中，本院依法追加上海人互人电子商务有限公司作为第三人参加诉讼。因案件事实不易查明，根据全国人民代表大会常务委员会《关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，本案于2020年6月28日转为独任制普通程序，并于2020年7月17日再次公开开庭进行审理。原告汪某及其委托诉讼代理人关婧到庭参加诉讼，被告上海乐猫金融信息服务有限公司、第三人上海人互人电子商务有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告汪某向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付2019年10月1日至2019年12月31日的工资差额9,000元、2020年1月1日至2020年1月3日的工资1,839元(已履行1,563.22元，尚欠257.78元)；2.要求被告支付2019年10月1日至2019年12月17日的补贴750元(上述期间原告共计出勤50天，按15元/天计算)；3.要求被告支付2017年3月1日至2020年1月3日期间延时加班工资17,672.40元；4.要求被告支付解除劳动合同经济补偿金60,000元。事实和理由：原告于2017年3月1日入职被告处，担任软件工程师一职。原告与被告、第三人共签订过三份劳动合同(第一份及第三份劳动合同是与被告签订，第二份劳动合同被告是以其关联公司即本案第三人的名义与原告签订)。原告工作期间，工资始终由被告支付，社保由被告缴纳，且被告与第三人的工作人员、考勤系统、管理制度相同，系混同用工。原告工资分两部分发放，其中每月15日通过银行转账支付17,000元，每月20日现金支付3,000元，月基本工资共计20,000元，另按时出勤每日补贴15元，补贴随现金工资一并支付，现金是到财务处签收，由名叫谢玉瑜的员工发放。原告所在岗位实行标准工时制，被告规定加班按小时为单位累计确认加班总时长，可通过调休方式抵扣，由被告安排或员工申请调休。自2019年11月起，被告无故拖欠现金工资及补贴，经原告多次催讨被告仍拖欠至今。此外，被告长期安排原告加班，原告累计加班时长为102.5小时，被告应依法支付原告尚未用调休抵扣加班时长的加班工资。鉴于被告长期拖欠工资、加班工资及补贴，原告于2019年12月12日申请仲裁，后于2020年1月3日被迫向被告发出通知单方解除劳动合同，原告有权要求被告支付经济补偿金。被告上海乐猫金融信息服务有限公司辩称，不同意原告所有诉请。原、被告之间的劳动关系自2019年11月30日起建立，原告的工资即劳动合同约定的17,000元，没有现金工资，补贴按出勤日15元/天计算。被告已全额支付原告在职期间的工资及补贴，不存在工资差额。原告不存在加班事实，被告无须支付加班给。原告单方解除劳动合同的理由不成立，被告无须支付经济补偿金。第三人上海人互人电子商务有限公司未到庭，也未向本院提交书面意见及证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据双方诉、辩称意见及证据，查明如下事实：原告于2017年3月1日入职被告处，双方签订了期限自2017年3月1日起至2018年3月31日止的劳动合同，约定原告在技术部担任JAVA软件工程师，工作地点为上海市静安区永和路150弄42幢1004室，月工资17,000元。2017年11月20日，原告与第三人签订了期限自2017年12月1日起至2019年11月30日止的劳动合同，约定原告担任JAVA工程师，工作地点为上海市杨浦区杨树浦路XXX号XXX室，月基本工资7,500元。2019年12月30日，原、被告又签订了期限自2019年11月30日起至2020年11月29日止的劳动合同，约定原告在产品技术部从事后台研发主管工作，工资及工作地点与第一份劳动合同约定内容一致。2020年1月7日，原告向被告寄送了落款日期为2020年1月3日的解除劳动合同通知，以被告拖欠现金工资及加班工资为由，单方解除双方的劳动关系。另查，2017年4月至2019年12月期间，被告通过银行转账按月向原告支付工资并为原告缴纳社保。2019年间，转账工资金额为13,000余元至14,000余元不等。被告为原告办理了2017年3月1日至2019年11月12日以及2019年11月1日至2020年1月31日的招退工登记手续。2019年12月23日，原告向上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告：1、支付2019年10月1日至2019年12月31日的工资差额9,000元；2、支付2019年10月1日至2019年12月31日的补贴750元；3、支付2020年1月1日至2020年1月3日的工资1,839元；4、支付2017年3月1日至2020年1月3日的延时加班工资17,672.40元；5、支付解除劳动合同经济补偿60,000元。该仲裁委于2020年5月8日作出静劳人仲(2020)办字第5号裁决：一、被告支付原告2020年1月1日至2020年1月3日工资1,563.22元；二、对原告的其他请求不予支持。原告不服裁决，向本院提起诉讼。诉讼期间，被告已根据裁决书向原告支付1,563.22元。原告还在庭审中提供了以下证据：1.第三人人事总监姜莹在钉钉系统中群发的通知，载明：“自2019年8月份开始，员工薪资下发时间定为：银行卡部分每月15日、现金部分每月20日”，证明原告的工资包括现金部分及银行转账部分；2.原告与第三人人事施慧通过钉钉系统的聊天记录，施慧确认原告每月在扣除社保、公积金后的实发工资为18,000余元；3.原告同事王俊卿出具的《证人证明》，证明月工资分打卡和现金两部分发放，另有每天出勤补贴15元，加班至20时补贴25元，每月现金工资和补贴到财务部签字领取；4.钉钉系统中关于加班的聊天记录截图、原告发起加班申请的截图以及加班时长统计的截图，证明截止到2020年1月3日，在扣除已用调休后原告剩余加班时长为102.5小时，该时数是系统根据加班记录自动统计；5.原告与第三人人事姜莹的钉钉聊天截图、《解除劳动合同通知》及顺丰快递的查询，证明因被告未足额支付工资、补贴及加班工资，原告提出解除劳动合同并要求被告支付补偿金，被告已签收原告寄送的邮件；6.第三人人事姜莹、施慧及技术总监周毅在钉钉系统的名片截图、被告出具的《笔记本电脑申请归还》，证明被告与第三人系混同用工，原告办理离职交接归还电脑的签字为施慧、周毅，且被告对原告提出离职是明知的；7.被告及第三人的基本信息及年报，证明两家公司经营范围有重叠，并使用共同的邮箱、联系电话及地址；8.第三人的《员工手册》，证明公司要求员工使用钉钉软件系统办公。被告对证据1-3的真实性均认可，但认为三人的身份均是第三人的员工，与被告无关。对证据4的真实性不予认可，认为原告不存在加班事实。对证据5被告经庭后核实确认已收到原告邮寄的《解除劳动合同通知》。对证据6的真实性不予认可，对证据7的真实性确认，认为上述证据均无法证明被告与第三人之间存在混同用工。对证据8的真实性无法确认，且认为与本案无关。被告未向本院提交证据。审理中，原告称2017年3月入职被告时在永和路的办公地点上班，2017年11月起所有被告处的员工集体搬迁至第三人在杨树浦路的办公地点上班，2019年11月前后又重新搬回永和路的办公地。期间，原告的工作内容都是技术开发，只是具体的项目不同，除了人事部门，管理层都没有变动。原告与第三人签订劳动合同，之后又再次和被告签订劳动合同均是应公司的要求，期间原告从未主动提出离职，被告及第三人也未向原告支付过解除劳动合同经济补偿金。2019年12月17日，姜莹在工作群通知要求员工调休，故原告在2019年12月18日起开始调休未再上班。被告称与第三人属于合作关系，被告为第三人提供技术支持，代发工资、代缴社保，由于被告目前处于倒闭状态，人员均不在岗，相关材料已找不到。2017年底原告从被告处自动离职，被告未支付经济补偿金。原告自2019年12月10日左右开始休息。2020年1月4日起原告未再上班，被告认为原告系自行另找工作，故未再通知原告到岗。对于现金发放补贴的凭证，被告未在庭后提交核实结果及书面材料。本院认为，本案争议焦点为原告与被告及第三人之间的用工关系以及由此产生的工资支付、工作年限计算等问题。经查，原告虽与第三人签订过一份劳动合同，但第三人未为原告办理过招退工登记，原告的工资始终由被告支付，社保由被告缴纳，招退工登记手续由被告负责办理。从被告与第三人的企业信息及年报记载的内容看，两家公司的经营范围有重合、有共同的企业联系地址、邮箱、联系电话，被告称与第三人之间是代付工资、代缴社保的合作关系，但未提供证据予以证明，第三人也未出庭对该节事实进行说明，结合原告的陈述，本院认为两家公司确实具有相当的关联性。被告未提供证据证明原告系主动从被告处离职入职第三人处，第三人也未对原告的离职情况予以说明，故原告关于系应被告的要求与第三人签订劳动合同、被告及第三人均未支付过解除劳动合同经济补偿金、原告的工作内容不变以及两家公司管理层一致等陈述，具有一定的合理性及可信度，本院予以采信。鉴于原告非因本人原因从被告处被安排到第三人处工作，其工作年限应自2017年3月1日起合并计算。关于工资标准，原告主张其每月工资20,000元，其中17,000元通过银行转账支付，3,000元通过现金支付与补贴一并发放，并为此提供了原告与施慧之间的聊天记录、姜莹在钉钉系统发布的通知及王俊卿的《证人证明》，上述材料可相互印证，基本能反映原告每月工资20,000元、工资分为银行转账与现金两部分发放的事实。被告仅以上述人员系第三人员工作为抗辩理由，但未能提供相反证据予以反驳。此外，被告也确认原告银行转账部分的工资为17,000元，另每月通过现金支付的方式向原告发放出勤日每天15元的补贴，能印证被告存在现金支付的情形，被告作为用人单位未能提供现金发放凭证，应承担举证不能的不利后果。故本院确认原告每月工资为20,000元，其中银行转账17,000元，现金支付3,000元。原告要求被告支付2019年10月1日至2019年12月31日的工资差额9,000元的诉请部分，尚属合理，本院予以支持。原告要求被告支付2020年1月1日至1月3日期间工资的请求，已获仲裁委支持，且被告未表异议。现原告要求被告支付上述期间工资1,839元，并未超出法定标准，扣除被告已支付的1,563.22元，被告仍须向原告支付257.78元。关于补贴，被告自认出勤日每天15元的补贴标准，并称已以现金方式支付了原告2019年10月1日至12月17日的补贴，但未就此举证证明，本院对此不予采信。原告主张上述期间出勤共计50天，要求被告支付补贴750元的诉讼请求并未高于补贴标准，本院予以支持。关于延时加班工资，根据法律规定，劳动者主张加班费的，劳动者负有举证义务。原告提供的钉钉系统截图均未获被告认可，而载有调休剩余102.5小时的“请假”截图内容也未能反映与本案的关联性，本院无法据此确认原告主张的102.5小时延时加班的事实，原告要求被告支付2017年3月1日至2020年1月3日期间的延时加班工资17,672.40元的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金，因被告未按约定及时足额支付劳动报酬，原告以此为由解除劳动合同，并要求被告支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，于法有据，应予支持。经核算，被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿60,000元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条第一款、第三十八条第一款第(二)项、第四十六条第(一)项、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条之规定，判决如下：一、被告上海乐猫金融信息服务有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告汪某2019年10月1日至2019年12月31日的工资差额9,000元；二、被告上海乐猫金融信息服务有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告汪某2020年1月1日至1月3日的工资1,839元(已履行1,563.22元)；三、被告上海乐猫金融信息服务有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告汪某2019年10月1日至2019年12月17日期间的补贴750元；四、被告上海乐猫金融信息服务有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告汪某解除劳动合同经济补偿金60,000元；五、原告汪某的其余诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告上海乐猫金融信息服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  钱晔二〇二〇年九月二十八日书记员  肖楠附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。……第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。三、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。五、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。