江苏省泗阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1323民初4232号原告：杭州中成汽车销售服务有限公司，统一社会信用代码:913301107620086906，住所地浙江省杭州市余杭区良渚街道浙江亿丰家居建材城2幢1-3室。法定代表人：沈茂芬，该公司总经理。委托诉讼代理人：贾小女，该公司员工。委托诉讼代理人：蒋学夫，该公司员工。被告：张一云，男，1988年1月5日出生，住泗阳县。被告：张静，女，1991年12月29日出生，住泗阳县。原告杭州中成汽车销售服务有限公司（以下简称中成公司）与被告张一云、张静追偿权纠纷一案，本院于2020年8月6日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告中成公司的其委托诉讼代理人蒋学夫到庭参加了诉讼，被告张一云、张静经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中成公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告支付原告垫付款32916.96元；2、判令两被告支付原告违约金36870元；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年10月9曰，原告与被告张一云、张静签订《汽车消费贷款担保服务合同》，约定张一云、张静向中国工商银行杭州江南支行贷款购车，原告为被告向银行做担保，担保金额105000元。但是张一云并未按合同约定还款，截至2020年6月16日，原告总共为其垫付贷款32916.96元，履行了原告的担保义务。根据相关规定，两被告应当按照约定承担合同规定贷款总额30%的违约金36870元，请求法院判如所请。被告张一云、张静未作答辩。原告为证明自己的主张，向本院提供以下证据：《汽车消费贷款担保服务合同》、《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》、《中国工商银行杭州江南支行银行流水》、《保证合同》、《垫款确认函》、《扣款凭证》。原告认为，上述证据具有真实性、合法性和关联性。本庭确认认为，原告提起诉讼后，被告应当积极应诉答辩，提出自己的意见和证据。被告未出庭不应诉，视为对自己的答辩及提交证据权利的放弃。本院依据原告的诉求及其所提供的证据对案件事实进行认定，并作出判决。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月9日，原告（甲方）与被告张一云、张静（乙方）签订《汽车消费贷款担保服务合同》一份，合同载明：鉴于乙方已从（经销商）购买车辆未能一次性付款而需要向银行申请办理信用卡，并将信用卡透支资金用于支付剩余购车款和其他费用。乙方选择通过甲方为其提供向银行申请办理信用卡，要求甲方提供信用卡透支债务的担保、将购置车辆抵押给发卡银行，现各方协商一致签订本服务合同。第一条购买车辆情况,1-1:购买车辆的基本情况如下,车辆名称为宝马，车辆型号为BMW72011BL，发动机号为0408A082N46N20CD，车架号为LBVP21103ASE02089,车辆单价为人民币176000元;1-2:乙方委托甲方对上述车辆购置款未付部分向银行申请办理信用卡，用信用卡透支资金支付剩余购车款并由甲方提供信用卡透支资金还款的担保服务，担保服务费由双方另行协商支付。车辆抵押所需的一切合法手续和文件按甲方要求由乙方自行提供。第二条信用卡申请2-1:乙方认可并向甲方推荐的银行申请办理信用卡，办理手续由甲方协助乙方办理，双方预设发卡银行、透支资金手续费、首付比例、银行设定透支金额如下，但实际根据银行审定金额为准。发卡银行为工行，分期期限为36期，首付金额为71000元，首付比例为40%。第六条违约责任6-1:因乙方未按时向发卡银行偿还分期款，视为乙方违约，由此造成甲方损失的，乙方应承担甲方的损失费和甲方为挽回损失而通过诉讼或其他途径所产生的所有费用，包括但不限于以下损失和费用等：①因乙方未按时向发卡行偿还分期款，导致甲方保证金或其他款项被扣划造成垫付的，乙方应立即向甲方返还该垫付款，逾期应支付垫付金额每日千分之四的资金占用费和违约金。6-2:因乙方未按时向发卡银行偿还分期款，乙方应向甲方支付违约金，违约金数额为乙方贷款额的30%。合同还对车辆的上牌和抵押登记、车辆的保险和事故处理、保全措施等内容做了约定。原告在合同落款甲方处加盖公章及法定代表人印鉴，被告张一云在合同落款乙方处签名，被告张静在合同落款共同还款人处签名。2017年10月9日，被告张一云、张静（透支债务人、抵押人）与案外人中国工商银行股份有限公司杭州江南支行签订《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》一份，合同载明：第二条透支用途与透支金额债务人向中成公司购买宝马BMW7201BL,交易总价为人民币176000元，债务人自行支付首付款71000元并通过债权人申请办理本合同项下的透支资金，用于支付剩余交易款项，透支金额为人民币105000元。第三条牡丹信用卡的基本信息3.1债务人以其在中国工商银行办理的牡丹信用卡（卡号为62×××84，用于办理本合同项下的透支分期付款业务。第五条透支资金的收款账户债务人不可撤销地授权债权人将透支资金支付至以下指定账户,户名：中成公司;账号：12×××46;开户行:工行杭州江南支行。同时，债务人承诺：债权人将透支资金划入该指定账户后，即视同债权人已经依据本合同的约定向债务人提供了透支资金，债务人将按照本合同的约定履行偿还透支资金、支付手续费等各项义务。第六条还款本合同项下透支分期还款期数为（大写）叁拾陆期，债务人以一个月为一期，分期向债权人偿还投资资金。债务人每期应偿还额=透支金额/还款期数。债务人应自透支次月起于每月25日前将当期应偿还的投资资金足额存入牡丹信用卡账户，并在此不可撤销地授权债权人从中直接扣款受偿。每期应偿还金额计入牡丹信用卡账户后，透支利息、复利、超限费、滞纳金等费用计收规则按照《牡丹信用卡领用合约（个人卡）》的约定执行。合同还对手续费、债务人债权人权利义务、抵押担保等内容作了约定。同日，原告中成公司（乙方，保证人）与案外人中国工商银行股份有限公司杭州江南支行（甲方，债权人）签订《保证合同》，主要内容为：为保证甲方债权的实现，乙方自愿向甲方提供保证担保，乙方担保的主债权为甲方依据其与透支人张一云、张静于2017年10月9日签订的《牡丹信用卡透支分期付款合同》而享有的对透支债务人的债权。乙方承担保证责任的方式为连带责任保证。乙方保证担保的范围包括透支债务人在主合同项下的透支资金、手续费、透支利息、复利、滞纳金、超限费等全部应付款项以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、催收费等）。保证期间为主合同项下最后一期还款日之次日起两年。上述合同签订后，双方均依约履行，被告张一云、张静于2017年10月11日将所购置车辆变更登记至本人名下。2020年6月18日，中国工商银行股份有限公司杭州江南支行出具《垫款确认函》，明确：借款人张一云于2017年10月9日与我行签订了编号为FQ-JC-12020901-2017046852《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》，保证人中成公司签署了该笔借款的《保证合同》。由于借款人未能按上述借款合同的约定及时履行债务，中国工商银行股份有限公司杭州江南支行向原告出具了垫款确认函，确认函载明：截止2020年6月18日，保证人以承担保证责任的形式累计向我行偿还该借款人在上述合同项下的债务合计人民币33035.16元，具体明细如下：2019年9月25日垫付16473.72元，2020年1月21日垫付16443.24元，2020年6月12日垫付118.20元。原告为被告垫付共计33053.16元。本院认为，第一、原告向被告张一云、张静追偿垫付款的诉讼请求符合法律规定。《中华人民共和国担保法》第十二条规定，已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。本案原告作为担保人，向中国工商银行杭州江南支行归还了部分借款本息，已经承担了保证责任。原告向被告张一云、张静追偿垫付款的诉讼主张，本院予以支持，虽原告为被告垫付33053.16元，但其主张32916.96元，不违反法律规定，本院予以支持。第二、原告要求被告支付违约金的诉讼请求必须符合法律规定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。双方约定因被告未按时向发卡银行偿还分期款，被告应向原告支付违约金，违约金数额为贷款额的30%。但根据双方对合同的履行情况、过错程度、预期利益等综合因素，该约定明显偏高，有违公平原则，应予以调整，且原告未能举证证明其损失，应承担举证不能的法律后果。原告为借款人代为偿还分期款所产生的损失主要是资金占用的利息损失。故违约金以原告代偿款项为基数自代偿之日起按年利率24%计算至清偿之日止，但不得超过原告诉请标的额36870元。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张一云、张静于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告杭州中成汽车销售服务有限公司代偿款32916.96元二、被告张一云、张静于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告杭州中成汽车销售服务有限公司违约金（以16355.52元为基数，自2019年9月25日起至还清款之日止；以16443.24元为基数，自2020年1月21日起至还清款之日止；以118.2元为基数，自2020年6月12日起至还清款之日止；以上均按照年利率24%计算，但不得超过原告诉请标的额36870元）；三、驳回原告杭州中成汽车销售服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1546元，减半收取计773元，由被告张一云、张静负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。审 判 员 庄倩倩二〇二〇年八月二十八日法官助理 徐 彦书 记 员 刘 媛