湖南省长沙市开福区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0105民初4290号原告:长沙鸿涛石化贸易有限公司，住所地长沙市开福区。法定代表人：于炳红，总经理。委托诉讼代理人：邓雅艳，湖南迈旭律师事务所律师。被告：会同县龙岭建材有限公司，住所地湖南省怀化市。法定代表人：李世方，董事长。委托诉讼代理人:易立，湖南人海律师事务所律师。原告长沙鸿涛石化贸易有限公司与被告会同县龙岭建材有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序审理公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人邓雅艳到庭参加诉讼，被告会同县龙岭建材有限公司委托诉讼代理人易立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求如下：1、请求判定被告支付原告违约金432856.65元；2、请求判定被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2018年12月1日，原告与被告签订了《沥青产品购销合同》，约定原告向被告提供重交沥青180吨（六车），以实际收货数量为准。另约定双方上一个合同欠付货款352271.6元和本涉案合同货款最晚在2018年12月14日前全部付清，如到期不能全部支付，违约金按2018年12月15日当前欠款总金额30%计算。合同签订后，原告向被告发货基质沥青六车，改性沥青二车，共计八车，净重共计254.98吨，加上上一合同欠付货款352271.6元和涉案合同货款共为1442855.5元。依合同约定被告理应在2018年12月14日前全部支付。否则，应当支付违约金432856.65元。后经原告多次催促下，被告直到2019年8月1日才把货款全部付清但拒绝支付违约金。原告认为，合同是双方合意的结果，合同一经签署并生效，就应严格履行。被告违反合同约定应当承担违约责任支付违约金，遂成本诉。被告会同县龙岭建材有限公司辩称，原告主张事实与实际不符，请求法院查明事实依法判决。经审理查明，原、被告于2018年12月1日签订《沥青产品购销合同》，约定原告为卖方，被告为买方。品牌型号为埃索牌、中石油高富厂昆仑派或中石化东海牌。数量为重交沥青180吨（6车），以实际收货数量为准。包装标准为散装汽运。合同第四款“付款、单价及开票方式”约定为：1、现金付至卖方尾数为2040的建设银行账户；2、付款时间及违约金约定为买方承诺双方上一合同欠付货款352271.6元和本合同货款最晚在2018年12月14日前全部支付。如到期不能全部支付，违约金按2018年12月15日当前欠款总金额的30%计算；单价4350元/吨（固定价），卖方开具全额增值税专用发票（税率16%）。交货地点为会同工业集中区龙岭检测搅拌站。供货时间为2018年12月1日至12月5日。结算数量：按实际交货过磅数量结算，如有争议双方前往共同认可的第三方处过磅复核，以复核数量为准。2019年1月10日，经原、被告对账，2018年11月2日至2018年11月10日，原告向被告送基质沥青70号7车，金额共计986239.8元。2018年12月1日至2018年12月3日原告共计向原告送沥青6车，共计845292元。2018年12月20日原告向被告送沥青2车，共计245291.9元。总货款为2076823.70元。2018年11月9日被告付款两笔，分别为284736.40元、350000元，2018年12月21日被告付款400000元。被告尚欠原告1042097.30元。另查明，被告于2019年1月31日向原告付款500000元，2019年5月30日付款200000元，2019年6月14日付款200000元，2019年8月1日付款142097.30元，共计1042097.30元。被告主张：原、被告不存在有《沥青产品购销合同》中载明的“上一合同”；“上一合同欠付货款352271.6元”系虚假债务，该笔债务实际系案外人“中远海运国际贸易有限公司”与被告之间的债务，与原告无关；即使存在上一个合同，本案违约金也应当按合同约定送货批次、基数，按银行利息从双方正式对账单载明时间计算。原告主张与被告实际签订过“上一合同”，可以提交法院，经本院释明后，原告仍未提交该合同，也未提供送货单或其他证据证实此“352271.6元”债务的真实性、合法性。原告也未提供案外人“中远海运国际贸易有限公司”将该债权转让给原告且已通知被告的证据。上述事实有营业执照，合同，对账单，送货单，转账记录及庭审笔录等证据材料在卷佐证。本院认为，一、关于《沥青产品购销合同》约定应计算违约金的货款金额的认定。合同第四条第2项“付款时间及违约金”约定为“买方承诺双方上一合同欠付货款352271.6元和本合同货款最晚在2018年12月14日前全部支付”。根据该约定，若被告在2018年12月14日前未支付而应当计算违约金的货款，包括“上一合同欠付货款352271.6元”及依据合同第六条“2018年12月1日至12月5日”期间原告向被告提供的货物的货款（对账单中载明的2018年12月1日至2018年12月3日沥青货款845292元）。被告主张原、被告不存所谓的“上一合同”，“上一合同欠付货款352271.6元”系虚假债务，实际系案外人“中远海运国际贸易有限公司”与被告之间的债务，与原告无关。因“上一合同”指代不明，原告主张与被告实际签订过“上一合同”，经本院释明后仍未提交该合同，也未提供送货单或其他证据证实此“352271.6元”债务的真实性、合法性，且“上一合同欠付货款352271.6元”金额与对账单中载明的合同签订时的被告欠款金额351503.4元不符（2018年11月2日至2018年11月10日货款986239.8元-2018年11月9日被告两笔付款284736.40元、350000元=351503.4元），原告也未提供案外人“中远海运国际贸易有限公司”将该债权转让给原告且已通知被告的相应证据。故原告应当承担举证不能的责任，对原告主张的“上一合同欠付货款352271.6元”债权的真实性、合法性，本院不予确认。关于《沥青产品购销合同》约定应计算违约金的货款金额，应认定为2018年12月1日至2018年12月3日被告原告向被告送货的沥青货款845292元。二、关于违约金的计算。根据合同约定，被告应在2018年12月14日前向原告支付货款845292元，否则从2018年12月15日起，按欠款金额的30%计算违约金共计253587.6元（845292元×30%=253587.6元）。被告具体付款情况为，被告在2018年12月21日付款400000元，被告于2019年1月31日向原告付款500000元。被告请求调低违约金，主张违约金按银行利息计算，原告未提供证据证实其因被告逾期付款所受到的实际损失。考虑到合同约定的违约金过高及被告履行付款义务的时间、过错程度等，对原告主张的违约金，本院酌定根据被告批次付款情况，以被告实际所欠原告货款为基数，按照年利率24%的标准，自被告逾期之日计算至实际付清之日止，共计15820元。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条之规定，判决如下：一、被告会同县龙岭建材有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告长沙鸿涛石化贸易有限公司违约金15820元；二、驳回原告长沙鸿涛石化贸易有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7792元，因适用简易程序结案，减半收取3896元，财产保全费2720元，共计6616元，由被告会同县龙岭建材有限公司承担142元，由原告承担6474元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  唐乐贤二〇二〇年九月七日代理书记员  梁 广