湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0106民初6772号原告：黄年喜，男，1958年3月3日出生，汉族，居民身份证住址武汉市武昌区，委托诉讼代理人：高勇，陈诗琪，系湖北华徽律师事务所律师，特别授权。被告：武汉市国礼物业管理有限公司，住所地：武汉市武昌区逸居苑******。法定代表人：余望松,总经理。委托诉讼代理人：陈靖，系湖北悟见律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：柯汉红，系湖北悟见律师事务所实习律师，特别授权。原告黄年喜与被告武汉市国礼物业管理有限公司（以下简称“物业公司”）劳务合同纠纷一案，本院于2020年8月10日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，于2020年9月22日公开开庭进行独任审理。原告黄年喜的委托诉讼代理人高勇、被告物业公司的委托诉讼代理人陈靖、柯汉红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄年喜向本院提出诉讼请求：请求判令1、被告赔偿原告各项损失共计347，185.51元（医疗费30，700.64元，住院伙食补助费1，100元，营养费3，000元，后期治疗费4，000元，残疾赔偿金228，614.08元，护理费9，000元，误工费14，030.79元，交通费3000元，精神抚慰金50，000元，法医鉴定费3，740元。）；2.判令本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告黄年喜系被告物业公司的员工，在武汉市佳馨花园小区物业处从事物业管理工作。2019年7月8日，原告在物业处上班执行工作任务时，被擅闯小区门禁的外卖骑手刘定祥推搡，致使原告撞上石柱受伤，被送往武汉紫荆医院救治及诊治。针对原告的伤势，武汉福田爱民司法鉴定中心出具的武福爱（2019）临鉴字第2668号司法鉴定意见为：原告黄年喜伤残程度为八级，增加赔偿指数2%；自受伤之日起，误工期为120日；护理日期为60日；营养期为60日；后期医疗费为人民币4，000元。原告系被告公司员工，在从事物业管理工作中遭受人身损害，为维护自身合法权益，黄年喜诉至法院，诉请如前。被告物业公司辩称：一、黄年喜本人存在过错。根据相关法律规定和武汉市武昌区人民法院（2019）鄂0106刑初1282号《刑事判决书》认为：“被告人、被害人及在场保安均存在过错，被告人理应遵守居住小区物业管理规定，物业人员应规范文明管理，…对激化双方矛盾及损害后果的产生负有一定责任。”故此，黄年喜应当对其自身过错承担责任。我公司要求黄年喜自行承担全部损害责任，或应当自行承担70-80%。二、物业公司不应当承担原告黄年喜主张的精神抚慰金。根据《最高人民法院关于适用（中华人民共和国刑事诉讼法）的解释》第一百三十八条第二款“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。”本案刑事判决书证实：侵权人为正在服刑的刘定祥，已经承担刑事责任，不应再计算精神抚慰金。且受害人黄年喜“对激化双方矛盾及损害后果的产生负有一定责任。”我公司系无过错方，不是侵权主体，故原告黄年喜主张其精神抚慰金既无法律依据亦无事实根据，因此，我公司不应当承担原告黄年喜主张的精神抚慰金。三、黄年喜残疾赔偿金年龄计算错误。黄年喜于1958年3月3日出生，已经年满62岁，残疾赔偿金计算年限为18年而不是19年。四、黄年喜误工费应当扣除已发工资。黄年喜系退休人员，不存在误工费损失，故其不应当享有误工费；即便其享有误工费亦只是补足其损失差额而已。黄年喜自住院治疗之日起，仍然发给其两个月工资。这两个月的工资应从误工费中扣除，误工期计算到定残前一天计91天，应为1，513.21元。五、黄年喜交通费应当提交合法票据。六、护理费应当分段计算。黄年喜住院治疗的22天内，如果系其家属陪护，则应当按误工费22天计算；如果请护工，则按实际支付数额计算。黄年喜自出院之日起至第60日届满之日止，均应提交实际发生的合理费用凭证和证明支付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院结合双方当事人的陈述进行综合分析认定。本院经审理认定事实如下：2018年11月，物业公司雇请黄年喜为公司保安，月基本工资1800元。2019年7月8日，案外人刘定祥在武昌区佳馨花园二期小区门口，因未刷卡进出小区的问题，与该小区物业公司的保安发生争执，继而发生冲突，在冲突过程中，本案原告黄年喜摔倒在地，并撞击在小区门口路边的水泥柱上，致使黄年喜受伤。经鉴定为：重伤二级。刘定祥当天被武汉市公安局武昌分局抓获，于同年8月7日被逮捕。同年11月14日提起公诉，2019年12月6日武汉市武昌区人民法院作出（2019）鄂0106刑初1282号刑事判决书，该判决书认定：结合本案从事发起因、双方实施的行为、到损害结果产生的全过程，被告人（刘定祥）、被害人（黄年喜）及在场保安均存在过错，被告人理应遵守居住小区物业管理规定，物业人员应规范文明管理，经视频证实，本案所涉物业人员因缺乏规范文明管理，对激化双方矛盾及损害后果的产生负有一定责任。…判决：被告人刘定祥过失致人重伤罪，判处有期徒刑一年三个月。在刑事诉讼过程中，被害人黄年喜以要求被告人刘定祥赔偿经济损失为由向武昌区人民法院提起附带民事诉讼，后因决定单独提起民事诉讼，向法院申请撤回起诉。该刑事判决书已生效。黄年喜伤后至武汉紫荆医院治疗，于2019年7月8日至2019年7月30日住院治疗22天，出院诊断为：1、腹部闭合性损伤：脾破裂；失血性休克；左肾挫伤。2、左季肋部外伤：左侧第4,6-10肋骨骨折；创伤性湿肺；胸腔积液。3、高血压病2级中危组。出院医嘱：注意营养，少食多餐。2019年10月8日，武汉福田爱民司法鉴定中心接受湖北华徽律师事务所委托，对黄年喜伤残程度、后期医疗费、误工、护理及营养时间进行评定，同年10月11日，该鉴定中心作出武福爱（2019）临鉴字第2668号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人黄年喜之损伤综合评定为八级伤残，增加赔偿指数2%（综合系数为32%）。2、建议给予后续医疗费人民币肆仟元（4,000元）左右。3、误工时间为120天，护理时间为60天，营养时间为60天。黄年喜支付鉴定费3，740元。发生在鉴定日之前的医疗费共计30，069.64元；发生在鉴定日之后的医疗费为631元。2019年8月、9月物业公司向黄年喜发放了2019年7月、8月工资，显示两个月各发放基本工资1，800元、降温费100元、夜班36元、合计1，936元。庭审中，双方就赔付标准及计算方式，双方应该承担过错责任等各执己见，未能达成一致意见。本院认为，劳务关系系提供劳务一方为接受劳务一方提供劳务服务，由接受劳务一方按照约定支付报酬而建立的一种民事权利义务关系。黄年喜与物业公司构成劳务关系，在2019年7月8日工作时间即提供劳务活动时，黄年喜因与小区业主发生冲突而受伤的事实双方均无异议，本院予以认定。但根据武汉市武昌区人民法院（2019）鄂0106刑初1282号刑事判决书中的认定：“结合本案从事发起因、双方实施的行为、到损害结果产生的全过程，被告人（刘定祥）、被害人（黄年喜）及在场保安均存在过错，被告人理应遵守居住小区物业管理规定，物业人员应规范文明管理，经视频证实，本案所涉物业人员因缺乏规范文明管理，对激化双方矛盾及损害后果的产生负有一定责任。”由此可知，黄年喜的受伤是在与案外人刘定祥发生冲突的过程中有过错的。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，黄年喜在履行保安职责过程中未规范文明管理，激化双方矛盾，对其受伤的后果应由实际侵权人刘定祥和黄年喜各承担50%的民事责任。现黄年喜向其雇佣单位物业公司主张赔偿权利，虽然物业公司并非本案中的实际侵权人，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，物业公司对黄年喜的受伤损失予以赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，对黄年喜的损失分析认定如下：1.医疗费：经核算医疗费票据，鉴定日之前的医疗费共计30，069.64元；发生在鉴定日之后的医疗费为631元，属后续治疗费，不计入医疗费损失。2.后续治疗费：黄年喜主张按照鉴定意见一次性结算后续治疗费4,000元，本院予以支持。3.误工费：根据物业公司提交的工资发放明细，黄年喜每月基本工资为1，800元，而夜班费、加班费及降温费等系因发生才发放，故本院按每月1，800元标准计算误工费，在黄年喜住院期间物业公司正常发放了黄年喜2019年8、9两个月（即61天）的工资，应予扣减。误工费应予支持3，491.39元。4.护理费：黄年喜住院期间未提供陪护协议及发票予以证明，依据鉴定意见，护理费参照2020年度居民服务和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入标准计算为7，015.40元（42677÷365×60天）；5.交通费：结合黄年喜的住院天数及就医次数，交通费酌情支持200元。6.住院伙食补助费：黄年喜住院22天，其该项主张1，100元符合法律规定，本院予以支持。7.营养费：结合鉴定意见，黄年喜主张的营养费3，000元符合法律规定，本院予以支持，被告物业公司虽然抗辩在黄年喜住院期间给付慰问金3，000元，但未提交证据予以证明，本院不予采纳。8.残疾赔偿金：根据鉴定意见，原告定残日为2019年10月11日，原告1958年3月3日出生，时年满61周岁。本院认定为228,614.08元（37601×19年×0.32）。9.精神损害赔偿金：根据《最高人民法院关于适用（中华人民共和国刑事诉讼法）的解释》第一百三十八条第二款“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”的规定，对物业公司的抗辩意见本院予以采纳，精神抚慰金不予支持。10.鉴定费：黄年喜支付的鉴定费3，740元系为确定其损失支出的合理费用，本院依法予以支持。上述损失中的医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费共计281，230.51元，由物业公司赔偿黄年喜140，615.26元（281230.51×50%），其他损失由黄年喜自行承担。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告武汉市国礼物业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性赔偿原告黄年喜各项损失共计人民币140，615.26元；二、驳回原告黄年喜的其他诉讼请求。本案案件受理费3，101元，保全费2，154元，由原告黄年喜承担2,627.5元，被告武汉市国礼物业管理有限公司承担2，627.5元（此款原告黄年喜已预交，由武汉市国礼物业管理有限公司连同上述给付义务一并支付）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据《诉讼费用交纳办法》的规定预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，财政机关：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户银行：农行武汉市民航东路支行832886。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间是二年。审判员  周征二〇二〇年十一月十六日法官助理徐桦书记员吴艳妮