江苏省南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0106民初9934号 原告：蒋沁莹，女，1990年3月4日出生，汉族，住江苏省南京市。 委托诉讼代理人：姜新平，江苏天九律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄静静，江苏天九律师事务所律师。 被告：南京中肯装饰工程有限公司，住所地江苏省南京市。 法定代表人：王馨蕊。 委托诉讼代理人：何昌松，江苏锋行律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余林河，江苏锋行律师事务所律师。 原告蒋沁莹与被告南京中肯装饰工程有限公司（以下简称中肯装饰公司）装饰装修合同纠纷一案,本院于2019年8月6日立案后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告蒋沁莹及其委托诉讼代理人姜新平、黄静静，被告中肯装饰公司的法定代表人王馨蕊及其委托诉讼代理人何昌松、余林河到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蒋沁莹向本院提出诉讼请求：被告向原告返还工程款75000元。事实和理由：2018年10月31日，原、被告签订了《南京市装饰装修工程施工合同》，约定原告将位于南京市，工程造价150000元，建设工期50天。第一次在合同签订后支付工程款总额的50%即75000元，第二次在工期一半时支付工程款总额的40%即60000元，第三次在工程结束后支付工程款总额的10%即15000元。2018年10月27日，原告通过手机向合同约定的账户转账装修定金5000元，2018年11月1日，原告再次转账70000元。在合同履行过程中，被告未在约定的时间内提供合格的施工图纸，原告多次沟通协商，但被告一再拖延，延误了原告的工期和开业准备。无奈之下，原、被告协商解除了合同。对于被告应返还工程款数额问题，双方协商未果。被告的行为严重损害了原告的合法权益，现诉至法院，请求判如所请。 被告中肯装饰公司辩称，在原、被告解除合同前，被告实际施工费用已超过了原告支付的75000元，故请求法院驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2018年10月31日，原告蒋沁莹（甲方）与被告中肯装饰公司（乙方）签订了《南京市装饰装修工程施工合同》，约定甲方将案涉工程发包给乙方施工，工程期限为50天，开工日期为2018年11月10日，竣工日期为2018年12月30日；工程总价150000元，合同签订后，支付工程款总额的50%即75000元，工期一半时，支付工程款总额的40%即60000元，工程结束后，支付工程款总额的10%即15000元；甲方应参与装饰材料及工程质量的验收，施工期间甲方提供自来水及电；乙方应严格按设计图纸做好工程预算，乙方应严格按设计图纸施工，严格执行安全施工操作规范、防火规定施工规范及质量标准，按期保质完成工程施工；工程项目如需变更，双方应协商一致，并及时附上经甲方签字确认变更图纸，同时调整相关工程费用及工期，减项不得超过总造价的百分之五，其中减项如若超过百分之五按照百分之五计算，工程变更协议及变更图纸，作为竣工结算和顺延工期的依据；乙方应提前两天通知甲方验收，阶段验收合格后双方应在当日填写工程阶段验收单；合同还就其他事项进行了约定。 上述合同签订后，原告依约向被告支付装修款75000元。被告提供施工设计图、备料并进场施工。 2018年12月3日，原、被告因施工方案产生分歧。2018年12月4日，原告书写一份《终止施工合同》，载明：“我方于2018年12月4日终止与中肯装饰公司的施工合同。终止理由，由于设计方案更改，施工总费用由150000元调整至240000元，经双方多次协商施工价格未谈定，故中断，终止施工协议，中肯装饰公司也将于2018年10月5日给到我方目前的施工花费清单，所有报价也均以市场价格为准，我方将尽快确认，协助中肯装饰公司完成最终结算。经协商，我方也将同步进行新的施工流程，中肯装饰公司已知情并且同意”。该《终止施工合同》由原告的配偶刘睿琪通过微信发送给被告的股东杨鹏飞。后双方多次沟通，但对已完工程所产生的费用一直协商未果，遂成讼。 审理过程中，原告申请对被告施工部分的工程造价进行鉴定，经过相应的程序，本院依法委托江苏天业工程咨询房地产估价有限责任公司进行鉴定。2020年5月18日，江苏天业工程咨询房地产估价有限责任公司作出《工程造价咨询报告书》（苏天业鉴【2020】077号），鉴定意见为：被告已完成实际工程量的造价为35231.02元，鉴定费为5000元（此款原告已预交）。原告对该鉴定意见无异议。被告对该鉴定意见的机构资质和程序无异议，但认为鉴定意见造价偏低并申请鉴定人出庭接受质询，鉴定人对被告的异议事项一一作了解答。被告对鉴定意见的异议主张未提交相应的证据。 庭审中，原、被告均称在本次诉讼中不涉及追究对方的违约责任问题。 另查明，被告中肯装饰公司无建筑装修装饰工程专业承包资质。 上述事实，有当事人陈述、《南京市装饰装修工程施工合同》、《终止施工合同》、微信聊天记录以及本院开庭笔录等证据予以证实。 本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付工程价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。建设工程一般包括（但不限于）土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程等工程。我国对建筑领域实行严格的市场主体准入制度，建筑资质是建筑施工企业从事建筑施工活动的法定资格，而建筑业资质的行政许可相对人只可能是符合法定条件的建筑企业。本案中，被告中肯装饰公司未取得建筑装修装饰工程专业承包资质，其与原告就案涉工程签订的《南京市装饰装修工程施工合同》违反了法律、行政法规的效力性禁止性规定，为无效合同。 关于工程款返还问题。本案中，虽然原、被告就案涉工程签订的《南京市装饰装修工程施工合同》无效，在被告终止施工后，原告将其书写的《终止施工合同》发送被告时，被告并未提出异议，该份《终止施工合同》约定的内容应视为原、被告对已完成工程的初步结算和清理，具有独立性，并不受施工合同效力的影响。双方争议的事项为已完工程的造价，根据原告的申请，本院依法委托江苏天业工程咨询房地产估价有限责任公司对案涉工程中被告已完工程的造价进行评估，江苏天业工程咨询房地产估价有限责任公司具备相应的资质，送检材料已经过当事人的质证，其运用专业的技术知识，依照规定的程序对案涉工程的造价作出的鉴定意见，并无不当，本院予以采纳。被告虽对鉴定意见有异议，但并未提交相反的证据证明其主张，故对其异议，本院不予采纳。根据鉴定意见，被告已完工程的造价为35231.02元，该造价并未包含由被告委托他人完成的设计费用，虽然合同未约定施工图设计需另行支付费用，被告亦未提供证据证明支出该笔费用的相关证据，但考虑到合同的履行情况及设计费确已实际发生，结合公平原则，本院酌定该笔费用为2000元。被告应向原告返还的工程价款为37768.98元（75000元-35231.02元-2000元），超出部分，因无事实与法律依据，本院不予支持。 综上所述，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百六十九条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《建设工程质量管理条例》第七十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告南京中肯装饰工程有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告蒋沁莹返还工程款37768.98元； 二、驳回原告蒋沁莹的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1675元，由原告蒋沁莹负担1000元，被告南京中肯装饰工程有限公司负担675元；鉴定费5000元，由被告南京中肯装饰工程有限公司负担（鉴定费原告蒋沁莹已预付，被告南京中肯装饰工程有限公司于本判决生效之日起十五日内直接给付原告蒋沁莹）。       如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 长 韩 浩 人民陪审员 姬 娟 人民陪审员 陈久翠 二〇二〇年六月二十三日 书 记 员 张璐璐