黑龙江省大庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑06民终677号上诉人（原审原告）：刘贵发，男，1956年6月19日出生，汉族，住大庆市萨尔图区。上诉人（原审被告）：哈尔滨菱建物业管理有限公司大庆分公司，住所地大庆市龙凤区瀚城星苑A7二楼。负责人：王珊，该分公司总经理。委托诉讼代理人：沈正雪，黑龙江鹤乡律师事务所律师。上诉人刘贵发与上诉人哈尔滨菱建物业管理有限公司大庆分公司（以下简称菱建公司）劳动争议一案，前由黑龙江省大庆市龙凤区人民法院于2019年2月20日作出（2019）黑0603民初3090号民事判决，判后，刘贵发不服，向本院提起上诉。本院于2019年8月23日作出（2019）黑06民终1883号民事裁定，裁定撤销原判，发回重审。黑龙江省大庆市龙凤区人民法院重新审理后，于2019年12月5日作出（2019）黑0603民初3727号民事裁定及（2019）黑0603民初3727号民事判决，刘贵发和菱建公司均不服，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭对案件进行了审理。上诉人刘贵发，上诉人菱建公司委托诉讼代理人沈正雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘贵发上诉请求：一、请求判决维持原判决菱建公司给付刘贵发未订立书面劳动合同双倍工资26,400元；二、请求判决确认刘贵发与菱建公司2013年3月至2017年3月30日期间存在劳动关系；三、请求判决菱建公司向刘贵发支付因菱建公司没有为刘贵发及时补办补缴社会保险费，导致刘贵发达到法定退休年龄后（2016年6月19日）无法办理退休，及时领取退休金等的损失120,000元（包括国家每年对此项的调整的累计损失及利息及期间医疗住院费8571元)；四、请求判决由菱建公司支付经济补偿金11,250元；五、请求判决由菱建公司支付休息日加班工资69,655元；六、请求判决由菱建公司支付法定假日加班工资8,620元；七、请求判决由菱建公司支付年休假工资6,068元；八、请求判决由菱建公司支付晚间加班工资63,620元；九、请求判决由菱建公司向刘贵发支付因菱建公司未向刘贵发支付经济补偿和加班工资，加付的赔偿金24,846元。十、请求由菱建公司向刘贵发合计支付184,329元。事实与理由：刘贵发与菱建公司自2013年3月15日建立劳动关系，工种为维修工，每月工资为2,200元后调整为每月2,500元（2014年10月又调整回每月2,200元)，刘贵发自2013年3月15日至2017年3月30日止连续工作4年零15天。工作期间由菱建公司安排刘贵发休息日加班，晚间加班，法定节假日加班，从不支付加班工资，期间菱建公司从不安排刘贵发休年休假，也不按规定支付年休假工资。2013年3月，劳动关系建立后，菱建公司拒不按国家相关规定依法为刘贵发办理社会保险缴费登记手续，缴纳社会保险费，期间刘贵发多次请求菱建公司为其办理，补缴社会保险费，但菱建公司拒绝为其补办补缴社会保险费。2016年6月刘贵发已达到法定退休年龄，向社保行政部门申请办理退休手续，社保部门告知刘贵发，因社保缴费年限不足，中断缴费的部分个人无法补缴，无法办理退休手续。为此，刘贵发多次与菱建公司沟通协商无果，双方因补缴社会保险费再次发生分歧。2017年3月30日，菱建公司以刘贵发年龄偏大为由，将刘贵发辞退。刘贵发被迫离职，劳动关系终止后，刘贵发向其请求补办补缴工作期间的社会保险费，支付加班工资，经济补偿等，均遭到菱建公司的拒绝。刘贵发于2018年3月19日向大庆市龙凤区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2018年5月22日，大庆市龙凤区劳动人事仲裁委员会作出庆龙劳人仲字(2018)第171号-1及庆龙劳人仲字（2018）第171号-2仲裁裁决书。刘贵发不服劳动仲裁裁决，于2018年6月向黑龙江省大庆市龙凤区人民法院提起民事诉讼。2019年2月，黑龙江省大庆市龙凤区人民法院作出(2018）黑0603民初3090号民事判决。刘贵发不服一审判决，向本院提起上诉，本院作出（2019）黑06民终1883号民事判决，将该案发回重审。2019年12月5日，黑龙江省大庆市龙凤区人民法院作出（2019）黑0603民初3727号民事判决及（2018）黑0603民初3727号民事裁定，对于原审法院判决，菱建公司给付刘贵发未订立书面劳动合同双倍工资26,400元的判决事项予以认可，对其他判决事项不予认可。原审法院对其他判决事项存在认定事实不清，证据不足，与事实不符，适用法律不当，错误采信非法证据，对刘贵发请求法院收集调查的相关证据没有依法收集。理由如下：1.刘贵发请求确认与菱建公司在2013年3月至2017年3月30日期间存在劳动关系的请求事项，原审法院判决认定2015年4月17日至2016年6月19日期间，菱建公司与刘贵发之间存在事实劳动关系，并认定刘贵发2013年4月17日与黑龙江省绿地人力资源开发有限公司签订劳务派遣合同，以此确认刘贵发与菱建公司此期间不存在劳动关系，对此刘贵发不予认可；菱建公司在仲裁庭出具的此劳务派遣合同，刘贵发并不知情，此合同系菱建公司骗取刘贵发签名进行伪造的。事实上，2013年4月，菱建公司准备一份空白合同让刘贵发签字，并要拿到总公司盖章后再将合同文本交于刘贵发一份，后经刘贵发多次催要，菱建公司拒不将合同文本交出，刘贵发误以为已与菱建公司签订劳动合同。刘贵发向法庭出具的职工考勤表，离职审批表，工资支付记录（银行打印）等证据，都可以证明刘贵发从2013年3月15日至2017年3月30日期间都在菱建公司工作的事实，并不存在刘贵发与绿地公司签订派遣合同后被派至菱建公司的事实，此合同应属无效合同。刘贵发工资一直由菱建公司发放，没有证据显示劳务派遣单位为刘贵发发放工资。2016年，刘贵发达到法定退休年龄后，菱建公司没有为刘贵发补缴社会保险费，未能办理退休手续，致使刘贵发无法正常退休，双方劳动关系仍然存续，依据《劳动合同法》第四十四条第二款，及最高人民法院民一庭《关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题的答复》([2015]民一他字第6号)，刘贵发与菱建公司2016年6月至2017年3月30日仍存在劳动关系。原审法院认定劳动关系终止时间错误。2.原审法院认定刘贵发累计工作满3年，应休年休假为10天，累计休息日加班170天，法定节假日加班17天，判决菱建公司支付刘贵发年休假工资1,955元，休息日加班工资33,244元，法定假日加班工资3,324元。从刘贵发向法庭出具的职工考勤表显示刘贵发2013年3月至2017年3月工作期间，实际累计工作满4年，年休假加班天数为20天，年休假加班工资应为4,045元；休息日加班合计为303天（2013年为54天，2014年为83天，2015年为73天，2016年为74天，2017年为19天），休息日加班工资为61,296元；法定节假日加班合计为28天(2013年为4天，2014年为7天，2015年为8天，2016年为7天，2017年为2天），法定假日加班工资为8,496元。刘贵发认为，原审法院认定年休假、休息日加班、法定假日加班天数存在错误，与事实不符，赔偿金额计算错误。3.对于刘贵发请求由菱建公司向刘贵发支付晚间加班工资人民币63,620元的请求事项，原审法院认定，因刘贵发晚间加班后第二天白天休息，已经给予补休，不应另行支付加班工资。刘贵发对法院认定的上述事实予以认可，但对于不应另行支付晚间加班工资的认定不予认可。刘贵发向法院提交接班记录表，证明每次值班从早8点至次日8点，值班时长为24小时，扣除当日8小时，次日补休8小时，剩余8小时的部分菱建公司没有进行补休，依据《劳动法》的相关规定，菱建公司应依法向刘贵发支付没有补休的加班工资。刘贵发向法院提交的职工考勤显示，刘贵发2013年3月至2017年3月30日工作期间共加班369个工作日（每晚8小时），晚间加班工资应为55,986元。4.对于刘贵发请求由菱建公司向刘贵发支付经济补偿金人民币11,250元的判决事项，原审法院认定是赔偿金与刘贵发请求的不符，刘贵发请求的是经济补偿金，法院认定刘贵发2016年6月19日已达到法定退休年龄，双方劳动合同终止，不属应当支付经济补偿的范围，不予支持，对此刘贵发不予认可。刘贵发2016年6月19日达到法定退休年龄后，由于菱建公司未依法为刘贵发补办补缴社会保险费，导致刘贵发无法办理退休，双方就此发生分歧，菱建公司于2017年3月30日将刘贵发辞退，菱建公司应依法向刘贵发支付经济补偿金。原上诉状中的2500元每月工资实际有误，实际每月工资为2200元。上诉状中涉及的诉讼请求应按2200元计算，不应按2500元计算。综上，菱建公司的行为违反《中华人民共和国劳动法》第四十一条、四十三条、《劳动合同法》等相关法律规定，严重侵害了刘贵发的合法权益，依据《中华人民共和国劳动法》第四十一条、《劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》的相关规定，为了证明刘贵发的主张，刘贵发向法庭出具了相关证据材料，足以证明本案基本事实，请求人民法院依法支持刘贵发的全部诉讼请求，维护刘贵发合法权益。菱建公司辩称，刘贵发的上诉请求没有事实和法律依据。原审中，菱建公司已经提交与绿地物业签订的劳动合同书，证明其从2013年4月17日至2015年4月16日止的两年期内与菱建公司没有劳动关系，2013年9月16日刘贵发亲笔签署的申请书以书面自愿形式放弃了各种社会保险由菱建公司缴纳的权利，并书面要求其社保费用以补助形式发放到工资内，相关法律后果应由其本人承担，故社会保险范围内的责任应由刘贵发本人承担，菱建公司没有过错，也没有相关社保责任，故其本人请求的社会保险范围内的所有请求项目均没有法律根据。刘贵发将其工资也认定为2200元，而实发工资为2500元，由此可以认定，每月300元多发部分，即社保费用以现金补助形式发放到刘贵发的工资卡内，与菱建公司主张的上述事实相一致，在原审中菱建公司提交了公司会议纪要一份，证明菱建公司以例会形式明确要求员工必须进行社会保险，但申请人迟迟没有按照会议要求将社保关系转移到我公司，结合其他证据，充分证明，刘贵发未转移社保手续也是导致菱建公司不能为其进行缴纳社会保险的主要原因，其行为后果应由其自担。刘贵发作为水电维修工岗位，原审中的菱建公司提交的值班情况说明，证明工程维修中心每天配备两名职工进行夜间值班，次日安排休息一天，也就是值班后已经安排补休，不存在加班问题，其要求加班公司没有任何事实根据。本人已经超过法定工作年龄，辞退其本人工作岗位符合法律规定，不存在劳动补偿金问题。综上，刘贵发不但没有要求菱建公司进行补缴社保费用以及社会保险的权利，同时，也丧失了其所谓的利息损失、医疗费、经济补偿等社会保险关系之下的所有权利，一审法院对于社保关系之下的裁判判项不予支持的判决是正确的，请求予以维持。菱建公司上诉请求：一、撤销（2019）黑0603民初3727号民事判决的第一判项，改判菱建公司不承担26400元的双倍工资给付义务；二、撤销第二项判项中休息日加班工资33,244元的判决，改判菱建公司不承担向刘贵发支付休息日加班工资33,244元的义务；三、一审、二审案件诉讼费由刘贵发承担。事实与理由：菱建公司与刘贵发劳动争议纠纷一案，一审判决认定事实错误，适用法律不当，严重损害了菱建公司合法权益，请求二审法院给予纠正。一、第一判项严重违反法定程序，应当予以撤销，驳回刘贵发双倍工资的诉求。大庆市龙凤区人民法院作出的(2019）黑0603民初3727号民事判决的第一判项：“2015年4月17日至2016年6月19日期间菱建公司与刘贵发之间存在事实劳动关系，菱建公司给付刘贵发未订立书面合同双倍工资26,400元”。该判项没有法律依据。根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资”，但该诉求具有一定的法定时效，根据《劳动争议调解仲裁法》的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，未签劳动合同双倍工资差额并不属于劳动报酬，而是因违反法律的一种惩罚。所以双倍工资请求的诉讼时效应从入职第2个月开始即从2015年4月17日开始计算，到2016年4月17日止，在此期间的11个月双倍工资。刘贵发2018年4月3日曾提起劳动仲裁，仲裁委员会作出庆龙劳人仲字(2018）第171号-1仲裁裁决书终局裁决，刘贵发在仲裁申请中，并没有主张2015年4月17日到2016年6月19日的双倍工资的问题，一审法院予以审理且支持了刘贵发12个月双倍工资的诉求，违反了劳动仲裁前置的情形，对于主张双倍工资的这一独立的劳动争议，依法应由劳动仲裁庭受理并裁定，一审法院受理并予裁判，属程序严重违法，请求上级法院撤销原判项后，驳回刘贵发主张双倍工资的诉求。二、刘贵发因物业公司特殊岗位，每周已经安排了串休或补休，已经保证了每周至少休息一天的劳动保护，一审判决所体现的休息日加班天数为170天，休息日加班工资为33,244元没有事实和法律依据，应当予以撤销。原审判决的第二判项：“菱建公司给付刘贵发年休假工资1,955元，休息日加班工资33,244元，法定假日加班工资3,324元”。判决所体现的休息日加班天数为170天，因数字计算没有依据，故该笔休息日加班工资为33,244元的金额也是错误的。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条的规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”。《中华人民共和国劳动法》第三十八条：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”但每周累计工作时间不超44小时。菱建公司不存在违反上述劳动合同的情形，由于物业公司水电维修工岗位情况的特殊，全部加班都对刘贵发及时进行了补休或串休，即便存在休息日加班的情形，但不存在补偿的前提条件，且170天的计算没有事实基础，故休息日加班工资为33,244元没有事实和法律依据，应当予以撤销。综上所述，大庆市龙凤区人民法院作出的(2019)黑0603民初3727号民事判决事实不清，程序违法，适用法律错误，依法应当在撤销原判后，依照以上请求予以改判，以平等保护用工单位的合法权益。刘贵发辩称，菱建公司所称给付刘贵发未订立书面劳动合同双倍工资26,400元，认为该判项没有法律依据，并称该诉求已过诉讼时效，并认为刘贵发在仲裁申请中并没有主张该项诉求，刘贵发认为菱建公司的理由不能成立。刘贵发与菱建公司自2013年3月15日建立劳动关系，至2017年3月30日止与菱建公司存在劳动关系。事实上，2013年4月16日菱建公司人事员在刘贵发在中午食堂吃饭的时候，拿着一份空白合同让刘贵发在上面签字，并承诺此合同拿到总公司盖章后再给刘贵发一份，后经刘贵发多次催要，菱建公司据不将合同文本交于刘贵发，刘贵发误以为已经与菱建公司签订了劳动合同，此合同菱建公司在仲裁庭审理时，向仲裁庭出具，刘贵发才知道实情，此合同是菱建公司骗取刘贵发伪造的，依据相关法律规定，此合同应属于无效，刘贵发向法庭出具的员工离职审批表，上面有菱建公司领导签字，也得到了菱建公司的认可，刘贵发是2013年3月15日入职，此合同是2013年4月16日签订的，也就是说，刘贵发在此合同签订之前就已经在物业公司工作。所谓的劳务派遣是劳动者与派遣公司签订派遣合同之后，被派遣到用人单位工作，而本案不属于劳务派遣签订合同后被派遣到用人单位的事实，刘贵发对此合同予以否认，菱建公司行为也从而导致了刘贵发与菱建公司没有签订劳动合同的法律事实，刘贵发未向仲裁庭主张请求菱建公司向刘贵发支付未依法签订劳动合同的双倍工资26,400元，故刘贵发的此项请求没有过诉讼时效，故菱建公司应依法向刘贵发支付未签订劳动合同的双倍工资。菱建公司辩称刘贵发工作岗位每周已经安排串休和补休，已经保证每周至少休息一天的劳动保护，认为判决休息日加班天数170天休息日、加班工资33244元没有事实和法律依据，应予以撤销。刘贵发向法庭出具的职工考勤表、晚间交接班记录表、工资支付记录清单相互认证了刘贵发加班事实，不是菱建公司所辩称的每周只休息一天，从刘贵发提交的职工考勤表可以显示，刘贵发的休息日加班天数303天，晚间加班天数369天，从刘贵发向原审法庭出具的证据材料可以证明刘贵发晚间加班事实，每个值班为24小时，扣除当日8小时，扣除次日补休8小时，其余8小时物业公司没有安排补休也没有支付加班工资。刘贵发向一审法院起诉请求：1.撤销大庆市龙凤区劳动人事争议仲裁委员会作出的庆劳人仲字（2018）第171号-1及庆龙劳人仲字（2018）第171号-2仲裁裁决书；2.确认刘贵发与菱建公司2013年3月至2017年3月30日期间存在劳动关系，并由菱建公司为刘贵发补办补缴此期间社会保险费及承担延迟履行金及利息等；3.判决由菱建公司向刘贵发支付因菱建公司未给刘贵发及时依法缴纳社会保险费，导致刘贵发2016年6月份达到法定退休年龄后至今无法办理退休，正常领取退休金的损失人民币12万元（包括国家每年对退休金的调整的累计损失及利息等）并由菱建公司向刘贵发支付因社保交费中断致使刘贵发因病住院治疗费用无法报销的损失8571元；4.判决由菱建公司向刘贵发支付经济补偿金人民币11,250元；5.判决由菱建公司向刘贵发支付休息日加班工资69,655元；6.判决由菱建公司向刘贵发支付法定假日加班工资8620元；7.判决由菱建公司向刘贵发支付年休假工资6068元；8.判决由菱建公司向刘贵发支付晚间加班工资63,620元；9.判决由菱建公司向刘贵发支付因菱建公司未向刘贵发支付经济补偿，加班工资，加付的赔偿金24,846元；10.判决由菱建公司向刘贵发支付未签订劳动合同双倍工资27,500元。一审法院认定事实：2013年3月15日刘贵发开始在菱建公司处从事水、电等维修工作，2013年4月17日与案外人黑龙江绿地人力资源开发有限公司签订了劳动合同书一份，合同期限为24个月，自2013年4月17日起至2015年4月16日止。在此期间刘贵发仍在菱建公司处工作，由菱建公司发放工资，接受菱建公司管理。2013年至2014年9月，刘贵发每月工资2500元，其中含保险费300元，自2014年10月起每月工资2200元。2015年4月16日刘贵发与案外人黑龙江绿地人力资源开发有限公司劳动合同期满后双方未续签劳动合同，刘贵发仍在菱建公司处工作，菱建公司亦未与刘贵发签订劳动合同。2016年6月19日，刘贵发到达法定退休年龄60周岁。2017年3月30日菱建公司以刘贵发年龄偏大为由不再录用刘贵发。刘贵发在菱建公司处工作期间，菱建公司没有给刘贵发缴纳各项社会保险。刘贵发没有休过年休假。另，菱建公司自认，刘贵发工作实行周单休制度，每周休息一天。一审法院认为，1.刘贵发在与案外人的劳动合同期满后，在菱建公司处工作，双方存在事实上的劳动关系，自2015年4月17日至2016年6月19日，超过一年时间未与刘贵发签订劳动合同，应当支付刘贵发双倍工资26,400元。2.刘贵发在工作期间没有休过年休假，且每周少休息一天。虽然菱建公司主张刘贵发属于案外人黑龙江绿地人力资源开发有限公司劳务派遣至菱建公司处工作，但用工单位亦应遵照劳动法的规定给予劳动者相应的加班工资及福利待遇，故经查自2013年3月15日至2016年6月19日，刘贵发累计工作满3年，应休年休假10天，刘贵发每月工资2200元，菱建公司应按照刘贵发日工资收入的300%支付报酬，扣除当日已发工资，共计1955元。按照每周休息一天计算，刘贵发累计休息日加班170天，应按照日工资收入的200%支付报酬，共计33,244元。法定节假日加班17天，扣除已发工资，共计3324元。3.刘贵发要求菱建公司给付晚间加班工资，因刘贵发晚间加班后第二天白天休息，已经给予补休，不应另行支付加班工资。4.刘贵发要求菱建公司给付违法解除劳动合同赔偿金，因刘贵发于2016年6月19日已经达到法定退休年龄，双方劳动合同终止。2017年3月菱建公司以刘贵发年纪偏大为由不再录用，不违反法律规定，不属于违法解除劳动合同，不应支付该赔偿金。刘贵发的情况亦不属于应该支付经济补偿范围，对刘贵发的这部分诉讼请求，本院不予支持。刘贵发要求菱建公司加付赔偿金的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。5.刘贵发要求菱建公司缴纳社会保险的相关诉讼请求，本院另行裁定处理。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第六十二条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条之规定，判决：一、2015年4月17日至2016年6月19日期间哈尔滨菱建物业管理有限公司大庆分公司与刘贵发之间存在事实劳动关系，哈尔滨菱建物业管理有限公司大庆分公司给付刘贵发未订立书面劳动合同双倍工资26400元；二、哈尔滨菱建物业管理有限公司大庆分公司支付刘贵发年休假工资1955元，休息日加班工资33244元，法定假日加班工资3324元;三、驳回刘贵发其他诉讼请求。案件受理费10元，由哈尔滨菱建物业管理有限公司大庆分公司负担。本院二审期间，菱建公司向本院提交证据如下：黑龙江省大庆市萨尔图区人民法院（2016）黑0602民初3755号判决书、本院（2019）黑06民终696号民事判决书各一份，欲证明，刘贵发的社会保险没有从万元清洁服务公司移转到热力公司，刘贵发也没有向热力公司请求过建立或转移社会保险的请求，刘贵发向该案一审法院请求热力公司向其出具解除劳动合同证明书，以及办理社会保险关系转移手续，而发生的诉讼。因生效判决驳回了刘贵发的诉讼请求，由此证明刘贵发客观上没有向我公司出具解除劳动合同证明以及社会保险合同手续，导致我公司无法依法向劳动部门为其办理社保关系，其责任不在我公司；刘贵发质证称，对证据的真实性无异议，证明问题有异议。刘贵发与万元保洁有限公司没有关系，不是该公司员工，和热力公司的纠纷时因热力公司不出具解除劳动合同证明书及办理社会保险关系转移手续的纠纷，刘贵发请求热力公司缴纳社会保险费已经被法院驳回，因刘贵发已经和热力公司解除劳动关系，没有证据显示是刘贵发原因不办理社会保险手续导致的，刘贵发无法办理退休手续，刘贵发与菱建公司自2013年3月至2017年3月期间存在劳动关系，菱建公司即负有为刘贵发缴纳社会保险费的法律义务。本院认为，因刘贵发对证据真实性无异议，故对该证据予以采信。刘贵发二审未提交新证据。本院二审查明，刘贵发提供的工作考勤表其中在2015年3月30日至2017年3月30日期间的具体工作情况如下：2015年4月刘贵发出勤天数为12天，值班天数为7天；5月刘贵发出勤天数为14天，值班天数为7天，其中法定节假日出勤天数为1天；6月刘贵发出勤天数为12天，值班天数为8天；7月刘贵发出勤天数为14天，值班天数为7天；8月刘贵发出勤天数为12天，值班天数为7天；9月刘贵发出勤天数为12天，值班天数为8天；10月刘贵发出勤天数为9天，值班天数为7天，其中法定节假日出勤天数为1天；11月刘贵发出勤天数为12天，值班天数为8天；12月刘贵发出勤天数为13天，值班天数为8天。2016年1月刘贵发出勤天数为12天，值班天数为7天，法定节假日出勤天数为1天；2月刘贵发出勤天数为9天，值班天数为8天，其中法定节假日1天；3月刘贵发出勤天数为12天，值班天数为7天；4月刘贵发出勤天数为9天，值班天数为8天；5月刘贵发出勤天数为13天，值班天数为8天；6月刘贵发出勤天数为12天，值班天数为7天；7月刘贵发出勤天数为13天，值班天数为7天；8月刘贵发出勤天数为14天，值班天数为6天；9月刘贵发出勤天数为12天，值班天数为6天；10月刘贵发出勤天数为9天，值班天数为7天，法定节假日出勤天数为1天；11月刘贵发出勤天数为13天，值班天数为7天；12月，刘贵发出勤天数为13天，值班天数为8天。2017年1月刘贵发出勤天数为11天，值班天数为8天；2月刘贵发出勤天数为10天，值班天数为7天；3月刘贵发出勤天数为14天，值班天数为7天。以上事实能够证明刘贵发在与菱建公司工作期间考勤表中作息规律为上两天班后值1天班，再休息1天。本案第一次审理发回重审后，刘贵发诉讼主张每月工资为2500元，在本次二审审理期间刘贵发认可每月工资为2200元。另查，原审法院查明事实中菱建公司自认刘贵发工作实行周单休制度每周休息一天与事实不符。本院查明的其他事实与原审一致。本院认为，一、关于刘贵发与菱建公司之间事实劳动关系期间的确认问题。刘贵发上诉主张其与菱建公司事实劳动关系期间为2013年3月至2017年3月30日止。菱建公司主张刘贵发与该单位事实劳动关系期间为2015年4月17日至2016年6月19日止，并在原审中提交的刘贵发与案外人黑龙江绿地人力资源开发有限公司签订的劳动合同（劳动期间为2013年4月17日至2015年4月19日止）予以佐证。刘贵发对该劳动合同的真实性无异议，但认为该劳动合同无效。因刘贵发在原审及二审中均未提供证据证明该劳动合同存在无效情形，故原审法院对该劳动合同采信符合法律规定。据此，刘贵发与菱建公司事实劳动关系的起始时间点为2015年4月17日。刘贵发1956年6月19日出生，依据法律规定其法定退休时间为2016年6月19日。刘贵发在菱建公司工作期间已超过法定退休时间，至于其达到法定退休时间后与菱建公司劳动关系期间确认问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，“有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的”，故劳动者达到退休年龄并不必然导致劳动合同终止。应认定已达到法定退休年龄，未开始依法享受基本养老保险待遇的人员，与用人单位的用人关系仍为劳动关系。本案中，现有证据证实刘贵发未享受基本养老保险待遇，刘贵发于2017年3月30日与菱建公司解除劳动关系，故刘贵发与菱建公司事实劳动关系终止时间点为2017年3月30日。综上，本院确认刘贵发与菱建公司之间事实劳动关系期间为2015年4月17日至2017年3月30日止。二、关于刘贵发主张的菱建公司应支付休息日加班工资、法定节假日工资、年休假工资的确认问题。本案中，刘贵发在原审中提交2013年至2017年期间的工作考勤表证实工作时间情况，但未提供其他充分证据进行有效佐证。菱建公司对该工作考勤表不予认可，但未提供证据证实刘贵发的具体工作时间。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定：“因用人单位的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。故刘贵发的具体工作时间情况应由菱建公司承担进一步的举证责任。另据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查”。基于以上法律规定，本院对刘贵发自2017年3月30日之前的两年所涉的诉讼请求事项予以审查，根据现有证据参考刘贵发提供的2015年3月30日至2017年3月30日期间的工作考勤表记载的无争议具体工作时间及休息、法定节假日休假及工作情况的事实予以确认。关于刘贵发主张的工作期间休息日加班工资、晚间加班工资的问题。因双方当事人未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条的规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”。《中华人民共和国劳动法》第三十八条：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”。刘贵发工作性质为物业公司的水、电维修，以及其与菱建公司工作期间考勤表中作息规律为上两天班后值1天班，再休息1天的实际情况，刘贵发在2015年3月30日至2017年3月30日期间每月工作时间均不超过上述法律规定。同时，刘贵发在菱建公司工作夜间值班期间，菱建公司已安排住宿并非全时日均工作，刘贵发对夜间值班可休息无异议,且第二天也安排全天休息,故刘贵发主张菱建公司支付休息日加班工资、晚间加班工资的上诉请求不能成立，本院不予支持。关于刘贵发主张工作期间的法定节假加班工资的问题。根据本院确认的刘贵发提供的2015年3月30日至2017年3月30日期间的工作考勤表记载的无争议具体工作时间及休息、法定节假日休假及工作情况，刘贵发在该期间法定节假加班出勤天数5天，菱建公司应向刘贵发支付5日工资的300%，原审判决认定菱建公司应支付法定假日工资3324元已超出刘贵发实际法定节假加班天数5天应得的工资，但因菱建公司对此判决内容未提出上诉，故本院对此不予审查。关于刘贵发主张的工作期间的年休假工资的问题。刘贵发上诉主张菱建公司应支付年休假工资6068元，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”。根据原审中刘贵发提供的证据大庆市社会保险事业管理局萨尔图分局出具的职工基本养老保险个人帐户明细表及菱建公司二审中提供的二份民事判决书能够证实刘贵发工作累计已满10年不满20年。基于以上事实，刘贵发的每年年休假天数为10天。本案在原审及二审中，菱建公司认可刘贵发未休年休假，且也未提供证据证明刘贵发已休年休假，故菱建公司应支付刘贵发年休假工资为6068元[2200元÷21.75天×20天×3倍＝6068元]，原审判决对此事实认定有误，本院予以纠正。三、关于刘贵发主张的经济补偿金及加付赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，“有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的”。第四十六条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”。第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。本案中，刘贵发离职前虽然已达到法定退休年龄，但其未享受基本养老保险待遇，刘贵发请求经济补偿金符合法律规定。刘贵发在菱建公司工作期间为2015年4月17日至2017年3月30日，每月工资2200元，菱建公司应支付刘贵发经济补偿金为4400元（即2200×2个月＝4400元）；关于刘贵发主张的加付赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的”。本案中，菱建公司未向刘贵发支付法定假日加班工资3324元，支付年休假工资6068元，支付经济补偿金4400元，合计13792元。依据上述法律规定，本院确认菱建公司应向刘贵发支付加倍赔偿金为6896元（即13792元×50%＝6896元）。四、关于菱建公司上诉主张不应支付未与刘贵发签订书面劳动合同的双倍工资是否应予支持的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，刘贵发事实劳动关系的起算点为2015年4月17日，菱建公司与刘贵发最晚应于2016年4月16日前签订书面劳动合同，刘贵发的该请求仲裁时效期间自2016年4月17日起至2017年4月16日止。刘贵发在原审及二审中均未提供证据证明存在中止、中断的法定情形存在，其仅于2018年4月3日才向大庆市龙凤区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，故刘贵发的该项请求已超过仲裁时效，其该项请求不予保护。菱建公司的该项上诉请求，本院予以支持。综上所述，刘贵发的部分上诉请求成立，予以支持。哈尔滨菱建物业管理有限公司大庆分公司的上诉请求成立，予以支持。关于刘贵发主张案涉补缴社会保险费及承担延迟履行金及利息等、主张因菱建公司未及时缴纳社会保险费导致达到法定退休年龄后无法办理退休的损失（包括8571元医疗费无法报销的损失）及利息问题，本院另行制作民事裁定书予以处理。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十五，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《职工带薪年休假条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：一、维持黑龙江省大庆市龙凤区人民法院（2019）黑0603民初3727号民事判决第二项中的哈尔滨菱建物业管理有限公司大庆分公司于本判决生效后十日内向刘贵发支付法定假日加班工资3324元；二、撤销黑龙江省大庆市龙凤区人民法院（2019）黑0603民初3727号民事判决第一项、三项及第二项中哈尔滨菱建物业管理有限公司大庆分公司向刘贵发支付年休假工资1955元和休息日加班工资33,244元；三、确认哈尔滨菱建物业管理有限公司大庆分公司与刘贵发自2015年4月17日至2017年3月30日期间存在事实劳动关系；四、哈尔滨菱建物业管理有限公司大庆分公司于本判决生效后十日内向刘贵发支付年休假工资6068元，经济补偿金4400元，加倍偿金6896元；五、驳回刘贵发的其他诉讼请求；一、二审案件受理费共计30元，由哈尔滨菱建物业管理有限公司大庆分公司负担。本判决为终审判决。审判长 周广彬审判员袁力民审判员范继超二〇二〇年六月二十九日法官助理刘晓航书记员李雪冰