甘肃省天水市秦州区人民法院 行 政 判 决 书 （2020）甘0502行初11号 原告刘冬菊，女，1963年1月10日出生，住武山县。 被告武山县人力资源和社会保障局。住所地：武山县城关镇行政审批综合楼。 法定代表人苟茂同，该局局长。 委托代理人马军民，男，该局劳动保障监察中队队长。 委托代理人白亮，男，该局工伤保险股股长队长。 原告刘冬菊诉被告武山县人力资源和社会保障局（以下简称武山县人社局）行政答复行为一案，本院于2020年4月9日受理后，向被告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书。本院依法组成合议庭，于2020年5月20日公开开庭审理了本案。原告、被告的委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2018年6月27日原告刘冬菊向被告武山县人力资源和社会保障局邮寄了申请，请求：1.责令单位申报核定缴纳原告的工伤保险费；2.请求被告先行支付一次性医疗补助金52580.8元，就业补助金52580.8元、伤残补助金22995元；3.先行支付伤残津贴70839元；4.先行支付伤残护理费85655元；5.先行支付后续医疗评定费197475.13元、鉴定费2080元、交通费17298.1元、住宿费5414元、复印费2785元、送达费4024.6元、冬暖补贴5650元；6.责令单位补发原告内退生活费53717元，支付违约金13429.25元。 2019年7月12日被告武山县人社局就刘冬菊的上述申请事项书面进行了答复，内容为：“1.关于请求我局责令天水祁连山水泥有限公司为你申报核定缴纳工伤保险费的问题。经调查你已于2003年10月22日签订了《甘肃鸳鸯水泥有限公司员工内退协议书》，享受相应的内退工资，单位2006年1月开始参保，只缴纳在岗人员，内退人员没有纳入其中；另一方面，你已到达退休年龄，应当按时办理退休手续，单位不再缴纳工伤保险费。2.关于请求先行支付各项费用的问题。根据《社会保险法》第41条，职工所在用人单位，未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇，用人单位不支付的，由工伤保险基金先行支付。经调查，祁连山水泥公司一直在按月支付伤残津贴，你的工伤保险待遇在正常享受，故要求社会保险基金先行支付没有事实依据。3.关于请求支付少发的伤残津贴的问题。祁连山水泥公司按照武山县法院民事判决的内容，每月按时发放伤残津贴，并及时调整伤残津贴标准，不存在少发情形。4.关于请求按月支付护理费的问题，因刘冬菊只是被评定为六级伤残，而没有劳动能力鉴定委员会出具的需要生活护理的鉴定，故请求无法律依据。5.关于要求四级伤残及相应后续医疗费和鉴定费的问题，由于该伤残鉴定不是劳动能力鉴定委员会出具的，不符合先行支付的相关规定。6.关于要求补发内退工资的问题，刘冬菊于2003年10月22日签订内退协议后，一直享受内退工资，后经武山县人民法院民事判决，停发了退休工资，改发伤残津贴，不存在补发内退工资的问题。”武山县人社局将该答复意见在2019年7月15日送达原告，原告不服，提起本案诉讼。 原告刘冬菊诉称：原告在2018年6月27日向被告申请支付先行支付工伤保险待遇等，被告没有答复，原告起诉后秦州区人民法院作出了（2018）甘0502行初19号判决，判决被告履行法定职责，2019年7月15日和2019年12月16日被告向原告送达了关于原告工伤保险申请事项的答复意见，认为原告超过职工退休年龄，应当办理退休手续，原告单位不再缴纳工伤保险费，被告的答复给原告造成了损害。原告在2019年10月27日给被告送达了申请书，并附省人社厅2014年7月、2019年11月告知书，被告未责令原告的用人单位补缴原告的工伤保险费，待遇未落实，原告不退休。按照《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条，原告单位不按规定为其缴纳社会保险费，欠缴工伤保险费的，被告可以依法强制征缴；按照《社会保险费申报缴纳管理规定》第二条、第十六条，单位少缴社保费的应在5日内作出补缴通知、并按《社会保险法》第六十三条、第八十四条、第八十六条的规定处理。按照天政（2009）173号文件，原告纳入工伤保险统筹管理，不能按2006年8月29日全省职工年平均工资17246元（每月1437.2元）确定六级伤残40%的护理费575元，要按照被告（2018）107号文件，“五险合一”确保社会保险待遇正常享受。原告有伤残无工伤保险待遇，在2006年8月29日甘劳鉴再鉴通字（2006）41号认定伤残六级后，原告单位少付原告22年工龄内退合同生活费53717元，自2003年8月22日双方签订合同至2014年1月自行终止时，内退合同生活费应为67146.25元，另原告单位至今拒绝报销1368元鉴定费、3万元医疗费。原告单位给七人未缴纳工伤保险费、违法挪用保险基金，按照《社会保险行政争议处理办法》第二条、第十条，被告也未责令单位补缴工伤保险费，被告没有履行职责。甘肃省人社厅作出的（2015）1号行政复议决定、兰州市城关区人民法院判决的6项请求，需要原告单位补交2008年2月违约终止至2014年自行终止内退协议的生活费，支付烧伤医疗费2万元、后续医疗费165008.08元、鉴定费1080元。2014年4月4日天水市人力资源和社会保障局关于原告信访问题的意见、2014年7月30日甘肃省人社厅关于尽快解决原告工伤保险待遇等问题的函，需要被告负责督促原告单位缴纳其工伤保险费，按照相关法律规定和政策尽快协调处理上报，但被告没有处理和上报，造成原告的工伤保险待遇未落实。依据《劳动保障监察条例》第三条、第十三条，《社会保险法》第七条第二款，单位不缴纳工伤保险费的，被告从工伤保险基金中先行支付后由单位偿还，经办机构依法追偿，原告单位不缴纳工伤保险费，不是被告拒绝先行支付原告工伤保险待遇的理由。《社会保险基金先行支付暂行办法》第七条规定，被告没有向原告单位发出书面通知缴纳工伤保险费，单位拒绝支付全部费用，被告可以从工伤保险基金先行支付原告一次性伤残补助金13422.64元、一次性医疗补助金58963.2元、一次性就业补助金58963.2元、烧伤必然发生的后续医疗费165008.08元+治疗费39029.94元、住宿费6254元、交通费20013.1元、送达费4451.1元、冬暖补贴7500元、复印费2785元。武山县人民法院作出的（2006）武民初289号民事判决要求原告单位赔偿的各项费用中，有37550.66元原告单位至今未赔偿；之后停发内退生活费改发伤残津贴，又缩减了原告的伤残津贴、补助等，原告上诉后，天水市中级人民法院（2007）天民一终字第121号民事判决，并没有判决停发内退生活费。因伤残等级变化，原告单位支付的伤残补助金低于基数的部分要求补发，应补足伤残津贴78402元（自2008年2月至2020年4月退休前单位少付金额），一次性伤残补助金13422.64元（2003年至2006年8月）。根据《甘肃省工伤保险办法》第三十条规定，本人提出与单位解除劳动合同，以2018年本省职工73704元月均工资6142元的60%即3685.2元为基数，在工伤保险基金中支付一次性医疗补助金和伤残就业补助金各58963.2元，终止工伤保险关系，但被告并未支付。被告答复认为鉴定没有护理费，但是，原告是六级伤残，应当有163个月的护理费计93725元。按照《劳动合同法》第八十九条的规定，原告不到45岁被自行终止内退合同，原告单位改变内退政策，违反劳动法的规定应当赔偿，应当由被告承担不责令单位补发内退生活费67146.25元、给付24个月的停工医疗护理待遇9600元、还应承担25%的违约金13429.25元，还应先行支付12年间少发的冬暖补贴7500元。综上，被告答复让原告单位停发了2003年60%的伤残津贴1960元，造成原告现无经济来源，请求法院撤销被告作出的关于原告先行支付工伤保险申请事项的答复意见。 原告提交的证据如下： 证据1、被告作出的关于工伤保险申请答复；证据2、中国建设银行明细一份，拟证明单位停发1960元伤残津贴的事实；证据3、最高人民法院答复；证据4、甘人社复决字（2015）1号行政复议决定书等；证据5、甘肃省人社厅不予受理通知书；证据6、2019年10月27日申请书；证据7、请求责令单位补缴工伤保险费申请书；证据8、保险缴纳情况明细一份，拟证明单位为其缴纳五险；证据9、天劳仲案字（2006）第9号仲裁裁决书；证据10、天水市劳动争议仲裁委员会仲裁笔录一份；证据11、2002年12月1日后发生工伤五级以下人员（包含刘冬菊）伤残津贴处理办法；证据12、（2006）武民初字289号民事判决书；证据13、天水祁连山水泥有限公司答辩状；证据14、天水祁连山水泥有限公司关于刘冬菊伤残补助金的通知；证据15、刘冬菊2007年2月工资明细表；证据16、扣多支付刘冬菊伤残津贴情况说明，拟证明刘冬菊在2008年3月28日实领一次性伤残补助金2315.77元；证据17、移送执行书、（2008）武执字第29号民事裁定书；证据18、（2007）天民一终字第121号民事判决书；证据19、2003年4月23日武山水泥厂职工伤亡事故登记表；证据20、2003年8月22日原告与用人单位签订员工内退协议书；证据21、2002年12月1日后发生工伤五级以下人员（包含刘冬菊）伤残津贴处理办法；证据22、天劳工伤认（2005）147号工伤认定决定书；证据23、天水市劳动能力鉴定委员会因工伤残或职业病劳动能力鉴定表；证据24、甘劳鉴再鉴通字（2006）41号甘肃省劳动能力鉴定委员会职工因工伤残劳动能力再次鉴定结论通知书；证据25、甘劳社复不受字（2006）第04号行政复议不予受理决定书；证据26、（2006）武民初字第289号民事裁定书；证据27、原告工伤证；证据28、天水市劳动和社会保障局证明；证据29、甘肃省统计局于2007年3月28日出具的关于甘肃省2006年城镇单位在岗职工年平均工资的证明；证据30、甘劳社发（2007）16号文件；证据31、《企业职工工伤保险试行办法》；证据32、《工伤保险条例》22条、32条；证据33、《工伤保险条例》61条；证据34、职工非因工伤残或因病丧失劳动能力程度鉴定标准（试行）；证据35、天水市劳动和社会保障局关于工伤保险政策问答；证据36、天水市工伤保险待遇简明表；证据37、甘人社通（2018）211号、（2018）314号文件各一份；证据38、甘人社（2019）203号、（2019）292号文件各一份；证据39、天水市参保单位老工伤工伤保险待遇支付花名册；原告当庭补充提交的证据：证据40、先行支付工伤保险待遇申请书；41、关于被告拒绝先行支付工伤保险待遇意见。 被告武山县人社局辩称：一、被告根据天水市秦州区人民法院（2018）甘0502行初19号行政判决书的内容，针对刘冬菊的申请事项已作出答复，且刘冬菊本人已签收，说明被告已履行法院判决。二、关于原告申请先行支付的问题。根据《社会保险法》第41条:“职工所在用人单位,未依法缴纳工伤保险费,发生工伤事故的,由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，自工伤保险基金中先行支付。”经调查，原告于2003年4月23日发生工伤事故后,住院治疗费用其单位都已报销，相应的工伤保险待遇在武山县人民法院作出的(2006)武民初字第289号民事判决中载明:第二项、自定残之日起（为更正后的2006年8月29日)，天水祁连山水泥有限公司按月支付六级伤残津贴,停发自2003年10月22日与天水祁连山水泥有限公司签订内退协议后所享受的内退工资；第三项、天水祁连山水泥有限公司给原告刘冬菊一次性伤残补助金9572.36元、出院后治疗费731.4元、初次伤残鉴定费546元、司法鉴定费6000元、司法鉴定交通费450元、复印费100元，共计17399.76元。以上赔付限在判决生效后10内付清。这些款项天水祁连山水泥有限公司分别于2008年3月28日和2008年4月2日两次付清,刘冬菊实际领取金额为10143.17元,少领取的7256.59元是2005年10月17日起至2008年1月31日止多支付的伤残津贴,由祁连山水泥有限公司财务在支付以上判决款项时扣回。所以，刘冬菊的工伤保险待遇在正常享受,要求从社会保险基金先行支付没有事实依据。三、关于原告要求为其参加工伤保险的问题。天水祁连山水泥有限公司于2006年1月开始参加工伤保险,给在岗职工缴纳工伤保险费。刘冬菊于2003年4月23日发生工伤事故，2003年11月企业内部退养不在岗，因此2006年1月祁连山公司缴纳工伤保险费时,刘冬菊没有被纳入参保范围。虽然天水祁连山水泥有限公司未给刘冬菊参加工伤保险,但是该公司仍然按照工伤保险有关规定发放伤残津贴等工伤保险待遇。同时,祁连山水泥有限公司一直按照人力资源社会保障政策规定给刘冬菊缴纳养老、失业、医疗保险费和职工住房公积金,这说明祁连山公司已经承担了对未参保人员应尽的责任。综上所述,原告刘冬菊申请的事项无事实依据,被告请求法院依法判决驳回其诉讼请求。 被告提交了如下证据： 执法依据：证据1、甘肃省天水市秦州区人民法院行政判决书，拟证明被告是依据该判决对原告作出的答复；证据2、关于刘冬菊工伤保险申请事项的答复意见，拟证明被告依据原告申请作出了相应答复；证据3、《社会保险法》41条，拟证明刘冬菊发生工伤后待遇支付情况。 事实证据：证据1、刘冬菊报销明细，拟证明刘冬菊发生工伤后，费用报销情况；证据2、甘肃省武山县人民法院民事判决书，拟证明刘冬菊发生工伤后，应享受工伤保险待遇的数额；证据3、扣多支付刘冬菊伤残津贴情况说明，拟证明刘冬菊一次性伤残补助金支付情况；证据4、刘冬菊2019年6月工资证明；证据5、刘冬菊2019年11月工资证明，拟证明因刘冬菊超过法定退休年龄不办理退休手续，单位停发伤残津贴的时间和金额。 经庭审质证，对被告提交的执法依据和事实证据，原告均不认可。被告对原告提交的证据真实性认可，对关联性有异议，被告认为职工所在用人单位,未依法缴纳工伤保险费,发生工伤事故的,由用人单位支付工伤保险待遇；用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付；用人单位已经给原告支付，所以原告的申请没有事实和法律依据，而且工伤保险待遇是以工伤劳动能力鉴定为依据，而不是司法鉴定。 当事人对证据的质证意见差异较大，本院认证如下： 对于被告提交的执法依据中的证据1和证据3，是被告执法必须遵照执行的规范，应予适用；对于证据2属于被诉行为，在此不作为证据认证。对被告提交的事实依据，可以证实原告刘冬菊在发生工伤事故后的待遇落实情况，对该证据予以认定和采信。 对于原告提交的证据，经审查，证据1系被告作出的答复意见，是被诉行为，不能认证；证据2银行交易明细，可以证实刘冬菊在2019年11月之后停发工资的事实，本院予以采信。原告提交的其他证据中：证据3、证据4、证据9、证据12、证据17、证据18、证据22、证据23、证据24、证据26、证据30、证据31、证据32、证据33、证据34、证据35、证据36、证据37、证据38，是法律法规、规范性文件、政策文件和裁判文书、工伤认定书、鉴定书等，是被告履行职责的执行依据，根据规范内容和案件基本事实进行采信，对裁判文书予以采信。原告提交的其余证据中：证据5、证据6、证据7、证据8、证据10、证据11、证据13、证据14、证据15、证据16、证据19、证据20、证据21、证据25、证据27、证据28、证据29，证据40、证据41，其内容证明了争议事件演变情况，本院结合案件事实综合分析予以认定采信。 经审理查明：原告是天水祁连山水泥有限公司（以下简称祁连山水泥公司）的离岗内部退养职工，现已超过法定退休年龄未办理退休手续。2003年4月23日，原告工作时发生事故被烧伤，住院医治后单位报销了相关费用。治疗结束，原告与单位签订了劳动合同和内部退养协议，其伤情被鉴定为工伤，伤残等级为六级，内退休养期间工资每月由单位发放，并约定达到法定退休年龄办理退休手续。之后，原告认为工伤的部分项目单位支付不到位，于2006年9月3日向天水市劳动争议仲裁委员会提起仲裁，要求单位支付一次性伤残补助金、生活补助费、鉴定费、治疗费等，同年9月27日仲裁委作出仲裁裁决，刘冬菊不服，向武山县人民法院提起民事诉讼，经审理后，武山县人民法院于2007年8月28日作出民事判决：祁连山水泥公司自刘冬菊定残之日起按月支付伤残津贴410.24元、一次性伤残补助金9572.36元、出院后治疗费731.4元、初次伤残鉴定费546元、司法鉴定费6000元、司法鉴定交通费450元、复印费100元，共计17399.76元。刘冬菊对该判决不服，提起上诉，天水市中级人民法院于2007年12月20日作出终审判决：驳回上诉，维持原判。后祁连山水泥公司按照裁判结果支付了相关费用。再后，因祁连山水泥公司没有给原告办理工伤保险，原告就工伤保险待遇等问题向省、市、县相关部门投诉信访、诉讼等，相关单位也做过处理。2018年6月27日原告向被告邮寄送达申请，请求被告责令祁连山水泥公司申报核定缴纳原告的工伤保险费通知书、请求被告在工伤保险基金中先行支付伤残补助、医疗补助、伤残津贴、护理费、评定费、鉴定费、交通费、送达费、复印费、住宿费、内退生活费、违约金等，被告收到该申请未答复。2018年9月12日原告提起行政诉讼，2018年11月5日，秦州区法院作出（2018）甘0502行初19号行政判决书，责令武山县人力资源和社会保障局依法对刘冬菊的申请事项调查处理，并将处理结果答复刘冬菊。2019年7月12日，被告作出《关于刘冬菊工伤保险申请事项的答复意见》，并于2019年7月15日、2019年12月16日两次送达刘冬菊。刘冬菊对该答复不服，于2020年4月9日向本院提起行政诉讼，要求依法撤销被告作出的答复意见。 本院认为：本案的争议焦点是原告的请求有无合法依据；被告的答复是否合法。 关于原告申请要求被告责令用人单位申报核定缴纳原告工伤保险费的问题，《劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”刘冬菊与祁连山水泥公司的劳动合同因其已达法定退休年龄而终止，原告应依法办理退休手续，由其单位申报人社部门核定刘冬菊应当享受的各项社会保障待遇，但是刘冬菊至今不申请办理退休手续，被告无法对其应当享受的各项社保待遇进行核算和发放。刘冬菊因伤与单位于2003年8月签订了内部退养协议，退出了工作岗位，《工伤保险条例》实施后，单位给其未办理工伤保险，按照《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”刘冬菊的各项保险费用应当由单位承担，但因其工伤保险待遇已经武山县人民法院判决由用人单位承担并按月支付，所以刘冬菊的该项请求无依据，被告的答复并无不当。 关于原告申请要求被告先行支付一次性医疗补助金、就业补助金、伤残补助金、伤残津贴的申请事项，《社会保险法》第四十一条规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。”《社会保险基金先行支付暂行办法》第五条第（四）项规定：“对于个人所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，在认定工伤之前基本医疗保险基金无先行支付的，社会保险经办机构应当在3个工作日向用人单位发出书面催告通知，要求用人单位在5个工作日内依法支付全部工伤医疗费用；用人单位在规定时间内不支付的，社会保险经办机构应当用工伤保险基金先行支付。”原告在认定工伤后，经过仲裁、诉讼，祁连山水泥公司已经将一次性伤残补助金全部给付，伤残津贴也按月发放，并按规定及时调整金额，故原告的上述申请事项不符合先行给付的条件。关于一次性医疗补助金、就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十六条第二款规定：“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”原告自工伤事故后未提出与用人单位解除劳动合同，而是办理了企业内部退养手续，离开工作岗位，领取了单位发放的一次性伤残补助金和每月的伤残津贴，故不存在还需要发放一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的情形。被告对该项申请的答复依据充分，适用法律正确。 关于原告申请要求被告先行支付伤残护理费的问题，《工伤保险条例》第三十四条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。”原告刘冬菊自工伤事故发生至今，并无劳动能力鉴定委员会的鉴定意见和生活确定需要护理的证据，故其该项请求无法律依据。被告对该项申请的答复正确。 关于原告申请要求先行支付后续医疗评定费、鉴定费、交通费、住宿费、复印费、送达费、冬暖补贴等事项，原告伤情已治疗并鉴定结束，其自行委托甘肃天平司法医学鉴定所作的鉴定意见及所花费用，据此要求工伤保险基金支付后续医疗评定费、鉴定费无法律依据；交通费、复印费、送达费、冬暖补贴不属于社会保险基金支付范围。被告对原告该项申请的答复意见符合法律规定。 关于原告申请要求被告责令用人单位补发原告内退生活费、支付违约金的请求，《工伤保险条例》第三十三条规定：“工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”原告刘冬菊在评定伤残等级后，由单位按月发放伤残津贴，用人单位停发原工资待遇的行为符合上述法律规定，不存在补发和支付违约金的情形。被告对该项申请的答复亦符合法律规定。 综上，被告武山县人社局的答复正确，原告的起诉无事实和法律依据。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下： 驳回原告刘冬菊的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告刘冬菊负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。 审 判 长  王 佳 审 判 员  冯爱华 人民陪审员  汪文化 二〇二〇年八月十七日 法官 助理  杨田田 书 记 员  马文君 附：相关法律规定 《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。