河北省围场满族蒙古族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0828民初3061号 原告：辽宁金景建设工程有限公司，住所地辽宁省葫芦岛市连山区锦郊道二台子村，统一社会信用代码：91211402395064438L。 法定代表人：王殿忠，职务经理。 委托诉讼代理人：杨金祥，男，1962年8月9日出生，汉族，该公司职员，住河北省围场满族蒙古族自治县。 委托诉讼代理人：黄保祥，男，1963年6月19日出生，满族，该公司职员，住河北省围场满族蒙古族自治县。 被告：围场满族蒙古族自治县天聚农业开发有限公司，住所地河北省围场满族蒙古族自治县围场镇金字村**菜市场，统一社会信用代码：91130828MA08A00N74。 法定代表人：崔建平，职务经理。 委托诉讼代理人：张俊广，男，1972年6月2日出生，蒙古族，该公司股东，住河北省围场满族蒙古族自治县。 被告：崔建平，男，1969年10月7日出生，汉族，农民，住河北省围场满族蒙古族自治县。 原告辽宁金景建设工程有限公司（以下简称辽宁金景公司）与被告围场满族蒙古族自治县天聚农业开发有限公司（以下简称天聚公司）、崔建平建设工程合同纠纷一案，本院于2020年8月18日立案后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告辽宁金景公司的委托诉讼代理人杨金祥、黄保祥，被告天聚公司的法定代表人崔建平及其委托诉讼代理人张俊广到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告辽宁金景公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告给付拖欠的工程款109万元及利息39.24万元，合计148.24万元（其中2017年4月29日至2020年4月29日利息为39.24万元，2020年4月29日至实际给付之日利息按月息1分计算）；二、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2017年2月被告将其经营的围场镇金字村菜市场交易大厅及附属工程以3341820.23元的价款承包给原告承建，工程期限为2017年2月9日至2017年4月29日。原告按照合同约定竣工交付给被告，但被告拖欠原告工程款109万元至今未给付，为维护原告合法权益，故诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。 被告天聚公司辩称，我们公司在2017年1月9日以4400600.00元的价格承包金字村菜市场，当时菜市场是空场，没有建设房屋。二原告与我们关系很好，因为当时说是盖临建房屋没有走正式发包手续。当时我们说没有钱，二原告说他们先垫付，所以我们就把活交给原告干了，在施工过程中我们给了原告二百多万的工程款。在原告施工过程中，我们要求原告的工程一是需要防火，二是需要保暖，在合同里面也要求了质量标准，但是原告没有提供给我们产品合格证及检验报告单。原告起诉我们所用的合同是我们当时为了与金字村诉讼案件所用，这个合同不是真实的合同。原告主张的工程款数额没有进行过决算，原告在2017年施工完毕后给了我方一份工程量清单，是他单方面找的预算机构制作的，没有我方的参与。整个工程下来没有做决算，现在我们要求原告与我方一起进行决算，最终确定数额。 被告崔建平辩称，除天聚公司的答辩意见之外，我对于原告起诉的价格不承认，工程没有进行决算，到底多少钱我们也不知道，不是不给原告钱，只是没有决算不知道应该给原告多少钱。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提交的证据有合同一份、利息依据一份、投标报价一份、造价单一份；被告提交的证据有工程量详单一份、天聚公司后期投入附属材料证据、法定代表人委托书、投标报价单。合议庭依职权调取了崔建平、天聚公司与金字村委会合同纠纷一案的工程造价鉴定报告。 合议庭组织双方当事人进行了质证。经审理对案件事实认定如下：2017年1月被告崔建平、天聚公司承包了金字村菜市场的建设项目，原告得知后与被告崔建平进行协商，由原告承包了该菜市场的建设工程，双方约定工程前期由原告垫资进行建设。2017年4月30日，原告与被告天聚公司、崔建平签订围场满族蒙古族自治县天聚农业开发有限公司交易大厅及附属工程承包合同协议书，其中协议第一条约定原告承包天聚农业开发有限公司交易大厅及附属工程中钢结构保温房建筑面积7800平方米，二次拆全部墙板，隔板，顶瓦，换顶瓦，墙板，隔板，办公室装修。第二条约定工程承包范围为本工程全部总承包，具体内容如下：1、盖长195米，宽20米钢结构保温房2栋，建筑面积7800平方米。基础打50×50×80厘米水泥桩基。屋面瓦（灰色），使用上4毫米下3毫米中10厘米保温板。墙板使用内3毫米外3毫米中10厘米保温板，门用2.6×3.5米卷帘门。2、拆换195米宽20米保温房2栋，顶瓦、墙板、隔板。3、办公室装修、铺砖，改窗户等零工，零活及辅料。第三条合同工期：开工日期2017年2月9日，竣工日期2017年4月29日。第五条合同价款为3341820.23元。第十条合同订立时间2017年2月9日。在双方签订的合同中，对于施工材料的具体型号及类型等双方并未明确约定。在施工过程中，因原告采用的部分施工材料为聚苯板，在施工后因消防验收不合格，被告要求将该部分材料拆除。在拆除后被告采购了岩棉板材料，原告将被告采购的岩棉板材料重新安装。被告将拆卸下来的聚苯材料变卖给案外人张海龙，变卖款为152000.00元，因原告欠张海龙钢材款，被告变卖聚苯材料的152000.00元用于偿还了原告的欠款，原告当庭予以认可，并在被告处签署了支到条，算作预支工程款予以扣除。现该工程已经完工并已经投入使用。 另查明，该案涉工程没有进行过招标，在原告提交的原告单方请人制作的投标报价书中注明，投标总价为3341820.23元，在该报价书中分部分项工程量清单与计价表中第九项项目特征中注明钢板厚度、复合板厚度为100毫米岩棉彩钢夹芯板。第十一项中型材屋面特征型材品种、规格为100毫米厚岩棉彩色复合板。被告提出在改换岩棉板材料过程中，被告因采购岩棉板材料花费907330.00元，花费运费28000.00元、施工辅料花费68370.00元，合计花费1003700.00元。此笔花费被告要求予以扣除。原告对此不予认可，认为施工过程中因被告崔建平要求使用聚苯材料，原告是按照崔建平的意思使用的聚苯材料，后材料不合格导致重换岩棉板材料的损失应由被告负责。被告提交的关于购买、运输岩棉板的支到条、欠到条、收到条中运输费用合计为12000.00元，材料款为68370.00元，岩棉板货款为907330.00元，合计987700.00元。在被告提交的证据中，被告手写工程量清单合价2753895.56元，没有正式合同等相关证据证实。被告提交的支到条、借到条中有原告委托诉讼代理人签字的原告全部予以认可，原告认可支款总额为2322000.00元。庭审中原告提出被告在施工过程中曾向原告借款50000.00元，原、被告均予以认可。 再查明，在第一次庭审过程中，鉴于原被告双方对工程承包合同协议书约定的承包范围予以认可，合议庭当庭释明要求原告对案涉工程、工程量及工程价款需要通过鉴定程序对工程款进行确定，原告庭后提交书面申请，认为在被告与围场满族蒙古族自治县金字村委会承包合同纠纷一案中，被告已对涉案工程进行了评估造价，并已被一审法院、二审法院作为证据予以采纳，故本案中无需再次进行评估，请求法院按照被告与围场满族蒙古族自治县金字村委会承包合同纠纷一案中的鉴定报告进行审理。为了查明案件事实，本院依职权调取了被告与围场满族蒙古族自治县金字村委会承包合同纠纷一案中的鉴定报告，并当庭要求原被告进行了质证。被告认为该份鉴定报告是被告与金字村为了赔偿纠纷而使用，不是建设施工使用的，认为该份报告与本案无关，不同意将该份鉴定报告作为本案的证据使用。原告对该份报告予以认可，认为该份报告中没有包含原告已经完工的彩钢房拆板、上板及办公室装修内容，如果加上上述工程内容，原告认为自己施工的工程量比该份报告中的工程量还多，但是自己向被告主张的工程款数额是比鉴定报告的数额少的，认为该份鉴定报告可以作为本案的证据使用。在被告与围场满族蒙古族自治县围场镇金字村村民委员会合同纠纷一案中，经围场满族蒙古族自治县人民法院委托，承德宏伟工程造价咨询有限责任公司于2019年5月27日对崔建平和天聚开发有限公司施工的金字村菜市场工程所需费用进行了鉴定，审理该案的合议庭对该鉴定结论予以采信。围场满族蒙古族自治县围场镇金字村村民委员会提出了上诉，承德市中级人民法院作出了驳回上诉，维持原判的终审判决。本院依职权调取的承德宏伟工程造价咨询有限责任公司制作的，关于崔建平和围场满族蒙古族自治县天聚农业开发有限公司施工的金字村菜市场工程工程造价鉴定报告中，关于市场主体房屋建设的单位工程造价汇总表鉴定工程造价为3580814.87元。该造价汇总表工程即为原告施工的主体工程，在该造价汇总表中不包括争议的聚苯板换岩棉板的拆、装及卷帘门的拆、装费用。 再查明，被告崔建平提交了一份法定代表人授权委托书，认为该授权委托书对其给予了授权，其可以代为行使施工过程中的施工事宜相关权利。授权委托书注明原告的法定代表人王殿忠授权委托辽宁金景公司的崔建平为我公司在围场满族蒙古族自治县市场工程项目的法人代表人，并授权委托该委托人为该工程项目全权代理（包括报名、购买标书、清单、开标等一切事宜）。我承认代理委托人所签署的该工程项目的所有文件内容真实有效。原告对此予以否认，认为该授权委托书是原告准备承接案涉工程时出具的，是为承接工程用，本案属于后期工程，授权委托书内容与本案无关。因授权委托书中代理事项中注明（包括报名、购买标书、清单、开标等一切事宜），因此本院对原告的质证意见予以采信。 本院认为，原、被告双方既然签订了合同，在被告与金字村的工程造价鉴定报告中对案涉争议的工程内容进行了鉴定，鉴定结论中案涉工程造价高于本案合同的数额，被告与金字村合同纠纷案件中已经将鉴定报告结论作为证据使用，一、二审法院均已经作为证据予以采信，本案中合同数额为3341820.23元，低于评估鉴定的数额，且本案中原、被告签订的承包合同书有双方的签字盖章，应认定为双方的真实意思表示，因此对原告主张的合同数额应予认定。对于被告主张的在施工过程中因原告使用聚苯板导致消防验收不能通过，后被告花费材料款、运输款等费用改换为岩棉板问题。原告提交的单方投标报价书中注明使用的材料为岩棉板，后因被告要求才采用了聚苯板，虽然没有证据证实施工中使用聚苯板材料是应被告要求，但是结合原告的单方投标报价书及在施工过程中被告自行购买岩棉板的行为，及原告承包的工程为总承包，如果工程用料不符合标准被告有理由要求原告更换符合标准的工程用料，被告没有理由自行购买岩棉板后再要求原告进行安装，且被告出卖拆卸下来的聚苯板材料的钱款已经折抵原告的工程款，可以认定原告在施工中预订用料应为岩棉板，后因被告要求更换为聚苯板才导致消防验收没有通过，又更换为岩棉板的事实。被告自行购买岩棉板并要求原告进行更换的行为后果应由被告自行负担。被告应在双方签订的合同数额内，在扣除已经给付的工程款后，给付剩余的工程款,即3341820.23元-2322000.00元+50000.00元=1069820.23元。关于原告主张的利息，工程已经施工完毕且投入使用，根据相关法律规定，可以适当支持原告主张利息的诉讼请求。结合本案的具体情况,经本院审判委员会讨论决定,根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定判决如下： 被告围场满族蒙古族自治县天聚农业开发有限公司、崔建平于判决生效后十日内向原告给付拖欠的工程款合计1069820.23元及相应利息（利息计算标准以1069820.23元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，给付自2017年4月29日至实际给付之日止）； 如果未按判决书指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18141.60元、保全费5000.00元，合计23141.60元，由原告负担314.73元，由被告围场满族蒙古族自治县天聚农业开发有限公司、崔建平负担22826.87元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院（同时缴纳二审案件受理费）。 审 判 长  刘国会 审 判 员  李金杨 人民陪审员  崔 虎 二〇二〇年十二月二十九日 书 记 员  王红蕾