安徽省安庆市迎江区人民法院民 事 判 决 书(2020)皖0802民初898号原告：安庆永兆塑业有限责任公司，住所地安徽省安庆市宜秀区大龙山镇桃元村(原)水泥厂。统一社会信用代码91340800MA2RWWRC7L。法定代表人：江启柏，该公司总经理。委托诉讼代理人：叶朗，安徽益上律师事务所律师。被告：严国珍，女，1966年5月27日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。被告：张茂根，男，1965年3月16日生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。上述两被告共同委托诉讼代理人：杨敏，安徽长江人律师事务所律师。原告安庆永兆塑业有限责任公司（以下简称永兆公司）与被告严国珍、张茂根损害公司利益责任纠纷一案，本院于2020年6月15日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月6日公开开庭进行了审理。原告永兆公司的法定代表人江启柏、委托诉讼代理人叶朗，被告张茂根，被告严国珍及张茂根的共同委托诉讼代理人杨敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。永兆公司向本院提出诉讼请求：1.判令严国珍、张茂根赔偿永兆公司相应价款196350元；2.本案的诉讼费、保全费由严国珍、张茂根承担。事实与理由：2018年3月1日，严国珍与永兆公司的法定代表人江启柏签订《合伙投资协议书》,成为永兆公司的股东。协议书约定张茂根以严国珍的代理人身份参与处理永兆公司的事务。正常情况下，永兆公司出售货物，先由江启柏出具清单，再由张茂根签字确认，买方支付现金后出货，张茂根出具收据，最后将清单、收据一起作为会计记账凭证。2019年6月3日，永兆公司停产，清单显示，永兆公司库存尚有再生塑料颗粒1309包（一级高压458包，180元/包；一级低压705包，180元/包；二级高压146包，157.50元/包）。2020年5月28日,严国珍、张茂根私自带领6名工人,驾驶两辆货车、一辆叉车,将该1309包大约30吨的再生塑料颗粒拖走。对此，严国珍、张茂根并未向永兆公司报备,也未按永兆公司出货流程办理相关手续。2020年6月4日，江启柏得知此事，并找到严国珍要求其返还相应货物,遭到严国珍拒绝。故永兆公司诉至法院。严国珍、张茂根共同辩称，永兆公司是由江启柏、严国珍各认缴出资1500000元（江启柏以实物、机械设备、原料出资，严国珍货币出资1500000元），在2018年7月18日设立的。根据公司章程，江启柏为法定代表人，严国珍为监事。2018年10月6日，全体股东召开股东会，一致同意聘请张茂根为永兆公司的生产经营总负责，并由江启柏协助张茂根销售工作3个月，两股东不得干涉公司一切经营活动。由于股东之间、股东与管理人员之间及各管理人员之间的不信任，2019年6月1日，江启柏突然宣布永兆公司停止生产，并遣散所有员工。停产期间，永兆公司于2020年1月、3月、6月发生多起电缆、保险柜等盗窃事件（公安侦查阶段）。2020年5月，永兆公司经营场所的出租方和当地村委员会要求解除双方之间签订的租赁合同，并要求永兆公司限期搬离。2020年5月28日，考虑到永兆公司所承租厂房的出租方要求解除合同及公司内多次发生被盗窃的情况，为减少损失，严国珍、张茂根到永兆公司仓库内将803包约20吨的回料（回收塑料薄膜做成的颗粒，25公斤/包，存在破损重新包装的情况）通过货车拉走，并按3400元/吨的价钱出卖给安庆市恒鑫塑料制品有限责任公司，出卖所得货款为68000元。因永兆公司无公共账户,该款已现金支付给严国珍。之后，严国珍将该68000元中的10000元支付了房租。严国珍、张茂根的行为是其职权范围内的公司产品销售行为（正常程序与永兆公司诉称一致，但若江启柏不在，则由张茂根开具清单），永兆公司诉称严国珍、张茂根私自将大约30吨产品货物运走，并请求返还原物或赔偿损失，无事实和法律依据。综上，请求法庭依法驳回永兆公司的诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。永兆公司为证明其诉讼主张，向本院提交了以下3组证据：A1.送（销）货单4张、收据4张，证明目的:永兆公司销货流程：先由江启柏填写并签字确认销售货物的具体数量、单价和总价，再由张茂根核对并签字确认，最后由仓库发货。3天内向永兆公司上交货款。A2.询问笔录2份、武道银的证人证言，证明目的:严国珍、张茂根从仓库拖走货物的事情经过，及被拖走货物的数量。2020年7月份，严国珍和张茂根打电话给武道银，要求武道银陈述被拖走的货物是20吨，而不是30吨。A3.送（销）货单，证明目的：永兆公司自2019年6月1日停产时，经法定代表人江启柏确认后的库存货物数量为1309包，合计重量为32.725吨。A4.《合伙投资协议书》、《永兆塑业股东会议》、《永兆塑业股东（第二次）会议》，证明目的：1.协议书约定了江启柏、严国珍的出资方式、出资额、永兆公司事务处理流程等；2.自2018年10月6日起,永兆公司的总体事宜交由张茂根负责，但货物及报账等方式仍由双方协议进行，并未重新设立相应的流程。经质证，严国珍、张茂根对A1真实性无异议，但对证明目的有异议，认为送（销）货单是江启柏个人制作，未经过任何人同意，永兆公司日常的销售流程是销售后将款项交给张茂根。对A2中2020年6月24日的谈话笔录，认为系当庭提交，超出举证期限，不应作为证据认定；对A2中的2020年6月8日的调查笔录的真实性、合法性均有异议，认为询问人和记录人未向被询问人表明身份，且被询问人已七十余岁，文化程度不高，不清楚其是否能看懂笔录，也不清楚笔录有无经过确认再签字。另外，被询问人是门卫值班人员，无法证明库房内库存产品的名称及数量。调查笔录记载的第三、第四个问题存在诱导被询问人的嫌疑。对A3真实性有异议，认为系江启柏个人制作。对A4无异议，但对证明目的有异议，认为协议书签订于永兆公司成立前，永兆公司成立时，公司章程规定，江启柏和严国珍以货币的形式分别出资1500000元。严国珍、张茂根为证明其答辩主张，共同向本院提交了以下6组证据：B1.严国珍、张茂根的身份证各1份，证明目的:严国珍、张茂根的身份情况、主体资格。B2.永兆公司的营业执照、永兆公司章程，证明目的:1.2018年7月18日，江启柏、严国珍设立永兆公司；2.江启柏为法定代表人，严国珍为监事；3.经营场所为谢达余出租的安徽省安庆市宜秀区大龙山镇桃元村（原）水泥厂。B3.《永兆塑业股东（第二次）会议》，证明目的：2018年10月6日，永兆公司的全体股东江启柏、严国珍一致同意聘请张茂根为经营总负责人，由江启柏协助张茂根销售工作三个月，两股东不得干涉公司一切经营活动。B4.接处警情况登记表2份、情况说明，证明目的：1.2020年3月25日和6月7日，严国珍、张茂根报案公司被盗窃，公安机关已刑事立案侦查；2.出租方宜秀区大龙山镇桃元村（原）水泥厂和桃元居民委员会多次要求解除租赁合同并限期搬离。B5.安庆市恒鑫塑料制品有限责任公司出具的证明、送（销）货单、收据，证明目的：1.2020年5月28日，张茂根向安庆市恒鑫塑料制品有限责任公司销售回料20吨，收到货款68000元；2.2020年5月30日，张茂根向谢达余支付公司经营场所租金10000元。B6.送（销）货单4份，证明目的：2018年10月至12月，江启柏经手销售的产品单价有多有少。经质证，永兆公司对B1无异议。对B2中的章程三性有异议，认为章程未经过股东签字盖章。对B3真实性无异议，但对证明目的有异议，认为会议决议约定是由张茂根处理公司总体事宜，但报账方式仍按协议书约定进行，实际上双方一直按之前的销售方式、回款方式、报账方式进行，未进行更改。对B4中的接处警情况登记表真实性无异议，但对关联性、证明目的有异议，认为第二次报警的保险柜被盗，实际是虚假的，两次被盗物均不涉及案涉塑料颗粒。对B4中的情况说明真实性无异议，但认为厂房是以江启柏个人名义承租的，若需解除合同，也应通知江启柏，而不是张茂根。对B5中的证明真实性无异议，但对证明目的有异议，认为货物是由张茂根及严国珍私自拖走的，不能确定出售给安庆市恒鑫塑料制品有限责任公司的货物就是严国珍、张茂根拖走的全部货物，亦不能确定68000元货款是全部货款，不排除该公司法定代表人与张茂根、严国珍同谋的情形。江启柏知道货物被出售后，打电话向对方公司核实，第一次通话时对方公司说收到货物，但尚未付款，第二次询问时对方公司说货物收到后就已付款，陈述前后矛盾。对B5中的送（销）货单，认为系张茂根个人开具，不是收货方开具，货单上笼统写回料20吨，不符合交易习惯。对B5中的收据无异议。对B6的的真实性无异议，但对证明目的有异议。庭审后，永兆公司补充提交以下1组证据：A5.谈话笔录，证明目的：严国珍、张茂根从永兆公司拖走的货物总数量达32.725吨。永兆公司提交谈话笔录后，本院向笔录中的被谈话人任三玖进行核实，并制作谈话笔录，任三玖确认A5中的谈话笔录中的内容是其真实意思表示。经质证，严国珍、张茂根对A5,认为没有在举证期限内提供，其有权不予质证。若法院查明事实需要审查该证据，那么严国珍、张茂根认为，该份笔录不能达到永兆公司的证明目的，笔录中所称吨数是任三玖估算的，且任三玖并未明确货物是从桃园哪个工厂运输走的，任三玖作为证人未出庭作证，笔录不符合证据的形式要件，不能作为证据进行认定。经审查，对真实性无争议的A1、A4、B1、B3、B4、B5中的证明、收据、B6，本院予以确认并在卷佐证。对A2、A5，虽然系逾期提交的证据，但与案件基本事实有关，且A2、A5能够相互印证，证明张茂根、严国珍于2020年5月28日将存放在永兆公司厂房内的再生塑料颗粒通过两辆货车拖走并变卖的事实，结合B5中安庆市恒鑫塑料制品有限责任公司出具的证明，可以确认其中一辆货车装载的再生塑料颗粒重量为20吨。对A3，结合A1、A2、A5，予以认定。对B2的关联性，本院不予认定。对B5中的送（销）货单，与B5中安庆市恒鑫塑料制品有限责任公司出具的证明能够相互印证，予以认定。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定案件事实如下：2018年3月1日，江启柏与严国珍签订《合伙投资协议书》一份，约定由双方共同投资设立公司；江启柏负责组织安排添加设备、原材料的采购、销售事宜，严国珍的代理人主要负责资金管理、生产安排、原材料采购、销售账目财务事宜。任何采购、生产、销售等主要事宜，须经该两人协商后方可执行实施（以印章来确认）；共同资产及资金须进入共同账户，暂定账户以严国珍身份证开户，但资金取出时密码设定为江启柏、严国珍的姓名印章。2018年7月18日，永兆公司成立。2018年9月30日，永兆公司召开股东会议，形成《永兆塑业股东会议》，江启柏、严国珍以股东身份签字，张茂根以股东代理人的身份签字。2018年10月6日，永兆公司召开第二次股东会议，形成《永兆塑业股东（第二次）会议》，主要载明：由张茂根负责公司总体事宜，其财务使用权额度为1000元以内，超额部分通过股东双方确认执行；单据报账方法照旧，但开具收据必须在三天内完成；账目委托第三方做账，要求其每月上报财务报表；江启柏须协助张茂根的销售工作（期限三个月）；江启柏、严国珍只能为张茂根出谋划策，但不得干涉公司一切经营活动；原合伙协议和第一次股东会议照常生效等。2019年6月1日，永兆公司停止生产，但库存内尚余部分再生塑料颗粒未出售。2020年5月份，永兆公司厂房出租方通知张茂根，要求解除其与永兆公司签订的租赁合同。2020年5月28日，严国珍、张茂根将存放在永兆公司厂房内的再生塑料颗粒通过两辆货车拖走并变卖，其中一辆货车的再生塑料颗粒被卖给安庆市恒鑫塑料制品有限责任公司，该公司出具证明确认其“收到张茂根回料20吨，计每吨3400元，计人民币68000元（注此款已付清）”；另外一辆货车的再生塑料颗粒，根据驾驶员任三玖的陈述，被卖给另一家。出卖再生塑料颗粒的款项中有10000元由张茂根作为房租支付给谢达余。余款由严国珍保管，但未报账给永兆公司。永兆公司认为，严国珍、张茂根私自出卖公司货物，侵害了公司的权益，故诉至法院。本院认为，董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。不得利用职权，侵占公司财产，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。本案中，依据《合伙投资协议书》、《永兆塑业股东会议》、《永兆塑业股东（第二次）会议》，江启柏、严国珍系永兆公司的股东，张茂根系永兆公司聘请的高级管理人员。永兆公司认为，严国珍、张茂根违反公司销货流程，私自将存放在公司厂房内的32.725吨再生塑料颗粒拖走并出卖，损害了公司利益，应承担赔偿责任。为此，永兆公司提供送（销）货单、收据、询问（谈话）笔录、证人证言、2019年6月1日的送（销）货单来证明永兆公司日常销货流程必须先由江启柏开具清单，严国珍、张茂根在未通知江启柏的情况下，从永兆公司拖走32.725吨再生塑料颗粒，侵害了公司的权益，严国珍、张茂根应承担赔偿责任。对此，本院认为，严国珍、张茂根私自将永兆公司厂房内的再生塑料颗粒出卖，出卖的款项未进行报账，且隐瞒数额，给永兆公司造成损失，应承担赔偿责任。对于赔偿的具体数额，永兆公司要求按32.725吨、6000元/吨的市场价计算。因严国珍、张茂根系通过两辆车拖走的再生塑料颗粒，其中一辆车装载数量确定为20吨，另外一辆车装载的数量虽然不明，但依据武道银、任三玖的陈述，在10吨以上可以确定，永兆公司要求按32.725吨计算，符合实际情况，本院予以确认。对于单价，永兆公司要求按6000元/吨计算，无充分证据证明，考虑到货物堆放在库房长达一年，存在破损，单价按严国珍、张茂根出卖的单价3400元/吨计算。综上，严国珍、张茂根应赔偿永兆公司111265元。因出卖款中有10000元代永兆公司支付了房租，赔偿数额确定为101265元。依据《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告严国珍、张茂根于本判决生效之日起七日内赔偿原告安庆永兆塑业有限责任公司101265元；二、驳回原告安庆永兆塑业有限责任公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4227元，减半收取2113.5元，保全费1520元，合计3633.5元（原告已预交），由原告安庆永兆塑业有限责任公司负担1233.5元，被告严国珍、张茂根负担2400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审判员  顾正浪二〇二〇年九月七日书记员  何雅琪本案判决依据的法律条款如下：《中华人民共和国公司法》第一百四十七条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。