河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫9001民初3823号原告：崔攀，男，1975年12月29日出生，汉族，住济源市。被告：尚晓朋，男，1986年2月10日出生，汉族，住济源市。被告：杨得禄，男，1967年12月24日出生，汉族，住河南省潢川县。二被告委托诉讼代理人：牛艳艳，河南凌峰律师事务所律师。原告崔攀与被告尚晓朋、杨得禄合同协议纠纷一案，本院于2020年6月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告崔攀，被告杨得禄及二被告的委托诉讼代理人牛艳艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告崔攀向本院提出诉讼请求：1、要求被告尚晓朋向原告支付承包金16.5万元及从2020年5月16日起每日按总承包金额330万元30%份额即99万元的万分之五至实际支付之日起的违约金0.99万元（暂计算至2020年6月5日）。2、要求被告杨得禄支付原告承包金16.5万元及从2020年5月16日起每日按总承包金额330万元35%份额即115.5万元的万分之五至实际支付之日起的违约金1.155万元（暂计算至2020年6月5日）。事实与理由：2018年5月26日，原告与被告尚晓朋签订《酒店承包经营合同》，原告将自己经营的济源威尼斯假日酒店承包给被告尚晓朋经营，承包期限为6年，自2018年6月1日至2024年5月30日止，承包金为每年伍拾伍万元人民币，每年6月1日前付清承包金额。2018年6月1日，原告与二被告签订《合伙协议书》，就威尼斯假日酒店承包经营达成合伙协议：协议约定三方的合伙比例为原告35%、被告尚晓朋30%、被告杨得禄35%。三方共同委托被告尚晓朋为合伙负责人，签订威尼斯假日酒店承包合同，合伙协议时间为六年，自2018年6月1日至2024年5月30日止。三方共同协商经营方案，被告尚晓朋全权负责，每日收入由被告杨得禄收存，共同按股份比例投资、利润和债务按比例分配，共同承担责任风险。该协议约定每年承包金5月16日前一次性交清，原告同意被告尚晓朋30%的股份每年租金按16.5万元交纳，被告杨得禄35%的股份每年租金按16.5万元交纳。合同签订后二被告按约定于每年的5月16日前交纳了2018年和2019年的承包金份额，2020年度的承包金原告多次催促，二被告以种种借口拒交，故提起诉讼。被告杨得禄、尚晓朋辩称：原告租赁河南省济源市天坛街道南潘居委会的房屋经营威尼斯假日酒店，后将该酒店及房屋转租给被告，因原告欠付南潘居委会租金，2020年4月16日南潘居委会向原告寄送通知要求原告在2020年5月15日前缴纳租金，否则终止合同，后原告一直拖欠南潘居委会租金，南潘居委会于2020年5月25日诉至法院要求解除与原告之间的房屋租赁关系，该案已经于2020年7月7日开庭审理，被告认为虽然租赁合同与转租合同并非主从合同关系，但是租赁合同一旦解除承租人便丧失了租赁权，转租合同丧失了赖以生存的基础，基于以上事实原告明显有丧失或者可能丧失债务的情形，被告才未支付承包金，不存在任何违约行为，不应当支付违约金。在原告并未采取积极措施恢复履行能力之前被告可以行使不安抗辩权暂缓支付承包费，应依法驳回原告的诉讼请求。原告提供的证据有：1、提供2018年5月26日原告与被告尚晓朋签订的合同一份。2、2018年6月1日原告与二被告签订的合同一份。二被告对原告提供的证据的真实性均无异议，但对证明方向有异议，认为被告不存在违约行为，不应当承担违约责任。对总承包金（租金）的认定有异议，总承包金不应当认定为330万元，应当认定为55万元，因为在签订酒店承包金合同前原告和被告已经口头上说好合伙协议书的内容，该合伙协议书是在签订完酒店承包经营合同后重新补签的。根据合伙协议书中可以看出原告改变了酒店经营合同中关于承包费的约定，二被告每年承担总承包费为33万元。上述证据的真实性被告均无异议，予以认定。二被告提供的证据有：1、提供2020年4月26日河南省济源市天坛街道南潘居民委员会给原告下发的通知一份，证明在被告临近缴纳承包金之前原告已经拖欠南潘居委会大量租金，南潘居委会要求原告于2020年5月15日前支付租金，否则要解除原告的租赁合同。2、提供民事起诉状复印件一份，证明因原告一直拖欠南潘居委会租金，南潘居委会已经在2020年5月25日将原告起诉。3、提供河南省济源市人民法院失信被执行信息一份，证明原告现在尚欠付他人3158528元。以上三组证据可以证明原告的经济状况恶化，履行能力明显降低，原告在不能支付南潘居委会租金后，南潘居委会解除合同的风险极大，原告又未向被告提供任何担保，在此情况下被告有权行使不安抗辩权，暂时不支付原告承包金，更不应承担违约责任。原告对被告提供的证据真实性均无异议。对证据1、2，认为南潘居委会通知送达是济源市威尼斯假日酒店，而济源市威尼斯假日酒店是根据原告提供的合同已经于2018年6月1日承包给二被告。根据证据2起诉状上的内容显示南潘居委会起诉的是原告本人，并不是济源市威尼斯假日酒店欠南潘村的48万元房租未交，南潘居委会下发的通知主体错误，通知的主体应该是其而不应该是威尼斯假日酒店。证据2起诉的金额是375205元，并不是通知上所写的还欠48万元房租未交。且在2020年7月7日该案件（证据2）开庭过程中其提供一些证据，证明其替南潘居委会代缴了该房屋的土地使用税45800元左右。另在租金缴纳对账中南潘居委会称其于2020年1月份仅支付20万元租金有误，其实际支付25万元。根据上述事实即便是根据南潘居委会该诉状上的支付租金金额也仅仅是不到30万元，且在该案件审理过程中根据其和南潘居委会签订的房屋租赁合同约定在南潘居委会没有向其提供合法有效的租赁发票以前，其有权拒交房租。根据其和南潘居委会签订的该房屋租赁合同补充协议约定，在2015年9月9日双方应签订一个20年的房屋租赁合同，原房屋租赁合同所有条款均不变，可是南潘居委会在2015年6月13日单方向原告下达通知，称经南潘村民委员会研究决定从2015年9月9日起每年给原告涨房租10万元，该通知违反了其和南潘居委会签订合同的约定。因此，在上述条件未成就时其有权向南潘居委会拒付房租。被告提供的三份证据和本案被告应该向其缴纳的承包金额没有任何关联性，如果二被告即使足额向其缴纳承包金，根据证据1的通知内容其可以在2020年5月15日前缴纳房屋租金，也就不存在南潘居委会起诉其要求解除合同。原告对上述证据的真实性均无异议，对真实性均予认定。根据原、被告陈述，依据有效证据，本院确认案件事实如下：2018年5月26日济源市威尼斯酒店（甲方）与尚晓朋（乙方）签订《酒店承包经营合同》约定：承包内容：1、甲方将位于济源市济水大街西段269号的威尼斯假日酒店承包给乙方经营。注：面积一至四楼含所有后院，现有农村银行和派乐汉堡面积除外。2、该酒店现有装修及设施、设备情况见盘点表。该附件作为甲方按照合同约定支付乙方使用和乙方在承包期满交还给甲方时验收依据，交付时间以双方交接签字时间为准。二、承包期限：1、六年，自2018年6月1日至2024年5月30日止。2、承包期满，甲方有权收回该酒店，乙方应如期交还。3、乙方如要求续包，须在期满前六个月以正式书面形式向甲方提出续签申请。同等条件下，乙方享有优先续签权。三、承包金及支付方式：承包金每年为伍拾万元人民币，每年6月1日前付清承包金额。（因承包金产生的相关税费由乙方承担）。四、双方的权利和义务：1、对移交给乙方承包经营管理的威尼斯假日酒店所有的房产、设施、设备等资产甲方享有法定所有权，并享有监督权。2、双方约定于2018年6月1日早8:00盘点办理交接手续。3、乙方应做好合同期内的各项安全工作，特别是要严格执行消防和食品、卫生、安全等工作，自觉接受有关部门的监督检查。如发生火灾、食物中毒、工伤事故、重大安全事故以及其它恶性案件的，乙方必须承担全部法律责任以及赔偿甲方损失的责任。4、乙方有权依照法律及合同、自主经营酒店，并自负盈亏。承包期内发生的水、电、通信等相关税费与本酒店经营有关的一切费用均由乙方承担。乙方在经营过程中发生的所有债权债务由乙方承担。5、承包期内必须爱护甲方移交的财物，如有损坏，乙方应承担赔偿责任并负责承包期内公共设施的维护及其保养。6、从2018年6月1日起之前所有债务由甲方承担与乙方无关。7、甲方原来所有储值卡或票据都按原价8.8折折扣计算。8、乙方根据经营需要，对内部进行装修布置和调整，如需改变酒店建筑结构的，须征得甲方书面同意后方可动工。本合同终止后，乙方投入的固定装修及其设施设备，应无偿留给甲方共继续经营使用。五、合同的变更、解除与终止：承包期间乙方有下列行为的，甲方有权解除合同，收回所承包给乙方的酒店。（1）乙方擅自将酒店出租、出借或转让给第三方经营。（2）未经甲方书面同意，乙方擅自更改酒店建筑结构及用途。（3）乙方损坏酒店设施，在甲方提出的合理期限内仍未修复的。（4）逾期一个月以上未缴纳本合同约定应当由乙方缴纳的承包金。六、违约责任：1、乙方如不能按期交纳承包金，每迟交一天按总承包金额的万分之五计算违约金，如逾期超过一个月仍未足额缴纳承包金，则甲方有权单方解除合同，无条件收回酒店及其财物。2、承包期内，乙方未经甲方同意擅自退包的，乙方每日应按合同总承包额的万分之五向甲方支付违约金，若支付的违约金不足以弥补甲方损失的，乙方应承担赔偿责任。3、承包期满或解除合同时，如乙方逾期不搬迁，乙方每日应按总承包金额的万分之五支付违约金，并赔偿甲方因此所受的损失。七、附则：1、2014年5月份所签合同和合伙协议已作废。2、甲乙双方在签订本合同时，对各自的权利、义务、责任清楚明白，充分理解，并愿按本合同约定严格执行。3、本合同的任何条款约定被认为无效，不影响本合同其他条款的效力。4、本合同未尽事宜，甲乙双方可共同协商，签订补充协议。该补充协议与本合同具有同等效力。5、本合同一式四份，甲乙双方各执两份，具有同等法律效力，经双方签字盖章后生效。2018年6月1日崔攀（甲方）、杨得禄（乙方）、丙方（尚晓朋）签订《合伙协议书》约定：经甲乙丙三方友好协商，就济水大街西段威尼斯假日酒店承包经营一事达成如下协议：（注：面积一至四楼所有后院，现有农村银行和派乐汉堡面积除外）。1、合伙比例，甲、乙方各35%、丙30%，甲乙丙共同委托丙方为合伙负责人，签订威尼斯假日酒店承包合同，本合伙协议时间为六年，即2018年6月1日至2024年5月30日，甲乙丙三方共同协商经营方案，丙方全权负责，共同按股份比例投资、利润和债务按比例分配，共同承担责任风险。2、合同期限：六年，从2018年6月1日至2024年5月30日止。3、每年承包金5月16日一次性交清。（注：甲方同意乙方每年租金按肆拾柒万元整的35%交壹拾陆万伍千元整，甲方同意丙方每年租金按伍拾伍万元整的30%交壹拾陆万伍仟元整。）4、每日收入由乙方收存，甲丙方有查账的权利，每月的利润与负债经甲乙丙三方认可后按股份比例进行分配（注：当月10号之前结清上月账）。5、合同到期后如甲乙丙三方自愿继续合作需提前三个月协商。6、甲乙丙的所有支出以单据为准，经营中甲乙丙本着有利合伙事业发展的原则如有问题共同协商予以解决。上述合同及协议签订后，被告缴纳了2018年、2019年的承包金，在缴纳2020年6月1日至2021年5月30日期间承包金时，被告以原告未及时向南潘居委会缴纳房屋租金，且原告系法院公布的失信被执行人，未执行金额达3158528元，且南潘居委会已经起诉与原告解除房屋租赁合同为由，认为如向原告缴纳承包金，若原告与南潘居委会的《房屋租赁合》解除，其与原告签订的酒店承包合同则难以履行，且原告系失信被执行人尚欠大额执行标的未履行，故未向原告缴纳2020年6月1日至2021年5月30日期间的承包金。因原告未及时向南潘居委会缴纳房屋租金，南潘居委会向威尼斯假日酒店发出通知要求于2020年5月15日缴纳房屋租金，逾期将终止合同。南潘居委会于2020年5月25日向本院起诉，要求解除与原告签订的《房屋租赁合同》及《房屋租赁补充合同》并缴纳欠付租金。该案经本院审理，于2020年11月10日作出（2020）豫9001民初3333号民事判决书，一、解除了崔攀与济源市天坛街道南潘居民委员会与崔攀2005年4月18日签订的“房屋租赁协议”以及2006年1月15日签订的“房屋租赁补充合同”。二、崔攀于判决生效后十日内将租赁济源市天坛街道南潘居民委员会位于济水大道西段南侧，丹尼斯天坛酒店西邻三层房屋（主楼）、四楼加层及房屋南侧住宅楼一楼的附属房屋交付给济源市天坛街道南潘居民委员会……。该判决尚未生效。本院于2020年6月11日作出（2020）豫9001民初3823号民事裁定书，查封（冻结）尚晓朋、杨得禄名下价值351450元的财产，原告支出保全费2277元。本院根据原告申请已冻结杨得禄名下存款351450元。本院认为，2018年5月6日原告崔攀与被告尚晓朋签订《酒店承包经营合同》后，2018年6月1日原告崔攀又与被告尚晓朋、杨得禄签订《合伙协议书》，对合伙比例、经营期限、经营方式、承包金缴纳均进行了约定，原告崔攀主张二被告应缴纳的承包金也是按照《合伙协议书》的约定进行主张的，故应当按照《合伙协议书》约定确认双方权利义务。根据《合伙协议书》的约定，被告尚晓朋应按照承包金55万元的30%缴纳承包金为165000元，被告杨得禄应当按照承包金47万元的35%缴纳承包金即164500元，审理中，杨得禄认可实际是按照165000元缴纳的承包金，并同意照此标准执行，故杨得禄每年承包金应按165000元缴纳，依照合同约定二被告应在2020年5月16日之前交付。二被告不同意缴纳承包金，理由是原告崔攀与南潘居委会的房屋租赁合同纠纷案件正在诉讼、存在解除的可能性，若南潘居委会与原告崔攀解除房屋租赁合同，则会影响到其与原告崔攀之间的酒店合伙经营协议的履行，原告崔攀与南潘居委会的房屋租赁合同虽经本院审理并作出判决，解除了崔攀与南潘居委会的房屋租赁合同，但该案尚未生效，崔攀与南潘居委会的房屋租赁合同最终是否解除，尚不能最终确定，且具有不确定性，而实际上崔攀与二被告之间的合同仍一直在履行，鉴于上述实际情况，被告仍应按照合同约定向崔攀交付承包金，被告抗辩理由，本院不予采纳。原告要求被告支付逾期交付承包金的利息，因双方签订《合伙协议书》对此并未约定，另根据本案的实际情况，本院不予支持。依照，根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条的规定，判决如下：被告杨得禄在判决生效后十日内支付原告崔攀165000元。二、被告尚晓朋在判决生效后十日内各支付原告崔攀165000元。三、驳回原告崔攀的其他诉讼请求。未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6572元，二被告各半负担。保全费2277元，原告负担1138.5元，杨得禄负担1138.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行生效文书，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 长  王小奇人民陪审员  张素云人民陪审员  乔 山二〇二〇年十二月三日书 记 员  吕林倩