福建省莆田市涵江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0303民初2488号 原告：福建省洁静健康产业有限公司，住所地福建省莆田市涵江区江口镇石西村石庭西路999号，统一社会信用代码91350300MA33U5AKXL。 法定代表人：张延方，总经理。 委托诉讼代理人：黄志伟、徐丽娟，福建倍拓律师事务所律师。 被告：山东腾炬装备有限公司，住所地山东省枣庄市滕州市经济开发区恒源南路1188号，统一社会信用代码91370481MA3NY5K69C。 法定代表人：陈传科，执行董事。 委托诉讼代理人：张艺跃，山东舜翔（枣庄）律师事务所律师。 被告：陈兴业，男，1979年1月4日出生，汉族，住山东省邹城市。 第三人：福建省新威电子实业有限公司，住所地福建省莆田市涵江区高新技术开发区，统一社会信用代码91350303660353741T。 法定代表人：唐金豹，总经理。 委托诉讼代理人：许朝阳，男，1989年2月16日出生，汉族，公司员工。 原告福建省洁静健康产业有限公司（以下简称洁静公司）诉被告山东腾炬装备有限公司（以下简称腾炬公司）、陈兴业买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月22日立案后，依法适用普通程序。2020年7月20日，本院追加福建省新威电子实业有限公司（以下简称新威公司）作为本案第三人参加诉讼。本案于2020年8月28日公开开庭进行了审理。原告洁静公司的委托诉讼代理人黄志伟、徐丽娟，被告腾炬公司的委托诉讼代理人张艺跃，第三人新威公司的委托诉讼代理人许朝阳到庭参加诉讼。被告陈兴业经传票传唤不正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 洁静公司向本院提出诉讼请求：1、确认洁静公司与腾炬公司签订的《机械设备销售合同》（合同编号：×××01）已于2020年7月2日解除；2、判令腾炬公司支付洁静公司违约金815000元；3、判令腾炬公司于合同解除之日起3日内返还洁静公司已支付设备款8150000元，并自解除合同后3日起按月2%计付违约金；4、判令腾炬公司偿付洁静公司实际支出的律师费120000元；5、判令陈兴业对腾炬公司的上述债务承担连带担保责任；6、判令本案全部诉讼费、保全费等由腾炬公司、陈兴业共同承担。事实和理由：2020年5月21日，洁静公司向腾炬公司购买两套1600ＭＭ熔喷布生产线，洁静公司与腾炬公司签订了《机械设备销售合同》（合同编号：×××01），合同主要内容包括：1、合同总价款为10200000元；2、腾炬公司应于2020年5月23日交货一台及2020年5月28日交货一台且达到投产使用；3、腾炬公司逾期交货的，每逾期一日，应按合同总价款的0.15%向洁静支付违约金；4、若逾期超过20日，洁静公司有权单方解除合同，且腾炬公司应按合同总价款的10%向洁静公司支付违约金；5、洁静公司解除合同的，腾炬公司应在合同解除之日起三日内返还洁静公司已付的全部款项及违约金；6、双方任何一方逾期付款，每逾期一天，按应付款金额的千分之一向对方支付违约金；7、本合同的履行产生争议，守约方为解决争议所产生的公证费、律师费、保险公司出具保全费用、翻译费、通讯费、差旅费、文印费等合理费用由违约方负担。2020年6月1日，陈兴业向洁静公司出具《保证（担保）函》，承诺对腾炬公司在《机械设备销售合同》项下的全部责任和义务提供不可撤销的连带责任保证担保。2020年6月3日，腾炬公司向洁静公司出具了《收款确认函》，确认收到洁静公司支付的《机械设备销售合同》项下的设备款8150000元，但腾炬公司不能依约按时交付合格的熔喷布生产线。2020年6月28日，洁静公司依照《机械设备销售合同》及相关法律规定，向腾炬公司发出《告知函》，通知腾炬公司解除双方之间签订的合同，2020年7月2日该函到达腾炬公司。 腾炬公司辩称，1、关于《收款确认函》载明的8150000元设备款付款主体问题。从2020年4月30日至2020年5月6日，新威公司累计向腾炬公司支付设备款8150000元，腾炬公司向洁静公司出具收款确认函载明的各项付款，实际为新威公司支付的设备款。腾炬公司收到新威公司的设备款后，随即按照当时市场价格开始采购原料并进行生产，于2020年5月8日完成生产任务。因熔喷机价格严重下滑，新威公司接到腾炬公司验收通知后迟迟不安排验收、不同意发货。2、关于《收款确认函》是否发生债权转让的法律效力问题。2020年5月21日，洁静公司找到腾炬公司，要求购买原新威公司购买的设备，并表示其负责协调新威公司将8150000元债权转让给洁静公司。为了方便洁静公司办理债权转让事宜，经洁静公司提出请求，腾炬公司才在《收款确认函》上盖章。本案中的《收款确认函》虽有腾炬公司盖章，但是没有负责人或者经办人签字，也未经债权人新威公司认可，依法不能发生债权转让的法律效力。腾炬公司认为，在债权人（新威公司）同意债权转让并书面通知债务人腾炬公司之前，该8150000元设备款依法应当认定为新威公司向腾炬公司支付的款项，与洁静公司无关。事实上新威公司不但没有认可债权转让事宜，反而由其代理人徐志明以新威电子的名义要求腾炬公司退款。3、关于本案中《机械设备销售合同》的签订日期问题。虽然洁静公司提供的《机械设备销售合同》注明签订时间为2020年5月21日，但是根据腾炬公司工作人员黄南与洁静公司工作人员徐志明的聊天记录显示，洁静公司与腾炬公司实际为2020年5月31日达成合意，且腾炬公司提交的《机械设备销售合同》与双方聊天中达成合意的版本明显不一致。4、关于双方违约责任的问题。根据腾炬公司与洁静公司于2020年5月30日签订《机械设备销售合同》的约定，洁静公司应于2020年5月21日当天支付预付款5100000元，但是洁静公司至今没有按照合同约定履行付款义务，腾炬公司至今没有收到洁静公司任何设备款项。事实上，因为洁静公司购买的设备系新威公司于2020年4月30日订购的设备，该设备在腾炬公司委托山东舜翔（枣庄）律师事务所邮寄律师函之前，在2020年5月10日之前就已经完成两条1600MM熔喷布生产线项目的生产任务。合同签订后，腾炬公司一直通过洁静公司常驻滕州的工作人员徐志明、徐云芳、刘改峰要求付款、申请发货，并通过电话向洁静公司领导催促付款，初步验收，但是洁静公司至今没有按照合同约定付款。根据《中华人民共和国合同法》第六十七条规定，洁静公司未履行支付预付款的义务之前，腾炬公司作为后履行方有权拒绝履行交货义务。腾炬公司在本案中不存在任何违约情况，洁静公司无权要求腾炬公司承担任何违约责任。5、关于合同签订的细节问题。基于对洁静公司的充分信任，2020年5月31日双方通过微信达成一致意见以后，洁静公司对合同版本进行大量篡改，骗取腾炬公司工作人员盖章，不能代表双方对洁静公司提供的合同版本达成了合意（该合同版本没有腾炬公司法定代表人或者经办人签字）。因此，腾炬公司认为在合同签订过程中，洁静公司存在欺诈、诱骗腾炬公司工作人员盖章的情况，该合同不能发生法律效力。综上所述，作为合作伙伴，腾炬公司接受订单后，均是以签订合同之前的市场行情采购零部件、原材料，在市场行情不好的情况下，双方应当共同抵御风险、承担损失，而非将全部责任归结于腾炬公司。在腾炬公司与洁静公司签订《机械设备销售合同》后，在熔喷机价格严重下滑的情况下，洁静公司不但未履行支付预付款的先合同义务，反而要求腾炬公司退货、退款并承担违约金、律师费，严重违反了诚实信用原则，严重损害了腾炬公司的合法权益。请求依法驳回洁静公司的诉讼请求。 新威公司述称，1、新威公司与腾炬公司于2020年4月30日签订了《机械设备销售合同》合同编号（×××01）与2020年5月3日签订的《机械设备销售合同》合同编号（×××01）都已经于2020年5月27日书面解除；2、新威公司已经付款8150000元，已经全部转为洁静公司的《机械设备销售合同》（合同编号：×××01）项下的预付款。 洁静公司围绕诉讼请求依法提交以下证据： 1、洁静公司的营业执照、腾炬公司的企业工商登记信息表各一份，拟证明洁静公司与腾炬公司的主体适格。 2、《机械设备销售合同》、《保证（担保）函》各一份，拟证明（1）洁静公司与腾炬公司签订了《机械设备销售合同》（合同编号：×××01），合同主要内容包括：①合同总价款为10200000元；②腾炬公司应于2020年5月23日交货一台及2020年5月28日交货一台且达到投产使用；③腾炬公司逾期交货的，每逾期一日，应按合同总价款的0.15%向洁静公司支付违约金；④若逾期超过20日，洁静公司有权单方解除合同，且腾炬公司应按合同总价款的10%向洁静公司支付违约金；⑤洁静公司解除合同的，腾炬公司应在合同解除之日起三日内返还洁静公司已付的全部款项及违约金；⑥任何一方逾期付款，每逾期一天，按应付款金额的千分之一向对方支付违约金；⑦本合同的履行产生争议，守约方为解决争议所产生的公证费、律师费、保险公司出具保全费用、翻译费、通讯费、差旅费、文印费等合理费用由违约方负担。2020年6月1日，陈兴业向洁静公司出具《保证（担保）函》，承诺对腾炬公司在《机械设备销售合同》项下的全部责任和义务提供不可撤销的连带责任保证担保。 3、《收款确认函》、支付设备款转账流水明细一组，拟证明2020年6月3日，腾炬公司向洁静公司了《收款确认函》，确认收到洁静公司支付的《机械设备销售合同》项下的设备款8150000元。洁静公司依约履行了付款义务。 4、《告知函》一份，拟证明2020年6月28日，洁静公司依照《机械设备销售合同》及相关法律规定，向腾炬公司发出《告知函》，通知腾炬公司解除双方之间签订的合同,腾炬公司于2020年7月2日收到告知函。 5、委托合同、律师费发票各一份，拟证明洁静公司作为守约方，因合同的履行产生争议，为解决争议所支付的律师费120000元。 6、EMS快递面单及中国邮政速递物流查询信息各一份，拟证明2020年6月28日，洁静公司依照《机械设备销售合同》及相关法律规定，向腾炬公司发出《告知函》通知解除双方之间签订的合同。 7、网上银行付款回单、福建增值税专用发票，拟证明洁静公司作为守约方，因合同履行产生争议，为解决争议所支付的律师费120000元及诉讼保全费11040元。 8、陈兴业与徐志明的微信聊天记录，拟证明（1）腾炬公司的实际控制人陈兴业与洁静公司确认双方按两条生产线10200000元合同履行；（2）陈兴业不断与洁静公司磋商解决生产线不合格问题，不断进行调试，直到2020年6月10日腾炬公司尚无法提供能生产合格产品的熔喷布生产线。 腾炬公司质证认为，对证据1的真实性无异议，但洁静公司不是本案的适格主体，因为洁静公司没有向腾炬公司支付过设备款项；对证据2中的《机械设备销售合同》的真实性有异议，对合同中腾炬公司印章的真实性无异议，该合同的形成时间是2020年5月21日，但双方直至5月31日还在对合同内容进行协商，所以在5月21日不可能签订合同，该合同并非腾炬公司的真实意思表示，不能证明双方形成合意。该合同中没有腾炬公司法定代表人李继海和陈兴业等人的签字，不能排除洁静公司私自加盖印章的可能。洁静公司提交的《机械设备销售合同》中与腾炬公司提交的合同不一致的地方（第六条第二款、第十条第二、三、四、五款），字体颜色明显与合同的其他部分不一致，能够证明该部分内容系洁静公司私自加入，没有经过腾炬公司同意。该合同一直由洁静公司保管，洁静公司有能力在举证期限届满前向法庭提交，但是洁静公司知道2020年9月1日才提交该证据，已超举证期限，应当承担举证不能的法律后果。根据洁静公司代理人徐志明与腾炬公司工作人员陈兴业、黄南的聊天记录能够证实双方对于验货地点、交货地点、交货时间进行了实质性变更，洁静公司在腾炬公司验货并对设备质量提出异议，不让腾炬公司发货，反而一再要求对设备进行调试，最终熔喷布价格下滑，洁静公司不愿意购买设备，是导致腾炬公司没有交付设备的根本原因。《保证（担保）函》不是腾炬公司出具的，与腾炬公司无关，该保证函的效力由法庭认定。对证据3的真实性无异议，腾炬公司认可收到新威公司支付的设备款8150000元，该款项与洁静公司无关，且上述8150000元支付的时间均在洁静公司主张的2020年5月21日之前，同时该收款确认函没有经过新威公司书面同意，依法不能产生法律效力。对证据4的真实性无异议，腾炬公司有收到改告知函，收到的日期不清楚，对洁静公司的证明目的有异议，洁静公司没有按照合同约定支付设备款项，无权解除合同，同时对于合同约定解除条款，腾炬公司有异议。对证据5的真实性无异议，但是对关联性有异议，该证据与本案无关。对证据6、7的真实性无异议，对关联性及证明目的均有异议，具体的质证意见同证据4、5的质证意见。对证据8的真实性无异议，但是对证明目的有异议，通过该录音资料可以显示洁静公司与腾炬公司双方已经在腾炬公司所在地对设备进行验收，能够证明双方对于验收地点和交货地点进行实质性变更。该录音资料能够证明徐志明系洁静公司安排在腾炬公司处理涉案机械设备买卖的委托代理人。从2020年5月17日徐志明与陈兴业的录音及2020年5月28日徐志明说“今晚再试下”；2020年5月28日陈兴业说“一定调出来”，2020年6月1日徐志明说“今晚一定要试机”，以上的录音可以证实双方对于原合同约定的交货期限一直在变更，同时从双方第一次在腾炬公司验收该设备时，说明腾炬公司已经按照合同约定完成设备的生产，只是双方对生产出来的设备质量是否合格存在争议。洁静公司提交的证据均无法证实腾炬公司生产的设备存在质量问题，对于设备是否合格，应当由第三方进行鉴定。 本院审查认为,洁静公司提交的上述证据内容客观真实，来源合法，与本案待证事实具有关联性，可以作为认定本案事实的依据。 腾炬公司为证明其主张，向本院提交如下证据： 1、《机械设备销售合同》一份，拟证明2020年4月30日，腾炬公司与新威公司签订《机械设备销售合同》，新威公司向腾炬公司购买1600MM熔喷布生产线一套，价格8500000元/套。 2、银行交易凭证8份，拟证明从2020年4月30日至2020年5月6日新威公司通过公司账户及其他账户累计向腾炬公司支付设备款8150000元，腾炬公司向洁静公司出具收款确认函载明的各项付款实际均为新威公司支付的设备款。 3-5、律师函、EMC标准快递派件存根、邮政全程跟踪查询结果各一份，拟证明2020年5月10日前腾炬公司已经按照合同约定生产完毕1600MM熔喷布生产线，熔喷布价格严重下滑后，新威公司迟迟不予验收、提货，腾炬公司于2020年5月17日委托山东舜翔（枣庄）律师事务所向新威公司邮寄舜枣律（2020）129号律师函要求新威公司按照合同约定进行验收并提货。1-5证据共同证明全部设备款均系新威公司支付的，与洁静公司无任何关联性。 6、腾炬公司工作人员黄南与洁静公司工作人员徐志明、腾炬公司代理人微信聊天截图各一份，拟证明2020年4月30日腾炬公司与新威公司签订的《机械设备销售合同》原件由新威公司保存，腾炬公司在合同上盖章邮寄给新威公司后，新威公司一直没有给腾炬公司邮寄原件。 7-8、腾炬公司工作人员黄南与洁静公司工作人员徐志明的微信聊天记录一份、腾炬公司工作人员陈兴业与徐志明微信聊天截图一份，拟证明洁静公司所主张的8150000元设备款实际为新威公司向腾炬公司支付，该8150000元款项与洁静公司无关。 9、黄南与徐志明的微信聊天截图一份，拟证明2020年5月21日新威公司要求腾炬公司重新签订《机械设备销售合同》，双方于2020年5月31日对合同约定达成合意，《机械设备销售合同》形成时间为2020年5月31日，合同约定交货时间早于签订日期，该合同明显不符合常理，且对腾炬公司显失公平。同时，洁静公司购买的设备实际就是原新威公司购买的两台设备，仅仅是合同价款和购买主体发生了变更，无论是新威公司还是洁静公司均安排徐志明作为与腾炬公司合作的代理人，两公司系关联公司。在洁静公司与腾炬公司签订合同时，洁静公司购买的机器设备就已经生产完成。 10、黄南与洁静公司工作人员徐云芳、徐志明的微信聊天截图一份，拟证明腾炬公司已经按照合同约定完成两套1600MM熔喷布生产线的生产，并且多次催促洁静公司验收、提货，但是因熔喷机价格下滑洁静公司迟迟不予验收、不同意发货，反而通过修改合同主体、改变合同条款等手段为诉讼做准备，证明洁静公司在此次设备买卖过程中存在恶意。 11、《机械设备销售合同》一份，证明根据黄南与徐志明的微信聊天记录显示，双方最终达成的合同版本与洁静公司提供的版本存在诸多不一致的地方，双方在微信聊天中达成的合同没有律师费用的承担、验收地点的变更、调试时间、合同解除、违约责任等条款。 12、中国农业银行交易明细清单一份，拟证明2020年5月7日腾炬公司向新威公司退回了400000元，应该在洁静公司起诉腾炬公司的款项中予以扣除。 洁静公司质证认为，证据1的真实性、合法性由法庭依法认定，对关联性和证明内容有异议，该份合同缺少新威公司的印章，是否成立洁静公司不清楚，与本案没有关联性。如果说有关联的话，也只是后期新威公司交付资金的转移。对证据2无异议，新威公司确实已经支付设备款8150000元。证据3、4、5的真实性、合法性由法庭依法认定，对关联性和证明内容有异议。该律师函是腾炬公司单方发出的，要求追究新威公司责任的函件，从新威公司提供的《解除协议》第三条可以证实腾炬公司撤回了该律师函，律师函作废。还证实了双方均有责任，互不追究对方责任。实际上腾炬公司的责任就是无法按时供应质量合格的设备。对证据6的真实性、合法性、关联性均有异议，上述聊天记录不完整，仅凭黄南的单方陈述无法证明腾炬公司所要证实的内容。证据7、8仅为部分聊天记录，聊天记录内容是否有删除的行为无法确认，对聊天截图的真实性、完整性有异议，不能证明腾炬公司要证实的内容。新威公司支付的8150000元事实上已经转化为洁静公司支付的设备款，新威公司也予以认可，新威公司未向腾炬公司主张过归还设备款。证据9仅为部分聊天记录，没有连续性，对真实性、完整性存疑，也不能证明腾炬公司要证明的内容。从聊天记录中可以看出，5月21日洁静公司的代理人徐志明与黄南谈及重签合同问题，与本案解除标的合同签订时间一致。从洁静公司提供的盖有腾炬公司印章的合同看，上面落款时间均为打印时间，并非手签，确实存在双方就合同条款不断进行磋商的情况，但没有改变打印的时间。这不影响双方达成购销设备的合意，最多只是合同何时生效的问题，不存在合同欺诈、骗取订立合同。退一步说，即便如被告所述合同是5月31日生效的，从徐志明与陈兴业的微信聊天记录可以证明，直至6月10日，徐志明还在与陈兴业沟通设备调试存在的问题和解决办法，说明到6月10日腾炬公司都无法完成质量合格的设备交付。对于证据10，徐云芳是什么人洁静公司不清楚，腾炬公司提交的徐志明与黄南的聊天记录不完整，聊天记录内容是否有删除的行为无法确认，对聊天截图的真实性、完整性有异议，不能证明腾炬公司要证实的内容。反而可以证明直至6月10日，腾炬公司生产的设备还在试机生产检测样本，无法达到质量合格发货的标准。到6月30日，设备质量仍然不合格，但是黄南请求洁静公司拉走设备，到洁静公司再调试。对证据11的真实性、合法性均有异议，洁静公司未收到本份合同，该合同不是双方的最终文本。证据12系当庭提交，已经超过举证期限，附条件质证：汇款对象是否就是洁静公司的代理人徐志明不清楚，汇款时间早于洁静公司购买设备的时间，截止到6月3日，腾炬公司仍然认可设备款8150000元是新威公司支付的，该400000元与本案无关，这属于交易一方给的好处费，是腾炬公司的让利，腾炬公司无权主张返还。 新威公司质证认为，对证据1的真实性无异议，该合同与腾炬公司与新威公司在2020年4月30日签订的《机械设备销售合同》版本不一致。对证据2的质证意见同洁静公司的一致，收款确认函表示新威公司支付的款项已经转为洁静公司支付的款项。对证据3、4、5的质证意见与洁静公司的一致，律师函的内容不真实，直到合同解除时，设备仍没有制造完成。对证据6的质证意见与洁静公司一致，补充如下：新威公司有向腾炬公司交付合同文件在2020年5月17日的律师函和解除协议书中均可以体现。对证据7、8、9、10的质证意见与洁静公司一致。证据11的真实性由法庭审查。对证据12的质证意见与洁静公司一致，徐志明不是新威公司的员工，只是新威公司委托的技术指导，汇款是腾炬公司的让利行为，腾炬公司无权要求返还，如果腾炬公司要求返还的话，应该向徐志明主张。 本院经审查认为，腾炬公司提交的证据1即《机械设备销售合同》上只有腾炬公司的印章，无合同另一方新威公司的盖章或有关人员的签字，该合同文本并非生效文本。证据2的真实性可以确认，该组证据与本案待证事实具有关联性，可以作为认定本案事实的依据。证据3、4、5中的律师函已由腾炬公司申明作废，该三组证据无法证实腾炬公司主张的事实。腾炬公司提交的证据6、7、8、9、10的真实性可以确认，该五组证据与本案待证事实具有关联性，可以作为认定本案事实的依据。证据11的合同中没有洁静公司的盖章或有关人员的签字，该合同并未生效，不能证明腾炬公司主张的事实。证据12系陈兴业与徐志明之间的转账记录，无法证实系腾炬公司向洁静公司退款的事实。 新威公司向本院提交如下证据： 1、营业执照一份，拟证明新威公司的主体资格。 2-4、《机械设备销售合同》（合同编号×××01）、《机械设备销售合同》（合同编号×××01）、机械设备销售合同解除协议各一份，拟证明（1）新威公司与腾炬公司分别于2020年4月30日（合同编号×××01）、2020年5月3日（合同编号×××01）签订《机械设备销售合同》；（2）2020年5月7日，新威公司与腾炬公司签订机械设备销售合同解除协议，内容如下：①新威公司与腾炬公司确认，双方于2020年4月30日（合同编号×××01）、2020年5月3日（合同编号×××01）签订的《机械设备销售合同》于2020年5月22日解除；②新威公司预付的8150000元设备款，其中3950000元返还给新威公司，另4200000元转至洁静公司与腾炬公司新签订的熔喷机合同（合同编号×××01）。③腾炬公司撤回2020年5月17日寄送的舜枣律（2020）129号《律师函》，该律师函作废。④新威公司与腾炬公司除解除协议另有约定外，双方一致同意不再就上述两份合同追究对方的责任。 5、收款确认函一份，拟证明新威公司对前述要求腾炬公司返还的款项3950000元，经与洁静公司协商，均转为洁静公司的付款。 洁静公司质证认为，对证据1、2、3无异议；对证据4无异议，可以证实新威公司与腾炬公司已解除设备买卖合同关系，解除时间是2020年5月22日，可以证实洁静公司与腾炬公司在2020年5月21日新签订了《机械设备销售合同》。新威公司原支付的8150000元，其中3950000元于解除协议签订之日起3日内返还给新威公司。从解除协议可以看出，腾炬公司在履行合同过程中有责任，要求新威公司不予追究；对证据5无异议，当事人最后确认8150000元均转为洁静公司的付款，与新威公司没有关系。 腾炬公司质证认为，对证据1无异议；对证据2、3的真实性无异议，腾炬公司没有上述合同的原件；对证据4的真实性无异议，对证明目的有异议，该解除合同已经明确了8150000元款项应全部于协议签订之日起三日内返还给甲方（新威公司），根据该解除协议的约定，腾炬公司应当将该款项扣除400000元之后返还给行为公司，该证据进一步证实腾炬公司、洁静公司以及新威公司在本案庭审之前对于涉案款项的返还是存在分歧的。解除协议约定了4200000元转到新签订的两台熔喷机合同，不能认定为腾炬公司与洁静公司双方签订的合同货款，该协议是新威公司与腾炬公司签订的，即便是转也是新威公司与腾炬公司签订的合同。洁静公司提交的证据能够证实合同编号：×××01号合同不止有一份，因此腾炬公司认为从该解除协议当中，能够反映出腾炬公司与新威公司约定的8150000元应该返还给新威公司而非洁静公司。该协议能够反映出新威公司已经收到了律师函，而在该律师函中能够证明在2020年5月17日，腾炬公司已经完成设备生产并具备交付条件。对证据5的真实性无异议，该确认函是腾炬公司为了方便洁静公司与新威公司沟通，将涉案债权由新威公司转让给洁静公司，但是新威公司一直没有同意，所以该款项的权利人还是新威公司。 本院经审查认为，新威公司提交的上述证据来源合法，内容客观真实，与本案待证事实具有关联性，可以作为认定本案事实的依据。 本院经审理认定事实如下：2020年4月30日，新威公司（甲方）与腾炬公司（乙方）签订《机械设备销售合同》，合同编号为×××01，双方约定新威公司向腾炬公司购买1600ｍｍ熔喷布生产线一套，单价为9500000元，付款方式为：合同签订后支付预付款4750000元，余下4750000元于设备在乙方工厂调试成功经甲方确认后当天付清，甲方付清全部货款后乙方安排发货；乙方必须于2020年5月10日前交货发运；双方还对其他事项进行了约定。2020年5月3日，新威公司（甲方）与腾炬公司（乙方）再次签订《机械设备销售合同》，合同编号为×××01，双方约定新威公司向腾炬公司购买第二条1600ｍｍ熔喷布生产线，单价为6800000元，付款方式为合同签订后甲方支付给乙方预付款3400000元，余下设备款3400000元，于设备在乙方工厂调试验收合格且产出符合标准的合格产品及合同要求之产能后付清；交货期限：5月25日交货。新威公司于2020年4月30日-5月6日共向腾炬公司及腾炬公司指定的账号汇款8150000元。2020年5月21日，洁静公司（甲方）与腾炬公司（乙方）签订《机械设备销售合同》，合同编号为×××01，双方约定甲方向乙方购买二条1600ｍｍ熔喷布生产线，单价为5100000元／套，总价为10200000元。合同主要条文如下：二、付款方式为：合同签订后甲方支付给乙方预付款5100000元，余下设备款5100000元于设备在甲方工厂调试验收合格且产出符合标准的合格产品及合同要求之产能后付清。三、交货期限：2020年5月23日交货一台及2020年5月28日交货一台且达到投产使用。四、运输方式及费用承担。1、乙方负责装货、安全包装并运输到甲方工厂，运费及设备在途风险均由乙方承担。2、甲方负责在甲方工厂的设备吊装，并为设备调试、安装提供水、电、气等便利条件。五、交货地点：甲方工厂。六、设备验收：1、验收：乙方应将两台设备运到甲方工厂（甲方指定的地点），在甲方工厂内经甲方确认设备试机达到合同要求（含附件要求，下同）。合同设备试车所需之原料由甲方提供，其他由乙方负责。2、乙方保证货到甲方工厂之日起7天内完成安装调试且经甲方验收合格（含产能、品质达到本合同标准），否则，乙方应无条件整改，整改费用全部由乙方承担，逾期超过7天（最迟不能超过交货期限），甲方有权单方解除本合同并要求乙方返还甲方已付全部款项。…十、违约责任。1、甲方中途无故取消合同或在设备调试成功并经甲方确认不付余款，乙方有权没收之前甲方所支付的设备预付款并自行处置机器。2、乙方没有按约定期限交货的，每逾期一日，乙方应按本合同总额的0.15%向甲方支付违约金，逾期超过20日，甲方有权单方解除本合同，乙方还应按本合同总额的10%向甲方支付违约金。3、甲乙双方任何一方逾期付款，每逾期一天，按应付款金额的千分之一向对方支付违约金。4、甲方解除合同的，乙方应在合同解除之日起三日内返还甲方已付的全部款项及违约金…；5、本合同的履行产生争议，守约方为解决争议所产生的公证费、律师费、保险公司出具保全费用、翻译费、通讯费、差旅费、文印费等合理费用由违约方负担。…十三、特别约定：本合同为甲、乙双方实际履行之合同。无论甲乙双方是否签订其他合同，均以本合同为准。甲乙双方于2020年5月20日签订的合同编号为×××01，标的金额人民币5100000元，仅作为税务开票备案使用，与实际债权债务无关。2020年5月27日，新威公司（甲方）与腾炬公司（乙方）签署《机械设备销售合同解除协议》，协议约定，甲乙双方分别于2020年4月30日、5月3日签订《机械设备销售合同》（合同编号×××01，合同总金额9500000元）、《机械设备销售合同》（合同编号×××01，合同总额6800000元），前两述合同以下简称“原合同”。甲乙双方就原合同提前解除事宜约定如下：一、甲乙双方协商一致，原合同于2020年5月22日提前解除（终止）。二、甲方原支付的8150000元款项，乙方应全部于本协议签订之日起三天内返还给甲方，其中3950000元返还转账到甲方指定银行账户，4200000元转到新签订的两台熔喷机合同（合同编号：×××01）。三、乙方委托山东舜翔（枣庄）律师事务所向甲方寄送的《律师函》（舜枣律〔2020〕129号，落款日期2020年5月17日），乙方撤回该《律师函》，即该《律师函》作废。除本协议另有约定外，甲乙双方一致同意不再就原合同追究对方的责任。陈兴业于2020年6月1日向洁静公司出具《保证（担保）函》，内容为“本人陈兴业是腾炬公司的实际控制人，就贵公司2020年5月21日与腾炬公司签订的《机械设备销售合同》（合同编号为×××01），现本人承诺，本人对腾炬公司于《机械设备销售合同》项下的全部责任和义务向贵公司提供不可撤销的连带责任保证担保，保证期间为主债务履行期限届满之日起两年。”2020年6月3日，腾炬公司向洁静公司出具《收款确认函》，确认腾炬公司原收到新威公司支付的8150000元设备款，系洁静公司委托新威公司支付的，上述款项为洁静公司支付《机械设备销售合同》（合同编号：×××01）约定的设备款。2020年6月22日，洁静公司向本院提起本案诉讼并申请财产保全，请求查封、冻结腾炬公司、陈兴业名下银行账户资金和不动产，查封、冻结财产总价值以9200000元为限。本院于当日作出（2020）闽0303民初2488号民事裁定，查封、冻结腾炬公司、陈兴业名下的银行存款和不动产，查封、冻结财产总价值以9200000元为限，查封不动产的期限为三年，冻结银行存款的期限为一年。2020年6月28日，洁静公司向腾炬公司发出《告知函》，主要内容为：因腾炬公司未依约交货，构成严重违约，给洁静公司造成重大经济损失，因此，洁静公司通知解除双方签订的《机械设备销售合同》（合同编号为×××01），同时要求腾炬公司退还已付的设备款并向洁静公司支付违约金。2020年7月2日，腾炬公司签收上述《告知函》。另查明，洁静公司已支付本案律师代理费120000元，同时已支付本案保全申请费5000元。 根据当事人的诉辩情况，本院归纳本案的争议焦点如下：一、洁静公司是否已支付货款8150000元。二、腾炬公司是否存在逾期交付货物的违约责任。三、洁静公司于2020年6月28日发出的《告知函》是否产生合同解除的效力。 关于洁静公司是否已支付货款8150000元的问题。新威公司于2020年4月30日-5月6日共向腾炬公司及腾炬公司指定的账号汇款8150000元。2020年6月3日，腾炬公司向洁静公司出具《收款确认函》，确认腾炬公司收到新威公司支付的8150000元设备款，系洁静公司委托新威公司支付的，上述款项为洁静公司支付《机械设备销售合同》（合同编号：×××01）约定的设备款。新威公司在庭审时明确认可其向腾炬公司支付的8150000元视为洁静公司支付的货款。因此，可以认定洁静公司已向腾炬公司支付货款8150000元。 关于腾炬公司是否存在逾期交付货物的违约责任问题。洁静公司与腾炬公司在合同中约定：“2020年5月23日交货一台及2020年5月28日交货一台且达到投产使用。乙方负责装货、安全包装并运输到甲方工厂，运费及设备在途风险均由乙方承担。交货地点：甲方工厂。设备验收：1、验收：乙方应将两台设备运到甲方工厂（甲方指定的地点），在甲方工厂内经甲方确认设备试机达到合同要求（含附件要求，下同）。合同设备试车所需之原料由甲方提供，其他由乙方负责。”洁静公司与腾炬公司明确约定了交货时间及交货地点。在5月27日新威公司与腾炬公司签订的《机械设备销售合同解除协议》中约定“4200000元转到新签订的两台熔喷机合同（合同编号：×××01）”，该协议所指的合同即洁静公司与腾炬公司签订的合同。虽然2020年6月3日，腾炬公司向洁静公司出具《收款确认函》未经新威公司确认，但腾炬公司未要求新威公司予以追认，腾炬公司存在过错，其应按与洁静公司的约定按期交货。腾炬公司未按期交货，已构成违约。 关于洁静公司于2020年6月28日发出的《告知函》是否产生合同解除效力的问题。本院认为，洁静公司与腾炬公司约定“乙方没有按约定期限交货的，每逾期一日，乙方应按本合同总额的0.15%向甲方支付违约金，逾期超过20日，甲方有权单方解除本合同，乙方还应按本合同总额的10%向甲方支付违约金。”洁静公司与腾炬公司约定：2020年5月23日交货一台及2020年5月28日交货一台。至2020年6月28日，两台机器均逾期20日以上未交货。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”洁静公司据此于2020年6月28日发出解除合同的《告知函》，2020年7月2日腾炬公司签收《告知函》，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”的规定，洁静公司发出的《告知函》已生效，洁静公司与腾炬公司签订的《机械设备销售合同》于2020年7月2日解除。 综上所述，本院认为，洁静公司与腾炬公司签订的《机械设备销售合同》（合同编号为×××01），是双方真实意思表示，未违反法律行政法规的强制性规定，该合同合法有效。腾炬公司辩称洁静公司提交的合同并非双方最终确认的文本，但腾炬公司无法提供有双方公司签章的合同文本，且洁静公司提供的合同文本不仅最后一页有加盖腾炬公司的合同专用章，三页合同还有在骑缝处加盖腾炬公司的印章，腾炬公司并未否认合同上印章的真实性，腾炬公司在合同上加盖印章视为腾炬公司对外作出的意思表示，腾炬公司主张洁静公司私自盖章以及腾炬公司不清楚合同内容均不能成立。腾炬公司逾期未交付货物且逾期时间已超过20日，洁静公司依照合同约定主张解除合同并通知腾炬公司，洁静公司解除合同的告知函自送达腾炬公司之日起生效。现洁静公司请求确认洁静公司与腾炬公司签订的《机械设备销售合同》（合同编号：×××01）已于2020年7月2日解除，该主张合法有据，予以支持。腾炬公司辩称已完成设备生产，系洁静公司自身不接收产品，该主张与事实不符，不予采纳。洁静公司与腾炬公司约定“乙方没有按约定期限交货的，每逾期一日，乙方应按本合同总额的0.15%向甲方支付违约金，逾期超过20日，甲方有权单方解除本合同，乙方还应按本合同总额的10%向甲方支付违约金。”，上述违约条款的约定合法有效，洁静公司要求腾炬公司向其支付违约金815000元，该主张合法有据，予以支持。合同解除后，腾炬公司应当向洁静公司退还已收取的货款。腾炬公司辩称应扣除已退还给新威公司的400000元，因该款项系陈兴业支付给案外人徐志明的款项，与本案无关，腾炬公司的辩解依据不足，不予采纳。其中4200000元款项已在5月27日经新威公司确认转为洁静公司支付的货款，因此，该笔款项依照合同约定，应在合同解除之日起三日内即2020年7月5日之前退还。另外3950000元的款项在本案庭审时即2020年8月28日，才由新威公司明确认可属于洁静公司支付的货款，新威公司不再向腾炬公司主张该笔债权，根据洁静公司与腾炬公司约定的付款期限，腾炬公司应在2020年8月31日之前向洁静公司退还3950000元。腾炬公司逾期未向洁静公司退还货款8150000元，应当承担逾期付款的违约责任。洁静公司与腾炬公司约定“甲乙双方任何一方逾期付款，每逾期一天，按应付款金额的千分之一向对方支付违约金。”，该约定的违约金以及洁静公司主张的按月2%计算的违约金均过高，本院酌情调整为按目前全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率即年利率3.85%的两倍即年利率7.7%计算逾期付款违约金。洁静公司与腾炬公司约定“本合同的履行产生争议，守约方为解决争议所产生的公证费、律师费、保险公司出具保全费用、翻译费、通讯费、差旅费、文印费等合理费用由违约方负担。”，现洁静公司要求腾炬公司偿付律师费120000元以及保全申请费5000元，均有合同依据，应予支持。陈兴业自愿出具《保证（担保）函》，愿意对腾炬公司因履行与洁静公司签订的《机械设备销售合同》产生的全部责任和义务承担连带保证责任，陈兴业应对腾炬公司的上述应付款项承担连带保证责任。陈兴业经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理并判决。 依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第七十九条、第八十条、第八十八条、第九十三条第二款、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十八条、第一百四十一条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、确认福建省洁静健康产业有限公司与山东腾炬装备有限公司签订的《机械设备销售合同》（合同编号：×××01）于2020年7月2日解除； 二、山东腾炬装备有限公司应在本判决生效之日起五日内向福建省洁静健康产业有限公司支付违约金815000元； 三、山东腾炬装备有限公司应在本判决生效之日起五日内向福建省洁静健康产业有限公司退还设备款8150000元，并支付按年利率7.7%计算至还清之日止的逾期付款违约金（其中以4200000元为基数自2020年7月6日起计算，以3950000元为基数自2020年9月1日起计算）； 四、山东腾炬装备有限公司应在本判决生效之日起五日内向福建省洁静健康产业有限公司支付律师费120000元、保全申请费5000元； 五、陈兴业对本判决确定的第二、三、四项的债务承担连带偿还责任，陈兴业在履行保证责任后有权向山东腾炬装备有限公司追偿； 六、驳回福建省洁静健康产业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费68850元，由山东腾炬装备有限公司、陈兴业共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长  俞 杰 人民陪审员  陈华珠 人民陪审员  卓存秀 二〇二〇年十二月十七日 书 记 员  郑丹丹 附：本案相关的法律法规及申请执行提示： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。 第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 第八十八条当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十八条出卖人应当按照约定的期限交付标的物。约定交付期间的，出卖人可以在该交付期间内的任何时间交付。 第一百四十一条第一款出卖人应当按照约定的地点交付标的物。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》 第一条被执行人未履行生效法律文书确定的义务，并具有下列情形之一的，人民法院应当将其纳入失信被执行人名单，依法对其进行信用惩戒： （一）有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的； （二）以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的； （三）以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的； （四）违反财产报告制度的； （五）违反限制高消费令的； （六）无正当理由拒不履行执行和解协议的。 第八条人民法院应当将失信被执行人名单信息，向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒。 人民法院应当将失信被执行人名单信息向征信机构通报，并由征信机构在其征信系统中记录。 国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院应当将失信情况通报其所在单位和相关部门。 国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院应当将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。