江苏省新沂市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0381民初4028号原告：卓启杨，男，1977年3月17日生，汉族，个体户，住址新沂市。委托诉讼代理人：胡传高，江苏沭新律师事务所律师。被告：吴新路，男，1980年12月21日生，汉族，住新沂市。被告：新沂市东立运输有限公司，住所地新沂市新安街道新华路广厦家园小区****。法定代表人：吴新路，该公司经理。原告卓启杨与被告吴新路、新沂市东立运输有限公司（以下简称东立运输公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年6月2日受理后，依法适用简易程序于同年7月20日公开开庭进行了审理。原告卓启杨及其委托诉讼代理人胡传高到庭参加诉讼，被告吴新路、东立运输公司经本院合法传票传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。卓启杨向本院提出诉讼请求：判令二被告共同偿还原告借款本金70万元以及利息(按月利率2%，以五笔借款的具体金额为基数，分别自每笔借款出借之日起，计算至全部本金清偿之日止，暂计算利息为9万元)。事实与理由：2019年10月中旬，第一被告因第二被告物流经营缺少资金，多次找原告借钱，承诺按月息三分支付利息，并称愿意签订股权转让及合作合同，来保证原告收回本金和利息。2019年10月17日，原告作为受让方，第二被告作为转让方，签订了股权转让及合作合同，约定在原告退出退股时，第二被告应积极配合清算，一周内解决退股问题，并全额退还给原告，逾期按每天1000元补偿给原告，本金不变。之后，原告先后四次共计给第一被告的个人账户转账65万元，10月30日又借给第一被告5万元现金。签订转让合同当天，第一被告给原告出具一份承诺书，承诺每年给原告保底分红25万元，如第二被告分红资金未达到约定数额，第一被告自愿个人支付剩余不足部分。承诺在第二被告与中新钢铁集团物流项目合同终止或出现问题无法正常经营时，一次性退还原告的所有本金及利润。还承诺如因此产生的一切后果，第一被告愿承担全部一切后果和法律责任。2019年10月30日，第一被告给原告出具一张70万元的收条。因原告与第一被告明知他们之间只是民间借贷关系，所以原告也从来没有参与第二被告的经营和管理等方面的事务。今年4月份，原告发现第一被告到处借钱，中新钢铁与第二被告之间的物流也不再经营了。原告就多次联系第一被告，要求二被告将所借70万元归还原告，并按月利率2%给原告支付利息。第一被告总是找各种借口推拖。原告认为，第一被告以第二被告缺少经营资金为由，向原告借款，所借款项是按第一被告的要求转账给第一被告的，第一被告个人向原告出具了承诺书，收条也是第一被告个人向原告出具的，且是第二被告的唯一股东，所以第一被告应承担偿还本息的责任。第一被告所借款项用于第二被告的经营，第二被告在转让合同和承诺书上盖章，因此，第二被告也应当承担偿还本息的责任。二被告拖延偿还借款本息，侵犯原告合法的财产权利。为维护合法权益，原告依法起诉，请依法支持原告上述诉讼请求。吴新路、东立运输公司未答辩，亦未向法庭举证。本院经审理认定以下事实：2019年10月17日，卓启杨作为甲方，东立运输公司作为乙方，双方签订《新沂市东立运输有限公司股权转让及合作合同》。双方明确本合同是东立运输公司与中新钢铁集团签署的物流发货项目的股权资产及该公司的经营资质及权利，乙方自愿转让给甲方。双方主要约定：第一条、与中新钢铁集团物流发货项目的40%股权转让给甲方，自合同签订之日，甲方占有乙方签署中新钢铁集团物流40%的股权，自合同签订之日起生效，甲乙双方共同所有及经营，共享利润和责任。第二条、声明和保证……第三条、股权比例占有及资产交付。1.甲方投入人民币柒拾万元，占东立运输公司总资产40%股权，自合同签订之日起生效，此公司物流由甲乙双方共同所有和经营，共享利润和责任。2.合同签订当天，甲方一次性付清给乙方，支付到乙方指定的银行账户（收款账号为吴新路在新沂农行开设的账号，尾号为4878）。第四条、甲乙双方共同经营管理，甲方负责公司日常管理和财务监管，乙方配合甲方参与管理和外围协调，保证公司正常运行。如有不同意见，甲乙双方协商解决，如出现解决不了的事情，甲方提出退股时，乙方应积极配合清算，一周内解决退股问题，并全额退还给甲方，逾期按每天1000元补偿给甲方，本金不变。第五条、财务管理。由甲乙双方共同管理，开设专用新账户，会计每月向双方提供详细的财务报表及每天的经营流水，按照股份的比例分享利润，保持现金持平，账目当月盈亏当月清。第六条、本合同只限于东立公司和中新钢铁集团签署的物流发货合同，不涉及其它任何项目，履行本合同发生争议的甲乙双方协商解决，协商不成，向新沂市人民法院起诉解决。本合同一式两份，甲乙双方签字后生效，甲乙双方各执一份，具有同等法律效力。卓启杨在该协议甲方处签名捺印，吴新路作为乙方的法定代表人在协议上签名捺印，并加盖了该公司的印章。同日，吴新路及东立运输公司向卓启杨出具《承诺书》一份。载明，东立运输公司因股权转让及合作事宜，为保证受让方的合法权益，郑重作出以下承诺：1、东立运输公司每年利润的40%作为卓启杨的利润分红，底数为25万人民币，如东立公司分红资金未达到约定数额，东立公司法人吴新路资源个人支付剩余不足部分。2、法人吴新路在经营中处理一切影响正常经营的问题保证，卓启杨的合法权益和财产不受损害。3、签约日起，卓启杨占此项目的40%股份，同时卓启杨在公司以股东的身份参与经营管理和财务监督。4、在东立公司与中新钢铁集团物流项目合同终止或出现问题无法正常经营时，一次性退还卓启杨所有的本金及利润。如因此产生的一切后果，公司法人吴新路愿承担全部一切后果和法律责任，本承诺书与转让合同具有同等法律效力。吴新路、东立运输公司作为承诺人均在该承诺书上签名捺印、盖章。协议签订后，卓启杨于2019年10月17日向吴新路转账5万元，于当月18日转账50万元，于当月19日转账10万元（2笔各5万元），另给付吴新路现金5万元。2019年10月30日，吴新路向卓启杨出具收条一份，载明收到卓启杨购买东立运输公司股权70万元。此后,卓启杨未参与上述物流发货项目的经营及管理，又因得知该物流发货项目已终止履行，故起诉来院。另查明，东立运输公司设立于2011年1月7日，注册资金500万元，经营范围包括普通货物运输，汽车及配件销售，汽车租赁，该公司系自然人独资有限公司，股东为公司法定代表人吴新路。2018年12月25日，东立运输公司曾向中新钢铁集团交付物流发货项目押金200万元。以上事实，有原告当庭陈述，以及其提供的《新沂市东立运输有限公司股权转让及合作合同》、《承诺书》、转账凭证、收条等证据在卷佐证。诉讼中，卓启杨向本院申请财产保全，本院于2020年6月3日作出（2020）苏0381民初4028号民事裁定，冻结吴新路、东立运输公司在金融机构的银行存款81万元或查封其他等值财产。本院认为：关于卓启杨与东立运输公司之间成立的法律关系性质。根据其双方签订《新沂市东立运输有限公司股权转让及合作合同》可知，双方虽就股权转让进行了约定，但受让的股权并非东立运输公司独资股东吴新路享有的40%的股权，而是物流发货项目的股权，卓启杨无法按约定受让股权、办理股权转让登记等法定手续，结合双方签约目的及合同约定的“双方共同经营、共享利润和责任”等内容，能够确定双方具有合作经营的意思表示。同日，吴新路、东立运输公司又向卓启杨出具的《承诺书》，所作出的承诺为东立公司以每年利润的40%作为卓启杨的利润分红，底数为25万元人民币。据此约定，即使合作项目亏损，卓启杨仍应收取保底的分红款，违背了合作经营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，故由此可以认定，卓启杨与东立运输公司在实质上成立的民间借贷关系，并非股权转让及合作合同关系。关于卓启杨主张东立运输公司偿还借款本金70万元以及按月利率2%给付利息的请求，该请求符合法律规定，本院依法予以准许。案涉借款，卓启杨以转账和现金方式向吴新路个人交付款项，故吴新路作为东立运输公司法定代表人应对该公司所欠的债务承担共同还款责任。吴新路、东立运输公司经本院合法传票传唤，无正当理由未到庭，视为其放弃举证、质证等诉讼权利。综上，原告的诉讼请求成立，本院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：吴新路、新沂市东立运输有限公司于本判决生效后十日内偿还卓启杨借款70万元及利息（按月利率2%自借款之日起计算至实际给付之日。其中，以5万元为基数自2019年10月17日起计算，以50万元为基数自2019年10月18日起计算，以10万元为基数自2019年10月19日起计算，以5万元为基数自2019年10月30日起计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5850元，保全费4570元，合计10420元，由吴新路、新沂市东立运输有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提交上诉状副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判员  阚宏波二〇二〇年八月十六日书记员  苗 青