呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2020）内01民终20号上诉人（原审原告）：内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市和林格尔县盛乐经济园区蒙牛一厂大楼。法定代表人：陈霜立，该公司总经理。委托诉讼代理人：艾学勤，女，该公司员工。委托诉讼代理人：常永祥，女，该公司员工。上诉人（原审被告）：郑开文，男，住内蒙古自治区和林格尔县。委托诉讼代理人：刘志文，内蒙古辩证律师事务所律师。上诉人内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司因与被上诉人郑开文劳动争议一案，不服内蒙古自治区和林格尔县人民法院（2019）内0123民初1326号民事判决，向本院提起上诉。本院于依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司上诉请求：1.请求二审法院依法撤销内蒙古自治区和林格尔县人民法院(2019)内0123民初1326号民事判决;2.请求二审法院在查清事实的基础上,依法改判,认定内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司与郑开文解除劳动合同为合法解聘,无需向其支付经济补偿金。事实和理由如下:一、一审法院认定事实不清,对内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司解除劳动合同行为定性错误。2016年2月26日,内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司与郑开文签订《劳动合同书》。在劳动关系存续期间,郑开文于2018年3月和2019年4月累计两次实施了偷盗公司产品的行为,严重违反公司规章公司制度和劳动合同法,内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司依法行使单方解除权,终止了与郑开文的劳动关系,不存在违法解聘劳动合同的事实,因此内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司不同意向郑开文支付经济补偿金。理由如下:(一)郑开文连续两次实施偷盗行为:第一次:2018年3月12日,郑开文协助公司员工张某12偷盗产品,构成偷盗行为的从犯,被公司通报一次;公司考虑其第一次偷盗,且是协助作用,郑开文诚心悔过,并写下悔过书,保证今后绝不偷盗公司产品。公司出于人性化考虑,决定给职工改过自新机会,给与负激励1000元的处分,未解除其劳动合同。第二次:2019年4月5日夜,郑开文下班时私自携带两袋家庭装熟酸奶(共10小袋)出厂,在出一厂西门时被值班经警当场查获。偷盗产品为在线生产未经检验的未上市产品,属不合格品。该行为构成第二次偷盗,严重违反公司规章制度。(二)内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司解除劳动合同的依据:1.《劳动合同书》2016年2月26日内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司与郑开文签订《劳动合同书》。根据《劳动合同书》第九条第4款,“乙方有下列情形之一的,甲方可以解除本合同:......(2)严重违反规章制度者;......给甲方造成重大损害的。”劳动合同经双方签字盖章,合同生效,对双方均有约束力。2.《员工奖惩管理制度》根据内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司《员工奖惩管理制度》4.3条,“适用于解除劳动合同的解聘行为,(1)......;(2)......(3)偷盗类:偷盗公司或员工财物在50元以上,或出现两次以上偷盗行为,除解除劳动合同外,还须依据财产损失予以赔偿”。《员工奖惩管理制度》经过职工代表大会讨论通过,经民主讨论的制度对全体员工生效。该制度在内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司0A平台进行公示,在职员工使用专有ID账号和密码登陆之后,在平台首页的“制度文件”板块可以通过搜索查阅到制度全文。3.《制度公示告知书》郑开文于2018年10月25日亲自了签署《制度公示告知书》,其中制度清单中包括17号制度《员工奖惩管理制度》。郑开文手写以下文字:“本人清楚了解制度的全部内容,并同意接受和遵守此制度的全部内容”,足以证明申请人知晓制度内容,明知实施两次偷盗公司财产的行为属于严重违反公司规章制度的行为。(三)内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司与郑开文解除劳动合同的程序合法。按照公司的相关制度,公司工会在《关于与郑开文解除劳动合同的通知》签署同意意见之后,2019年4月10日内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司通过快递形式向郑开文下达了《解聘/终止劳动合同书》,郑开文的工资发放截止日期为2019年4月9日,五险一金缴纳截止日期为2019年4月30日。因此,内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司与郑开文解除劳动合同的事实清楚,理由充分,不存在违法解聘的事情。二、内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司依据《劳动合同书》及劳动合同法第三十九条第款的规定,与劳动者郑开文解除合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定,用人单位无需应向劳动者支付经济补偿。因此,原审法院判令内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司支付违法解除劳动合同的赔偿金无法律依据,内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司不同意支付。以上为内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司的上诉意见,肯请贵院“以事实为依据,以法律为准绳”,撤销原审判决,依法进行改判。郑开文辩称，内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司违法解除劳动合同事实清楚，一审法院已经认定内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司违法解除郑开文劳动关系。郑开文上诉请求：一、请求人民法院判令撤销和林格尔县人民法院作出的(2019)内0123民初1326号民事判决书;二、请求人民法院判令内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司支付郑开文2019年4月1日至4月30日工资6500元;三、请求人民法院判令内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司向郑开文支付违法解除劳动关系赔偿金253500元(6500元×19.5个月×2倍);四、请求人民法院判令内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司支付郑开文星期六日加班工资1187867元(299元×104×2×19.1);五、请求人民法院判令内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司支付郑开文工作日加班工资1188662元(34.7元×32×52×19.1);六、本案的诉讼费由内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司承担。事实与理由:一审法院认定事实不清,适用法律有错。一审法院认定,依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用适用法律若干问题的解释(四)》第五条的规定,劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作,原用人单位未支付经济补偿,劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同,或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同,在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时,劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的,人民法院应予支持。郑开文并未举证证明存在工作调动的情形或者其他情形存在,不予采信,明显有误。内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司与内蒙古蒙牛乳业(集团)股份有限公司是关联企业。综上所述,一审法院认定事实不清,适用法律有错。请求二审法院依法查明案件事实,并支持郑开文的上诉请求.内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司辩称，郑开文实施盗窃行为，严重违反公司规章制度，根据合同法、合同书、合法制度，内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司有权解除劳动合同。根据内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司《员工奖惩管理制度》4.3条，《员工奖惩管理制度》经过职工代表大会讨论通过，经民主制定的制度对全体员生效。原审计算工龄时间正确。内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司向一审法院起诉请求：1、请求确认内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司解除与郑开文的劳动关系合法，判令内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司无需向郑开文支付解除劳动关系赔偿金196153.23元；2、判令郑开文承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2013年11月4日内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司登记成立，2016年2月26日内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司与郑开文签订《劳动合同书》，约定劳动合同类型为无固定期限劳动合同，工作内容为“从事辅助类工作”，合同未明确约定工资标准。2018年3月，案外人张某12（亦为内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司员工）因偷盗内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司酸奶受到内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司解除劳动合同处理，郑开文因“违规通知物流库房组长将产品调出”被内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司负激励1000元。2019年4月5日，郑开文偷盗公司产品出厂，被值班经警查获。同年4月10日，内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司以偷盗公司产品为由解除与郑开文的劳动合同，并将《关于与郑开文解除劳动合同的通知》送达郑开文。郑开文于2019年5月6日向和林劳动仲裁委提出申请，要求内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司支付2019年4月1日至4月29日工资6500元、支付违法解除劳动合同赔偿金253500元、支付加班费1187867元、补缴2000年2月至2003年12月期间的社会保险。和林劳动仲裁委作出和劳仲案字（2019）31号《仲裁裁决书》，裁决内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司支付郑开文违法解除劳动关系赔偿金196153.23元；内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司支付2016年2月26日至2019年4月9日期间的加班费1823.32元；驳回郑开文的其他仲裁请求。内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司不服裁决引发本案诉讼。一审法院认为，本案的争议焦点为内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司与郑开文解除劳动合同是否为违法解除劳动合同，如属于违法解除劳动合同，赔偿金应如何计算。内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司主张与郑开文解除劳动合同的依据是《员工奖惩制度》第4.3条规定的适用于解除劳动合同的违纪行为中“偷盗公司或员工财务50元以上，或出现两次以上偷盗行为”。庭审中查明郑开文存在一次偷盗产品的行为，内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司将郑开文因案外人张某12偷盗产品受到负激励1000元的事实归纳为另一次偷盗行为的主张与内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司对郑开文作出负激励认定的事实不符，本院不予采信内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司该主张，内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司与郑开文解除劳动合同是违法解除劳动合同。内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司成立于2013年11月4日，由独立的法人资格，郑开文于内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司签订合同的时间为2016年2月26日，应认定郑开文于内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司从2016年2月起形成劳动关系。郑开文主张依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，自2000年入职蒙牛公司开始计算工作年限，该条司法解释规定的“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”的认定应符合该条第二款规定的情形之一，即“（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”郑开文并未举证证明存在工作调动的情形或者其他情形存在，该院对其该项辩称意见不予采信。郑开文提供劳动争议发生前七个月的工资流水拟证明其月平均工资为6500元，和劳仲案字（2019）31号《仲裁裁决书》认定郑开文月平均工资为5029.57元并以该认定计算经济赔偿金的裁决结果郑开文为提起诉讼，且在本案诉讼中要求维持该《仲裁裁决书》，该院认定郑开文月平均工时应按照5029.57元计算。仲裁裁决内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司支付郑开文加班费1823.32元事项双方均未提起诉讼，内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司应当按照仲裁裁决书履行。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，判决：一、内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司支付郑开文经济赔偿金35206.99元（5029.57元/月×3.5月×2）；二、内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司支付郑开文加班费1823.32元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司支付郑开文经济赔偿金、星期六、日加班费、工作日的加班费、2019年4月1日至2019年4月30日工资及具体数额是否有事实和法律依据。针对该争议焦点，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中郑开文存在一次偷盗公司产品的行为，存在偷盗公司情形，可以适用其《员工奖惩制度》第4.3条规定的解除劳动合同的违纪行为中“偷盗公司活员工财务50元以上，或出现两次以上偷盗行为”。一审法院认定内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司违法解除郑开文劳动合同错误，由内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司支付郑开文相应的经济赔偿金没有事实和法律依据。关于星期六、日加班费、工作日的加班费、2019年4月1日至2019年4月30日工资，因双方均未在一审程序中对该请求提起诉讼，视为双方对仲裁裁决对该事项的认可，其在二审程序中提出该请求并请求支持没有法律依据。综上所述，内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司部分上诉请成立。郑开文的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持内蒙古自治区和林格尔县人民法院（2019）内0123民初1326号民事判决第二项即“二、内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司支付郑开文加班费1823.32元。”。二、撤销内蒙古自治区和林格尔县人民法院（2019）内0123民初1326号第一项即“一、内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司支付郑开文经济赔偿金35206.99元（5029.57元/月×3.5月×2）”。三、驳回内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司其他诉讼请求。四、驳回郑开文的上诉请求。一、二审案件受理费共计20元，由内蒙古蒙牛达能乳制品有限公司负担20元。本判决为终审判决。审 判 长   巴特尔仓审 判 员   何 建 军审 判 员   蔡 世 杰 二〇二〇年八月三十一日书 记 员   王 兆 锋