广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终5538、5541号上诉人（原审被告，原审互为原被告）：杰希智能居家用品科技（惠州）有限公司，住所地：惠州仲恺高新区潼侨镇联发大道南面**。法定代表人：蒋某1。委托诉讼代理人：张云流、朱梓华，均系广东海略律师事务所律师。被上诉人（原审原告，原审互为原被告）：王远明，男，汉族，1966年2月20日出生，公民身份号码：513************855，住址：四川省通江县********社。上诉人杰希智能居家用品科技（惠州）有限公司（以下简称“杰希公司”）因与被上诉人王远明劳动合同纠纷二案，不服惠州市惠城区人民法院人民法院（2019）粤1302民初16431、17154号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了书面审理，本案现已审理终结。上诉人杰希公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第二、第三判项，改判驳回被上诉人关于支付平日延长工作时间加班工资、解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、关于加班工资，上诉人提交的被上诉人的工资组成明细显示上诉人每月向被上诉人支付的工资已经包含平日延长工作时间的加班工资，上诉人无需另外支付。二、关于解除劳动关系补偿金，被上诉人是主动向公司申请离职，并填写离职申请材料，应属自动离职，上诉人无需支付解除劳动关系经济补偿金。综上，一审法院认定事实不清，导致错误判决，恳请法院依法查明，依法改判支持上诉人的上诉请求。被上诉人王远明答辩提出：我自2018年11月23日入职上诉人公司内销沙发部从事协助木工工作（2019年2月份起能熟练操作木工机械设备，能独立按质，按量，按时完成上级领导下达的生产任务）起至2019年6月30日离积时止，共计在上诉人公司就职7个月零8天。从我入职到离职，上诉人从未与我签订书面劳动合同也未依法给我缴纳社会保险费。一、关于我的薪资构成。我入职时，上诉人公司和我约定试用期为3个月，试用期每月底薪3500元，三个月试用期满后每月底薪4000元，每月休息两天。依据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》和《广东省工资支付条例》等法律，法规的相关规定每月法定上班时间应为21.75天，每天上班时间为八小时。上诉人公司规定每月休息两天严重造法。依据《中华人民共和国劳动合法》第十条，第十一条的规定，每天除八小时外的工作时间均为加班，所以我的加班费应以我7个月的平均工资金额3948.80元为基数计算加班费而不应该以惠州市最低工资标准1550元为基数计算加班费，因入职时有约定。1550元的最低工资标准是基于低于此标准的工资而设定的一种对职工的保护措施。二、关于加班工资。依据上诉人提供给法庭的我的电子考勤出勤时间记录为证，上诉人应支付我：2018年11月23日至2019年6月30日平日延长工作时间的加班工资10051.69元；2018年11月23日至2019年6月30日周六，周日加班费18275.79元；因此、上诉人应支付而未支付我加班费金额为28327.48元。上诉人二审提出每月给付我的工资己包含平日延长工作时间的加班工资，无需另外支付1977.59元，是无理取闹。三、关于解除劳动关系补偿金。上诉人在上诉状中提出是我主动向公司申请离职，无需支付解除芳动关系经齐补偿金，纯属强词夺理，我于2018年11月23日入职上诉人公司建立劳动关系起至2019年6月30日离职时止，上诉人从未与我订立书面劳动合同，未依法给我缴纳社会保险费，并且上诉人于2019年6月14日强行将我从内销沙发部木工岗位调到餐椅部的针车工部门打杂。上诉人用这些手段逼迫我提出离职而非我自愿离职，并且上诉人拒不给我出具解除劳动关系和离职证明。由于上诉人没有给我缴纳社会保险费和离职时未依法出据离职证明，导致我从2019年6月30日从上诉人处离职后至今失业而领取不到失业保险金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第38条，第47条，第82条，第87条，《中华人民共和国社会保险法》第58条，85条的规定，上诉人理应依法赔偿支付我如下费用：1、支付未缴纳社会保险费的赔偿金额7897.6元。2、支付未签订书面劳动合同每月二倍工资的差额24106.20元。3、违法解除劳动关系的补偿金额3948.80元。4、未出具离职证明和解除劳动关系证明的赔偿金：11846.4元；5、未支付2018年11月23日至2019年6月30日平日延长工作时间和周六、周日加班费的赔偿金28327.48元；6、支付2018年11月23日至2019年6月30日平日延长工作时间加班费，周六、周日加班费28327.48元。请求判令上诉人支付我上述1-6项共计金额：104453.96元。本案所产生的一切费用由上诉人承担。综上，一审法院认定事实不清导致错误判决，请求依法查明，改判支持我的全部诉求。杰希公司一审诉讼请求：1、判令其向王远明支付未签订劳动合同的二倍工资差额24086元；2、诉讼费由王远明承担。王远明一审诉讼请求：1、判令被告支付从2018年11月23日起至2019年6月30日止未与原告订立书面劳动合同的二倍工资的差额24106.2元；2、判令被告支付从2018年11月23日起至2019年6月30日止未依法为原告缴纳社会保险费的补偿金4000元；3、判令被告支付从2018年11月23日起至2019年6月30日止平时加班费10051.69元；4、判令被告支付从2018年11月23日起至2019年6月30日止周六日加班费18275.79元；5、判令被告支付从2018年11月23日起至2019年6月30日止未支付加班费的赔偿金28327.48元；6、判令被告承担本案的诉讼费300元及原告往来的差旅费、误工费20000元整。一审法院认定事实：1、劳动者入职时间：2018年11月23日。2、合同约定的工作岗位：普工。3、未签订劳动合同二倍工资差额情况：2018年12月23日至2019年6月30日期间已发工资合计24937.96元。4、离职时间：2019年6月30日。5、劳动合同解除的时间及原因：由原告于2019年6月30日以被告未缴纳社会保险及未签订劳动合同为由提出解除而解除。6、离职前十二个月平均工资：3948.80元。7、加班时长：2018年11月23日至2019年2月28日期间平日加班49.5小时（其中，2018年12月23日至2019年2月28日期间平日加班24.5小时）、休息日加班202.5小时；2018年3月1日至2019年6月30日期间平日加班98.5小时、休息日加班277小时。8、仲裁请求：1、2018年11月23日至2019年6月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额28957.51元；2、2018年11月23日至2019年6月30日期间平日加班工资9933元；3、2018年11月23日至2019年6月30日休息日加班工资18060元；4、解除劳动合同关系经济补偿金4000元；5、2018年11月23日至2019年6月30日期间未支付加班工资经济补偿金31089元。9、裁决结果：一、被申请人（本案被告，下同）应当一次性向申请人（本案原告，下同）支付未签订劳动合同二倍工资差额24937.96元；二、被申请人应当一次性支付申请人解除劳动合同经济补偿金3948.80元；三、被申请人应当一次性向申请人支付2018年11月23日至2019年6月30日期间平日延长工作时间加班工资1977.59元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。10、王远明的诉讼请求：1、判令被告支付从2018年11月23日起至2019年6月30日止未与原告订立书面劳动合同的二倍工资的差额24106.2元；2、判令被告支付从2018年11月23日起至2019年6月30日止未依法为原告缴纳社会保险费的补偿金4000元；3、判令被告支付从2018年11月23日起至2019年6月30日止平时加班费10051.69元；4、判令被告支付从2018年11月23日起至2019年6月30日止周六日加班费18275.79元；5、判令被告支付从2018年11月23日起至2019年6月30日止未支付加班费的赔偿金28327.48元；6、判令被告承担本案的诉讼费300元及原告往来的差旅费、误工费20000元整。11、杰希智能居家用品科技（惠州）有限公司的诉讼请求：1、判令其向王远明支付未签订劳动合同的二倍工资差额24086元；2、诉讼费由王远明承担。一审法院认为，因被告未与原告签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，被告还应向原告支付2018年12月23日至2019年6月30期间二倍工资中的另一倍工资，原告请求被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额24106.2元，未超过法定标准，原审法院予以支持。被告请求确认其应支付的二倍工资差额为24086元，理据不足，原审法院不予支持。同时，被告未为原告缴纳社会保险，原告以此为由与被告解除劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，被告还应向原告支付解除劳动关系经济补偿金，经核实，原告离职前月平均工资为3948.8元，故被告还需向原告支付解除劳动关系经济补偿金3948.8元。因原告未能举证证明其加班工资的计算基数，原审法院依据原告每月工资的领取情况确认原告加班工资的计算基数为1550元/月，故被告应向原告支付2018年11月23日至2019年6月30日期间平日加班工资1977.59元【1550元/月÷21.75天/月÷8小时/天×（49.5小时＋98.5小时）×1.5】。经折算。被告已支付的工资中包含了休息日加班工资，因此原告请求被告支付2018年11月23日至2019年6月30日期间休息日加班工资18275.79元，原审法院不予支持。又因原告并未提交劳动行政部门责令被告限期支付劳动报酬的证据，故原告请求被告支付2018年11月23日至2019年6月30日未支付加班费的赔偿金28327.48元，于法无据，原审法院不予支持。原告请求被告支付往来差旅费和误工费20000元，因缺乏事实和法律依据，原审法院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、杰希智能居家用品科技（惠州）有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向王远明支付未签订劳动合同二倍工资差额24106.2元；二、杰希智能居家用品科技（惠州）有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向王远明一次性支付2018年11月23日至2019年6月30日期间平日延长工作时间加班工资1977.59元；三、杰希智能居家用品科技（惠州）有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向王远明支付解除劳动关系经济补偿金3948.80元；四、驳回王远明的其他诉讼请求；五、驳回杰希智能居家用品科技（惠州）有限公司的全部诉讼请求。本案为劳动争议案件，免收案件受理费。二审中，当事人未提交新证据。经审理查明，原审法院认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案系劳动合同纠纷。王远明未提出上诉，应视为服从一审判决。二审案件的争议焦点是：杰希公司主张无需支付王远明平日延长工作时间加班工资以及解除劳动关系经济补偿金的上诉意见能否支持。关于加班工资问题。杰希公司主张其于原审提交的工资表载明工资组成明细，可证实每月向王远明支付的工资已经包含平日延长工作时间的加班工资。但因工资表未经王远明签名确认，且王远明对该证据的真实性不予认可，故工资表缺乏证据效力，对杰希公司该项主张，因证据不足，本院不予采纳。关于解除劳动关系经济补偿金的问题。《辞职申请表》证实王远明以未缴纳社会保险费为由提出辞职，杰希公司对此并无异议。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”以及第四十六条第（一）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，王远明以杰希公司未缴纳社会保险费由解除双方的劳动合同，杰希公司应向王远明支付经济补偿金，故杰希公司关于无需支付经济补偿金的意见，于法无据，本院不予采纳。综上所述，上诉人杰希智能居家用品科技（惠州）有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉,维持原判。本案为劳动争议案件，免收二审案件受理费。本判决为终审判决。审 判 长 严丽芳审 判 员 钟震强审 判 员 丁晓鹏二〇二〇年八月六日法官助理 钟 鸣书 记 员 赵顺东