江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏05民终2273、2274号上诉人（原审原告、原审被告）：杨丽，女，1978年11月8日出生，汉族，住安徽省安庆市枞阳县。委托诉讼代理人：杨杰，江苏姑苏律师事务所律师。上诉人（原审被告、原审原告）：苏州工业园区大宝市政工程有限公司，住所地江苏省苏州工业园区嘉瑞巷8号乐嘉大厦1幢1822室。法定代表人：王大宝,总经理。委托诉讼代理人:朱敏亚,江苏瀚邦律师事务所律师。委托诉讼代理人:刘福刚,江苏瀚邦律师事务所律师。上诉人杨丽、苏州工业园区大宝市政工程有限公司（以下简称大宝公司）因劳动争议纠纷二案，不服苏州工业园区人民法院(2019)苏0591民初9708、9751号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。杨丽上诉请求：撤销原判，依法改判支持杨丽的一审全部诉讼请求即判令大宝公司支付工伤待遇及经济补偿金共计462120元，且驳回大宝公司的一审全部诉讼请求。事实和理由：从杨丽提供的大宝公司出具的收入证明中可以看出杨丽的工资标准为10万元每年。另外从杨丽提供的在入职大宝公司之前的工作收入银行证明中也可以看出，杨丽的工资收入为每月1万元，所以杨丽按照每月8333.33元(年薪10万元)作为月工资标准符合事实和法律规定。杨丽住院天数达186天，说明一直都在康复治疗中。故，杨丽的停工留薪期应为24个月。如果大宝公司对此期限存在异议，上诉人申请停工留薪期限鉴定。杨丽一审主张的住院伙食费、住院期间护理费和交通费均符合《工伤保险条例》的相关规定，应当予以支持。大宝公司上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判。事实和理由：劳动合同与工资转账记录相互印证足以认定杨丽实际工资就是劳动合同约定的3000元。大宝公司已依据合同的约定及考勤卡式报表显示的实际工作时间已向其足额支付了工资及加班费。大宝公司认为解除的时间为2017年4月18日。停工留薪的期限不能认可，一审法院酌定的停工留薪期明显过长。一审法院认定的一次性伤残补助金、停工留薪期待遇、经济补偿金的数额错误。杨丽向一审法院起诉请求：判令大宝公司支付工伤待遇共计441287元（住院伙食费9300元、住院期间护理费22320元、一次性伤残补助金91667元、一次性医疗补助金80000元、一次性就业补助金35000元、停工留薪工资200000元、交通费3000元），经济补偿金20833元。大宝公司向一审法院起诉请求：确认无需承担一次性伤残补助金80069元、一次性医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元、停工留薪待遇39965元、经济补偿金18198元。一审法院经审理查明：2017年4月14日，杨丽入职大宝公司处从事财务工作，4月15日、16日周末休息。2017年4月17日，杨丽在下班后发生交通事故。2017年4月18日，杨丽被送入苏州大学附属第一医院住院治疗，入院诊断为右侧颞骨、左侧颧弓、蝶骨骨折，气颅，右颞部少许硬膜外血肿，第5、6颈椎骨折，右侧胫骨平台骨折，肺挫伤。后于2017年4月21日全麻下行右胫骨平台骨折切开复位内固定术，2017年5月9日出院，并于当日进入苏州平江医院继续治疗，2017年6月27日出院。2017年6月27日，杨丽进入苏州大学附属第一医院广慈分院治疗，2017年8月25日出院。出院医嘱：1.注意休息，加强营养，继续肢体功能锻炼，骨科门诊随访，不适随诊……。2018年6月6日，杨丽进入首都医科大学附属北京康复医院治疗，2018年7月13日出院。2019年5月22日，杨丽进再次入首都医科大学附属北京康复医院治疗，于2019-05-27在全麻下行右胫骨内固定物取出+肌腱探查术，后于2019年6月10日出院。2018年，杨丽向苏州工业园区人民法院提起诉讼，要求交通事故肇事方赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、住宿费等(民事诉讼案件案号：(2017)年苏0591民初9850号)、(2018)年苏0591民初11748号）。2017年8月30日，大宝公司为杨丽开具收入证明一份，收入证明中写明了：“杨丽同志薪资按照10万元的标准，试用期三个月，如试用期不合格，薪资按照月薪的60%发放(即5000元/月)”。2017年9月21日，大宝公司通过银行转账，向杨丽转入460元。大宝公司表示，该费用为杨丽2017年4月14日及2017年4月17日的出勤的劳动报酬。对于具体460元如何计算出来，大宝公司陈述为：根据劳动合同约定，杨丽试用期内工资为每月3000元，2017年4月的工作日为20天，杨丽正常出勤两天计300元，另外160元为杨丽在14日和17日两天5.55小时的加班费(计算方式为：3000元÷20天÷8小时×5.55小时×1.5倍=156元)，凑整数160元，共计发放460元。杨丽对该费用作为两天的劳动报酬不予认可，转账证据中也没有信息表明该转账为支付杨丽的工资。2019年2月3日，苏州工业园区劳动和社会保障局认定杨丽的交通事故伤害为工伤(工伤认定书编号：苏园工伤认字(2018)9281号)。2019年4月22日，苏州市劳动能力鉴定委员会认定杨丽的工伤伤残等级为八级伤残(《苏州市劳动能力鉴定结论通知》(2019)工第01146号)。2019年5月13日，杨丽向大宝公司寄送了《解除劳动合同通知书》，通知书中解除原因为大宝公司没有为杨丽交纳社会保险，也没有支付停工留薪期待遇，大宝公司收到了该通知书。另，2017年度苏州地区职工平均工资为每月7279元。一审再查明：杨丽入职后，大宝公司没有给杨丽缴纳社会保险，杨丽发生交通事故后，没有向杨丽支付工资。一审庭审时，杨丽表示其入职时，双方约定了年薪为10万元，并提供了其上家公司的发放工资的银行流水证明其在上家公司的收入已经达到年薪10万。一审庭审中，大宝公司提供了一份劳动合同，大宝公司称杨丽上班后，双方于2017年4月17日签订劳动合同一份，合同中约定合同期限为3年，试用期自2017年4月14日至2017年7月13日，试用期工资每月3000元，转正后每月4000元。杨丽表示未签订过劳动合同，但不愿意申请笔迹鉴定。为维护其权益，杨丽于2019年6月至苏州工业园区劳动争议仲裁委员会，要求大宝公司支付住院伙食费9300元、住院期间护理费22320元、一次性伤残补助金91667元、一次性医疗补助金80000元、一次性就业补助金35000元、停工留薪期待遇200000元、交通费3000元、经济补偿金20833元。该仲裁委员会于2019年7月30日裁决大宝公司支付杨丽一次性伤残补助金80069元、一次性医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元停工留薪期待遇39965元、经济补偿金18198元。杨丽及大宝公司均对仲裁裁决不服，遂于法定期限内提起诉讼。上述事实有仲裁裁决书、劳动合同、解除劳动合同通知书、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、民事判决书、出院记录、收入证明、短信、考勤记录、银行转账凭证和一审中的当事人陈述等证据证实。一审法院认为，杨丽在发生工伤后，杨丽主张的交通费、护理费、伙食补助费已经在交通事故案件中主张，苏州工业园区人民法院进行了判决，故相应此几项费用不应在工伤保险待遇中再行给付，相应费用本案中不予支持。因杨丽入职大宝公司处工作后，大宝公司没有为杨丽缴纳社会保险，而杨丽的交通事故伤害由相关鉴定机构认定为工伤八级，大宝公司应当承担工伤待遇中的一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金。其中，一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金的赔偿金额根据《江苏省实施(工伤保险条例)办法》(江苏省人民政府令第103号)第二十七条的规定，杨丽享有的一次性工伤医疗补助金8万元，一次性伤残就业补助金3.5万元应由大宝公司承担。对于一次性伤残补助金的赔偿金额，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，杨丽享受的一次性伤残补助金为11个月的本人工资。对于杨丽工资的计算标准，根据《工伤保险条例》第六十条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。但杨丽在发生工伤前，大宝公司没有为杨丽缴纳社会保险，因此无法根据月缴费基数计算本人工资。在条例中明确了本人工资为遭受事故伤害或者患职业病前的缴费基数，而缴费基数应当是劳动者工作后实际发生的收入。虽然大宝公司提供了460元的转账证明，证明杨丽发生工伤前的实际收入，但该转账记录并没有信息表明是杨丽的工资，因此对于大宝公司主张月收入3000元的主张不予认可。而杨丽亦未提供有效证据证明其发生工伤前的收入情况。因双方证据均不足以证明杨丽真实的收入，结合杨丽入职大宝公司前的工资收入水平及大宝公司出具的收入证明等证据，根据公平合理原则，酌情以2017年苏州市社会平均工资7279元作为杨丽的月工资，也以此作为计算一次性伤残补助金的计算依据。综上，大宝公司应当向杨丽支付一次性伤残补助金80069元（7279×11）。关于停工留薪期待遇。杨丽主张的24个月的停工留薪期，显然过长。根据杨丽提供的出院记录，杨丽在住院治疗时间共计186天，结合杨丽伤情，酌情认定杨丽停工留薪期为7个月。因杨丽发生工伤前未发放工资，酌情以统筹地区职工平均工资7279元作为停工留薪期的计算基数，经核算，大宝公司应向杨丽发放停工留薪期待遇50953元（7279×7）。关于经济补偿金。杨丽入职后至2019年5月13日前，双方均没有证据证明与对方解除劳动合同。2019年5月13日，杨丽以大宝公司没有为其缴纳社会保险，书面通知大宝公司解除劳动合同，大宝公司收到了该通知。根据法律规定，未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。因杨丽在职时间满两年不满两年半，酌情以统筹地区职工平均工资7279元作为经济补偿的计算基数，经核算，大宝公司应当向杨丽支付经济补偿金18198元（7279×2.5）。一审法院遂根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定判决：1、苏州工业园区大宝市政工程有限公司于判决生效之日起十日内支付杨丽一次性伤残补助金80069元、一次性医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元，停工留薪期待遇50953元；2、苏州工业园区大宝市政工程有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付杨丽经济补偿金18198元；3、驳回杨丽的其他诉讼请求；4、驳回苏州工业园区大宝市政工程有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取共10元，由杨丽和苏大宝市政各半负担。本院对一审查明的事实予以确认。并在二审中，杨丽提交鉴定意见书复印件，认为其在苏州同济司法鉴定所就误工期经过鉴定，为16个月。所以，杨丽在本案中的停工留薪期至少应在16个月。鉴定意见书复印件，不作为二审新证据提交，供二审审理时参考。本院认为，大宝公司与杨丽之间的短信往来反映的内容不能证明双方2017年8月30日解除了劳动合同。双方的劳动合同因杨丽于2019年5月13日向大宝公司提出解除劳动合同而解除。杨丽以大宝公司没有为其缴纳社会保险为由向大宝公司提出解除劳动合同，符合劳动者以用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费为由向用人单位提出解除劳动合同的情形，大宝公司应向杨丽支付按照杨丽工作年限和工资水平核算的经济补偿。一审法院支持杨丽依据工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论通知书享受工伤保险待遇的请求正确。因大宝公司未为杨丽缴纳工伤保险，大宝公司应依法向杨丽支付工伤保险待遇。劳动者因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经设区的市劳动能力鉴定委员会确认。杨丽提供的出院记录记载的杨丽住院治疗时间为186天，未超过12个月，不应由设区的市劳动能力鉴定委员会确认。一审依据出院记录和杨丽的伤情，酌情认定杨丽可享受7个月的停工留薪期并无不当。杨丽主张的交通费、护理费、伙食补助费已经在交通事故案件中主张并已获得侵权赔偿，不应在本案中兼得。一审不支持交通费、护理费、伙食补助费请求正确。杨丽对大宝公司提供的劳动合同上的签名不申请笔迹鉴定，应认定该合同为双方的真实意思表。该合同约定的杨丽的工资金额与杨丽的入职大宝公司前的工资水平、大宝公司出具的收入证明记载的杨丽的收入明显不符，不应仅根据该合同的约定确定杨丽的月工资。杨丽提供的收入证明在杨丽发生交通事故后大宝公司出具，其载明的杨丽的工资收入金额与双方劳动合同的约定不符，也与大宝公司的向杨丽支付的款项不吻合，也不应仅根据该收入证明的内容确定杨丽的月工资。一审根据杨丽入职大宝公司前的工资收入水平及大宝公司出具的收入证明等，酌情以2017年苏州市社会平均工资7279元作为杨丽的月工资标准，并作为计算一次性伤残补助金、停工留薪期工资和经济补偿的依据亦无不当。上诉人的上诉理由均无事实和法律依据，均不能成立，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，所作判决无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人苏州工业园区大宝市政工程有限公司、杨丽各负担10元。本判决为终审判决。审判长 朱 立审判员 汪 文审判员 锁文举二〇二〇年六月九日书记员 郭婷婷