广东省中山市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）粤20刑终416号原公诉机关中山市第一市区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）叶某，男，1985年12月21日出生，汉族，户籍所在地广东省中山市石岐区*******，系本案被害人。委托代理人叶某2，女，1962年10月3日出生，汉族，户籍所在地广东省中山市石岐区*******，系被害人叶某母亲。被上诉人（原审被告人）钟胜凯，男，1983年3月19日出生，汉族，高中文化，经商，户籍所在地广东省梅州市梅县*******舍。因妨害公务于2013年7月20日被中山市公安局行政拘留十日。因殴打他人于2013年8月29日被中山市公安局处以罚款人民币五百元。因本案于2019年10月18日被刑事拘留，同年11月2日被逮捕。现押于中山市看守所。委托代理人田念，广东中元（中山）律师事务所律师。中山市第一人民法院审理中山市第一市区人民检察院指控原审被告人钟胜凯犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人叶某提起附带民事诉讼一案，于2020年6月11日作出（2020）粤2071刑初669号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人叶某对附带民事部分判决不服，提出上诉。本案刑事部分判决公诉机关没有提出抗诉、原审被告人钟胜凯也没有提出上诉，已发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，依法询问了上诉人及被上诉人，听取了双方代理人的意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。中山市第一人民法院判决认定：2019年7月14日晚上11时许，被告人钟胜凯及其妻子甘某在中山市石岐区********，因停车问题与被害人叶某发生口角和肢体冲突，随后叶某拉扯甘某的头发，将其头部朝地上按。被告人钟胜凯遂与叶某纠缠，并踢了叶某头部一脚，致叶某下颌骨等部位骨折。叶某的母亲叶某2下楼后双方继续相互纠缠打斗。在此过程中，上述四人均有不同程度受伤。经法医鉴定，叶某下颌部广泛软组织肿胀，下颌骨体部稍右偏，左侧颧弓、左上颌骨、左上颌窦诸壁骨折，下颌骨体部骨折，断端轻度错位，损伤程度属轻伤二级；被告人钟胜凯及甘某的损伤程度均属轻微伤；叶某2的损伤程度未达轻微伤。同年10月18日，被告人钟胜凯接公安人员通知后主动到案接受调查，并如实供述其主要罪行。另查明，附带民事诉讼原告人叶某因被告人钟胜凯的犯罪行为致伤，于2019年7月15日至8月15日住院治疗，共住院31天，医嘱建议休息六个月；2020年4月27日至5月6日再次住院进行上下颌骨内固定去除术，共住院9天，医嘱建议休息三个月。其造成的经济损失如下：1、医疗费85369.7元（按原告人的诉求并参照其提供的医疗票据认定）；2、护理费人民币7929元（原告人未提供护理人员收入证明，参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》中“其他服务业”标准计算40天，即72353元/年÷365天×40天=7929元）；3、误工费49600元（营业执照显示原告人是中山市美丽装饰工程有限公司法定代表人，结合《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》中城镇私营单位就业人员平均工资标准，其诉称每月工资4800元合理，误工时间为310天，即4800元/月÷30天×310天=49600元）；4、住院伙食补助费4000元（参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》中住院伙食补助费100元/天，即100元/天×40天=4000元）；5、营养费2000元(原告人主张10000元过高，酌定2000元)；6.交通费1000元（原告人主张2000元过高，酌定1000元）。以上费用共计人民币149898.7元。因原告人叶某在本案中存在过错，依法可以减轻被告人钟胜凯的赔偿责任，按照过错责任分担，被告人钟胜凯应赔偿叶某人民币89939.22元。中山市第一人民法院认为，被告人钟胜凯无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处，并应承担相应民事赔偿责任。被告人钟胜凯有自首情节，依法可以从轻处罚，且其自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款、第一百六十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告人钟胜凯犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；二、被告人钟胜凯应于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人叶某人民币89939.22元；三、驳回附带民事诉讼原告人叶某的其他诉讼请求。上诉人叶某及其代理人提出：1.原判认定事实有误，本案系因钟胜凯乱停车而引起，钟胜凯非但不听其劝阻，反而与甘某共同追打其，造成其受伤。2.原判对双方责任的划分违背事实、违反法律，其在本案中没有任何过错，其诉求的经济损失是按照法律规定计算，请求本院判处钟胜凯对其诉求的赔偿数额承担全部责任。3.原判认定钟胜凯具有自首情节，并认罪认罚不能成立。上诉人叶某在二审期间还提交了广东宏力司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，以证明其因本案造成九级伤残。被上诉人钟胜凯及其代理人答辩称：1.叶某未经得司法摇珠或答辩人同意单方面委托鉴定机构做伤残鉴定，且该鉴定机构没有根据事实作出认定，认定结果缺乏公平公正性，不予确认；2.原判根据过错责任分担费用，属于认定事实及法律适用正确，应当予以维持。中山市第一人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。对于上诉人叶某、被上诉人钟胜凯及其代理人所提意见，本院评析如下：1.原判依据上诉人叶某在一审期间所提交的证据，参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的相关规定确定上诉人叶某因本案所造成的经济损失为人民币149898.7元，符合法律规定。此外，根据现场视频、截图以及司法鉴定中心出具的鉴定书等证据，原判认定上诉人叶某先动手拉扯甘某头发并将对方头部往地上按，钟胜凯遂与叶某纠缠并踢伤其头部，从而认定上诉人叶某在本案中存在过错并按其过错程度分担造成的经济损失并无不当。故对上诉人叶某提出应判处钟胜凯对其诉求的赔偿数额承担全部责任的意见不予采纳。2.对于上诉人叶某及其代理人提出原判认定钟胜凯具有自首情节及认罪认罚不能成立的意见。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十七条、第二百二十九条规定，附带民事诉讼原告人对一审刑事部分判决没有直接提出上诉的权利，只能请求人民检察院提出抗诉。故对上诉人叶某及其代理人所提该点意见不予采纳。3.上诉人叶某在二审期间提交了广东宏力司法鉴定所出具的司法鉴定意见书以证明其损伤程度，但其因本案造成的损伤已有司法鉴定中心在侦查阶段依法作出的两次鉴定予以证实，两次鉴定均合法有效，并经一审庭审质证，应作为认定其损伤程度的依据。故对上诉人叶某提交的该份司法鉴定意见书不予采纳。本院认为，被上诉人钟胜凯故意伤害他人身体的犯罪行为，给上诉人叶某造成经济损失，依法应承担相应的民事赔偿责任。原审判决认定附带民事部分的事实清楚，证据充分，适用法律正确，审判程序合法。上诉人叶某及其代理人所提意见，经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 梁容坚审 判 员 林慧娴审 判 员 梁凌波二〇二〇年八月七日法官助理 潘港锋书 记 员 赵 娟