广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0103民初5671号 原告（反诉被告）：广西扬天投资有限公司，住所地南宁市青秀区东葛路佛子岭路18号德利·东盟国际文化广场B2栋606号，统一社会信用代码：91450100310168116G。 法定代表人：白小冬，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：林家健，广西欧亚嘉华律师事务所律师。 被告（反诉原告）：广西霖峰房地产开发有限公司，住所地南宁市青秀区佛子岭路28号霖峰壹號2号商业楼376、377、378、379号商铺，统一社会信用代码：91450000070619685K（1-1）。 法定代表人：王秀凤，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：王巍，该公司员工。 原告（反诉被告）广西扬天投资有限公司（以下简称扬天公司）与被告（反诉原告）广西霖峰房地产开发有限公司（以下简称霖峰公司）广告合同纠纷一案，本院于2020年6月4日立案后，被告（反诉原告）霖峰公司于2020年7月6日向本院提出反诉，本院依法将本诉与反诉合并审理，依法适用普通程序公开开庭审理了本案。原告（反诉被告）扬天公司委托诉讼代理人林家健，被告（反诉原告）霖峰公司的委托诉讼代理人王巍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）扬天公司向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告广告发布费179000元、喷绘及围挡制作费用201756.2元，并支付违约金280094.45 -2- 元，共计660850.65元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年11月2日，原告与被告签订《扬天投资·高速户外高杆广告发布合同》，约定原告将南柳高速公路伶俐服务区号广告牌、南北高速公路黄屋屯服务区广告牌、广昆高速玉林段广告牌以及南柳高速公路六律大桥广告牌租赁给被告作为广告发布场地，租期一年，广告发布费用共计830000元，有效发布期从2016年11月2日起至2017年11月1日止，双方还对广告牌规格、付款方式、广告的验收、各自的权利义务、违约责任等进行了约定。合同签订后，原告即按照合同约定将上述广告牌租赁给被告使用，并进行了广告发布，但被告至今仍拖欠原告广告发布费用179000元及喷绘、围挡制作费用201756.2元，合计380756.2元。为此，原告多次要求被告支付上述费用，但被告却以各种理由推托至今。原告认为，原被告签订的《扬天投资·高速户外高杆广告发布合同》是出于双方真实意思表示，并没有违反法律、行政法规的强制性规定，该合同是合法、有效的。双方理应按照合同约定履行各自的义务。原告已按照合同约定将上述场地租赁给被告使用，并发布了广告及制作喷绘、围挡等，但被告却没有按照合同约定支付原告相应费用，被告的行为已构成严重违约，故被告除了应当支付原告广告发布费用179000元、喷绘及围挡制作费用201756.2元（合计380756.2元）外，还应支付原告违约金280094.45元（具体计算标准详见附件），共计660850.65元。综上，为维护合法权益，原告根据有关法律的规定，特具状起诉，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告（反诉原告）霖峰公司辩称，1.原被告共签订3份合同，被告仍欠原告182700元未付，已支付的费用中原告仍有160000元的发票未开具；2.被告与广西扬天文化传播有限公司签订25份合同，被告支付广告费12543711.42元，广西扬天文化传播有限公司只开具了5385260.27元的发票，还有7158451.15元的发票未开具。2017年1月18日，原告与广西扬天文化传播有限公司共向被告出 -3- 具了公司转款说明函，载明原告是广西扬天文化传播有限公司的全资子公司，以后发票名称全部是广西扬天文化传播有限公司，被告未付的款项均转入广西扬天文化传播有限公司账号，扬天公司应对广西扬天文化传播有限公司尚未开具7158451.15元发票承担责任；3.依据原被告签订合同约定，原告必须提前五个工作日开具合法有效的发票给被告请款，逾期则付款时间顺延。原告起诉广告费及违约金的主张，在被告已支付的广告费中仍未开具足额的发票，在没有支付的广告费中，原告未按合同约定提前五个工作日开发票给被告，被告有权拒绝支付广告费。 被告（反诉原告）霖峰公司向本院提出反诉请求：1.被反诉人向反诉人交付金额为7158451.15元的广告合同发票；2.反诉诉讼费用由被反诉人承担。事实和理由：2016年11月2日，反诉人与被反诉人签定一份《扬天投资·高速户外高杆广告发布合同》，约定将南柳高速公路伶俐服务区号广告牌、南北高速公路黄屋屯服务区广告牌、广昆高速玉林段广告牌以及南柳高速公路六律大桥广告牌租赁给反诉人作为广告发布场地，租期一年，广告发布费用共计830000元，有效发布期从2016年11月2日起至2017年11月1日止，双方还对广告牌规格、付款方式、广告的验收、各自的权利义务、违约责任等进行了约定。根据反诉人与被反诉人签订的合同明确约定：乙方须提前五个工作日开具合法发票给甲方进行请款，逾期则甲方付款时间顺延。在合同履行过程中，被反诉人起诉反诉人支付广告费和违约金的主张，在反诉人已支付的广告费中，被反诉人尚有7158451.15元（其中858677元是被反诉人与其母公司广西扬天文化传播有限公司2017年1月18日共同出具的公司转款信息变更说明函后尚未开具的发票数额）发票未交付。在未付的广告费，被反诉人并没有按照合同提前五个工作日开具发票给反诉人，反诉人当然有权拒绝支付剩余的广告费。在合同履行的过程中，是被反诉人违约在先，被反诉人请求支付逾期违约金不能成立。为维护反诉人的合法权益，根据相关法律规定，特提起以上反诉请求，请 -4- 求人民法院维护反诉人的合法权益。 原告（反诉被告）扬天公司针对反诉请求辩称，1.本案不存在拖欠发票的情形，反诉被告已开具了882244元的发票给反诉原告，但反诉原告仅支付了729115.15元，鉴于反诉原告未足额支付广告费给反诉被告，反诉原告违约在先，应在反诉原告足额支付广告费后我方再足额开具发票；2.反诉原告的反诉请求与本案无关，反诉原告主张的发票是其与广西扬天文化传播有限公司其他合同关系产生的，与反诉被告无关，且反诉被告与广西扬天文化传播有限公司是相互独立的法人，无任何关系。反诉原告要求反诉被告交付7158451.15元广告合同发票无事实及法律依据，请求驳回反诉原告的反诉请求。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年11月2日，霖峰公司（甲方）与扬天公司（乙方）签订一份《扬天投资·高速户外高杆广告发布合同》，其中约定：“一、规格及费用1、位置：乙方将南柳高速公路伶俐服务区号广告牌、南北高速公路黄屋屯服务区广告牌、广昆高速玉林段广告牌（共计3杆）租赁给甲方作为广告发布场地。……3、广告费用：以上叁个广告位壹年广告发布费用共计：人民币肆拾叁万元整（￥430000.00元／叁块／年）。……二、合同期限及付款方式1、本合同有效发布期为壹年，有效发布时间从2016年11月2日起至2017年11月1日止……2、具体付款方式：甲方应在签订本合同后十个工作日内支付合同款的30%，计129000.00元……；画面发布后乙方须提供照片作为履约证明，甲方在上画面后的第五个月底支付合同款的40%，计172000.00元……；上画面后的第十一个月底支付合同款的30%，计129000.00元……；乙方须提前五个工作日开具合法发票给甲方进行请款，逾期则甲方付款时间顺延。……七、违约责任及合同纠纷解决方法 -5- 1、甲方如在规定的时间内不能按时将广告费用支付给乙方，甲方则每天按逾期费用总额的1‰交纳滞纳金给乙方。……”同日，霖峰公司（甲方）与扬天公司（乙方）签订另一份《扬天投资·高速户外高杆广告发布合同》，其中约定：“一、规格及费用1、位置：乙方将南柳高速公路六律大桥段广告牌租赁给甲方作为广告发布场地。……3、广告费用：以上壹个广告位壹年广告发布费用共计：人民币肆拾叁万元整（￥400000.00元/壹块/年）。……二、合同期限及付款方式1、本合同有效发布期为壹年，有效发布时间从2016年11月2日起至2017年11月1日止……2、具体付款方式：甲方应在签订本合同后十个工作日内支付合同款的30%，计120000.00元……；画面发布后乙方须提供照片作为履约证明，甲方在上画面后的第五个月底支付合同款的40%，计160000.00元……；上画面后的第十一个月底支付合同款的30%，计120000.00元……；乙方须提前五个工作日开具合法发票给甲方进行请款，逾期则甲方付款时间顺延。……七、违约责任及合同纠纷解决方法1、甲方如在规定的时间内不能按时将广告费用支付给乙方，甲方则每天按逾期费用总额的1‰交纳滞纳金给乙方。……” 2016年11月1日、2日，扬天公司在合同所涉广告牌上为霖峰公司发布了相关广告。 2017年1月6日，扬天公司为霖峰公司开具四张广告发布费增值税普通发票，发票金额合计324129元。2017年4月25日，扬天公司为霖峰公司开具三张广告发布费增值税普通发票，发票金额合计290500元。2018年2月7日，扬天公司为霖峰公司开具三张广告制作费增值税普通发票，发票金额合计267615元。 2017年4月21日、7月19日，霖峰公司通过银行转账的方式向扬天公司支 -6- 付款项290500元、160000元，转账摘要备注为“广告款”。2018年2月8日，霖峰公司通过银行转账的方式向扬天公司支付款项130500元、70000元、36940元、41175.15元，转账摘要备注为“广告款”。 2018年8月10日，扬天公司向霖峰公司送达一份《催款函》，其中载明：“……贵司与我司于2016年11月2日签订的《扬天投资·高速户外高杆广告发布合同》，共计两份合同……高速公路广告均已经发布完毕，截止2018年3月贵司仅支付了共计……（￥651000元）的广告发布费，贵司截止2018年8月9日还欠广告发布费，共计……（￥179000元）。……请贵司于2018年8月31日前结清剩余广告款项，以确保双方以后的良好合作，否则我司将按照合同走相关法律程序。……”同日，扬天公司向霖峰公司送达另一份《催款函》，其中载明：“……我司为贵司2017-2018年共制作如下四批次的喷绘，喷绘制作金额共计……（￥263755.35元）。1、2017.3月-5月喷绘制作费用159945.35元。2、2017年5-6月喷绘费用36940元。3、2017年7月户外围挡制作费41175元。3、2018年4月户外围挡制作费用25695元。上述喷绘均已制作安装完毕，截止2018年2月8日贵司仅支付了共计……（￥78115.15元）的喷绘制作费，贵司截止2018年8月9日还欠喷绘制作费，共计……（￥185640.2元）……请贵司于2018年8月31日前结清喷绘制作款项，以确保双方以后的良好合作，否则我司将按照合同走相关法律程序。……” 2017年1月18日，案外人广西扬天文化传播有限公司（以下简称扬天文化公司）、扬天公司向霖峰公司出具一份《公司转款信息变更说明函》，载明：“感谢贵司对广西扬天文化传播有限公司的支持！贵司与我司2016年签订的工程施工及制作文本，签署盖章的公司名称为广西扬天文化传播有限公司，现开发票公司名称为广西 -7- 扬天投资有限公司，该公司为我司全资子公司，未支付款项从2016年10月1日起均转入该公司账户，即视为支付我司的广告发布费和制作费用，由于公司转款名称和账户信息变更给贵司带来的不便，敬请谅解。……” 2020年6月4日，扬天公司以前述事实理由诉至本院并提出前述诉讼请求。2020年7月6日，霖峰公司以前述事实理由向本院提出反诉并提出前述诉讼请求。诉讼中，扬天公司提交《广西霖峰房地产开发有限公司·2017-2018年广告发布及制作支付核算清单（20190711）》、《霖峰地产·喷绘制作清单【2017年3月-5月】》、《霖峰地产·喷绘制作清单【2017年5月-6月】》、《霖峰地产·喷绘制作清单【2017年7月】》、《霖峰地产·喷绘制作清单【2018年4月】》、《霖峰地产·喷绘制作清单【2018年5月-9月】》、《霖峰地产·高速户外广告换画喷绘制作安装费用清单【2017年3月-6月】》、喷绘围挡制作上画图片及落款时间为2019年4月25日的《请款函》，拟证明霖峰公司已付广告发布费用651000元、喷绘及围挡制作费用78115.15元，尚欠广告发布费用179000元、喷绘及围挡制作费用201756.2元。霖峰公司对喷绘围挡制作上画图片三性无异议，但对扬天公司提交的前述其他材料真实性、合法性、关联性均不予认可。庭审中，法庭询问霖峰公司，扬天公司是否为其提供喷绘及围挡制作等服务，霖峰公司称庭后核实后答复，但霖峰公司庭后未就相关情况作出答复。 本院认为，扬天公司与霖峰公司签订的两份《扬天投资·高速户外高杆广告发布合同》，双方意思表示真实，没有违反法律法规的强制性规定，双方之间存在合法有效的广告合同关系，双方均应恪守合同义务。 关于扬天公司要求霖峰公司支付广告发布费用179000元的诉请。案涉两份《扬天投资·高速户外高杆广告发布合同》中，双方对位于南柳高速公路伶俐服务区 -8- 号、南北高速公路黄屋屯服务区、广昆高速玉林段及南柳高速公路六律大桥段四块广告牌广告发布费用、发布期限、付款时间、违约责任等事宜进行约定，其中广告发布费用分别为430000元、400000元，合计830000元。霖峰公司已于2017年4月21日、7月19日、2018年2月8日支付广告发布费290500元、160000元、130500元、70000元，尚欠扬天公司广告发布费用179000元（430000元+400000元-290500元-160000元-130500元-70000元）。霖峰公司辩称，根据《公司转款信息变更说明函》扬天公司应对案外人扬天文化公司尚未开具7158451.15元发票承担责任，且霖峰公司已支付的广告费中扬天公司仍未开具足额的发票，在没有支付的广告费中，扬天公司未按合同约定提前五个工作日开发票，霖峰公司有权拒绝支付广告费。本案审理的系扬天公司与霖峰公司之间的合同纠纷，扬天公司与扬天文化公司系相互独立的法人，且《公司转款信息变更说明函》中扬天公司并未承诺代扬天文化公司向霖峰公司开具相关发票，扬天文化公司与霖峰公司之间的纠纷不应在本案中处理。在案《广西增值税普通发票》证实，截至2018年2月7日，扬天公司已为霖峰公司开具金额为882244元的发票，鉴于扬天公司诉至本院前已实际履行广告发布、发票开具等合同义务，霖峰公司亦应履行支付广告发布费用的义务。故霖峰公司前述辩解理由不成立，本院不予采纳，扬天公司诉请要求霖峰公司支付广告发布费用179000元，有事实及法律依据，本院予以支持。 关于扬天公司要求霖峰公司支付喷绘及围挡制作费用201756.2元的诉请。虽双方未对案涉喷绘及围挡制作进行书面约定，但扬天公司作为履行合同义务的一方，其已提交详细的喷绘及围挡制作费用清单，并提交喷绘及围挡制作上画图片予以佐证，且其于2018年8月10日向霖峰公司送达的《催款函》中详细列明了已发生的喷绘及围挡制作费用，而霖峰公司在收到该《催款函》后并未向扬天公司提出异议， -9- 此外，霖峰公司未在庭后答复法庭双方是否存在喷绘及围挡制作业务往来，综上，扬天公司已完成了初步的举证责任，霖峰公司否认但未提出相应反驳证据，本院认定扬天公司已为霖峰公司提供喷绘及围挡制作服务。因2019年4月25日的《请款函》并无双方签章，霖峰公司关于该份材料三性所提异议理由成立，《请款函》涉及的费用16116元不应计算在内，喷绘及围挡制作费用应以扬天公司于2018年8月10日向霖峰公司送达的《催款函》中列明的数额即263755.35元为准。扬天公司认可霖峰公司已于2018年2月8日支付36940元、41175.15元，故霖峰公司尚欠扬天公司喷绘及围挡制作费用185640.2元（263755.35元-36940元-41175.15元），霖峰公司应向扬天公司支付喷绘及围挡制作费用185640.2元，扬天公司主张的超出部分，本院不予支持。 关于扬天公司要求霖峰公司支付违约金的诉请。案涉两份《扬天投资·高速户外高杆广告发布合同》关于违约金部分均约定，霖峰公司如在规定的时间内不能按时将广告费用支付给扬天公司，霖峰公司则每天按逾期费用总额的1‰交纳滞纳金给扬天公司。而关于付款时间，合同则约定，霖峰公司应在签订合同后十个工作日内支付合同款的30%，在上画面后的第五个月底支付合同款的40%，上画面后的第十一个月底支付合同款的30%。根据前述合同约定，霖峰公司应于2016年11月16日前支付249000元（430000元×30%+400000×30%），于2017年3月31日前支付332000元（430000元×40%+400000×40%），于2017年9月30日前支付249000元（430000元×30%+400000×30%）。霖峰公司辩称，扬天公司未按合同约定提前五个工作日开发票，存在违约行为，且违约金计算标准过高应予以调整。案涉两份《扬天投资·高速户外高杆广告发布合同》约定，扬天公司须提前五个工作日开具合法发票给霖峰公司进行请款，逾期则霖峰公司付款时间顺延。合同履行过程中，扬天公司并未严格依约开具发票，而是先后于2017 -10- 年1月6日、4月25日、2018年2月7日为霖峰公司开具金额为324129元、290500元、267615元增值税普通发票，故霖峰公司付款时间应作相应顺延，霖峰公司应于扬天公司实际开具发票之日起五个工作日内支付相应广告发布费即应于2017年1月13日支付324129元，于2017年5月3日支付290500元，于2018年2月14日支付215371元。霖峰公司仅于2017年4月21日支付广告发布费290500元，于2017年7月19日支付广告发布费160000元，于2018年2月8日支付广告发布费200500元，应向扬天公司支付逾期付款违约金。扬天公司主张按每日千分之一计算逾期付款违约金，霖峰公司主张该计算标准过高，请求法庭予以调整，经换算该违约金系按年利率36%计付，该计算标准过高，应予调整。结合霖峰公司已付广告发布费时间及数额，调整后逾期付款违约金计算方式：1.以324129元为基数，自2017年1月13日起计至2017年4月21日止，按每月2%计付；2.以33629元（324129元-290500元）为基数，自2017年4月22日起计至2017年5月2日止，按每月2%计付；3.以324129元（33629元+290500元）为基数，自2017年5月3日起计至2017年7月19日止，按每月2%计付；4.以164129元（324129元-160000元）为基数，自2017年7月20日起计至2018年2月3日止，按每月2%计付；5.以379500元（164129元+215371元）为基数，自2018年2月4日起计至2018年2月8日止，按每月2%计付；6.以179000元（379500元-200500元）为基数，自2018年2月9日起计至2020年8月19日止，按每月2%计付；8.以179000元为基数，自2020年8月20日起计至款项清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计付。关于喷绘及围挡制作 -11- 费用违约金的问题。双方未对案涉喷绘及围挡制作进行约定，亦未对喷绘及围挡制作费用付款时间及逾期付款违约责任进行约定，扬天公司主张该部分违约金无合同及法律依据，本院不予支持。 关于霖峰公司主张扬天公司向其交付金额为7158451.15元的广告合同发票的反诉请求。如前所述，本案审理的系扬天公司与霖峰公司之间的合同纠纷，扬天公司与扬天文化公司系相互独立的法人，且《公司转款信息变更说明函》中扬天公司并未承诺代扬天文化公司向霖峰公司开具相关发票，亦不属于其合同义务范围，扬天文化公司与霖峰公司之间的纠纷不应在本案中处理，本院对其在本案中所提的反诉请求，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）广西霖峰房地产开发有限公司向原告（反诉被告）广西扬天投资有限公司支付广告发布费用179000元； 二、被告（反诉原告）广西霖峰房地产开发有限公司向原告（反诉被告）广西扬天投资有限公司支付喷绘及围挡制作费用185640.2元； 三、被告（反诉原告）广西霖峰房地产开发有限公司向原告（反诉被告）广西扬天投资有限公司支付逾期支付广告发布费用违约金（计算方式：1.以324129元为基数，自2017年1月13日起计至2017年4月21日止，按每月2%计付；2.以33629元为基数，自2017年4月22日起计至2017年5月2日止，按每月2%计付；3.以324129元为基数，自2017年5月3日起计至2017年7月19日止，按每月2%计付；4.以164129元为基数，自2017年7月20日起计至2018年2月3日止，按每月2%计付；5.以379500元为基数，自2018年2月4日起计至 -12- 2018年2月8日止，按每月2%计付；6.以179000元为基数，自2018年2月9日起计至2020年8月19日止，按每月2%计付；7.以179000元为基数，自2020年8月20日起计至款项清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计付）； 四、驳回原告（反诉被告）广西扬天投资有限公司的其他本诉请求； 五、驳回被告（反诉原告）广西霖峰房地产开发有限公司的全部反诉请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 本诉案件受理费10408元，保全费3820元，两项合计14228元，由被告（反诉原告）广西霖峰房地产开发有限公司负担13628元，原告（反诉被告）广西扬天投资有限公司负担600元。反诉案件受理费50元，由被告（反诉原告）广西霖峰房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 -13- 审 判 长  农微龙 人民陪审员  李爱芬 人民陪审员  罗瑞安 二〇二〇年十一月十日 书 记 员  黄辅权 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条 -14- 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。