江苏省灌云县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0723民初883号 原告：曹园雷，汉族。男，1975年6月21日出生，灌云县。 委托诉讼代理人：包根，灌云县伊山法律服务所法律工作者。 被告:灌云秋实建筑安装工程有限公司，统一社会信用代码91320723MA1XHG2K1U，住所地灌云县下车镇高河村杜王庄**。 法定代表人：任义红，公司经理。 委托诉讼代理人：封其东，灌云县杨集镇法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：陈铭明（系任义红丈夫），男，汉族，1980年10月27日出生，住灌云县。 被告：曹殿栾，汉族，男，汉族，1967年3月17日出生，灌云县下车镇费庄村。 原告曹园雷与被告灌云秋某建筑安装工程有限公司（以下简称秋某公司）、被告曹殿栾建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序于2020年3月9日公开开庭进行了审理，原告曹园雷及其委托诉讼代理人包根、被告秋某公司委托诉讼代理人封其东、陈铭明、被告曹殿栾到庭参加了诉讼；依法组成合议庭于2020年8月26日公开开庭进行了审理，原告曹园雷及其委托诉讼代理人包根、被告秋某公司委托诉讼代理人封其东、陈铭明到庭参加了诉讼，被告曹殿栾经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告曹园雷提出诉讼请求：1.判令被告立即给付欠款人民币194472元及违约金38894.40元（欠款总额194472元×0.2）。2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年因复垦土地，被告欠原告现金194472元。2019年12月3日，原、被告在签订的欠款协议中明确约定“甲方（即被告)欠乙方（即原告）现金194472元整。付款方式：甲方工程项目结束，镇里资金到甲方账户，甲方在两日内把欠乙方现金付清，如有拖逾付款按欠款总数的20%作为违约金。”并由被告曹殿栾提供担保。而杨集镇镇政府已两次向被告付款，被告都没有按照约定将款项付给原告，原告多次向被告索要，被告均借故推拖，拒不给付。被告故意违反欠款协议约定行为，给原告造成重大经济损失。庭审中，原告主张按合伙关系要求被告履行协议。原、被告签订协议是真实的。被告负责投资拿钱，原告负责出力做事，与被告共同完成该项目。没有原告配合，被告无法完成项目。要求两被告承担连带给负责任。 原告曹园雷在庭审中另陈述，2016年接杨集邵庄土地复垦挂钩项目，因资金不足，找到陈铭明，双方协商合伙，由陈铭明出资金，项目实施共同参与管理，合伙利润四六开，陈铭明得六，我得四，其中陈铭明多得二是资金利息。2016年年底项目没有实施完成。2017年申报，我发现双方口头协议有问题，要形成书面协议，陈铭明不答应，他说他找人报项目。2017年项目没有报成，所以跟我签一份协议。2017年6月25日在杨集镇签订协议，并经杨集镇人民调解委员会见证的。2018年申报实施，到2018年12月3日项目由双方共同实施完毕，签的欠款协议上的194472元是秋某公司算出的，是我应得的合伙利润钱。开始是同意从我头上走账的，因为他投入资金多，他临时成立一个公司叫秋某公司，所以就从公司头上走账，于是签订了欠款协议。因为我不相信他，所以他找了担保人。整个工程应得工程款160多万元，具体账都是由秋某公司做的。已经到账50万元，在秋某公司的账户上。秋某公司派会计由我去和各户谈判的。秋某公司还派会计支付过安置房款项，都是经我手发给相关村民的。没有得过利润和报酬。欠款是秋某公司算出后，我认可的。秋某公司也没有账交，按秋某公司说法就是镇里应给的160万元，除去其投入的100万元，除去零星开支，剩下利润按六四开计算出来的。工程已经完工并通过验收。 被告秋某公司辩称，一、原、被告之间不存在民间借贷的债权、债务关系。被告从来没有向原告借过如此大额现金。原告诉状中声称被告欠尾数为2元的194472元的借款明显不符合社会常识，这也说明原告向被告主张借贷关系不是事实。二、从欠款协议书面内容来看，原、被告是建设施工合同纠纷或买卖合同纠纷，可是原告从未在被告工程中从事任何段面、任何项目的施工，被告也从未购买过原告任何物品，所以，建设施工合同纠纷或买卖合同纠纷均不能成立。三、该欠款协议形成的真正原因是：被告在施工中，原告声称他在杨集镇有关系，要原告给他提成，不然的话，工程就干不成，就是干了也拿不到工程款。被告不得不按原告的要求，在原告打印好的欠条上加章签字。严格来讲，该欠款协议的形成是原告胁迫、欺诈所致。本案基础法律事实不清楚，首先排除了建设工程施工合同纠纷，原、被告之间不存在发包与承包关系；排除民间借贷关系，原告没有证据证明向被告秋某公司交付了所谓的借款；排除了提供劳务合同纠纷，原告没有证据证明为被告秋某公司作出了一定的工作量取得相应的报酬；排除合伙关系，2017年合伙协议与被告秋某公司没有任何关系，该协议没有实际履行；双方也不存在雇佣关系，原告没有证据证明他从事的定作相关事务。综上，被告秋某公司向原告出具欠条协议也顶多是自然债务，没有事实基础，没有法律效力，不受法律保护。请求驳回诉求。 被告秋某公司委托诉讼代理人陈铭明在庭审中另陈述，分三次已到账50万元，已被我公司领取。是我自己完成，邵庄村2018年土地复垦挂钩项目。应由杨集镇镇政府支付，目前共给付50万元，2019年4-5月份给20万元，2019年中秋前给20万元，欠面40万元都是由杨集镇原武装部长万某要的，就是万某牵头给我做的，2020年1月份给10万元。这是我找别人要来的。还剩110多万元未付。原告在该工程里没有做事，什么都没有他。做拆迁项目过程中如果有人捣鬼拆迁难度就大无法进行，所以跟原告定的协议。原告是以胁迫的手段跟我签订协议。没有报警。当时不好报警，一报警项目就不可以实施了。没有给原告钱。欠条情况同原告说的意思差不多。工程已经完工并通过验收。没有参与管理。安置房是原告找工人盖的。没有实际投入。原告找他哥哥盖房，给他哥哥赚一点。应由杨集镇镇政府支付，目前共给付50万元，2019年4-5月份给20万元，2019年中秋前给20万元，这40万元都是由杨集镇原武装部长万某要的，就是万某牵头给我做的。2020年1月份给10万元。这是我找别人要来的。还剩110多万元未付。原告在该工程里没有做事，什么都没有他。做拆迁项目过程中如果有人捣鬼拆迁难度就大无法进行，所以跟原告定的协议。原告是以胁迫的手段跟我签订协议。 被告曹殿栾辩称，根本不是欠款。原告是我家里侄儿，陈铭明是我外甥，陈铭明和任义红是夫妻关系，2018年冬天，离过年不远，原告找到我，陈铭明在杨集做拆迁工程，原告说他自己在杨集有关系，原告不点头，陈铭明就拿不到工程款，给了这个钱事情就能解决了，原告要我证明一下，叫我签字的，并且说签过字后一星期后这个钱就能下来百分之60-80，春节前一定能结完。在我家签的，没有人在场。实际上工程款根本没有下来，我这个担保就不帮他做了。与我无关。我对双方说，陈铭明你把钱给了，把事情弄结束，但必须等钱下来才能给钱。我不跟他保证了。和我没有关系。被告1本钱还没有要回来，原告承诺的话也没有兑现，我不再为他们担保了。被告1跟我说过如果不答应原告条件，项目就报不了。也没有给过原告钱我不知道。欠条情况不知道。 原告曹园雷提出如下证据：1.欠款协议一份，证明本案被告欠原告款书面记录。2.灌云县人民法院2019苏07**财保132号裁定书一份，证明杨集镇政府已经打款给被告1单位，并对被告1单位款项保全。3.灌云县市场管理局2018年11月26日登记信息，证明被告1身份。4.委会证明一份，证明原告就案涉工程与驻村工作的杨集镇国土所进行对接。5.邵维忠证人证言一份，证明原告做工作的。6.潘恒杭证人证言一份，证明其接受原告安排进行拆迁工作。7.周维方证人证言一份，证明原告安排她做饭。8.邵庄拆迁参与人万某等16人签字证明一份，证明拆迁当中有原告参与。9.原告与陈铭明聊天记录13张，证明原被告为案涉工程互相联系工作。10.合伙协议书一份，证明双方存在合伙关系。 被告灌云秋某建筑安装工程有限公司质证意见为：1.欠款协议与落款时间不符。对该协议形式的真实性无异议，但被告根本没有欠194472元，公司没有要求或邀请被告曹某作为担保人，对被告曹某签字不清楚。2016年做的土地复耕项目，是以公司名义做的，但没有做成功，又重新申报，该项目拆迁投入了很多钱，项目未完成无验收，只有第二年再申报，申报时原告出现了，对我说：不答应我条件，你项目报不了。我没有答应，2017项目果然没有报成，我投入的钱陷进去。后2018年项目通过我自己的努力把项目申报了。申报后要实施，一般是年终验收，在项目实施过程中，原告又出现了，对我说：你答应我欠款协议上条件，你才能通过验收，才能从杨集镇政府拿到钱。说到多少钱的时候，原告说要给他多少提成。我也不知道194472元是怎么来的。于是我就把条子签下。2.真实性无异议，但裁定书不具有合法性，原告并没有在保全后30日内进行诉讼。3.“三性”无异议。4.形式不合法，根据最高院司法解释要求单位出具证明必须由负责人签字并留下联系方式，便于法院对真实性进行核实。该证据没有真实内容，不能推翻被告秋某公司和乡政府签订的建设工程合同，该证据不能证明原告是该工程的主体，更不能证明原告和被告秋某公司之间是合伙关系。5.该证明系个人出具，没有附上身份证复印件，更没有到庭作证，不能证明原告是建设工程建筑主体，也不能证明被告秋某公司和原告是合伙关系。6-7的证明系个人出具，没有附上身份证复印件，更没有到庭作证，不能证明原告是建设工程建筑主体，也不能证明被告秋某公司和原告是合伙关系。原告和被告秋某公司是一种提供劳务关系。不能反映出劳务的数量及价格。8.“三性”均有异议。不能达到原告证明目的。9.与本案没有关联性。只能证明原告和被告秋某公司存在一定的劳务关系。10.与被告秋某公司没有关联性。甲方是陈铭明而不是被告秋某公司，双方约定的是2016年复垦挂钩项目而不是2018年复垦挂钩项目，双方约定使用连云港市华信公司资格，不是被告秋某公司资格，协议也没有实际履行。对被告秋某公司没有法律效力。这个合伙协议也是受胁迫签订的，有杜某、曹殿栾可以证明。这个协议和现在秋某公司无关。 被告曹殿栾质证意见为:1.原告玩文字游戏，钱拿到作数。2.对裁定书不知情。3.无异议。10.不知情。对原告的其他举证，被告曹某未到庭质证。 原告申请证人万某出庭作证，其证言主要内容有：我和曹园雷、陈铭明某1是亲戚关系。和曹殿栾不是一个村，没有亲戚关系。曹殿栾是曹园雷的远房二爷，是陈铭明舅舅。我是本案邵庄村农地挂钩土地复垦的参与人。2016年期间我是镇政府派去调处农地挂钩工程所涉拆迁工作中出现的矛盾的，那时我是镇调解委员会主任。2016年11月退休，2017年镇政府又返聘我做调解工作。曹园雷和陈铭明投标中了邵庄村土地复垦挂钩工程项目，在工作中发生矛盾，比如谁当家、赔偿多少钱等等问题，找我去帮调解。之前陈铭明以另外一个公司名义签订了土地复垦项目合同，后来因为在规定时间内没有实际落实没达到标准，也没有验收。当时曹园雷想以自己的连云港国畅建筑安装有限公司名义订合同，后来我调解主要考虑陈铭明全部出资，曹园雷是负责施工。当时邵庄人称陈铭明大老板、曹园雷是二老板，我就协调让陈铭明以自己注册的公司名义与镇里签订合同。关于双方达成的欠款协议，我大致知道数据、数字由来：大约是21亩，除去总投入，剩下按四六分成确定。具体数字以他们说为准。曹园雷与被告结账打欠条我知道。是双方向我反映的。据双方讲，他们是在工程结束后结账打下的欠条，在双方互不信任的情况下，我参与了出具欠条的过程，由曹殿栾、陈某和原曹园雷、陈铭明某2在场产生的欠条。出欠条时我不在场，我在南京。陈某是帮双方做工的人。 原告曹园雷质证意见为：对证人证言真实性无异议。 被告灌云秋某建筑安装工程有限公司质证意见为：证人说我是大老板、原告是二老板并不正确。证人说原告负责施工也不是事实，原告根本没有负责拆迁施工。我和原告之间也不存在合伙关系。负责施工的是陈某。负责项目工程付款的是陈理想。证人所说的计算方式是没有错，但只是大致，应当以实际为准。 被告曹某未到庭质证。 被告灌云秋某建筑安装工程有限公司提出以下证据：1.被告公司营业执照复印件及其法定代表人任义红身份证明各一份，证明被告公司主体适格。2.欠款协议一份，证明双方均在该协议上签字，但被告公司对原告无欠款事实。当时协议一式两份，被告公司的协议上没有被告曹殿栾的签字，被告曹殿栾如何在原告协议上签字，被告公司不知道。 原告曹园雷质证意见为：1.真实性无异议，合法性法庭核查。2.协议内容一样，真实性不持异议。作为本案被告秋某公司要不要担保人一样，原告要求要担保的。 被告曹殿栾质证意见为：证据1-2均无异议。 被告曹殿栾未举证。 结合原、被告举证、质证意见及部分陈述，本院对原、被告无异议部分的真实性予以确认；原告证据4-8证明形式不符合法律规定，被告秋某公司也不认可，本院对原告该证据不予采信；对证人万某部分证言真实性结合其他证据，本院予以采信。 经审理查明： 一、2017年6月25日，陈铭明（灌云秋某建筑安装工程有限公司法定代表人任义红丈夫、甲方）与原告（乙方）签订《合伙协议书》一份，主要内容：甲乙双方于2016年度在承包土地增减复垦挂钩项目，经两人协商达成如下协议：一、双方同意用连云港市华信建筑安装工程有限公司工程资质。二、其他村挂靠在本项目实施，跟甲方无关，由乙方结算。三、在承包土地增减复垦挂钩项目所需资金均由甲方负责。(1)双方利润分成：甲方得60%,乙方得40%。(2)财务管理：工程运行过程中，所有资金支收，均双方认可签字后生效。(3)工程进展过程中遇特殊情况双方协调处理。四、本协议一式三份，签字日生效。灌云县杨集镇人民调解委员会作为“见证单位”在该协议上签章，并注：“双方合伙真实”。上述协议所涉项目未实际取得。 二、2018年，陈铭明与原告曹园雷经协商，以陈铭明注册成立的灌云秋某建筑安装工程有限公司名义取得承包土地增减复垦挂钩项目。该项目实施结束后，经结算杨集镇政府应付秋某公司工程款160万余元。秋某公司（甲方）于2018年12月3日向原告（乙方）出具《欠款协议》一份，载明：“甲方2018年度在干土地复垦挂钩项目，欠乙方现金194472元。付款方式：甲方工程项目结束，镇里资金到甲方账户，甲方在两日内把欠乙方现金付清，如有拖逾付款按欠款总数的20%作为违约金。”被告曹某以担保人名义在该欠款协议上签名。该协议签订后，杨集镇镇政府至2020年1月，共计付给秋某公司工程款项50万元。被告秋某公司未付原告协议款项。 本院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。基于合伙关系，被告秋某公司与原告曹园雷于2018年12月3日合意签订的欠款协议，并不违反法律、行政法规的禁止性规定，具有法律效力。被告秋某公司辩称该协议系受原告胁迫所签订，但其未提供相关证据，本院不予采信。被告秋某公司取得部分案涉项目资金后，以其行为表明拒付协议款项，原告现要求被告秋某公司按约定给付其应得利益194472元，本院予以支持。被告曹某以担保人名义签名，未约定担保形式，依法应承担连带担保责任。因被告秋某公司与原告签订的“欠款协议”中对到账资金的数额约定不明，且约定的违约金数额明显过高，原告主张的违约金本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条第一款、《中华人民共和国担保法》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告灌云秋实建筑安装工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告曹园雷人民币194472元。 被告曹殿銮对上述款项承担连带责任。 二、驳回原告曹园雷其他诉讼请求。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4801元，由被告灌云秋实建筑安装工程有限公司负担4189元，由原告曹园雷负担612元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：10×××94。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  吉志军 人民陪审员  贺守能 人民陪审员  傅长俊 二〇二〇年十一月二日 书 记 员  熊芳林 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、上诉须知 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。