广东省新兴县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤5321民初1117号原告：吴凤昕，男，1971年4月26日出生，汉族，居民，住新兴县新城镇塘背****。委托诉讼代理人：顾华亨，广东浩捷律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏志聪，广东浩捷律师事务所律师。被告：广东南牧机械设备有限公司。住所地：新兴县新城镇新成工业园内A1-04、A1-06、G1-02地块。法定代表人：陆焱飞，经理。委托诉讼代理人：李新林，广东来邦律师事务所律师。原告吴凤昕与被告广东南牧机械设备有限公司（以下简称“广东南牧公司”）经济补偿金纠纷一案，本院于2020年6月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴凤昕的委托诉讼代理人顾华亨，被告广东南牧公司的委托诉讼代理人李新林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴凤昕向本院提出诉讼请求：判决被告支付经济补偿金90479.95元给原告，并承担案件的诉讼费用。事实和理由：原告于2008年9月18日入职到被告处工作，被告于2019年6月底以“集团内工作调动”为由向原告提出解除劳动合同的要求。同年7月1日，双方协议一致解除了原、被告签订的劳动合同。原告累计在被告处工作了10年9个月，解除劳动合同前12个月平均工资为8225.45元。原告认为被告依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定，向原告提出解除劳动合同并与原告协商一致解除了劳动合同，根据上述法律第四十六条第二项及第四十七条第一款、第三款的规定，被告应按原告在解除劳动合同前12个月的平均工资计算11个月的经济补偿金给原告。原告为此特向法院提起诉讼。被告广东南牧公司辩称，原告于2008年以广州市华南畜牧设备有限公司的技术人员身份被委派到新兴县华南设备有限公司工作，后新兴县华南设备有限公司变更为被告广东南牧公司，原股东变更为温氏股份唯一股东。原告于2008年9月18日正式入职到被告处，原告的工作年限自2008年9月18日至2019年8月31日止，合计为10年9个月。被告之后成立了“广东南牧机械设备有限公司朝阳分公司”，后又将分公司名称变更为朝阳南牧机械设备有限公司（以下简称“朝阳南牧公司”）。朝阳南牧公司是本公司的子公司，同属于大股东温氏股份旗下，法定代表人均是陆焱飞。上述公司的人员混合用工，相关在编员工可以由本公司进行调配。2019年6月27日，原告向被告提出《组织内调动》申请，本公司主管领导于同日审批该申请后，被告向原告发出《调动通知书》，内容载明：鉴于公司生产经营需要，经公司综合考虑并与您协商后，现将您由新兴广东南牧公司供应部调动至朝阳广东南牧公司项目部，请您于收到本通知之日起至2019年7月10日前办完原单位或部门移交手续并前往新单位报到，本通知书作为劳动合同附件存档。上述调动是双方协议一致的结果，被告只是调整原告工作岗位和工作地点，调岗但不调薪。为了便于在朝阳南牧公司为原告参加社保，被告于2019年8月5日出具了《解除劳动合同证明书》，内容载明：经协商一致，适用劳动合同法第三十六条，已于2019年7月1日解除了原、被告双方之间的劳动合同，但属于集团内调动，保留工龄。原告于2019年7月10日前到朝阳南牧公司报到，并于2019年7月12日与朝阳南牧公司重新签订了劳动合同，但原告认为公司对其调整岗位属于不合理调动，遂于2019年8月5日当天向朝阳县仲裁委申请仲裁，请求解除双方的劳动关系并要求朝阳南牧公司支付68200元经济补偿金。朝阳县仲裁委经审理后，裁决解除双方的劳动关系并驳回原告提出的支付经济补偿金的请求。截至2019年8月31日前，被告并没有提出与原告解除劳动合同，本案系因原告主动提出解除劳动合同而引发的纠纷，被告无需支付经济补偿金给原告。另原告请求的事项已经朝阳县仲裁委裁决处理，依照一事不再理原则，原告基于同一事实再次提出相同诉求，依法应当予以驳回。被告对新兴县仲裁委作出的仲裁裁决书没有异议，请法院参考该裁决书依法认定有关事实并驳回原告的诉请。本院经审理认定事实如下：原告于2008年9月18日因公司发展需要从广州市华南畜牧设备有限公司被委派到被告处（原为新兴县华南设备有限公司，后经变更）工作。原、被告于2011年1月24日签订《全日制用工劳动合同书》，双方主要约定：“1.该合同为固定期限劳动合同，自2011年1月24日至2014年12月31日止；2.原告同意根据被告工作需要，担任被告生产部生产工人岗位，如被告根据生产和工作需要及原告的能力和表现需变更原告的工作岗位，原告应服从变更或者与被告协商，也可提出解除劳动合同；3.工资分配由被告根据有关规定确定原告的工资，具体按被告制订的工资及福利的相关规定计算和发放。被告可根据其实际经营状况、规章制度、对原告考核情况以及原告的工作年限、奖罚记录、岗位变化等，调整原告的工资水平，但不可低于当地规定的最低工资标准。”。原告在被告处工作至2019年6月，工作岗位为供应部副主管，期间原、被告连续两次签订《续订劳动合同协议书》，最后将原劳动合同的合同期限从固定期限续签为无固定期限，但合同其他内容不变。2019年6月27日，原告接到被告出具的《调动通知书》，通知书载明：“鉴于公司生产经营需要,经公司综合考虑并与您协商后，现将您由新兴南牧公司供应部调动至朝阳南牧公司项目部，请您在收到本通知书之日起至2019年7月10日前，办完原单位或部门移交手续并前往新单位报到，本调动通知书作为劳动合同附件存档。”2019年7月1日，被告公司系统登记组织内调动信息，表中载明原告在组织内调动前后信息：当前所属行政组织为钢结构车间，当前职位为副主管，目标行政组织为南牧朝阳项目部，目标职位为安装管理员，原告在调动表上签名确认，并于2019年7月10日到朝阳南牧公司报到。2019年8月5日，原告签收了被告出具的《解除劳动合同证明书》，该证明书主要载明：“原、被告解除劳动合同日期为2019年7月1日，解除原因为集团内调动，保留工龄，双方协商一致解除合同”。同日，原告与朝阳南牧公司签订《全日制用工劳动合同书》，双方约定合同期限为无固定期限，合同自2019年7月1日起生效，工作岗位为生产岗位，工作地点为辽宁省朝阳市朝阳县，劳动薪酬不低于朝阳南牧公司所在地最低工资标准，在正常工作情况下，月工资标准为1300元，原告的奖金按朝阳南牧公司当年制定的公司奖金分配制度执行。2019年8月5日，原告以不合理工作调动和工作安排为由向朝阳县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“朝阳县仲裁委”）申请仲裁并提出解除与朝阳南牧公司的劳动关系并要求朝阳南牧公司支付经济补偿金等仲裁请求，朝阳南牧公司在仲裁时并未确认吴凤昕在原工作单位广东南牧公司的工作年限，朝阳县仲裁委于2019年9月18日作出仲裁裁决，裁决：1.原告与朝阳南牧公司于2019年8月31日解除劳动关系；2.朝阳南牧公司为原告按规定缴纳劳动关系存续期间的社会保险；3.朝阳南牧公司支付原告劳动关系存续期间劳动报酬；4.在本裁决书生效后，朝阳南牧公司出具解除劳动合同的证明，并在十五日内为原告办理档案和社会保险关系转移手续；5.驳回原告的其他仲裁申请。法定期限届满后，上述仲裁裁决发生法律效力。2019年10月10日，朝阳南牧公司出具《解除劳动合同证明书》，证明其与原告的劳动关系经朝阳县仲裁委仲裁，于2019年8月31日解除了劳动合同。之后，原告又以被告向其提出解除劳动关系并协商一致解除了劳动合同为由向新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会（以下简称“新兴县仲裁委”）提出仲裁申请，请求被告支付经济补偿金89637.02元。新兴县仲裁委于2020年5月8日作出仲裁裁决，驳回了原告的仲裁请求。原告对上述仲裁裁决不服，遂在法定期限内向本院提起诉讼，并提出前述请求。另查明，被告为法人独资有限责任公司，其与朝阳南牧公司均为同一集团下属子公司，两者法定代表人为同一人。吴凤昕与广东南牧公司解除劳动关系前十二个月的平均工资为8225.45元。以上事实，有原告提交的身份证复印件、企业机读档案登记资料、解除劳动合同证明书、吴凤昕调岗前12个月工资表、仲裁裁决书、送达回证，被告提交的原告身份证复印件、广州市华南畜牧设备有限公司员工信息登记表、新进员工信息登记表、员工调动申请审批表、员工内部调岗申请审批表、全日制用工劳动合同、续订劳动合同协议书、组织内调动（审批表）、调动通知书、解除劳动合同证明书、离职处理、工资表、朝县劳人仲字[2019]第81号《仲裁裁决书》、新劳人仲案字（2020）第20号《仲裁裁决书》以及本院的询问笔录、庭审笔录等予以证实。本院认为，本案双方当事人争议的焦点是：广东南牧公司是否应当支付吴凤昕经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）……”，本案广东南牧公司以集团内调动为由，于2019年7月1日与吴凤昕协商一致解除劳动关系并向吴凤昕出具了书面解除劳动合同证明书，后吴凤昕入职朝阳南牧公司。根据上述法律规定，广东南牧公司应当向吴凤昕支付经济补偿金。广东南牧公司提出解除劳动合同证明书载明双方协商一致解除双方之间的劳动合同是为了实现集团内企业之间调动员工岗位，本质是调动工作岗位，双方之间的劳动关系并未解除。虽然广东南牧公司、朝阳南牧公司系同一集团下属企业，法定代表人相同，但两者系独立法人，广东南牧公司所称的调动工作岗位，实质是变更劳动关系，故广东南牧公司主张的双方并未解除劳动关系不能成立。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定的劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的情形，因该条司法解释规定是针对劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿的，新用人单位在计算经济补偿或者赔偿金时，应当计算原用人单位的工作年限的规定。也即是说，如果原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算经济补偿金的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。而朝阳南牧公司在另案仲裁时并未确认计算吴凤昕在原用人单位的工作年限，经仲裁裁决亦未支持其经济补偿金的请求。故吴凤昕可以向广东南牧公司主张其在广东南牧公司工作期间的经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，本案吴凤昕于2008年9月18日入职广东南牧公司，后于2019年7月1日与广东南牧公司解除劳动关系。广东南牧公司应当按照吴凤昕在劳动合同解除前十二个月的平均工资标准支付其11个月工资的经济补偿金。关于吴凤昕在劳动合同解除前十二个月的平均工资标准问题。由于工资一般包括：各种形式的工资（计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资等）、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等。比对广东南牧公司在仲裁时和诉讼时分别提交的吴凤昕工资发放明细（2018年7月-2019年6月）应发工资一栏的工资数额，两者唯一区别在于是否计算2019年2月的奖金17000元。根据相关规定，奖金亦属于工资的构成，应计算在内。因此，本院采信吴凤昕主张的平均工资计算标准，即广东南牧公司在仲裁时提交的工资发放明细。故广东南牧公司应当支付吴凤昕经济补偿金90479.95元（8225.45元/月×11个月）。另吴凤昕因与朝阳南牧公司、广东南牧公司之间的劳动争议先后将朝阳南牧公司、广东南牧公司分别作为被申请人向朝阳县仲裁委、新兴县仲裁委提出劳动仲裁，并不属于一事二理。吴凤昕因不服新兴县仲裁委的仲裁裁决结果依法向本院起诉，本案诉求已经履行仲裁前置处理程序，本院依法受理其起诉并无不当，故广东南牧公司主张驳回吴凤昕的起诉的意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，判决如下：被告广东南牧机械设备有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告吴凤昕解除劳动合同经济补偿金90479.95元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告广东南牧机械设备有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。审判员  余洁玲二〇二〇年七月二十四日书记员  甘明艳附：相关法律法规《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;(七)法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。