湖南省株洲市天元区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0211民初863号原告：艾志清，男，汉族，1968年2月20日出生，住江西省抚州市东乡县。委托诉讼代理人：田立元，江西正石律师事务所律师，代理权限为特别授权，即代为变更诉讼请求、代为放弃诉讼请求，进行诉讼和解，提起反诉，申请回避，提起上诉，签署法律文书。被告：湖南成兴基础工程有限公司，住所地湖南省株洲市天元区庐山路159号城市风景5栋402号。委托诉讼代理人：彭华，湖南唯楚（株洲）律师事务所律师，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：凌电，男，汉族，1984年3月27日出生，住湖南省株洲市芦淞区。代理权限为一般代理。第三人：何能武，男，汉族，1975年12月22日出生，住武汉市东西湖区。原告艾志清与被告湖南成兴基础工程有限公司（以下简称成兴工程公司）、第三人何能武建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月7日立案受理。2020年4月21日，被告成兴工程公司向本院提起追加第三人何能武的申请，本院予以准许。被告成兴工程公司向本院提起反诉申请，本院于2020年5月6日立案受理反诉申请。本案依法适用简易程序由审判员徐怀艳于2020年5月14日、6月4日、7月9日公开开庭进行了审理，实习法官助理黄晋莉协助审理，书记员王瑶担任法庭记录。原告艾志清及其委托诉讼代理人田立元、被告成兴工程公司的委托诉讼代理人彭华到庭参加了诉讼。第三人何能武第一次、第二次到庭参加了诉讼。被告成兴工程公司的委托诉讼代理人凌电第二次到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案审理过程中，被告成兴工程公司向本院撤回反诉申请，本院已作出（2020）湘0211民初863号民事裁定书另行处理。原告艾志清向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付剩余工程款1,103,406.47元；2、本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告艾志清变更第一项诉讼请求，请求法院判令被告成兴工程公司立即支付剩余工程款1,577,215.27元。事实与理由：2017年11月12日，原告艾志清拟以被告成兴工程公司名义，承建湖南世纪星置业投资有限公司开发建设的“怀麓书院一期桩基工程”。经协商，原告与被告就承包建设该工程订立《项目内部管理协议》，被告并向原告出具“授权委托书”，授权原告代理被告办理与湖南世纪星置业投资有限公司“怀麓书院一期桩基工程”相关事宜。2017年11月13日，原告以被告名义同湖南世纪星置业投资有限公司订立《机械挖孔桩施工合同》。随后，原告以实际施工人的身份组织施工了“怀麓书院一期桩基工程”。现该桩基工程已全面竣工。被告与湖南世纪星置业投资有限公司均确认“怀麓书院一期桩基工程”总量为4,502,169元，被告在没有告知原告的情况下，与湖南世纪星置业投资有限公司按工程量3,800,000元结算。按照原、被告双方订立的《项目内部管理协议》约定，原告应当向被告支付管理费用为67,532.53元，实际上，被告已代原告支付混凝土管、钢材款、代付农民工工资等共计2,629,061元。被告实际尚有1,103,406.47元工程剩余款应当支付给原告，但被告一直未与原告结算。为维护原告的合法权益，遂诉至法院，请求判如所请。被告成兴工程公司辩称：1、答辩人不应当向被答辩人支付任何款项，被答辩人应当支付答辩人630,613.2元；2、在合同履行过程中被答辩人几乎没有支付任何费用，相关的员工工资、材料款均是由答辩人支付；3、被答辩人勾结材料商，夸大材料款，恶意损害答辩人的利益，项目履行过程中，被答辩人不闻不问抛弃项目严重违背诚实信用问题，故要求其承担相应的法律责任。第三人何能武述称：同意被告的答辩意见。本项目是由原告承接以后将劳务部分分包给我本人实际施工，施工中所有的人工、机械包括辅助材料都是由我本人组织施工完成的，施工完毕后，原告未能按合同办理结算，更未能按合同约定支付人工工资及各班组的费用，无奈在2019年春节前，因为民工上访到劳动局要求支付各项工资费用，在劳动局的督促下后由被告成兴工程公司代为支付。本院经审理查明：2017年11月13日，原告艾志清（乙方）与被告成兴工程公司（甲方）签订了《项目内部管理协议》，协议内容：1、项目名称为茶陵怀麓书院一期桩基工程。2、工程造价为300万元。3、管理费的收取经甲、乙双方约定，甲方根据乙方本项目最终结算工程总造价金额（包括签证费用、甲方代发员工工资、材料费、代扣水电费等一切与该项目有关的款项），按1.5%收取管理费用。4、根据国家税法的相关规定，乙方必须依法足额缴纳本项目的各类税费。且必须向甲方事前声明本项目开具的税票是增值税普通发票还是增值税专用发票，以便甲方财务部门向税务机关申报备案，做账备查。5、工程款的支付：乙方的工程款必须进入甲方指定的账户，在合同中未注明工程款项必须打入甲方账户的，甲方在审核乙方与建设方或发包方签订的合同必须将本条款加上；乙方每次进账扣除管理费、税金和其他应扣代付款项后余额在三日左右全部支付给乙方，或乙方授权委托同意的第三人；如乙方自己上交税金的每次必须将发票第二、三联上交甲方备案后甲方才支付款项有；乙方在该项目中所用的一切材料款、人工工资等一切费用必须足额支付，甲方有权监管、监督；具体为：每次付款给乙方时，乙方必须将付款安排情况报甲方财务，由乙方打领条或授权委托后直接支付给其供应商、班组负责人等。6、乙方的责任和义务：本项目乙方全部独立承担因项目管理不善、发生安全、质量事故、无法收回工程款等各种原因造成的亏损责任和一切法律责任。2017年11月13日，被告成兴工程公司（乙方）与湖南世纪星置业投资有限公司（甲方）签订了《机械挖孔桩工程施工合同》，合同约定：1、工程名称为怀麓书院一期桩基工程，甲方同意将怀麓书院一期桩基工程承包给乙方施工。2、承包方式：乙方以包工包料、保工期、包质量、包安全、包文明施工、包税金、包一切风险的承包方式。3、工程承包价格、计算方法及支付方式：挖孔桩工程合同总价约为300万元；结算方式为桩基实际浇筑的混凝土工程量，固定综合单价包干方式结算；工程量按实际浇筑的桩身商品砼施工方量。2017年11月13日，原告艾志清（甲方）与第三人何能武（乙方）签订了《机械挖孔桩工程施工合同》，合同约定：1、工程名称为怀麓书院一期桩基工程，甲方同意将怀麓书院一期桩基工程承包给乙方施工。2、工程承包方式：乙方以包工、保工期、包质量、包安全、包文明施工、包一切风险的承包方式。3、工程承包价格、计算方法及支付方式：结算方式为1000以下（含1000）按270元/米，1000以上按270元/立方计算；工程量按实际浇筑的桩身商品砼，桩长按签证长度计算；本工程采取固定综合单价包干的承包方式；本工程无预付工程款，工程款按工程进度拨付。3、合同工期30日历天，2017年11月18日开始计算工期。2017年12月15日，艾志清（甲方）与何能武（乙方）签订了《怀麓书院一期工程机械挖孔桩施工合同补充协议》，合同约定：现由于现场的作业要求比实际操作更为复杂，经甲乙双方协商一致，将原合同条款中单价增加40元/米和40元/立方米；将原合同条款中合同工期延长28天。合同签订后，被告成兴工程公司按约进场进行施工。案涉工程现已竣工验收合格。因工程款结算有争议，被告成兴工程公司向湖南省茶陵县人民法院提起诉讼：1、请求判令湖南世纪星置业投资有限公司支付成兴工程公司工程款1,305,677元；2、判令湖南世纪星置业投资有限公司支付延期付款应承担的违约金及利息41,853元，按年利率6%计算，自2018年4月7日至2018年10月17日共195天，以后利息仍按年利率6%计算至本息支付完为止；3、判令世纪星置业公司承担本案诉讼费用。湖南省茶陵县人民法院于2018年10月22日立案受理。双方在该案审理过程中达成调解，2018年11月22日，湖南省茶陵县人民法院作出（2018）湘0224民初1480号《民事调解书》，内容为：1、被告湖南世纪星置业投资有限公司向原告湖南成兴基础工程有限公司支付机械挖孔桩工程施工合同总价款380万元，除在本协议前已向原告湖南成兴基础工程有限公司支付工程款1,171,501元和茶陵县人民法院裁定冻结原告湖南成兴基础工程有限公司在被告湖南世纪星置业投资有限公司的工程款2,275,000元外（含茶陵县金星建筑型材厂575,000元、茶陵县天健商砼有限公司1,700,000元），其余工程款353,499元，限被告湖南世纪星置业投资有限公司在验收合格并备案之日起内凭原告湖南成兴基础工程有限公司开具的增值税专用发票向原告湖南成兴基础工程有限公司支付。2、被告湖南世纪星置业投资有限公司凭茶陵县人民法院判决书或原告湖南成兴基础工程有限公司与茶陵县金星建筑型材厂、茶陵县天健商砼有限公司签订的和解协议书以及原告湖南成兴基础工程公司开具的增值税专用发票在茶陵县人民法院裁定冻结原告湖南成兴基础工程有限公司在被告世纪星置业投资有限公司的工程款2,275,000元……3、自双方签订本协议书之日起3日内由原告湖南成兴基础工程有限公司向被告湖南世纪星置业投资有限公司提供3套完整的竣工验收资料并前来被告湖南世纪星置业投资有限公司验收机械挖孔桩工程……。原告认为被告未经原告同意，私自与发包人就工程结算达成协议，且协议确定的工程造价损害了原告的利益，遂诉至本院，请求判如所请。以上事实有原告身份证复印件、被告成兴工程公司工商登记信息、第三人何能武身份证复印件、艾志清与成兴工程公司签订的《项目内部管理协议》、成兴工程公司与湖南世纪星置业投资有限公司签订的《机械挖孔桩工程施工合同》、艾志清与何能武签订的《机械挖孔桩工程施工合同》及《怀麓书院一期工程机械挖孔桩施工合同补充协议》、（2018）湘0224民初1480号《民事调解书》以及庭审笔录等证据予以证实，证据确实充分，足以认定。本院认为，本案案由为建设工程施工合同纠纷。本案审查重点为：1、原、被告的法律关系如何确定；2、原告的诉请有无事实与法律依据。具体分析如下：根据原、被告双方签订的《项目内部管理协议》，原告艾志清系通过挂靠于被告成兴工程公司承包茶陵怀麓书院一期桩基工程的施工，该行为违反了我国《建筑法》第二十六的强制性规定，故该《项目内部管理协议》属于无效合同。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案案涉工程已经竣工验收合格，依据《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”艾志清作为实际施工人可以依合同约定主张工程价款。根据《项目内部管理协议》的约定，原告以被告的名义承包案涉工程施工过程中发生的人工、材料及各项税费均由原告承担，期间工程款均通过被告指定的账户进行管理，被告仅按最终结算工程总造价金额的1.5%收取管理费。可见，确定案涉工程的最终结算造价和工程施工过程中产生的各项开支费用是原告与被告双方进行财务结算的前提条件。原告对被告成兴公司与发包人世纪星的结算金额（380万元）不予认可，同时对案涉工程的劳务分包部分的结算款亦不予认可，而该两项结算均涉及与案外人（发包人、劳务分包人）的债权债务关系。首先，艾志清作为实际施工人如果认为成兴公司与世纪星公司间的结算损害了自身利益，其应以实际施工人的身份撤销成兴公司与世纪星公司间的结算，而在成兴公司与世纪星公司间的结算未予撤销或变更的情况下，艾志清直接以自己单方确定的金额要求与成兴公司进行结算，无事实基础，不符合双方的约定。其次，对于劳务分包部分的开支费用，也应先与劳务分包人进行结算后才能确定。因此，在案涉工程的对外债权债务未予确定的情况下，原告在本案中起诉要求与被告进行内部结算，证据不足，缺乏事实依据，本院不予支持。综上所述，本案经调解未成，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十八条，《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告艾志清的全部诉讼请求。本案案件受理费9497元，由原告艾志清负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费，现金交纳的，直接向华融湘江银行驻株洲市中级人民法院收费点交纳。汇款或转账的，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：81×××81。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审判员  徐怀艳二〇二〇年八月六日实习法官助理黄晋莉书记员  王 瑶附判决书引用的法律条文：《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《中华人民共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。