江西省萍乡市安源区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0302民初1093号原告：吴江湖，男，1994年4月12日出生，汉族，自由职业者，住江西省萍乡市湘**。委托诉讼代理人：林铠，江西尚颂律师事务所律师。委托诉讼代理人：柳煜，江西尚颂律师事务所律师。被告：刘萍，女，1989年2月5日出生，汉族，自由职业者，住江西省萍乡市开发区。第三人（追加）：叶海清，女，1987年9月16日出生，汉族，自由职业者，住江西省萍乡市安源区。第三人（追加）：马玉龙，男，2000年4月5日出生，汉族，自由职业者，住江西省萍乡市上栗县。第三人（追加）：陈有明，男，1996年5月15日出生，汉族，自由职业者，住江西省萍乡市开发区。第三人（追加）：刘学，男，1991年2月14日出生，汉族，自由职业者，住江西省萍乡市开发区。原告吴江湖与被告刘萍及第三人叶海清、马玉龙、陈有明、刘学合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月15日立案后，依法适用简易程序，在审理过程中，因事实较为复杂、当事人争议较大且需追加当事人，于2020年7月13日转为普通程序审理。原告吴江湖及其委托诉讼代理人林铠、柳煜，被告刘萍，第三人叶海清、马玉龙、陈有明、刘学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴江湖向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告合伙协议；2.判令被告退回原告股金34000元；3.判令被告向原告支付违约金68000元及2019年1月至2020年1月的分红；4.判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：1.2018年10月6日，被告刘萍与原告吴江湖签订合伙协议，经营美发店，约定原告出资34000元，占股10%，被告出资340000元，占股90％。合伙人享有合伙利益的分配权。协议签订后，各合伙人需按协议履行出资义务，执行合伙人为被告。签约的任何一方不能按照合同约定履行本协议己方的责任、义务和承诺的，均视为违约行为，应当承担违约责任，违约金为此合伙人股份换算金额的20％。合同签订后，原告积极履行了出资34000元的义务，并在店内担任美发师。2018年10月28日被告成立微信聊天群，原告才得知还有其他合伙人，刘萍的占股比例和金额也一直未告知原告；2.合伙协议约定每月15日前分红，被告刘萍作为执行合伙人，未按合同约定履行执行合伙事务，原告只收到2018年10月至12月份的三次分红。2019年1月份，被告刘萍擅自决定不再分红，并拒绝解释理由与公开账目。被告此行为属于明显违约行为，请求判如所请。被告刘萍辩称，1.双方合伙关系除原、被告之外，还有另外四名股东，应当作为本案的当事人参与诉讼。该店面2018年7月份开始装修，9月18日开业，原告在装修的时候就知道其他股东存在的事实；2.原告在开业三个月后自行离开，并且邀请另外两位股东退出，实质上在美容店经营合伙项目的只剩三位股东，被告因此将分红时间改成每半年分红一次，只有参与经营的股东才有分红的权利；3.不同意解除合伙关系。请求驳回原告诉请。第三人叶海清述称，同意原告退伙。第三人马玉龙述称，同意原告退伙。第三人陈有明述称，原告述称不知道其他股东存在不属实，我们在店内一起工作。不同意原告诉请，不同意解除合伙关系。第三人刘学述称，同意被告刘萍的意见。因为我们系合伙经营，共同创业。原告的行为影响到了我的利益，原告没有履行股东职责，不同意解除合伙。当事人围绕诉讼请求及抗辩依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院认定如下：原告提供：1、合伙协议，证明原、被告两人于2018年10月签订合伙协议，约定合伙事项，权利义务及违约责任。原告占合伙份额10%，每月18日分红。被告对真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，合同注明合伙义务不仅仅是出资还需要提供技术。第三人陈有明、刘学与被告意见一致，第三人马玉龙对该证据无异议，同意原告的证明目的，第三人叶海清无异议。本院对该证据予以认定；2、（2019）年赣03**民初3611号民事判决书一份，证明至本案起诉之前，原告仅收到被告的三次分红（2018年10、11月、12月），总计三千余元，被告未按照合伙协议的约定按期进行分红。被告无异议，但除此之外，2019年1月下旬付了1500元预支工资和分红。原告对此确认属实，但该笔款项为工资而非分红。第三人陈有明、刘学与被告意见一致，马玉龙、叶海清无异议。本院对该证据及原告于2019年1月收到被告支付的1500元的事实均予以认定；3、微信聊天记录打印件、律师函，证明原告要求退还股金是因为被告没有及时发放工资和分红，且因原告自身疾病原因，无法从事美发服务行业。被告认可聊天记录真实性，不清楚病历情况，不记得是否收到律师函。第三人陈有明、刘学与被告意见一致，马玉龙、叶海清称不清楚。本院对聊天记录予以认定，因被告在（2019）年赣03**民初3611号案件已经对律师函予以认可，故应予认定；4、疾病证明书、出院记录、检验报告单，证明原告因患××不能接触化学物品，不能从事美发服务行业，需要接受治疗。原告离店合情合理，未违反合同的约定。原告也向被告提出过请假，但是被告不批准。被告请法庭认定该组证据的真实性、合法性、关联性。原告于2019年1月以患××事由请假属实，但当时未提供该组证据，原告同意被告请假治疗，但没有同意退还股金。第三人陈有明、刘学与被告意见一致，第三人马玉龙、叶海清称不清楚；本院对该证据予以认定；５、聊天记录，证明２０１９年４月１８日，原告与被告多次沟通，希望能够协商退股，但是遭到被告拒绝。被告对该组证据无异议。第三人陈有明、刘学、马玉龙、叶海清无异议。本院对该证据予以认定；6、微信收入流水（不包括现金和支付宝），证明2018年9月份至2019年2月份期间的收入情况，原告不在店内期间的经营收入情况应当以此参照。被告无异议，对证明目的有异议，认为前期利润高是因为新开店面、人手更多，且房租已经预交无需摊入成本。第三人叶海清、马玉龙、陈有明、刘学与被告意见一致。本院对该证据予以认定，被告陈述合理，原告的证明目的不能成立。被告刘萍提供：1.美团、抖音截图打印件，光盘，证明原告一直在从事理发行业，具有履行合同的条件，但违反约定，故不同意解除合同，要求原告继续履行协议。原告对真实性无异议，但不能达到被告证明目的，原告2020年4月至7月15日在湘潭从事美发职业，现已离职。原告要求解除合伙关系是因为被告违约在先。第三人刘学、叶海清无异议。其余当事人未陈述质证意见；本院对该组证据予以认定；2、生活缴费纪录、检测合同书、劳动合同、租赁合同及房租收据、业绩报表、发型师工资表、2019年至2020年支出明细表，刘学、陈有明、刘萍三人的工资表，2019年至2020年记录的总支出。证明2019年元月份至2020年8月份的直接亏损61507元，其他间接亏损81900元。原告不予认可，认为被告提供证据不全面，账目不完整，名字和金额均存在涂改，2019年1月支付给原告的工资金额不符，每月伙食费6000元根本不存在，不能反映美发店的真实运营情况。第三人叶海清认可2019年5月份之前自己收到的款项，其余没有参与算账，不清楚，不认可伙食费，但有一间店面解除租赁的事实存在。第三人刘学无异议。其余当事人未陈述质证意见，本院对该组证据中缴费记录、检测合同书、租赁合同及房租收据予以认定，其余证据系被告自制，不能客观反映实际情况，不予认定。第三人叶海清、马玉龙、陈有明、刘学未提供证据。本院在审理过程中，对萍乡市安源区潮牌新丝路美发店现场状况进行了拍照核定，原告吴江湖和被告刘萍均无异议。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院查明以下案件事实：2018年10月6日，原告吴江湖为乙方与被告刘萍为甲方签订合伙协议，合作开办88潮牌造型，约定1.美发沙龙全称：88潮牌造型，经营范围：美容、美发、美体、美甲服务、化妆造型服务、摄影服务、化妆品销售等；2.甲方以现金340000元出资，占合伙份额90%，乙方以现金34000元出资占合伙份额10%；3.合伙期间，各合伙人的出资为合伙企业财产，不得随意请求分割，如继续合伙的，需在本合同履行期限届满之日前三个月内重新签订合伙合同。沙龙存续期间各合伙人的出资和所有以本沙龙名义取得的收益均为沙龙财产，其合法权益受法律保护；4.合伙人享有合伙利益的分配权。合伙人分配合伙利益，以约定的方式以其占有合伙组织财产份额比例进行，合伙经营积累的财产归合伙人按份共有；5.合伙人按照协议的约定维护合伙组织财产的统一，按各自出资份额负担合伙美容沙龙债务，按合同约定履行出资义务，履行合伙合同以及其他的附加合同所约定的其他义务，保障沙龙财产的安全；6.执行合伙人为甲，在合伙企业的职责分配是对合伙事业进行日常管理的权利和决定合伙重大事项安排。其他合伙人职责为日常现场店内事务以及服务等发型师的本职工作；7.沙龙的收益是指各合伙人在沙龙中进行的美容美发项目经营中，扣除薪酬、杂项开支后的净利润。所有合伙人可以参加店内美容美发项目的利润分配。88潮牌造型除掉开支的固定收益后季度的盈余，可以按各合伙人确认的出资比例，进行其可分配项目的利润分配。自沙龙第一年开办之日起每月分配一次，每月的18日为分红日。合伙人投资回本后按季度分配，每季度的最后一个月的18日为分红日。店内开支成本均摊到现场设计师的个人成本中，按个人业绩承担开支比；8.下列事务必须由执行合伙人决定。申请办理变更登记手续，新合伙人入伙及合伙人退伙，增加出资用于扩大经营规模或弥补亏损。合伙人在合伙期间有严重违反沙龙制度，造成沙龙管理困难，团队不稳定或利益损失的，执行合伙人可以强行要求其退出合伙，其股份份额转让给执行合伙人，并且以其股份的20%作为违约金，同时赔偿沙龙所有损失；9.除非合伙人代表以外，其他合伙人不得自营或同他人合作经营与本合伙竞争的业务。其他合伙人禁止合伙期间自己另行开店，禁止与其他的美发沙龙合作并以股东形式参与经营，在与本美容美发沙龙有业绩冲突、同行竞争的美容美发店里任职，以各种形式转移本店客源；10、违约责任：①签约的任何一方，不能按合同约定履行本协议约定的己方的责任、义务和承诺的，均视为违约行为，应当承担违约责任，违约金为此合伙人股份换算金额的20%。②违约方因其违约行为造成本协议目的不能实现，或给签约对方造成经济损失，均应承担相应的违约责任，违约金为此合伙人股份换算金额的20%。③任何一方无法定依据或约定理由，单方面提前解除本协议的，应向另一方支付违约金，违约金不足以弥补损失的，一方应赔偿另一方的损失。违约金为此合伙人股份换算金额的20%。协议签订后，原告依照约定足额履行了出资义务。此外，被告以大股东身份按照此协议的内容分别与第三人叶海清、马玉龙、陈有明、刘学签订合伙协议，根据各协议的内容，原告及第三人叶海清、马玉龙、陈有明各占有10%股份，第三人刘学占有25%股份，被告刘萍占有35%股份。2018年10月25日，被告刘萍以其名义注册为个体工商户，字号为萍乡市安源区潮牌新丝路美发店。2018年10月28日，原、被告和第三人共同建立微信群，名为股东群，被告在群里对其余股东通知召开股东会，讨论经营事项。2018年10月至12月，被告向原告每月支付提成工资和分红共计近5000元，其中每月分红1000余元。2019年1月，原告因身体不适，陆续请假，自1月20日开始未再来店参与经营活动，当月月底，原告经医院检查诊断为慢性乙型××并于2019年2月18日住院治疗，2019年3月5日出院。原告在此期间于2019年2月15日将医院诊断证明书以微信方式拍照发给被告，告知相关情形已经不能再从事相关美发行业，并要求发放工资和分红，被告认为原告未经批准擅自离职三天以上，按照自动离职处理，没有领取工资和分红的资格，拒绝了原告的要求，双方为此产生争议，原告要求退股，亦遭到拒绝。2019年4月底和5月，第三人马玉龙、叶海清也分别从该美发店离开未再参与经营，该美发店一直由被告和第三人陈有明、刘学共同经营至今。2019年10月8日，原告和第三人马玉龙、叶海清分别以被告在签订合伙协议时，隐瞒事实，导致相对方存在重大误解，要求撤销合伙协议并退还投资款及利息，本院分别作出民事判决，驳回原告的诉讼请求。此后，原告与被告亦未进行协商处理，直至原告提起本案诉讼。审理中，被告和第三人陈有明、刘学自认无债权，尚有数千元的产品货款未支付，并表示因投入较大，要求继续经营收回投资。为弥补双方分歧，原告将退还数额自愿减少至20000元。另经查明，原告于2020年4月期间，在外从事美容美发职业。本院认为，原告吴江湖和被告刘萍及第三人叶海清、马玉龙、陈有明、刘学对合伙成立萍乡市安源区潮牌新丝路美发店的事实并无争议，该合伙关系符合法律规定，本院予以认定。鉴于原告在审理中自愿放弃要求支付违约金68000元及2019年1月至2020年1月的分红的诉讼请求，属于原告对自身权利的处分，本院不持异议。本案争议焦点为1.原告要求解除合伙协议，是否符合法律规定；2.原告要求返还股金34000元的诉讼请求的认定。关于争点1，原告要求解除合伙协议，并返还股金，实为退出合伙。《中华人民共和国民法通则》第三十一条规定：合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第52条规定：合伙人退伙，书面协议有约定的，按照书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应承担的赔偿责任。本案中，根据各方签订的合伙协议，并未对退伙的条件进行明确的约定，但从协议中“新合伙人入伙和合伙人退伙必须由执行合伙人决定”及“任何一方无法定依据或约定理由，单方面提前解除本协议的，应向另一方支付违约金，违约金不足以弥补损失的，一方应赔偿另一方的损失。违约金为此合伙人股份换算金额的20%”的条款，应当认为双方对退伙并未在协议中作出禁止性约定。原告自2019年1月开始，因双方发生矛盾未再参与合伙经营活动，并在2019年10月为此进行诉讼的事实，表明原告与合伙组织之间的分歧实难以消除。原告作为合伙人，自2019年1月后，至2019年3月5日前，确系身体原因无法履行岗位职责，被告及其他合伙人不能以此视为原告违反协议约定，更不能拒绝原告提出的正当的分红要求。原告合伙目的在无法实现的情形下，已经及时要求退伙，其理由正当，符合法律规定，本院予以支持；关于争点2，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第47条规定：全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任，对内则应按协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提供的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被告和第三人陈有明、刘学认为在合伙经营过程中产生亏损，因三人为美发店的实际经营者，对账目负有保管义务，应当对亏损的事实承担举证责任，但在审理中，仅提供由三人自行归总的收支记录，无法达到其证明目的。即使被告2019年1月至2020年8月期间收支亏损61507元的陈述属实，三人在经营过程中，除每月按照协议约定领取劳动业绩提成外，仍自行分配店长（被告刘萍）工资2000元/月、聚餐费用9790元，此外尚有摊入每月成本中的个人应承担的部分伙食费，上述支出违反了“沙龙的收益是指各合伙人在沙龙中进行的美容美发项目经营中，扣除薪酬、杂项开支后的净利润”的约定，故被告主张的收支亏损事实，本院不予认定。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第54条规定：合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权债务。根据查明事实，双方在合伙时投入88潮牌加盟费52000元（三年），店面转让费40000元，房租押金20000元，预付9个月的房屋租金70000余元，购买空调、投影仪、冰箱、电脑、音响、美容床、桌凳设施62000元，剩余100000元用于装修。现尚存部分包括剩余一年加盟费17333元，店面转让费30000元（已经解除一间店面的租赁关系），房租押金20000元。此外，双方当事人在均不同意对剩余资产评估的情形下，一致由本院酌情对此进行认定，考虑到设施的损耗，美容店装修贬值较快，且其中一间店面的装修已经不能计算等因素，本院酌情认定剩余装修及设施估价为50000元（被告所陈述2020年4月装修15000元除外），上述各项共计117333元，冲减对方后期投入收银系统5500元、美团广告费2500元、2019年至2020年卫生检测费1600元，剩余107733元，原告占有其中10％，为10773元，应予退还。此外，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第47条“全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任，对内则应按协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任”之规定，上述项目的减损主要系被告和第三人陈有明、刘学经营期间形成，且三人在使用期间获得了薪酬的分配，根据公平原则，三人应当分摊更多的成本支出。现原告同意退还股金20000元，即自愿承担亏损14000元，属于对自身权利的处分，且符合以上法律规定，本院应予以支持。但原告此后不再对萍乡市安源区潮牌新丝路美发店享有股份，亦不承担该美发店的债务。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、第三十四条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第47条、第52条、第54条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告吴江湖与被告刘萍签订的合伙协议。二、被告刘萍和第三人陈有明、刘学退还原告吴江湖20000元。三、驳回原告吴江湖其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1755元，由原告吴江湖承担1000元，被告刘萍和第三人陈有明、刘学承担755元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省萍乡市中级人民法院。审 判 长  常赣斌审 判 员  邹小蓉人民陪审员  颜 静二〇二〇年九月二十八日代理书记员  吴 晶代理书记员  李 敏