山东省青岛市李沧区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0213民初3246号 原告：魏景振，男，1963年2月7日出生，汉族，户籍所在地河南省项城市，现住青岛市市北区。 委托诉讼代理人：杨学奎，山东康裕律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨小青，山东康裕律师事务所律师。 被告：青岛友联兴热力工程有限公司。 法定代表人：赵振杰，职务总经理。 委托诉讼代理人：万久祝，山东万锦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陆炬庆，山东万锦律师事务所实习律师。 原告魏景振与被告青岛友联兴热力工程有限公司（以下简称友联兴公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月2日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨学奎、杨小青，被告委托诉讼代理人万久祝、陆炬庆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 魏景振向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付原告伤残赔偿金108968元、医疗费1200元、误工费34098元、护理费10800元、交通费2000元、住院伙食补助费400元、必要营养费1000元、鉴定费2080元；2、被告向原告支付精神损害赔偿金5000元；3、判令被告承担本案全部诉讼费用、保全费、保函费。事实和理由：2019年9月29日早晨6点，被告到劳务市场雇佣原告到被告施工的洛东小区卸水管，至上午11点左右，原告在卸水管过程中从车上摔下来受伤，造成双侧桡骨骨折，被告工作人员王超将原告送至青岛市第八人民医院救治，住院治疗4天，支付医疗费14061.12元，医生在出院医嘱上记载，需夹板固定6-8周。被告已向原告支付医疗费15000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告作为原告的雇主，且原告是在从事雇佣活动中受到的伤害，被告应该赔偿原告的各项损失。同时，原告的伤情已经构成十级伤残，经过法院委托鉴定，原告的伤残等级构成十级伤残、误工期为180天、护理期为60天。 友联兴公司辩称，首先，损害的事实是存在的，但是原告对这次事故的发生应该需要承担主要责任，因为在装卸钢管的过程中，原告明知钢管有滑落的危险，仍然违规操作，导致原告自己受伤，因此，原告对这个事故应当承担主要过错责任。其次，对于赔偿金没有异议，医疗费由法院审查，依法认定，护理费依法认定，交通费酌情给500元，精神抚慰金给付1000元-2000元，鉴定费法院依法认定，误工费按照最低标准计算，营养费不存在，原告没有提供主张。综上，损失总额按照过错比例，原告承担百分之六十，被告承担百分之四十。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的如下证据，本院予以确认并在卷佐证：原告提交住院病案1份、住院收费票据及住院病人费用汇总单各1份、门（急）诊病历1组、检查报告单3份、司法鉴定意见书及发票各1份、挂号单1组、缴费单1组、自费用品结算单1份、门诊收费票据1份、保险单明细表1份。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.原告提交车票1组，拟证明原告因伤情花费交通费759元。被告质证，无法核实其真实性，由法院依法认定。因被告未对证据提出异议，本院对上述证据真实性予以确认。 2.原告提交护理人员李勤的身份证复印件1份，拟证明因原告受伤，其儿媳李勤辞去餐馆大厅经理工作，回家照顾被告，李勤每月收入约为5000元，原告主张按照180元每天的标准计算护理费。被告质证：有异议，原告没有提交李勤因误工减少收入的证明。本院对身份证件复印件的真实性予以认可，但对于护理费的数额将结合本案其他证据予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 1.2019年9月29日早上，被告工作人员王超到劳务市场找原告及另外一个案外人到洛东小区干零活，到了洛东小区后，被告安排原告将一卡车三米左右的铁保温水管卸下，具体为原告站在卡车车尾，另一个案外人站在卡车车头，帮忙将吊车一端的钩子挂到水管的两端，挂好之后，向吊车司机招手示意并做好躲闪，吊车司机移动吊臂将水管吊走，依此反复。上午十一时左右，原告挂好钢管的钩子，吊车司机突然启动吊臂，吊臂摆动着水管将原告摔下车，原告双手撑地受伤。原告受伤后，被告工作人员王超将原告送至青岛市第八人民医院（以下简称八医）急诊救治，后于当天16点39分办理入院，入院诊断：桡骨骨折、高血压、皮肤挫伤。于入院当日由手外科行桡骨骨折闭合复位钢针内固定术，住院4天，于2019年10月3日出院。出院医嘱：继续对症治疗、隔日换药、夹板固定6-8周、定期门诊复查、不适随诊。共计花费住院医疗费13578.62元。出院后，原告分别于2019年10月9日、11月7日、2019年11月25日、2019年12月18日至八医复查。被告友联兴公司垫付15000元。 2.经原告申请，本院依法委托青岛万方司法鉴定所对原告魏景振的伤残等级、误工期限、护理期限进行鉴定。青岛万方司法鉴定所于2020年5月7日出具青万方司[2020]临鉴字第256号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（1）被鉴定人魏景振外伤致右上肢损伤评为十级伤残。（2）被鉴定人魏景振误工期限评为180天，其护理期限评为60天。原告为本次鉴定支付鉴定费2080元。 3.原告为本案财产保全花费财产保全保险费1000元。 4.庭审中,原告对其损失情况提出如下主张:（1）后期复查医疗费1066.9元（住院医疗费13578.62元已付）；（2）住院伙食补助费400元，住院四天，参照青岛市一般公务人员出差伙食补助100元/天计算；（3）护理费10800元:根据鉴定结论护理期限60天*180元/天；（4）误工费34098元:计算标准按照2019年青岛市人均可支配收入5683元/月计算,误工期限根据鉴定结论主张180天。原告陈述其平时的工作就是打零工，月工资6000元左右，但没有证据提交；（5）交通费1000元；（6）残疾赔偿金108968元:根据鉴定结论,原告为十级伤残,原告主张按照2019年青岛市人均可支配收入54484元*20年*10%计算；（7）营养费1000元，根据医嘱，无证据提交；（8）精神损害抚慰金5000元。 被告友联兴公司对原告的上述主张抗辩：对医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费无异议；对护理费有异议，应按实际支出计算，原告可以行走有半个护理能力，且在农村护理，不能按照城镇的标准计算。误工费是因误工减少收入而支付，原告并没有举证证明原告的护理人员因误工减少收入，且异性陪护也不符合常理；对误工费有异议，应该按照最低工资标准1910元计算；对交通费有异议，酌情同意按照500元计算；对营养费有异议，不应支付；对精神损害抚慰金有异议，同意给付1000元至2000元。 本院认为，公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告友联兴公司到劳务市场找原告到洛东小区干零活，并安排原告将一卡车三米左右的铁保温水管卸下。在此过程中，原告是按照被告友联兴公司的指示、安排从事工作，双方形成一种临时雇佣关系。原告在从事雇佣活动中受伤，被告作为雇主应当承担赔偿责任。关于被告友联兴公司提出应当按照过错比例承担赔偿责任的抗辩，因本案的主体为个人和公司之间，不适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定的个人之间劳务关系中过错责任原则，应当适用雇佣关系中的无过错责任原则。另，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款的相关规定含义，在适用无过错责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。本案被告未就受害人存在重大过失进行举证，因此其抗辩没有事实和法律依据，本院不予采信。关于被告友联兴公司提出应由被告租赁吊车的司机承担全部或部分赔偿责任的抗辩，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案被告友联兴公司并未对其抗辩提交证据予以证明，且即使原告受伤是由吊车司机导致，原告也可以选择要求被告友联兴公司承担赔偿责任。因此，被告的该项抗辩本院亦不予采信。 关于人身损害赔偿数额：医疗费14645.52元（住院医疗费13578.62元+后期复查费1066.9元）；残疾赔偿金108968元、住院伙食补助费400元，因被告友联兴公司未提出异议，且原告主张的计算标准和方式符合法律规定，本院予以确认；关于误工费，根据鉴定结论，误工期为180天，因原告未提交相关证据证明误工损失，本院参照上一年青岛市最低工资标准1910元/月计算，应为11460元（1910元/月÷30天×180天）；关于护理费，根据鉴定结论，护理期限为60天，且被告无异议，本院予以确认。但因原告未提交护理人员收入证明、误工证明等证据，故应当按照一般护工标准130元/天计算，为7800元；关于交通费，根据原告提交的有效票据，结合原告复查及换药的频次、以及被告自愿承担的数额等因素，本院酌情支持500元；营养费1000元，原告未提交证据予以证明，本院不予支持；关于精神损害抚慰金，结合原告的伤残等级及被告的过错程度，本院酌情支持其1000元；关于鉴定费2080元，属于原告为确定其损失而支出的合理必要费用，属于其损失的一部分,本院予以支持。关于保全保险费1000元，亦属于原告支出的合理费用，属于原告损失的一部分，本院亦予以支持。以上各项损失共计147853.52元。扣减被告友联兴公司已垫付的15000元，故被告尚应赔偿原告损失132853.52元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第二条第二款、第十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决如下： 一、被告青岛友联兴热力工程有限公司于本判决书生效之日起10日内赔偿原告魏景振各项损失132853.52元。 二、驳回原告魏景振的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3611元，保全费1345元，共计4956(原告已预交），由原告魏景振负担979元，由被告青岛友联兴热力工程有限公司负担3977元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  柳佳佳 人民陪审员  褚彤昕 人民陪审员  姜 坤 二〇二〇年十一月三十日 法官助理任倩 书记员綦桂琳