哈尔滨铁路运输法院刑 事 判 决 书（2020）黑7101刑初28号公诉机关哈尔滨铁路运输检察院。被告人于行贵，男，1985年2月12日出生，汉族，大学专科文化，无固定职业，住哈尔滨市南岗区（户籍所在地）。2019年11月18日因涉嫌非法经营罪被刑事拘留，同年12月19日经哈尔滨铁路运输检察院被批准逮捕，现羁押于哈尔滨市第一看守所。辩护人胡自强，天津行通（哈尔滨）律师事务所律师。哈尔滨铁路运输检察院以黑哈铁检刑诉〔2020〕28号起诉书指控被告人于行贵犯非法经营罪，于2020年6月1日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。哈尔滨铁路运输检察院指派检察员刘泰斌、检察员助理封亚明出庭支持公诉，被告人于行贵及其辩护人胡自强到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人于行贵伙同吴某（另案处理）在未取得相关营业执照和许可手续的情况下，商定均等出资、平分利润，从李某、刘某1（均另案处理）处共同购进汽油，在哈尔滨市市区向他人非法销售。其中：1.2018年8月至2019年1月，二人从李某处购进汽油非法销售，通过于行贵的微信（微信号：×××）收款，销售金额人民币23,825元。2.2019年7月至11月，二人刘某1东处购进汽油非法销售，通过于行贵的微信（微信号×××i）吴某军的微信（微信×××2）收款，销售金额人民币36,499元。以上共计非法销售金额人民币60,324元。经侦查，被告人于行贵于2019年11月18日被侦查机关在其居住地抓获。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了物证扣押车辆、收款二维码挂牌等实物照片；书证归案情况说明、扣押决定书、扣押清单、微信支付交易明细证明、微信转账记录截图、身份信息等；证人张某、魏某、马某等人的证言；被告人的供述和辩解；哈尔滨市工业大学医院司法鉴定中心鉴定意见；证人张某、魏某、马某等人对于行贵的辨认笔录；于行贵、吴某的微信支付交易明细证明等证据。公诉机关认为，被告人于行贵违反国家成品油管理规定，在未取得相关销售许可证件的情况下，伙同他人非法销售成品汽油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第二十五条之规定属于共同犯罪。被告人于行贵如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。被告人于行贵到案后认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可从宽处理。建议判处被告人于行贵有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万元。被告人于行贵对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：一、被告人到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪、悔罪，对自己的行为感到非常后悔，有坦白情节，悔罪态度好，可以从轻或减轻处罚。二、本案为非法经营案件且犯罪数额不大，被告人主观恶性小，平时表现一贯很好，无前科劣迹，系初犯、偶犯，应酌情从轻或减轻处罚。三、被告人缴纳罚金，积极弥补自己错误行为造成的损失。经审理查明，在未取得相关营业执照和许可手续的情况下，被告人于行贵与吴某（另案处理）商定均等出资、平分利润，从李某、刘某1（均另案处理）处购进标有“20KG”字样的白色塑料桶装95#汽油，购进价格为每桶85至92元。并在哈尔滨市哈西大街与伊春路路口、哈西大街南岗区第三幼儿园附近等地以每桶115元左右的价格向个人非法销售。其中：1.2018年8月至2019年1月，二人从李某处购进汽油非法销售，通过于行贵的微信（微信号：×××）收款，销售金额人民币23,825元。2.2019年7月至11月，二人从刘某1处购进汽油非法销售，通过于行贵的微信（微信号：×××）和吴某的微信（微信号×××）收款，销售金额人民币36,499.00元。以上共计非法销售金额人民币60,324元。另查明，扣押于公安机关的车牌号为黑Ａ×××××的别克轿车非被告人于行贵本人财产。经询问，被告人于行贵违法所得9,000余元。被告人于行贵在侦查阶段未能坦白，但在审查起诉阶段如实供述犯罪事实，签署认罪认罚具结书，并积极缴纳罚金。上述事实有经庭审质证、确认的物证扣押车辆、收款二维码挂牌等实物照片；书证归案情况说明、扣押决定书、扣押清单、机动车行驶证、微信支付交易明细证明、微信转账记录截图、身份信息等；证人李某、刘某1、张某、魏某、马某等人的证言；被告人的供述和辩解；哈尔滨市工业大学医院司法鉴定中心鉴定意见；证人张某、魏某、马某等人对于行贵的辨认笔录；于行贵、吴某的微信支付交易明细证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人于行贵在未取得成品油经营许可的情况下，伙同他人非法经营汽油，扰乱市场秩序，情节严重，构成非法经营罪。应予依法惩处。公诉机关的指控成立。辩护人的辩护意见经查符合本案实际，予以采纳。本案系共同犯罪。被告人于行贵到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人于行贵犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月18日起至2020年8月17日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）二、扣押于公安机关的作案工具iPhoneX手机1部依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向哈尔滨铁路运输中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  黄振伟审判员  李伟勋审判员  徐春杰二〇二〇年八月五日法官助理尹文月书记员李金璐附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;（三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外:(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三）被告人否认指控的犯罪事实的；(四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;（五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。