湖南省株洲市天元区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0211刑初379号 公诉机关株洲市天元区人民检察院。 被告人陈细华，女，1969年3月25日出生，汉族，小学文化，群众，无业，住湖南省株洲市天元区。因赌博于2016年11月11日被株洲市公安局天元分局行政拘留十五日，并处罚款二千元；因犯开设赌场罪于2017年2月24日被湖南省株洲市天元区人民法院判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金六万元。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年6月16日被株洲市公安局天元分局监视居住，于2020年11月11日经本院决定被逮捕，现羁押于株洲市公安局第一看守所。 辩护人凌辉，湖南湘东律师事务所律师。 被告人彭卫国，男，1980年8月26日出生，汉族，初中文化，群众，经商，户籍所在地湖南省株洲市天元区。因赌博于2016年11月11日被株洲市公安局天元分局行政拘留十五日，并处罚款二千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年6月17日被株洲市公安局天元分局取保候审。 株洲市天元区人民检察院以株天检三部刑诉〔2020〕12号起诉书指控被告人陈细华、彭卫国犯开设赌场罪，于2020年10月22日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序实行独任审判公开开庭审理了本案。株洲市天元区人民检察院指派检察员汤正需、检察官助理王英杰出庭支持公诉。被告人陈细华及其辩护人凌辉及其辩护人凌辉、被告人彭卫国均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年8月，被告人陈细华、彭卫国（二人共同占股25%）与共同作案人李琴、唐成生、肖红梅（均已判决，各占股25%）合伙在株洲市天元区铭逸酒店2009号房开设麻将馆为赌场，招揽赌客赌博。由李琴负责掌管赌场收益，唐成生负责租用场地和外围关系协调，肖红梅负责记账，被告人陈细华、彭卫国负责与李琴、唐成生、肖红梅轮班值守赌场。赌场每天分下午场、晚场、晩晚场3场，赌客通过打“转转”麻将的方式进行赌博，赌资为放炮500元、自摸每人600元。赌场按每人每场收取台费200元的方法非法渔利。2019年8月下旬，被告人陈细华、彭卫国先后退出，王赞接替陈细华、彭卫国与唐成生、李琴、肖红梅共同继续开设赌场。至2019年10月9日共计抽头渔利161651元，李琴、唐成生、肖红梅各实际非法获利34700元，王赞实际非法获利22400元。期间，截止被告人陈细华退出经营该赌场时，赌场共计抽头渔利5万余元，被告人陈细华实际非法获利6350元；截止被告人彭卫国退出经营该赌场时，赌场共计抽头渔利6万余元，被告人彭卫国实际非法获利7000余元。2019年10月9日，根据群众举报株洲市公安局天元分局治安大队对该赌场进行查处，当场查获了李琴、王赞和参赌人员刘某、齐某等人。本案立案侦查后，被告人陈细华于2020年6月16日在其家中被公安机关抓获到案，被告人彭卫国于2020年6月17日主动到公安机关投案。被告人陈细华、彭卫国到案后均如实供述了自己所犯罪行，退缴违法所得。 经审理查明：2019年8月初，被告人陈细华、彭卫国（二人共同占股25%）与共同作案人李琴、唐成生、肖红梅（均已另案判决，各占股25%）合伙在株洲市天元区铭逸酒店2009号房开设麻将馆为赌场，招揽赌客赌博。由李琴负责掌管赌场收益，唐成生负责租用场地和外围关系协调，肖红梅负责记账，被告人陈细华、彭卫国负责与李琴、唐成生、肖红梅轮班值守赌场。赌场每天分下午场、晚场、晩晚场3场，赌客通过打“转转”麻将的方式进行赌博，赌资为放炮500元、自摸每人600元。赌场按每人每场收取台费200元的方法非法渔利。2019年8月下旬，被告人陈细华、彭卫国先后退出赌场，王赞（已另案判决）接替陈细华、彭卫国与唐成生、李琴、肖红梅共同继续开设赌场。截至2019年10月9日，该赌场共计抽头渔利161,651元。被告人陈细华、彭卫国实际非法获利均为6350元，其中，第一笔非法获利均为1150元，第二笔非法获利均为5200元。2019年10月9日，根据群众举报株洲市公安局天元分局治安大队对该赌场进行查处。 另查明：被告人陈细华被公安机关抓获到案后如实供述了自己所犯罪行，并向株洲市公安局天元分局退缴了非法所得5000元。被告人彭卫国经电话传唤到公安机关接受调查后，如实供述了自己的犯罪事实并向株洲市公安局天元分局退缴了非法所得5700元，后向本院退缴了非法所得650元。被告人陈细华、彭卫国现均自愿认罪认罚。 上述事实，有被告人陈细华、彭卫国的供述，共同作案人李琴、唐成生、肖红梅、王赞的供述，证人刘某、齐某、周某、吴某、杨某、谭某的证言，辨认笔录，赌场结算、转账记录截图照片、犯罪金额统计表，扣押决定书、清单及一般缴款书，公安行政处罚决定书、（2016）湘0211刑初404号刑事判决书、（2020）湘0211刑初184号刑事判决书、到案经过，接报案登记表、立案决定书、取保候审决定书、监视居住决定书、被告人常住人口信息等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人陈细华、彭卫国以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。被告人陈细华、彭卫国与唐成生、李琴、肖红梅开设赌场系共同故意犯罪，在共同犯罪中所起作用相当，不宜区分主从。被告人陈细华在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚合并，实行数罪并罚。被告人陈细华到案后能如实供述自己的罪行，是坦白，依法从轻处罚。被告人彭卫国自动投案并能如实供述其所犯罪行，是自首，依法从轻处罚。被告人陈细华、彭卫国已主动退缴部分、全部违法所得，可酌情从轻处罚。被告人陈细华、彭卫国自愿认罪认罚，均依法从宽处理。被告人彭卫国犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其依法适用缓刑。公诉机关指控被告人陈细华、彭卫国的罪名成立，量刑建议适当，本院予以采纳。关于被告人陈细华及其辩护人提出第二次分得的5200元系退股本金而非赌场盈利分红的辩护意见，与本院依据现有的证据查明的事实不符，其用于犯罪的资金不受法律保护，该5200元应视为非法获利，故本院对该意见不予采纳。关于被告人陈细华的辩护人提出被告人陈细华系从犯，有犯罪中止的法定从轻情节的辩护意见。经查，被告人陈细华在开设赌场犯罪中作为合伙人积极参与了赌场的经营，与被告人彭卫国及唐成生、李琴、肖红梅系共同故意犯罪，在共同犯罪中所起作用相当，不宜区分主从。被告人陈细华作为共犯之一，虽其个人自愿退出，但并未有效制止其他共犯继续实施犯罪，赌场仍在继续经营，不应视为犯罪中止，故上述辩护意见均不成立，本院不予采纳。关于被告人陈细华的辩护人提出被告人陈细华具有自愿认罪认罚的酌定从轻处罚情节的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。据此，根据被告人陈细华、彭卫国犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人陈细华依法适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，对被告人彭卫国依法适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人陈细华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金八千元；撤销原判缓刑，与前罪所判处的有期徒刑二年、并处罚金六万元合并处罚，决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金六万八千元（原判六万元罚金已缴纳）； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月11日起至2023年3月10日止。罚金限被告人于判决生效后三日内一次性缴纳）。 二、被告人彭卫国犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金八千元（已缴纳）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限被告人于判决生效后三日内一次性缴纳。） 三、追缴被告人陈细华的违法所得6350元（公安机关已扣押5000元，差额1350元继续予以追缴）、被告人彭卫国的违法所得6350元（公安机关已扣押5700元，已向本院退缴650元），上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员 刘 洋 二〇二〇年十一月十一日 实习法官助理欧小晶 书记员 李雅琳 附《中华人民共和国刑法》相关条文 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》相关条文 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。