南充市顺庆区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1302民初4750号 原告：四川省南充宏城建筑工程有限责任公司，住所地：南充市顺庆区西河南路**。 法定代表人：冉啟枰，董事长。 委托诉讼代理人：李朝彬，四川英特信（南充）律师事务所律师。 被告：汪清远，男，汉族，1966年4月3日生，住南充市嘉陵区。 委托诉讼代理人：张勇，四川智典律师事务所律师。 被告：刘文峰，男，汉族，1977年5月26日生，住四川省南部县。 被告：杨汝德，男，汉族，1949年3月15日生，住四川省成都市龙泉驿区。 被告：四川乾卓房地产开发有限公司，，住所地：南充市顺庆区卡布基诺******** 法定代表人：舒福文，执行董事。 原告四川省南充宏城建筑工程有限责任公司（以下简称宏城建筑公司）与被告汪清远、刘文峰、杨汝德、四川乾卓房地产开发有限公司（以下简称乾卓房产公司）追偿权纠纷一案，本院于2020年7月14日立案受理后，依法由审判员王伟林适用简易程序公开开庭进行了审理。原告宏城建筑公司诉讼代理人李朝彬、被告汪清远诉讼代理人张勇、被告杨汝德、被告乾卓房产公司法定代表人舒福文到庭参加了诉讼，被告刘文峰经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告宏城建筑公司向本院提出的诉讼请求：判令四被告偿还由原告代被告支付的工程款、利息、损失费、一二审受理费共计835598.52元及利息（以835598.52元为基数，按年利率24%计算，从2020年6月12日至付清之日止），2、诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2011年乾卓房产公司开发位于四川省南部县伏虎镇“宏城新天地房产项目”。乾卓房产公司请被告刘文峰、杨汝德、汪清远为该项目施工负责人。2011年7月30日，被告刘文峰、杨汝德、汪清远达成伏虎镇电梯公寓建修合作协议，合伙承包“宏城新天地”房产项目。因被告刘文峰、杨汝德、汪清远无资质，乾卓房产公司找到原告，用原告资质办理了建设施工许可证。原告不好推脱，同意办理建设工程施工许可证，但特别声明，因伏虎镇“宏城新天地”项目所产生的法律后果均与原告无关，原告不承担任何法律后果。2011年7月20日，原告才与乾卓房产公司签订《建设工程施工合同》，签订合同仅是办理建设工程施工许可证。事实上，原告与乾卓房产公司并未履行合同。被告刘文峰、杨汝德、汪清远将工程分包给张龙。因欠张龙工程款及各项损失，张龙诉至法院，经南部县人民法院和南充市中级人民法院判决，被告刘文峰、杨汝德、汪清远、乾卓房产公司承担给付责任。2020年6月12日，南部县人民法院执行并扣划原告的专项资金合计835598.52元。原告未参与伏虎镇“宏城新天地”项目施工建设和管理，对工程建设及工程款支付均不知情，所有工程款也未进入原告，原告与被告刘文峰、杨汝德、汪清远并非挂靠关系，由被告刘文峰、杨汝德、汪清远组织施工建设，施工队伍、人员安排、建筑材料、工程款的支付都是乾卓房产公司，因此该项目与原告无关，原告不应承担责任。为维护原告合法权益，原告代四被告支付款项后，有权向四被告予以追偿。原告诉至法院，提出上述请求。 被告汪清远辩称：一、针对原告诉讼请求，被告汪清远提出反诉，请求原告立即与被告汪清远等办理两个项目的结算，原告不履行承包商的义务，至今没有办理两个项目的竣工结算，不能支付工程款。二、汪清远不是适格被告，原告主张的诉请不应由汪清远承担，原告和乾卓房产公司签订建设施工合同，汪清远和另外两个被告刘文峰、杨汝德是施工人，张龙也是施工人，原告疏于履行结算义务，应承担相应的责任，乾卓房产公司没有和原告办理结算，也应该承担责任。三、根据合同相对性原则，原告应该和乾卓房产公司办理结算后再支付，没有办理结算，应承担相应的过错责任。原告把资质出借给被告，本身就有过错。原告疏于办理结算义务，让施工人至今未拿到工程款，导致张龙起诉至法院。四、汪清远反诉要求，人民法院应当支持，原告与乾卓房产至今未办理结算是不争的事实。汪清远、刘文峰、杨汝德没有拿到工程款也与此有必然的联系。 被告杨汝德辩称：我和汪清远、刘文峰一起承包了这个工程后，我于2012年5月15日签订了拆伙协议，汪清远和刘文峰也同意了我退出的。我也没有办理结算，后面的事情我也不清楚，和宏城建筑公司挂靠我也没签字，我不应当承担责任。 乾卓房产公司辩称：我已向汪清远等人支付了1740万，也有合同，但是今天未带来，至于欠张龙的钱，我不清楚，因为张龙的钱有几部分组成，有张龙的保证金。说到结算，我们在六年前就结算过，但是差异太大了，我们就说只有让第三方进行审计，在这六年中我与汪清远没有联系，都是在今年才联系上，整个住房现在需要质量鉴定，国家相关部门才能办证。汪清远做的落水管没有2个月就垮了，我又重新喊人做的。我也和他协商过，但是没有协商成功。 被告刘文峰未出庭及答辩。 根据原、被告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年7月20日，宏城建筑公司与乾卓房产公司签订《建设工程施工合同》，约定由宏城建筑公司承包修建乾卓房产公司开发的位于南部县伏虎镇新后街的“宏城·新天地”商住楼，汪清远作为宏城建筑公司委托代理人在合同上签名。2011年7月30日，汪清远、杨汝德、刘文峰达成伏虎镇电梯公寓修建合作协议，“宏城·新天地”商住楼实际由汪清远、杨汝德、刘文峰三人合伙共同出资，以宏城建筑公司名义修建。2011年8月23日，汪清远、杨汝德以宏城建筑公司名义与案外人张龙签订《劳务分包合同》，约定由张龙承包“宏城·新天地”商住楼的劳务施工工程，劳务承包单价356元∕㎡。汪清远、杨汝德以宏城建筑公司负责人名义在该合同上签名，宏城建筑公司未在该合同上加盖公章。2012年1月20日，张龙支付给汪清远、杨汝德、刘文峰质量保证金30万元。2012年5月15日，汪清远、刘文峰与杨汝德签订《拆股协议》，约定汪清远、刘文峰支付杨汝德伏虎项目利润25万元，杨汝德退出合伙，不承担原协议的任何职责，不享有原协议的任何权利。《劳务分包合同》签订后，张龙进场完成工程的劳务施工并交付使用。2013年7月24日，张龙与汪清远、刘文峰就劳务工程款进行了结算，双方签订《伏虎镇宏城新天地劳务决算认定书》，汪清远、刘文峰未按决算认定书的内容履行，张龙将汪清远、杨汝德、刘文峰、宏城建筑公司、乾卓房产公司诉至法院，2017年11月8日，南部县人民法院作出（2017）川1302民初2600号民事判决书。判决后，被告汪清远、刘文峰不服上诉到南充市中级人民法院，2018年5月18日，南充市中级人民法院作出（2018）川13民终585号民事判决书，判决：一、撤销南部县人民法院（2017）川1321民初2600号民事判决书第一、三项；二、维持南部县人民法院（2017）川1321民初2600号民事判决书第二项即汪清远、刘文峰与杨汝德在本判决生效后十日内返还张龙质量保证金30万元，宏城建筑公司承担连带赔偿责任；三、汪清远、刘文峰与杨汝德在本判决生效后十日内向张龙支付工程款199120元及利息（利息计算方式为：以199120元为基数，自2013年7月25日起按中国人民银行的同期同类贷款利率计算至本判决确定的本金给付之日止，若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止），赔偿损失164651元，宏城建筑公司承担连带赔偿责任，乾卓房产公司对上述债务在欠付工程款的范围内承担赔偿责任。该判决生效后，张龙在南部县人民法院申请强制执行，2020年6月12日南部县人民法院在宏城建筑公司银行账户扣划了748943.22元，2020年8月24日宏城建筑公司向南部县人民法院诉讼费及案款专户支付了剩余款项86655.3元。2018年8月24日南部县人民法院作出结案通知书，对（2018）川13民终585号民事判决书已全部执行完毕。 2020年7月13日乾卓房产公司出具了关于宏城建筑公司不应承担责任的说明，说明中载明：汪清远、刘文峰、杨汝德为“宏城新天地“项目施工负责人，因无建设资质，经乾卓房产公司法定代表人介绍，借用宏城建筑公司资质进行施工，施工队伍的安排、建筑材料、工程款及材料款都是乾卓房产公司支付给汪清远、刘文峰、杨汝德等个人账户，宏城建筑公司未参与该项目的施工建设和管理，所有工程款均未进行宏城建筑公司账户，该项目与宏城建筑公司无关，宏城建筑公司不承担此项目的责任。 诉讼中，原告宏城建筑公司申请财产保全，产生保全费4320元。 上述事实，有原告提交的原被告身份信息资料、（2017）川1321民初2600号民事判决书、（2018）川13民终585号民事判决书、说明、宏城新天地项目的付款明细、南部县人民法院结案通知书、四川省行政事业单位资金往来票据、中国建设银行网上电子回单、被告汪清远提交的宏城新天地建设施工合同、关于终止施工合同协议、被告杨汝德提交的拆股协议等证据及原、被告方当庭陈述在卷佐证。 本院认为，本案系追偿权纠纷，依据《中华人民共和国民法总则》第六条、第一百七十八条第二款之规定,民事主体从事民事活动,应当遵循公平原则,合理确定各方的权利和义务;连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定,实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人,有权向其他连带责任人追偿。本案中,南充市中级人民法院对张龙与汪清远、杨汝德、刘文峰、宏城建筑公司、乾卓房产公司建设工程分包合同纠纷一案作出的(2018)川13民终585号民事判决书,已经认定:汪清远、杨汝德、刘文峰三人合伙共同出资，以宏城建筑公司名义修建案涉工程；2011年8月23日，汪清远、杨汝德以宏城建筑公司名义与张龙签订《劳务分包合同》，汪清远、杨汝德以宏城建筑公司负责人名义在该合同上签名，宏城建筑公司未在该合同上加盖公章，且在实际合同履行过程中，也是汪清远、杨汝德负责对工程款的支付；案涉工程由汪清远、刘文峰、杨汝德借用宏城建筑公司资质用于建设工程，汪清远、刘文峰、杨汝德应向张龙支付案涉工程款；宏城建筑公司并非实际施工人,汪清远、刘文峰作为涉案工程的发包人,实际受益者,且在工程的实际履行过程中,宏城建筑公司亦未收取涉案工程款。最终判决结果是汪清远、杨汝德、刘文峰对张龙的工程款承担支付责任，宏城建筑公司承担连带赔偿责任。由此可见劳务分包合同的相对方是汪清远、杨汝德、刘文峰和张龙，并非宏城建筑公司，承担工程款支付责任的主体是汪清远、杨汝德、刘文峰，宏城建筑公司因借用资质，对外应承担连带清偿责任，但对于汪清远、刘文峰、杨汝德内部之间无需承担支付责任。综上，宏城建筑公司对上述案件执行过程中其已经支付的全部费用835598.52元有权向汪清远、刘文峰、杨汝德进行追偿。原告主张按年利率24%主张利息，无合同约定和法律依据，本院不予支持。案涉款项应由汪清远、刘文峰、杨汝德承担，汪清远、刘文峰、杨汝德未按判决内容支付相应款项，导致宏城建筑公司承担连带责任，汪清远、刘文峰、杨汝德应承担资金占用利息，应从原告支付款项时即2020年6月12日起按年利率6%支付利息。汪清远、刘文峰、杨汝德提出宏城建筑公司将资质出借给自己,存在过错，应分担责任，在劳务分包合同中，被告汪清远、刘文峰、杨汝德未按合同约定支付工程款，与宏城建筑公司无关，也不是合同相对方,要求原告按过错分担责任，不具备事实与法律依据,本院不予采信。尽管杨汝德在2012年5月15日已退伙，在一、二审中已判决杨汝德对合伙事务中产生的合伙债务承担连带责任，其偿还合伙债务超过自己应当承担的数额，可以向其它合伙债务人进行追偿。对于乾卓房产公司，作为发包人，工程完工后至今未与汪清远、刘文峰、杨汝德办理工程结算，也未举出证据证明已全部付清工程款，故乾卓房产公司应对汪清远、刘文峰、杨汝德欠付工程款范围内承担连带清偿责任。至于汪清远要求原告与其办理工程结算的反诉，本院已作出裁定不予受理。根据一二审查明的事实，以及乾卓房产公司在庭审中的陈述，工程发包人为乾卓房产公司，实际施工人为汪清远、刘文峰、杨汝德，其可另案直接向乾卓房产公司主张权利。诉讼中，因被告未按判决履行义务，原告申请了诉讼保全，其产生的保全费4320元，应由被告汪清远、刘文峰、杨汝德承担。 综上所述,依照《中华人民共和国民法总则》第六条、第一百七十八条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下: 一、被告汪清远、刘文峰、杨汝德于本判决生效后十日 内向原告四川省南充宏城建筑工程有限责任公司支付执行款835598.52元及利息（利息计算标准：以748943.22元为基数，从2020年6月12日起按年利率6%计算至2020年8月23日，以835598.52元为基数，从2020年8月24日起按年利率6%计算至本金付清之日止）；被告四川乾卓房地产开发有限公司对上述债务在欠付工程款的范围内承担清偿责任； 二、被告汪清远、刘文峰、杨汝德于本判决生效后十日 内向原告四川省南充宏城建筑工程有限责任公司支付保全费4320元； 三、驳回原告四川省南充宏城建筑工程有限责任公司 的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应该依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6078元，由被告汪清远、刘文峰、杨汝德负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审判员  王伟林 二〇二〇年九月十七日 书记员  江 岚