江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0281民初6473号原告：无锡市华宇厨房设备有限公司（统一社会信用代码91320281773783246W），住所地江阴市顾山镇国东村国民路**（确认的送达地址为：无锡市滨湖区吟白路1号研创大厦2102室（国家超级计算无锡中心）江苏昶兴律师事务所）。法定代表人：沈龙民，无锡市华宇厨房设备有限公司执行董事。委托诉讼代理人：张慧芳、赖永强（受无锡市华宇厨房设备有限公司特别授权委托），江苏昶兴律师事务所律师。被告：江苏金厦建设集团有限公司金港分公司（统一社会信用代码913205826925656774），住所地张家港市金港镇通贸街**（确认的送达地址为：张家港市长江中路182号张宇收）。负责人：张跃兴，江苏金厦建设集团有限公司金港分公司经理。委托诉讼代理人：陈文娟（受江苏金厦建设集团有限公司金港分公司特别授权委托），该公司员工。被告：江苏金厦建设集团有限公司(统一社会信用代码91320582142125925D)，，住所地张家港经济开发区悦丰大厦法定代表人：徐荣兴，江苏金厦建设集团有限公司执行董事。原告无锡市华宇厨房设备有限公司（以下简称华宇公司）与被告江苏金厦建设集团有限公司金港分公司（以下简称金厦公司金港分公司）、江苏金厦建设集团有限公司(以下简称金厦公司)定作合同纠纷一案，本院于2020年7月6日立案受理。依法由审判员周益民适用简易程序于2020年9月1日公开开庭进行了审理，本案原告华宇公司委托诉讼代理人张慧芳、赖永强，被告金厦公司金港分公司的委托诉讼代理人陈文娟到庭参加诉讼，被告金厦公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告华宇公司诉称：2017年11月2日，他公司与金厦公司金港分公司签订《定作合同》1份，合同约定由他公司为金厦公司加工厨房设备一批，合计145000元以及后期设备增减按合同单价计算。他公司于2018年1月15日向金厦公司金港分公司实际交付了180000元定作物，并足额开具了发票。截至起诉之日，金厦公司金港分公司尚欠尾款41000元未付。合同约定了定作方未按期按额支付价款应支付守约方总价款10%违约金，故金厦公司金港分公司应当承担未按期付款的违约责任。故要求：一、判令金厦公司金港分公司立即支付定作价款41000元、违约金18000元及相应的利息（以41000元为基数，自2019年1月15日至2019年8月19日，按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算，利息为1173.9元；2019年8月20日至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，暂计至2020年6月20日为1425.263元；截止至2020年6月20日利息共计为2599.163元）；二、金厦公司对金厦公司金港分公司的上述义务承担补充清偿责任；三、本案的诉讼费、保全费由金厦公司金港分公司、金厦公司承担。为证明其主张，华宇公司提供了如下证据：1、《定作合同》及《厨房设备价目清单》共3张。证明他公司与金厦公司金港分公司之间存在定作合同关系，金厦公司金港分公司应承担逾期付款违约责任的依据。2、《产品送货验收清单》4张、发票及签收单共5张。证明他公司履行了合同义务，已向金厦公司金港分公司交付了180000元定作物并开具了足额发票，金厦公司金港分公司也已经签收了该全额发票。被告金厦公司金港分公司辩称：为了本案所涉合同，到他公司来进行招标的有5家，报价分别为98300元、128800元、145000元、155800元、168000元，华宇公司的报价为145000元，他公司看了华宇公司的报价认为是可以的，因此与华宇公司进行合作。他公司只认识华宇公司的孙永亮，华宇公司进场施工后，他公司按照合同约定支付价款，华宇公司材料进场的时候，他公司支付给华宇公司50000元，工程结束以后按照合同约定支付了89000元。工程结束后，华宇公司称其公司为了该工程所用的材料多用了，要求至现场进行测量增加工程量，他公司认为如果真如华宇公司所说的有这么多工程量，他公司也只能承认，剩下的工程量也就是增加工程量要分五年后才支付，之后他公司将签了的单子给了华宇公司。他公司对合同价145000元是承认的，至于180000元他公司既可以承认也可以不承认，5家投标人的报价均没有超过180000元，如果按照180000元来计算的话，要求华宇公司的孙永亮到庭作证，因为他公司和孙永亮讲好的是如要增加工程量，则增加的工程量要五年付清。另外，对于华宇公司的工程量，超过145000元的部分要求华宇公司予以拆回。为证明其主张，金厦公司金港分公司提供了如下证据：1、产品送货清单1份。证明他公司在签收该份产品送货验收清单时，他公司陈文娟在该清单的底部书写了“￥壹拾捌万元正共计最后结算180000元整保质期延长为伍年后面的增加工程量已付伍万元整陈文娟”。按道理这份清单应该交给华宇公司的，由于他公司法定代表人张跃兴生病了，会计没有把这份清单交给华宇公司。2、他公司与华宇公司于2017年11月2日签订的定作合同1份、产品价目清单1份、孙永亮的身份证复印件1份。证明按照合同约定，产品价目清单是应该加盖公章的，但是华宇公司提供的产品价目清单没有加盖印章。金厦公司金港分公司对华宇公司提供的证据，经质证认为：1、对证据1的真实性没有异议。2、对证据2的真实性没有异议。华宇公司对金厦公司金港分公司提供的证据，经质证认为：1、对证据1的三性不予认可，该段表述由金厦公司金港分公司自行书写，既无他公司签字，也无时间，不能证明他公司与金厦公司金港分公司之间达成合意。2、对证据2的真实性没有异议，合同上已盖骑缝章，金厦公司金港分公司所讲无事实依据。证据2签章页金厦公司金港分公司的委托代理人为陈文娟，且加盖了金厦公司金港分公司的公章，产品价目清单上亦有陈文娟的签字，据此证明金厦公司金港分公司提供的证据2形式上无瑕疵。经审理查明：2017年11月2日，华宇公司与金厦公司金港分公司签订《定作合同》1份，载明：“定作方：江苏金厦建设集团有限公司金港分公司加工方：无锡市华宇厨房设备有限公司第一条标的、数量、价款及交货时间标的名称牌号商标规格型号生产厂家计量单位数量单价金额港区锦隆大厦四楼排烟系统一套，总价为￥：153800元，最终经友好协商为￥：145000元整，风管最终定为800×300为600元/米计算。国标1㎜板，不锈钢2.2材料合计人民币（大写）：壹拾肆万伍仟元整第二条质量标准：按需方确认的图纸规格、技术要求定作（定作方需盖章确认）。第三条加工方对质量负责的条件及期限：产品保修壹年，设备一经使用即认为定作方对产品已验收合格，接到维修电话后当场响应，24小时内解决问题。（定作方未按合同要求支付货款则加工方有权暂停售后服务，所造成的一切后果与加工方无关）。第四条：包装标准、包装物的供应与回收：第五条产品的供应办法：按合同清单交货第六条合理损耗标准及计算办法：第七条：标的物所有权自交货之日起转移，但定做方未履行支付价款义务，标的物属于加工方所有。第八条交货方式、、地点港区锦隆大厦四楼第九条运输方式及到达站和费用负担：由加工方负责运输及费用。第十条检验标准、方法、、地点及期限定作方于加工方调试结束后即按第二条规定验收。第十一条成套设备的安装与调试：水、电、气管、油管先由定做方负责安装到设备前50公分内，再由加工方负责安装与调试。第十二条结算方式、时间及地点：合同签定10天到现场安装，货到现场安装前先付30%，安装结束付总价的70%，验收完毕付工程总价的85%，余15%1年后付清。第十三条担保方式（也可另立担保合同）：第十四条本合同解除的条件：第十五条违约责任：如定作方未能按期按额支付价款或加工方未能按期交付使用，应支付守约方总价款10%的违约金。第十六条合同争议的解决方式：本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决；也可由当地工商行政管理部门调解；协商或调解不成的，依法向人民法院起诉（因诉讼产生的损失由违约方承担）。第十七条本合同自签字之日起生效。第十八条其他约定事项：如有设备增减按单价计算”。华宇公司、金厦公司金港分公司在该份合同的加工方、定作方一栏内盖章，孙永亮、陈文娟分别在该份合同的加工方、定作方委托代理人一栏内签字。华宇公司提供的1页《产品价目清单》对购货单位、产品名称、规格型号、数量、单位、单价、金额、备注等科目均一一载明，该份《产品价目清单》载明的定作价款为153800元，陈文娟签字确认。华宇公司提供的4页《产品送货验收清单》对购货单位、产品名称、规格型号、数量、单位、单价、金额、备注等科目均一一载明，该份《产品送货验收清单》载明的定作价款为187081.54元，金厦公司金港分公司陈文娟在该份《产品送货验收清单》第4页下文书写了“最中结算价为壹拾捌万元正。共计整数180000元陈文娟2018.1.15号”。华宇公司分别于2017年12月29、2018年6月13日向金厦公司金港分公司开具增值税专用发票3份，价税合计180000元，该3份增值税专用发票均由金厦公司金港分公司签收。华宇公司自认已收到金厦公司金港分公司支付的价款139000元，尚结欠41000元，华宇公司遂于2020年7月6日向本院起诉。另查明：金厦公司提供的《产品送货验收清单》第4页下方书写了：“￥壹拾捌万元正。共计最后结算180000元整，保质期延长为伍年，后面的增加工程量已付伍万元整陈文娟”，但未经华宇公司盖章或签字确认。上述事实，由定作合同、厨房设备价目清单、产品送货验收清单、增值税专用发票、签收单及双方当事人在法庭上的陈述等证据在卷佐证。本院认为：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。定作人应当按照约定的期限支付报酬。金厦公司金港分公司未及时支付所欠价款是产生纠纷的原因，应负给付之责。一、对金厦公司金港分公司尚应给付华宇公司定作价款数额的认定。1、根据华宇公司提供的定作合同、产品价目清单、产品送货验收清单可以确认，金厦公司金港分公司应支付给华宇公司的定价数额为180000元。2、华宇公司向金厦公司金港分公司开具了价税合计180000元的增值税专用发票，并由金厦公司金港分公司签收，该开票数额与产品送货验收清单所载明的定作价款数额相一致。3、审理中，华宇公司自认收到金厦公司金港分公司支付的价款139000元，金厦公司金港分公司亦认可向华宇公司支付价款139000元，本院予以确认。4、金厦公司金港分公司称，对增加的工程量与华宇公司孙永亮讲好要5年付清，但未提供证据证明，华宇公司亦不予认可，本院不予采信。综上，本院金厦公司金港分公司尚应给付华宇公司定作价款41000元。二、关于华宇公司主张的违约金及利息的问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也只可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失””。本案中，华宇公司与金厦公司金港分公司签订的《定作合同》第十五条约定：“违约责任：如定作方未能按期按额支付价款或加工方未能按期交付使用，应支付守约方总价款10%的违约金”。该约定系双方当事人真实意思的表示，并不违反相关法律规定。金厦公司金港分公司未按约支付定作价款，已构成违约。违约金的性质既有补偿性，又有赔偿性，在守约方不能举证证明其除利息损失外还存在其他损失，违约金能够足以涵盖利息损失的情况下，另行主张利息损失的，应当不予支持。本案中，华宇公司主张了违约金数额为18000元及截止2020年6月20日的利息损失2599.163元，该违约金的数额足以涵盖利息损失，且华宇公司亦不能举证证明除利息损失外还存在其他损失，故对华宇公司主张的利息损失不予支持。三、关于金厦公司对金厦公司金港分公司应给付华宇公司的款项是否承担连带清偿责任的问题。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。这一规定，明确了分公司民事责任的归属，即分公司不能独立承担民事责任，其一切行为的后果及责任由隶属公司承担。本案中，根据金厦公司、金厦公司金港分公司的工商登记资料，金厦公司金港分公司为金厦公司的分公司，故金厦公司对金厦公司金港分公司应给付华宇公司的款项无力清偿的部分应承担补充清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十三条第一款，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款，《中华人民共和国公司法》第十四第一款之规定，判决如下：一、江苏金厦建设集团有限公司金港分公司应于本判决发生法律效力之日起10日内给付无锡市华宇厨房设备有限公司定作价款41000元。二、江苏金厦建设集团有限公司金港分公司应于本判决发生法律效力之日起10日内给付无锡市华宇厨房设备有限公司违约金18000元。三、江苏金厦建设集团有限公司对江苏金厦建设集团有限公司金港分公司应给付无锡市华宇厨房设备有限公司的上述第一项、第二项款项无力清偿的部分承担补充清偿责任。四、驳回无锡市华宇厨房设备有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取685元、保全费670元，合计1355元（无锡市华宇厨房设备有限公司已预交），由无锡市华宇厨房设备有限公司负担82元；由江苏金厦建设集团有限公司金港分公司、江苏金厦建设集团有限公司负担1273元，于本判决发生法律效力之日起10日内给付无锡市华宇厨房设备有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时，根据上诉请求，按照《诉讼费用交纳办法》规定的标准预交第二审案件受理费，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审判员  周益民二〇二〇年九月十八日书记员  汪萍萍附：相关法律、司法解释条文1.《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也只可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百六十三条第一款定作人应当按照约定的期限支付报酬。2、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。3、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。