江苏省灌云县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0723民初1962号 原告：江尧连，男，1974年12月20日出生，汉族，住灌云县。 委托代理人：唐守武，江苏震云律师事务所律师。 被告1：程桂宝，男，1962年9月24日出生，汉族，住江苏省如东县。 被告2：如东县兵房建筑工程有限公司，统一社会信用代码9132062338705484X，住所地如东县兵房镇健康路**。 法定代表人：张沈，该公司总经理。 委托代理人：黄卫新，如东县兵房镇法律服务所法律工作者。 被告3：连云港万和房地产有限公司，统一社会信用代码91320724785996185H，，住所地江苏省灌云县经济开发区侍庄派出所东侧 法定代表人：李德刚，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王运河，灌云县 本院于2020年4月24日立案受理原告江尧连与被告程桂宝、如东县兵房建筑工程有限公司（以下简称兵房建筑公司）、连云港万和房地产有限公司（以下简称万和房地产公司）买卖合同纠纷一案，适用简易程序审理,因案情复杂适用普通程序于2020年9月23日公开开庭进行审理，原告江尧连及委托代理人唐守武、被告兵房建筑公司委托代理人黄卫新、被告万和房地产公司委托代理人王运河到庭，被告程桂宝经本院依法传唤无正当理由未到庭，本案现已审理终结。 原告向本院提起诉讼请求：1、判令被告程桂宝、兵房建筑公司连带给付原告货款211518.5元、损失100000元及逾期付款利息损失（以本金211518.5元，按中国人民银行同期贷款利率，自2016年6月6日起计算至给付之日止）；2、被告万和房地产公司在上述工程款范围内承担给付责任；事实与理由：2014年被告因工程需要材料，向原告赊购红砖，到2016年经结算，被告程桂宝、兵房建筑公司共欠原告红砖款200000元，并承诺用其所开发的商品房抵押给原告，2017年被告又用原告面瓦11518.5元，经原告多次催要，被告既未给付货款，也将房屋抵押卖给原告，该材料用于被告万和房地产公司开发的万和人家小区，被告应当赔偿原告损失，被告万和房地产公司应当在欠付被告程桂宝、兵房建筑公司工程款范围内承担给付责任，为此特向贵院提起诉讼，请予以支持。 被告程桂宝书面答辩称：认可欠原告红砖款、瓦款211518.5元，但祥云公司已支付原告126000元工程款，2018年还代原告偿还张洪亮红砖款13000元，上述共计139000元，是用于偿还本案的红砖款；拖欠明细表原告确认欠红砖款150000元，说明在之前我们已支付61518.5元，上述款项冲抵后，还欠11000元。 被告兵房建筑公司答辩称：我司与原告没有发生买卖关系，万和人家小区该工程是由被告程桂宝实际施工，被告程桂宝以我司的名义承接该工程，程桂宝与我司是挂靠关系，工程在施工过程中我司没有参与，施工过程中所需款项以及所需工程材料都由程桂宝及其合伙人樊某负责，该工程目前已经通过竣工验收。故即使原告与被告程桂宝之间存在买卖合同关系，也应由被告程桂宝承担给付，我司不应承担责任。 被告万和房地产公司答辩称：原告与我司不存在买卖合同关系，兵房建筑公司与我司的工程款已全部结清，我司不应承担责任。 原告围绕诉讼请求举证房屋抵押合同一份、协议书一份、欠面瓦款11518.5元欠条一张、（2019）苏07民终2287号民事判决书；被告程桂宝提供自述情况说明一份；被告兵房建筑公司举证连云港市中级人民法院（2019）苏07民终2287号民事判决书复印件一份、拖欠款明细表复印件、施工合同、补充协议、施工项目承包协议、建筑工程安全合同、程桂宝承诺书三张；被告万和房地产公司举证灌云县人民法院（2017）苏0723民初3456号民事调解书、灌云县人民法院（2018）苏0723执257号结案通知书复印件各一份。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方无异议的证据本院依法予以确认并在卷佐证。根据原、被告陈述和举证、质证意见，对本案事实和有异议的证据本院确认如下： 2014年12月8日，程桂宝借用兵房公司（乙方）资质与万和公司（甲方）签订《施工合同》，约定由乙方以包工、包料、包机械全额垫资方式承包建设甲方开发的“万和人家”小区工程。 2014年12月5日，兵房公司（甲方）与程桂宝（乙方）签订《施工项目承包协议书》，主要约定有：工程名称：连云港万和房地产开发有限公司。工程地点：灌云县城。承包范围：土建、水电。承包方式：包工、包料。结构层次：一幢小高层，二幢多层。工程造价：2100万元。计划开工日期：2014年12月15日。计划竣工日期：2015年10月30日。甲方义务中有：负责与建设单位签订工程承包合同，参与乙方施工项目竣工验收和对乙方有关事故的调查处理。会同乙方审定施工组织设计、施工方案、施工图预算和图纸会审。乙方义务中有：配合建设单位做好“三通一平”等工作，做好施工进场前的各项准备。严格履行由甲方与建设单位签订工程承包合同中的各项条款、承诺和本协议中各条款（甲方与建设单位签订的承包合同、承诺等列为本协议的附件）。按谁施工谁负责的原则，凡乙方在施工过程中发生安全事故及债权债务均由乙方承担。按本工程合同总造价的1%向甲方交纳挂靠管理费21万元。工程款必须汇入甲方账户，甲方对该挂靠工程项目的工程款应及时支付给乙方，不得挪用（除扣交挂靠管理费外），凡未经甲方同意，一方擅自向业主直接预付工程款的，甲方有权按付款额的50%对乙方处以违约罚款。双方约定，乙方依据工程预付款到位日期须同步按比例向甲方缴纳挂靠管理费，逾期缴纳承担每天千分之二的违约金。 兵房建筑公司承接该工程后成立万和项目部，项目部经理张裕斌，实际施工人为被告程桂宝，庭审中被告兵房建筑公司陈述为防止实际施工人以我司名义对外发生借贷、买卖关系，未刻制项目部公章，项目部对外开展工作由实际施工人向我司提出申请，我司经审核后再予以盖公司公章确认。程桂宝自认于2015年5月20日私刻如东县兵房建筑工程有限公司公章一枚、如东县兵房建筑工程有限公司灌云县万和项目部专用章一枚、质检员章印一枚。 2014年春天，程桂宝向原告购买红砖,无结算清单，2016年2月5日程桂宝（甲方）以本人名义与原告（乙方）签订房屋抵押合同一份，约定：一、因1、2号楼施工中用红砖欠余款200000元，甲方将建造的万和人家小区抵押给乙方；二、因甲方资金不足同意将现在的小区1#楼最西边的4楼房屋以每平方贰仟元的单价抵押给乙方，多退少补。三、从合同签订之日起甲方必须在四个月内付清工程款后，乙方无条件将抵押房屋给甲方，到期不付承担款项的3%的违约金补偿。四、如甲方在四个月内不付清工程款，由开发商负责办理房产证及一切房屋手续给乙方。五、协议双方签字后生效，本合同一式三份，开发商、甲方、乙方三方各执一份。协议落款甲方处程桂宝签名并加盖如东县兵房建筑工程有限公司公章，江尧连在乙方签名，开发商处空白。 2016年3月10日程桂宝以承建商名义、江尧连以供应商名义签协议书一份，约定：经双方协商决定万和人家小区如果2016年4月15日前售楼，江尧连从工程款中扣除拾万元整，如果2016年4月15号前不售楼程桂宝要多支付工程款拾万元整，从即日起双方签字生效，不准后悔。承建商签字：程桂宝，供应商签字：江尧连，见证人签字：樊某。江尧连在协议主文尾部私自补写:备注补偿之前利息。 2017年1月4日程桂宝出具内容为：万和人家1#、2#层面瓦1#479.52㎡+2#288.36㎡合计767.9㎡×15元=11518.5元便条一张，落款处加盖如东县兵房建筑工程有限公司灌云县万和项目部专用章。 另查连云港万和房地产有限公司与如东县兵房建筑工程有限公司案涉工程工程款已全部结清。因程桂宝资金困难，祥云公司借给程桂宝部份资金。连云港万和房地产有限公司所付工程款条款委托祥云公司代为发放。 原告举证2016年3月10日协议书，主张程桂宝、兵房建筑公司承诺在2016年4月15日前将抵押房屋中的房屋按抵押合同约定出售给原告，如在2016年4月15日前不能售楼给原告的，两被告承诺多支付给原告100000元，作为补偿之前红砖货款的利息。兵房建筑公司认为：章印是程桂宝私刻盖章的。合同内容，程桂宝没有权利承诺在2016年4月15日前将抵押房屋中的房屋按抵押合同约定出售给原告，同时该内容如果红砖款欠款200000元是真实的，那么半个月要求支付100000元利息于法无据。程桂宝未答辨。本院认为江尧连与程桂宝、兵房建筑公司、连云港万和房地产有限公司、案外人解飞另有“万和人家”1、2、3号楼的水电安装建设工程合同（2014年12月8日签订）和其他工程合同纠纷，该纠纷2019年11月经二审判决程桂宝支付朱某、江尧连水电工程款、垫付材料款及后补工程款共计632177.61元及支付利息；被告程桂宝支付原告朱某、江尧连其他工程款人民币38500元。因此原告与被告程桂宝之间不仅有货款纠纷还有工程款纠纷，协议尾部䃼写:“备注补偿之前利息”，协议中陈述“多支付工程款拾万元”而非货款，本案是货款纠纷而非工程款纠纷，原告该主张无依据。 被告程桂宝提供自述情况说明一份，认可欠原告红砖款、瓦款211518.5元，但祥云公司已支付原告126000元工程款，2018年还代原告偿还张洪亮红砖款13000元，上述共计139000元，是用于偿还本案的红砖款；拖欠明细表原告确认欠红砖款150000元，说明在之前我们已支付61518.5元，上述款项冲抵后，还欠11000元。原告认为祥云公司只支付80000元，被告提供的欠款明细表中原告认可的砖款150000元是扣除80000元后的余额，80000元在（2019）苏07民终2287号案中被认定为水电款没有被认定为砖款，因此明细表中的150000元不是准确数字。代偿还张洪亮的13000元我在庭后五天内与张洪亮核实该款并书面答复，逾期未答复视为代偿还。本院认为程桂宝、兵房建筑公司辨称已给付原告126000元，因原告否认，程桂宝、兵房建筑公司未履行举证责任，本院不予采信。原告在承诺期内未答复代偿还张洪亮的13000元情况，应按其承诺视为偿还成立。 兵房建筑公司举证拖欠款明细表复印件主张原告自认欠红砖款150000元；原告认为该表是2019年5月22日前管委会为了我们上访制作的，上面的签名都是真实的，但数据是不准确的，仅仅是为了上访使用的，该表中欠朱某、江尧连水电款950000元，已被中院（2019）苏07民终2287号生效判决否定，可以验证表中的数据是不准确的，另在该判决书中原告主张有砖款80000元，判决书中没有认可是砖款80000元，认定为水电工程款，拖欠款明细表中砖款，150000元是减去80000元的余额，因为中院没有认定为砖款，因此应在150000元再加80000元；本院认为程桂宝自认欠原告红砖款200000元、瓦款11518.5元，其辨解已还款项未被认可，兵房建筑公司该主张不予采信。 本院认为：本案争议焦点是:1、是否欠货款及金额；2、谁承担货款给付义务。对争议焦点1，本院认为房屋抵押合同内容可以认定截止2016年2月5日程桂宝欠原告红砖款200000元，且被告程桂宝自认欠原告红砖款、瓦款211518.5元，其辨称只欠11000元。未履行举证责任，代偿13000元从砖款中冲抵后本院确认欠转款187000元、瓦款11518.5元。对争议焦点2，本院认为在房屋抵押合同中首部甲方为程桂宝，落款处甲方为程桂宝并加盖兵房建筑公司公章，据此认定合同甲方为程桂宝，兵房建筑公司不是合同甲方。在房屋抵押合同和协议书中程桂宝在落款承建商处加盖兵房建筑公司公章行为不构成对兵房建筑公司表见代理，理由是合同相对人是程桂宝而非兵房建筑公司，公章之于合同的效力，关键不在公章的真假，而在盖章之人有无代表权或代理权，程桂宝既不是兵房建筑公司负责人，也不是该项目部经理，持有公司及项目部公章违背社会常识，足以引起原告产生合理怀疑。同理在瓦款确认书中程桂宝行为也不构成对兵房建筑公司表见代理。2016年2月5日房屋抵押合同中程桂宝确认红砖欠余款200000元，未约定还款时间，原告要求对货款200000元按中国人民银行同期贷款利率，自2016年6月6日起计算逾期付款利息损失至给付之日止不违反法律规定和合同约定，予以支持。2017年1月4日程桂宝出具内容为：万和人家1#、2#层面瓦1#479.52㎡+2#288.36㎡合计767.9㎡×15元=11518.5元便条实质上是收货条，该款逾期付款利息应从确认欠款之日起计算，本案中应从立案之日起算；原告要求兵房建筑公司连带给付货款无法律依据，要求万和房地产公司在拖欠工程款范围内承担给付责任无事实依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告程桂宝于本判决生效后十日内给付原告江尧连货款198518.5元并赔偿逾期付款利息损失，逾期付款利息损失分别以本金187000元，按中国人民银行同期贷款基准利率，自2016年6月6日起计算至2019年8月20日，按全国银行同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率，从2019年8月21日起计算至判决确定给付之日止；以本金11518.5元，按全国银行同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率，从2020年4月24日起计算至判决确定给付之日止； 二、驳回原告其他诉讼请求。 如被告程桂宝未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费5970元，原告负担1970元，由被告程桂宝负担4000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预缴上诉案件受理5970元，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  冯继辉 人民陪审员  张 诚 人民陪审员  霍中凯 二〇二〇年九月二十九日 书 记 员  任思颖 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 （一）《中华人民共和国合同法》 第一百三十条：买卖合同是出卖人转移标的物所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条：买受人应当按照约定的数额支付价款。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。 对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 （二）《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条：被告经人民法院传票传唤，无正当理由未到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 第二百二十四条：发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。 第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。