湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初4292号原告：林宇，男，1967年5月27日出生，汉族，住长沙市芙蓉区。委托诉讼代理人：廖细红，湖南天恒健律师事务所律师。委托诉讼代理人：程卓，湖南天恒健律师事务所实习律师被告：湖南省有线电视网络（集团）股份有限公司，住所地长沙市高新技术产业开发区麓谷大道662号软件中心大楼258室，统一社会信用代码：91430000799127167T。法定代表人：欧文凯，公司董事长。委托诉讼代理人：张美玉，女，公司员工，住长沙市芙蓉区。委托诉讼代理人：熊嘉仪，女，公司员工，住长沙市雨花区。被告：湖南电广传媒股份有限公司，住所地长沙市浏阳河大桥东，统一社会信用代码：91430000712106217Q。法定代表人：王艳忠，总经理。委托诉讼代理人：曾兵兵，湖南电广传媒股份有限公司律师。原告林宇与被告湖南省有线电视网络（集团）股份有限公司（以下简称“有线公司”）、湖南电广传媒股份有限公司（以下简称“电广公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2020年4月17日立案后，依法由审判员谷海涯适用简易程序公开开庭进行了审理。由书记员杨婧担任法庭记录。原告林宇及其委托诉讼代理人廖细红、程卓，被告有线公司的委托代理人张美玉、熊嘉仪，被告电广公司的委托诉讼代理人曾兵兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林宇向本院提出诉讼请求：1、请求判决确认被告单方发布的员工双向选择实施方案及原告落选通知单违法，判决原告与被告按照原标准继续履行劳动合同；2、请求判决被告支付原告克扣的2019年11月、12月的工资差额10412元（6906元×2-1700元×2），并按照原平均实发工资标准6906元（不含年终奖）支付原告2020年1月份及之后的工资；3、请求判决被告支付原告2019年度应休未休年休假工资9077元（13161元÷21.75天×5天×300%）；4、请求判决被告支付原告2019年度国庆期间加班工资3026元（13161元÷21.75天×1天×300%+13161元÷21.75天×1天×200%）；5、请求判决被告按照原告实际工资标准为原告补缴在职期间的社保及公积金。事实与理由：2001年3月原告入职被告电广公司，任技术管理岗工作，后被被告电广公司安排，原告进入被告有线公司工作，并与被告有线公司于2011年3月5日签订无固定期限劳动合同，每月平均工资为13161元（应发+奖金等）。原告在职期间表现一直优秀，2019年11月8日，被告单方发布《关于印发湖南省有线电视网络（集团）股份有限公司总部员工双向选择实施方案的通知》，要求原告重新竞选岗位，后在没有任何依据的情形下，宣布原告落选，并强制原告从2019年11月18日起在原部门进行“跟班学习”2个月，期间工资按1700元每月的标准支付。在此之前原告平均实发月平均工资为6906元（不含年终奖）。原告多次以各种方式向被告表明不同意降薪的申明，但被告对于违法克扣原告工资均未有任何回复。经查，被告有线公司系被告电广公司的发起人，原告在职期间，两被告未依法为原告缴纳社会保险及住房公积金，原告2019年度仅享受10天年假，被告未依法支付原告应休未休剩余5天年休假工资，也没有安排原告调休，另被告安排原告2019年10月3日、4日加班，但未依法支付原告加班工资，为维护原告合法权益，特诉至法院，请求法院依法支持原告诉讼请求。被告有线公司辩称：1、原告与被告有线公司建立了劳动关系，约定月工资4320元，被告有线公司于2011年3月5日于原告签订无固定期限劳动合同，约定其月工资4320元（含基本工资和效益工资），效益工资根据公司效益情况和员工绩效考核确定；2、原告自愿参加双向选择，且原告落选的原因是其工作能力相对较差，不能胜任工作。为了激发员工的工作热情和动力，实现人岗匹配的目的，经征求各部门意见并经集团领导审批，2019年11月8日，被告有线公司通过OA向全体员工发布《集团总部员工双向选择实施方案》。2019年11月11日，原告自愿参加双向选择，并按要求提交了《员工双向选择工作岗位申请表》，在申请表本人声明出写明“本人自愿参加公司的双向选择，愿意服从公司的管理，遵守公司各项规章制度”，并签字确认。根据原告提交的双向选择部门、岗位志愿，其志愿部门的负责人结合原告月度考核、个人工作汇报、日常工作能力与工作表现综合评估，均未选择原告，原告第一次落选。2019年11月12日，原告按《集团总部员工双向选择实施方案》再次提交《员工双向选择工作岗位申请表》，表明自愿参加公司双向选择，但其第二轮志愿部门负责人也均为选择原告，原告最终落选，开始在原部门进行为期两个月的待岗培训。因此，原告是在同意被告有线公司《集团总部员工双向选择实施方案》的基础上自愿参加了双向选择，只是因为最终结果不合其意，原告便又后悔。而且其落选是有充足理由的，是由于原告月度考核垫底、自身工作能力相对较差，不能胜任工作导致；3、原告自愿参加双向选择，愿意遵守公司制度，被告有线公司根据《集团总部员工双向选择实施方案》的规定向原告发放工资合法。根据《集团总部员工双向选择实施方案》第四条第9款“落选人员谈话，进行2个月待岗培训”和第五条第一款规定“待岗期间按长沙市最低工资标准1700元/月发放薪资”，原告自愿参加双向选择并同意遵守公司制度，所以其待岗期间按1700元的工资发放合法有效，况且原告2019年11月基本工资并未降低，应发基本工资4600元，实发基本工资3380.92元。退一步讲，即使需要补足原告的工资差额，应该根据劳动合同的约定，最多按4320元/月补足，而不应该按原告主张的6906元补足，因为原告主张的月平均实发工资是将交通费、差旅费等福利和报销费用也计算在内了，剔除报销费用，原告月平均实发工资为5999元；4、原告2019年度未休年休假系其自己不申请，且被告有线公司发布《关于规范公司员工年休假的通知》，允许2019年度未休年休假的员工补休。原告2019年度共有15天年假，其已休完10天，剩余5天年休假未休。根据被告有线公司制定的《总部考勤管理办法》第十条第一款“凡员工请假许事前申请，通过OA按程序办理手续”，原告根据此规定于2019年分两次申请休年休假10天，剩余5天年休假未休。《总部考勤管理办法》第十三条第一款第六项规定“公司倡导和支持员工正常休年休假，并按被批准的天数休满。员工个人不主动申请休年休假的，视为自动放弃休年休假，不支付未休年休假工资报酬；因工作原因按审批权限未获批准休年休假的，按照国家相关规定支付未休年休假工资报酬”，原告从11月中旬开始待岗，并无实际工作，在工作清闲的状态下仍不主动提出申请休年休假，视为其自动放弃休年休假，不应支付未休年休假工资。此外，2020年1月17日，被告有线公司向所有员工下发了《关于规范公司员工年休假的通知》，第三条第一款允许员工将2019年未休年休假在2020年休完。因此，原告可以在今年补休未休年休假，被告有线公司无须支付未休年休假工资；5、国庆期间加班工资问题。根据《全国年节及纪念日放假办法》第二条第七款规定，国庆节的法定节假日为10月1日至3日，因此10月4日为双休日调休，用人单位安排劳动者加班的，可以给劳动者安排补休或者按照不低于劳动者本人日工资的200%支付加班工资。被告有线公司愿意安排原告补休2019年10月4日的加班，因此无需支付10月4日的加班工资。另根据《工资支付暂行规定》第十三条，用人单位按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日工资标准支付加班工资，原告的月工资为4320元，由此计算其2019年10月3日加班工资应为：4320元÷21.75×300%=595元；6、原告主张的社保和公积金请求，不属于劳动争议事项，法院应予以驳回。原告所提要求按实际工资标准补缴社会保险和住房公积金的请求，其实质是其对社会保险（公积金）缴费基数的异议。社会保险费征缴系用人单位与社会保险（住房公积金）征缴管理机关，即征缴双方之间的行政管理关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条等规定，对于用人单位已为劳动者办理了社会保险手续，但因缴费基数有异议而发生争议的，不应作为劳动争议处理。法院对其申请应予驳回。被告电广公司辩称：1、根据原告起诉状的自认，原告林宇目前系有线公司的员工，与被告电广公司不存在劳动关系，被告电广公司非适格主体，对被告电广公司的第1、2、3、4项请求，贵院应予驳回。2、根据原告提供的证据材料自认，被告电广公司已为原告缴纳了社会保险和住房公积金。原告的第5项请求，即要求按实际工资标准补缴社保和公积金，其实质是其对社保（公积金）缴费基数的异议。社会保险费征缴系用人单位与社会保险（住房公积金）征缴管理机关之间的行政管理关系，结合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条等规定，用人单位已为劳动者办理了社会保险，但因缴费基数有异议而发生争议的，不应作为劳动争议处理。鉴此，原告的第5项请求，不属于劳动争议受案范围，法院应予驳回。经审理查明：被告有线公司是经被告电广公司发起成立的控股公司，原告林宇2001年3月入职被告电广公司处工作，后经被告电广公司安排到被告有线公司出从事技术管理岗位工资，并与被告有线公司于2011年3月5日双方签订了无固定期限劳动合同，合同约定申请人月工资（含基本工资和绩效工资）4320元。其中绩效工资根据公司效益情况和员工的绩效考核确定，2019年11月被告有线公司审定通过并印发了《湖南省有线电视网络（集团）股份有限公司总部员工双向选择实施方案》，对现有集团总部中层副职以下全体在岗员工（含业务员和借调人员）实行双向选择。该通知规定，螺旋人员进行2个月待岗培训，待岗期间按长沙市最低工资标准（1700元/月）发放薪资。2019年11月8日至12日被告有线公司开展了第一批双向选择，被告有限公司印制的《员工双线选择工作岗位申请表》在本人申明栏中载明：“本人自愿参加公司的岗位双向选择，愿意服从公司的管理，遵守公司各项规章制度”。原告林宇按照该表要求进行了填报，并在本人申明栏中签名。在第一批双向选择中，原告落选。随后在11月12日至13日的第二批双向选择中，原告亦落选。被告有线公司公布集团总部员工双向选择落选人员名单，并在11月18日通知原告，并要求原告自11月18日起在原部门进行2个月跟班学习，2个月期间按方案规定发放薪资。原告对双向选择结果待岗培训不服，于2019年11月15日向有线公司人力资源部提交了“坚决不同意参加待岗培训”的诉求。并通过EMS快递方式有线公司发出律师函。后原告林宇向湖南省劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）就双方劳动纠纷申请劳动仲裁，请求裁决：1、确认被告有线公司单方发布的员工双向选择实施方案及申请人落选通知单违法，裁决原告与被告有线公司按照劳动合同约定标准履行劳动合同；2、裁决两被告支付原告克扣的2019年11月、12月的工资差额10412元（6906元×2-1700元×2），并按照平均实发工资标准6906元（不含年终奖）支付原告2020年1月份及之后工资；3、裁决被告有线公司拟支付原告应休未休年休假工资9077元（13161元÷21.75天×5天×300%）；4、裁决被告2019年度国庆期间加班工资3026元（13161元÷21.75天×1天×300%+13161元÷21.75天×1天×200%）；5、裁决两被告按照原告实际工资标准为原告补缴在职期间的社保及公积金。仲裁委于2020年3月31日作出以下裁决：1、被告有线公司与原告林宇应当全面履行双方签订的劳动合同；2、被告有线公司在裁决生效之日起十日内支付原告待岗培训期间少发的工资10412元，年休假工资报酬3745元，休息日加班工资1873元，共计16030元；3、驳回原告其他请求。原告林宇不服该仲裁裁决，诉至本院，形成本诉，被告有线公司亦对仲裁裁决不服，诉至本院，本院已另案处理。另查明，原告林宇在2019年度已经安排休年休假10天；2019年10月3、4日国庆假期期间加班2天，被告有限公司并未提交支付原告加班工资和安排原告补休的证据。再查明，原告林宇待岗前12个月平均实发工资为6882.84元，应发工资为8102.17元。原告2019年12月份实发工资为1700.37元，2020年1月份实发工资为1700.71元，2月份实发工资为5980.92元，3月份实发工资为5460.92元，4月份实发工资为4289.92元，5月份实发工资3609.42元。以上事实有《劳动合同》、《湖南省有线电视网络（集团）股份有限公司总部员工双向选择实施方案》、湖南有线集团总部员工双向选择已定岗位名单、落选人员名单、落选人员人员通知单、坚决不同意参加待岗培训申明单、出差申请单、《仲裁裁决书》、《工资明细表》、招商银行流水等证据及当事人陈述在案佐证。结合查明的事实及双方的诉辩主张，本院对原告的各项诉讼主张评判如下：本院认为，本案争议的主要焦点是被告有线公司制订的《湖南省有线电视网络（集团）股份有限公司总部员工双向选择实施方案》是否合法有效。根据《劳动合同法》第四条第二款规定，用人单位制订、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。《湖南省职工代表大会条例》第八条规定，国有、集体企业以及国有、集体控股企业职工代表大会的职权：通过企业有关劳动报酬、企业年金、工作时间、休息休假、生活福利、职工奖惩、裁员分流、企业改制中的职工安置等涉及职工切身利益重大事项的方案。第十条规定，依法应当提交职工代表大会审议通过、审议决定的事项而未提交或者审议未通过的企业、事业单位就此事项做出的决定不得实施。被告有线公司作为国有控股企业，其制订的《湖南省有线电视网络（集团）股份有限公司总部员工双向选择实施方案》涉及劳动者等切身利益，按照法律法规规定，应当履行法律法规规规定的民主程序，经职工代表大会审议通过。被告有线公司未提交该方案经职工代表大会审议通过的相关证据，因此该方案不得实施。原告虽入职时在被告电广公司处工作，但被告有线公司成立后，经被告电广公司安排原告到被告有线公司处工作，并与被告有线公司签订了劳动合同，因此与被告有线公司建立了劳动合同关系。对原告的第一项诉请，因被告有线公司制订出台的员工双向选择实施方案，未经职工代表大会审议通过，其程序不合法。因此按照该方案实施所产生的双向选择结果对原告没有约束力，双方应当继续全面履行所签订的劳动合同。对原告要求按照劳动合同约定标准履行的请求，本院予以支持。根据双方所签订的劳动合同，及原告待岗前12个月平均实发工资6882.84元/月的标准，被告应当向原告支付自2019年12月开始至2020年5月未足额支付原告工资，共计18555.28元（6882.84元/月×6个月-1700.37元-1700.71元-5980.92元-5460.92元-4289.42元-3609.42元）。关于未休年休假工资报酬，经查明，原告2019年有5天年休假未休。虽被告有线公司表示同意在2020年进行补休年休假，但并未经得原告同意。故对原告请求被告有线公司支付未休5天年休假工资报酬的请求。本院予以支持。根据原告待岗前12个月月平均应付工资，被告有线公司应当向原告支付未休年休假工资报酬3725.13元（8102.17元÷21.75天×5天×200%）。关于原告2019年国庆假期期间加班两天的加班工资问题，被告有线公司并未安排原告进行补休，原告请求被告支付加班工资的请求，符合法律规定。被告应当支付原告加班工资1862.56元（8102.17元÷21.75天×1天×300%+8102.17元÷21.75天×1天×200%）。关于补缴在职期间的社保及公积金，依据原告提交的社保及公积金缴纳明细，被告有线公司已为原告缴纳社保和公积金。参照《最高法院法研[2011]31号答复》以及最高人民法院（2017）最高法民申1121号裁定。该争议不属于人民法院受理劳动争议案件受理范围，对原告该部分诉请，本院不予受理。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第二十九条、第三十条、《湖南省职工代表大会条例》第八条、第十条、《企业职工带薪年休假实施办法》第九条、第十条、第十一条之规定，判决如下：一、被告湖南省有线电视网络（集团）股份有限公司与原告林宇应当全面履行双方签订的劳动合同；二、被告湖南省有线电视网络（集团）股份有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告林宇2019年12月开始至2020年5月期间少发的工资18555.28元，年休假工资报酬3725.13元，休息日加班工资1862.56元，共计24142.97元；三、驳回原告林宇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告湖南省有线电视网络（集团）股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  谷海涯二〇二〇年六月十八日法官助理郭磊书记员杨婧附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。《湖南省职工代表大会条例》第八条国有、集体企业以及国有、集体控股企业职工代表大会除行使本条例第七条规定的职权外，还行使下列职权：（一）听取和审议企业年度工作计划，企业生产经营管理重大决策，企业重组、改制、破产的实施方案，企业经营者报酬实施方案，大额资产处置方案的报告；（二）通过企业有关劳动报酬、企业年金、工作时间、休息休假、生活福利、职工奖惩、裁员分流、企业改制中的职工安置等涉及职工切身利益重大事项的方案；（三）评议和监督企业中层以上管理人员，提出意见和建议；（四）法律法规规定的其他职权。第十条职工代表大会依法作出的决议、决定，本单位以及全体职工应当执行。依法应当提交职工代表大会审议通过、审议决定的事项而未提交或者审议未通过的，企业、事业单位就此事项作出的决定不得实施。职工代表大会在其职权范围内依法决定的事项，非经职工代表大会同意不得变更。《企业职工带薪年休假实施办法》第九条用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。