上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0106民初9745号原告：袁某某，男，1984年8月11日出生，汉族，户籍地上海市普陀区，现住上海市长宁区。委托诉讼代理人：孔繁昊，上海一湃律师事务所律师。委托诉讼代理人：董瀚月，上海一湃律师事务所律师。被告：梁某某，男，1977年9月26日出生，汉族，户籍地上海市浦东新区，现住上海市浦东新区。被告：杨某，女，1983年8月5日出生，汉族，户籍地上海市浦东新区。原告袁某某与被告梁某某、杨某民间借贷纠纷一案,本院于2020年3月12日立案受理后，依法适用简易程序，经原告申请，本院于2020年3月12日裁定对被告梁某某、杨某采取诉讼保全措施。因被告梁某某、杨某下落不明，本院依法公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票。后本案依法转为普通程序并依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼发繁简分流改革试点工作的决定》适用独任制，于2020年8月27日公开开庭进行了审理。原告袁某某及其委托诉讼代理人董澣月、被告梁某某到庭参加诉讼，被告杨某经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告袁某某向本院提出诉讼请求：1、要求二被告归还原告尚欠借款本金1,324,565.17元；2、要求二被告支付原告上述借款本金自2019年5月25日起至2019年6月24日期间的未支付利息1,703.9元；3、要求二被告支付原告上述借款本金1,324,565元的违约金，自2019年11月26日起至实际清偿之日，按年利率24%计付；4、要求二被告支付原告律师费30,000元，保全担保费2,721.42元；5、要求原告对涉诉债权抵押物上海市浦东新区张杨路XXX弄XXX号XXX室房屋行使抵押权优先受偿。2020年10月27日原告在诉讼中表示愿意放弃部分诉讼请求，主张：1、要求二被告归还原告尚欠借款本金1,144,550元；2、要求二被告支付原告上述借款本金1,144,550元的逾期利息违约金，自2019年11月26日起至实际清偿之日止，按年利率24计付%；3、要求二被告支付原告律师费30,000元，保全担保费2,721.42元；4、要求原告对涉诉债权抵押物上海市浦东新区张杨路XXX弄XXX号XXX室房屋行使抵押权优先受偿。事实和理由：2018年5月23日，经案外人睿某(上海)投资有限公司的介绍，原告、案外人程某某、高某某与二被告签订《抵押借款合同》，二被告向原告及案外人共借款3,500,000元，其中原告出借金额为1,500,000元，借期6个月，月利率1.35%，利息按月支付；约定若被告违约，则应自逾期之日起至完全清偿之日止，按月利率2%支付违约金。二被告以其名下上海市浦东新区张杨路XXX弄XXX号XXX室房屋作为上述借款的抵押担保，并于2018年5月25日办理了抵押权登记。2018年5月25日原告向被告梁某某通过上海银行转账交付借款1,500,000元，此后二被告仅支付了部分利息和本金，因二被告未能按约还款，原、被告及案外人于2018年11月22日签订《抵押担保协议》，约定被告应于2019年5月24日前偿还原告涉诉借款，其余约定同前，但被告仍未能按约履行，故呈讼。被告梁某某经本院公告传唤，虽到庭参加涉诉，但未作答辩。被告杨某经本院公告传唤，未到庭应诉，亦未作答辩。因被告杨某未到庭参加诉讼，本院依据原告陈述的事实及提供的证据查明以下事实：1、2018年5月23日原告、案外人程某某、高某某(作为出借人)与被告梁某某、杨某(作为借款人、抵押人)签订《抵押借款合同》，合同编号：(2018)借字第(052301)号，约定：……第一条抵押房产情况房地产所有人：梁某某、杨某；房地产坐落：上海市浦东新区张杨路XXX弄XXX号XXX室(幢号：13)……第二条借款金额、用途及期限……借款金额如下：……人民币(大写)叁佰伍拾万元整(其中程某某出资贰拾万元整，高某某出资壹佰捌拾万元整，袁某某出资壹佰伍拾万元整。)……2.2借款用途：用于经商……2.3借款期限：借款期限共计6个月(自2018年05月23日起至2018年11月22日止)，借款期限应自借款实际发放之日(“放款日”)起开始计算，放款以原告(甲方)将借款金额转账至被告(乙方)指定的账户之日为准，实际到期日按借款期限顺延……第三条借款利率及计息3.1借款利率本合同下借款月利率为：1.35%……3.2借款计息借款利息自放款日起计息，按本合同约定的借款利率计算。被告(乙方)应按月向原告(甲方)支付借款利息……第五条还款5.1……原告(甲方)的放款账户即为原告收取还款及收取利息的账户……5.3被告(乙方)的还款应按照下列顺序进行：(1)手续费等费用；(2)逾期还款违约金；(3)逾期利息；(4)利息；(5)借款本金……第七条房产抵押……7.5抵押担保的范围：被告(乙方及丙方)在本合同项下的全部债务，包括但不限于原告(甲方)依本合同的约定向被告所发放之借款本金及由此产生的利息、罚息、违约金、赔偿金、抵押房产保管费、应由被告(乙方及丙方)支付的登记费、订立履行本合同的费用以及实现原告(甲方)债权和抵押权的一切费用(包括但不限于催收费、诉讼费、财产保全费、财产保全担保费、公告费、强制执行费、拍卖费用、差旅费、按标准支付的律师费等)……第十条违约金……10.2被告(乙方及丙方)违约的，原告(甲方)不再按照本合同约定的利率计收利息，被告(乙方)应向原告(甲方)支付违约金，违约金从逾期之日起算，计算至借款完全清偿之日止，以逾期还款本金为基数，按照2%月计算(日违约金=月违约金/30)。10.3被告(乙方及丙方)违约的，除应向原告(甲方)支付违约金、利息、本金外，还应承担原告为实现债权而支出的费用(包括但不限于催收费、诉讼费、财产保全费、财产保全担保费、公告费、强制执行费、拍卖费用、差旅费、按照诉讼标金额8%为标准支付的律师费等)……原、被告及案外人程某某、高某某均在落款处签名；2、原告于2018年5月25日通过上海银行(账号为XXXXXXXXXX********)向被告梁某某名下浦发银行(账号为XXXXXXXX********)的账户转账共计1,500,000元，2018年5月25日原、被告等办理了《不动产登记证明》(沪20**浦字不动产证明第XXXXXXXX号)。权利人(申请人)为程某某、高某某、原告，义务人为二被告，抵押物坐落于上海市浦东新区张杨路XXX弄XXX号XXX室，被担保债权数额为3,500,000元；3、被告梁某某向原告上述上海银行账户还款情况如下：被告梁某某分别于2018年5月25日、6月24日、7月25日、8月25日、9月25日、10月25日、11月25日、12月25日、2019年1月25日、2月25日、3月25日、5月28日各转账20,250元，案外人卓某某于2019年4月25日转账20,250元，交易备注注明：“代梁某某利息”，被告梁某某于2019年5月31日转账150,000元，2019年6月25日被告梁某某转账16,200元，被告梁某某分别于2019年7月25日、8月25日、9月26日、10月25日各转账18,225元，案外人章某某于2019年11月25日转账18,225元，交易备注注明：“梁某某还款”，案外人上海稷彧房地产开发有限公司于2020年3月4日转账180,000元，交易备注注明：“其他合法款项往来”；4、2018年11月22日原告、案外人程某某、高某某(作为出借人)与被告梁某某、杨某(作为借款人、抵押人)签订《抵押担保协议》，合同编号：(2018)抵字第112202号，约定：……三方于2018年5月23日签订《房地产抵押借款合同》……被告(乙方)已按约支付至今日为止全部借款应付利息，并于2018年11月22日归还程某某借款本金贰拾万元整及应付利息。但尚有借款本金余额人民币(大写)叁佰叁拾万元整……尚未偿还……第一条被告(乙方)应于2019年5月24日前……一次性清偿上述欠款……第二条偿还欠款期间，被告(乙方)应向原告(甲方)支付利息，月利率1.35%，按月支付……第三条被告(乙方、丙方)同意继续以座落于上海市浦东新区张杨路XXX弄XXX号XXX室(幢号：13)房地产为被告(乙方)履行还款义务提供抵押担保。原告(甲方)抵押权与原告(甲方)全部债权同时存在，抵押权的存续期间至债权诉讼时效届满之后两年止……第九条被告(乙方)未能在最迟还款日或被告(乙方)依据本协议约定宣布的欠款提前到期日前履行完毕清偿欠款义务的，应承担违约责任。原告(甲方)不再按照本合同约定的利率计收利息，被告(乙方)应向原告(甲方)支付违约金，违约金从逾期之日起算，计算至借款完全清偿之日止，以逾期还款本金为基数，按照每日0.067%计算……，原、被告及案外人高某某均在协议落款处签名。5、原告为本次诉讼与上海一湃律师事务所签订《法律服务委托协议》并于2020年4月1日支付律师费30,000元，原告另与上海创业接力融资担保有限公司签订《诉讼保全担保服务合同》并于2020年3月11日支付诉讼保全担保费2,721.42元。审理中，原告表示2020年3月4日被告梁某某在与案外人睿某(上海)投资有限公司的工作人员王圣成微信聊天中，表示其通过案外人上海稷彧房地产开发有限公司向原告的上海银行账户转账了180,000元是用于偿还涉诉借款本金，并在微信聊天中发送了上海稷彧房地产开发有限公司的转账记录。以上事实上有原告的陈述、原告提供的《抵押借款合同》、《抵押担保协议》、上海银行交易明细、不动产登记证明、《法律服务委托协议》、《诉讼保全担保服务合同》、律师费发票、诉讼保全担保费发票等证据为证。本院认为，借款人应当按照约定的期限返还借款，双方当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，被告与原告签订《抵押借款合同》，原告也按约交付借款本金1,500,000元，双方的借贷关系依法成立生效，被告应按约还款付息，但虽经原、被告另行签订《抵押担保协议》对还款期限予以展期，但截止2019年11月25日被告除支付部分利息、偿还部分本金外，仍未能按约还款，已构成违约，现原告要求被告偿还尚欠的借款本金并根据约定主张自2019年11月26日起的逾期违约金，于法有据，应予支持。另，诉讼中也查明原告于2018年5月25日交付借款本金1,500,000元时，收取了被告支付的首期利息20,250元，原告在诉讼请求中对此一节已扣除了上述利息并按实际出借的借款本金主张，再根据被告之后的还本付息情况按先付息、后还本顺序抵充，经调整计算确定尚欠的借款本金为1,144,550元，并无不妥，本院予以采纳。对于原告主张律师费、保全担保费之诉请，符合双方的约定，本院应予支持。至于抵押物优先受偿之诉请，该诉请亦符合涉案合同约定及法律规定，本院应予支持。被告杨某经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩及举证质证的权利，本院依法缺席判决。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第七十七条第一款、第一百零七条、第二百条、第二百零六条、第二百一十条、《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百九十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告梁某某、杨某应于本判决生效之日起十日内返还原告袁某某借款本金1,144,550元；二、被告梁某某、杨某应于本判决生效之日起十日内给付原告袁某某上述借款本金1,144,550元的违约金(自2019年11月26日起至实际清偿之日止，按年利率24%计付)；三、被告梁某某、杨某应于本判决生效之日起十日内给付原告袁某某律师费30,000元、保全担保费2,721.42元；四、若被告梁某某、杨某届时未履行上述判决主文第一项、第二项、第三项所涉付款义务，原告袁某某可以与被告梁某某、杨某协议，以上海市浦东新区张杨路XXX弄XXX号XXX室房地产(抵押权登记之不动产登记证明编号为沪[2018]浦字不动产证明第XXXXXXXX号)折价或者以申请拍卖、变卖该抵押物所得款项在超出顺位在先的抵押权的部分优先受偿，上述房地产折价、拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告梁某某、杨某所有，不足部分由被告梁某某、杨某负责清偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。公告费600元(原告袁某某已预缴)，由被告梁某某、杨某负担。保全费5,000元(原告袁某某已预缴)，由被告梁某某、杨某负担。案件受理费17,046元(原告袁某某已预缴)，由被告梁某某、杨某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员  刘 鑫二〇二〇年十月三十日法官助理  万 莹书 记 员  张俊岚附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》……第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。……第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。……第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。……第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。……第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。……二、《中华人民共和国物权法》……第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。……第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。……四、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》……第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。……五、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》……第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。……