12西 安 市 雁 塔 区 人 民 法 院民 事 判 决 书（2020）陕0113民初7616号原告（被告）：中海物业管理有限公司西安分公司，住所地：西安市曲江新区。法定代表人：孙京伟，系该公司总经理。委托代理人：祁翠苗，女，汉族，1985年4月21日生，住西安市莲湖区，系该公司员工。委托代理人：关旭东，男，汉族，1982年11月11日生，住西安市新城区，系该公司员工。被告（原告）：王益朋，男，汉族，1989年6月15日出生，住西安市周至县。委托诉讼代理人：张莹，上海申浩（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁春玲，上海申浩（西安）律师事务所实习律师原告（被告）中海物业管理有限公司西安分公司与被告（原告）王益朋劳动争议一案，王益朋向西安市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委员会作出市劳人仲案字（曲江）[2019]第627号裁决书，中海物业管理有限公司西安分公司及王益朋均对该裁决书不服，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（被告）中海物业管理有限公司西安分公司委托诉讼代理人祁翠苗、关旭东，（原告）被告王益朋委托诉讼代理人张莹、丁春玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）中海物业管理有限公司西安分公司（以下简称“中海物业”）诉称，一、王益朋2019年6月25日受伤住院，2019年7月6日出院，期间原告不断催促，直到8月王益朋才把诊断证明书、出院证等材料提交给所在项目管理处办理请假手续。根据所提供的资料，病假期应为2019年6月25日-2019年7月6日，但原告考虑王益朋为老员工，从人道主义出发，从2019年6月25日-2019年7月31日均按病假处理，按照病假工资标准足额向王益朋发放了工资。2019年8月1日-2019年9月9日因王益朋未能按公司规定提交病假所需材料而按事假处理，不应发放工资。2019年9月10日至2019年9月24日的病假因王益朋提交了病假资料，原告批准了王益朋的病假申请，并发放了病假期间的工资。因此，劳动仲裁委裁决原告向王益朋支付拖欠的2019年8月-2019年9月10日工资1903.44元明显与事实不符，不应支持。二、2019年9月10日至2019年9月24日王益朋提交了病假资料，原告批准了王益朋的病假申请并发放了病假期间的工资，9月24日王益朋的病假到期后，王益朋所在项目的维修主任仍发微信提示被答辩人病假申请已到期，如需请病假需及时提交相关资料，并非如王益朋所说“2019年9月10日去公司请假，被告知以后不用来上班，要求其主动办理辞职手续”，且被告提供的一份照片证据为东郡管理处采取公告形式以被告旷工为由解除劳动关系，明显系伪造与事实不符。因此，原告从始至终也没有辞退过王益朋，不存在违法解除情形，劳动仲裁委裁决原告支付王益朋违法解除劳动合同赔偿金35855.2元明显有误。为保护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法判令：1.原告无须按照西安市劳动仲裁委裁决支付被告工资1903.44元；2.原告无须按照西安市劳动仲裁委裁决支付被告赔偿金35855.2元；3.案件诉讼费由被告承担。被告（原告）王益朋辩称并诉称，1.原告所称的不支付被告工资不符合法律规定，因为2019年8月至2019年9月10日该期限是被告的法定医疗期，原告应按照当地最低工资标准的80%支付被告，据此计算共1903.44元。2.2019年9月10日，原告口头告知因被告无法干活与被告解除劳动关系。2019年9月6日原告以公告的形式与被告解除了劳动关系。3.原告解除劳动关系是在被告法定医疗期内，且未经过民主程序，故原告的解除属于违法解除，故应当支付被告赔偿金。2014年11月，王益朋入职中海物业，岗位为维修工。中海安排王益朋上班时间为两白一夜轮班，白班工作八小时，王益朋每周工作六天，每月平均休息四天，但中海从未按法律规定支付过加班工资，亦未给王益朋缴纳2014年11月至2015年9月社会保险，且未足额向王益朋支付法定医疗期工资，还在法定医疗期内违法解除了与王益朋之间的劳动合同。仲栽委根据中海提供的存在明显重大漏洞、矛盾冲突的《工资明细表》、《考勤表》证据，作出中海已支付了加班费的裁决结果属于事实认识错误、适用法律错误，中海应依法向王益朋足额支付加班工资。中海提供的《工资明细表》、《考勤表》证据多处存疑，不满足定案证据标准，根本无法得出中海已支付加班费结论。1.中海提供的单方制作的《工资明细表》、《考勤表》复印件，其形式、内容无法核实；2.该两组证据关于加班时间及支付加班费的事实，与庭审查明中海否认存在平时和公体日加班事实相矛盾，且该两组证据存在多处明显重漏洞、矛盾冲突;3.关于工资的组成，中海未向王益朋告知过，也未在劳动合同中约定，且规章制度也未对工资组成部分公示;该证据制定、形成与确定程序均违法;4.加班费在时间和基数相同的情况下，计算结果出现多处不同数额，明显是为凑齐工资发放总额任意减少和增加加班费数额；5.关于平时加班时间明显违反劳动法关于每月不超过36小时的规定；6.关于同岗位同工种，工资组成结构及拆分形式存在明显差异，标准随意；7.关于每月出勤天数、平时加班时间、公休加班时间和法定节假日加班时间数量上，上述两组证据存在多处不一致，矛盾冲突。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条第二款、《民事诉讼证据规定》第六十四条之规定，中海本应就其加班费支付举证承担不利法律后果，且仲裁委应对中海提供的存在明显重大漏洞、矛盾冲突的《工资明细表》、《考勤表》证据依法定程序，履行全面、客观、审慎审核义务。然仲裁委最终用自由裁量权，违背逻辑及日常经验法则，作出了中海已付加班费的裁决，属于事实认识错误、适用法律错误。综上，中海应依法向王益朋足额支付加班工资。关于未缴纳社会保险损失，亦属于劳动争议的一部分，属于劳动仲栽和法院受案范围，劳动仲裁委和人民法院依法应当受理关于未缴纳社会保险费造成的经济损失问题；该部分损失不仅包括因未缴纳社会保险，导致不能正常享受养老、医疗、生育、失业等待遇而自己确有因此实际支出的损失;还包括社会保险费的损失。虽然，用人单位应该承担的社保费用是直接缴纳给社会保险机构，但是此直接受益人为劳动者，本质上劳动者也是此社保费用的所有者，也在间接控制着这部分费用，只是存放在社保机构的账户而己。仲裁委对此不予支持或不予处理，于法无据。综上，为维护合法权益，请求法院依法判令：1.中海向王益朋支付2014年11月至2019年6月24日延时加班工资差额30687.66元；2.中海向王益朋支付2014年11月至2019年6月24日休息日加班工资差额37829.73元；3.中海向王益朋支付2014年11月至2015年9月期间未缴纳社保损失3968.91元；4.诉讼费由中海承担。原告（被告）中海物业管理有限公司西安分公司辩称，1、加班工资原告已全额支付，不存在再进行支付的基础。2、被告2014年11月18日提供了因个人原因不参与社保的申请，因此其主张已过诉讼时效，根据《关于审理劳动争议案件司法解释三》第一条规定，劳动者要求用人单位赔偿社保损失的条件有两个，用人单位未给劳动者缴纳社会保险。社会保险经办机构不能补缴，因此，未交社保事实不能造成社保损失，因此原告主张的社保损失已过诉讼时效，且于法无据。经审理查明，被告（原告）王益朋与原告（被告）中海物业管理有限公司西安分公司于2014年11月18签订劳动合同，其中约定合同为固定期限合同，从2014年11月18日起至2015年12月31日终止，试用期1个月，工时制度为标准工时，工资为1280元/月。2014年11月18日，王益朋向中海物业作出书面申请书，其中载明：“我是中海物业东郡工程部管理处员工王益朋，因个人原因特申请不参加公司办理的社会保险（养老、医疗、失业、工伤、生育），承诺由此产生的法律责任由本人全部承担。如因个人原因愿意公司办理社会保险，本人将再次提出书面申请。”王益朋在申请人处签字确认。2014年11月至2015年9月期间，中海物业未给王益朋缴纳社会保险。2015年12月31日合同期满后王益朋继续在中海物业工作。王益朋入职以来岗位为维修工，上班时间为二白一夜轮班，每周工作六天，每月平均休息四天。2019年6月25日王益朋摔伤骨折进入西安市红会医院治疗，2019年7月6日西安市红会医院出具诊断证明，载明王益朋于2019年6月25日至2019年7月6日住院治疗。2019年7月6日王益朋出院后继续修养未上班。王益朋工资明细表显示，2019年7月中海物业按照病假给王益朋支付了工资1350.79元，8月未向王益朋支付工资，9月向王益朋支付工资144.11元，2019年9月6日，中海物业作出解除劳动合同关系通知，以王益朋自2019年7月1日至2019年9月6日已连续旷工60日，严重违反公司制度为由解除与王益朋劳动合同关系。另查明，王益朋离职前12个月月平均工资3585.52元。庭审中，中海物业称王益朋知晓公司规定及请假流程，但一直未按期履行请假手续，且中海物业有关人员通过微信不断催促王益朋办理请假手续，未按要求办理请假手续导致旷工责任在王益朋，且中海物业从未向王益朋发过书面通知或口头告知解除劳动合同，故不存在违法解除劳动合同的情形；关于王益朋主张的延时加班工资、休息日加班工资，在工资表中均有体现已经按期向王益朋进行支付，不存在未支付加班工资的情形；关于社保损失一项，因王益朋自愿提出不让公司为其缴纳，故责任不在原告（被告），且2015年后中海物业也为王益朋一直缴纳社保。王益朋称，中海物业知晓其摔伤治疗，且认可其为病假的事实，也发放了病假工资，中海物业在其在法定医疗期内与其解除劳动合同系违法解除，2019年9月6日中海物业就作出解除劳动合同通知，2019年9月10日其去公司办理请假手续时，中海物业经理刘某某不让其办理，并口头告知因其无法干活公司与其解除了劳动关系，并向其出示了解除劳动合同通知；关于加班工资，由于合同明确约定工作时间是标准工时制，而且在仲裁庭审笔录中中海物业认可其平时无加班，周末休息一天，一月休息四天，在中海物业提供的工资组成表中将其加班费又分类写明了支付加班费，此说法前后矛盾。根据中海物业提供的考勤表可见存在平时加班、周末加班、法定节假日加班、夜班，王益朋存在加班事实，中海物业均未向王益朋足额支付，应承担不利法律后果。上述事实，有劳动合同、工资表、考勤表、值班表、解除劳动合同通知、诊断证明、出院证、微信聊天记录、劳动仲裁裁决书等证据及庭审笔录在卷作证，并经当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条规定：医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。第三条规定：企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。第五条规定：企业职工在医疗期内，其病假工资、疾病救济费和医疗待遇按照有关规定执行。本案中，中海物业认可王益朋受伤住院治疗的事实，且王益朋在中海物业工作四年九个月，其非因公负伤医疗期为三个月，即2019年6月25日至2019年9月25日，王益朋主张中海物业支付拖欠其2019年8月至2019年9月10日医疗期工资1903.44元的诉请，于法有据，本院依法予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，中海物业在王益朋医疗期内与其解除劳动合同，此举与法相悖，系违法解除劳动合同情形，王益朋主张中海物业支付违法解除劳动合同赔偿金，于法有据，本院依法予以支持，故中海物业应向王益朋支付违法解除劳动合同赔偿金35855.2元（月均工资3585.52元×5年×2）。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。关于被告（原告）王益朋主张延时加班工资、休息日加班工资差额一节，对此王益朋提交了工资表、考勤表及部分值班表，中海物业提交了工资表，结合双方提交的有关证据，可证明王益朋加班的事实客观存在，但据工资表显示，王益朋的加班工资已按照加班时长折算后随月工资逐月发放，且王益朋入职多年以来并未就其加班时长、加班工资数额、加班工资发放形式提出异议，同时也并未就其休息日加班、延时加班具体情况及工作内容进行举证，故视为中海物业已足额向王益朋支付了加班工资，对王益朋主张中海物业支付其加班工资差额的请求，本院依法不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三）》第一条规定:劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定：劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。关于被告（原告）王益朋主张原告（被告）中海物业支付2014年11月至2015年9月期间未缴纳社保的损失一节，王益朋所主张的损失数额系依照其工资数额计算的单位应缴纳社保金额和个人应缴纳社保金额,并非社保损失费。依据王益朋提交个人参保证明显示，中海物业自2015年10月起已为王益朋缴纳社保，王益朋并未提供社会保险经办机构不能补缴社保的证据，且王益朋未达到享受社会保险的法定退休年龄，故对其主张社保损失的诉请，无事实及法律依据，本院依法不予支持。综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三）》第一条、第九条之规定，判决如下：一、原告（被告）中海物业管理有限公司西安分公司于于本判决生效之日起十日内向被告（原告）王益朋支付医疗期内拖欠工资1903.44元；二、原告（被告）中海物业管理有限公司西安分公司于于本判决生效之日起十日内向被告（原告）王益朋支付违法解除劳动合同的赔偿金35855.2元；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、原告（被告）中海物业管理有限公司西安分公司无需向被告（原告）王益朋支付2014年11月至2019年6月24日延时加班工资差额30687.66元；四、原告（被告）中海物业管理有限公司西安分公司无需向被告（原告）王益朋支付2014年11月至2019年6月24日休息日加班工资差额37829.73元；五、原告（被告）中海物业管理有限公司西安分公司无需向被告（原告）王益朋支付2014年11月至2015年9月期间未缴纳社保损失3968.91元；六、驳回原告（被告）中海物业管理有限公司西安分公司其余诉讼请求；七、驳回被告（原告）王益朋其余诉讼请求。中海物业管理有限公司西安分公司缴纳的诉讼费10元，由中海物业管理有限公司西安分公司承担。被告（原告）王益朋缴纳的诉讼费10元，由王益朋承担案。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。    审  判  长   叱  红  梅                        审  判  员   张  芷  瑜 审  判  员   蒲  婷  婷    二〇二〇 年 十 月 十 日                 书  记  员   李      玺    打印：相丽华       校对：李  玺   2020年  月  日送达 1