山西省晋城市城区人民法院   民事判决书   （2020）晋0502民初566号   原告：李某1，男，1955年3月25日生，汉族，山西省泽州人，现住泽州。   委托代理人：李某2，山西昌和律师事务所律师。   被告：元某，男，1975年6月6日生，汉族，山西省阳城县人，现住阳城县。   被告：王某，男，1982年10月2日生，汉族，晋城市人，现住晋城市。   被告：曹某，男，1993年3月20日生，汉族，山西省阳城县人，现住阳城县。   原告李某1与被告元某、王某、曹某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李某1及其委托代理人李某2、被告元某、被告王某、被告曹某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告李某1向本院提出诉讼请求：一、请求法院判令被告曹某、元某赔偿原告住院费、营养费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损失费合计125020.28元；二、判令被告王某承担相应的赔偿责任；三、本案的诉讼费由三被告承担。事实与理由：2019年11月份，原告受被告王某雇佣，在中原街迎宾路与回军村口路段的改造工程中工作，在浇灌水泥过程中，被告元某司机曹某驾驶挖掘机将水泥浇灌到河道下，原告在确认挖掘机停工后走到河道边，让下面的农民工排查是否有漏灰现象，突然挖掘机将原告撞入河道下（河道深4-5米左右）。事发后，被告王某及时派人将原告送到康宁手外科医院治疗。2019年11月19日，原告转院至晋城大医院住院治疗，经医生诊断为腰椎骨折L2。截至2019年12月1日出院，原告累计住院13天，原告两次住院费39085.08元都是王某垫付的，并支付了原告生活费1500元，而被告元某和曹某对原告的伤情置之不理，在事故发生后元某仅支付原告500元。经协议赔偿事宜未果，原告诉讼在案，请求法院判如所请。   被告元某辩称：我不是本案的赔偿责任人，诉讼主体不适格，法院应驳回原告对我的诉讼请求。一、根据原告诉状所述原告是受王某雇佣，原告在雇佣场地工作时，被王某雇佣的挖掘机致伤，雇员李某1的损害依法应由雇主王某承担，原告要求我赔偿其损失无事实和法律依据。二、2019年11月2号，经人介绍，王某雇佣我所有的挖掘机及操作员曹某到其工地干活，双方约定佣金为每月28000元，进入工地的安全及油料都由被告王某负责。在雇佣期间王某共给付佣金10000元。我将自己合格的挖掘机及操作员（持有操作资格证书）交王某交王某雇佣管理，挖掘机和操作员在施工过程中都是有王某指派的人员进行现场管理和安排，安全方面也是由王某指派的人员进行管理。原告李某1系工地负责安全管理的工作人员。在施工过程中，工地存在安全管理不到位，没有规范的防护措施的情况。原告李某1与我没有法律上的事实关系，我只是挖掘机的所有人，并无过错。三、原告李某1诉涉案事故，从未有人通知过我，我是收到应诉通知才知道，但原告李某1向法庭提供的病历，记录的是原告李某1口述其伤是自伤，并非诉状所讲的是被挖掘机撞入河道下。四、原告受伤后，我到晋城市大医院看望原告，并支付原告500元生活费。   被告王某辩称：我承包的中原街迎宾路与回军村口路段的改造工程。在工地中，我要求工地的工人佩戴安全帽，穿戴安全服。原告是我雇佣的，元某也是我雇佣的，但是曹某不是我雇佣的，原告具体负责工地的管理工作，给工人分配工作，监督工人的工作质量。我雇佣的元某的挖掘机，挖掘机和司机都是元某的。我对于事发过程不是很清楚，对于原告受伤我有一定的责任。事故发生之后，我立即把原告送到医院，原告两次住院费39085.08元都是我垫付的，并且支付了原告生活费1500元。司机曹某操作挖掘机时候可以看到原告，没有视线盲区，所以司机曹某存在过错，元某也有责任。   被告曹某辩称：一、我不是本案的适格被告，依法应当驳回原告对我的起诉。被告元某接受被告王某的雇佣，为其提供挖掘机及操作人员到被告王某出干活，双方约定佣金为每月28000元，具体工作由被告王某指挥。结合原告所述，被告王某为实际雇主，依据法律规定，原告的损失应由雇主王某承担。另外，就算本案事故的实际雇主不是被告王某，我是受被告元某雇佣，由其发放工资，应由被告元某承担责任。二、原告未尽到应有的注意义务，应当承担相应责任。原告在工地排查河道时，仅是根据观察便认为挖掘机已停止工作，在未有效警示我的情况下就进入挖掘机作业半径内指挥工作，并未尽到应有的注意义务。原告作为完全民事行为能力人，依法应当对自己的行为承担相应的责任。而且，根据原告提供的病历等证据，显示原告受伤是因摔倒所致，并非是因我驾驶挖掘机所致。三、我操作合法合规，无重大过失或故意。我操作驾驶挖掘机多年，持有挖掘机操作资格证等合法证件。事发当天，我正常操作挖掘机进行水泥浇灌，因原告处于视觉盲区等原因，不慎造成原告受伤，我主观上没有重大过失或故意，依法不应承担责任。综上，我不是本案的适格被告，请求法院查明事实，依法驳回原告对我的起诉。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。   根据当事人陈述和经审查确认的事实和证据，本院认定事实如下：2019年11月份，原告受被告王某雇佣，在王某承包的中原街迎宾路与回军村口路段的改造工程中，从事工地的管理工作，给工人分配工作，监督工人的工作质量。被告元某与被告王某口头约定，由王某每月支付元某28000元，元某提供挖掘机并配备司机，供王某工地施工。后被告元某将合格的挖掘机及取得土石方机械操作工合格证书的司机即被告曹某派至工地。   2019年11月18日，原告在河道边查看水泥浇筑情况时，被曹某驾驶的挖掘机不慎撞入河道下，导致受伤。原告受伤当日，被告王某派人将原告送至康宁手外科医院救治。2019年11月19日，原告转院至晋城大医院住院治疗，经医生诊断：主要诊断为腰椎骨折L2，其他诊断为陈旧性脑梗死、高血压、癫痫、高同型半胱氨酸血症、颈动脉狭窄、颈部局部肿物。原告于2019年12月1日出院，诊疗经过:入院后完善相关检查，在全麻下行腰2椎体骨折切开复位内固定手术，术后予以对症治疗。出院医嘱为：定期换药，术后2周拆线，术后3月内佩戴腰围逐步行腰背部功能锻炼，避免负重及剧烈运动，预防内固定松动、断裂，术后3月、6月、9月、1年复查，骨折愈合后行内固定物取出术；继续应用治疗脑梗死、高血压、癫痫等药物，相关诊室随诊，不适随诊。事故发生后，被告王某为原告垫付医疗费39085.08元，支付原告生活费1500元，被告元某支付原告生活费500元。   另查明，本院依原告申请委托鉴定机构对原告伤情进行司法鉴定，晋城大医院司法鉴定中心于2020年5月26日出具鉴定意见书，认定原告李某1因故受伤致腰2椎体压缩性骨折，经手术治疗，构成十级伤残；被鉴定人李某1因故受伤致腰2椎体压缩性骨折，经手术治疗，建议误工期为120日-180日，护理期为60日-90日，营养期为60日-90日。   本院认为，劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告王某作为涉案工地的承包方应对工地的安全负管理责任，因安全管理措施不到位以致发生原告受伤的安全事故，被告王某应对原告的损伤承担主要赔偿责任。被告元某将合格的挖掘机和有驾驶资格的挖掘机驾驶员曹某交由被告王某管理、使用，在本次事故中并不存在过错，不应对原告的损伤承担责任。原告李某1作为工地的管理人员，在未确保安全的情况下进入挖掘机施工区域以致受伤，对其自身损伤也应承担相应责任。被告曹某在施工现场未能观察清楚周围环境，操作挖掘机以致原告李某1受伤，应对原告的损伤承担相应的责任。被告王某对被告曹某应承担的部分承担连带赔偿责任。   综合原、被告双方的过错程度，对于原告的损伤，本院酌情确定原告李某1承担15%的责任，被告王某承担60%的赔偿责任，被告曹某承担25%的责任。   本院认定原告的损失为：一、医疗费：原告主张39085.08元并提供票据2支予以证明，部分被告主张医药费中存在治疗其他疾病的治疗费应予扣除。本院认为，医疗费主要费用为治疗腰椎所产生的费用，原告虽本身存在其他疾病，但因腰椎受伤，为保证治疗安全，辅助产生其他疾病的治疗费是合理的，不应扣除，故本院认定医疗费为39085.08元；二、住院伙食补助费1300元，原、被告均无异议，本院予以确认；三、营养费：原告主张按每天50元标准，计算90天为4500元，部分被告不认可，结合原告住院病历及伤情，本院酌情按照每天30元标准，营养期为70天计算营养费为2100元；四、误工费：原告主张参照2018年山西省建筑业人员工资54673元标准，按每天150元标准，计算180天为27000元，部分被告不认可。本院认为，原告从事建筑业，原告主张参照2018年山西省建筑业人员工资标准计算误工费，本院予以支持，但2018年山西省建筑业人员工资标准为55878元。原告于2019年11月18日受伤，司法鉴定意见书出具日期为2020年5月26日，结合原告住院病历、伤情及鉴定意见，本院酌情认定误工期为150天，经计算，误工费为22964元；五、护理费：原告主张参照2018年山西省居民服务业人员工资标准45259元，按原告妻子一人护理90天计算为11160元，部分被告对护理期限有异议。本院认为，结合原告住院病历、伤情及鉴定意见，本院酌情确定护理期限为75天，参照2018年山西省居民服务业人员工资标准46693元，护理费为9594元；六、残疾赔偿金：原告主张参照2018年山西省农村居民人均纯收入标准（2018年农村居民人均生活消费支出11750元与2018年度农村居民人均可支配收入9172元之和），按十级伤残计算16年为33475.2元。本院认为，原告定残之日为2020年5月26日，结合原告出生日期，应赔偿的年限为15年，故伤残赔偿金应为31383元[（11750+9172）*15*0.1]；七、精神损害抚慰金：原告主张5000元。本院认为，考虑到该次伤害对原告的精神造成了严重的伤害，结合原告所受伤害伤残等级，以及原告伤情，本院酌情认定精神抚慰金为5000元；八、交通费原告主张1000元。本院认为，原告并未就交通费提供相应的票据，但考虑到原告实际产生了相应的交通费用，结合原告住院天数，本院酌情认定交通费为300元；九、鉴定费2500元，原、被告均无异议，本院予以确认；综上，原告所受损失共计：114226.08元。根据责任承担的赔偿比例，被告王某承担68535.6元，扣除已支付的款项40585.08元，还应支付27950.52元，被告曹某承担28556.5元。   依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条、第三十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决如下：   被告王某于本判决书生效之日起十日内赔偿原告李某1各项损失共计27950.52元。   被告曹某于本判决书生效之日起十日内赔偿原告李某1各项损失共计28556.5元，被告王某承担连带赔偿责任。   三、驳回原告李某1的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费1125元，由原告李某1承担616.5元，被告王某承担251.5元，被告曹某承担257元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省晋城市中级人民法院。   审 判 长 张二军   人民陪审员 杨学东   人民陪审员 张 超     二〇二〇年六月十九日   法官 助理 秦颖超   书 记 员 杨 倩