河南省周口市淮阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1603民初2519号原告：周口市隆鑫置业有限公司，住所地周口市淮阳区龙都大道与进步大街交叉口第**110铺。法定代表人：杨玉莲，该公司执行董事。委托诉讼代理人：吴泡，上海顺辉律师事务所律师。被告：高启俊，男，1975年6月12日出生，汉族，住河南省周口市淮阳区。委托诉讼代理人：杨娟，河南锦实律师事务所律师。原告周口市隆鑫置业有限公司与被告高启俊合伙协议纠纷一案，本院于2020年7月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。周口市隆鑫置业有限公司的委托诉讼代理人吴泡、高启俊及其委托诉讼代理人杨娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周口市隆鑫置业有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求确认原、被告于2015年3月26日签订的《合伙协议》有效；2.请求判令被告向原告支付出资款620万元（自2015年3月26日至出资完毕之日按照银行贷款利率计算利息），并承担违约金124万元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年3月26日，原、被告签订《合伙协议》，协议约定，双方共同开发位于淮阳县××大道东侧、××大街西侧，投资建设商住连体楼一栋，由被告一次性投入资金620万元，其他由原告负责，若一方违反本协议约定，违约方向守约方支付不低于本协议20%的违约金。签订协议后，被告仅履行了小部分出资义务，致使原告出现资金困难，被迫进行民间借贷融资，欠缴税款。原告认为，原、被告签订《合伙协议》约定了双方出资义务，被告违反协议约定，出资不到位，给原告造成巨大损失，现请求法院依法判决被告继续履行出资义务，并承担违约责任。高启俊辩称，1.该合伙协议实则为华伟渊和高启俊两个自然人之间的合伙，隆鑫公司不是本案的适格原告。隆鑫公司2012年4月12日成立，是华伟渊个人出资设立的公司，2012年4月20日至2018年1月19日，华伟渊是隆鑫公司的唯一股东，华伟渊与隆鑫公司长期存在股东个人财产与公司财产相混同的情况，如果华伟渊不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应该对公司行为和债务承担连带责任。故该合伙协议实则为华伟渊和高启俊之间的个人合伙；2.从该合伙协议的内容来看，实则约定的是二人出资建设公司名下的商住楼，合伙协议上加盖有公司印章，只是为了证明华伟渊对公司有掌控权，为了增加高启俊的信任度；3.该合伙协议为无效协议，因为欠缺合伙企业法第18条规定的绝对必要记载事项；4.双方没有实际履行该合伙协议，从没有成立任何普通合伙或者有限合伙；5.从2015年3月26日签订合伙协议至今，双方从没有依照合伙企业法第19条的规定，对该合伙协议中没有约定或者约定不明的事项有过任何协商；6.从2015年3月26日签订合伙协议至今，双方几乎没有实际履行该协议约定的内容，也没向对方提出过任何权利或者义务上的主张，该协议基本名存实亡；7.本案原告或者是华伟渊，要求高启俊出资和承担违约责任的请求，均超过了法定的诉讼时效。本院经审理认定事实如下：一、周口市隆鑫置业有限公司成立于2012年4月20日，2017年6月1日前法定代表人为华伟渊，2017年6月1日杨雷雨为公司法定代表人，2017年12月7日华伟渊为法定代表人，2018年1月19日杨雷雨为公司法定代表人，2018年8月24日至今杨玉莲为公司法定代表人。二、2014年1月7日，华伟渊、高启俊等人向孙庄行政村所有占地工以开发商身份作出保证。高启俊以隆鑫商厦开发商名义与周边四邻签订《地界协议书》。三、2014年3月13日周口市隆鑫置业有限公司与原淮阳县国土资源局签订淮国土资认【2014】004号国有建设用地交地确认书，淮阳县国土资源局于2014年2月27日已将编号为2013031的宗地交付给周口市隆鑫置业有限公司。华伟渊认可办理该手续是由高启俊负责的。四、2015年3月26日，华伟渊（周口市隆鑫置业有限公司）作为甲方与高启俊作为乙方签订合伙协议。协议内容为：经甲乙双方友好协商，共同开发位于淮阳××××道东侧，进步南大街西侧，投资建设商住连体楼一栋，该项目共占地4760平方米，其中甲方投资2,400万元，乙方投资620万元。1.乙方一次性投入资金共计620万元，乙方完成该投资后，将不再继续投资，剩余项目开发如资金不足需要继续投入的，由甲方全部负责。2.该项目建成后，项目下的所有财产均属于甲乙双方共同共有，如一方需要行使转让、变卖、抵押等权利之时，需要甲乙双方同意，共同签字方可办理。3.该项目建成之后，甲乙双方回收各自的投资外，项目下所有财产、所有收益均按照甲方70%的比例分成，乙方按照30%的比例分成，该分成不因甲乙双方的投资比例而改变。4.该协议甲方双方应善意履行，若一方违反该协议，违约方应支付给守约方不低于本协议20%的违约金。5.本协议自甲乙双方签字或盖章时生效，该协议的有效期限为永久。华伟渊在抬头和落款的甲方处签字并加盖周口市隆鑫置业有限公司的印章，高启俊在抬头和落款的乙方处签字。协议签订前，高启俊出资有120万元，协议签订后不再出资。高启俊陈述周口市隆鑫置业有限公司原法定代表人华伟渊曾承诺给予500万元的回报作为出资，并申请证人耿某予以证明，原告及华伟渊对此不予认可。华伟渊陈述签订协议没有多长时间找高启俊要过出资款，后来没有再要过，高启俊当庭陈述，协议签订后有一个星期华伟渊找他要过，后来华伟渊和杨玉莲都没有找他再要过，原告陈述起诉前没有找被告要过。商住楼建成后周口市隆鑫置业有限公司作为权利人进行了不动产登记，不动产登记证书显示该商住楼竣工时间为2016年。2015年9月3日，周口市隆鑫置业有限公司与淮阳县羲和商业管理有限公司签订《商业用房租赁合同》，淮阳县羲和商业管理有限公司承租周口市隆鑫置业有限公司该商住楼地下一层至地上四层商业用房，租期四年，淮阳县羲和商业管理有限公司接收房产后于2016年1月16日作为大型商场开业。五、原告提交的2014年4月28日周口市隆鑫置业有限公司与河南红旗渠建设集团有限公司签订建设工程施工协议书，协议约定开工日期为2014年7月28日，合同总金额23,756,952元。2014年5月16日周口市隆鑫置业有限公司与河南瀚森建筑设计有限公司签订建设工程设计合同（一），设计费合计32万元。2014年7月10日，周口市隆鑫置业有限公司与河南科正基础工程有限公司签订静压预应力混凝土管桩支护工程施工合同。周口市隆鑫置业有限公司与河南兴家建筑工程有限公司签订机电设备安装工程承包合同，合同金额为暂定为360万元。2015年8月20日前完成所有机电设备安装及调试工作。周口市隆鑫置业有限公司与河南阜康电梯工程有限公司签订合同书，合同金额436万元。周口市隆鑫置业有限公司与河南兴家建筑工程有限公司签订商场装饰装修合同，拟定开工日期2015年8月16日，竣工日期2015年10月15日，合同金额980万元。周口市隆鑫置业有限公司与红旗渠建设集团有限公司签订酒店装修合同（格林豪泰），拟定开工日期2015年8月16日，竣工日期2015年11月2日，合同金额5,965,000元。周口市隆鑫置业有限公司与北京中联正安消防有限公司周口分公司签订消防工程承包合同，合同金额2,045,502.93元。周口市隆鑫置业有限公司与曹存良于2015年12月3日签订高低压变配电工程施工合同，合同金额117万元。周口市隆鑫置业有限公司与北京中联正安消防有限公司周口分公司签订羲和广场消防工程合同书。证明建设隆鑫商厦超过2,400万元。六、原告提交的记账凭证、领款单、收据、转账汇款回单、汇款凭证交易明细证明2015年1月18日至2017年6月16日高启俊从周口市隆鑫置业有限公司领款、借款及华伟渊、刘华磊、张贝贝、周口市隆鑫置业有限公司向高启俊多次转款的事实。被告提交的银行转账记录显示高启俊于2015年7月8日向公司财务人员张贝贝转款250万元、2015年11月7日向刘华磊转款15万元、2016年2月5日向刘华磊转款52万元的事实。七、诉讼中原告申请财产保全，本院依法作出（2020）豫1626民初2519号民事裁定，原告交纳申请费5,000元。本院认为，周口市隆鑫置业有限公司原法定代表人华伟渊在合伙协议上签字并加盖公司印章，华伟渊的行为属于职务行为，应认定周口市隆鑫置业有限公司与高启俊签订的协议，故周口市隆鑫置业有限公司作为原告适格。周口市隆鑫置业有限公司与高启俊签订合伙协议后，未办理工商登记，属于个人合伙。合伙协议系双方真实意思表示，未违反法律强制性规定，系有效协议。合伙协议签订后，高启俊未按合伙协议完全出资，构成违约。被告主张华伟渊曾承诺给予500万元的回报作为出资，仅有证人耿某的证言，没有其他证据相印证，对其主张本院不予采纳。关于高启俊作为合伙人应否履行补缴出资款的义务，第一，《中华人民共和国民法通则》及《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见(试行)》并未规定合伙人补缴出资款的义务，《中华人民共和国合伙企业法》第六十五条规定“有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。”该条仅规定了有限合伙人未按期足额缴纳出资时应承担补缴出资的义务，未规定普通合伙人在未按期足额缴纳出资时须承担补缴出资的义务。原、被告系个人合伙，不是有限合伙企业，高启俊不是有限合伙人，没有补缴出资款的法定义务，故原告请求被告支付出资款的法律依据不足。第二，原、被告在合伙协议中约定的合伙事项为开发建设商住连体楼一栋，该商住楼部分商业用房由淮阳县羲和商业管理有限公司承租并于2016年1月16日作为大型商场开业。华伟渊于2017年6月1日不再担任公司法定代表人，公司财务人员化新向高启俊最后一笔转账为2017年6月16日，合伙协议约定的事务已经完成，合伙目的已经实现，合伙终止，原、被告签订的合伙协议相应终止，双方应当进行合伙清算，此时原告再要求被告履行出资义务已无必要。第三，原、被告签订的合伙协议未约定出资期限，华伟渊陈述签订协议后不久找高启俊要过出资款，后来没有再要过，高启俊陈述协议签订后有一个星期华伟渊找他要过，合伙协议签订时间为2015年3月26日，故原告向被告主张权利时间为2015年4月，诉讼时效应从2015年4月开始计算，至2017年4月届满。原告未在法律规定的时间内主张权利，丧失了胜诉的权利。综上，原告诉请依据不足并已超过法律规定的诉讼时效，对原告的诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第一百三十五条的规定，判决如下:驳回周口市隆鑫置业有限公司的全部诉讼请求。案件受理费63,880元,减半收取31,940元，申请费5,000元，由周口市隆鑫置业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判员  刘山脉二〇二〇年九月十六日书记员  于 欢