广东自由贸易区南沙片区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0191民初1032号原告：赵永爽，男，1977年2月6日出生，香港特别行政区居民，委托代理人：刘晓凤，广东法盛律师事务所律师。委托代理人：罗伟雄,广东法盛律师事务所实习律师。被告：刘荣，男，1978年9月13日出生，汉族，住广州市海珠区，被告：广州时代芳华文化传播有限公司，住所地广州市天河区华夏路16号22楼2207房自编之09单元，统一社会信用代码91440101MA5AWCFQ0U。法定代表人：刘荣。原告赵永爽与被告刘荣、广州时代芳华文化传播有限公司（以下简称时代芳华公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月16日立案。依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案由审判员黄志伟适用普通程序独任审理，公开开庭进行了审理。原告赵永爽委托代理人刘晓凤、罗伟雄到庭参加诉讼，被告刘荣、时代芳华公司经公告传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告赵永爽向本院提出诉讼请求：1.被告刘荣、时代芳华公司支付原告赵永爽转让款90万元及利息27622.5元（从2019年3月11日暂计至2019年11月8日，按同期银行贷款利率计算利息）；2、本案诉讼费用（受理费13076元、诉前财产保全费5000元）由被告刘荣、时代芳华公司承担。事实和理由：原告赵永爽与被告刘荣、时代芳华公司于2018年9月6日签订《合作协议》约定：1.原告赵永爽以每股20万价格购买被告刘荣名下的持有的被告时代芳华公司3%的股权，购买股权价格共计60万元；2.合作期满180天，如原告赵永爽选择退出，此项合作按照90万元将本协议原告赵永爽所持有的股份3%转让给被告刘荣、时代芳华公司，被告刘荣、时代芳华公司需无条件接受原告赵永爽的转让。《合作协议》签订后，原告赵永爽于2018年9月12日将60万转让款汇入被告时代芳华公司账户。后被告刘荣、时代芳华公司既未在约定时间内将股权过户到原告赵永爽名下亦未在约定时间进行分红，原告赵永爽在此过程中对公司的情况一无所知，而现被告时代芳华公司已停止经营。由此依据协议约定选择退出，要求被告刘荣、时代芳华公司将股权转让款90万元及相应利息支付给原告赵永爽。故原告赵永爽向法院提起诉讼。原告赵永爽提交证据：1.合作协议；2.银行回单；3.广州时代芳华文化传播有限公司的企业信用信息报告。被告刘荣、时代芳华公司未答辩亦未提交证据。经审理查明：2018年9月6日，时代芳华公司（甲方）、赵永爽（乙方）与刘荣（丙方）签订《合作协议书》。协议书主要内容约定：一、时代芳华公司系界面新闻广东地区独家运营商，在专业内容采编和广告经营基础上，同时运维上市企业董秘社群、青年企业家等高端社群，搭建和运营内容和媒体号矩阵，梳理优质行业并发起盛典和颁奖，将孵化出覆盖优质领域的新媒体矩阵。二、乙方认购投资资金60万元，按照每1%股权20万元的价格，乙方占时代芳华公司3%股权。乙方在本协议签署后三个工作日内将上述款项一次性汇入甲方指定账户。三、甲方有义务在收到乙方的认购投资资金即日起，一个月内到工商管理部门办理相应的股权转让手续。四、甲方全权负责公司日常的经营，乙方不参与日常经营管理活动。五、乙方依照出资比例每年可获得甲方3%的分红收益。六、丙方是甲方的控股股权及法定代表人，承担项目运营及管理的责任，在此项合作过程中，如甲方因各种原因不能履约，丙方承诺以个人身份履约，并承担无限责任。七、乙方依照出资比例享有相应分红分配，若前三年乙方每年获得分红金额不足认购投资资金的10%，由甲方或丙方补足至10%。八、合作期期限从全款支付投资金额即日起未满180天，乙方不得申请退出。在合作期满180天，如乙方选择退出，此项合作按照90万元（即按照每1%股权30万元）将本协议乙方所持有的股权即3%转让给甲方或丙方；甲方和丙方需无条件接受乙方的转让；丙方承诺，如甲方不能履行有关转让，由丙方接受转让。在合作期满180天后，如乙方选择继续持股，则所持有股权统一转换至届时已经成立的时代芳华持股平台（有限合伙企业）的份额。2018年9月12日，赵永爽通过招商银行向时代芳华公司转让支付60万元，摘要为“赵永爽投资款”。庭审中，赵永爽确认协议书约定认购的是刘荣持有时代芳华公司3%的股权，但未办理股权转让手续；时代芳华公司未支付过利润分红。另查明，时代芳华公司于2018年5月24日成立，股东为刘荣、刘庆山，法定代表人为刘荣。赵永爽向本院申请诉前财产保全，请求法院冻结、查封或扣押时代芳华公司、刘荣名下价值927622.5元的财产。其中诉前财产保全费5000元已由赵永爽缴纳。以上事实，有原告提交的前述证据以及相关陈述附卷为据。本院认为，赵永爽为香港特别行政区居民，本案系涉港民间借贷纠纷。《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定，“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”因时代芳华公司的住所地位于广州市天河区，根据广东省高级人民法院对广州市基层法院一审涉外、涉港澳台商事案件实施集中管辖的规定，本院依法对本案享有管辖权。《中华人民共和国民事诉讼法》第四十一条规定，“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”因当事人未就处理本案争议所适用的法律做出选择，而本案合同签订地、合同履行地均发生在我国内地，依照最密切联系原则，本院确认我国内地法律作为解决本案争议的准据法。时代芳华公司、刘荣经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应视为放弃相关诉讼权利。本院对赵永爽提交的证据予以采信。对于本案的争议，本院评析如下：一、关于本案的真实法律关系。赵永爽主张本案为投资合作关系，并以刘荣的股权作为担保，约定保底的投资款。本案中，《合作协议书》约定“赵永爽不参与日常经营管理活动”“每年可获得时代芳华公司3%的分红收益”“若前三年赵永爽每年获得分红金额不足认购投资资金的10%，由时代芳华公司或刘荣补足至10%”“合作期满180天，如赵永爽选择退出，按照90万元返还投资款”“如时代芳华公司因各种原因不能履约，刘荣承诺以个人身份履约，并承担无限责任”。本院认为，首先，协议书约定认购的股权并未办理股权转让手续，时代芳华公司也未支付过利润分红。协议书约定的主要义务没有实际履行。其次，协议书约定投资人赵永爽不参与日常经营管理，仅约定利润分配、未约定亏损负担，约定每年有固定的保底分红收益，约定合作期满180天可选择按照90万元取回投资款。赵永爽并不以取得股权为目的，不参与经营管理、不承担投资项目风险，而是期待投资期满180天取回90万元的投资回报，或者每年获取投资资金10%的固定分红收益，这约定与“收益共享、风险共担”投资法律关系的基本特征不相符，却符合民间借贷的一般特征，投资款实际上是借款本金。故本院认定赵永爽与时代芳华公司之间系民间借贷法律关系。二、关于时代芳华公司的责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定，“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”本院认为，赵永爽于2018年9月12日已经履行出借款项的义务，时代芳华公司借款到期后未能依约归还借款，已构成违约，应承担违约责任。本案中，赵永爽主张合作期满180天要求按照90万元取回投资款。其中，合作期满后，赵永爽诉请要求时代芳华公司支付60万元，其性质为归还借款本金，具有事实和法律依据，本院予以支持；赵永爽诉请要求时代芳华公司支付30万元，其性质为合作期180天的借款利息，其计算标准超过法律规定民间借贷利息的上限，对超出部分本院不予支持，故2018年9月12日至2019年3月10日期间的利息为7.2万元（60万元×24%÷360天×180天）。至于自2019年3月11日起的利息，赵永爽主张按照同期银行贷款利率计算，具有事实和法律依据，本院予以支持，但应以未付借款本金为基数，自2019年3月11日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率来计算至2019年8月19日止，从2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的同期同类贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止。三、关于刘荣的责任。协议书约定“在此项合作过程中，如时代芳华公司因各种原因不能履约，刘荣承诺以个人身份履约，并承担无限责任”。赵永爽以此主张要求刘荣承担共同还款的责任。本院认为，《中华人民共和国担保法》第六条规定，“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”刘荣在协议书中承诺的意思应为为时代芳华公司履行合同提供保证担保，而从承担无限责任的表述来看，保证方式为连带责任保证。《中华人民共和国担保法》第十八条第二款规定，“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”综上，刘荣应为时代芳华公司的上述债务承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条第二款、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百三十二条之规定，判决如下：一、被告广州时代芳华文化传播有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告赵永爽归还借款本金60万元和支付利息（自2018年9月12日至2019年3月10日期间的利息为7.2万元；自2019年3月11日起以未付借款本金为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率来计算至2019年8月19日止，从2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的同期同类贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）；二、被告刘荣对被告广州时代芳华文化传播有限公司上述判决第一项债务承担连带清偿责任，被告刘荣承担保证责任后有权向被告广州时代芳华文化传播有限公司追偿；三、驳回原告赵永爽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13076元，由原告赵永爽负担3313元，由被告广州时代芳华文化传播有限公司、刘荣共同负担9763元；诉前财产保全费5000元，由被告广州时代芳华文化传播有限公司、刘荣共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  黄志伟二〇二〇年七月十五日法官助理邓凯锋书记员麦桂仪