江苏省徐州市贾汪区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0305民初1268号 （2020）苏0305民初1533号 原告：陈小波，男，1981年3月6日出生，汉族，住河北省唐山市开平区。 委托诉讼代理人：张国阳，徐州市云龙区青年法律服务所法律工作者。 被告：徐州博丰钢铁有限公司，住所地江苏徐州工业园区青山泉村，统一社会信用代码913203057500139002。 法定代表人：曹召奎，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王亚（该公司办公室法务人员），男，1988年10月27日出生，住徐走势新城区。 委托诉讼代理人：刘伟，江苏禾嘉律师事务所律师。 原告陈小波与被告徐州博丰钢铁有限公司（以下简称博丰公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月8日受理后，依法适用简易程序，后转为普通程序，公开开庭进行了审理。2020年7月2日，博丰公司与陈小波劳动争议纠纷一案并入本案审理。陈小波的委托诉讼代理人张国阳、博丰公司的委托诉讼代理人王亚、刘伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈小波向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告1．2019年11月份工资3,658元及克扣最近22月的工资23,969元，带薪年休假工资18,900元；2．放假生活费12,444元、加班费23,389元；3．经济补偿金85,050元、失业金损失11,250元，以上共计178,660元。事实和理由：原告于2015年10月24日入职于被告处从事热风高炉技师工作，固定工资9,450元（约定）。2019年11月2日被告违法解除劳动合同。无奈之下中，原告依法向贾汪区劳动人事争议仲裁委申请劳动仲裁。2020年4月22日贾汪区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，现原告不服依法起诉，请求判决。 被告博丰公司辩称：原告的欠发工资金额为2,798元。被告从来没有与原告解除劳动关系或者不让原告来公司上班，原告签的合同日期为2019年4月22日至2020年4月21日，故原告所要求的带薪年休假工资、放假生活费、加班费、失业金损失、经济赔偿金没有事实基础和法律依据，依法不能裁决被告承担上述费用。关于原告所述的克扣工资，被告并没有克扣，原告应当举证予以证明，否则应当承担举证不能的后果。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案事实如下： 原告曾在被告博丰公司工作。关联案件李治青、赵剑等工人劳动争议案件2020年7月28日庭审笔录第11页，博丰公司认可“徐州市贾汪区贾泉商贸”为公司发放款项账户。从2017年6月19日起，博丰公司以“徐州市贾汪区贾泉商贸”或“徐州博丰冶金科技有限公司”的账户通过徐州彭城农村商业银行向原告发放工资。 2019年4月22日，陈小波与博丰公司签订劳动合同，合同载明乙方陈小波从事热风技师岗位工作。该劳动合同第十二条对劳动报酬约定，陈小波的工资由基本工资和绩效工资组成。第十三条约定博丰公司根据实际经营状况、规章制度，对陈小波考核情况，以及陈小波的业绩、能力和表现、奖罚记录、岗位变化等，调整陈小波的工资标准，但不可低于国家规定的最低工资标准。第十五条约定每月经博丰公司确定陈小波的各项工资构成后，陈小波的工资总额一并打入委托银行的专用账户，由银行代为支付。工资发放完毕后，如陈小波对工资构成或工资总额有异议的，可在一周内向公司提出并有权查看工资表，异议成立的，公司将进行重新核定；未提出异议的，视为认可其工资构成及工资总额。第四十六条约定乙方陈小波因家庭问题，自愿放弃公司购买社会保险，将该费用计入工资内。 陈小波的工资通过徐州彭城农村商业银行银行卡发放，陈小波解除劳动合同前12个月月平均工资为7,765元/月。 2018年7月左右，博丰公司停产，陈小波放假。2019年1月28日，博丰公司复工，陈小波上班。2019年11月2日，陈小波离开。 之后陈小波以博丰公司为被申请人，到徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人支付：1．2019年11月份工资3,658元及克扣最近22月的工资23,769元，带薪年休假工资18,900元；2．放假生活费12,444元、加班费23,389元；3．经济补偿金85,050元、失业金损失11,250元。2020年4月22日，徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会作出贾劳人仲案字［2020］第323号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人自本裁决生效之日起10日内支付申请人生活费7,320元，2019年10月21日至11月1日工资2,798元，带薪休假工资3,245元，以上共计13,363元；二、对申请人的其他请求不予支持。陈小波不服，向本院提起诉讼。 另查明：徐州市2017年7月后执行月最低工资1,720元，2018年8月1日后执行月最低工资1,830元。 以上事实，有仲裁裁决书、工资银行流水、工资明细、微信聊天截图及双方当事人的当庭陈述等证据证实，本院予以确认并在卷佐证。 本院认为，本案被告博丰公司在关联案件（2020）苏0305民初1543号、1551号李治青、赵剑等工人劳动争议案件2020年7月28日庭审笔录第11页，被告博丰公司认可“徐州市贾汪区贾泉商贸”为公司发放款项账户。故本院对“徐州市贾汪区贾泉商贸”为公司发放款项账户事实予以认定。 本案的争议焦点为原告的各项诉讼请求有无事实和法律依据，数额是否适当。 关于拖欠工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”。原、被告双方于仲裁时均认可被告拖欠原告2019年10月21日至11月1日工资为2,798元，故本院支持拖欠工资2,798元。 关于克扣工资，经审核，双方的劳动合同第十五条约定工资发放完毕后，如陈小波对工资构成或工资总额有异议的，可在一周内向公司提出异议并有权查看工资表。未提出异议的，视为认可其工资构成及工资总额。本案原告陈小波解除劳动合同前未提出异议、也未对工资克扣问题申请仲裁或诉讼，故原告对于工资克扣的主张依据不足，本院不予支持。 关于原告主张的带薪年休假工资，原告主张按照18,900元（原告主张计算方式为9,450元/30天×5天/年×300%×4年）。原告举证银行账户交易明细的证明其月平均工资，被告否认，但未提供相应证据。根据《江苏省工资支付条例》第五十一条第一款，用人单位对工资承担举证责任。被告举证不能，应承担不利后果。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”以及《职工带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。”故2018年陈小波应休5天年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”依据该折算方法，2019年度折算方法为（306÷365）×5=4.19，取整数为4天。故2019年年休假天数折算后应休4天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”本院审核后对原告不违反法律规定的计算方式部分予以采纳，支持被告2018年、2019年带薪年休假工资差额4,659元［7,765元/30天×（5＋4）天×2］。 关于放假期间生活费，原告主张2018年5月10日至2019年1月28日放假期间的生活费12,444元（1,830元/月×8.5×80%）。审理过程中原告表示放弃2018年5月、6月、7月、8月放假期间生活费。徐州市2018年8月1日后执行最低工资1,830元，根据《江苏省工资支付条例》第三十一条规定，本院支持2018年9月至2019年1月28日生活费7,320元（1,830元/月×80%×5）。 关于加班费，原告主张23,389元。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告要求支付加班费，未提供相应证据证实加班事实的存在，故本院对原告的请求不予支持。 关于经济赔偿金，原告主张85,050元（9,450×4.5×2）。原告举证一份其他职工的微信聊天记录打印件，被告对真实性提出异议，该微信聊天记录是他人的聊天，不能确认真实性和关联性。原告无充分证据证明被告违法与其解除劳动关系，故对经济赔偿金主张不予支持。 关于失业金损失，原告主张11,250元（3,125元/月×45%×8月）。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并由求职要求的，本案原告离开不能认定为“非因本人意愿中断就业”，不符合领取失业金条件，故不予支持。 本案经调解不成。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款，《江苏省工资支付条例》第三十一条、第五十一条第一款的规定，判决如下： 一、被告徐州博丰钢铁有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈小波2019年11月工资2,798元、带薪年休假工资4,659元、放假期间生活费7,320元，合计14,777元； 二、驳回原告陈小波其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告徐州博丰钢铁有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  郭海玲 人民陪审员  庄 娜 人民陪审员  周 芳 二〇二〇年十一月六日 书 记 员  李 治