上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0101民初16520号原告：某某商业(上海)有限公司，住所地上海市黄浦区。法定代表人：ALFONSODOLCE，某某商业(上海)有限公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：唐付强，北京金诚同达(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐芬妮，北京金诚同达(上海)律师事务所律师。被告：吕某某，女，1971年4月12日出生，汉族，住辽宁省沈阳市。委托诉讼代理人：程鲁豫，辽宁卓政律师事务所律师。原告某某商业(上海)有限公司(以下简称“某某公司”)与被告吕某某劳动合同纠纷一案，本院于2020年7月10日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》关于扩大独任制适用范围的有关规定，本案适用普通程序(独任制)，公开开庭进行了审理。原告某某公司的委托诉讼代理人唐付强、徐芬妮，被告吕某某及其委托诉讼代理人程鲁豫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告某某公司向本院提出诉讼请求：要求1、不撤销原告2020年3月3日向被告发出的《劳动合同解除通知》，双方自2020年3月3日起不继续履行合同；2、不支付被告工资125,160元。事实与理由：被告2013年12月16日入职原告处。在职期间不仅严重违反原告处规章制度，同时也违反了作为劳动者应当遵守的最基本的劳动纪律和职业道德、勤勉义务和诚信原则，原告解除劳动合同行为合法。沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委于2020年7月3日作出的仲裁裁决没有事实依据。因对于仲裁裁决不服，故提出诉请。被告吕某某辩称：一、沈阳市和平区仲裁委作出的撤销原告下达的解除劳动合同通知，恢复劳动关系是正确的。原告解除劳动合同程序违法，根据劳动合同法第43条规定，原告作为用人单位单方解除劳动合同应当事先将解除理由通知工会，并征得工会同意解除劳动合同的批复，故原告解除劳动合同违反劳动合同法规定。原告解除劳动合同无事实和法律依据。被告不存在旷工情形。原告不能依据劳动合同法第39条第二款规定与被告解除劳动关系。二、要求原告赔偿因解除劳动合同给被告造成的损失，即自2020年3月3日起至实际恢复劳动关系之日止的工资，按31,290元/月计算。截至今日，共计8个月。由于原告违法解除劳动合同，造成被告无生活来源，侵犯被告获得劳动报酬的权利，原告应依法向被告支付解除期间的劳动报酬。三、原告应为被告补交解除劳动关系期间的各类社会保险，如不能补交，应当赔偿给被告造成的经济损失。综上，现对于仲裁委员会的裁决无异议，请求驳回原告诉讼请求。根据庭审，原、被告的陈述以及双方对证据的质证意见，本院确认法律事实如下：2013年12月25日，被告吕某某与原告某某公司签订了2013年12月16日起的三年期劳动合同，吕某某任沈阳店铺经理工作，月薪为26,000元(税前、在扣除雇员相应份额的社会保险金之前)。2019年12月15日，双方签订无固定期限劳动合同，2020年1月起，吕某某的月工资为31,290元。2020年3月3日，原告某某公司对被告吕某某作出劳动合同解除通知：“…根据2019年12月17日，12月26日及12月28日沈阳万象城杜嘉班纳店铺的所有视频监控显示，您这三天没有在店铺出现过，与您12月考勤卡上的打卡记录(12月17日8：36－18：03；12月26日8：42－18：00；12月28日8：53－18：04)不符，根据公司《员工手册》中二级违纪的范例第一条：涂改、伪造及篡改本人或他人的出勤记录，故意滥用考勤卡，例如代替他人打卡或委托他人代打卡，属违纪三次，缺勤三天，…公司决定于2020年3月3日(解除日)解除与您的劳动合同，并且不支付任何经济补偿金。您的工资公司将支付至解除日止”。被告认为原告作出的违纪处理以及解除劳动合同缺乏事实不予接受，双方引起纷争。为此，吕某某向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，1、确认某某公司解除劳动合同是违法行为。2、依法撤销某某公司出具的解除劳动合同通知书，要求继续履行劳动合同。3、请求某某公司赔偿因违法解除劳动合同给吕某某造成的损失包括解除劳动合同期间的工资损失计125,160元，社会保险及失业金的损失。2020年7月3日，沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会作出沈和劳人仲字(2020)136号裁决，裁决如下：一、撤销某某公司2020年3月3日向吕某某下达的《劳动合同解除通知》，双方自2020年3月3日起继续履行劳动合同。二、某某公司在本裁决生效后10日内一次性支付吕某某工资125,160元(31,290元/月×4个月)；三、驳回吕某某的其他仲裁请求。原告某某公司不服裁决诉至本院。另，涉及的12月17日8：36－18：03；12月26日8：42－18：00；12月28日8：53－18：04三起违纪。对此，被告均予以否认，并表示被告所有打卡考勤系按要求完成，未发生原告所述事实，原告未有其他事实依据提出反证。某某公司员工手册的二级违纪：…1、涂改、伪造及篡改本人或他人的出勤记录、故意滥用考勤卡，例如代替他人打卡，或委托他人代打卡；2、旷工一天的；…不能姑息的严重违纪：…5、虚报工作业绩，或伪造工作记录的；…。34、违反本手册中的明文规定，可予以违纪解聘的。处分程序：口头警告、书面警告、最终书面警告、经济赔偿、违纪解聘、功过抵消。最终书面警告：如果员工在收到一张不当行为的书面警告后再犯一级或二级违纪行为的，公司将向该员工发出最终书面警告，阐明如有再犯将导致立即解聘，且没有经济补偿金。最终书面警告将送达到该员工。以上事实，由原告某某公司提供的沈和劳人仲字(2020)136号裁决书、监控视频、考勤打卡记录、员工手册以及签收、解除劳动合同告知函、莱律动健康咨询服务部工商信息、监控视频(光盘)、他人员工劳动合同、离职证明等；被告吕某某提供的沈和劳人仲字(2020)136号裁决书、解除劳动合同通知书、劳动合同、证人证词、微信、员工手册、职工养老保险缴费及原、被告的庭审陈述为证。根据庭审查明的事实，本院认为，在劳动争议纠纷案件中,作为用人单位应严格依照法律和企业的规章制度，特别是以违纪解除劳动关系的，必须有违纪确凿、充分的证据后，依据法定程序解除。本案中,原告某某公司以被告吕某某三次二级违纪为由解聘吕某某，其提交证据所证明的事实均被被告吕某某所否认，且未能提出其他证据反证证明。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告某某公司在与被告吕某某的用工期间，发现被告吕某某缺勤、或他人代为打卡考勤、或虚报工作记录，可以通过处分程序口头警告、书面警告、最终书面警告等予以制止或指正，但原告某某公司未指出，现直接按严重违纪解聘与事实不符。况且，从原告某某公司提供的证据看，只能证明被告吕某某在12月份考勤打卡的事实，不足以证明缺勤、或他人代为打卡考勤、或虚报工作记录等故意行为，更没有证据证明被告吕某某存有严重违反可予以直接解聘事实。即被告违反了“员工手册”违纪事实，原告某某公司对被告吕某某的违纪事实，程序上、实体上均不能充分地反映客观事实真相。因此，原告某某公司依据其制订的《员工手册》的规定，以被告吕某某的行为属于“二级违纪三次、缺勤三天”为由作出处理，缺乏事实依据。解除与被告的劳动合同，依据不充分，违反了法律规定，应予撤销。为此，被告要求撤销解除劳动合同通知与原告恢复劳动关系，本院依法予以支持。至于被告提及的社会保险，被告可通过其他途径予以解决。为此，依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条、第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条、第四十八条之规定，判决如下：一、撤销原告某某商业(上海)有限公司2020年3月3日与被告吕某某的《劳动合同解除通知》，双方自2020年3月3日起继续履行劳动合同；二、原告某某商业(上海)有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付被告吕某某工资人民币125,160元(31,290元/月×4个月)；三、被告吕某某的其余请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由原告某某商业(上海)有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员  袁 伟二〇二〇年十一月十八日法官助理  程惠丽书 记 员  程惠丽附：相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第二十五条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；（四）被依法追究刑事责任的。第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。