河南省夏邑县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1426民初3422、3595号原告（合并审理被告）：朱红卫，男，汉族，1968年9月3日出生，住所地河南省夏邑县。委托诉讼代理人：陈帅钢，河南良承律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告（合并审理原告）：商丘市义达热力有限公司，住所地河南省夏邑县产业集聚区高速南创业路东侧，统一社会信用代码：91411426395902462M。法定代表人：陈忠，系该公司经理。委托诉讼代理人：翁献策，河南公朴律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：吕鹏，河南公朴律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告（合并审理被告）朱红卫诉被告（合并审理原告）商丘市义达热力有限公司（以下简称义达热力公司）劳动争议纠纷两案，本院于2020年7月27日、7月30日分别受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，再次公开开庭审理了本案。两次开庭朱红卫及其委托诉讼代理人陈帅钢到庭参加诉讼,义达热力公司委托诉讼代理人翁献策到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱红卫向本院提出诉讼请求:1、请求依法判令义达热力公司支付朱红卫年终奖、加班费、违法解除劳动合同赔偿金等共计265932.93元；2.本案诉讼费等费用由义达热力公司承担。事实与理由：朱红卫于2014年10月25日入职义达热力公司，并签订有劳动合同。劳动合同每年一签，最近一份劳动合同期间为2018年12月1日至2019年11月30日。朱红卫从事厨师一职，合同约定每天工作8小时每周40小时的标准工时制，入职时双方口头约定月工资2600元，实际发放的月基本工资为2600元左右。2019年11月22日朱红卫查出患有××综合症，当日向义达热力公司请假并获批准，次日住院治疗。朱红卫在医疗期内，义达热力公司于2019年12月多次电话联系朱红卫通知解除双方间的劳动合同。朱红卫诉至法院。义达热力公司辩称，朱红卫于2014年11月25日到义达热力公司处工作，根据合同约定朱红卫从事厨师工作，实行不定时工作制，合同期限为1年，于2019年11月30日终止劳动关系，期间义达热力公司为朱红卫缴纳了各项保险费用，义达热力公司按照合同约定为朱红卫发放了劳动报酬及节假日休息日期间的相应的补助。2019年11月23日朱红卫因身体有病请假治疗，合同终止后未再签订劳动合同。因此对于朱红卫要求的各项赔偿均不应予以支持。义达热力公司向本院提出诉讼请求：1.判决不支付朱红卫医疗期病假工资10800元；2.判决不支付朱红卫违法解除劳动合同经济赔偿金28993.8元及休息日加班劳动报酬12098.61元；3.本案诉讼费用由朱红卫承担。事实与理由：夏邑县劳动争议仲裁委员会作出的夏劳仲案字（2020)第17号仲裁裁决书缺乏事实与法律依据。一、2018年12月1日双方签订一份劳动合同，期限一年，2019年11月30日合同终止，工种为厨师，实际执行的是不定工时制，朱红卫在完成一日三餐任务的情况下，自行安排工作和休息时间，月工资1900元，2019年11月22日，朱红卫因身体有病请假，请假时间未确定，后朱红卫提供医院诊疗证明，证明朱红卫因患××综合征，医院建议休息半年。中华人民共和国社会劳动保障部劳部法【1994】479号文件第三条规定“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期。”第二项规定“实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月。”朱红卫虽然在义达热力公司处工作刚满5年，但其实际工作期限是否达到十年以上并没有确定，因此其医疗期认定为9个月没有依据。二、义达热力公司不存在违法终止劳动合同，也不存在违法解除劳动合同。双方2018年12月1日签订的劳动合同双方约定的期限为一年，2019年11月30日期限届满，合同自行终止。2019年11月22日，朱红卫因病请假无期限，直到义达热力公司接到劳动仲裁机关送达朱红卫的仲裁申请书。期间不存在公司违法终止劳动合同的行为，根据劳动法规的规定，劳动合同的解除是指劳动合同订立之后，尚未全部履行以前，由于某种原因导致劳动合同一方或双方当事人提前消灭劳动关系的法律行为。既然认为其医疗期限为9个月从2019年12月22日至2020年8月22日，目前仍属医疗期内，根本不存在义达热力公司违法解除劳动合同问题，其要求双倍支付经济补偿金没有依据。三、朱红卫要求支付休息日加班劳动报酬的理由也不能成立。《中华人民共和国劳动法》第39条明确规定“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。”本案朱红卫的工种系义达热力公司聘用的厨师，其工作时间不可能按《劳动法》第36条和第38条规定执行。事实上朱红卫的工作时间只是负责职工的一日三餐，不参加义达热力公司的考勤，工作时间休息日时间自由调整。根本不存在休息日加班问题，其请求的支付休息日加班劳动报酬不合理也无证据证明，且不符合法律规定的情形。朱红卫辩称，义达热力公司诉讼请求与事实不符，且不符合相关法律规定，请依法驳回其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，朱红卫提交的夏邑县第二人民医院出院证、郑州大学第一附属医院诊断证明、请假单，本院予以确认。对有争议的证据,本院认证如下:朱红卫提交夏邑县劳动仲裁委员会庭审笔录，形式来源合法，与本案有关联，应予采信。朱红卫与义达热力公司均提交了劳动合同书、商丘市义达热力有限公司（夏邑县）工资表，义达热力公司对其真实性无异议，与本案有关联，应予采信。朱红卫提交的录音资料，义达热力公司并未否认其真实性，且与本案有关联，应予采信。义达热力公司提交的请假单、朱红卫的诊断证明，朱红卫对其真实性无异议，与本案有关联，应予采信。义达热力公司提交的养老保险信息查询单、医疗保险缴纳清单，形式合法，内容真实，应予采信。义达热力公司提交的13份请假单，朱红卫质证后对其真实性无异议，与本案有关联，本院予以采信。依据上述采信的有效证据及当事人陈述，本院确认以下案件事实：2014年10月25日，朱红卫到义达热力公司从事厨师工作，后双方签订了期限为2018年12月1日至2019年11月30日的劳动合同。合同约定，执行标准工时制度，朱红卫每日工作时间8小时，每周40小时。朱红卫每月工资1900元。朱红卫每周工作6天，休息1天，每年11月15日至次年3月15日供暖期间，朱红卫每周工作7天。2019年11月22日，朱红卫以“身体有病需住院治疗”为由向义达热力公司提出请假，并得到义达热力公司的批准。2019年11月30日，义达热力公司以朱红卫劳动合同到期为由，终止了朱红卫的劳动关系。根据朱红卫提供的中国邮政储蓄银行股份有限公司夏邑县支行交易明细及双方提交的工资表，朱红卫终止劳动合同前12个月的平均工资为2635.8元。2020年5月8日，夏邑县劳动争议仲裁委员会受理了朱红卫申请的劳动争议案件，朱红卫申请仲裁请求：1.义达热力公司支付朱红卫因停办社保，造成朱红卫后续无法报销医疗费差额42000元；2.义达热力公司支付朱红卫2019年年终奖3000元；3.义达热力公司支付朱红卫医疗期工资21742.47元；4.义达热力公司支付朱红卫2016年9月至今休息日加班费115515.55元，工作日延时加班费52062.5元；5.义达热力公司支付朱红卫违法解除劳动合同赔偿金28989.96元；6.义达热力公司支付朱红卫解除劳动合同经济补偿金12079.15元，医疗补助费14494.98元。2020年7月13日,夏邑县劳动争议仲裁委员会作出夏劳仲案字(2020)第17号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人商丘市义达热力有限公司支付申请人朱红卫医疗期病假工资10800元。2、被申请人商丘市义达热力有限公司支付申请人朱红卫违法解除劳动合同的经济赔偿金28993.8元。3、被申请人商丘市义达热力有限公司支付申请人朱红卫休息日加班劳动报酬12098.61元。4、申请人朱红卫的其他请求不予支持。现朱红卫与商丘市义达热力有限公司均不服夏邑县劳动争议仲裁委员会裁决，诉至法院。本院认为，劳动者进入用人单位工作，双方签订书面的劳动合同，形成劳动关系，双方的合法权益应当受到法律保护。本案中，朱红卫于2014年11月25日到义达热力公司处工作，双方签订有书面的劳动合同，双方之间形成劳动关系。一、关于朱红卫主张的医疗期内工资的问题。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条:“企业职工因患病或非因工负伤,需要停止工作医疗时,根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限,给予三个月到二十四个月的医疗期:(一)实际工作年限十年以下的,在本单位工作年限五年以下的为三个月;五年以上的为六个月。(二)实际工作年限十年以上的,在本单位工作年限五年以下的为六个月;五年以上十年以下的为九个月;十年以上十五年以下的为十二个月;十五年以上二十年以下的为十八个月;二十年以上的为二十四个月”和《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条:“职工患病或非因工负伤治疗期间,××救济费,××救济费可以低于当地最低工资标准支付,但不能低于最低工资标准的80%”的规定,朱红卫在义达热力公司工作超过五年，但无证据证明朱红卫实际工作年限十年以上，故朱红卫的医疗期累计应为6个月,义达热力公司应按照夏邑县最低工资标准每月1500元的80%给朱红卫发放治疗期间的工资共计7200元(1500×80%×6个月)。二、关于朱红卫请求的违法解除劳动合同的经济赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案义达热力公司作为用人单位，在朱红卫应当享受6个月的医疗期内，终止与朱红卫的劳动合同，违反了我国劳动合同法关于违法终止劳动合同的规定，应当依法支付原告违法解除劳动合同赔偿金。朱红卫从2014年10月至2019年11月在被告处工作，根据朱红卫提供的中国邮政储蓄银行股份有限公司夏邑县支行交易明细及双方提交的工资表计算出朱红卫终止劳动合同前12个月的平均工资为2635.8元，应予支持。朱红卫主张按5.5个月计算经济赔偿金，故朱红卫的经济赔偿金总额为28993.8元(2635.8元/月×5.5个月×2倍)。三、关于加班费问题。在仲裁庭审中，双方认可，朱红卫每周工作6天，休息1天，每年11月15日至次年3月15日供暖期间，朱红卫每周工作7天，本院予以确认。朱红卫作为劳动者，义达热力公司在劳动合同约定的每天工作8小时、每周40小时的约定之外安排朱红卫工作，义达热力公司应依法向原告支付加班工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第9条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，朱红卫和义达热力公司提供的工资表中明确显示朱红卫每月上班时间，显然义达热力公司确实存在安排朱红卫在周六、周日加班的事实。由于朱红卫担任厨师工作，其负责厂区工人的每日三餐外的时间，属于其休息时间，且不参与义达热力公司的打卡考勤，在本案中朱红卫也未提交其工作每天超过8小时的证据，因此其主张延时加班费，本院不予支持。关于朱红卫主张的休息日的加班工资，《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定,有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬:(一)安排劳动者延长工作时间的,支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬;(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;(三)法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。在实际用工纠纷中，在很多时候，用人单位实际发放的工资并不是劳动合同约定的工资，有时会远远高于劳动合同约定的数额，可能包括固定工资、各种补贴、考核等数额及其他各式福利收入。在此情况下，用人单位主张实际支付给劳动者的工资已含加班工资的，应提交证据证明已支付的工资包含加工工资，否则应承担不利的法律后果。双方劳动合同中虽未明确约定义达热力公司实际支付工资中是否包括休息日加班工资，但从本案中双方实际履行情况看，朱红卫自入职工作至双方劳动合同关系解除，除其请假外，均每周工作六天或七天，并按月领取工资，义达热力公司辩称朱红卫每月领取的工资中包含加班工资，从双方提交的工资表中并未显示包含加班工资，因此义达热力公司辩称包含加班的观点不能成立，本院不予采纳。关于加班工资基数的确定，本案中双方签订的劳动合同中约定的朱红卫的工资标准每月1900元，该工资并未低于夏邑县最低工资标准，因此，朱红卫的加班工资计算基数应参照标准工时制以基本工资每月1900元基数计算朱红卫休息日加班工资。朱红卫在义达热力公司工作时间从2014年10月25日至2019年11月份，2015年，朱红卫加班70天，加班工资为12229.89元(1900元÷21.75×70×200%)，2016年，朱红卫加班70天，加班工资为12229.89元(1900元÷21.75×70×200%)，2017年，朱红卫加班70天，加班工资为12229.89元(1900元÷21.75×70×200%)，2018年，朱红卫加班68.5天，加班工资为11967.82元(1900元÷21.75×68.5×200%)，2019年，朱红卫加班32天，加班工资为5590.8元(1900元÷21.75×32×200%)，义达热力公司共应支付朱红卫休息日加班公司为54248.29元。四、关于朱红卫主张的2019年度年终奖的问题。本案中，朱红卫与义达热力公司签订的劳动合同中未约定关于年终奖的约定，且朱红卫无证据证明义达热力公司发放了年终奖，此请求本院不予支持。五、朱红卫请求义达热力公司赔偿因停办医疗保险导致后续治疗医疗费用报销差额共计42000元，对此其未提供有效证据予以证实，此主张本院不予支持。六、关于朱红卫请求的医疗补助金的问题，劳办发(1997)18号《劳动部办公厅关于对劳部发(1996)354号文件有关问题解释的通知》第2条规定:“《通知》第22条‘劳动者患病或者非因工负伤,合同期满终止劳动合同的,用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费’是指合同期满的劳动者终止劳动合同时,医疗期满或者医疗终结被劳动鉴定委员会鉴定为5-10级的,用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费。鉴定为1-4级的,应当办理退休、退职手续,享受退休、退职待遇。”本案中,朱红卫未申请劳动能力鉴定委员会鉴定,因而不能确定朱红卫是否丧失劳动能力或丧失劳动能力的程度,故原告请求支付医疗补助费的请求本院不予支持。另义达热力公司辩称，朱红卫的工种系义达热力公司聘用的厨师，事实上朱红卫的工作时间只是负责职工的一日三餐，不参加义达热力公司的考勤，工作时间休息日时间自由调整，系不定时工时制，根本不存在休息日加班问题。本案中，根据朱红卫与义达热力公司签订的劳动合同约定，朱红卫的工作时间固定，并不存在不定时工时制，且双方在仲裁庭审时，均认可朱红卫每周工作6天，休息1天，每年11月15日至次年3月15日供暖期间，朱红卫每周工作7天，因此义达热力公司的上述辩解，本院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第9条，《劳动和社会保障部关于职工去年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条之规定，判决如下：一、商丘市义达热力有限公司于本判决生效后十日内支付朱红卫医疗期病假工资7200元；二、商丘市义达热力有限公司于本判决生效后十日内支付朱红卫违法解除劳动合同的经济赔偿金28993.8元；三、商丘市义达热力有限公司于本判决生效后十日内支付朱红卫2014年10月25日至2019年11月30日期间的加班工资54248.29元；四、驳回朱红卫的其他诉讼请求；五、驳回商丘市义达热力有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两件案件受理费20元，由商丘市义达热力有限公司负担10元，由朱红卫负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审 判 长  杨雷功审 判 员  蒋昊伸人民陪审员  王安廷二〇二〇年十一月二十四日书 记 员  闫国栋