河南省安阳市龙安区人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0506刑初37号公诉机关安阳市龙安区人民检察院。被告人朱磊，男，1982年10月18日出生，汉族，大专文化，户籍所在地河南省安阳市文峰区，住河南省安阳市文峰区。因涉嫌非法经营犯罪，于2019年9月21日被安阳市公安局龙祥分局刑事拘留，同年10月24日被逮捕。辩护人王艳峰，河南赢睿源律师事务所律师。被告人张云龙，男，1988年9月19日出生，汉族，高中文化，户籍所在地河南省安阳市龙安区，住河南省安阳市龙安区。因非法经营汽油，于2016年8月17日被安阳市公安局龙安分局行政拘留十日；因犯危险驾驶罪，于2019年8月2日被安阳市龙安区人民法院判处拘役一个月，并处罚金人民币8000元。因涉嫌本案非法经营犯罪，于2019年9月21日被安阳市公安局龙祥分局刑事拘留，同年10月24日被逮捕。辩护人袁增旺，安阳县法律援助中心律师。安阳市龙安区人民检察院以安龙检一部刑诉〔2020〕17号起诉书指控被告人朱磊、张云龙犯非法经营罪，于2020年5月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。安阳市龙安区人民检察院指派检察员王改锋出庭支持公诉，被告人朱磊及其辩护人王艳峰、被告人张云龙及其辩护人袁增旺到庭参加诉讼。现已审理终结。安阳市龙安区人民检察院指控：2019年4月至9月19日，牛昊祥（另案处理）与被告人朱磊共同投资在安阳市龙安区火葬场门口东侧150米再往北200米处一个院子内租赁场地进行非法销售汽油，被告人张云龙应牛昊祥招聘帮助牛昊祥、朱磊在该非法汽油销售点对外销售汽油，领取月工资2500元及0.2元/每升的汽油销售提成，并提供集装箱加油车一辆供该汽油销售点使用，每月收取租赁费1500元。经审计：2019年4月至9月19日期间，张云龙帮助该汽油销售点非法销售汽油收入营业款430555元，非法获利共计12500元，朱磊获得分红20000元，牛昊祥获得分红20000元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人供述、证人证言、书证、辨认笔录、审计报告等证据。公诉机关认为，被告人朱磊、张云龙违反国家规定，非法经营汽油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。建议对被告人朱磊判处有期徒刑一年六个月至三年，并处罚金，罚金数额为非法所得2至3倍。被告人张云龙当庭认罪态度不好,视为其撤回认罪认罚,建议对其判处有期徒刑二年六个月至三年六个月，并处罚金，罚金数额为非法所得2至3倍。被告人朱磊对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人王艳峰提出的辩护意见是：1.被告人作为加油站老板，仅进行了投资，未参与管理，在共同犯罪中作用较轻，应认定为从犯；2.被告人认罪认罚，主观恶性小，初犯，自愿退还违法所得。请求从轻处罚。被告人张云龙对指控数额有异议，辩称其不清楚数额计算依据。辩护人袁增旺提出的辩护意见是被告人张云龙只是一个打工者，提供加油服务，收取加油费用，与经营者不是共同经营，所获取的工资、租金等属于合法收入，没有谋取非法利益，所涉及金额没有达到犯罪构成追究的标准，不构成非法经营罪，不是主犯。经审理查明：2019年4月，被告人朱磊与牛昊祥（另案处理）经商议共同投资汽油销售，二人在未取得合法执照的情况下，租赁位于安阳市龙安区火葬场门口东侧150米再往北200米的一院子为经营场地，购置、租赁储存加油设备，进行非法汽油销售。被告人张云龙受牛昊祥雇佣在该加油站内负责加油、收取加油款、将其所有的集装箱加油车一辆租赁给加油站使用，并通过销售汽油获取提成。经审计，在2019年4月至9月19日期间，张云龙通过微信方式共收入非法销售汽油营业款430555元，非法获利共计12500元，朱磊获得分红20000元。2019年9月20日，安阳市公安局龙祥分局接群众举报到现场后，当场抓获被告人朱磊，并查获该加油站点内的装有储油罐和加油机的轻型集装箱式货车两辆、储油地罐一台及汽油1246公斤。其中，查获的汽油已移交中国石化销售股份有限公司河南安阳石油分公司，查获的车辆、储油地罐、被告人朱磊OPPO牌粉色手机一部和被告人张云龙一部OPPO牌蓝色A7X型手机均被安阳市公安局龙祥分局扣押。2019年9月20日，被告人张云龙被公安机关抓获。上述事实，有如下证据予以证实：1.安阳市公安局龙祥分局查封加油站现场照片及扣押物品清单。2.交接单一份证实，2019年9月21日16时，中石化安阳石油分公司收到安阳市公安局龙祥分局移交打击黑站点劣质油品汽油1246公斤。3.安阳市公安局龙祥分局出具的情况说明二份证实，牛昊祥的微信及支付宝未调取出有效信息。4.证人证言（1）证人朱某证言及辨认笔录证实，2019年4月，牛昊祥租用其位于龙安区宗村南地候七里村园林厂附近的一个院子，用于存放两辆车和一个罐，月租金一千元，给了3个月的租金。（2）证人牛某证言证实，2019年7月份左右，张云龙开面包车带着一铁桶汽油去给牛某加油，一桶汽油150元，共加过三次，微信付款给了张云龙450元。（3）证人王某1证言证实，2019年7月份左右，朱磊跟王某1说他在宗村南地弄着汽油生意，加油能便宜，还说如果有人需要加汽油可以联系他，可以给王某1更优惠的价格。当时正规加油站92号汽油每升6元，朱磊那儿每升5元。朱磊加汽油的地方一看就知道是黑加油站，加的汽油油品不好。（4）证人王某2证言及微信聊天记录截图证实，2019年6至8月，王某2在安阳市中州路南段附近一个院子里的黑加油站，加过五六次一千多元的汽油，通过微信结的款，只知道加油的男子叫张龙，微信号是×××，昵称是批发玻璃水。（5）证人郭某证言及微信聊天记录截图证实，2019年3、4月份，郭某在中州路南头附近找张云龙加过145元约29升的一桶汽油，是用现金结算。5.被告人朱磊的供述证实，2019年4月,朱磊和牛昊祥各出5万元,一共投资10万元用于租卖汽油场地、卖油设备及进油。由牛昊祥负责进油和销售,牛昊祥自己有辆集装箱式货车改造成了加油车，牛昊祥还找了他朋友张云龙负责卖汽油，租用了张云龙的一辆集装箱式货车，牛昊祥忙时朱磊也去帮忙。张云龙是牛昊祥找过来的，一个月给他4000元另外加油多了再给他几百块钱分红和提成。合伙经营的加油站没有正规手续。牛昊祥说每升汽油能挣0.15至0.2元，每月能卖七八万元，从5月至8月底，他和牛昊祥各分红了2万元。6.被告人张云龙供述证实，2019年4月，牛昊祥让张云龙到他位于安阳市火葬场东边路北院子里的加油站负责卖汽油、加油并收款，每天19时至24时别人来加油，用张云龙微信或牛昊祥的微信收款二维码收加油款，月工资2500元，加油站报废的厢式货车是张云龙从废品站买的，牛昊祥每月给1500元租金，牛昊祥负责进货，朱磊在经营期间来过六七次。加油站的加油和储油设备是两个带加油机的箱式简易加油车，还有一个储油的地罐。加油站不是正规加油站，是黑加油站。张云龙微信上的二维码收款主要是加油站客户加油后收款用，非法经营汽油期间销售汽油约四十万，张云龙共领取7500元工资，3000元加油车租赁费和2000元卖汽油提成，总共所得12500元。7.同案牛昊祥供述证实，牛昊祥和朱磊各出5万元，牛昊祥负责管理资金，负责进汽油和场地租赁、加油设备购置，朱磊负责外面协调关系等业务，张云龙负责现场加油收款，张云龙一辆报废带加油机集装箱加油车，以每月1500元付的租金。具体经营汽油多少，以张云龙销售为准。租场地经营汽油没有经过相关部门备案允许，也没有取得相关经营等资格。8.河南四方会计师事务所四方审字[2020]146号审计报告书一份证实，2019年4月至9月19日期间，张云龙帮助该汽油销售点非法销售汽油收入营业款430555元，非法获利共计12500元，朱磊获得分红20000元，牛昊祥获得分红20000元。9.辨认笔录证实，经张云龙辨认，指认出朱磊是涉案加油站老板的事实。10.现场执法记录视听资料一张证实，民警现场查获涉案加油站过程。另有被告人张云龙、朱磊微信支付交易明细、被告人张云龙前科刑事判决书及释放证明、被告人朱磊无前科证明、二被告人户籍证明等证据证实。以上证据均经当庭示证、质证，证据确实充分，足以认定。本院认为，被告人朱磊伙同他人在未依法取得危险化学品经营许可证、成品油零售经营许可证的情况下,非法销售汽油,扰乱市场秩序，非法经营数额计430555元，情节严重；被告人张云龙明知被告人朱磊等人非法经营汽油仍积极参与,二被告人行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。本案系共同犯罪，被告人朱磊伙同他人共同出资经营加油站、利润均分，其在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人张云龙受雇帮助经营，起次要辅助作用，系从犯。故辩护人王艳峰辩称被告人朱磊系从犯的理由不足；辩护人袁增旺辩称被告人张云龙不构成非法经营罪的理由不足，本院不予采信。辩护人王艳峰辩称被告人朱磊认罪认罚，初犯，自愿退还违法所得的理由成立，本院予以采信。被告人张云龙辩称对指控数额有异议、不清楚计算依据的理由，经查，牛昊祥证实加油站由张云龙负责加油收款；被告人朱磊证实自2019年4月至9月经营期间，每月销售额为七八万元；被告人张云龙亦供述其微信用于收取加油站汽油款，约有四十万元左右；另有被告人张云龙微信转账明细及审计报告等证据，印证证实非法经营数额为430555元，故本案非法经营数额应认定为430555元。被告人张云龙明知加油站无合法手续，仍积极参与非法经营，其所获取相应收入属违法所得，应予追缴。故辩护人袁增旺辩称系合法收入的相关理由不足，本院不予采信。被告人朱磊到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。综合考虑被告人朱磊认罪态度较好，初犯等情节，被告人张云龙认罪等具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人朱磊犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月20日起至2021年9月19日止）。（罚金限判决书生效后十日内缴纳完毕。）二、被告人张云龙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月20日起至2021年3月19日止）。（罚金限判决书生效后十日内缴纳完毕。）三、被告人朱磊违法所得人民币二万元,予以没收,上缴国库。四、被告人张云龙违法所得人民币二万元,予以追缴,上缴国库。（违法所得限判决书生效后十日内缴纳完毕。）五、扣押的涉案车辆轻型集装箱式货车两辆、储油地罐一台及手机两部,予以没收。（由扣押单位安阳市公安局龙祥分局于判决书生效后三十日内予以执行，并将执行回单送交我院附卷。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省安阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  邢黎静人民陪审员  孙新平人民陪审员  李 超二〇二〇年七月三十一日法官助理于敏书记员陈梦雨