包头市东河区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内0202民初1615号 原告包头市天成铝业有限公司 住所地：包头市东河区包铝集团厂区。 法定代表人刘翱鹏，系该公司总经理 委托诉讼代理人张齐家，系内蒙古铁恒律师事务所律师。 被告王秀琴，女，1975年2月11日出生，汉族，现住包头市。 委托诉讼代理人李钰、张旭，系内蒙古东方玉德律师事务所律师。 原告包头市天成铝业有限公司诉被告王秀琴劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张齐家、被告王秀琴及委托诉讼代理人李钰、张旭到庭参加了诉讼、本案现已审理终结。 包头市天成铝业有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决原告不支付被告违法解除劳动合同赔偿金32657.46元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：被告曾于2014年9月入职原告生产部化验室化验员岗，该岗位工作性质需全天进行化验作业，为员工倒班工作岗位，2016年6月，被告称因身体原因无法上夜班离开原告处，被告自2016年6月9日至2016年10月13日未在原告处工作。被告于2016年10月14日经与公司领导沟通希再到原告处工作，后重新入职原告处化验岗位工作。2019年9月，原告因生产经营需要，拟安排被告去调铝岗工作，被告表示上不了夜班不愿意干，后原告又拟安排被告去门卫岗工作，被告也不愿意干。2019年10月始，被告未在原告处工作。原告认为，原告不存在违法解除与被告劳动合同的行为，故依法起诉，望判如所请。 王秀琴辩称，原告在诉状中所述，2016年6月9日被告因身体原因无法上夜班而离开原告处辞职，后又于2016年10月13日重新入职。对于原告的该主张我们认为是虚假的。在仲裁阶段时，原告却没有提供任何的包括辞职报告、交接清单、离职手续、入职手续以及劳动合同等证据证明在相应的时间段，被告曾离职或入职，所以根据民事诉讼法证据规则，原告应该承担举证不能的不利后果。本案中根本不存在所谓的离职后又入职，原告主张的被告离职后又入职观点没有任何证据证明，请求法庭不予采纳。 原告在没有任何法律依据的情况下，已经用其实际行动与被告解除了劳动合同。2019年9月30日，原告口头通知多名员工不用上班并要求解除合同，被告就是其中一名，在接到通知几天后，原告直接取消了被告单位大门刷脸，导致被告无法进入单位工作，原告继而停止了被告的社保，所以我们认为原告早已经用其实际行动与被告解除了劳动合同。 综上，原告在无正当理由的情况下，擅自解除与被告的劳动合同，属于《劳动合同法》第八十七条规定的用人单位违法解除劳动合同的情形，应当对劳动者进行赔偿。故请求驳回原告的全部的诉讼请求。 原告围绕诉讼请求提供的证据：一、2016年6月10日生产考勤表一份、被告工资表一份、单位关于被告离职的情况说明一份；证明被告2016年6月10日开始至2016年10月13日没有在原告处工作。被告的质证意见：工资表、考勤表真实性认可，证明目的2019年1月份前工资每月3000元部分认可，其余不认可；原因根据劳动法、劳动合同法规定计算工资时应当按照应得工资计算，而不是实得工资。应得工资包括已发放的实得工资和未发放的部分，所以被告工资是每月3000元，被告已经解释在2016年6月到2016年10月原告未向发放工资的原因系原告给被告安排夜班工作，导致被告需要请假回家休养，并不能通过该时间段没有发放工资必然推断出被告在该间段离职；关于情况说明真实性、证明目的均不认可，首先该情况说明上没有任何被告的签章，与被告之间没有任何关联，不应当作为被告是否离职的证据；该离职说明是原告单方提供，上面只有原告的公章以及原告处员工的签字，且该签字为2020年6月8日，对于情况说明两员工的陈述属于证人证言，民事诉讼证人出庭作证有严格的规定，原则上证人必须亲自出庭，除非有民诉法73条规定的情形，此外情况说明上的两位员工证言属于有利害关系人的证言，根据民诉法证据规则90条第3项，与一方当事人有厉害关系的证人陈述的证言不能单独作为认定案件事实的根据。总之该情况说明由原告单方提供，且该说明出自2020年6月8日，很有可能是原告伪造；法律规定可以证明离职入职的手续包括书面的辞职报告，移交清单，离职证明等，并不是原告提供的单方的书面说明，故对该证据真实性、证明目的不认可。 原告申请了三位证人鲁来俊、李珂、范喜珍当庭作证。证人鲁来俊证言:被告不是连续上班，中间休了几个月，具体时间不记得，有考勤记录，应该是被告病了休了几个月，证人李珂证言：证明王秀琴在2016年6月份离开我公司，10月份又来我公司工作。我跟王秀琴在一个办公室呆了两年，她一开始是不倒班的，后来在我这里是倒班的，2019年9月份单位要精减人，调整工作，我跟被告说让被告来我这里上班，需要上夜班，被告说上不了夜班，后来就没来上班。原告对证人证言的质证意见：前两个证人都能证明被告在2016年6月10日没有在原告处工作，李珂的证言当时单位管理制度不完善，手续也不完善，当时离职是按考勤表为准的，这证明被告是离职，与原告解除劳动关系，2019年后来给被告调岗，当时没有解除劳动关系的意思表示。生产部鲁来俊提供的考勤表，所反映的请假、病假、离职是很清楚的，有部长的签字，他的证言与当时的事实是不一致的，刚才李珂没有反映2016年当时离职入职是需要办理手续，李珂证言陈述当时公司制度不完善，是不要办入职离职手续的；范喜珍的证言证明精减是部门合并，人员调减，证明不了是被告被裁后通知其复岗上班的。被告对证人证言的质证意见：鲁来俊的证言，他是被告的直系上属，对于被告的工作请假都清楚，证言证明被告是一直休息了一直病着，没有离职，请假时间以考勤表为准，后续来单位上班是公司需要被告来上班，故证明争议时间段被告没有离职，是请假回家休息；对于李珂的证言在问到其员工处是否有离职入职手续时，支支吾吾含糊其辞只是说通过考勤表来推测被告已经离职，其认为不在单位工作就是离职，该论断主观性极大，而且现在又是原告处工作人员，由原告发放工资，对原告有依赖性，所以他的证言不能认定被告离职的证据，李珂的证言不客观不真实应当排除；对于第三证人证言，其在证言中明确表述到单位要裁减人员，系先裁掉被告后，因为与被告私交好，未经单位许可，私自调被告，由此看出是原告辞退被告在先，调岗在后，另一方面即使有过被告调岗的过程，因为调岗属于变更劳动合同主要内容，在未经员工同意的情况下，单位不能单方以此为由辞退员工，如辞退的就是属于违法解除劳动关系的情况。 被告提供的证据：一、劳动争议仲裁裁决书一份；证明被告被取消刷脸不能去单位上班。原告的质证意见：真实性、证明目的不认可，当时仲裁庭没有对争议点核实，取消刷脸是不认可的，当时大门改造，员工都是重新认证的，是被告没有去上班，所以没重新认证。被告提供的证据：二、被告工资流水一份；证明被告工资3000元每月，被告在原告处工作5年4个月，计算赔偿金为5个半月。原告的质证意见：真实性认可，证明目的不认可，这份证据能够证明是2016年10月到12月份反映是离职状态，没有在原告处工作，被告工资3000元每月，包括缴纳保险部分，其应发和实发工资都是2618.81元，实际工作年限2016年10月14日起算。被告提供的证据：三、社保缴费证明一份；证明原告从2019年10月份开始停止为被告缴纳社保。原告的质证意见：这份证据真实性认可。被告提供的证据：四、被告与人事经理杨长安通话录音、通话视频四段；证明原告违法解除了与被告之间的劳动合同。原告的质证意见：录音证据真实性有待考证，没法核实录音的真实性，所以对这份证据真实性证明目的不认可。被告提供的证据：五、仲裁调解书一份；证明调解人与被告的性质一样，但仅对其赔偿没有对被告进行赔偿。原告的质证意见：真实性认可，证明目的不认可。 被告申请了证人张建利、刘焕玲、周丽雯当庭作证。证人张建利证言：证明2019年9月份我是在调铝的岗位上，调铝岗位把我解雇了，那个部门不可能要人了，公司安排被告到调铝岗位上班是不真实的。如果需要人员就不会裁掉我了。证人刘焕玲的证言；证明被告是无故被裁的，2019年9月当时裁了十几个人，没有任何手续就裁掉了，很多人都给了赔偿，我是10月份被裁的。证人周丽雯证言：证明我们2019年9月底被辞退了，当时辞退了十几个，包括被告，车间领导口头告诉我下个班不用来上了，我们就没再去上班。原告对三证人证言的质证意见：第一证人说的公司解雇了她，是不可能安排被告去调铝，因果关系不成立；本案三个证人与案件存在利害关系，证明效力应综合认定。被告对三证人证言的质证意见：我方认为证人也是被辞退的工人，有利害关系，但根据仲裁裁决及相关证据证实单位违法解除与被告劳动合同，应对被告进行赔偿。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据及申请证人当庭作证，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原、被告各自提供的证据的真实性各方均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对于原告提供的证据“单位关于被告离职的情况说明一份”，被告不认可，且原告也未有其他充分证据加以佐证，故对原告提供的该证据，本院不予确认。对于被告提供的证据一、原告虽然不认可，经本院审查，其真实性本院予以确认。对于被告提供的证据四，原告不认可，被告也未申请相应的证人出庭作证，故对被告提供的该证据，本院不予确认。对于原被告各自申请的证人当庭作证，由于证人证言存在倾向性，故本院不予确认。 根据当事人陈述和经审查的证据，本院认定事实如下：被告王秀琴于2014年9月8日在原告处工作，双方虽未签订劳动合同，但双方已建立了劳动关系。2019年10月被告因无法通过刷脸，不能进厂工作，被告遂于2020年1月21日向包头市东河区劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，要求：1、支付违法解除劳动合同赔偿金；2、赔偿社会保险金、失业金及节假日工资。2020年5月21日，包头市东河区劳动人事争议仲裁院仲裁裁决书（2020）包劳人仲案75号裁决：“一、被申请人包头市天成铝业有限公司向申请人王秀琴支付违法解除劳动合同赔偿金32657.46元，于本裁决书生效之日起十五日内一次性结清。二、驳回申请人王秀琴其他仲裁申请。”包头市天成铝业有限公司不服该裁决，遂诉至本院请求：1、请求判决原告不支付被告违法解除劳动合同赔偿金32657.46元；2、诉讼费由被告承担。 本案在审理中，原告陈述，根据本案相关证据证明2016年6月到2016年10月13日被告没有在原告处工作，没有给原告提供劳动，被告也承认是因身体原因没有在原告处上班，应认定被告自己行为与原告解除劳动关系；关于工资问题，被告应发工资2618.46元，按3000元发放是含有保险在内。被告陈述，原告没有提供任何证据证明被告从原告处离职，离职入职需有相关手续，不利后果应由原告承担，在2016年6月至10月没有发放工资是因为被告请病假不是辞职，对离职又入职的事，原告主张被告不能上夜班辞职的，后期被告短短的时间就又被公司叫回去上班，最终的基数是5个半月赔偿金，我们已经提供了充分的证据证实原告违法解除与被告的劳动合同。 另查明，原告为被告缴纳社会保险到2019年10月。被告劳动合同解除前十二个月平均工资为2968.86元/月。 本院认为，根据本院认定的事实，被告于2014年9月8日至2019年9月30日在原告处工作，双方未签订劳动合同，双方已建立劳动关系的事实存在，有原、被告提供的相关证据佐证，对该事实本院予以确认。对于原告所称，2016年6月到2016年10月13日被告没有在原告处工作，没有给原告提供劳动，被告也承认是因身体原因没有在原告处上班，应认定被告自己行为与原告解除劳动关系；原告未有充分的证据证明其与被告解除了劳动关系，故对原告的该陈述，本院不予采信。被告称，2019年9月30日原告口头通知其不用上班，但被告没有证据证明原告口头通知其解除劳动关系，原告也没有认可该事实，对该事实本院不予确认。原告诉状中所称，原告不存在违法解除与被告劳动合同的行为，但原告在2019年10月取消了被告刷脸，停止缴纳社会保险，该行为证明原告已与被告解除劳动关系，属违法解除，故根据相关法律规定，原告应当按照解除劳动关系的补偿标准的二倍向被告支付赔偿金。包头市东河区劳动人事争议仲裁院仲裁裁决书（2020）包劳人仲案75号裁决事项并无不当之处，故原告的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、驳回原告包头市天成铝业有限公司的诉讼请求； 二、原告包头市天成铝业有限公司于本判决生效后十五日内，向被告王秀琴一次性支付违法解除劳动合同赔偿金32657.46元（2968.86元/月×5.5个月×2倍=32657.46元）。 如果未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。 本判决书的申请执行期限，自最后履行期限界满之日起为两年，逾期不向本院申请执行，视为放弃申请执行权利。 审判员  朱多颖 二〇二〇年七月二十日 书记员  于 霞 附：《中华人民共和国劳动合同法》 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。