江西省遂川县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0827民初1809号原告：泰和县隆顺建材有限公司，住所地泰和县文田105国道**。法定代表人：陈锥，经理。委托诉讼代理人：周银，公司职员。委托诉讼代理人：蒋志尧，遂川县雩田镇法律服务所法律服务工作者。被告：吉安市建业工程有限公司，，住所地吉安市吉州区迎宾大道**法定代表人：邓江涛。被告：王发生，男，1975年6月24日出生，汉族，住吉安市青原区。被告：遂川鑫通联投资有限公司，住，住所地遂川县工业园区**标准厂房/div>法定代表人：陈莲华。委托诉讼代理人：胡光辉，江西映山红律师事务所律师。被告：江西志博信科技股份有限公司，住，住所地遂川县云岭工业集中区/div>法定代表人：何晓兵，总经理。委托诉讼代理人：范淑芬、王义良，广东茂达律师事务所律师。原告泰和县隆顺建材有限公司与被告吉安市建业工程有限公司（以下简称建业公司）、王发生、遂川鑫通联投资有限公司（以下简称鑫通联投资公司）、江西志博信科技股份有限公司（以下简称志博信公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月14日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。本案原告的委托诉讼代理人、被告王发生、被告鑫通联投资公司的法定代表人和委托诉讼代理人、被告志博信公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。被告建业公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告泰和县隆顺建材有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告建业公司、王发生向原告支付拖欠的货款2921918.32元，支付2019年6月30日前的利息190189.36元，并支付从2019年7月1日起按月息2分的标准计算至付清货款时的利息；2、判令被告鑫通联投资公司对上述款项承担连带责任；3、判令被告志博信公司在应支付给被告建业公司的工程款内承担付款责任；4、判令被告向原告支付因诉讼产生的诉讼代理人费30000元和因保全而支出的保全保险费8000元。事实和理由：被告建业公司因承包被告志博信公司的车间建设，被告王发生作为该工程的实际承包人于2018年3月26日与原告签订了一份《钢材购销合同》，约定原告按被告需求销售钢材。合同对销售价格及违约责任作了明确约定，并约定了被告鑫通联投资公司对合同产生的所有义务和责任承担连带担保。合同签订后，原告按约向被告建业公司承包的工地供应钢材，被告建业公司也按照约定支付了部分货款。至2019年5月供货结束，原告与被告王发生在2019年6月25日进行了结算，被告建业公司、王发生还欠货款2921918.32元及2019年6月30日前的利息590189.36元。结算后，原告委派的代表周银和被告王发生对结算进行了签字确认。2020年1月23日，被告建业公司向原告支付了40万元的利息。对余款，被告建业公司和王发生以发包方没有支付工程款为由拒不支付。原告故起诉。被告建业公司未答辩。被告王发生辩称，对欠款金额没有异议，但2019年7月1日没有与原告结算，不应该从这个时间开始计算利息。对原告的其他诉讼请求有异议。被告鑫通联投资公司辩称，1、《钢材购销合同》上只有被告鑫通联投资公司的印章，没有法定代表人的签名，不具备合同约定的生效条件。保证合同没有生效，被告鑫通联投资公司无需承担保证责任。《钢材购销合同》第九条第四项约定，合同自各方签字盖章后生效。从合同的文义来理解，签字和盖章应当是并列关系，签字和盖章缺一不可。该合同只有在盖章和签字都完成的情况下才生效。在该合同上，买方和卖方都签字并盖章，也充分说明合同当事人约定合同生效的条件是各方签字并盖章。在该合同上，只有被告鑫通联投资公司的印章，没有法定代表人的签字，因此该保证合同没有生效。2、被告鑫通联投资公司从未为被告建业公司提供过本案这样的担保。被告鑫通联投资公司在接到本案应诉材料前根本不知道有担保这回事。被告鑫通联投资公司为他人担保也未经股东大会决议通过，该行为是无效的越权行为，并对该行为也不予认可，属无效行为。3、被告建业公司与原告签订的《钢材购销合同》中甲方（被告建业公司）承建的工程约定不明。合同记载的工程名称为“江西志博信科技股份有限公司”，这只是一个公司的名称，并不是一个具体的工程，且钢材的数量也没有明确。因此，该合同无法确定被告鑫通联投资公司担保的金额。在合同未约定担保的最高债权限额，担保合同缺乏基本的构成要件，根据合同法的规定，该合同中关于保证的内容只能作为邀约邀请，并非邀约。被告鑫通联投资公司在该邀约邀请上盖章的行为并不属于承诺。因此，保证合同没有成立。担保具有无偿性，该特点决定了担保人作出担保的意思表示必须明确具体。4、即使本案的保证合同有效，原告未在保证期间内向保证人主张权利，被告鑫通联投资公司的保证责任已免除。5、对欠款金额有异议。对账单载明的是被告建业公司的代表王发生欠周银的货款，而被告建业公司同期在遂川县工业园区还承建了其他工程。对账单上的欠款有无包含其他工程的欠款应当查清。6、货款自供货之日起计算利息有违公平原则，且利息过高，应按同期银行贷款利息计算。7、违约金超过了法律规定的利息上限，律师费不应当得到支持。被告志博信公司辩称，根据合同相对性原则，被告志博信公司不是买卖合同的相对人。原告不是建设工程的相对人，原告与被告志博信公司不存在任何法律关系。原告诉请被告志博信公司在应付工程款内向原告支付货款没有任何法律依据，请求驳回原告对被告志博信公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年，被告王发生借用被告建业公司的建设资质承包了被告志博信公司的工程建设。被告王发生为实际施工人。2018年3月26日，被告王发生以被告建业公司的代表身份与原告在遂川县工业园区签订了一份《钢材销售合同》，并加盖了被告建业公司的印章。该合同约定，甲方（被告建业公司）向乙方（原告）采购螺纹钢、线材、盘螺等各种钢材（数量按送货单结算）；甲方自收货日起每批次钢材货款需额外支付按月利率2%计息，直至货款结清为止，完成正负0付30万元，封顶半个月内付款50万元，余款每月付10%十个月付清，如每月未付10%利息按3%收取；如因本合同产生争议，任何一方均可依法向本合同签订地法院提起诉讼；若通过诉讼方式解决的，争议由某一方违约或过错导致，守约方因此产生的全部成本（包括但不限于诉讼费、鉴定费、审价费、律师费、保全费、误工费、拍卖费、执行费等）都由违约方承担等。合同签订后，原告依约向被告王发生供货。在该合同的丙方（担保方）处加盖了被告鑫通联投资公司的印章，该印章系被告志博信公司的副总经理郭亮加盖的。被告鑫通联投资公司的印章为何会出现在被告志博信公司？被告鑫通联投资公司的解释是，被告志博信公司是被告鑫通联投资公司的股东，因要上市借用了该印章。被告王发生原本要求被告志博信公司提供担保，然而被告志博信公司却在《钢材购销合同》上加盖了被告鑫通联投资公司的印章，且被告王发生和原告均知晓该情形。2019年6月25日，原告的销售代表与被告王发生经过结算，被告王发生尚欠原告货款2921918.32元以及2019年6月30日前的利息590189.36元。双方均在对账单上签名确认。尔后，被告王发生在2020年元月支付原告400000元利息，对其余欠款怠于支付。原告故起诉。本院认为，被告王发生怠于支付原告货款2921918.32元及利息事实清楚，证据充分。被告王发生的行为构成违约，依法应承担违约责任。被告王发生借用被告建业公司的资质承包建设工程以及因承包建设工程与原告签订《钢材购销合同》，被告王发生与被告建业公司构成挂靠关系，且被告建业公司在《钢材购销合同》上加盖了印章，被告建业公司应对原告承担连带清偿责任。被告志博信公司不是本案《钢材购销合同》的相对人，因此，被告志博信公司对本案所涉钢材款不具有付款义务。被告志博信公司在本案所涉的《钢材购销合同》的担保方处加盖被告鑫通联投资公司印章的行为不具有法律效力。被告志博信公司不具有代理被告鑫通联投资公司对外签订提供担保的权限，且原告和被告王发生、建业公司均明知该情形，因此本案所涉担保没有发生法律效力。被告鑫通联投资公司无须承担担保责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告王发生在本判决生效后30日内给付原告泰和县隆顺建材有限公司货款2921918.32元，利息190189.36元，律师费30000元，财产保全保险费8000元，并支付从2019年7月1日起按月利率2%计算至付清货款时的利息，被告吉安市建业工程有限公司负连带清偿责任；二、驳回原告泰和县隆顺建材有限公司的其余诉讼请求。如未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费38015元，由被告王发生和吉安市建业工程有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审 判 长  吴理钰人民陪审员  彭小林人民陪审员  焦学校二〇二〇年十月十日书 记 员  刘玄生