黑龙江省肇源县人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0622民初1851号原告：肇源县交通运输局，住所地黑龙江省肇源县肇源镇通乡路西。法定代表人：石磊，职务局长。委托诉讼代理人：杨瑞明，男，汉族，1980年3月24日出生，肇源县交通运输局副书记，住黑龙江省肇源县。委托诉讼代理人：田立鹏，黑龙江油城律师事务所律师。被告：辽宁五洲公路工程有限责任公司，住所地辽宁省沈阳市和平区丽岛路46—******。法定代表人：耿小义，职务执行董事兼经理。委托诉讼代理人：那尔振，辽宁沛法律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯飞，辽宁沛法律师事务所律师。原告肇源县交通运输局（简称交通局）与被告辽宁五洲公路工程有限责任公司（简称五洲公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，被告五洲公司于同月21日向本院提出管辖权异议申请，并申请本院全院回避。同日，本院作出（2020）黑0622民初1851号决定书、民事裁定书，决定：驳回五洲公司的回避申请。裁定：驳回五洲公司对本案管辖权提出的异议。五洲公司不服民事裁定，在法定期限内提起上诉。黑龙江省大庆市中级人民法院于2019年9月30日作出（2020）黑06民辖终41号民事裁定书，裁定：驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告交通局的法定代表人石磊、委托诉讼代理人杨瑞明、田立鹏、被告五洲公司的委托诉讼代理人那尔振、冯飞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告交通局向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院确认原、被告签订的《施工合同协议书》及《施工合同补充协议》已解除；2.请求人民法院判令被告返还4,451,767.50元，交通局已申请撤回该项诉讼请求，并经准许；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年12月，原告成立的绥沈公路肇源至松花江××段工程建设指挥部与被告签订《施工合同协议书》及《施工合同补充协议》，约定由被告进行绥沈公路肇源至松花江××段施工。合同签订后原告按照合同约定向被告支付预付款4,451,767.50元。在合同履行期内，被告多次发函要求原告增加工程材料价款，否则无法进行施工。对此，原告明确告知被告依据双方签订的《施工补充协议》的约定，本工程原材不予调价并要求被告进场施工。2020年4月13日，原告法定代表人专程去被告处要求被告进场施工，又在同月29日以特快专递的形式再次要求被告进场施工，但被告拒不进场施工。针对上述情况，原告认为被告依据以明确的方式表明不履行合同主要义务，且实质停止履行合同。经原告催告后在合理期限内被告仍未履行，致使合同目的无法实现。为此，原告在2020年6月29日以邮政特快专递的形式向被告邮寄了解除合同通知书，该通知书于次日到达被告。原告已经履行了必要的法定解除合同程序。被告在3个月内没有提出异议，失去了抗辩权。原告已经具备法定、合同约定的解除合同要件。因此，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第九十六条规定，原告与被告签订的协议已经解除，已经履行的应恢复原状，未履行的不再履行。被告应返还预付款。请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告五洲公司辩称，被告不存在违约行为，原告不具有《合同法》第九十四条的法定解除权，理由如下：一、案涉工程场地至今尚不具备进场施工条件，被告未进场施工不属于违约事由。2018年12月12日，原、被告之间签订了施工合同，约定工期为2018年12月12日至2020年9月30日止，交工通车。合同签订后，被告即派人进驻施工现场等候施工，但因原告迟延办理土地征收的相关审批手续，至今，施工地仍未拆迁完毕，因此，原告未履行“提供施工场地”的义务，被告无法进场开工。二、原告依据《施工合同补充协议》中第五条主张“材料不予调价”无法律依据，属于明确提出不履行义务的违约行为，被告未进场施工属于行使不安抗辩权。1.《施工合同补充协议》中第五条“不予调价”的约定无效，原告不予调整材料造价无法律依据。案涉项目的招标文件第四章合同条款及格式第十六条约定“如因国家政策调整，某一材料价格发生重大变化，发包人可根据市场情况按国家政策、国家有关文件进行调价，最终价格是否调整以黑龙江省交通运输厅批复文件为准。”而被告中标后，原告要求被告签订的《施工合同补充协议》第五条约定“本工程原材料不予调价，发包人不干预承包人自行采购施工材料和租赁施工机械的具体商业行为，但承包人应自行承担采购原材料价格上涨的风险责任，不因大宗施工材料价格的变化而向发包人提出价格调整和索赔要求”，根据以上两条约定对比，补充协议属于对招标合同内容的变更，且经被告调查统计，2019年下半年的材料价格比招标时的材料价格总计增加26,214,225元，接近工程总价款的三分之一，因此，该补充协议变更内容属于对招标合同内容的实质性变更。根据《最高人民法院关于建设工程司法解释（二）》第一条“招标人和中标人另行签订的建设工程施工合同约定的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等实质性内容，与中标合同不一致，一方当事人请求按照中标合同确定权利义务的，人民法院应予支持。”及《招标投标法》第四十六条“招标人与中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议”的规定。《施工合同补充协议》中第五条中关于“材料不予调价”的约定无效，所以，针对调价事宜，双方应按《合同条款及格式》第十六条的约定执行，即原告在未取得黑龙江省交通运输厅批复文件的情况下，应对材料价格予以调整。2.《施工合同补充协议》中第五条系对商业风险承担进行的约定，而案涉工程材料上涨的原因系原告拖延开工的违约行为造成的，不属于商业风险。被告中标的时间为2017年12月12日，如被告按照中标时间开工建设，案涉项目材料将不存在大幅上涨的情况，而恰恰因为原告拖延开工两年之久，赶上国家对环保政策调整，致使案涉项目材料价格大幅上涨。材料上涨的原因并非商业风险导致，而是原告拖延开工时间所致，原告不能依据该条款限制被告调整价款、平衡损失的权利。综上所述，原告违约在先其不具有法律解除权及约定解除权。解除事实不存在，违约方不享有此权利。被告不存在违约事由，不进场施工是因为工程现场拆迁没有完成，无法建设桥梁，且原材料上涨原告明确表示不予调整，被告不进场属于保护自己权益行使的不安抗辩权，原告不具备行使解除权的条件。原告的诉讼请求无事实及法律依据，请驳回其诉讼请求。本案在审理过程中，原告交通局举证情况证据一、招标文件、《施工合同协议书》、《施工合同补充协议》，欲证明，1.在招标文件中明确案涉工程的项目业主为肇源县交通运输局，招标人为绥沈公路肇源至松花江××段工程建设指挥部，原、被告的主体适格；2.依据《施工合同补充协议》第五条约定，案涉工程不予调价，被告应自行承担采购原材料价格上涨的风险责任，不因大宗施工材料价格的变化而向原告提出价格调整和索赔要求；3.《施工合同协议书》通用合同条款22.1.2（1）款约定承包人发生22.1.1（6）约定的违约情况时，发包人可通知承包人立即解除合同，并按有关法律处理。22.1.1（6）内容为承包人无法继续履行或明确表示不履行或实质上已停止履行合同。原告在被告具备22.1.1（6）情形即解除合同的条件成就时，原告有权通知被告立即解除合同，具有按《中华人民共和国合同法》九十三规定的约定解除权。五洲公司质证，对该组证据的真实性、合法性没有异议，对于证明的问题有异议。被告不进场施工原因是原告造成的，且原材料上涨，被告为保护自己利益，提出合同价款调整，行使不安抗辩权。原告不存在解除合同的情形。本院对该组证据的真实性、合法性予以确认。证据二、《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程项目推进函》、《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程项目推进函的回复》、《关于洽商国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程合同变更事宜的函》、《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程项目推进函》、《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程项目推进函的回复》、公证书、邮政特快专递查询单打印件。邮政特快专递打印件、微信聊天记录的电子数据。欲证明，1.原告多次在正常业务中以微信的形式要求被告按合同约定履行合同义务，但被告回复如不调整合同价款则无法按合同约定履行合同义务，而调整合同价款应视为对合同内容的变更，根据《合同法》的规定，合同变更必须合同双方达成一致才可以变更。因此被告的行为应视为无法继续履行或明确表示不履行或实质上已停止履行合同，原告具备了按《施工合同协议书》通用合同条款22.1.2（1）约定解除权。2.证明原告通过邮政特快专递的形式向被告邮寄了《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程项目履行合同通知书》、《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程项目解除合同通知书》，上述通知书被告均签收，其中《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程项目履行合同通知书》签收日期为2020年5月1日，签收人为被告的法定代表人耿小义。《解除合同通知书》签收时间为2020年6月30日。上述两份通知书间隔日期为2个月，应视为被告迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。具备《合同法》第九十四条规定的，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的法定解除条件。依据《合同法》九十六条合同自通知到达对方时解除的规定，原、被告签订的《施工合同协议书》、《施工合同补充协议》已经解除。3.被告没有在解除合同通知到达的三个月内向法院提起异议。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十四条，当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定,当事人对合同解除或者债务抵销虽有异议，没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后向人民法院起诉的，人民法院不予支持的规定，被告丧失了提起异议的抗辩权。被告质证，对该组证据的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，根据招投标文件第十六条规定，被告享有根据合同调整合同价款的权利，原告没有符合解除合同的约定要价，因此该合同尚未解除。被告无法入场是由于原告拖延办理土地征收拆迁造成的，被告行为处属于行使抗辩权。本院对该组证据的真实性、合法性予以确认。证据三、预付款票据，欲证明向被告支付工程预付款4,451,767.50元,在合同解除后被告有义务返还给原告。被告质证，对票据真实性没有异议，合同尚未解除，预付款不具备返还条件。本院对该票据的真实性予以确认。被告五洲公司举证情况：证据四、国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程施工招标文件（第四章合同条款及格式）、国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程建设项目施工合同、补充协议。欲证明，《招标文件》合同第十六条与《施工合同补充协议》第五条对“材料价格大幅上涨”的约定不一致，《招标文件》合同第十六条中约定可以调价。原告质证，对该组证据的真实性没有异议，对证明问题有异议。招标文件与补充协议是否一致，与合同能否解除没有关联性。本院对该组证据的真实性予以确认。证据五、中标通知书、招标时材料预算单价计算表、材料增加费用计算表、黑龙江省交通运输厅官网（网址××/z_gczjglzz/sglgczjglzz_cljg/2019/12/6884.html）公布的齐齐哈尔市、哈尔滨市、大庆市公路工程2019年下半年的主要建筑材料网页截图。欲证明，被告于2017年12月12日中标，但因原告拖延办理征地拆迁手续的原因导致项目至2019年下半年仍不能开工。经市场调查，案涉工程主要材料在2019年下半年的价格相比被告中标时的价格巨幅增涨，经统计，材料价格增涨数额达26,214,225元。原告质证，对于中标通知书的真实性没有异议，对于其他证据的真实性有异议。其他证据均是被告单方制作形成，没有进行第三方确认，不能作为认定事实的依据。本院对中标通知书的真实性予以确认。证据六、《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××××路基填筑江砂材料的调查报告》（绥沈项目部[2019]003号）、《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段软土路基处理等分项工程所用中砂材料的调查报告》（绥沈项目部[2019]004号）、《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段软土路基处理等分项工程项目部人员放假的请示》（绥沈项目部[2019]005号）、关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段项目部上报文件的回复（绥沈源指发[2019]2号）、《关于洽商国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程合同变更事宜的函》（绥沈项目部[2019]006号）、《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段项目推进函》（绥沈源指发[2019]4号）、《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段项目推进函的回复》、《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段项目推进函》（绥沈源指发[2020]2号）、《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段项目履行合同通知书》（绥沈源指发[2020]4号）。欲证明，被告努力与原告方进行交涉，但原告明确表示不对工程价格进行调整。原告质证，对于证据的真实性没有异议，对关联性有异议。该组证据与本案合同是否已解除没有关联性。合同履行不安抗辩权或者合同变更，必须经双方达成一致意见后发生法律效力。一方提出另一方明确表示拒绝，应视为合同没有变更，被告方在证据中证明问题已经提到，关于原材料上涨原告方已明确告知，原材料不予调价，因此本案不存在不安抗辩权问题。本院对该组证据中江砂存量的调查报告系五洲公司单方制作的，不能客观证实江砂存量，对2份调查报告的真实性不予确认，对其他证据的真实性予以确认。本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人在庭审中的陈述及提供的证据，本院经审理认定事实如下：2017年11月，原告交通局组建的绥沈公路肇源至松花江××段工程建设指挥部作出DY—17102号招标文件，招标代理：黑龙江省达营招标有限公司；计划工期684天（2017年12月17日—2019年10月31日）。共划分2个合同段：A1标段—路基、路面、桥涵，建安费估算金额8,433万元；JA1标段：交安工程，建安费估算金额176万元。2017年12月17日，招标单位绥沈公路肇源至松花江××段工程建设指挥部和招标代理人黑龙江省英达招标有限公司向被告五洲公司作出中标通知书。2018年12月12日，绥沈公路肇源至松花江××段工程建设指挥部（发包人）与五洲公司（承包人）签订《施工合同协议书（A1合同段）》，约定：合同价84,137,228元；工期为657天，从合同签订之日2018年12月12日起至2020年9月30日止，交工通车。通用合同条款：开工通知，监理人应在开工日期7天前向承包人发出开工通知。监理人在发出开工通知前应获得发包人同意。工期自监理人发出的开工通知载明的开工日期起计算，承包人应在开工日期后尽快施工。合同价格，指承包人按合同约定完成了包括缺陷责任期内的全部承包工作后，发包人应付给承包人的金额，包括在履行合同过程中按合同约定进行的变更和调整。费用，指为履行合同所发生的或将要发生的所有合理开支，包括管理费和应分摊的其他费用，但不包括利润。除专用合同条款另有约定外，承包人应提供完成合同工作所需的劳务、材料、施工设备、工程设备和其他物品，并按合同约定负责临时设施的设计、建造、运行、维护、管理和拆除。变更权，在履行合同过程中，经发包人同意，监理人可按照约定的被告程序向承包人作出变更指示，承包人应遵照执行，没有监理人的变更指示，承包人不得擅自变更。价格调整，物价波动引起的价格调整，除专用合同条款另有约定外，因物价波动引起的价格调整按照本款约定处理。采用造价信息调整价格差额。需要进行价格调整的材料，其单价和采购数应由监理人复核，监理人确定需要调整的材料单价及数量，作为调整工程合同价格差额的依据；在合同期内不调价，如因国家政策调整，某一处理价格发生重大变化，发包人可以根据市场情况按照国家政策、国家有关文件进行调价，最终价格是否调整以黑龙江省交通运输厅批复文件为准。承包人违约责任，发生承包人发生无法继续履行或者明确表示不履行或实质上已停止履行合同的违约情形时，发包人可以通知承包人立即解除合同，并按照相关法律处理。2018年12月12日，双方签订《施工合同补充协议》，对工程量计量、工程款支付、工程分包和转包、农民工工资保障、原材料采购、机械租赁、保险、安全生产等条款进行重新约定。其中原材料采购、机械租赁约定：本工程原材料不予调价，发包人不干预承包人自行采购施工材料和租赁施工机械的具体商业行为，但承包人应自行承担采购原材料价格上涨的风险责任，不因大宗施工材料（沥青、碎石、江沙、水泥、柴油等）价格的变化而向发包人提出价格调整和索赔要求。2019年7月26日，五洲公司出具5份建筑服务、工程款合计4,451,676.50元的增值税专用发票,同年8月6日，交通局通过黑龙江肇源农村商业银行汇入五洲公司账户4,451,676.50元。2019年9月16日，五洲公司分别作出绥沈项目部[2019]003号、004号文件，《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××××路基填筑江砂材料的调查报告》、《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××××路基处理等分项工程所用中砂材料的调查报告》，……2017年12月份国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段项目招标结束时，肇源沿江砂场江砂存量巨大，价格合理。由于建筑资金问题和土地征用问题，项目一直未能开工；环境禁采和江砂外运原因，造成肇源江砂资源已非常稀少，提高江砂价格。目前开工在即，其对肇源县周边采砂场的开发状态、中砂存量情况进行详细调查，为指挥部决策提供准确依据，确保工程顺利进行，恳请指挥部帮助项目部解决合适的路基填筑材料。2019年10月17日，五洲公司作出绥沈项目部[2019]005号—《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程项目部人员放假的请示》：“我单位于2017年12月12日中标以来项目一直未开工，人员日常生活及机械设备等花销很大，为了减少开支，项目部领导班子研究决定，全体人员放假，等待开工。”2019年11月11日，交通局作出绥沈源指发[2019]2号—《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段项目部文件的回复》（以绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程指挥部名义，下同）：“同年10月21日收到项目部[2019]003号、004号文件。指挥部研究议定：按照《施工合同协议书》、《施工合同补充协议》约定，本工程原材料不予调价，发包人不干预承包人自行采购施工材料和租赁施工机械的具体商业行为，但承包人应自行承担采购原材料价格上涨的风险责任，不因大宗施工材料（沥青、碎石、江沙、水泥、柴油等）价格的变化而向发包人提出价格调整和索赔要求。发包方不受理承包人和材料供应商、施工机械供应商之间的任何纠纷，造成的一切法律责任，都由承包人自行承担。”2019年12月9日，五洲公司向交通局致《关于洽商国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程合同变更事宜的函》：“工程计划2017年12月17日开工，2019年10月31日交工。因土地征用手续未能办理完毕，时至今日项目仍然不能开工。依据最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十六条‘合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。’我公司认为国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程项目已发生情势变更，具体如下：1.符合合同成立后客观情况发生了重大变化，国土征用手续未能办理完成导致项目中标两年项目仍不能开工；中标后国家环境政策发生重大变化。2.符合继续履行合同对于一方当事人明显不公平，相较于中标时，砂、碎石、砂砾等地产材料价格暴涨，粗略估算，因砂石涨价使项目增加成本约1,500万元，继续履行合同将给我公司造成巨大损失。3.符合合同成立后客观情况发生的重大变化，当事人在订立合同时无法预见。综上，国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程具备情势变更适用条件。另据《合同法》第六条‘当事人行使权力，履行义务应当遵循诚实信用原则。’合同成立以后，工期延后的原因均与贵我双方无关，这种情况下，如果贵部还坚持按照原来的合同履行，势必给我方造成巨大损失，这样的行为违背诚实信用原则。因此，请贵部共同洽商合同变更事宜，合同变更可从以下几个方式：1.修改合同材料调差相关条款；2.主材采购采用甲供方式，贵我双方协商不含材料的施工费用。”同日，交通局收到五洲公司[2019]006号函后，作出的绥沈源指发[2019]4号函—《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程项目推进函》：“根据《施工合同补充协议》第五条规定，本工程原材料不予调价。如贵方继续履行合同请马上进场准备施工；如贵方不想继续履行合同请尽快复函我方，可通过法律渠道解决此事。”2019年12月20日，五洲公司作出《关于的回复》：“我公司于2019年12月19日收到贵指挥部[2019]4号函的项目推进函，贵指挥部依据《施工合同补充协议》第五条，将不会对本工程材料予以调价，客观上，在2017年12月12日项目中标后两年时间内仍然不能开工，因国家环境政策的重大调整，目前砂石料等地产材料价格已经发生天翻地覆的变化，在这种情况下，贵部仍然要求我公司继续履行合同，违背《中华人民共和国合同法》公平和诚实信用原则，违背《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》情势变更原则，对我公司造成极大不公。”2020年3月30日，交通局向五洲公司作出绥沈源指发[2020]2号函—《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程项目推进函》，告知五洲公司本工程原材料不予调价。请贵方继续履行合同马上进场准备施工。次日，五洲公司作出《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程项目推进函的回复》：“我公司于2020年3月30日收到贵部绥沈源指发[2020]2号的项目推进函，贵部依据《施工合同补充协议》第五条，不对本工程材料予以调价，同时要求我方继续履行合同马上进场准备施工。我公司认为：一、在2017年12月12日接到中标通知书后因建设资金不到位、征地手续不完善的非我公司原因使得工程至今不能开工，贵部应对我公司发生的管理费用予以合理补偿；二、从项目中标至今两年多的时间，因国家环境政策的重大调整，工程材料价格已经发生重大变化，新型冠状病毒××疫情加剧这一变化。根据《中华人民共和国合同法》公平、诚实信用原则和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》情势变更原则，贵部应调整合同不公平条款并对工程材料价格进行合理调整；三、如贵部不合理调整工程材料价格和对我公司发生的前期管理费用进行合理补偿，仍然要求我公司继续履行合同，显失公平。希望贵部实事求是地面对项目客观情况的变化，遵循相关法律公平公正地解决问题，推进项目进展。”2020年4月13日，交通局作出绥沈源指发[2020]4号函—《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程项目履行合同函》：“一、要求贵公司收到通知后组织相关施工人员进场，按照双方签订的《施工合同协议书》及《补充协议》进行施工。二、对于履行上述合同涉及的原材料价格变动问题，贵公司多次要求我单位给予调整原材料价格，否则无法继续施工，我单位均复函贵公司原材料价格无法给予调价。现我单位再次郑重告知贵公司，依据《施工合同补充协议》第五条约定，本工程原材料不予调价，贵公司不能因施工材料价格变化向我单位提出价格调整的要求，同时我单位敦促贵公司必须依据双方签订的合同切实充分的履行自己的合同义务。三、请贵公司在受到本通知之日起15日内给予答复，如没有答复或者再次提出对原材料价格进行调整的要求或者附加其他条件才能施工的，视为贵公司不履行合同主要义务。”通过邮政特快专递的方式送达，于2020年5月1日8时许送达，邮件号码111××××2378。2020年6月22日，交通局致函五洲公司作出的绥沈源指发[2020]1号函—《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程项目解除合同通知书》：“国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程项目指挥部工作人员于2020年4月13日在贵公司会议室当面向贵公司送达了《履行合同通知书》，后又于2020年4月29日以EMS特快专递的形式向贵公司邮寄送达了《履行合同通知书》，通知书中明确要求贵公司在收到该通知后进场施工。但贵公司在收到《履行合同通知书》后没有进场施工，在15日内也没有给予任何答复。贵公司的行为视为不履行合同主要义务且为实质停止履行合同。基于上述原因，国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程指挥部在2018年12月签订的《施工合同协议书》及《施工合同补充协议》。上述协议在通知到达贵公司后解除。”，同日，交通局通过邮政特快专递的形式向五洲公司邮寄该解除合同通知书，于2020年6月30日15时3分1秒到达五洲公司住所地，邮件号码：1114517462278。黑龙江省大庆市公证处对上述2份函件的邮寄过程予以公正，分别于2020年5月7日、7月1日作出（2020）黑庆证内民字第417号公证书、（2020）黑庆证内经字第13号公证书。上述事实有当事人陈述，《中标通知书》、《施工合同协议书》、《施工合同补充协议》、双方当事人往来函件、公证书等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，本案的焦点是双方当事人签订的建设工程施工合同是否解除的问题。原告交通局与被告五洲公司签订的《施工合同协议书》、《施工合同补充协议》是双方当事人真实意思表示，符合相关法律、行政法规的规定，属于有效合同，对双方当事人具有法律约束力；双方当事人订立建设工程施工合同后，就相关事宜进行了协商，但就有关建筑材料价格调整未达成一致意见。本案中，交通局于2020年5月1日8时向五洲公司送达了《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程项目履行合同函》，又于2020年6月30日送达了《关于国道绥化至沈阳公路肇源至松花江××段工程项目解除合同通知书》，履行合同通知的到达日至解除合同通知的到达日达2个月，期间，五洲公司并未履行合同主要义务。据此，交通局向五洲公司提出解除合同的意思表示，送达解除合同通知书的行为符合《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条的规定，该通知书于2020年6月30日送至五洲公司时发生合同解除，合同效力消灭。五洲公司以建筑材料价格上涨而没有继续履行合同，是对其自身民事权益的保护为由，而行使不安抗辩的权利。不安抗辩权，是指在有先后履行顺序的双务合同中，应先履行义务的一方有确切证据证明对方当事人有难以给付之虞时，在对方当事人未履行合用合同提供担保之前，有暂时中止履行合同的权利。规定不安抗辩权是为了切实保护当事人的合法权益，防止借合同进行欺诈，促使对方履行合同。《中华人民共和国合同法》第六十八条第一款：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。”五洲公司的抗辩理由不符合上述法律规定。在接到交通局作出的施工通知、解除合同通知后，仍没有履行合同，因此，五洲公司的抗辩理由不成立。综上所述，被告五洲公司收到原告交通局的履行合同通知后，没有及时履行合同，在接到解除合同通知后，亦未及时办理相关事宜，其不同意解除合同的理由不成立；交通局请求确认案涉合同解除的理由成立，依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项、第九十六条第一款规定，判决如下：原告肇源县交通运输局与被告辽宁五洲公路工程有限责任公司于2017年12月12日签订的《国道绥化至沈阳公路肇源至松花江大桥段工程建设项目施工合同协议书（A1合同段）》及《施工合同补充协议（A1合同段）》于2020年6月30日解除。案件受理费42,414元，减半收取21,207元，由辽宁五洲公路工程有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省大庆市中级人民法院。审判员  王得利二〇二〇年十一月二十八日书记员  宿 淼附：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使合同不能实现合同目的；（二）在履行合同期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行合同主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记手续的，依照其规定。