河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03知民初328号原告：洛阳金世纪轮胎制造有限公司，住所地河南省洛阳市洛龙区科技园区开元大道**。法定代表人：朱承华，该公司董事长。委托诉讼代理人：石惠平，男，1963年4月3日出生，汉族，住江苏省扬州市邗江区。系该公司员工。委托诉讼代理人：高晓军，河南大进律师事务所律师。被告：上海异实特轮胎科技有限公司，住，住所地上海市浦东新区年家浜路******/div>法定代表人：赵海文。委托诉讼代理人：武圣和，上海知谦律师事务所律师。原告洛阳金世纪轮胎制造有限公司（以下简称洛阳金世纪公司）与被告上海异实特轮胎科技有限公司（以下简称上海异实特公司）技术合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告洛阳金世纪公司的委托诉讼代理人石惠平、高晓军，被告上海异实特公司的委托诉讼代理人武圣和参加了诉讼。本案现已审理终结。洛阳金世纪公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除双方签订的《合作经营技术协议书》，被告返还原告70万元合作费用；2.本案案件受理费、诉讼保全费、保全担保等费用由被告承担。事实及理由：2016年12月23日，原、被告签订了一份《合作经营技术协议书》，其中约定由被告负责协调获取“东方红”的商标使用权，将原告公司变更为“东方红（洛阳）轮胎制造有限公司”，在此基础上双方各自履行权利义务共同经营原告公司。合同签订后，原告向被告缴纳了70万元合作费用，但被告严重违约不按照合同履行自己的义务，协议约定的第二条第2-4项被告均未履行，且目前实际状况均已无法履行。为此，原告要求解除与被告的合作协议，并返还已支付的70万元费用，望判如所请。上海异实特公司辩称，其同意与原告解除合同，但是因被告不存在违约，不同意返还70万元合作费用，请求驳回原告的诉请。1.双方签订的合作协议系双方真实意思表示，合法有效，部分履行，受法律保护；2.被告同意解除合同。合作协议签订后，双方部分履行了合同，因原告未支付后期费用，特别是原告不具备双方合作的条件，合同目的无法实现；3.被告履行了相应的合同义务，有权利取得、支配使用70万元的合作费用；4.被告无违约，退还70万元首付款没有依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院将综合予以认定。经审理，本院认定事实如下:2016年12月23日，原告洛阳金世纪公司作为甲方与乙方被告上海异实特公司在河南省洛阳市签订《合作经营技术协议书》。协议主要内容为：双方根据各自优势开展相关工作。乙方负责研发、生产满足东北、新疆等市场抗寒、无裂纹轮胎，质量保证，性能优良。为推进公司业务的正常运行，甲方共计出资200万元给乙方技术经营和运作，乙方自主决定使用，甲方不干涉乙方使用。在协议签订15日内，甲方即出资70万元到乙方公司账户；协议合作期间，乙方向公司无偿提供其所拥有的“异实特”商标的使用权，甲方有权不使用，但不影响乙方无偿提供其所拥有的“异实特”使用权。并负责和中国一拖公司协调获取“东方红”商标的使用权，将原公司变更为东方红（洛阳）轮胎制造有限公司（名称暂定，后简称轮胎公司），变更后，“轮胎公司”享有“异实特”商标和“东方红”商标使用权。乙方负责与有关方面协商，解决厂房与土地租赁期限及租金问题，具体需与一拖达成长期租赁协议，在现有基础上降低租金；目标实现，甲方即出资130万元到乙方公司账户，用于技术经营和运作；乙方向“轮胎公司”提供轮胎生产的相关技术资料，包括胶配方等，并负责为“轮胎公司”招聘生产技术团队担当生产、一拖销售、技术、质量的管理工作，团队的费用按规定在“轮胎公司”支出；乙方保证为轮胎公司招聘的生产技术团队在收到技术运营资金的10日内到位，该团队的人员数量不低于3人，承担工厂的生产、技术、质量管理工作，不得违约；本协议所列甲方注入的200万元资金，不计入“轮胎公司”目前资本金，计入出资人公司往来款，由公司财务出具凭证，在合作经营产生利润后，逐步从轮胎公司经营利润中归还给甲方；合同在停止原合同的租赁合同，无法生产或各方协商一致同意提前终止本协议等情况下可以提前终止合同；任何一方违反本协议约定，逾期履行本协议约定义务的，每逾期一天，违约方按照第三大条第一小条条款比例的万分之五向违约方支付违约金，逾期超过60天，未违约方可单方解除本协议，本协议被解除的，违约方还需赔偿经济损失给未违约方。协议签订后，洛阳金世纪公司于2017年5月8日转账70万元到上海异实特公司账户。被告委派的仇胜武、于志伟作为技术人员于2017年4月至7月，在原告洛阳金世纪公司负责技术管理与工艺改进等工作，洛阳金世纪公司为该两位工作人员发放了相应的工资。2017年7月21日，原告公司工作人员向被告公司的技术人员龚孙荣发送“试装申请”电子邮件，龚孙荣收到该电子邮件后对相关内容进行修改后又转发给原告公司的法定代表人。该邮件主要内容为，向一拖战略推进部、一拖营销中心介绍原告公司的基本状况以及与上海异实特公司的合作情况，希望与一拖公司合作，在一拖公司的拖拉机产品上试装原告公司新研发的耐寒抗寒、耐高温、防龟裂的农用拖拉机专用轮胎。2017年10月16日，在被告的协调下，原告公司向一拖集团有限公司提交“金世纪集团资产经营状况介绍及轮胎公司设想”报告一份，提出合作方案，希望与一拖集团长期合作，采用资产重组、并购等办法解决洛阳金世纪公司生产厂房、设备租赁等问题，共同合作经营。2018年1月，洛阳金世纪公司租赁的一拖（洛阳）里科汽车有限公司的厂房被拍卖，该公司已停止生产经营。2019年10月至2020年8月原告公司法定代表人朱承华与被告主要负责人龚孙荣的微信信息显示，双方一直在对70万元出资的返还问题进行沟通。2020年6月17日，原告就涉案纠纷将被告诉至本院。庭审过程中，双方当事人均同意解除涉案《合作经营技术协议书》。被告公司主张，原告支付的70万元用于差旅费约5万元，商务宴请约3.5万元，小礼品约1.5万元，配方调试、检测10万元，技术转让（使用）费及技术人员劳务费暂不透露，但未提交相关证据。本院认为，合同是平等民事主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，双方当事人在2016年12月23日签订的《合作经营技术协议书》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，该协议依法成立并生效。对于已经生效的合同，《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定，“当事人协商一致，可以解除合同”。本案中，原告起诉主张解除涉案《合作经营技术协议书》，被告在庭审过程中明确表示同意解除，故涉案《合作经营技术协议书》应予解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。本案中，双方当事人之间系技术合作关系，协议解除后，双方之间尚未进行的相关技术经营和运作应当停止。对于洛阳金世纪公司于2017年5月8日已经转账给上海异实特公司的70万元合作费用的返还问题。涉案《合作经营技术协议书》明确约定“甲方共计出资200万元给乙方技术经营和运作，签订15日内，甲方即出资70万元到乙方公司账户…目标实现，甲方即出资130万元到乙方公司账户，用于技术经营和运作…甲方注入的200万元资金，不计入“轮胎公司”目前资本金，计入出资人公司往来款，由公司财务出具凭证，在合作经营产生利润后，逐步从轮胎公司经营利润中归还给甲方”。由此可见，原告首期支付的70万元，被告虽然可自主决定使用，但是该70万元系用于双方之间的技术经营和运作，并非赠与被告或者用于支付给被告的技术转让、许可等费用，故在被告没有提供充分证据证明该费用用于合作经营的必要、合理开支，双方之间的合作也已解除的情况下，原告要求被告返还相关费用的请求应予支持。对于返还数额，综合考虑协议履行过程中，上海异实特公司已协助洛阳金世纪公司向一拖集团提交“新产品试装申请”、“金世纪集团资产经营状况介绍及轮胎公司设想”报告，委派仇胜武、于志伟到原告工作四个月，双方在近两年合作过程中必然产生的合理支出等具体情形，酌情认定被告上海异实特公司应返还原告洛阳金世纪公司60万元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款，第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条，第一百四十二条的规定，判决如下:一、解除原告洛阳金世纪轮胎制造有限公司与被告上海异实特轮胎科技有限公司签订的《合作经营技术协议书》；二、被告上海异实特轮胎科技有限公司自本判决生效之日起十日内返还原告洛阳金世纪轮胎制造有限公司60万元；三、驳回原告洛阳金世纪轮胎制造有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10800元，保全费4020元，共计14820元，由原告洛阳金世纪轮胎制造有限公司负担1820元，由被告上海异实特轮胎科技有限公司负担13000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长 杨 楚审判员 宋梁凤审判员 杨保国二〇二〇年十二月十五日书记员 王雅琪