陕西省榆林市榆阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0802民初978号 原告：杨利宁。 委托代理人：王彦。 被告：白雪峰。 被告：方尚卿。 被告：中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司。 负责人：刘亮。 委托代理人：胡海洋。 原告杨利宁与被告白雪峰、方尚卿、中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月17日立案受理后，适用简易程序公开开庭进行了审理，原告杨利宁的委托代理人王彦、被告中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司的委托代理人胡海洋到庭参加了诉讼。被告白雪峰、方尚卿经本院合法传唤无正当理由拒不到庭,本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求为：1、依法判令三被告在交强险范围内先行赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、伤残赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计76236.475元，不足部分由被告白雪峰、方尚卿赔偿；2、本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告变更诉讼请求赔偿数额为128966.25元。事实与理由：2018年5月26日9时30分许，王玉香驾驶苏J2288Z小型轿车在榆西路（方家畔乡村道路）由南向北行驶时，与由北向南行驶的被告白雪峰驾驶的陕K6G595小型非载货专项作业车发生碰撞，致苏J2288Z小型轿车中剩车的原告受伤。后榆林市公安局交警支队三大队作出道路交通事故认定书，认定王玉香在此次事故中承担主要责任，白雪峰在此次事故中承担次要责任，原告杨利宁在此次事故中无责任。事故发生后，原告被送往榆林市星元医院治疗，诊断为1、右尺骨鹰嘴骨折；2、急性蜂窝织炎。先后花去医疗费20262.35元。被告中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司给原告理赔23000元（医疗费10000元、伤残费13000元）。后经陕西鸿鹏律师事务所委托陕西榆林正大法医司法鉴定所对原告的伤残等级、后续治疗费等进行鉴定，鉴定结果为，原告属十级伤残，后续治疗费为陆仟元，误工期120天，护理期60日，营养期90日（出院后），花鉴定费3600元。据此，被告白雪峰、方尚卿作为肇事车辆陕K6G595小型非载货专项作业车的驾驶员、登记车主，理应对原告的损失承担赔偿责任，被告中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司作为肇事车辆陕K6G595小型非载货专项作业车的投保公司，虽然原来签订理赔协议并理赔23000元，但理赔金额远远超过原告损失，而且签订理赔协议时伤残鉴定并未作出，对于超出损失部分，理应在保险范围内继续承担赔偿责任。综上，根据相关法律规定，特提起诉讼。 原告为证明其主张，向法庭提交了如下证据： 1、交通事故认定书，证明此次事故发生的时间、地点、当事人及车辆情况、事故发生的经过、形成原因、责任划分等。 2、住院病历、住院票据，证明原告因交通事故受伤，在榆林市星元医院29天，花医疗费25823.58元。 3、营业执照、工作证明及工资证明，用以证明原告系榆林市德隆环保科技有限公司职工，平均月工资7000元以上。 4、鉴定报告二份、鉴定费票据一份，证明原告第一次花鉴定费3600元，第二次鉴定伤残等级为十级。 被告白雪峰未应诉、未答辩、未举证。 被告方尚卿未应诉、未答辩、未举证。 被告中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司答辩称： 对本案的交通事故责任认定收责任划分无异议，被告于2019年1月22日与杨利宁、方尚卿达成了理赔协议书，向杨利宁赔偿23000元，并且于2019年2月1日实际赔偿到位，根据陕西省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的指导意见第二十二条规定，我公司不另行承担赔偿责任，结合协议约定本次事故损失不得再次向被告主张任何赔偿损失。 被告为证明其抗辩主张，向法庭提交了保险理赔协议书、中国工商银行业务对账回单各一份，证明被告与杨利宁、方尚卿就本案涉案事故达成了理赔协议，赔偿款23000元已实际赔偿到位。 经庭审质证，被告中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司对原告提交的证据1，真实性及证明目的无异议；证据2、3、4有异议，认为被告与原告达成理赔协议，不应再承担赔偿责任。原告对被告提交的证据保险理赔协议书，真实性无异议，证明目的有异议，认为理赔协议是在伤残鉴定前签订的，原告对赔偿的结果存在重大误解，因此该协议应当部分无效，而且该理赔协议对伤残赔偿金等未作出明显放弃的意思表示。对其中的业务对账回单，真实性及证明目的无异议。 本院对原、被告提交的证据作如下认证： 对当事人无异议的证据，予以确认并存卷佐证。对原、被提供的其他证据真实性予以确认。 本院根据原、被告提供的证据材料，并结合庭审笔录，查明以下事实： 2018年5月26日9时30分许，王玉香驾驶登记在刘晓明名下的大众汽车牌苏J2288Z小型轿车，由南向北行驶至榆西路45KM＋600M处（方家畔乡村道路）时，与由北向南行驶白雪峰驾驶登记在方尚卿名下的江铃陕K6G595小型非载货专项作业车发生碰撞，致苏J2288Z小型轿车乘员杨利宁受伤，双方车辆受损的道路交通事故。此事故经榆林市公安局交通警察支队三大队认定，王玉香在此事故中承担主要责任；白雪峰在此事故中承担次要责任；杨利宁在此事故中无责任。事故后杨利宁就医于榆林市星元医院，共住院23天（2018年5月26日至6月18日），花医药费20262.35元，出院诊断为：1、右尺骨鹰嘴骨折；2、急性蜂窝织炎。2020年1月8日至14日，杨利宁因行切开复位内固定手术治疗，住院6天，花医药费5561.23元。以上共计住院29天，花医药费25823.58元。2019年1月22日，杨利宁（三者）、方尚卿（乙方）、中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司（甲方）就本次交通事故经协商，达成如下协议：1、本次事故丙方的医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、后续治疗费、交通费等一切费用由甲方核定计算，赔款赔付丙方；2、本次事故丙方各项损失（医疗费、误工费、护理费、后续治疗费、交通费等一切损失费用）共计：23000元整甲方根据交通事故人身损害赔偿标准计算，乙方同意将赔款赔付丙方（支付杨利宁23000元整）。本协议签订后，乙、丙方负责向保险公司提供理赔材料，乙方、丙方不得就本次事故的损失再次向甲方主张其他任何民事权利，自愿放弃其他索赔及诉讼权利，就本次事故保险赔偿各方无涉。2019年2月1日，中国大地财产保险股份有限公司将该理赔款汇入杨利宁账户。后杨利宁通过陕西鸿鹏律师事务所对其伤残等级、后续治疗费、三期进行鉴定，该律师事务所又于2019年1月24日委托陕西榆林正大法医司法鉴定所对杨利宁伤残等级、后续治疗费、三期进行鉴定，陕西榆林正大法医司法鉴定所于2019年1月25日作出陕榆正法[2019]临鉴字第J28号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人杨利宁右尺骨鹰嘴骨折，评定为十级伤残。后续治疗费人民币6000元。误工期120日，护理期60日，营养期90日（出院后），花鉴定费3600元。诉讼中，中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司以杨利宁提供的司法鉴定意见书为单方委托作出，申请重新鉴定，后本院通过榆林市中级人民法院司法技术室委托陕西榆林驼城法医司法鉴定所对杨利宁伤残等级重新鉴定，该所于2020年5月15日作出陕驼城司鉴定[2020]法临鉴字第037号司法鉴定意见书，鉴定意见为，被鉴定人杨利宁因交通事故致：右尺骨鹰嘴骨折，现右肘关节活动功能受限，符合十级伤残。 另查明，此事故肇事时肇事车辆号牌为陕K6G595小型非载货专项作业车在中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司投保了交强险。 再查明，杨利宁于2020年1月17日，以王玉香、刘晓明、中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司为被告向本院提起机动车交通事故责任纠纷诉讼。审理中，经本院主持调解，双方当事人自愿成达成如下调解协议：一、被告中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司自愿在意外伤害险范围内赔偿原告杨利宁1万元；二、被告王玉香、刘晓明自愿赔偿原告杨利宁医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、伤残赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金等共计2万元（已支付1万元）；三、原告杨利宁自愿放弃其他诉讼请求。 本院认为，原、被告双方签订的保险理赔协议，系双方真实意思表示，且已履行完毕，该赔偿协议中的赔偿项目应确认为有效。但是，因双方在协议中未涉及到原告伤残赔偿金、精神抚慰金，因此，原告提起赔偿诉讼请求，与原理赔协议并无矛盾之处，故原告的诉讼请求与法有据。被告辩称双方已达成协议，约定原告不得就本次事故的损失再次主张民事权利，自愿放弃其他索赔及诉讼权利。该条款剥夺了原告的合法权利，为无效条款，且原告的伤残后果，系此交通事故所致，因此对原告的辩称理由不予采信。原告的医疗费根据原告治疗医院出具的医药费、住院费等收款凭证，结合原告的病历、诊断记录予确定，故本院核定医疗费25823.58元；原告两次住院核定29天，按每天50元计算伙食补助费为1450元（29天×50元／天）；护理费，原告住院29天，出院护理依赖程度鉴定意见为60日，根据部分护理依赖性，按每天50%计算，核定为5900元（29天×100元／天＋60天×50元／天）；关于误工费，原告虽然提供单位营业执照、工作证明、工资收入证明，但并未提供备案劳务合同、社保证明、连续6个月以上工资银行流水、用人单位出具的因误工实际收入减少的证明，为此应根据2019年度陕西省私营单位分行业就业人员年平均工资计算误工，从原告工作单位经营范围看，原告就业为其他服务业，2019年日工资为103元（37522／年÷365天），故原告的误工期限以鉴定意见为据，核定为12360元（103元／天×120天）；营养费，以鉴定意见书为据，按每天30元计算，核定为2700元（90天×30元／天）；残疾赔偿金，原告未主张非陕西标准，故以陕西省标准计算，原告鉴定为十级伤残，按陕西省2019年度城镇居民可支配收入×20年×伤残赔偿系数，伤残赔偿金计算为72196元（36098元／年×20年×10%）；精神损害抚慰金，原告伤残程度为十级，本院根据侵害后果、过错等因素，酌情认定精神损害抚慰金为5000元；关于后续治疗费，根据原告提供的证据，原告支出5561.23元（以计算在医疗费中），故应以实际支出为准，为此鉴定意见书中的后续治疗费6000元，不予认定；关于交通费、住宿费，因原告未提供任何证据证明，不予采信；关于鉴定费，原告单方委托鉴定机构支出的鉴定费用，虽然客观真实，但不符合程序，故自行承担。诉讼中，被告申请对原告伤残等级重新鉴定支出的3600元鉴定费，由过错过按过错比例分担。本案为两机动车肇事致乘员受伤，根据责任认定书，被告白雪峰负此次事故次要责任，根据损害赔偿责任比例，应由被告白雪峰承担30%。另，被告白雪峰所驾车在被告中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司处投保了交强险，先由承保交强险的保险公司在责任范围内予以赔偿，不足部分由侵权人予以赔偿。综上，原告的损失为医药费25823.58元、误工费12360元、护理费5900元、住院伙食补助费1450元、营养费2700元、伤残赔偿金72196元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3600元，以上共计129029.58元，由被告中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险范围内承担30%即38708.87元，以赔偿部分予扣除。被告白雪峰、方尚卿经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，视为放弃自己的诉讼权利，应当承担对其不利的法律后果。 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（二）、（三）项、第二款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、本判决生效后十日内，由被告中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险范围内赔偿原告杨利宁医疗费、误工工资、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计129029.58元的30%即38708.87元（已赔偿23000元从中予以扣除）。 二、驳回原告杨利宁的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1440元，由原告杨利宁负担1270元，被告中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担170元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。 审判员  王建雄 二〇二〇年八月十一日 书记员  万强强