安徽省东至县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1721刑初126号 公诉机关安徽省东至县人民检察院。 被告人曹明华，男，1979年9月2日出生，汉族，小学文化，户籍所在地安徽省池州市东至县，住东至县。因涉嫌盗掘古墓葬罪，于2019年12月12日被刑事拘留，2020年1月17日被依法逮捕。现羁押于东至县看守所。 被告人王张兵，男，1981年5月12日出生，汉族，初中文化，户籍所在地安徽省池州市东至县，住东至县。因涉嫌盗掘古墓葬罪，于2019年12月12日被刑事拘留，2020年1月17日被依法逮捕。现羁押于东至县看守所。 被告人刘兵，别名“刘杰”，男，1986年12月23日出生，汉族，小学文化，户籍所在地安徽省池州市东至县，住东至县。曾因犯诈骗罪，于2018年5月30日被东至县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑两年，并处罚金人民币一万元。因涉嫌盗掘古墓葬罪，于2020年3月5日被监视居住。 被告人杨功宝，男，1977年10月8日出生，汉族，小学文化，户籍所在地山东省潍坊市坊子区，住山东省潍坊市坊子区。曾因犯抢劫罪，于1997年4月23日被山东省潍坊市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。2011年4月26日被假释，假释考验期至2013年2月16日止。因涉嫌盗掘古墓葬罪，于2019年12月12日被刑事拘留，2020年1月17日被依法逮捕。现羁押于东至县看守所。 被告人李庆庆，男，1986年4月25日出生，汉族，中专文化，户籍所在地山东省潍坊市奎文区，住山东省潍坊市奎文区。因涉嫌盗掘古墓葬罪，于2019年12月12日被刑事拘留，2020年1月17日被依法逮捕。现羁押于东至县看守所。 被告人岳莆鹏，男，1989年9月25日出生，汉族，中专文化，户籍所在地山东省济宁市微山县，住浙江省义乌市。因涉嫌盗掘古墓葬罪，于2019年12月12日被刑事拘留，2020年1月17日被依法逮捕。现羁押于东至县看守所。 辩护人李良，江苏杨传圣律师事务所律师。 被告人张卫存，男，1989年11月29日出生，汉族，初中文化，户籍所在地山东省菏泽市牡丹区，住山东省菏泽市牡丹区。因涉嫌盗掘古墓葬罪，于2019年12月12日被刑事拘留，2020年1月17日被依法逮捕。现羁押于东至县看守所。 辩护人陈书山，山东中青律师事务所律师。 东至县人民检察院以东检刑诉［2020］115号起诉书指控被告人曹明华、王张兵、刘兵、杨功宝、李庆庆、岳莆鹏、张卫存犯盗掘古墓葬罪，于2020年6月28日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，于2020年8月4日公开开庭审理了本案。东至县人民检察院指派检察员姚佩华出庭支持公诉，被告人曹明华、王张兵、刘兵、杨功宝、李庆庆、岳莆鹏、张卫存及辩护人李良、陈书山到庭参加了诉讼。期间，因汛期而中止审理。本案现已审理终结。 东至县人民检察院指控：2019年11月初，被告人曹明华、王张兵、刘兵得知位于东至县葛公镇加油站对面的山坡有一座明代大臣古墓，三人商议盗掘以获取“宝物”卖钱，并前往现场查看、拍照。因三人不懂盗墓技术，曹明华通过网络结识懂得盗墓技术的金淼中（在逃）（QQ昵称和微信昵称均为“绿茶”），并将拍摄的古墓照片发给金淼中，邀请金淼中前来盗墓。 2019年11月28日晚，被告人金淼中带着两名男子（身份不详）来到东至县，由曹明华、王张兵二人出资提供吃住，当晚将金淼中等三人安排住在东至县至尊宾馆。11月29日下午，王张兵驾驶自己的“浙Ｅ×××××”牌号吉利轿车与曹明华带金淼中等三人前往葛公镇与刘兵汇合，由刘兵驾驶自己的“皖Ｒ×××××”牌号中华越野车将曹明华、王张兵、金淼中等人送到古墓山下，曹明华、王张兵带领金淼中等人来到葛公镇联塘村板桥组境内的“御葬林”山坡古墓现场查看后原路返回，决定第二天进行挖掘。在金淼中的指导下，曹明华购买洋镐、铁锹、麻绳、塑料桶、手套、头灯等用于盗墓的作案工具放在王张兵的轿车后备箱。当晚金淼中等三人被安排住在东至县帝豪商务宾馆。11月30日22时许，曹明华和王张兵驾车带金淼中等三人来到葛公镇与刘兵汇合，换乘刘兵车辆携带盗墓工具来到现场。金淼中找来的两个外地人下到大洞坑挖土，曹明华、王张兵、刘兵、金淼中负责拉绳子提土、运土。期间，曹明华和刘兵还负责“望风”。当晚挖掘了两米多深，至凌晨四、五点离开现场，金淼中等人回到东至县新时代宾馆。12月1日23时许，曹明华和王张兵再次驾驶“浙Ｅ×××××”轿车带金淼中等三人来到葛公镇与刘兵汇合，再换乘刘兵车辆来到现场。当晚金淼中找来的两个外地人继续下到大洞坑挖土，王张兵和金淼中等人负责拉绳子提土、运土，曹明华、刘兵负责“望风”。挖掘了一米多深时，发现洞里有石头。因天空下雨，遂将洞口盖上雨布离开。12月2日23时许，曹明华、王张兵驾车带金淼中等三人继续来到葛公镇与刘兵汇合来到现场。发现盖在洞口的雨布已经被掀开，团伙内部产生分歧，曹明华等六人遂离开古墓葬现场。金淼中表示再继续找人来葛公镇盗掘该古墓，并让曹明华做好准备。同年12月6日14时47分，曹明华用微信转账400元给金淼中，由金淼中购买盗墓用的“探针”邮寄给曹明华。 2019年12月10日左右，金淼中通过网络结识被告人杨功宝，邀请杨功宝带人前往东至县葛公镇继续盗掘“御葬林”古墓，同时告诉杨功宝古墓已经挖掘到八米深，过来能直接打开墓穴，并将盗洞照片发给杨功宝。杨功宝在山东召集被告人李庆庆、岳莆鹏、张卫存，由岳莆鹏驾驶“浙Ｇ×××××”白色现代轿车从山东省青州市连夜赶往东至县。12月11日上午，杨功宝、李庆庆、岳莆鹏、张卫存等人到达东至县城后，曹明华和王张兵安排杨功宝等四人住在新时代宾馆，商议下午先去古墓现场查看。14时许，曹明华、王张兵驾车带杨功宝、岳莆鹏、张卫存来到葛公镇与刘兵汇合，换乘刘兵的越野车携带盗墓工具前往现场。张卫存和王张兵等人拉着绳子将岳莆鹏放进盗洞查看，并带上来一块小石头分析、探讨，大家决定晚上带工具进行盗掘。当日22时许，曹明华、王张兵携带“探针”等盗墓工具，驾车带领杨功宝、李庆庆、岳莆鹏、张卫存从东至县城出发来到葛公镇与刘兵汇合，再换乘刘兵越野车进入现场。曹明华、杨功宝负责在现场“望风”，刘兵负责在外围“望风”，王张兵和张卫存负责拉绳子先后将李庆庆、岳莆鹏放进盗洞，李庆庆和岳莆鹏用“探针”在洞坑内“扎针”，没扎到墓穴位置。李庆庆用“探针”在墓葬周围也扎了几下，确定没发现墓穴位置，曹明华等人离开现场。 2019年12月12日，民警在曹明华、王张兵的住所将二人抓获。同日，民警在东至县尧渡镇新时代宾馆将杨功宝、李庆庆、岳莆鹏、张卫存抓获。归案后，曹明华、王张兵、杨功宝、李庆庆、岳莆鹏、张卫存均能如实供述自己的犯罪事实。刘兵于2020年3月5日接民警电话通知后主动到案并如实供述自己的犯罪事实。 2020年1月13日，经安徽省文物鉴定站鉴定：东至县葛公镇联塘村板桥组“御葬林”被盗掘的墓葬为明代时期的古墓葬，具有比较重要的历史、艺术、科学价值。 公诉机关认为，被告人曹明华、王张兵、刘兵、杨功宝、李庆庆、岳莆鹏、张卫存的行为应当以盗掘古墓葬罪追究刑事责任。被告人曹明华、王张兵、刘兵、杨功宝、李庆庆、岳莆鹏、张卫存认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处罚。建议判处曹明华有期徒刑一年零六个月至两年，并处罚金；被告人王张兵有期徒刑一年零四个月至一年零十个月，并处罚金；对被告人刘兵撤销缓刑，执行有期徒刑二年零八个月至三年零二个月，并处罚金；被告人杨功宝有期徒刑一年至一年零六个月，并处罚金；被告人李庆庆有期徒刑十个月至一年零四个月，并处罚金；被告人岳莆鹏有期徒刑十个月至一年零四个月，并处罚金；被告人张卫存有期徒刑八个月至一年零二个月，并处罚金。 被告人曹明华、王张兵、刘兵、杨功宝、李庆庆、岳莆鹏、张卫存对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，且认罪认罚。 辩护人李良对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。但提出，本案系犯罪未遂，未造成危害结果，各被告人也均未获得非法利益；被告人岳莆鹏系从犯、初犯、偶犯，自愿认罪认罚，积极缴纳罚金，有明显的悔罪表现，其主观恶性和社会危害性明显较小，没有人身危险性，符合适用缓刑的法定条件。建议对被告人岳莆鹏从轻或减轻处罚，并适用缓刑。 辩护人陈书山对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异 议。但提出，被告人张卫存系从犯，犯罪情节轻微，没有给国家、集体或个人财产造成严重损失，具有坦白情节，认罪认罚。建议对被告人张卫存判处缓刑或庭审后释放。 本案另有公诉机关举出的：探针、麻绳、铁锹、手套、手机6部、头部探照灯等物证；东至县公安机关的受案登记表、立案决定书，违法犯罪经历查询记录，东至县人民法院（2018）皖1721刑初51号刑事判决书、侦查人员出具的各被告人到案经过、微信聊天记录截图等书证；七被告人在侦查机关的供述与辩解；安徽省文物鉴定站《涉案文物鉴定评估报告》；现场勘验检查笔录、方位图及现场照片；辨认笔录及辨认现场照片；搜查笔录、扣押笔录、扣押清单等证据材料予以证实。 本院认为：被告人曹明华、王张兵、刘兵、杨功宝、李庆庆、岳莆鹏、张卫存共同盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，情节较轻，七名被告人的行为均已构成盗掘古墓葬罪且系共同犯罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。盗掘古墓葬罪属于以完成一定的行为即构成犯罪的行为犯。本案中的被告人有盗掘古墓葬的主观故意，客观上实施了一定的盗掘行为，应认定为既遂。本案系简单共同犯罪，且各被告人均是积极参与者，故在本案中不宜区分主从犯。被告人曹明华、王张兵、李庆庆、岳莆鹏、张卫存归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪认罚，可依法予以从轻处罚。被告人刘兵在前罪判决宣告缓刑后，在缓刑考验期限内又犯新罪，应撤销缓刑数罪并罚；案发后，接通知到案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，可依法予以从轻处罚；归案后，认罪认罚，亦可酌情从轻处罚。被告人杨功宝有前科劣迹，可酌情从重处罚；归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪认罚，可依法予以从轻处罚。 综上，综合考虑七名被告人的犯罪行为、性质、情节以及对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款，第二十五条第一款，第五十二条，第六十四条，第六十七条第一、三款，第六十九条第一、三款，第七十七条第一款，及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人曹明华犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人曹明华的刑期自2019年12月12日起至2021年6月11日止。罚金，于本判决生效之日起一个月内缴纳清结。） 二、被告人王张兵犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人王张兵的刑期自2019年12月12日起至2021年4月11日止。罚金，于本判决生效之日起一个月内缴纳清结。） 三、被告人刘兵犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金一万元；撤销东至县人民法院（2018）皖1721刑初276号刑事判决中对被告人刘兵宣告的缓刑部分。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年零八个月，并处罚金二万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金，于本判决生效之日起一个月内缴纳清结。） 四、被告人杨功宝犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人杨功宝的刑期自2019年12月12日起至2020年12月11日止。罚金，于本判决生效之日起一个月内缴纳清结。） 五、被告人李庆庆犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人李庆庆的刑期自2019年12月12日起至2020年10月11日止。罚金，于本判决生效之日起一个月内缴纳清结。） 六、被告人岳莆鹏犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人岳莆鹏的刑期自2019年12月12日起至2020年10月11日止。） 七、被告人张卫存犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人张卫存的刑期自2019年12月12日起至2020年8月11日止。） 八、公安机关扣押在案的探针、铁锹、手套等作案工具，均予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省池州市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审判员  杜许群 二〇二〇年八月四日 书记员  王黎虹 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： (一)盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的; (二)盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子; (三)多次盗掘古文化遗址、古墓葬的; (四)盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。 盗掘国家保护的具有科学价值的古人类化石和古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因如实供述自己罪行，避免严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。