安徽省合肥市庐阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0103民初5202号 原告：李霞，女，1983年8月26日出生，汉族，步森男装销售员，户籍地江苏省涟水县，现住合肥市。 委托诉讼代理人：许憬，安徽金亚太律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许沐之，安徽金亚太律师事务所律师。 被告：中国人民武装警察部队安徽省总队医院，住所地。 法定代表人：孙登群，该院院长。 委托诉讼代理人：蔡靖宇，男，中国人民武装警察部队安徽省总队医院医师。 委托诉讼代理人：张苹苹，安徽安泰达律师事务所律师。 原告李霞与被告中国人民武装警察部队安徽省总队医院（以下简称武警医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李霞及委托诉讼代理人许憬、许沐之，被告武警医院的委托诉讼代理人张苹苹、蔡靖宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李霞向本院提出诉讼请求：1.判令武警医院赔偿李霞医疗费25913.15元、后续治疗费1万元、营养费13500元、住院伙食补助费2850元、护理费24300元、误工费70745元、交通费2000元、鉴定费5200元，责任比例40%分配后共计43695.26元（详见赔偿清单）；2.本案诉讼费由武警医院承担。事实和理由：2017年12月16日,李霞因“摔伤致左肩部疼痛、活动受限1天”在武警医院治疗,经诊断为“左锁骨中1/3粉碎性骨折”,同年12月18日行“左锁骨中粉碎性骨折切开复位内固定术”并植入钢板,12月26日出院。2018年9月22日,因植入钢板断裂,李霞再次前往武警医院处治疗,行“左锁骨折术后骨不连伴钢板断裂切开复位内固定、自体骼骨植骨术、断裂钢板取出术”并更换了钢板,同年10月29日出院。第二次手术后不足5月,在无明显诱因下,李霞左锁骨钢板再次断裂,遂于2019年3月30日前往安徽医科大学第二附属医院治疗,经诊断为：1.左锁骨陈旧性骨折；2.左锁骨骨内固定装置障碍(断裂)；3.左锁骨骨折延迟愈合,并行“左侧锁骨内固定取出+断端清理自体骼骨植骨+BMP植入+钢板螺钉内固定术”，李霞于同年4月9日出院。后双方调解未果,共同向合肥市医患纠纷人调解委员会申请,委托安徽百友司法鉴定中心进行司法鉴定，该中心于2019年9月12日出具皖百友2019临鉴字第1222号司法鉴定意见为：(一)武警医院存在过错;医方的参与度(作用力)建议在20%－40%之间为宜(仅供参考)；(二)评定李霞因摔伤致左锁骨粉碎性骨折,经三次手术治疗后的误工期为360日,护理期为180日,营养期为270日；(三)评定李霞因左锁骨骨折内固定物取出的医疗费用一般在8000元-10000元，但不包括手术可能出现其他意外情况所需的费用。李霞认为,武警医院在诊疗行为中,履行医疗注意义务不够,没有尽到与其医疗水平相应的诊疗义务,致使李霞行三次手术,身体与精神均受到巨大损害,其行为存在过错,与李霞的损害后果之间亦存在因果关系。为了维护李霞合法权益,特诉至法院,请求判如所请。 武警医院在庭审中辩称，对于李霞的诊疗经过，武警医院不持异议。但李霞计算的赔偿清单不正确，李霞于2017年12月18日及2018年9月22日住院产生纠纷的医疗费，双方已于2018年11月5日调解，由武警医院支付其18000元，双方再无争议。关于赔偿清单的医疗费部分，武警医院只认可李霞2019年4月住院的医疗费，后续治疗费因未实际产生，武警医院不认可；营养费、误工费及护理费已申请法院委托鉴定，根据鉴定意见2018年9月22日之后产生的误工期120天，护理期60天，营养期90天，该三项应以上述天数计算。误工费计算标准从李霞提交的证据可见，李霞于2018年3月6日已从公司离岗，产生纠纷是2018年9月22日之后，因此李霞以该工资标准计算没有依据，住院伙食补助费武警医院只认可2019年4月住院10天的伙食补助费；交通费未提交证据，不予认可；关于过错参与度武警医院认为就低采纳即20%。 李霞等围绕诉讼请求依法提交了武警医院第一次、第二次住院病案、住院费收据、用药清单、合肥市社会保险个人参保证明、鉴定费发票、司法鉴定意见书两份；武警医院围绕辩称依法提交了协议书、收条、鉴定费发票；针对上述证据，李霞、武警医院对其真实性均无异议，故本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月16日,李霞因“摔伤致左肩部疼痛、活动受限1天”入住武警医院治疗,经诊断为：左锁骨中1/3粉碎性骨折。同年12月18日，武警医院为李霞行“左锁骨骨折切开复位内固定、植骨术”,于12月26日出院。2018年9月22日,因植入钢板断裂,李霞再次前往武警医院处治疗,于2018年9月27日行“左锁骨骨折术后骨不连伴钢板断裂切开复位内固定、自体骼骨植骨术、断裂钢板取出术”,于同年10月29日出院。 2018年11月5日，武警医院（甲方）、李霞（乙方）、合肥屹枫医疗器械有限公司（丙方）签订协议书一份，协议内容：1.丙方愿意一次性赔偿乙方各种费用人民币18000元整，该笔赔偿款于本协议签订当日以现金方式支付给乙方，乙方应当当面出具收条交付丙方，甲方存留复印件。2.本协议签订当日，甲乙丙三方已当面将2018年9月27日封存的钢板拆封，甲乙双方医疗纠纷在协议生效后一次性终结，无其他争议。乙方不得以任何理由再向甲方提出任何主张，不得干扰医院正常医疗工作秩序，不得以任何理由干扰甲方医务人员的工作和生活，否则视为违约。3.任何一方违反本协议约定，违约方须赔偿守约方由此造成的鉴定费、律师费等一切费用。4.本协议一式三份，甲乙丙三方各持一份，自三方签章之日起生效。协议签订当日，李霞出具收条：“今收到赔偿款人民币壹万捌仟元18000元整。”。 2019年3月30日，李霞因“翻身致左肩部疼痛伴肿胀不适2日余”入住安徽医科大学第二附属医院治疗,经诊断为：1.左锁骨陈旧性骨折；2.左锁骨内固定装置障碍(断裂)；3.左锁骨骨折延迟愈合。于2019年4月2日行“左侧锁骨内固定取出+断端清理+自体骼骨植骨+BMP植入+钢板螺钉内固定术”，于同年4月9日出院，产生医药费37246.48元，个人支付金额为15614.35元。 李霞因上述医疗纠纷与武警医院协商未果,共同向合肥市医患纠纷人调解委员会申请,委托安徽百友司法鉴定中心进行司法鉴定。该鉴中心于2019年9月12日出具皖百友（2019）临鉴字第1222号司法鉴定意见书，鉴定意见为：(一)武警医院在为李霞的诊疗行为中，履行医疗注意义务不够，未尽到与其医疗水平相应的诊疗义务，存在过错；该诊疗过错行为与李霞二次骨折内固定术后均出现内固定钢板断裂，左锁骨骨折延迟愈合的损害结果之间存在一定的因果关系，医方的参与度(作用力)建议在20%-40%之间为宜(仅供参考)。(二)评定李霞因摔伤致左锁骨粉碎性骨折,经三次手术治疗后的误工期为360日,护理期为180日,营养期为270日。(三)评定李霞因左锁骨骨折内固定物取出的医疗费用一般在8000元-1万元，但不包括手术可能出现其他意外情况所需的费用。李霞为此支付鉴定费4200元，武警医院支付3400元。 李霞认为武警医院的诊疗行为存在过错，故于2019年11月4诉至本院[案号为（2019）皖0103诉前调第7429号，要求武警医院承担相应的赔偿责任。李霞向本院申请其伤残等级进行鉴定，武警医院申请对李霞于2018年9月22日在医院治疗产生的误工费、护理费、营养费进行鉴定，故本院委托安徽中衡司法鉴定中心对上述事项进行鉴定。2020年4月23日，安徽中衡司法鉴定中心出具皖中衡[2020]医损鉴字第73号司法鉴定意见书，鉴定意见为：李霞因意外致左锁骨粉碎性骨折，其损伤不构成伤残等级，建议其2018年9月22日在医院治疗后的误工期为120日，护理期为60日，营养期为90日。李霞与武警医院为此各预缴鉴定费1000元。2020年7月2日，本案转立正式案号。 本院认为，李霞因左锁骨粉碎性骨折两次到武警医院入院治疗，与安徽省立医院形成了医患关系。李霞在武警医院先后两次行左锁骨骨折的内固定术，术后均出现内固定钢板断裂，有以下原因：首先，武警医院对李霞左锁骨骨折切开复位内固定手术的复杂性和术后发生的内固定钢板断裂的可能性估计不足，难以排除医方的手术存在钢板使用不当、操作不规范等因素。其次，武警医院对李霞术后康复指导不具体，告知不充分。武警医院在李霞出院时虽有“左上肢三角巾悬内固定，正确进行患肢功能锻炼”等医嘱，但缺乏充分告知医嘱的重要性以及术后如何正确进行康复训练的具体指导，对李霞的诊疗过程中履行医疗注意义务不够，未尽到与其医疗水平相适应相应的诊疗义务，存在过错。再次，李霞可能也存在未遵循循序渐进的原则进行锻炼，过早取除外固定如三角形悬吊固定患肢，活动时间过早，强度过大，内固定钢板断裂；另外金属疲劳（内固定钢管的质量）等都是造成李霞在武警医院两次术后均出现内固定装置断裂，锁骨骨折延迟愈合的可能性或共同因素。综上，李霞的左锁骨骨折内固定术后钢板断裂，系多因一果导致的，其原因复杂，李霞的损害后果既有武警医院上述诊疗行为过错的因素，也有李霞自身病理基础等其他因素，根据安徽百友司法鉴定中心的鉴定意见，本院确定由武警医院承担30%的赔偿责任。 关于李霞诉请赔偿金额的起算时间。李霞因左锁骨粉碎性骨折先后三次手术，手术时间分别为2017年12月18日、2018年9月27日、2019年4月2日。双方与案外人合肥屹枫医疗器械有限公司于2018年11月5日签订协议书，协议约定，合肥屹枫医疗器械有限公司赔偿李霞18000元，李霞与武警医院医疗纠纷在协议生效后一次性终结，无其他争议。从协议内容看，对于2017年12月18日、2018年9月27日二次手术产生的纠纷已处理完毕，故对该期间产生产的各项费用不予支持。 对于李霞的损失，本院认定如下： 1、医疗费。根据李霞提交的出院小结、住院费用清单、医药费发票，李霞在2018年11月5日之后产生医疗费，个人支付金额为15614.35元。 2、住院伙食补助费。李霞住院10天，按照50元/天的标准计算，确定住院伙食补助费为500元（50元/天×10天）。 3、营养费。根据安徽中衡司法鉴定中心出具的鉴定意见，李霞的营养期为90日，确定营养费为4500元（50元/天×90天）。 4、护理费。根据安徽中衡司法鉴定中心出具的鉴定意见，李霞的护理期为60日，按照2019年居民服务、修理和其他服务业123.48元/天计算，护理费为7408.8元（123.48元/天×60天）。 5、误工费。根据安徽中衡司法鉴定中心出具的鉴定意见，李霞的误工期为120日，从李霞提交的合肥市社会保险个人参保证明可以看出，李霞在合肥港利制冷配件有限公司的工作时间为2012年6月至2018年3月，误工费主张按2019年制造业就业人员年平均工资70475元计算，因李霞的误工期限发生在2018年9月27日第二次手术后，故按此标准主张无事实和法律依据，本院不予支持。本院酌定李霞的误工费标准按照2019年居民服务、修理和其他服务业123.48元/天计算为14818元（123.48元×120天）； 6、鉴定费。李霞提交鉴定费申请，安徽中衡司法鉴定中心证明其进行“伤残程度”、“三期”鉴定，本院予以确认，李霞与武警医院为此各预缴鉴定费1000元；关于诊疗过错鉴定费，系本案在安徽百友司法鉴定中心预缴的费用，因李霞与武警医院分别预缴鉴定费4200元、3400元，故本院确定上述费用由双方当事人各自负担，本院将在本案诉讼费用分担部分列明，不再计算于李霞诉请的范围内； 7、交通费。根据李霞的病情及住院情况，本院酌定李霞因就诊产生的交通费为200元。 8、后续治疗费。根据安徽百友司法鉴定中心的鉴定意见，评定李霞因左锁骨骨折内固定物取出的医疗费用一般在8000元-1万元，但不包括手术可能出现其他意外情况所需的费用。本院酌定李霞的后续治疗费为9000元。 上述费用合计为52041元，武警医院承担30%的赔偿责任为15612元。关于精神损害抚慰金，李霞未构成伤残，考虑三次手术确给其带来痛苦，结合武警医院的过错程度及当地生活水平，本院酌定武警医院赔偿精神损害抚慰金3000元。综上安徽省立医院应向李霞赔偿18612元（15612元＋3000元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告中国人民武装警察部队安徽省总队医院于本判决生效之日起十日内向原告李霞支付赔偿款18612元； 二、驳回原告李霞的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取为446元，由李霞负担313元，由被告中国人民武装警察部队安徽省总队医院负担133元；鉴定费计9600元，由原告李霞负担5200元，由被告中国人民武装警察部队安徽省总队医院负担4400元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  胡玲 二〇二〇年七月三十日 书记员  张燕 附：本案适用的法律条文 1、《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。 2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 3、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 4、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证明不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。