江西省赣州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）赣07刑终267号 原公诉机关江西省瑞金市人民检察院。 上诉人（原审被告人）谢俊豪（绰号“豪乐”），男，1997年9月9日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，无业，住江西省瑞金市。曾因犯聚众斗殴罪，于2017年12月28日被瑞金市人民法院判处有期徒刑七个月;又因犯寻衅滋事罪，于2019年12月11日被瑞金市人民法院判处有期徒刑七个月。现因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年1月1日被抓获，同年1月2日被刑事拘留，同年2月2日被执行逮捕。现羁押于瑞金市看守所。 原审被告人黄松，男，1996年11月22日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，无业，住江西省瑞金市。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年1月3日被瑞金市公安局取保候审，同年7月11日被瑞金市人民检察院取保候审，经瑞金市人民法院决定，于2019年12月18日被执行逮捕。现羁押于瑞金市看守所。 原审被告人何文林，男，1997年7月30日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，无业，住江西省瑞金市。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年1月1日被抓获，同年1月3日被瑞金市公安局取保候审，同年7月11日被瑞金市人民检察院取保候审，经瑞金市人民法院决定，于2019年12月18日被执行逮捕。现羁押于瑞金市看守所。 原审被告人钟赛，男，1998年9月4日出生于江西省瑞金市，汉族，中专文化，无业，住江西省瑞金市。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年1月7日被瑞金市公安局取保候审，同年7月11日被瑞金市人民检察院取保候审，经瑞金市人民法院决定，于2019年12月18日被执行逮捕。现羁押于瑞金市看守所。 江西省瑞金市人民法院审理江西省瑞金市人民检察院指控原审被告人谢俊豪、何文林、钟赛、黄松犯聚众斗殴罪一案，于2019年12月26日作出（2019）赣0781刑初215号刑事判决。原审被告人谢俊豪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人谢俊豪，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2016年1月14日晚，被告人谢俊豪、何文林与刘某1、谢某、钟某1、麻某、杨某1等人在象湖镇红都大道的米兰假日酒店408房间玩。23时许，钟赛打电话约杨某1出来玩，何文林（杨某1男朋友）接听了电话，两人在通话中发生矛盾，约定到米兰假日酒店解决此事。同时，钟赛将此事告知了黄松，何文林告知了谢俊豪。随后，钟赛、黄松邀集刘某2（绰号叫鬼）、赖某、杨某2（绰号色鬼）、汤敏、赖毛（绰号）、冰棒（绰号）、张树、朱文聪、张鹏飞（绰号小飞）分乘四辆摩托车前往米兰假日酒店后面的沿江路，并打电话让对方到酒店楼下。等待对方期间，钟赛、黄松、刘某2等人商议准备打架工具，刘某2带黄松到附近菜市场各拿到一根铁质水管。得知对方到达后，谢俊豪、何文林邀集刘某1、谢某、钟某1、麻某到酒店楼下，何文林从附近找到了一根铁质水管拿在手上。双方碰面后，谢俊豪、何文林先与钟赛发生争吵、拉扯，黄松便持铁管打了何文林，双方遂开始相互斗殴。期间，双方的其他人从现场捡到铁棍、木棍、竹棍等工具进行斗殴，造成双方均有不同程度的受伤。何文林被打伤倒地后，双方逐渐停止斗殴，钟赛、黄松一方先离开现场，杨某1报警并拨打了120急救电话，谢俊豪、何文林等人在现场等候处理。 2016年1月20日，经瑞金市公安司法鉴定中心鉴定：何文林的损伤程度为轻伤二级、谢俊豪的损伤程度为轻微伤、刘某1的损伤程度为轻微伤、麻某的损伤程度为未达轻微伤。 2016年2月1日，钟赛、黄松与何文林、谢俊豪等人达成赔偿协议，何文林、谢俊豪等人书面申请不予追究钟赛、黄松等人的刑事责任。 另查明，瑞金市公安局原于2016年1月22日对本案以故意伤害案立案侦查，并于2016年期间对被告人钟赛、黄松及其同案人刘某2等人采取了取保候审的强制措施。被告人谢俊豪、何文林等人在公安机关作为被询问人，如实陈述了案发经过。瑞金市公安局于2017年3月1日以案件情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪为由作出撤销案件决定书，并解除了对钟赛等人的取保候审强制措施。2018年12月25日，瑞金市公安局又以寻衅滋事案对该案作出立案决定书，进行立案侦查。谢俊豪、何文林于2019年1月1日被抓获，钟赛于2019年1月7日、黄松于2019年1月3日主动到公安机关投案，四人到案后均如实供述了自己的罪行。 被告人谢俊豪、何文林在庭审中称不谅解被告人钟赛、黄松。除调解协议约定的款项外，被告人黄松另行向被告人谢俊豪、何文林一方支付了医疗费8700余元。 瑞金市人民法院于2019年12月11日作出（2019）赣0781刑初293号刑事判决，判决被告人谢俊豪犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，该判决已生效尚未执行。被告人谢俊豪因该起寻衅滋事，于2015年10月22日被瑞金市公安局处以行政拘留十二日，并处罚款五百元。 原审判决认定上述事实的证据有：立案决定书、受案登记表、受案回执、被告人基本情况表、常住人口信息表、前科证明、刑事判决书、抓获经过、归案情况说明、调取证据材料通知书及清单、扣押清单、申请书、调解协议、收条、医疗费票据、辨认笔录、取保候审决定书、撤销案件决定书、解除取保候审决定书，鉴定意见，证人杨某1、麻某、谢某、刘某1、钟某1、刘某2、赖某、杨某2、杨某3、钟某2的证言，被告人谢俊豪、何文林、黄松、钟赛的供述等。 原审法院认为，被告人谢俊豪、何文林纠集多人与被告人钟赛、黄松纠集多人，持械聚众斗殴，致一人轻伤、两人轻微伤，其行为均构成聚众斗殴罪。公诉机关对四被告人指控的罪名成立，予以支持。被告人谢俊豪、何文林于斗殴结束后在现场等候民警处理，到案后如实陈述了案发经过；公安机关先对本案进行撤销案件处理，虽重新立案后其二人系被抓获归案，但其二人主观上并未逃避处罚，其归案后又如实供述了自己的罪行。综合其二人前后的行为表现，应认定其二人具有自首情节，可以减轻处罚。被告人谢俊豪因犯寻衅滋事罪被宣告判决，在刑罚执行完毕前，发现其在判决宣告以前还有本案犯罪没有判决，应当对本案作出判决后，将前后两个判决所判处的刑罚，实行数罪并罚。被告人钟赛犯罪未满十八周岁，应当减轻处罚；其具有自首情节，可以从轻处罚。被告人黄松亦有自首情节，可以减轻处罚。被告人钟赛、黄松与被告人谢俊豪、何文林一方达成了调解协议并支付了赔偿款，可以对钟赛、黄松酌情从轻处罚。根据钟赛、黄松纠集多人持械斗殴，犯罪情节严重，辩护人提出对其二人适用缓刑的辩护意见，不予采纳。根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第十七条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十条之规定，作出如下判决：一、被告人谢俊豪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月；与被告人谢俊豪被本院以（2019）赣0781刑初293号刑事判决判处的刑罚，即有期徒刑七个月，实行数罪并罚，两罪合并，决定执行有期徒刑二年七个月。二、被告人黄松犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月。三、被告人何文林犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月。四、被告人钟赛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。 上诉人谢俊豪上诉提出，原审判决量刑过重，请二审法院对其从轻处罚。 二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定的证据经原审庭审质证，具有关联性、合法性、客观性，本院予以确认。 本院认为，上诉人谢俊豪、原审被告人何文林、钟赛、黄松纠集多人持械聚众斗殴，致一人轻伤、二人轻微伤，其行为均已构成聚众斗殴罪。上诉人谢俊豪在犯寻衅滋事罪宣判以后，刑罚执行完毕以前，发现其在寻衅滋事罪的判决宣告以前还有聚众斗殴罪没有判决，应当对本罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚数罪并罚，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在本罪判决决定的刑期以内。原审判决认定的上诉人及各原审被告人的量刑情节，本院予以确认，不再赘述。关于上诉人谢俊豪提出，原审判决量刑过重的问题。经查，原审法院根据上诉人谢俊豪的犯罪事实、性质、情节、后果及其在共同犯罪中所起作用等依法作出判决，罚当其罪。原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人谢俊豪的上诉理由没有事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  肖昌明 审 判 员  刘雁翔 审 判 员  黄 璐 二〇二〇年六月二十三日 代理书记员  禄旭阳