湖南省常德市鼎城区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0703民初2974号原告：贵树龙，男，汉族，1987年11月6日出生，居民，住湖南省常德市鼎城区。委托诉讼代理人：丁波，湖南省常德市西洞庭法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。被告：魏巍，男，汉族，1986年4月20日出生，居民，住四川省达州市通州区。被告：湖北九头风天然气有限公司，住所地湖北省麻场市孝感乡北路特**。法定代表人：薛向东，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨卫平，该公司员工，代理权限为特别授权代理。被告：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地武汉市江汉区北湖西路**双玺中心******房及****房。负责人：张小春，该公司总经理。委托诉讼代理人:陈科，湖南金州（常德）律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。原告贵树龙与被告魏巍、湖北九头风天然气有限公司（下称九头风公司）、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（下称平安财险湖北公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月26日立案后，于2020年10月12日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。贵树龙及其委托诉讼代理人丁波、九头风公司的委托诉讼代理人杨卫平、平安财险湖北公司的委托诉讼代理人陈科到庭参加诉讼，魏巍经传票传唤未到庭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贵树龙向本院提出的诉讼请求：1、要求魏巍、九头风公司赔偿因交通事故受伤的损失共计343101元；2、平安财险湖北公司在保险责任限额内承担替代赔偿责任。事实及理由：2018年9月26日11时6分许，魏巍驾驶九头风公司所有的鄂Ｊ8××**号重型半挂牵引车，行驶至杭州至瑞丽××路××段××西方向处时，因操作不当，车辆失控打滑与道路右侧护栏发生碰撞后，刮擦右侧护栏向前滑行，滑行过程中与因发生事故后在应急车道躲避的湘Ｊ2××**号小型轿车驾驶人贵树龙发生刮擦撞倒，造成贵树龙受伤，鄂Ｊ8××**号车车身受损、道路设施受损的交通事故。该事故经湖南省高速公路交通警察局常德支队桃花源大队（下称桃花源交警大队）查勘认定，魏巍负该事故的主要责任、贵树龙负该事故的次要责任；贵树龙受伤后，在桃源县人民医院住院治疗55天，支付医疗费130662元。其伤情经常德市岐黄司法鉴定所鉴定，其意见为：本次外伤致被鉴定人贵树龙的损伤评定为九级伤残；误工期24个月、需1人护理6个月、营养期70日（三期均含取内固定所需三期时间），已发生的医疗费按实际治疗开支酌定，后期取内固定费用预计20000元左右（或按照实际开支酌定）；如左踝关节需行融合术或关节置换术，则另行补充鉴定。支出鉴定费1800元。鄂Ｊ8××**号号车在平安财险湖北公司投保有机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）和不计免赔率赔偿限额为100万元的商业第三者责任险（下称商业三者险）。为相关损失双方经调解未达成协议，贵树龙向法院起诉。九头风公司辩称：九头风公司已为贵树龙垫付了81040元，鄂Ｊ8××**号车在平安财险湖北公司投保了交强险和100万的商业三者险并不计免赔。要求保险公司赔偿后，返还多垫付的款项。平安财险湖北公司辩称：保险公司为贵树龙预付了现金40000元，应予扣减。贵树龙部分赔偿请求过高，要求依法予以核减。具体为：贵树龙的医疗费损失要求扣除非国家基本医疗保险范围的用药（下称非医保用药）费用的保险公司不予赔偿；后期治疗费偏高；护理、误工时间过长，护理费、误工费标准过高；时间过长，标准过高；保险公司认为贵树龙的伤残等级不合理，申请了伤残重新鉴定；被扶养人生活费的系数过高，贵树龙的次女是发生交通事故之后出生，不应当承担被扶养人生活费；精神损害抚慰金的赔偿请求过高；交通费损失应当提供相应的票据；财产损失需要提供相应的依据。3、诉讼费和鉴定费不由保险公司承担。魏巍未应诉答辩，也未向本院提交证据。本院审理确认如下案件事实：双方无争议的事实：（1）2018年9月26日11时6分许，九头风公司的员工魏巍驾驶九头风公司所有的鄂Ｊ8××**号重型半挂牵引车，行驶至杭州至瑞丽××路××段××西方向处时，因操作不当，车辆失控打滑与道路右侧护栏发生碰撞后，刮擦右侧护栏向前滑行，滑行过程中与因发生事故后在应急车道躲避的湘Ｊ2××**号小型轿车驾驶人贵树龙发生刮擦撞倒，造成贵树龙受伤，鄂Ｊ8××**号车车身受损、道路设施受损的交通事故。该事故经桃花源交警大队查勘认定，魏巍负该事故的主要责任、贵树龙负该事故的次要责任；（2）贵树龙受伤后，在桃源县人民医院住院治疗55天，支付住院医疗费118622.22元、门诊医疗费8510.83元、药房购药费3529元；购买坐厕椅、轮椅支出945元。其伤情经常德市岐黄司法鉴定所鉴定，已发生的医疗费按实际治疗开支酌定，后期取内固定费用预计20000元左右（或按照实际开支酌定）；如左踝关节需行融合术或关节置换术，则另行补充鉴定。支出鉴定费1800元；（3）鄂Ｊ8××**号车在平安财险湖北公司投保有交强险和不计免赔率赔偿限额为100万元的商业三者险。发生事故均在保险期间内。本案在审理的过程中，平安财险湖北公司为贵树龙预付医疗费40000元、九头风公司为贵树龙垫付医疗费10000元；（4）贵树龙，1987年11月6日出生；贵树龙之子贵柏涵，2016年6月26日生、贵树龙之女邬萌，2019年10月7日生。子、女由贵树龙两夫妻抚养。上述事实有证据在卷佐证，本院予以认定；双方争议的事实：（1）贵树龙提交的法医鉴定意见书。拟证明贵树龙本次外伤致被鉴定人的的伤情已构成九级；误工期24个月、需1人护理6个月、营养期70日（三期均含取内固定所需三期时间）。平安财险湖北公司提出了“有异议，申请对贵树龙的伤残等级及误工期、护理期、营养期进行重新鉴定；同时申请非医保用药的鉴定”的异议。贵树龙对该申请提出了“保险公司的重新鉴定申请是在2020年9月27日提出的，超过了举证期限。且申请非医保用药的鉴定是当庭提出的”异议。经本院审查认为，平安财险湖北公司申请对贵树龙的医疗费损失中的非医保用药的鉴定是当庭由代理人补写提出的，超过了举证期间，其申请不符合我国证据规则的规定，故该非医保用药的鉴定申请本院不予支持；平安财险湖北公司虽申请对贵树龙的伤残等级及误工期、护理期、营养期进行重新鉴定，但未提交证据支持其重新鉴定申请，因此对该申请本院予以驳回。本院可以认定本次外伤致被鉴定人的伤情已构成九级；误工期24个月、需1人护理6个月、营养期70日（三期均含取内固定所需三期时间）；（2）贵树龙提交的户口簿。拟证明贵树龙的被抚养人的情况。平安财险湖北公司提出了“户口本，不能直接证明原告的亲属关系，其中有一个孩子是2019年4月出生，系事故之后出生，不应当计算被抚养人生活费”的异议。经本院审查认为，贵树龙补充了两子女的出生证以后该组证据能形成证据锁链，可以证明两夫妻生有该两个子女。其中女儿邬萌，2019年10月7日生，自出生之日起便依法享有被抚养的权利，贵树龙受伤构成伤残，造成其抚养子女的能力相应降低，因此其女儿邬萌的被抚养人的生活费应予赔偿。平安财险湖北公司提出的异议不合法，不能采信。（3）贵树龙提交的劳动合同、工资的银行流水。拟证明贵树龙的受伤前的工资收入情况，既误工费的计算标准。平安财险湖北公司提出了“劳动合同和银行流水不予认可，对于误工损失，应当由公司出具工资证明，且提供的证据有案外人魏峰的名字。现有证据不能证明原告工资为8000元每月，且没有提供缴税证明”的异议。经本院审查认为，贵树龙提供了劳动合同和银行流水及补充公司的工资证明，但未提交缴纳所得税证明。该组证据不能作为计算其误工费的依据，但可以证明贵树龙受伤前系湖南协宏汽车销售服务有限公司业务员。因本次交通事故受伤确实造成贵树龙误工，因此，贵树龙的误工费可以按照2019年湖南省城镇非私营居民服务、修理和其它服务业在岗职工平均工资标准66816元计算；（4）九头风公司提交的本案垫付了路损费14140元、事故车辆施救费7500元、车辆维修费19400元的票据。拟证明九头风公司为处理该事故另支付41040元。贵树龙、平安财险湖北公司提出了“车损费、路损费、施救费均与本案无关联”的异议。本院经审查认为，贵树龙、平安财险湖北公司提出的异议成立，该部分费用不能作为本案的赔偿损失计算。本院认为：公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。贵树龙因交通事故造成人身损害，依法享有获得赔偿的权利。本案审理的焦点问题有：一、关于贵树龙的损失计算问题；二、关于赔偿。关于焦点一：依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条及交警部门的事故责任认定，贵树龙要求赔偿因交通事故受伤的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、必要的营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费的诉讼请求本院予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，平安财险湖北公司在交强险责任限额内向贵树龙承担赔偿责任；贵树龙的损失超过交强险责任限额的部分，依据《湖南省关于实施办法》第三十八条规定，应由魏巍按照事故责任划分向贵树龙承担80%的赔偿责任，魏巍系九头风公司的员工，在履行职务的过程中发生交通事故，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定，其事故造成的损失赔偿责任应由九头风公司承担。依据《中华人民共和国保险法》第六十五条、该部分应由平安财险湖北公司在不计免赔率赔偿限额为100万元的商业第三者责任险责任限额内替代向贵树龙承担赔偿责任。其中鉴定费应由九头风公司赔偿。本院认定贵树龙的损失如下：1、医疗费项下损失：（1）医疗费：凭票认定：130662元加上后期医疗费20000元，合计150662元；（2）住院伙食补助费：55天×100元/天=5500元（参照国家机关一般工作人员省内出差伙食补助标准计算）；（3）营养费：凭鉴定意见酌情计算50元/天×70天=3500元;三项小计159662元;2、伤残限额项下损失：（1）、护理费：贵树龙要求148.69元/天×180天=26764元合法；（2）误工费：66816元/年÷365天/年×677天（从受伤之日到定残日）=123930元；（3）伤残赔偿金：20年×39842元/年×20%=159369元（2019年湖南省城镇居民人均可支配收入标准）；被扶养人生活费父子、女：贵树龙要求按照26924元/年×33年×20%÷2=88909元合法；（2019年湖南省城镇居民人均消费性支出标准）。依据《最高人民法院关于适应若干问题的通知》第四条，其残疾赔偿金共计248278元；（4）精神抚慰金：贵树龙要求计算10000元合法；（5）交通费：酌情支持1100元；（6）残器具费：凭票支持945元。六项小计411017元。3、鉴定费：凭票认定1800元。损失共计572479元。关于焦点二：上述损失572479元，由平安财险湖北公司在交强险责任限额的医疗费项下向贵树龙赔偿10000元；在伤残项下向贵树龙赔偿110000元。贵树龙的损失超过交强险责任限额的部分为452479元，该部分由平安财险湖北公司向赔偿360543元；共计由平安财险湖北公司向赔偿480543元。已支付的40000元应予抵扣；之后由九头风公司向赔偿1440元（已支付）。平安财险湖北公司主张贵树龙的医疗费损失要求扣除非医保用药费用，保险公司不予赔偿。因无证据支持，本院不予采信。魏巍经传票传唤未到庭到庭参加诉讼，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，本院实行缺席判决。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告贵树龙因交通事故造成的经济损失572479元，由被告湖北九头风天然气有限公司赔偿1440元（已支付）；由被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司赔偿480543元，抵扣已支付的40000元，尚需继续赔偿440543元。上述义务于本判决书生效之日起十日内支付给原告贵树龙435902元（中国银行，账号为的账户上）；支付给被告湖北九头风天然气有限公司4641元（中国银行，账号为）（应承担的案件受理费3919元已扣除）；二、驳回原告贵树龙的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8590元，减半收取4295元（原告贵树龙已支付），由原告贵树龙负担376元，由被告湖北九头风天然气有限公司负担3919元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  唐鸿基二〇二〇年十月二十八日法官助理廖欢书记员鄢宁