襄阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0691民初1630号原告：侯志云，女，1973年8月23日出生，汉族，住襄阳市襄州区。委托诉讼代理人：姚文胜，湖北春园律师事务所律师。被告：赵桂明，1967年10月1日出生，汉族，住襄阳市襄州区。被告：马莎莎，女，1994年4月9日出生，汉族，住襄阳高新技术产业开发区。原告侯志云与被告赵桂明、马莎莎民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告侯志云的委托诉讼代理人姚文胜，被告赵桂明、马莎莎到庭参加诉讼，本案现已审理终结。侯志云向本院提出诉讼请求：判令1.赵桂明、马莎莎偿付侯志云本金500000元、合作收益186000元、违约金100000元，合计786000元；2.赵桂明、马莎莎负担本案全部诉讼费用。事实和理由：2019年4月28日，侯志云与赵桂明、马莎莎签订合作协议，侯志云入资500000元，每四个月收益50000元，并且每月工资3000元，合作期限一年。合作期满前一天偿付500000元。违约金100000元。但是，赵桂明、马莎莎不仅把侯志云的合作资金挪作他用，每四个月50000元收益也未支付过一次，甚至工资都没完全支付，即使支付过几个月的工资，也从未按时支付，更有甚者，合作到期后，不能偿付侯志云注入的500000元合作资金。庭审过程中，侯志云主张本案的法律关系为民间借贷纠纷，明确其请求权基础规范为《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条、《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十四条、第三十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条。赵桂明辩称，其和侯志云是合作关系，签的有合伙协议，其答应不让侯志云亏本，就是亏了钱，也不让侯志云亏，其把本金给侯志云，其自己也亏了钱，愿意在年底把本金还给侯志云，利息就算了。马莎莎系其儿媳妇，在屋里照顾孩子，什么都不知道，就是签合同时，让马莎莎签了个字。马莎莎辩称，其什么情况都不知道。侯志云围绕诉讼请求依法提交了《合作协议》、转款凭证，赵桂明围绕抗辩主张依法提交了转款凭证，马莎莎未提交证据，侯志云、赵桂明、马莎莎当庭作了陈述。本院组织当事人进行证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月28日，侯志云作为甲方，马莎莎作为乙方订立《合作协议》，主要内容为：甲乙双方就砂石贩运合作一事达成协议，甲方注入资金500000元，该资金使用范围、合作范围均为在襄州区交通路和钻石大道交口的货场的砂、石购进和销售。该资金存在状态，要么有钱在卡，要么货场有货，要么有从该货场发出的货，而有应收款。期限一年，除约定解除本协议外，到期后双方另行协商合作期限。甲方有权时刻监督该卡资金的进出及资金实际情况，有权核对使用该卡购进的砂、石购数量、价值和去向，有权对超出合作范围的资金使用的拒绝权利，收取合作权益的权利，以约定、通知乙方解除本协议的权利。乙方的权利义务，在未出现本协议约定的收益分配情形，且卡中有超出500000元资金，乙方对超出部分，可以自由使用，乙方不得对合作事项相关的银行卡的资金挪作合作范围以外使用，否则，视为乙方违约，违约金100000元。特别约定：1.甲方不负担合作的亏损，自双方合作开始之日起，乙方每月向甲方支付工资3000元；自合作开始，每满四个月，乙方向甲方支付50000元收益。2.乙方不得以任何理由，不按时向甲方足额支付相应款项。3.合作到期后，乙方以外欠款没有收回来或是没有资金等理由，不向甲方足额支付应付款项，视为乙方违约。4.约定解除或是期满解除，乙方应当在期满前一天，足额返还甲方合作当时投入的500000元及当期工资和收益，最迟，在约定解除或是期满解除的当天，乙方应当足额向甲方支付相应款项，否则，视为乙方违约。赵桂明、马莎莎、侯志云分别在合同尾部签名。合同签订的次日，侯志云即把500000元存入自己开立在农商银行双沟支行的账户，并按赵桂明的要求使用了卡内资金。赵桂明确认收到侯志云的500000元，辩解在使用该笔资金期间，已向侯志云偿还了136000元本金，剩余本金愿意在年底前还清。关于136000元的性质，侯志云主张系支付的利息，赵桂明抗辩系偿还的本金。本案在审理过程中，经本院主持调解，侯志云提出扣减已偿还的136000元，再由赵桂明、马莎莎偿还其本息合计420000元，此事全部了结的调解意见。赵桂明、马莎莎均只愿意再偿还侯志云本息384000元。双方未能达成一致意见。本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，签订书面合伙协议，对合伙事务共同经营、共同劳动、共担风险、共享收益的自愿联合。本案中，侯志云主张其与赵桂明、马莎莎之间系民间借贷关系，赵桂明、马莎莎主张其与侯志云之间系合伙关系，故判断合伙关系成立与否在于协议的约定及双方实际进行的经营活动是否符合合伙条件。首先，在出资方面，根据协议约定：“甲方注入资金500000元”，该内容只约定了侯志云的出资数额，没有约定赵桂明和马莎莎的出资数额或出资方式。其次，在经营方面，侯志云只监督资金进出、使用范围、收取合作收益，不参与实际经营管理，其与赵桂明、马莎莎之间没有合伙经营、共同劳动的事实。最后，在收益分配方面，协议未约定如何分配利益及如何承担亏损及风险。根据协议的特别约定可以明确，侯志云不对所投资的“襄州区交通路和钻石大道交口的货场的砂、石购进和销售”承担经营风险，无论该砂石购进销售盈利或亏损，其均根据协议约定享受具体、明确金额的固定利润而不承担合伙经营的商业风险。因此，侯志云明显属于不承担经营风险，仅享受固定利益的情形，其投入的资金并非合伙股金而是债权。双方签订合作协议的真实意思不是合伙经营，从协议约定的利润收回时间短、回报高的情形看，双方名为合伙，实为借贷，故本案应当按照民间借贷法律关系来处理。鉴于案涉协议已到期，借款本金应予返还，双方之间约定的收益可视为借贷利息按法律规定予以保护。现侯志云主张以500000元本金为基数，按照月息2%计算利息，不超过法律规定的上限，本院予以支持，但应当以侯志云主张的286000元（186000元+100000元）为限。赵桂明已偿还的136000元应按月息2%优先支付利息，经核算，本金500000元，自2019年4月29日至2020年6月17日（1年1个月18天），利息136000元。之后的利息仍应以上述标准计算，但不应超过150000元(286000元-136000元)。综上所述，侯志云的诉讼请求、赵桂明、马莎莎的抗辩主张，符合本院评述部分，本院予以支持，不符部分本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、赵桂明、马莎莎于本判决生效之日起7日内偿还侯志云借款本金500000元，并支付自2020年6月18日起以500000元为基数，按照年利率24%计算的利息至清偿完毕之日止，但以不超过150000元为限；二、驳回侯志云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11660元，减半收取计5830元、保全申请费5000元，合计10830元，由赵桂明、马莎莎负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提出上诉状时预交上诉案件受理费，款汇至湖北省襄阳市中级人民法院，开户行：中国农业银行襄阳万山支行，账号：17×××56，户名：湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。审判员  陶华兰二〇二〇年九月九日书记员  亢 建