河南省商丘市睢阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1403民初4067号原告：商丘万丰置业有限公司。住所地：河南省商丘市。法定代表人：赵军民，职务：总经理。委托诉讼代理人：万继先，河南华豫律师事务所律师。委托诉讼代理人：岳东阳，河南华豫律师事务所实习律师。被告：恒大地产集团郑州有限公司。住所地：河南省郑州市经济技术开发区。法定代表人：贾飞，职务：总经理。委托诉讼代理人：张晓丽，系该公司职工。被告：河南恒春置业有限公司。住所地：河南省商丘市睢阳区。法定代表人：贾飞，职务：总经理。委托诉讼代理人：马旭，系该公司职工。原告商丘万丰置业有限公司（简称“商丘万丰置业”）与被告河南恒春置业有限公司（简称“河南恒春置业”）、恒大地产集团郑州有限公司（简称“恒大郑州公司”）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适简易程序公开开庭进行了审理。原告商丘万丰置业有限公司的委托诉讼代理人万继先、岳东阳，被告恒大地产集团郑州有限公司的委托诉讼代理人张晓丽，被告河南恒春置业有限公司的委托诉讼代理人马旭，到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告商丘万丰置业有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告共同向原告返还股东借款2,500万元；2、判令被告承担本案诉讼费、保全费、担保费。事实与理由：2017年4月25日，河南秋实置业有限公司（简称“秋实置业”，原告为其股东）与被告恒大地产集团郑州有限公司签订《商丘市商桐路项目合作开发协议》（简称“《合作协议》”），约定就175亩项目地块进行合作开发。2017年5月27日，项目公司河南恒春置业成立，并于2017年8月2日竞得项目地块的土地使用权。2017年9月26日，秋实置业将持有恒春置业的股权全部转让给原告，并办理了工商变更登记。2017年11月21日，原告商丘万丰置业与秋实置业向被告恒大郑州公司发出《承诺函》，秋实置业将《合作协议》及相关补充协议项目下的一切权利、义务、承诺及保证等全部转让至原告享有和承担。《合作协议》第二条约定甲方（秋实置业）为取得项目地块所需缴纳的土地相关税费由甲方借予项目公司支付，该部分费用在项目公司返还甲方成本时一并返还。第五条约定了关于项目公司归还股东借款的程序和方式，上述款项由项目公司在项目地块正式开盘并对外销售后，每3个月按照项目地块当期内实际销售回款到账金额的30%返还一次，直至全部返还完毕。第四条约定了项目公司权力机构及经营管理，被告恒大郑州公司负责项目公司的经营管理，主导项目公司日常运作，有权决定项目公司日常经营中涉及的相关决策事项，原告不参与项目公司的具体运作管理。第八条约定任何一方未按照协议约定履行相关义务，违约方按每日1万元计算向守约方支付违约金。原告向河南恒春置业提供了股东借款3,275万元，用于支付竞买保证金。2017年11月1日，秋实置业、原告与被告恒大郑州公司三方签订《＜商丘市商桐路项目合作开发协议＞补充协议》，协议第六条约定：“在甲乙双方完成工商变更手续后3个工作日内，甲方负责借与项目公司5,725万元用于缴纳项目地块土地出让金，剩余土地出让金、税费及滞纳金由甲乙双方的关联公司（商丘恒万置业有限公司）负责借与项目公司（即恒春置业）缴纳，在确保项目公司资金充足的前提下逐步归还关联公司的借款”。该补充协议签订之前，原告已经提前完成向项目公司出借5,725万元，用于缴纳项目地块部分土地出让金的义务，原告先后共计出借资金9,000万元。上述合作项目即商丘恒大珺睿府项目已于2019年3月31日对外开盘销售，依据《商丘市商桐路项目合作开发协议》第五条约定，项目公司即被告河南恒春置业应于2019年6月、9月、12月、2020年3月以此类推分期返还原告出借资金，但自项目公司开盘以来，至今仅返还4,300万元，严重违反协议约定。由于被告恒大郑州公司负责项目公司的经营管理，主导项目公司日常运作，有权决定项目公司日常经营中涉及的相关决策事项，应与被告河南恒春置业共同承担返还责任，但违约责任应有被告恒大郑州公司承担，原告保留追究被告恒大郑州公司违约责任的权利，请人民法院依法支持原告诉讼请求。被告恒大郑州公司辩称：1、被告恒大郑州公司有先履行抗辩权，被告恒大郑州公司与河南秋实置业有限公司签订开发协议和补充协议以后，原告应承担相应的附随义务，即配合项目公司办理银行按揭转入，根据被告恒大郑州公司于2019年10月15日发出的联系函，能够说明原告在合同开发协议中并没有履行相应的附随义务，被告恒大郑州公司有正当的理由暂缓返还借款。2、依据原、被告双方签订的合作开发协议，并未约定我方为该借款承担连带偿还责任。依据为合作协议中第五条第一款的约定，因此我方不负有还款义务。被告河南恒春置业辩称：1、根据河南秋实置业与我方签订的开发协议中约定，该协议是秋实置业与被告恒大郑州公司共同为河南恒春置业设定的权利和义务，其实质为涉他合同，原告无权要求被告河南恒春置业返还该借款。2、原告依据相同的案件事实，向本院提起诉讼，本次诉讼属于原告重复起诉。根据一事不再理原则，请求法院驳回诉求。原告商丘万丰公司围绕诉讼请求依法提交了证据，被告恒大郑州公司、河南恒春置业未向本院提交证据。本院对双方当事人均未提出异议的证据证明效力予以确认，对有争议的证据认定如下：原告商丘万丰置业所举《商丘市商桐路项目合作开发协议》及《〈商丘市商桐路项目合作开发协议>补充协议》，被告河南恒春置业虽提出其并非上述合同的相对方，但上述证据相互佐证证明，被告河南恒春置业是基于实现上述合同目的而成立的公司，并对被告河南恒春置业的权利及义务进行了明确的约定，《合作协议》第四条项目公司权力机构及经营管理，第四款约定“乙方（恒大集团）负责项目公司的经营管理，主导项目公司日常运作，有权决定项目公司日常经营中涉及的相关决策事项；甲方（秋实置业、原告万丰置业）不参加与项目公司的具体运作管理，但对项目公司的运作管理享有知情权和监督权。”故上述证据可以作为本案的定案依据。依据《承诺函》及商丘市睢阳区人民法院（2020）豫1403民初1237号民事判决书中认定的事实，故本院确认被告河南恒春置业已知《承诺函》及2020年2月27日《函》的内容。原告商丘万丰置业所举被告河南恒春置业在中国工商银行睢阳支行开户账号银行流水一组，邮政储蓄银行账号银行流水一组，对其真实性及证明目的本院予以确认。依据上述有效证据并结合当事人陈述，本院确认以下案件事实：2017年4月25日，秋实置业（甲方）与恒大集团（乙方）签订《商丘市商桐路项目合作开发协议》（简称“《合作协议》”），第一项约定本协议签订时，甲方秋实置业拟成立新公司（以下简称“项目公司”），拟以项目公司名义通过挂牌方式取得位于商桐路北侧、富康路东侧约175亩住宅地块的国有土地使用权（以下简称“项目地块”）。第三项约定经甲、乙双方友好协商，双方拟共同持股项目公司，合作开发该项目。第二条关于项目地块第四款约定甲方为取得项目地块所需缴纳的土地相关税费由甲方借予项目公司支付，该部分费用在项目公司返还甲方成本时一并返还。第四条项目公司权力机构及经营管理，第四款约定乙方负责项目公司的经营管理，主导项目公司日常运作，有权决定项目公司日常经营中涉及的相关决策事项；甲方不参加与项目公司的具体运作管理，但对项目公司的运作管理享有知情权和监督权。第五条关于项目公司归还股东借款。第二款约定由项目公司在项目地块正式开盘并对外销售后，每3个月按照项目地块当期内实际销售回款到账金额的30%返还一次，直至全部返还完毕。第八条约定任何一方未按照协议约定履行相关义务，违约方按每日1万元计算向守约方支付违约金。2017年5月27日，项目公司被告河南恒春置业有限公司成立，并于2017年8月2日竞得项目地块的土地使用权。2017年10月18日原告商丘万丰置业通过银行向被告河南恒春置业转款5,725万元；2017年7月28日，原告商丘万丰置业通过银行向被告恒春置业转款3,275万元，共计转款9,000万元。2017年11月1日，原告商丘万丰置业（甲方二）、秋实置业（甲方一）与被告恒大郑州公司（乙方）三方签订的《商丘市商桐路项目合作开发协议》补充协议》第一条约定本协议签订后，即视为甲方二认可原告协议及本协议中甲方的所有承诺及义务，原协议及本协议中的甲方均指甲方一及甲方二。协议第六条约定在甲、乙双方完成工商变更手续后3个工作日内，甲方负责借与项目公司5,725万元用于缴纳项目地块土地出让金，剩余土地出让金、税费及滞纳金由甲、乙双方的关联公司（商丘恒万置业有限公司）负责借与项目公司（即河南恒春置业）缴纳，在确保项目公司资金充足的前提下逐步归还关联公司的借款。2017年12月14日，原告商丘万丰置业与秋实置业向被告恒大郑州公司发出《承诺函》，目前商桐路项目的项目公司（河南恒春置业有限公司）已由万丰置业与秋实置业共同持股变更为万丰置业独资控股。并共同承诺万丰置业及秋实置业一致同意原协议及补充协议项下甲方的一切权利、义务、承诺及保证等全部转让至万丰置业承担，秋实置业不再就原协议及补充协议向贵公司及项目公司主张任何权利及权益。被告恒春置业截至目前已返还原告万丰置业借款4,300万元。另查明，合作项目已于2019年3月31日正式开盘对外销售，被告河南恒春置业在中国工商银行睢阳支行开户账号及中国邮政储蓄银行销售款为231,667,000元。原告商丘万丰置业购买太平财产保险有限公司商丘分公司诉讼财产保全责任保险单支出保费25,000元。本院认为，原告商丘万丰置业有限公司与被告恒大地产集团郑州有限公司、河南恒春置业有限公司系合同纠纷。2017年4月25日，秋实置业与被告恒大郑州公司签订《商丘市商桐路项目合作开发协议》及2017年11月1日，原告万丰置业（甲方二）、秋实置业（甲方一）与被告恒大集团（乙方）三方签订的《商丘市商桐路项目合作开发协议补充协议》，系双方当事人自愿订立，不违反相关法律规定，应当受到保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定履行自己的义务。2017年10月18日，原告万丰置业通过银行向被告恒春置业转款5,725万元；2017年7月28日，原告万丰置业通过银行向被告恒春置业转款3,275万元，两次共计转款9,000万元，原告万丰置业已按照合同约定向被告恒春置业履行借款义务。被告恒春置业虽提出其并非上述合同的相对方，但被告恒春置业是基于实现上述合同目的而成立的公司，对被告河南恒春置业有限公司的权利及义务进行了明确的约定，原告商丘万丰置业有限公司并已按照上述合同约定，将被告河南恒春置业有限公司为取得项目地块所需缴纳的土地相关税费转入被告河南恒春置业有限公司的账户，根据《中华人民共和国民法总则》第七十五条规定“设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受”，故本院认定，被告河南恒春置业应按照合同约定的方式返还原告商丘万丰置业的借款。被告河南恒春置业已返还原告商丘万丰置业借款4,300万元。根据《合作协议》第五条关于项目公司归还股东借款第二款约定由项目公司在项目地块正式开盘并对外销售后，每3个月按照项目地块当期内实际销售回款到账金额的30%返还一次，直至全部返还完毕。合作项目已于2019年3月31日正式开盘对外销售，被告河南恒春置业在中国工商银行睢阳支行开户账号及中国邮政储蓄银行账户销售款为231,667,000元。综上，原告商丘万丰置业诉请被告河南恒春置业返还借款2,500万元的诉讼请求本院予以支持。原告商丘万丰置业提出被告河南恒春置业实际处于被告恒大郑州公司的实际控制之下，被告恒大郑州公司共同返还原告商丘万丰置业股东借款，无相关事实及法律依据，故认定被告恒大郑州公司对返还上述借款理由不能成立。原告商丘万丰置业主张由被告恒大郑州公司、河南恒春公司承担因本案诉讼保全购买太平财产保险有限公司商丘分公司诉讼财产保全责任保险单，支出保费25,000元，该笔费用并非必要支出，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法总则》第七十五条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告河南恒春置业有限公司于本判决生效后十日内偿还原告商丘万丰置业有限公司借款2,500万元；二、驳回原告商丘万丰置业有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费166,800元，减半收取83,400元，保全费5,000元，共计88,400元，由被告河南恒春置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判员  贾立法二〇二〇年八月二十七日书记员  卢雨萌