河南省舞钢市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0481民初1779号原告：舞钢市真源制衣有限公司，住所地舞钢市建设路西段产业集聚区经六路与经七路交叉口。统一社会信用代码9141048139713011XU。法定代表人：董红卫，该公司董事长。委托诉讼代理人：李**，男，1959年8月15日出生，汉族，住河南省舞钢市。委托诉讼代理人：刘小敏，女，1979年12月20日出生，汉族，住河南省舞钢市。被告：得福（东莞）进出口有限公司，住所地东莞市东莞大道**环球经贸中心（台商大厦）****。统一社会信用代码91441900MA4UKTGHON。法定代表人：欧阳家辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：姜远波，湖南人和（东莞）律师事务所律师。第三人：林某某，男，1979年6月18日出生，汉族，住浙江省平阳县。第三人：中山市长城制衣有限公司，住所地中山市沙溪镇，住所地中山市沙溪镇岐江公路云汉路段**之1汉基花园**01卡14420005829413602。法定代表人：林某某。第三人：龙博士纤维整理（昆山）有限公司，住所地江苏省昆山市玉，住所地江苏省昆山市玉山镇长江南路**320583714047580H。法定代表人：郑宗明。原告舞钢市真源制衣有限公司（以下简称真源公司）与被告得福（东莞）进出口有限公司（以下简称得福公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月10日立案后，得福公司于答辩期内向本院提出管辖权异议申请，申请将本案移送至广东省东莞市第一人民法院审理，本院审查后作出（2020）豫0481民初1779号之一民事裁定，驳回得福公司对本案管辖权提出的异议。得福公司不服该裁定上诉至河南省平顶山市中级人民法院，平顶山市中级人民法院审查后作出（2020）豫04民辖终105号民事裁定，驳回得福公司的上诉，维持原裁定。因案情复杂，双方争议较大，本院依法裁定本案转为普通程序，于2020年10月21日公开开庭进行了审理，原告真源公司的委托诉讼代理人李**、刘小敏，被告得福公司的委托诉讼代理人姜远波到庭参加了诉讼。在审理过程中，得福公司向本院提出申请追加第三人林某某、中山市长城制衣有限公司（以下简称长城公司）、龙博士纤维整理（昆山）有限公司（以下简称龙博士公司）参与诉讼，并承担相应的责任。本院依职权追加后于2020年12月10日第二次公开开庭进行了审理，原告真源公司的委托诉讼代理人李**、刘小敏，被告得福公司的委托诉讼代理人姜远波到庭参加诉讼，第三人林某某、长城公司、龙博士公司经本院传票依法传唤未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。真源公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令得福公司偿还真源公司借款7378924.42元，并自起诉之日起，以未还欠款为基数，按照年利率6%的标准向真源公司计付利息至实际清偿完毕全部欠款之日止；2.本案诉讼费、保全费由得福公司承担。在本案的审理过程中，真源公司将第1项诉讼请求变更为依法判令得福公司偿还真源公司货款（预付款）7378924.42元，并自起诉之日起，以未还欠款为基数，按照年利率6%的标准向真源公司计付利息至实际清偿完毕全部欠款之日止。事实与理由：真源公司、得福公司之间素有借贷关系，同时真源公司、得福公司与案外人龙博士公司存在资金拆借行为。2019年12月31日，真源公司以《企业询证函》的形式向得福公司询证欠款情况，经得福公司确认：截止2019年12月31日尚欠我公司借款36438924.42元。2020年6月18日，真源公司、得福公司、龙博士公司共同签订《三方协议》约定：龙博士公司委托得福公司收取我公司欠龙博士公司的借款29060000元，自此真源公司不再欠龙博士公司的款项。根据该协议约定三方债务的相互冲抵办法，结合得福公司欠真源公司款项，冲抵后，得福公司仍欠真源公司借款7378924.42元。对于该款项，经真源公司催告后，得福公司总以资金困难为由拖欠，故诉至法院，请求判如所请。得福公司辩称，1.我方确认真源公司所主张的货款金额，但是真源公司主张的按照年利率6%支付利息缺乏事实依据，并且明显过高，本案属于合同纠纷，在双方没有书面约定利息的前提下，我方无需按照6%的年利率向真源公司支付利息；2.本案的货款欠款形成是因为林某某和长城公司欠我方1000万元货款，当时林某某同时是真源公司和长城公司的股东，在林某某存在自我交易和担保的情形下，我方要求真源公司及林某某在2019年5月20日签订了一份三方协议，并明确约定长城公司或者林某某将其债务1000余万元支付给我方后，我方再向真源公司支付相应的货款，在此情形下我方与真源公司和长城公司之间的债权债务全部消灭，鉴于该协议的约定和林某某双重股东的特殊身份，该协议具有无限连带保证责任的性质，所以我方认为在长城公司未向得福公司支付1000余万元货款的情形下，真源公司向我方主张700余万元货款，缺乏付款时间的成就条件，该货款的付款期还未届满，所以不应支付；3.真源公司参与了2019年5月20日的三方协议签订，并签字确认，理应尊重该协议约定的内容，所以本案的诉讼费及保全费应该由真源公司自行承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。真源公司提交证据为：证据一、企业询证函1份，证明经得福公司书面确认，截止2019年12月31日被告尚欠原告36438924.42元；证据二、三方协议1份，证明在证据一的基础上，鉴于真源公司、得福公司与龙博士公司之间均存在债权债务关系，经三方协议同意相互间债务冲抵的方式解决相互间的债务，冲抵后得福公司仍欠真源公司7378924.42元；证据三、得福公司管辖权异议申请书复印件1份，证明得福公司认可真源公司曾将7500000元放在得福公司处使用，其性质就是一种借款行为；证据四、诉讼费、保全费发票，证明真源公司为维权支付的相关诉讼费用，依法应该由得福公司承担；证据五、建设银行网上银行电子回执3笔2张，证明真源公司在2019年1月底欠得福公司货款2398106.55元，2019年2月、3月、4月通过网上银行支付共计48500000元。同时2月到10月得福公司向真源公司给付价值5991036.23元的货物，而且得福公司又代真源公司支付面料款2641932.8元，在此基础上才形成询证函所显示的得福公司仍欠真源公司36438924.42元；证据六-1、2019年10月31日建设银行电子回执1份，得福公司向真源公司还款1030000元；证据六-2、委托收款证明1份，得福公司受真源公司委托向第三方常熟市天丰针纺织有限公司代付面料款2641932.80元；证据六-3、广东省增值税发票9张，得福公司向真源公司供货共价值5991036.23元货物；证据七、2017年、2018年、2019年增值税发票，证明得福公司2017年、2018年、2019年共向真源公司销售价值280364142.78元面辅料；证据八、真源公司银行账户收款回单，证明自2017年4月28日至2019年7月22日得福公司共向真源公司支付借款金额31996932.80元；证据九、真源公司银行账户付款回单，证明自2017年3月24日至2019年7月12日得福公司向真源公司共支付金额348800000元，其中包括向得福公司偿还借款及支付货款。针对上述真源公司提交的证据，得福公司质证如下：对证据一的三性不确认，该企业询证函是真源公司单方委托会计事务所制作，真源公司并未提供河南正则会计师事务所的主体信息，以及审计人员的名单和专业资格证书，并且河南正则会计所审计的财务凭证真源公司也未提供，同时该询证函表明真源公司应向我方预付36438924.42元的款项，表明我方不应向真源公司支付相关款项，同时该询证函中所称的审计行为是真源公司的单方行为，并不等于国家司法机关所进行的审计行为，所以该证据并不能达到证明目的，不应被采纳。即使该询证函的审计结果是真实的，这仅仅证明得福公司尚欠真源公司的款项，但不能证明该款项金额的性质，倘若得福公司欠真源公司的款项，该款项的性质应该是货款或者是合作款，而不能被狭义的理解为是借款，真源公司据此提出借款合同纠纷，缺乏事实和法律依据。证据二真实性确认，对其关联性不确认，该证据无法证明得福公司欠真源公司任何款项，仅约定了得福公司、真源公司的账务往来另行协商处理，该约定不代表得福公司欠真源公司任何款项，而且根据实际交易往来该约定针对的仅是真源公司尚欠得福公司款项的处理方案。证据三真实性确认，对真源公司主张的关联性不确认，该管辖权异议申请书明确阐述了真源公司、得福公司与长城公司和龙博士公司之间的账务问题和解决问题的处理方案，该申请书无法证明得福公司欠真源公司款项的事实。根据真源公司在起诉状中的陈述案涉诉讼标的数额是由三千多万减去两千多万之后的余额，真源公司应提供巨额款项的流动方向和形成的原因。证据四真实性确认，对其关联性不确认，真源公司作为健全的企业法人，其有权向任何一个民事主体提起诉讼，在诉讼过程中提起保全措施也是其权利，就本案而言，真源公司在未提供充分有效的证据证明得福公司向其借款的情形下，也未提供有效证据证明四家企业巨额资金流动的情形下根据其单方委托的审计机构和约定不明的三方协议起诉得福公司是滥用诉讼权利的表现，也是真源公司权利自由处分的表现，所以在本案中所发生的诉讼费用与得福公司无关。证据五因真源公司未提供该证据的原件，我方对该证据的真实性无法确认，即使事后由法院确认了其真实性，我方对该证据的关联性不确认，该三笔转账记录仅仅表明真源公司向得福公司支付的货款行为，但并不代表得福公司欠真源公司的钱，且该三笔转账记录中均明确备注是货款，所以该份证据无法证明得福公司欠真源公司钱，仅能证明真源公司向得福公司支付货款而已，同时该证据也进一步证明了真源公司理应提供充分有效的借款证据，否则真源公司所起诉的借款合同纠纷是不能成立的。证据六-1真实性不确认，即使事后由法院确认了其真实性，我方对该证据的关联性不确认，根据该证据可知得福公司在2019年10月31日向真源公司还款1030000元，仅表明得福公司偿还真源公司的款项，该证据无法证明得福公司还有未还的款项，同时该证据也无法达到真源公司的证明目的。对证据六-2真实性不确认，即使事后法院确认了其真实性，我方对该证据的关联性不确认，根据该证明可知真源公司委托得福公司向常熟市天丰针纺织有限公司代付款，该委托收款证明备注内容为委托得福向真源收取货款，该备注信息相矛盾，同时也证明中山长城公司是真源公司、得福公司的关联单位并且该证明仅证明委托付款、收款达成合意而已，无法证明是否已经履行完毕。证据六-3真实性确认，对其关联性不确认，该证据仅能证明真源公司、得福公司发生了与发票性质一样的交易行为，但无法证明得福公司向真源公司借款的事实。该组证据再一次证明真源公司、得福公司之间只有买卖合同关系，不存在借款行为，如果真源公司认为双方之间买卖合同存在争议的，应该通过买卖合同之诉解决。对证据七、八、九的真实性确认，但对其关联性不确认，根据我方与真源公司、长城公司和林某某签订的2019年5月20日的协议书，可知我方向真源公司支付货款的前提是中山长城公司或林某某向我方支付完1000余万元的货款后才向真源公司支付货款。得福公司提交的证据为：三方协议1份，证明2019年5月20日真源公司、得福公司、长城公司及林某某签订三方协议，确认在林某某将其欠得福公司1000余万元的货款支付完毕后，得福公司才向真源公司支付案涉货款。针对得福公司提交的证据，真源公司质证如下：真实性无异议，但该证据与本案没有关联性，该协议已被真源公司、得福公司和龙博士公司于2020年6月18日共同签署的三方协议所取代，得福公司出示的该协议所约定的还款是由长城公司进行先期偿还，而我们三方重新签订的协议则约定改由得福公司收取真源公司欠案外人龙博士的收款方式，况且在签订该协议的2019年5月20日林某某已不是我公司的股东，因此该证据与本案和本案我方所诉的诉讼请求没有关联性。协议上有原告现任法定代表人董红卫的签字，林某某已于2019年5月10日不再是原告公司的法定代表人，并完成了工商变更。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：真源公司、得福公司存在货物买卖关系。2017年购买方真源公司向销售方得福公司购买辅料价值108341341.67元。2018年购买方真源公司向销售方得福公司购买辅料价值150339816.04元。2019年购买方真源公司向销售方得福公司购买辅料价值21682985.07元。2017年4月28日至2019年10月31日，得福公司向真源公司支付29355000元。2019年7月22日，真源公司委托得福公司向常熟市天丰针纺织有限公司代付2641932.8元。2017年3月24日至2019年7月12日，真源公司向得福公司支付348800000元。2019年5月20日，真源、得福、长城三方会议协议约定，经三方负责人商量决定，一致同意按以下方案解决得福、长城、真源三者之间的欠款问题：真源制衣厂欠昆山龙博士RMB2960万元整，得福（东莞）进出口有限公司欠真源制衣约RMB4000万元。1.由昆山龙博士出具收款委托书，委托得福（东莞）进出口有限公司收取真源制衣厂欠款RMB2960元整。2.真源制衣厂还清太仓龙博士货款约69万元。3.待长城制衣厂2019年7月底FOB走货后，收到TFI的FOB货款后，还约RMB1000万元给得福（东莞）进出口有限公司。由得福（东莞）进出口有限公司结清欠真源制衣厂的剩余尾款约RMB1000万元。截止，真源制衣厂和得福（东莞）进出口有限公司之间的债务关系彻底解决。出席人董红卫、林某某、欧阳家辉签字确认。2019年12月31日，真源公司向得福公司发出《企业询证函》，该《企业询证函》显示，本公司与贵公司的往来账项列示如下：截止日2019年12月31日，预付贵公司（RMB）36438924.42元。得福公司在信息证明无误确认上述贵公司账面金额与本公司账目相符处盖章并填写日期2020年1月7日。2020年6月18日，甲方龙博士公司、乙方真源公司、丙方得福公司签订《三方协议》，该协议的内容为：经甲乙丙三方友好协商：甲方委托丙方收取乙方欠甲方的人民币借款贰仟玖佰零陆万元（29060000.00）整。完成此流程后，乙方不再欠甲方款项。甲方与丙方之间的债务往来由双方另外协商处理，与乙方无关。该协议加盖龙博士公司、真源公司、得福公司印章。在本案的审理过程中，真源公司、得福公司对得福公司尚欠真源公司7378924.42元的事实均不持异议。本案立案后，2020年7月14日真源公司向本院提交诉讼保全申请书，申请立即冻结得福公司银行存款750万元（限额）。本院于2020年7月15日作出（2020）豫0481民初1779号民事裁定书，冻结得福公司所有银行存款7500000元。真源公司为此垫付保全费5000元。本院认为，本案系买卖合同纠纷,双方当事人虽未签订书面的买卖合同，但当事人对得福公司尚欠真源公司货款7378924.42元的事实均不持异议，本院予以确认。本案的争议焦点在于：一、真源公司主张的付款期是否届满；二、真源公司主张的利息有无事实和法律依据。一、关于付款期限是否届满的问题。真源公司、得福公司、长城公司于2019年5月20日的三方会议协议约定“待长城制衣厂2019年7月底FOB走货后，收到TFI的FOB货款后，还约RMB1000万元给得福（东莞）进出口有限公司。由得福（东莞）进出口有限公司结清欠真源制衣厂的剩余尾款约RMB1000万元。”，上述条款分别约定了长城公司对得福公司的付款义务和得福公司对真源公司的付款义务，虽然该条款就长城公司收到TFI的FOB货款与长城公司向得福公司付款的先后顺序作出了约定，但对于长城公司对得福公司的付款义务和得福公司对真源公司的付款义务，在该条款的表述中用句号隔开、系并列的约定，并未明确约定长城公司先向得福公司履行还款义务后再由得福公司向真源公司履行付款义务。同时在该三方协议中明确约定的给付时间即2019年7月底也早已届满，真源公司、得福公司期待实现债权的期限也已经届至。另外，2019年12月31日，得福公司在真源公司发出的《企业询证函》对真源公司预付其36438924.42元予以确认。真源公司未依据三方会议协议进行扣减，得福公司亦未提出异议。同时2020年6月18日，龙博士公司、真源公司、得福公司，又另行签署了三方协议，该三方协议中对得福公司与龙博士公司的债权数额及真源公司与得福公司的债权数额均进行了变更，该三方协议应当视为对2019年5月20日所签订的三方协议的变更和补充，应当以后签订的三方协议即2020年6月18日签订的三方协议为准。2020年6月18日签订三方协议中并无需长城公司先偿还债务后再由得福公司偿还债务的约定，同时真源公司与得福公司也均认可甲方龙博士公司委托得福公司收取真源公司欠龙博士公司的29060000.00元的流程已经完成。扣减此次约定的代收款后，得福公司欠付真源公司7378924.42元。综上，得福公司提出的涉案款项的付款期限尚未届满的辩称，因无事实和法律依据，本院不予采信。故真源公司要求得福偿还7378924.42元的诉讼请求，于法有据，本院依法予以支持。二、关于利息问题。当事人均应当秉持诚实、恪守承诺，全面履行各自的义务。根据查明事实，得福公司长期占用真源公司资金，确属给真源公司造成了一定的损失。根据《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》规定：对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。本案中当事人约定逾期付款的计算方法，同时因中国人民银行自2019年8月20日起不再公布贷款基准利率，而是授权全国银行同业间拆借中心公布贷款市场报价利率，故真源公司主张的利息应自起诉之日（2020年7月10日）起以未付款项为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，真源公司主张超出的部分，因无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十七条，《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：得福（东莞）进出口有限公司于本判决生效之日起十五日内向舞钢市真源制衣有限公司支付货款7378924.42元，并自2020年7月10日起以未付款项为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（超过6%的部分以6%为限）向舞钢市真源制衣有限公司支付利息至债务清偿完毕；驳回舞钢市真源制衣有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费63452元，保全费5000元，由得福（东莞）进出口有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并根据对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  郑康乐人民陪审员  王素芳人民陪审员  杨静霞二〇二〇年十二月二十一日法官助理邢洋洋书记员栗彩彩附相关法律条文1.《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。2.《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。