北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0113民初8608号原告：李道红，男，1971年4月23日出生，汉族，河南省固始县居民，住北京市顺义区，身份号码×××。委托诉讼代理人：苗亚琳，河南国豪律师事务所律师。委托诉讼代理人：马兴智，河南国豪律师事务所律师。被告：程兆军，男，1970年2月19日出生，汉族，河南省固始县居民，住北京市顺义区，身份号码×××。委托诉讼代理人：王辉，北京中南律师事务所律师。委托诉讼代理人：郝兆壮，北京中南律师事务所实习律师。原告李道红与被告程兆军合同纠纷一案，本院于2020年7月6日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李道红及其委托诉讼代理人苗亚琳、马兴智，被告程兆军委托诉讼代理人王辉、郝兆壮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李道红向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告430万元及违约金43万元；2.被告支付原告保险费4300元、律师费5000元；3.保全费5000元、诉讼费由被告负担。事实与理由：2016年8月1日，原告李道红（丙方）、被告程兆军（甲方）与郝红亮（乙方）合作经营北京顺沙路酒店管理有限公司并签订有合作合同，合同主要约定：甲方于2016年8月1日向乙丙两方转让持有该酒店项目原有投资固定资产股权（股份）。在受让程兆军转让标的公司股权的同时，乙丙两方共计投资1000万元，其中200万元用于对程兆军转让股权的补偿，乙丙投资各获得标的公司25%的股权。截止2016年8月1日，该项目之前的债权和债务由程兆军享有和负担，与乙丙两方无关。2016年8月2日以后该合作项目的债权和债务分别由甲乙丙三方按照50%、25%、25%的股份比例享有和负担。并对公司合作经营期限及收益分成、收益和风险、权利和义务、协议变更、解除与终止及违约责任等进行约定。协议第8条约定，在本协议履行过程中，双方如出现争议、纠纷，应尽量本着友好的态度协商解决；协商不成的，均有权向北京市顺义区人民法院提起诉讼。后因程兆军收购郝红亮25%股权后，股权增至75%，李道红持有该酒店25%股权不变。合作期限由原来的3年增加至3年（2017年9月1日至2021年4月1日），自本补充协议签订之日起7个月内李道红不参与固定收益分红，但程兆军必须把该酒店以前的所有债务还清，并把酒店基础设施、所有证照等事宜完善及办理至符合酒店正常合法经营规定为止。自2017年9月1日起至2021年4月1日止，由程兆军独立经营管理该酒店。程兆军经营第一年向李道红支付固定收益150万元整，第二年向李道红支付固定收益160万元整，第三年向李道红支付固定收益170万元整。支付方式，每月1日前支付。2018年4月1日起支付，如不按期支付视为违约，按10%计算。协议签订后，被告程兆军仅向李道红支付了3个月的固定收益375000元，剩余均未给付。被告不履行协议，现要求履行全部剩余款项即442.5万元。按照协议，违约金按10%计算，即44.25万元。综上，被告均未按约定履行义务，原告无奈诉至法院，请求支持原告诉讼请求。被告程兆军辩称：不同意原告诉讼请求。被告已经向原告支付50万元。2020年1月23日，被告经营的酒店被高丽营政府作出限期拆除决定书，建筑为违法建筑。双方签订的合同、协议都是以酒店正常经营为基础，合作中有不可抗力约定，合同无法履行的原因是建筑被认定为违法建筑，酒店无任何收益，亏损巨大。因客观原因无法履行合同，被告无需支付自2020年1月23日之后的收益。由于不可抗力不能归责于被告，违约金我方不认可。本院经审理认定事实如下：2016年8月1日，程兆军（甲方）、郝红亮（乙方）与李道红（丙方）签署《合同》，约定：公司实际概况：1、2014年4月1日至2034年3月31日，甲方以北京瑞达程士商贸有限公司租赁北京仙美佳服装有限公司位于北京市顺义区高丽营镇顺沙路规划路6号，土地证号为：京顺集用（2008）划企字第000**。将该地块做为投资酒店（包括影视大棚）使用，由于前期投入资金短缺，甲方于2016年8月1日向乙丙两方转让持有该酒店项目原有投资固定资产股权（股份）。在受让甲方转让标的公司股权的同时，乙丙两方向标的公司各投资500万元整（乙丙两方共计投资1000万元，其中200万元用于对甲方转让股权的补偿），用于甲乙丙三方共同合作经营该标的公司的后期投入，乙方投资获得标的公司共计25%股权，丙方投资获得标的公司共计25%股权，甲方持有该标的公司50%股权，同时乙丙两方入资标的公司成为其股东，甲乙丙三方对此予以确认。2、截止2016年8月1日，该项目（标的公司）之前的债权和债务由甲方享有和负担，与乙丙两方无关。2016年8月2日以后该合作项目的债权和债务分别由甲乙丙三方按照50%、25%、25%的股份比例享有和负担。3、该标的公司现有（地上**地下**共**）及附属设施若干，面积约5425平米，均已装饰装修，甲乙丙三方对此已经确认，后院原有厂房两栋共计面积3700平米，西侧平房、二楼办公室，三方确认为改造摄影棚所用。甲乙丙三方对此现有资产，予以确认为共同资产。4、标的公司现有债务由甲方独自负担（2016年8月1日至2021年4月1日）。甲乙丙三方为了更有利于公司管理及经营，本着公平公正、互惠互利、共同发展的原则，经友好平等协商一致同意达成如下协议：一、合作经营期限及收益分成。1、自2017年9月1日起至2021年4月1日止，由甲方独立经营管理该酒店。甲方经营第一年向乙丙两方各支付固定收益150万元整，第二年向乙丙两方各支付固定收益160万元，第三年向乙丙两方各支付固定收益170万元。二、收益和风险。1、除不可抗力因素外，甲方不得以经营不善、无力经营造成亏损等任何理由拒绝给付乙丙两方的固定收益（第一条约定固定收益额）。甲方每季度向乙丙两方指定账户转账固定收益，转账时间为不得超过每季度的最后一天，如条件允许，甲方也可以向乙丙两方账户按月支付。如甲方没有按期给付乙丙两方固定收益则视为违约，甲方应该照未支付款项附加百分之十的违约金给乙丙两方作为固定收益。2、自签订合作协议之日起，三年内乙丙两方仅每年获得固定收益。超出利润及亏损部分由甲方享有及负担，与乙丙两方无关。3、本合作经营项目运营期间发生不可抗力，如遇政府政策或非人为风险亏损，甲乙丙三方按上述股权比例进行负担。4、甲方在独立经营期间，乙丙两方除甲方违约外，不得干扰甲方独立经营权。三、权利和义务。1、任何一方无权擅自单独主张该合作项目外的相关一切事宜及权利和义务，但甲方享有自主独立经营权除外。2、甲方在经营期间要保持该标的公司原有资产及结构状况不发生变化。不得改建和新建任何建筑物。否则造成所有损失由甲方自行负担。如特殊情况必须改建或新建的须经过三方协商同意后方可实施。3、在合作期间不得私自相互转让或者向第三方转让全部股份；但如有一方有特殊原因转让其全部或者部分权利及义务时，须经三方书面同意。4、甲乙丙三方转让其全部股份或部分股份时，在同等条件下，持有股份的股东、享有优先收购的权利。四、协议变更、解除与终止。1、本协议所涉事项的重大修改，必须经三方一致通过且签订书面协议后方可生效。2、由于不可抗力致使协议无法履行，经三方协商同意，可以提前终止本合作协议。3、由于合作一方不履行协议约定的义务，或者严重违反协议约定，造成本合作经营项目无法经营或者无法达到协议规定的经营目的，视为违约方单方违约，守约方除有权向违约方索赔亏损额30%的违约金外，并有权力终止本协议。4、本协议履行期限届满自动终止。甲乙丙三方原有股权，股份不变。以后经营管理办法由甲乙丙三方另行协商决定。5、本协议履行期间，如本合作经营项目遇国家、集体等部门征地、拆迁、该合作经营项目所获所有动迁利益按照甲乙丙三方50%、25%、25%的比例分配。五、违约责任。1、如一方在本合作经营项目运营期间徇私舞弊、严重失职或者滥用职权，违约方应向守约方双倍赔偿相应损失。2、合作期间，如一方擅自转让全部或者部分股份，违约方应向守约方支付相当于其转让份额30%的违约金，给守约方造成损失的，还应赔偿双倍损失。3、两法定继承人在出资及权利范围内享有继承权，且享有股东所有相应权利和义务，如一方擅自处分本合作经营项目的资产，违约方应向守约方双倍赔偿其所有损失。六、不可抗力。由于地震、火灾、水灾、战争以及其他不能预见并且对其发生和后果不能阻止或避免的不可抗力，致使直接影响本协议之履行或者不能按约定的条件履行时，遇有上述不可抗力，甲方应立即通知乙丙两方，并应在15日内，提供不可抗力详情及本协议不能履行，或者需要延期履行的理由的有效证明文件，此项证明文件应由不可抗力发生地区的公证机构出具。按其对履行本协议影响之程度，由三方协商决定是否解除协议，或者部分免除履行协议的责任或者延期履行协议。七、保密义务。各方保证对本协议内容，及在讨论、签订、执行本协议过程中所获悉的属于其他方的且无法自公开渠道获得的文件及资料（包括公司计划、运营活动、财务信息、技术信息、计算机软件运营方案、源代码、文档，正在申请登记的域名、商标及其他知识产权等）予以保密。未经该资料和文件的原提供方同意，其他方不得向任何第三方泄露该商业秘密的全部或部分内容。八、争议的解决。在本协议履行过程中，双方如出现争议、纠纷，应尽量本着友好的态度协商解决；协商不成的，均有权向北京市顺义区人民法院提起诉讼解决。九、附加特别约定。鉴于三方就酒店实际经营与固定资产处分没有争议，甲乙丙三方均同意在合作期间寻找其他投资方，如合同生效之日起半年内洽谈有投资方购买标的报价达到3000万元人民币，甲乙丙任一方有权决定出让本协议标的，不需要与其他两方商议或特别授权，签订转让协议后将转让款支付至三方指定账户即可，转让款到各自账后本协议自动终止，附加特别约定为本协议不可分割一部分，本协议签署同时生效。以上转让款按照甲乙丙三方享有标的公司50%、25%、25%的股权比例分享3000万转让款，甲方享有转让款1500万元，乙方享有转让款750万元，丙方享有转让款750万元，签订合同之日起，如甲乙丙三方在投资资金另算。2017年9月1日，程兆军（甲方）与李道红（丙方）签署《补充协议》，约定：2017年9月1日甲方收购北京顺沙路酒店管理有限公司（以下简称酒店）股东乙方郝红亮25%的股权后，甲丙两方继续合作经营，在原合作合同的基础上，经甲丙双方友好协商一致同意达成以下补充协议：一、股权比例。甲方收购该酒店乙方股东郝红亮25%股权后，甲方的股权增至75%，丙方持有该酒店25%股权不变。二、继续合作期限变更事项。1、合作期限由原来的3年增加至3年（2017年9月1日至2021年4月1日），自本补充协议签订之日起7个月内丙方不参与固定收益分红，但甲方必须把该酒店以前的所有债务还清，并把酒店基础设施、所有证照等事宜完善及办理至符合酒店正常合法经营规定为止。2、自2017年9月1日起至2021年4月1日止，由甲方独立经营管理该酒店。甲方经营第一年向丙方支付固定收益150万元整，第二年向丙方支付固定收益160万元整，第三年向丙方支付固定收益170万元整。支付方式，每月1日前支付。2018年4月1日起支付，如不按期支付视为违约，按10%计算。2021年4月1日甲方承保结束，恢复甲丙方原合同股权日期。（合作股份期限2016年8月1日至2034年3月31日）。三、权利和义务。1、本协议签订后甲丙两方分别享有该酒店75%、25%的股权，需在酒店工商章程体现股东持股比例。2、鉴于双方就酒店实际经营与固定资产处分没有争议，甲乙两方均同意在合作期间寻找其他投资方，如合同生效之日起半年内洽谈有投资方购买标的的报价达到3000万元人民币，甲丙任一方有权决定出让本协议标的，不需要对方商议或特别授权，签订转让协议后将转让款支付至双方指定账户即可，转让款到各自账户后本协议自动终止，附加特别约定为本协议不可分割一部分，本协议签署同时生效。3、以上转让款按照甲丙双方享有标的公司75%、25%的股权比例分享3000万转让款，甲方享有转让款2250万元，丙方享有转让款750万元。4、其他事项按原合同执行。本协议一式两份，甲丙双方各执一份。签字后生效，具有法律效力。2018年8月1日，程兆军向李道红支付12.5万元。2018年8月29日，程兆军向李道红支付12.5万元。2018年10月1日，程兆军向李道红支付12.5万元。2018年10月30日，程兆军向李道红支付12.5万元。2020年1月23日，高丽营镇人民政府向北京瑞达程士商贸有限公司（程兆军）发出《限期拆除决定书》，该决定书载明：经查，北京瑞达程士商贸有限公司（程兆军）在高丽营镇五村南侧建设1-5层砖混彩钢结构建筑物6处，经测量，建筑面积共12945.39平方米。北京瑞达程士商贸有限公司（程兆军）的上述行为违反了《北京市城乡规划条例》第二十九条之规定，所建建筑物属于违法建设。以上事实有现场检查笔录、现场勘验笔录、询问笔录等证据为证。依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条之规定，本行政机关责令北京瑞达程士商贸有限公司（程兆军）于2020年1月26日前自行拆除上述违法建设，恢复原地貌，并接受复查。逾期未拆除，本行政机关将依法组织拆除。请您尽快清理违法建设内的物品，拒不清理的，不影响强制拆除。诉讼中，程兆军称：2020年1月20日，涉诉酒店被高丽营镇安全生产委员会办公室查封。2020年1月23日，高丽营镇人民政府在涉诉酒店建了围挡。同意支付2020年1月23日前的收益。2020年4月24日，涉诉酒店被强制拆除。诉讼中，程兆军提交债务明细称其为经营酒店负债两千余万。上述事实，有当事人提交的证据及本院庭审笔录等在案佐证。本院认为，根据2016年8月1日的《合同》及2017年9月1日的《补充协议》，程兆军应向李道红每月支付一定资金。当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。程兆军自认负债严重，且其长期未支付任何款项，李道红主张债务加速到期，本院予以支持。李道红主张的违约金过高，本院予以调整。李道红主张的保险费、律师费无合同依据，本院不予支持。程兆军主张的不可抗力等理由不成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十八条、第一百零八条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告程兆军支付原告李道红4300000元及违约金160000元，于本判决生效之日起七日内执行；二、驳回原告李道红的其他诉讼请求。如果被告程兆军未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22357元，由原告李道红负担1117元（已交纳），由被告程兆军负担21240元，于本判决生效之日起七日内交纳。保全费5000元，由被告程兆军负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  张翔鹏二〇二〇年十月十日书记员  周思维