湖南省张家界市永定区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0802民初1594号原告：唐媛晚，女，1960年3月27日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区。原告：曾红军，男，1960年9月2日出生，汉族，住湖南省邵东县。共同委托诉讼代理人：佘福明，湖南启航律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：姚容，湖南启航律师事务所律师。被告：张家界东能置业有限公司，统一社会信用代码914308000601033512，住所地：张家界烟草公司办公楼四楼（且住岗）。诉讼代表人：张家界东能置业有限公司清算组。清算组组长：丁祖仕，男，1965年5月2日出生，土家族，住湖南省张家界市永定区。委托诉讼代理人：向帆，湖南人和人（张家界）律师事务所律师。系被告张家界东能置业有限公司的特别授权代理人。原告唐媛晚、曾红军与被告张家界东能置业有限公司（以下简称张家界东能公司）建设工程合同纠纷一案。本院于2020年7月17日立案后，2020年7月17日，申请人唐媛晚、曾红军向本院提出财产保全申请，请求保全被申请人张家界东能公司支付在张家界市土地整理垫资款6600000元。本院于2020年7月27日作出（2020）湘0802民初1594号民事裁定书，冻结被申请人张家界东能公司支付在张家界市土地整理垫资款6600000元，冻结期限为一年。本院依法适用简易程序，于2020年8月21日公开开庭进行了审理。原告唐媛晚、曾红军及共同委托诉讼代理人佘福明，被告张家界东能公司的委托代理人向帆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告唐媛晚、曾红军向本院提出诉讼请求：1．判令被告退还工程保证金380万元，并按月息2分支付从2017年10月20日至还清之日的利息（截止2020年6月20日的利息为2432000元）；2．判令被告承担诉讼费、财产保全费、财产保全保险费。事实和理由：2017年9月30日，因被告向原告称其投资开发张家界东能商业广场项目，并愿意将其中六万平方米的工程承包给原告，双方签订了《工程承包框架合同书》，合同约定：原告在签订框架合同五日内支付工程保证金600万元，原告支付保证金后三个月不能进场施工，被告按照月息2分支付保证金利息。合同签订后，原告曾红军于2017年10月17日支付了180万元保证金，唐媛晚于2017年10月20日支付了200万元保证金，此时，原告得知被告尚不具备工程发包条件，无法履行合同，余下的保证金没有继续支付，现被告所称的用于开发的土地已由张家界市人民政府出让给其他的主体，但对收到的原告的保证金没有退还，利息也没有支付，为此，原告特依法起诉。被告张家界东能公司辩称，1、本案应当驳回原告的起诉，并将本案材料移送张家界市公安局永定分局处理。2、即使本案不涉及刑事犯罪，案涉《工程承包框架合同书》并非被告真实意思表示，《工程承包框架合同书》的签署系案外人杨军、刘金城的个人行为，相应的退款义务应当由案外人杨军、刘金城承担。3、即使《工程承包框架合同书》系被告真实意思表示，该合同也系无效合同。首先，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（一）项规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级签订的建设工程施工合同无效。原告并不具有建筑施工企业资质，故该合同无效。其次，根据《招标投标法》第三条第一款第（一）项规定，大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目必须进行招投标，案涉《工程承包框架合同书》涉及商业广场项目建设，涉及社会公共利益、公众安全，必须招投标。又根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（三）项规定，建设工程必须进行招标而未招标或者中标，建设工程合同无效。综上所述，本案涉及刑事案件应当驳回原告的起诉，即使不涉及刑事案件，原告诉讼请求也没有事实依据及法律依据，应当驳回原告的全部诉讼请求。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：1．2017年9月30日，原告曾红军、唐媛晚（作为乙方）与被告张家界东能公司（作为甲方）签订《工程承包框架合同书》，合同书的内容为：甲方投资开发建设的张家界东能商业广场项目，首期开发建设住宅55万平方米。甲方愿意发包陆万平方米给乙方承建，乙方愿意承建陆万平方米，甲、乙双方本着互利双赢的原则，签订如下框架合同条款：一、工程地点：张家界市且住岗张家界东能商业广场。二、乙方承建面积陆万平方米。三、承包方式：乙方包工包料、包质量、包工期、包安全生产、包文明施工。四、开工日期：甲方采取分段开工，乙方分段承建。首期开工在本框架合同签订后三个月以内，第一次开工保证乙方进场施工，开工面积按比例安排，二十个月内全部开工。每段开工时间间隔时间不超过5个月。五、承包单价：毛坯房，地下室每平方米1800元，正负零以上每平方米1400元。以上承包单价含税，水电负责到表前。六、……。七、保证金支付。乙方在签订本框架合同五日内向甲方支付工程保证金陆佰万元。……．。九、乙方支付保证金后三个月不能进场施工，甲方按月息贰分向乙方支付保证金利息。……。十一、本合同属框架合同，施工图出来后与甲方和合作单位的平台再签订工程承包合同。本框架合同约定的相关事项，在正签施工承包合同时不得更改，其它事项按施工承包合同的要求，双方另行约定。十二、本合同虽属框架合同，但具有法律效力，甲、乙双方签字生效。被告张家界东能公司在甲方处加盖公章，刘金城、杨军在甲方处签名。原告曾红军、唐媛晚在乙方处签名。2．2017年10月17日，原告曾红军通过自己在华融湘江银行尾号为0114的账号向被告张家界东能公司开户在中国建设银行股份有限公司张家界解放路支行尾号为0154的账户转款1800000元。2017年10月20日，原告唐媛晚通过自己在中国建设银行尾号为5061号的账号被告张家界东能公司开户在中国建设银行股份有限公司张家界解放路支行尾号为0154的账户转款2000000元。3．2018年4月20日，被告张家界东能公司以自2016年以来原公司副总刘金城、杨军，利用自己在公司担任副总经理期间，伪造公司印章，并占用公司财务达2千余万元，向张家界市公安局永定分局刑侦大队报警，张家界市公安局永定分局刑侦大队已受理并立案侦查。4.2020年7月27日，被告张家界东能公司通过召开全体临时股东大会，参会股东：丁祖仕、刘金城、容有才、刘端义、谢恒军、湖南东能投资集团有限公司代表吴再先、杨军委托代表周海洋参加会议，代表公司100%的股权。会议经过讨论，一致形成以下股东决议：1）股东一致同意公司从即日起解散；2）成立清算组，清算组成员为：丁祖仕、吴再先、容有才、刘金城、杨军、赵玉寒、杨雪琴。3）公司股东应在2020年8月7日之前向公司清算组申报其与公司之间的债权债务情况，并提供相关依据。4）公司清算组应在2020年9月30日前完成公司清算。张家界东能公司于2020年7月28日向张家界市市场监督管理局登记注销备案/公告。5．刘金城当时任公司的财务副总经理，杨军当时任公司副总经理。上述事实，有《工程承包框架合同书》、《银行转账凭证》、《证明》、《接报案回执》、《张家界东能置业有限公司2020年临时股东会决议》、《张家界东能置业有限公司注销备案/公告》、《（2019）湘08民初25号民事判决书》等证据以及原告、被告方的陈述等证据证实，本院予以确认。裁判的理由与结果本院认为，根据原告曾红军、唐媛晚的起诉及被告张家界东能的答辩情况，本案争议焦点为：一、《工程承包框架合同书》是否系当事人真实意思表示；二、《工程承包框架合同书》是否有效；三、张家界东能公司应否退还原告曾红军、唐媛晚的380万元保证金及利息。对上述争议问题本院分述如下：一、关于《工程承包框架合同书》是否系双方当事人真实意思表示。被告张家界东能公司辩称，案涉工程系案外人杨军、刘金城伪造公司印章签署，构成犯罪，公司已向公安机关报案，应驳回起诉，或者由案外人杨军、刘金城承担相应的退款义务。本院认为，案涉《工程承包框架合同书》上不仅加盖了张家界东能公司的公章，且有东能公司的经理刘金城、杨军和原告曾红军、唐媛晚的签名，原告曾红军、唐媛晚交付的保证金也是打入被告张家界东能公司的账户，张家界东能公司虽然辩称该公章是伪造的并已报案，但并没有提交相应的证据证明该公章是伪造的，刘金城、杨军是否构成伪造印章、职务侵占罪，这是公司内部管理不规范的问题，是另一个法律关系；同时，刘金城、杨军均是被告张家界东能公司的股东且当时担任张家界东能公司的副总经理，刘金城、杨军在《工程承包框架合同书》签名的行为和张家界东能公司加盖公章的行为和已收到两原告交付的保证金的事实的表明，张家界东能公司加盖公章和刘金城、杨军在《工程承包框架合同书》签名的行为视为公司的行为并由公司承担相应的民事责任。另外，张家界东能公司也辩称《工程承包框架合同书》无效，则实际上已经认可了合同真实成立的前提，其行为已经符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条规定的自认的情形。综上，张家界东能主张案涉《工程承包框架合同书》不是其真实意思表示的主张不能成立，本院不予支持。二、关于《工程承包框架合同书》是否有效。张家界东能公司辩称，原告曾红军、唐媛晚并不具有建筑施工企业资质，故《工程承包框架合同书》为无效合同。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，应当根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项的规定，认定无效。本案中，《工程承包框架合同书》中约定曾红军、唐媛晚的施工范围为陆万平方米，而原告曾红军、唐媛晚只是自然人，并未有建筑施工企业资质，故原告曾红军、唐媛晚与被告张家界东能公司签订的《工程承包框架合同书》应属无效。被告张家界东能公司辩称《工程承包框架合同书》无效的观点，本院予以支持。三、张家界东能公司应否退还原告曾红军、唐媛晚的380万元保证金及利息。根据已查明的事实，原告曾红军、唐媛晚已根据《工程承包框架合同书》第七条的约定，打了380万元到张家界东能公司的指定账户。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，《工程承包框架合同书》即为无效合同，张家界东能公司因该合同取得的380万元，应当返还曾红军、唐媛晚。曾红军、唐媛晚要求张家界东能公司按合同约定向其支付利息的诉讼请求，因合同无效，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告张家界东能置业有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告曾红军、唐媛晚返还工程保证金3800000元；二、驳回原告曾红军、唐媛晚的其他诉讼请求。案件受理费55424元，适用简易程序，减半收取27712元，财产保全费5000元，共计32712元，由原告曾红军、唐媛晚负担12766元，被告张家界东能置业有限公司负担19946元。本判决发生法律效力后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审判员  苏格烈二〇二〇年八月二十六日法官助理秦惠成书记员朱月姣附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于已不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无须举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。