上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0105民初3323号原告：上海和美通国际贸易有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：何育华，执行董事。委托诉讼代理人：桑达清，上海市中大律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨超一，上海市中大律师事务所律师。被告：上海铭友化工有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：郑小红，职务不详。被告：郑小红，男，1967年9月1日生，汉族，户籍地湖南省邵东市。原告上海和美通国际贸易有限公司与被告上海铭友化工有限公司(以下简称铭友化工)、郑小红买卖合同纠纷一案，本院于2020年2月5日立案后，依法适用普通程序。因两被告下落不明，本院依法于2020年4月3日向其公告送达起诉状副本和开庭传票等诉讼文书。经原告申请，本院于2020年6月18日依法裁定查封、冻结被告上海铭友化工有限公司、郑小红名下价值189,060.72元的财产。2020年7月6日，本院公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人桑达清、杨超一到庭参加了诉讼。两被告经合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告上海和美通国际贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告铭友化工向原告支付货款185,695元及违约金(以185,695元为本金，按银行同期贷款利率4.35%计算，自2019年6月1日起至被告实际支付之日止，暂计至2019年10月31日约为3,365.72元)；2.判令被告郑小红对上述欠款及违约金承担连带清偿责任；3.诉讼费、保全费由二被告承担。诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求为：1.判令被告铭友化工向原告支付货款185,695元以及违约金(以185,695元为基数，自2019年6月1日至2019年8月19日按银行同期贷款利率4.35%计算，自2019年8月20日起至实际清偿日止，按LPR计算)。事实和理由：2018年，原告与两被告签订《年度销售合同》，约定由被告铭友化工向原告采购颜料产品，对于产品的具体信息由每次提货前签订的销售合同确认，被告郑小红作为保证人，保证被告铭友化工履行合同项下的全部义务，因被告铭友化工不履行或不完全履行合同时应向原告支付的货款均由保证人承担保证责任等。2018年10月11日、10月21日、11月3日、11月9日、11月23日、12月17日，原告与被告铭友化工签订六份销售合同，分别约定了合同金额及付款时间等。原告均按约向被告交付货物，被告铭友化工并未及时结清货款，尚欠原告货款185,695元未能支付，原告经多次催讨无果，故诉至法院，诉请如前。被告上海铭友化工有限公司、郑小红未到庭应诉，无书面答辩意见，也未就本案向本院提供证据。原告围绕诉讼请求依法提交证据如下：《年度销售合同》、6份《销售合同》、销售送货单(出库单)、增值税专用发票、《对账单》、《付款申明》、催款函及快递单、还款明细表及还款情况材料、聊天记录。鉴于两被告未到庭应诉，本院对原告提供的证明材料进行了审查，综合上述证据材料与案件事实的关联程度以及证据本身的真实性及合法性等方面判断，本院对原告出示原件的证据证明力予以确认。经审理查明，2018年10月，原告(供方)与被告铭友化工(需方)签订《年度销售合同》，约定本合同为年度总合同，产品名称、规格、数量、单价、金额、付款期每次提货前签订销售合同确认；需方到仓库自提，供方按需方每次签订销售合同中所提供的提货信息发货及开具出库单；担保责任：双方确认的(身份证号：XXXXXXXXXXXXXXXXXX)作为本合同的需方保证人，保证需方履行合同项下全部义务，因需方不履行或不完全履行合同时而应向供方支付的货款均由保证人承担保证责任；违约责任：按《合同法》相关条款执行；合同有效期为2018年全年等。原告与被告铭友化工分别在供方及需方处盖章，被告郑小红在保证人处签字确认。原告与被告铭友化工于2018年10月至12月通过微信传输分别签订六份《销售合同》，确认每次供货的品名、数量、单价、金额、付款时间等，其中六份《销售合同》的金额分别为199,200元、114,100元、114,100元、114,100元、114,100元、78,500元，约定的各批供货的最晚一笔付款的付款时间为2019年1月17日前。原告均按约将产品交付销售合同中载明的上门提货人员并开具相应销售送货单(出库单)及增值税专用发票。2019年1月27日，原告向被告铭友化工出具《对账单》，载明“经我司核对2018年度销售合同履行情况，截至2019年1月27日贵司尚欠我司货款536,195元。请贵司确认，若无异议，请盖公章或财务章回传至我司。(此传真件有效)”该对账单右下角落款为“贵公司盖章处”，加盖了被告铭友化工的公章。另该对账单上还有被告铭友化工的财务专用章及被告郑小红的签名。2019年3月8日，原告向被告铭友化工现已搬离的曾用地址寄送《催款函》，要求被告铭友化工五日内向原告支付欠款536,195元。该EMS于2019年3月9日签收。2019年3月13日，被告工作人员向原告通过微信发送被告铭友化工盖章及被告郑小红签字的《付款申明》，载明“本公司上海铭友化工有限公司，截止2019年2月28日共欠贵公司上海和美通国际贸易有限公司人民币536,195元整。本公司计划2019年3月付款人民币100,000，计划2019年4月付款人民币100,000，计划2019年5月付款人民币336,195。截止2019年5月31日前全部付清。上海铭友化工有限公司，2019年3月13日”。2019年10月18日，原告向被告郑小红名下的房产地址向被告铭友化工及被告郑小红分别寄送《催款函》，要求被告铭友化工于五日内向原告支付欠款185,695元，另要求被告郑小红作为担保人承担连带还款责任。该两份EMS均被退回。审理中原告确认被告于对账后共计还款350,500元，尚欠货款185,695元未予支付。本院认为，原告提交《销售合同》、销售送货单(出库单)、增值税专用发票、《对账单》、《付款申明》等证据，用以证明原告向被告铭友化工供货并进行结算，其中销售送货单(出库单)、增值税专用发票所载金额一致，故对于原告所述与被告铭友化工存在买卖合同关系以及被告铭友化工尚欠原告货款185,695元的事实，本院予以确认。双方《销售合同》约定的2018年度各批供货的最晚一笔付款的付款时间为2019年1月17日前，虽没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，但因被告铭友化工未按约付款，原告主张被告铭友化工在《付款申明》中承诺于2019年5月31日前全部付清，故自次日即2019年6月1日起计付逾期付款违约金，具有法律和事实依据。关于被告郑小红是否应当就上述债务承担连带清偿责任，原告主张《年度销售合同》中载明了被告郑小红的保证责任，且《对账单》及《付款申明》中均有被告郑小红的签名即可体现其保证人身份并应承担保证责任。本院认为，《中华人民共和国担保法》第六条规定，“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为”，第十五条规定“保证合同应当包括以下内容：(一)被保证的主债权种类、数额；(二)债务人履行债务的期限；(三)保证的方式；(四)保证担保的范围；(五)保证的期间；(六)双方认为需要约定的其他事项。保证合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。”依照上述规定，保证合同是在保证人与债权人之间订立的，合同双方应就债权种类数额、担保范围等合同主要条款达成合意并予以书面确认；在保证合同不完全具备法定条款的情况下，合同双方可以也应当予以补正。其中，鉴于保证合同的类型和性质，其主要条款在有效确定保证人的保证责任方面，应当符合以下要求，如保证意思，保证人必须明确表达对某一债权债务愿意以自己的财产担保债务履行的意思表示；被担保主债权，即保证合同的标的，应当是特定化的、数额可以确定的、已经成立并合法有效的债权。《年度销售合同》有关被告郑小红“保证需方履行合同项下全部义务，因需方不履行或不完全履行合同时而应向供方支付的货款均由保证人承担保证责任”的约定，是以签约之时尚未成立、货款数额尚未确定的年度销售货款作为主债权，并缺少债务人履行债务的期限、保证的期间等基本要件，明显不符合保证合同的成立要件。因此，即使原告关于其与被告铭友化工签署六份《销售合同》形成涉案债权的主张属实，鉴于该债权债务关系形成后直至本案诉讼时，原告与被告郑小红并未对《年度销售合同》中的上述所谓的担保条款予以有效补正或者重新订立保证合同，故原告依据上述《年度销售合同》的约定主张被告郑小红与其之间存在担保法律关系，缺乏事实和法律依据。此外，《对账单》及《付款申明》落款处虽有被告郑小红签字，但其中内容未体现被告郑小红承担保证责任的意思表示，落款处的签字主体亦未表示被告郑小红系以保证人身份签字。且结合原告现有证据显示，其直至2019年10月18日方向被告郑小红发函要求其作为担保人承担连带还款责任，且该函亦未予签收。综上，对原告请求被告郑小红承担连带清偿责任的主张，本院不予支持。被告铭友化工、郑小红经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃相应诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十五条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告上海铭友化工有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海和美通国际贸易有限公司货款185,695元；二、被告上海铭友化工有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海和美通国际贸易有限公司违约金(以185,695元为基数，自2019年6月1日起至2019年8月19日止按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付；自2019年8月20日起至实际清偿日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付)；三、驳回原告上海和美通国际贸易有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,081.20元，公告费560元，均由被告上海铭友化工有限公司负担。财产保全费1,465.30元，由原告上海和美通国际贸易有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  陈宇琦审 判 员  程 茜人民陪审员  徐若轶二〇二〇年七月十七日书 记 员  吴承铌附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。二、《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十五条保证合同应当包括以下内容：（一）被保证的主债权种类、数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）保证的方式；（四）保证担保的范围；（五）保证的期间；（六）双方认为需要约定的其他事项。保证合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。三、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条……买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。四、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。