沈阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0192民初633号原告：开封劲松食品有限公司，住所地通许县工业大道北段东侧168号。法定代表人：李湘德，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：罗庚春，系湖南天地人律师事务所律师。被告：沈阳市东陵区鹏大食品厂，住所地沈阳市东陵区李相乡德胜屯村。投资人：汤珊，系该厂厂长。委托诉讼代理人：叶敏，男，1987年9月8日出生，汉族，系汤珊丈夫，住址湖北省嘉鱼县。被告：朝阳市龙城区幸福家园超市，经营场所辽宁省朝阳市龙城区西大营子镇西大营子村六组。经营者：黄学敏，女，1986年8月17日出生，汉族，住址辽宁省朝阳市龙城区。原告开封劲松食品有限公司（以下简称劲松公司）与被告沈阳市东陵区鹏大食品厂（以下简称鹏大食品厂）、朝阳市龙城区幸福家园超市（以下简称幸福家园超市）侵害商标权纠纷一案，本院于2020年7月14日立案后，依法适用普通程序，于2020年9月17日公开开庭进行了审理。原告劲松公司委托诉讼代理人罗庚春，被告鹏大食品厂的委托诉讼代理人叶敏到庭参加诉讼，被告幸福家园超市经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告劲松公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告鹏大食品厂和被告幸福家园超市立即停止一切侵犯原告第6536547号“嘴巴香”注册商标的侵权行为；2、判令被告鹏大食品厂和被告幸福家园超市立即拆除、销毁任何带有“嘴巴香”的标识、招牌、海报、广告牌等宣传资料和产品外包装等；3、判令被告鹏大食品厂和被告幸福家园超市共同赔偿原告经济损失及制止侵权的合理费用共计100万元；4、判令被告鹏大食品厂在《辽宁日报》登报声明，消除因侵权行为给原告造成的影响；5、案件受理费全部由两被告承担。事实和理由：毛劲松原系原告投资人及法定代表人，其于2010年3月28日注册拥有第6536547号“嘴巴香”注册商标，2018年9月14日，其将第6536547号“嘴巴香”注册商标转让给原告，2019年6月5日，涉案商标续展注册有效期至2030年3月27日。原告自公司成立后，即被许可使用涉案商标用于面粉等零食小吃的生产。上述产品销售遍及全国，并且涉案商标在华北、东北市场有着非常大的影响力。被告鹏大食品厂自公司成立后，未经原商标权人毛劲松许可，生产与原告涉案商标完全相同的辣条产品，2016年12月15日，毛劲松委托代理人张韧向辽宁省诚信公证处申请对其购买涉案侵权产品的过程进行保全证据公证。2016年12月16日，经辽宁省诚信公证处现场公证，发现被告鹏大食品厂通过沈阳市和平区温州城小食品批发市场二楼美佳乐福食品商行和大东区龙之梦小商品大世界负一层广源号食品商行、好顺亿食品批发部等数十家商行将该涉嫌侵权产品销售到整个东北地区区。辽宁省诚信公证处分别出具（2017)辽诚证民字第23号、24号、25号、26号、27号、28号六份公证文书予以保全确认。后毛劲松向沈阳市中级人民法院提起诉讼，要求被告鹏大食品厂停止侵权和赔偿损失，沈阳市中级人民法院经审理于2017年9月26日作出(2017)辽01初字428民事判决书，判决被告鹏大食品厂立即停止使用毛劲松的第6536547号商标“嘴巴香”注册商标专用权的商品；并赔偿毛劲松经济损失7万元及承担案件的全部受理费用。一审判决生效，毛劲松向沈阳市中级人民法院申请强制执行，经沈阳市中级人民法院强制执行程序，被告鹏大食品厂承诺不再使用涉案商标。因发现被告幸福家园超市在辽宁省朝阳市龙城区幸福家园超市大量批发销售该涉嫌侵权产品。2020年4月27日，原告委托代理人罗庚春向朝阳市申请对购买涉案商品的过程进行保全证据公证。被告鹏大食品厂的生产行为、被告幸福家园超市的销售行为均已侵犯原告的涉案注册商标权，被告鹏大食品厂的侵权时间长达数年之久，不仅未遵守沈阳市中级人民法院的生效判决，而且更加肆意妄为的侵权，侵权范围更加广，社会危害性更大，已给原告造成巨大损失。综上，原告为维护自己的合法权益，打击被告鹏大食品厂的恶意侵权行为，根据商标法等有关法律法规诉至法院。被告鹏大食品厂辩称，原告只能证明其买到辣片，对此产品被告鹏大食品厂一无所知，并不是被告鹏大食品厂生产的。2016年原告就商标侵权一案起诉过被告鹏大食品厂，并已经赔偿了原告的损失，原告不应以已经诉讼过的侵权行为再次主张赔偿。本案产品是从幸福家园超市购买的，该产品不是被告鹏大食品厂生产，被告鹏大食品厂在收到原告的起诉后也在追踪该产品的出处。原告在起诉前，沈阳市浑南区李相镇食品药品监督管理所到被告厂内进行检查，经检查没有含涉案商标的产品和包装，在接到诉状后，被告鹏大食品厂向该行政机关索要上述证据，行政机关不予提供，申请法院调取证据。被告鹏大食品厂的产品销售区域在沈阳地区。对于原告的赔偿请求被告不同意支付。被告幸福家园超市未出庭应诉，未提交证据，但提交了书面的答辩意见，答辩观点如下：一，对原告要求被告停止侵犯原告第6536547号“嘴巴香”注册商标的诉讼请求，被告幸福家园超市并不知道原告与被告鹏大食品厂曾经有过侵犯商标权的诉讼行为。被告幸福家园超市在进货售卖“嘴巴香”该类商品时都是向朝阳市本地业务员进行订货，再由配送车送货，本地渠道程序正规，被告幸福家园超市每次检查的都是生产日期及质量、包装等问题，未曾直接与厂家进货，对以上侵权行为更是不知情。二、对原告的第二项诉讼请求，被告幸福家园超市到目前为止已经有三个月未销售“嘴巴香”类型产品。三、对于原告要求赔偿经济损失及制止侵权的费用100万元的诉讼请求，被告幸福家园超市对被告鹏大食品厂的侵权行为不知情，被告幸福家园超市进货售卖都是在朝阳市本地，未曾直接联系过厂家要货，所以对原告要求赔偿经济损失被告幸福家园超市不予承担任何费用。原告与被告鹏大食品厂围绕诉讼请求依法提交了证据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告幸福家园超市经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。对双方的证据本院认定如下：1.对于原告提交的商标注册证、商标转让申请受理通知书、商标续展证明、商标流程图、原告的营业执照、商标使用许可合同、（2017）辽01民初428号民事判决、起诉状及（2017）辽诚证民字第23、24、25、26、27、28号公证书、（2020）辽朝市证民字第1218号公证书、公证费发票、律师费发票、差旅费，能够综合证明原告经转让取得第6536547号“嘴巴香”注册商标权利，原告就被告鹏大食品厂侵害商标权纠纷于2017年在沈阳市中级人民法院审理，并判决被告鹏大食品厂停止侵权并赔偿损失，原告于2020年在被告幸福家园超市内购买侵害原告商标权的商品，该商品的外包装标有被告鹏大食品厂的厂名厂址等信息，原告为维权支付了律师费、公证费及差旅费，对上述证据本院予以采信。2.对于被告鹏大食品厂提交的银行回单，能够证明被告鹏大食品厂已经依据判决向原告支付赔偿款，对该证据本院予以采信；3.对于被告提交的商标注册证、作品登记证、包装袋，对其真实性本院予以采信；4.对于被告鹏大食品厂申请法院调取的照片、现场笔录及询问笔录，能够证明被告鹏大食品厂于2020年6月12日时没有生产侵害原告商标权的产品，对上述证据本院予以采信。根据原、被告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年3月28日，毛劲松注册取得第6536547号“嘴巴香”注册商标，核定使用商品第30类，包括以谷物为主的零食小吃、以面粉为主的零食小吃、食用面筋等，该商标经续展有效期至2030年3月27日。2016年5月27日，毛劲松向商标局提出申请将涉案商标转让给原告。毛劲松系原告的法定代表人，并于2011年12月15日，毛劲松与原告签订《商标使用许可合同》，毛劲松将涉案商标许可原告使用，使用期限为自2011年12月15日至本商标有效期限完结止。2020年4月27日，朝阳市公证处公证人员与原告代理人以消费者的身份，至幸福家园超市（地址：辽宁省朝阳市龙城区西大营子镇西大营子村六组），购买了两袋嘴巴香麻辣片，朝阳市公证处当日为上述购买行为出具（2020）辽朝市证民字第1218号公证书。庭审中，开拆公证实物，内有嘴巴香产品两袋，正面中上部标有嘴巴香，左上角标有小黑哥，下部标有鹏大食品厂；背面中上部标有嘴巴香，右上角标有小黑哥，下部标有鹏大食品厂，中部标有：食品生产许可证编号为SC12421011300145，生产者为鹏大食品厂，地址为沈阳市东陵区李相乡德胜屯村，电话139××××2248，生产日期为2020年4月7日。原告为维权支出律师费10,000元，公证费2,000元，差旅费1,631元。另查明，2020年6月12日，沈阳市浑南区市场监督管理局对鹏大食品厂进行检查并制作现场笔录，主要内容为厂房300平方米，厂内有生产麻辣片设备二台，拌料锅两个，现场没有工人生产，厂内没有成品，在库房内有厂名为沈阳市鹏大食品厂的小黑哥麻辣片包装箱及包装袋若干。同日，沈阳市浑南区市场监督管理局对鹏大食品厂的生产经理叶敏进行询问，叶敏称2020年3-4月生产过小黑哥麻辣片。又查明，毛劲松诉鹏大食品厂侵害商标权纠纷一案，沈阳市中级人民法院于2017年9月26日作出（2017）辽01民初428号民事判决，判决鹏大食品厂停止侵权并赔偿毛劲松经济损失7万元。该案中毛劲松提交的（2017）辽诚证民字第28号公证书附件中显示公证实物的正面照片与本案中的公证实物正面完全一致。鹏大食品厂于2018年5月10日前向毛劲松支付了上述案件的赔偿款7万元。再查明，被告鹏大食品厂注册成立于2012年12月14日，系个人独资企业，住所为沈阳市东陵区李相乡德胜屯村，经营范围为糕点、方便食品、膨化食品加工。2018年3月7日，叶敏注册取得第23204706号、第23204707号“麻叔辣婶”文字注册商标及第23204705号“庄稼味”文字商标。叶敏于2017年9月23日登记取得小黑哥麻辣片美术作品登记证书。本院认为，原告劲松公司经原商标权利人毛劲松转让取得第6536547号“嘴巴香”注册商标，该商标在有效期内，其合法权利受到法律保护。依照《中华人民共和国商标法》第五十七条第（一）项、第（三）项规定，未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的及销售侵犯注册商标专用权的商品的，均属侵犯注册商标专用权行为。本案中，被控侵权商品与涉案注册商标核定使用的商品类别相同，均为调味面制品，被控侵权商品上正面及背面显著位置均印制有“嘴巴香”，该标识与涉案注册商标相同，上述使用行为容易误导公众，构成对涉案注册商标专用权的侵犯。依据（2020）辽朝市证民字第1218号公证书可以看出幸福家园超市系本案侵权商品的销售者，销售侵犯原告注册商标专用权的商品的行为属于侵犯原告注册商标专用权的行为。幸福家园超市未提交合法来源的证据，故其依法应承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。对于被告鹏大食品厂是否是本案侵权产品的生产者及销售者问题。被控侵权产品与被告鹏大食品厂2017年生产的包装完全相同，且与被告鹏大食品厂庭审时提交的包装袋上的厂址厂名、食品生产许可证号及小黑哥标志均一致。虽然沈阳市浑南区市场监督管理局于2020年6月12日对被告鹏大食品厂进行现场检查时，生产场所及库房内没有相应的侵权产品，但被告鹏大食品厂在工商局的询问笔录中称今年3、4月份生产过麻辣片，且被控侵权产品的生产日期为2020年4月7日，被告现有证据不能证明其4月份未生产被控侵权产品。综上，本院认为，被控侵权产品系由被告鹏大食品厂所生产及销售。被告鹏大食品厂未经商标权人许可生产销售侵犯原告注册商标专用权的商品的行为属于侵犯原告注册商标专用权的行为，其依法应承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。关于二被告赔偿数额的问题，《中华人民共和国商标法》第六十三条第一款规定，侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。本案中，原、被告均未能提供证据证明原告因侵权行为所受到的损失，也未能提供证据证明被告因生产、销售被控侵权商品获利的证据，本院参照被告的经营范围、经营规模、侵权行为性质、销售价格及原告为制止侵权行为的合理开支等因素，适用法定赔偿确定赔偿数额。酌情确定被告鹏大食品厂赔偿原告经济损失及合理支出共计30,000元，被告新福家园超市赔偿原告经济损失及合理支出共计5，000元。对于原告要求二被告拆除并销毁任何带有“嘴巴香”的标识、招牌、海报、广告牌等宣传资料和产品外包装及被告鹏大食品厂消除影响的诉讼请求。因原告未能提供证据证明因被告鹏大食品厂侵权行为给其造成不良影响，且未能提交证据证明二被告有“嘴巴香”的相应宣传资料，故对登报消除影响及拆除、销毁宣传资料及包装袋的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第一款第（一）项、第（六）项，第二款，《中华人民共和国商标法》第五十七条第（一）项、第（三）项，第六十三条第一款、第三款，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告沈阳市东陵区鹏大食品厂、朝阳市龙城区幸福家园超市于本判决生效之日起立即停止侵害第6536547号“嘴巴香”注册商标专用权的行为；二、被告沈阳市东陵区鹏大食品厂于本判决生效之日起十日内，赔偿原告开封劲松食品有限公司经济损失及合理费用30,000元；三、被告朝阳市龙城区幸福家园超市于本判决生效之日起十日内，赔偿原告开封劲松食品有限公司经济损失及合理费用5,000元；四、驳回原告开封劲松食品有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13,800元，由原告开封劲松食品有限公司负担10,000元，被告沈阳市东陵区鹏大食品厂负担3,000元，被告朝阳市龙城区幸福家园超市负担800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院，缴纳上诉费13,800元。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判长 白 晶审判员 黄 沙审判员 王守英二〇二〇年十一月六日法官助理王东阳书记员于晓琳本判决所依据的相关法律法规《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第十五条第一款第（一）项、第（六）项、第二款承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（六）赔偿损失。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。《中华人民共和国商标法》第五十七条第（一）（三）项有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的；第六十三条第一款、第三款侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五百万元以下的赔偿。《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑侵权行为的性质、期间、后果，商标的声誉，商标使用许可费的数额，商标使用许可的种类、时间、范围及制止侵权行为的合理开支等因素综合确定。第十七条商标法第五十六条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。人民法院根据当事人的诉讼请求和案件具体情况，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。