广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)粤01民终9320、9321号上诉人（原审2465号案原告、962号案被告）：李志勇。委托诉讼代理人：昝飞，广东国道律师事务所律师。上诉人（原审2465号案被告、962号案原告）：广州市万发物流有限公司。法定代表人：楼文英。委托诉讼代理人：**,系广州市万发物流有限公司的员工。委托诉讼代理人：叶杜兴，广东中大圣律师事务所律师。上诉人李志勇、上诉人广州市万发物流有限公司（以下简称万发物流公司）因劳动争议纠纷两案，不服广州市白云区人民法院（2019）粤0111民初962、2465号民事判决，分别向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理本两案，现已审理终结。李志勇在原审的诉讼请求为判令万发物流公司支付：1.2018年6月工资5201.07元、2018年7月工资1434.78元；2.近二年法定节假日加班工资2869.56元；3.近二年带薪年休假加班工资差额9565.19元；4.近二年休息日加班工资差额63608.49元；5.违法解除或者终止劳动合同赔偿金197640.66元；6.失业保险金40320元、求职补贴4680.96元；7.近二年高温津贴1500元，以上合计为326820.71元。庭审中，李志勇明确第三项诉讼请求近二年带薪年休假加班工资即为近两年未休年休假工资。万发物流公司在原审的诉讼请求：1.无须向李志勇支付2018年6月和7月的工资合计5152.91元；2.无须向李志勇支付2017年和2018年未休年休假工资合计5778.97元；3.无须向李志勇支付解除劳动关系经济补偿金67036元。原审法院判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，广州市万发物流有限公司支付李志勇2018年6月和2018年7月的工资共计5152.91元；二、于本判决生效之日起五日内，广州市万发物流有限公司支付李志勇2017年度和2018年度未休年休假工资共计5778.97元；三、于本判决生效之日起五日内，广州市万发物流有限公司支付李志勇解除劳动关系经济补偿金67036元；四、驳回李志勇的其他诉讼请求；五、驳回广州市万发物流有限公司的诉讼请求。判后，李志勇、万发物流公司均不服原审判决，分别上诉。李志勇上诉请求万发物流公司支付：1.2018年6月工资5201.07元，2018年7月工资1434.78元；2.违法解除或终止劳动合同赔偿金197640.66元；3.失业保险金45360元、求职补贴4680.96元；4.近两年带薪年休假加班工资差额9565.19元；5.近两年法定节假日加班工资2869.56元；6.近两年休息日加班工资差额63608.49元；7.近两年高温津贴1500元。上诉主要理由以及答辩意见：一、原审判决关于劳动合同解除前十二个月的平均工资认定事实错误，适用法律错误。原审按照实得工资计算错误，未将未休年休假工资纳入经济补偿金的计算基数错误，加班工资应计算进基数，故计算基数应为解除劳动关系前十二个月应得工资之和+未休年休假工资+法定节假日加班工资等再除以12，应为5201.07元。二、万发物流公司无故拖欠、克扣李志勇工资，应当支付。2018年6月、7月工资尚未支付，原审判令支付正确，但数额计算错误。三、万发物流公司违法解除劳动关系，应支付赔偿金。原审判决解除劳动关系经济补偿金错误。万发物流公司解除无法定事由，未履行催告、通知、送达义务，未办理解除等手续，应支付违法解除劳动关系赔偿金。劳动者在职时间为19年，经济赔偿金应为197640.66元（5201.07元×19个月×2倍）。四、万发物流公司不出具离职证明，导致劳动者无法领取失业保险金和求职补贴，应予赔偿失业保险金45360元，求职补贴4680.96元。原审未支持错误。五、原审判决支持近两年未休年休假加班工资是对的，但计算错误，正确应为9565.19元（5201.07元÷21.75×10天×2年×2倍）。六、原审判决不支持近两年法定节假日加班工资是错误的，劳动者在证据目录和考勤表中都有明确标注，但工资表中未列明该项加班费，故应支付2869.56元（5201.07元÷21.75×4天×3倍）。万发物流公司上诉请求撤销原审判决第一、二、三项判决：1.无须向李志勇支付2018年6月和7月的工资合计5152.91元；2.无须向李志勇支付2017年和2018年未休年休假工资合计5778.97元；3.无须向李志勇支付解除劳动关系经济补偿金67036元。上诉主要理由以及答辩意见：不同意劳动者的上诉请求。一、李志勇2018年6月工资是3446元，7月至上班7天，工资为612.61元。二、李志勇在2018年7月7日因自身原因提出辞职，经我公司多次催告后仍拒绝再来上班，导致双方劳动合同无法继续履行。我公司无须向其支付任何赔偿金或经济补偿。三、李志勇主张未休年休假工资差额不应支持。申请劳动仲裁的时效为一年，李志勇主张两年的加班费、年休假工资差额、失业保险金等无法律依据。对于加班事实，李志勇应承担举证不能的法律责任。我公司实施加班审批及调休制等，审批之外的时间不纳入加班时间内。另外工资表证明我公司已经支付了加班费。本院经审理查明的事实与原审判决查明事实一致。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条第一款规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。故本案围绕上诉人的上诉进行审查。关于万发物流公司上诉主张的2018年6月及7月工资数额、解除劳动关系原因、2017年度、2018年度未休年休假工资等问题，以及李志勇上诉主张的2018年6月及7月工资数额、解除劳动关系原因、加班工资、2017年度、2018年度未休年休假工资、失业保险金、求职补贴、高温津贴等问题，万发物流公司虽上诉称无须支付上述款项，李志勇主张万发物流公司应支付其所主张的上述款项，但本院审理期间，李志勇、万发物流公司既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对上述事实的分析认定，即对万发物流公司、李志勇的上述上诉请求，均不予支持。原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案上述事实进行了认定，并在此基础上依法对上述问题作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。关于李志勇的工作年限问题，李志勇向原审法院提交了《工伤认定决定书》、《职工工伤认定申请表》等证据，拟证实其于1999年7月到万发物流公司工作。《职工工伤认定申请表》载明职工李志勇的职业、工种或工作岗位为后勤维修，参加工作时间为1999年8月。万发物流公司对该证据真实性确认，但表示该表仅说明李志勇参加工作时间，并非指李志勇入职万发物流公司的时间。对此，本院认为，《工伤认定决定书》、《职工工伤认定申请表》显示，万发物流公司于2017年10月作为用人单位就其受伤害职工李志勇于2017年9月30日的受伤向广州市白云区人力资源和社会保障局申请工伤认定，作为用人单位，负有如实申报的义务。万发物流公司作为用人单位在该申请表填写意见、加盖公章，应当视为其对该申请表上填写的内容的真实性予以认可并申报。而且，作为用人单位，掌握着劳动者的入职资料，但在诉讼中未向法院提交足以证实李志勇入职时间的证据，应承担不举证的不利后果。根据该表格的工种、岗位及对应的参加工作时间，结合万发物流公司与李志勇主张最初入职的广州市万发综合服务有限公司的法定代表人曾经都是赵文刚、经营范围大致相同，万发物流公司对《职工工伤认定申请表》上载明的参加工作时间未能作出合理说明，故可视为万发物流公司对李志勇之前的工作年限予以认可，应计算为在万发物流公司的工作年限，即应按1999年8月起的工作年限计算经济补偿金。但因万发物流公司于2002年9月12日成立，故李志勇与万发物流公司建立劳动关系的时间应从万发物流公司成立的2002年9月12日起，原审判决对此认定正确。关于李志勇提出的工资基数应按每月5201.07元计算的问题，如上所述，原审判决根据工资表计算2017年6月至2018年5月的平均应发工资数作为解除劳动关系前十二个月的平均工资数额，双方均未对此计算数额提出上诉意见，李志勇仅提出应加上加班工资、未休年休假工资等计算，故本院根据当事人上诉的意见进行审查。未休年休假工资亦属劳动者的收入，万发物流公司应支付李志勇未休年休假工资应计算为解除劳动关系经济补偿金的基数，原审判决遗漏计算不当，本院予以纠正。李志勇其余理由没有依据，本院不予接纳。关于经济补偿金的数额问题，本院按原审判决核算的平均工资加相应期间的未休年休假工资计算李志勇解除劳动关系前12个月的平均工资应为4461.71元（4189.75元+271.96元）。根据本院认定的李志勇工作年限，万发物流公司应支付李志勇的经济补偿金应为84772.49元（4461.71元×19个月）综上所述，原审判决部分认定事实有误导致判决结果不当，本院予以纠正，并对李志勇相应的上诉请求予以支持。原审判决其余认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。万发物流公司的上诉请求、李志勇的其他上诉请求均缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《广东省工资支付条例》第十条、第四十八条、《广东省失业保险条例》第四十二条，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持广州市白云区人民法院（2019）粤0111民初962、2465号民事判决第一项、第二项、第四项、第五项；二、变更广州市白云区人民法院（2019）粤0111民初962、2465号民事判决第三项为：广州市万发物流有限公司于本判决生效之日起五日内支付李志勇解除劳动关系经济补偿金84772.49元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，自本判决确定的履行期限届满次日起加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案一审案件受理费各10元共20元，按一审判决执行。二审案件受理费各10元共20元，均由广州市万发物流有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  叶文建审判员  陈 静审判员  王 珺二〇二〇年七月二十日书记员  林梓琛林根