湖北省咸丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂2826民初1047号原告(反诉被告)：宜昌豪杰家私有限公司，住所地宜昌市夷陵区龙泉镇钟家畈村3组，统一社会信用代码91420500068433355B。法定代表人：周杰，系该公司总经理。委托诉讼代理人：曾维洲，湖北三立律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈超，湖北三立律师事务所律师。被告（反诉原告）：恩施州宏钜旅游开发有限责任公司，住所地咸丰县高乐山镇楚蜀大道，统一社会信用代码91422826MA489JPNXR。法定代表人：邓国富，系该公司总经理。被告（反诉原告）：恩施州宏钜旅游开发有限责任公司咸丰未来城市国际酒店，住所地咸丰县高乐山镇鄂州大道，统一社会信用代码91422826MA489YC266。法定代表人：陈明军，系该公司总经理。二被告共同委托诉讼代理人：张晖，湖北荆南律师事务所律师。二被告共同委托诉讼代理人：陈腾，湖北荆南律师事务所律师。原告(反诉被告)宜昌豪杰家私有限公司（以下简称豪杰公司）与被告（反诉原告）恩施州宏钜旅游开发有限责任公司（以下简称宏钜公司）、被告（反诉原告）恩施州宏钜旅游开发有限责任公司咸丰未来城市国际酒店（以下简称未来酒店）买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。豪杰公司的委托诉讼代理人曾维洲、宏钜公司、未来酒店的委托诉讼代理人张晖及未来酒店的法定代表人陈明军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告(反诉被告)向本院提出诉讼请求：1、判决二被告连带支付原告货款1279266.49元，并从结算之日起至实际支付之日止以上述金额为基数按照合同约定日千分之二的标准支付违约金（暂计算至2020年5月25日计388897.01元）；2、二被告承担本案诉讼费。事实和理由：2018年2月9日，原告与被告签订《家具购销、安装合同》，约定原告向被告提供价值630万元的家具，付款方式为：合同签订后5日内被告支付原告30%的货款作为定金，原告送货完毕后被告支付合同总价款的75%，被告验收合格后分十期支付原告合同总价款的22%，剩余的3%作为质保金。且约定了被告需要在家具安装完毕后3天内进行验收，否则视为验收合格。2018年3月15日、2018年6月29日原、被告签订了另外两份补充合同。原告按照合同约定将上述家具安装完毕后交付给被告，被告未来酒店于2018年下半年开业，但一直未与原告办理货款结算。经原告多次催告，被告于2019年12月23日才对已经使用了近一年的家具进行验收并确认已经支付原告货款5186202元，欠付1279266.49元，欠付的货款至今未支付。被告宏钜公司（反诉原告）答辩称：1、原告与被告宏钜公司签订了合同3份以及补充协议，在协议中均明确了双方在履行合同中的违约责任，原告已经严重违约；2、原告与宏钜公司在2019年12月24日，已经明确了从2019年12月23日进行验收结算，合同中的约定的交付及竣工时间，至竣工报告的竣工验收时间已经充分证明了豪杰公司严重违约；3、豪杰公司与宏钜公司在2019年12月24日的结算书中，双方已经一致确认了工程总价款为6527749.49元，至2018年9月9日，被告宏钜公司已经按照约定实际给原告支付了5186202元，已经按照合同约定向原告支付了79.45%，宏钜公司已经完全履行了合同义务，不存在任何违约行为；4、原告要求全部支付剩余款项，根据合同，被告公司有部分款项还没有达到支付时间，且被告宏钜公司根据双方之间的合同可以直接扣减原告违约给宏钜公司造成的损失，由于双方没有进行结算，被告宏钜公司可以不予支付所欠工程款。被告未来酒店（反诉原告）答辩称，根据合同的相对性，被告未来酒店不是本案适格被告，请求法院驳回对未来酒店的诉请。被告（反诉原告）宏钜公司、被告（反诉原告）未来酒店向本院提起反诉。其诉讼请求为：1、判决反诉被告立即支付反诉原告违约金1958324.7元；2、反诉被告承担诉讼费。事实与理由：宏钜公司与豪杰公司分别于2018年2月9日、3月15日、6月29日、8月1日签订《家具购销、安装合同》，合同最终约定：1、完工期限定于2018年9月11日，2、如乙方（豪杰公司）逾期未全部完工每天按合同总额的2‰给甲方（宏钜公司）补偿，从工程款中扣除。但在此过程中数次催工，截止2019年6月21日，反诉被告仍有大部分未整改完毕，不能验收。2019年12月24日，宏钜公司与豪杰公司进行竣工结算，结算金额为6527749.49元。豪杰公司逾期完工的行为已经构成违约，按照合同约定，豪杰公司应支付宏钜公司按合同总额2‰补偿损失。豪杰公司反诉辩称，宏钜公司、未来城市酒店的诉讼请求于法无据，人民法院应当依法全部予以驳回，理由如下：首先，需要澄清一个概念，反诉原告提起反诉，所主张的事实是答辩人未全部完工，未整改完毕，欲借合同第十三条的约定，向答辩人主张每日千分之二的违约责任，三份合同及补充协议均未约定答辩人未整改完毕需要承担违约责任。以上四份合同中只是约定，若答辩人未能及时交货并安装的，才需承担违约责任。此处的交货并安装，并不等同于整改。依据《合同法》严守合同的原则，买方不能随意扩大、创设卖方的违约情形。结合本次标的物的使用用途，安装仅仅指将家具摆放、固定在正确的、指定的位置，满足酒店对外使用需求。但整改与此截然不同，不仅包括家具的前期调试，还更多的涉及到酒店后期营运时，对于顾客人为损害的修补等问题。所以，答辩人在没有违反及时交货并安装的情况下，无需承担违约责任。其次，答辩人有证据证明未来酒店在2018年9月29日就已经整体对外营业，并且酒店硬件设施颇受顾客好评。如果反诉原告坚持认定答辩人提供的家具未完工，酒店如何对外营业，如何得到了市场如此多的好评。答辩人安装完毕家具的时间是在2018年9月26日，其后多次申请两反诉原告验收，但两反诉原告拒不验收最初的家具质量，并将酒店营业过程中不断产生的家具损耗问题归结于答辩人，使得答辩人永远无法“完工”，以此来拖延付款时间，达到恶意反诉答辩人的目的。根据《合同法》第一百五十八条的规定“当事人约定检验期间的,买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的,视为标的物的数量或者质量符合约定”以及最高院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“人民法院具体认定合同法第一百五十八条第二款规定的期间，应当综合当事人之间的交易性质、交易目的、标的物的种类、数量、性质、使用情况，依据诚实信用原则进行判断；检验期间经过后，买受人主张标的物的数量或者质量不符合约定的，人民法院不予支持”。故答辩人请求人民法院依据诚实信用、禁止权力滥用原则，驳回两反诉原告的全部诉讼请求。再次，答辩人有充分的证据证明两反诉原告在先违反合同，答辩人对于工期的延误，依法享有合同履行抗辩权，无需承担违约责任。（一）按照合同约定，宏钜公司应当在答辩人豪杰公司每到一车货时，支付上一车货货款金额的45%，当全部货物送达并安装完毕时，支付至总合同金额的75%。但在实际履行过程中，宏钜公司经常拖延支付货款。因此，对于宏钜公司的在先违约行为，豪杰公司享有法定的先履行抗辩权，耽误的工期应当顺延；（二）家具的安装、制作需要相应条件。酒店在装修过程中，施工图纸与现场实际尺寸经常存在差别，豪杰公司的师傅量完尺寸后作出的家具运送到现场后不能摆放；有的楼层还未装修、清理完毕，无法进场安装；有的楼层大理石与瓷砖未贴，豪杰公司不能得出精确的尺寸，无法精确制作。所以酒店并没有完成前期工作，工期应当相应顺延。最后，两反诉原告诉求的违约金过高，不应得到支持。第一、按日千分之二的标准计算，远远高于国家法定标准。当庭调整为30%，超过法律规定。第二，违约天数计算过长，答辩人安装完毕之日止，即2018年9月26日。综上，两反诉原告违约在先，请求答辩人承担违约责任也于法无据。在已长期对外使用家具的情况下，还以答辩人未“完工”、未“验收”为由追究守约方的责任。两反诉原告的行为，属于严重违背诚实信用原则，破坏公序良俗。故答辩人恳请法院依法裁判，驳回其全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据本院采信的有效证据并结合双方当事人的当庭陈述，查明以下案件事实：2018年2月9日，豪杰公司与宏钜公司签订《家具购销、安装合同》，内容如下（摘要）：甲方：宏钜公司，乙方：豪杰公司……三、产品质量，质量技术标准：按国家家具行业标准QB/T3324-2008、QB/T1951.1-1994、QB/T2384-1998、QB/T2383-1998、QB/T2280-2007、QB/T2603-2003中有关规定执行，因制造原因免费保修三年。国家标准若有变化，以最新国家行业标准为准。四、到货地点：湖北省咸丰县东升?未来城市3B地块商业楼。五、交货期限：2018年5月28日。自本合同签订之日起：40日内乙方需将货物运输到指定的到货地点，并于2018年5月28日安装完。甲方需给予乙方一周的油漆修补及清场工作时间，此时间不计为总工期时间内。（安装：是指安装甲方的要求，乙方将货物安装到指定的地点）因不可抗拒因素造成产品交货延期，双方协商解决，协商不成，按经济合同法由甲方当地法院解决。十一、付款方式：合同签订5日内，甲方须支付本合同总金额的30%作为定金，依照本合同，甲方在签订合同当日支付人民币1890000元；乙方收到定金后，必须及时预定、购买标的物所需要的材料，并履行合同，若2018年3月10日前未全面开展生产工作，乙方须向甲方支付150万元，作为未履行标的物合约的赔偿金。乙方送货前，三个工作日内通知甲方到乙方工厂，检验货物的质量及工程量，确认无误，乙方开始打包准备送货，乙方送第一车货至甲方现场进行安装，送第二车标的物到达甲方施工现场，甲方应给乙方支付第一车货总价的45%，到货第三车、第四车……按以上支付方式支付，最后一车货到现场，甲方需立即支付货款至总合同的75%。若甲方未按时支付每车货款，耽误工期顺延，乙方不承担任何责任。全部标的物安装调试合格后，乙方通知甲方进行验收，检验合格后分十个月内等额无息支付合同款项总金额22%，每月按实际验收总金额的2.2%付款，以验收时间对应日为付款日。剩余货款3%作为质保金，质保期满一年，乙方对甲方施工现场进行维护、维修后，无任何质量问题，乙方一次性无息付清余款，3个工作日内完成支付工作。十三、违约责任。1、如乙方未能按时交货及安装的，每延期一天乙方需向甲方支付合同总额的2‰作为违约金。2、如甲方未能按时付款，每延期一天甲方需向乙方支付应付货款总额的2‰作为违约金。……2018年3月15日，豪杰公司与宏钜公司签订了《家具购销、安装合同》补充合同。合同内容：……2018年6月29日，豪杰公司与宏钜公司签订了《家具购销、安装合同》（合同三增补工程）。合同内容：……2018年8月1日，豪杰公司与宏钜公司签订了《家具购销、安装合同补充协议》。合同内容：……2018年9月2日，豪杰公司与宏钜公司于2018年9月2日签订《补充条款》，双方约定：如果乙方积极供货及安装完毕甲方同意乙方最终完工工期延长至2018年9月11日，不计工期超期，否则工期只能按双方于2018年8月11日签定的补充条款认定的完工工期延9天执行。2019年12月24日，豪杰公司与宏钜公司签订了《竣工报告》，验收结论：1、本次验收已发现的问题（详情见附件）经施工单位（乙方）整改后合格；2、本次验收未发现的质量问题及缺陷由施工单位（乙方）进行整改后达到合格；3、本次验收双方确认本工程至验收之日起进入结算流程。……2019年12月24日，豪杰公司与宏钜公司签订《结算书》，结算说明：1、此结算的内容经甲乙双方最终确认，总工程款为6527749.49元（大写：陆佰伍拾贰万柒仟柒佰肆拾玖点肆玖元）；2、甲方已付乙方工程款5186202.00元（大写：伍佰壹拾捌万陆仟贰佰零贰元）；3、甲方应扣：①乙方应付在工程施工过程中将甲方消防电梯显示屏损坏费用2000元（大写：贰仟元整）②乙方整改期间，乙方在甲方酒店住宿费用合计：24281.00元（贰万肆仟贰佰捌拾壹元）；4、乙方委托甲方代付乙方搬运工张某本工程工资36000.00（大写：叁万陆仟元）；5、甲方还应付乙方工程款1279266.49元（大写：壹佰贰拾柒万玖仟贰佰陆拾陆点肆玖元）。《结算书》签订后至本案一审辩论终结前，宏钜公司未向豪杰公司付款。本院将双方的争议焦点归纳如下：1、未来酒店是不是合同相对方，是否应当承担连带责任。本案合同的签订、竣工验收、办理结算都是豪杰公司与宏钜公司两方在联系，且未来酒店与宏钜公司是两个独立的法人，豪杰公司也未提供证据证实未来酒店与宏钜公司系关联公司。故，未来酒店不是本案所涉合同的合同相对方，不需要与宏钜公司一起承担连带责任。2、豪杰公司与宏钜公司签订的系列合同所约定违约金是否过高，如何调整。确定约定的违约金数额是否过高，应以实际损失数额作为确认的基础。但本案中双方当事人均未提交证据证明自己的实际损失是多少。因此本案无法根据实际损失与违约金的差额作出违约金是否过高的判断。在此情况下，只能结合合同的约定及履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等，根据公平原则对违约金是否过高进行衡量。我国合同法规定当约定违约金过分高于或者低于违约造成的损失时可予以调整的立法本意，主要是以弥补损失为基准点，同时适当体现一定的惩罚性。加之本案中豪杰公司已经履行合同大部分义务且未来酒店已经全面试营业的情况下，还需要承担每延期一天乙方需向甲方支付合同总额的2‰作为违约金，明显过高。因此，案涉违约金的计算，按日1‰的利率计算为宜。3、豪杰公司是否违约，违约天数及违约金如何计算。根据豪杰公司与宏钜公司签订的合同所约定的违约责任，豪杰公司是否违约的判定标准是是否按时交货及安装。宏钜公司在反诉状中已经自认双方约定的安装完毕时间在2018年9月11日。豪杰公司申请出庭作证的证人张某证实2018年9月27日豪杰公司完成交货，2018年10月13日豪杰公司完成家具安装及场地清扫。故，本院认定豪杰公司在2018年10月13日完成了送货及安装工作。根据双方签订的合同，甲方需给予乙方一周的油漆修补及清场工作时间，此时间不计为总工期时间内。故豪杰公司最迟需要在2018年9月18日完成安装工作。豪杰公司实际违约天数为25天（2018年9月19日至2018年10月13日），其违约金为163193.73元（6527749.49元×1‰×25天）。4、宏钜公司是否违约，违约金如何计算。根据豪杰公司与宏钜公司签订的合同所约定的违约责任，宏钜公司是否违约的标准是是否按时付款。按照《竣工报告》，豪杰公司与宏钜公司从2019年12月24日开始进入结算阶段。根据《结算报告》，豪杰公司与宏钜公司合同总金额为6527749.49元，宏钜公司在2019年12月24日前已经支付5186202元，支付了合同总价款的79.45%，合同总价款的75%为4895812.12元。结合豪杰公司与宏钜公司所签订合同的规定，宏钜公司应从2020年1月至10月，每月的24日支付豪杰公司货款143610.48元，宏钜公司在2019年12月24日前已经支付5186202元，及多支付了290389.88元，宏钜公司实际从2020年3月25日开始违约，违约金额140441.56元（143610.48元-3168.92元）。故，恩施州宏钜旅游开发有限责任公司支付宜昌豪杰家私有限公司违约金，违约金金额及计算标准为，从2020年3月25日开始，以140441.56元为基数按日利率1‰计算至付清之日止；从2020年4月25日开始，以143610.48元为基数按日利率1‰计算至付清之日止；从2020年5月25日开始，以143610.48元为基数按日利率1‰计算至付清之日止；从2020年6月25日开始，以143610.48元为基数按日利率1‰计算至付清之日止。5、豪杰公司能否要求宏钜公司就所有未支付货款要求一次性履行。《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第十七条规定：“在当前形势下，为敦促诚信的合同一方当事人及时保全证据、有效保护权利人的正当合法权益，对于一方当事人已经履行全部交付义务，虽然约定的价款期限尚未到期，但其诉请付款方支付未到期价款的，如果有确切证据证明付款方明确表示不履行给付价款义务，……或者付款方丧失商业信誉，以及付款方以自己的行为表明不履行给付价款义务的其他情形的，除非付款方已经提供适当的担保，人民法院可以根据合同法第六十八条第一款、第六十九条、第九十四条第（二）项、第一百零八条、第一百六十七条等规定精神，判令付款期限已到期或者加速到期。”宏钜公司从签订结算协议后，已经连续4个月未按约定支付货款。故，本院判决宏钜公司一次性支付豪杰公司所有应付货款。本院认为，合同各方应按照约定全面及时的履行合同。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（二）项、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百二十条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、第一百六十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、恩施州宏钜旅游开发有限责任公司支付宜昌豪杰家私有限公司货款1279266.49元；二、恩施州宏钜旅游开发有限责任公司支付宜昌豪杰家私有限公司违约金，违约金金额及计算标准为：从2020年3月25日开始，以140441.56元为基数按日利率1‰计算至付清之日止；从2020年4月25日开始，以143610.48元为基数按日利率1‰计算至付清之日止；从2020年5月25日开始，以143610.48元为基数按日利率1‰计算至付清之日止；从2020年6月25日开始，以143610.48元为基数按日利率1‰计算至付清之日止；三、驳回宜昌豪杰家私有限公司的其他诉讼请求；四、宜昌豪杰家私有限公司支付恩施州宏钜旅游开发有限责任公司违约金163193.73元；五、驳回恩施州宏钜旅游开发有限责任公司的其他反诉请求；六、以上给付内容均在本判决书生效后十五日内履行；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费19814元，减半收取计9907元，由恩施州宏钜旅游开发有限责任公司负担9000元，宜昌豪杰家私有限公司负担907元；反诉案件受理费22424元，减半收取计11212元，由恩施州宏钜旅游开发有限责任公司负担10000元，宜昌豪杰家私有限公司负担1212元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  牟绍军二〇二〇年八月十一日书记员  李 妍