青海省民和回族土族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）青0222刑初45号 公诉机关青海省民和回族土族自治县人民检察院。 被告人刘某1，出生于青海省海东市民和回族土族自治县，住本县。2018年2月7日因为赌博提供条件被民和回族土族自治县公安局史纳派出所罚款人民币300元，并收缴赌资人民币60元。2019年7月29日因涉嫌寻衅滋事罪被民和回族土族自治县公安局刑事拘留，2019年8月16日经民和回族土族自治县人民检察院批准逮捕，次日由民和回族土族自治县公安局执行逮捕，现羁押于平安区看守所。 辩护人刘某2，青海河湟律师事务所律师。 被告人马某1，男，出生于青海省海东市民和回族土族自治县，回族，住本县，现居本县湟水湾小区3号楼1803室，无业。2019年5月31日因吸毒、容留吸毒被民和回族土族自治县公安局行政拘留二十日；2019年6月3日民和回族土族自治县公安局决定责令其接受社区戒毒三年；2019年6月26日因涉嫌开设赌场罪经民和回族土族自治县检察院批准逮捕(另案)，2019年11月20日因犯开设赌场罪（另案土族自治县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50000元(刑期自2019年6月26日起至2022年6月15日止)。现羁押于民和回族土族自治县看守所。 辩护人潘某，青海爱明律师事务所律师。 被告人包某，出生于青海省海东市民和回族土族自治县，回族，小学文化，住本县，现居本县川垣新区海鸿北区16号楼2单元101室。2014年1月7日因吸毒被民和回族土族自治县公安局行政拘留十日；同日民和回族土族自治县公安局决定责令其接受社区戒毒三年；2017年11月28日因故意伤害被民和回族土族自治县公安局行政拘留九日，并处罚款人民币500元。2019年7月16日因涉嫌开设赌场罪被民和回族土族自治县公安局刑事拘留，2019年8月16日经民和回族土族自治县人民检察院批准逮捕，同日由民和回族土族自治县公安局执行逮捕，现羁押于民和回族土族自治县看守所。 辩护人马某2，青海爱明律师事务所律师。 被告人王某1，出生于青海省海东市民和回族土族自治县，住本县，现居本县川口镇史纳村北山B4小区3号楼502室。2006年2月21日因犯盗窃罪，被山东省青岛市李沧区人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利四年，并处没收个人财产人民币40000元，刑期自2005年4月7日至2018年4月6日，其间被减刑1年6个月，2013年4月27日被假释释放，假释考验期为2013年4月27日至2016年10月6日；2018年2月7日因为赌博提供条件被民和回族土族自治县公安局史纳派出所罚款300元，并收缴赌资人民币50元。2019年7月11日因涉嫌寻衅滋事罪被民和回族土族自治县公安局刑事拘留，2019年8月16日经民和回族土族自治县人民检察院批准逮捕，同日由民和回族土族自治县公安局执行逮捕，现羁押于民和回族土族自治县看守所。 指定辩护人马某3，青海爱明律师事务所律师。 被告人齐某，出生于青海省海东市民和回族土族自治县，初中文化，住本县，现居马场垣乡团结村。2005年12月27日因犯抢劫罪，被西宁市城东区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金2000元，刑期自2005年8月24日至2008年8月23日；2013年11月5日因故意伤害被民和回族土族自治县公安局罚款人民币500元；2015年5月13日因吸毒被民和回族土族自治县公安局行政拘留十五日；次日民和回族土族自治县公安局决定对其强制隔离戒毒二年。2019年7月11日因涉嫌寻衅滋事罪被民和回族土族自治县公安局刑事拘留，2019年8月16日经民和回族土族自治县人民检察院批准逮捕，次日由民和回族土族自治县公安局执行逮捕，现羁押于平安区看守所。 辩护人王某2，青海辉厚律师事务所律师。 被告人马某4，出生于青海省海东市民和回族土族自治县，住本县，现居本县核桃庄乡核桃庄村。2019年8月6日因涉嫌非法拘禁罪被民和回族土族自治县公安局刑事拘留，2019年8月16日经民和回族土族自治县人民检察院批准逮捕，次日由民和回族土族自治县公安局执行逮捕，现羁押于平安区看守所。 指定辩护人杨某1，青海爱明律师事务所律师。 被告人三某，出生于青海省海东市民和回族土族自治县，住本县，农民。2019年7月22日因涉嫌开设赌场罪被民和回族土族自治县公安局刑事拘留，2019年8月16日经民和回族土族自治县人民检察院批准逮捕，同日由民和回族土族自治县公安局执行逮捕，现羁押于民和回族土族自治县看守所。 辩护人李某1，青海知安律师事务所律师。 被告人蔡某，绰号“蔡老师”，1984年2月11日出生于青海省海东市民和回族土族自治县，汉族，本科文化程度，住本县川口镇享堂村3社112号，现居甘肃省兰州市红古区海石湾镇水榭花都小区1号楼3单元405室。2016年5月16日因故意毁坏财物被史纳派出所调解处理；2018年12月12日因犯非法拘禁罪被甘肃省兰州市红古区人民法院判处有期徒刑八个月，2019年2月27日刑满释放。2019年7月19日因涉嫌开设赌场罪被民和回族土族自治县公安局刑事拘留，2019年8月16日经民和回族土族自治县人民检察院批准逮捕，同日由民和回族土族自治县公安局执行逮捕，现羁押于民和回族土族自治县看守所。 辩护人朵某，青海知安律师事务所律师。 被告人罗某，男，汉族，1991年9月10日出生于青海省海东市民和回族土族自治县，住本县巴州镇巴一村一社73附051附03号，现居地本县平兴花园7号楼1单元501室，务工。2008年1月因盗窃被东莞市公安局虎门分局行政拘留七日；2015年2月1日因吸毒被东莞市公安局行政拘留十五日，责令社区隔离戒毒三年；2018年5月4日因犯非法拘禁罪被民和回族土族自治县人民法院判处拘役二个月。2019年10月18日因涉嫌寻衅滋事罪被民和回族土族自治县公安局依法取保候审。2020年4月22日由本院决定被取保候审。2020年6月24日经本院决定被民和回族土族自治县公安局执行逮捕。现羁押于民和回族土族自治县看守所。 指定辩护人魏某，青海知安律师事务所律师。 被告人张某，男，汉族，1996年10月1日出生于青海省海东市民和回族土族自治县，住本县新民乡三岔村下社38号，务工。2019年10月31日因涉嫌寻衅滋事罪被民和回族土族自治县公安局依法取保候审。2020年4月22日由本院决定被取保候审。2020年6月24日经本院决定被民和回族土族自治县公安局执行逮捕。现羁押于民和回族土族自治县看守所。 指定辩护人张某1，青海知安律师事务所律师。 青海省民和回族土族自治县人民检察院以民检一部刑诉〔2020〕42号起诉书指控被告人刘某1、马某1、包某、王某1、齐某、三应录犯开设赌场罪,被告人刘某1、马某1、包某、王某1、马某4、罗海军、张国庆犯寻衅滋事罪，被告人蔡某犯赌博罪，于2020年4月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序（认罪认罚）于2020年6月25日公开开庭审理了本案。青海省民和回族土族自治县人民检察院指派检察员郭某、吉某、马某5出庭支持公诉，被告人刘某1及其辩护人刘某2，被告人马某1及其辩护人潘某，被告人包某及其辩护人马某2，被告人王某1及其指定辩护人马某3，被告人齐某及其辩护人王某2，被告人马敦成及其指定辩护人杨某1，被告人三应录及其辩护人李某1，被告人蔡某及其辩护人朵某，被告人罗海军及其指定辩护人魏某，被告人张国庆及其指定辩护人张某1均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 青海省民和回族土族自治县人民检察院指控： 2016年以来，被告人刘某1、马某1、王某1、包某、齐某依靠朋友、亲戚关系，以暴力、威胁等手段多次实施寻衅滋事、开设赌场、故意伤害他人等违法犯罪活动，已形成以被告人刘某1为首要分子，被告人马某1、包某、王某1为骨干成员、被告人齐某为松散成员的恶势力犯罪团伙，为非作恶，欺压百姓，扰乱民和县经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响。现审查查明上述被告人的以下犯罪事实： （一）开设赌场事实 2017年左右，被告人刘某1、马某1、包某、王某1、齐某、三应录等人在本县新世纪驾校附近、马场垣乡井儿沟山庄、桃花源景区附近、山城垣附近等多个地点开设流动赌场。被告人刘某1、马某1、王某1、包某、齐某在赌场内负责看守赌场、抽头渔利、发放高利贷等工作，被告人三应录负责搭建、运送帐篷等工作，开设赌场期间参赌人数累计达到120人以上。 （二）寻衅滋事事实 1.2017年2月某日晚22时许，被告人刘某1在知晓佰乐KTV经理马某6与被害人冶鹏发生矛盾后，纠集被告人马某1、包某、王某1、罗海军、张国庆与马某7、马百哈、马某8、孙某、马木洒、马某9等十余人持钢管、砍刀，在本县米拉湾高速出口附近将被害人冶鹏打伤。经鉴定，被害人冶鹏的损伤程度属轻微伤。 2.2017年秋冬某日，被告人刘某1怀疑被害人李某2在其赌场内作弊，为发泄情绪，刘某1纠集被告人包某、马某1、马某4、王某1等人，在甘肃省××区虎头崖附近持棒状物殴打被害人李某2。 3.2017年12月2日凌晨1时许，被告人马某1开车送妻子回岳父母家时，在本县兴海佳苑小区内与被害人白某1、马某10等人因车辆轻微刮擦发生争执，后马某1驱车离开，约十分钟后，被告人马某1纠集他人再次返回现场，指使同伙持棍棒对被害人白某1、马某10实施殴打。经鉴定，马某10的损伤程度属轻微伤。 （三）赌博事实 2017年前后，被告人蔡某以营利为目的，在本县川口镇享堂村加油站附近的台球室内、砂场附近、同村村民家中等多个地点为赌博提供条件，组织他人聚众赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上。 另查明各被告人有以下违法事实： 1.2014年某日，被告人刘某1与被害人鲁某在本县北山乡先锋村村民铁跃详家中因赌博放贷发生矛盾，后刘某1手持木凳对被害人鲁某实施殴打。 2.2016年左右，被害人张某2在被告人刘某1等人开设的赌场内借下高额赌债，后期讨债中被告人刘某1纠集被告人马某1、齐某、王某1，在本县幸福苑小区附近对张某2实施辱骂、殴打。 3.2017年11月某日，被告人包某、马某4酒后在本县野渡KTV附近与被害人陶某发生口角，后被告人包某、马某4对陶某实施殴打。 公诉机关就上述事实向法庭出示了书证，证人证言，被害人陈述，被告人供述和辩解，鉴定意见，辨认笔录等证据。 公诉机关认为，被告人刘某1、马某1、包某、王某1、齐某、三应录在本县多次开设赌场，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；被告人刘某1、马某1、包某、王某1、马某4、罗海军、张国庆逞强耍横，持凶器随意殴打他人，其中被告人马某1实施三次，被告人刘某1、包某、王某1各实施两次，被告人马某4、罗海军、张国庆各实施一次，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任；被告人蔡某以营利为目的，组织他人聚众赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。在开设赌场犯罪中，被告人刘某1起主要作用，系主犯；被告人马某1、包某、王某1、齐某、三应录起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻或免除处罚。被告人刘某1、马某1、包某、王某1、马某4、三应录、蔡某、罗海军、张国庆到案后能如实供述犯罪事实，系自首，可从轻处罚；被告人齐某到案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人王某1被判处有期徒刑以上刑罚，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人齐某有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人刘某1、马某1、齐某、王某1、包某、马某4有其他违法行为，应酌情从重处罚。被告人刘某1、马某1、王某1、包某在判决宣告前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应对该四名被告人数罪并罚。被告人马某1在判决宣告后刑罚执行完毕前发现还有其他罪没有判决，根据《中华人民共和国刑法》第七十条之规定，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所处的刑罚，决定执行的刑罚。综上，建议对被告人刘某1犯开设赌场罪判处有期徒刑三年至四年，并处罚金；犯寻衅滋事罪判处有期徒刑二年至三年；数罪并罚建议执行有期徒刑五年六个月至六年六个月，并处罚金。建议对被告人马某1犯开设赌场罪判处有期徒刑二年至三年，并处罚金，犯寻衅滋事罪判处有期徒刑二年六个月至三年六个月，数罪并罚建议执行有期徒刑四年六个月至五年六个月，并处罚金；建议对被告人包某犯开设赌场罪判处有期徒刑二年至二年六个月，并处罚金，犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年六个月至二年六个月，数罪并罚建议执行有期徒刑四年至五年，并处罚金；建议对被告人王某1犯开设赌场罪判处有期徒刑三年至四年，犯寻衅滋事罪判处有期徒刑二年至三年，并处罚金，数罪并罚建议执行有期徒刑五年至六年，并处罚金；建议对被告人齐某犯开设赌场罪判处有期徒刑二年至三年，并处罚金；建议对被告人马某4犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年至二年；建议对被告人三应录犯开设赌场罪判处有期徒刑一年至二年，并处罚金；建议对被告人蔡冶云犯赌博罪判处有期徒刑一年至二年，并处罚金；建议对被告人罗海军犯寻衅滋事罪判处有期徒刑八个月至一年六个月；建议对被告人张国庆犯寻衅滋事罪判处有期徒刑八个月至一年六个月。 被告人刘某1对起诉书指控的罪名及事实均不持异议，承认属实且签字具结。其辩护人对起诉书指控被告人开设赌场、寻衅滋事的罪名和事实均不持异议，量刑方面有以下辩护意见：1.被告人刘某1有自首情节，依法可从轻减轻处罚；2.被告人刘某1在开设赌场中犯罪情节较轻，社会危害性较小；3.在开设赌场犯罪中个被告人各司其职，并不能认定其起突出、明显的主犯作用；在寻衅滋事犯罪中其手段、情节和社会危害性与典型的寻衅滋事罪相比，属于较轻的犯罪；4.被告人刘某1可以认定为恶势力团伙，但他们属于不固定，且没有预谋的松散型犯罪团伙，其社会危害性较小，依法可从轻处罚；5.被告人刘某1自愿认罪认罚，且积极缴纳非法所得，可对其从轻处罚。综上，建议对被告人刘某1在公诉机关的最低量刑幅度内处罚。 被告人马某1对起诉书指控的罪名及事实均不持异议，承认属实且签字具结。其辩护人对起诉书指控被告人开设赌场、寻衅滋事的罪名和事实均不持异议，量刑方面有以下辩护意见：1.被告人马某1属自首，可从轻减轻处罚；2.在开设赌场中，系从犯，应当从轻或减轻处罚；3.寻衅滋事犯罪第一起事实中，其并未殴打被害人，第三起事实中其积极赔偿各被害人损失，被害人白某1出具了谅解书，对其可从轻处罚；4.被告人马某1认罪认罚，且积极缴纳罚金，可从宽处理。综上，建议对被告人从轻处罚。 被告人包某对起诉书指控的罪名及事实均不持异议，承认属实且签字具结。其辩护人对起诉书指控被告人开设赌场、寻衅滋事的罪名和事实均不持异议，量刑方面有以下辩护意见：1.被告人包某具有自首情节，可依法对其从轻或减轻处罚；2.被告人包某系从犯，应当对其从轻或减轻处罚；3.被告人包某自愿认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书，依法可对其从宽处罚；4.被告人包某积极缴纳罚金，可对其从轻处罚。综上，建议法庭对被告人包某减轻处罚。 被告人王某1除对起诉书指控寻衅滋事犯罪第一起犯罪事实及罪名提出异议，认为其未参与此起犯罪，对指控的其他罪名及事实均不持异议，承认属实且签字具结。其辩护人对起诉书指控寻衅滋事第一起犯罪事实及罪名有异议，认为该起事实中被告人王某1并未参与，无直接证据予以佐证，故此起事实不构成犯罪；寻衅滋事犯罪第二起事实中，被告人王某1虽参与作案，但并未持械殴打被害人李某2。对起诉书指控的其他罪名和事实均不持异议。量刑方面有以下辩护意见:1.被告人王某1系自动投案，属自首，依法可从轻或减轻处罚；2.被告人王某1自愿认罪认罚，可依法从宽处理；3.被告人王某1系从犯。综上，建议法庭对被告人王某1从轻处罚。 被告人齐某对起诉书指控的罪名及事实均不持异议，承认属实且签字具结。其辩护人对起诉书指控被告人的罪名和事实不持异议，但认为：1.公诉机关仅凭推断认定起诉书指控被告人开设赌场犯罪达到参赌人数达120人以上，属“情节严重”情形，无证人指证，按照就低不就高的刑法原则应认定为“情节一般”；2.起诉书列明被告人齐某参与寻衅滋事违法行为的第二起事实中，齐某在2015年5月至2017年5月期间因吸毒被强制隔离戒毒，无作案时间，故该笔违法事实不能成立；3.起诉书指控被告人齐某为恶势力团伙的松散成员，被告人仅参与一起开设赌场犯罪，无其他犯罪行为，不具有欺压百姓、为非作恶、称霸一方的恶势力犯罪的表现特征，故对齐某不应认定为恶势力团伙成员。量刑方面有以下辩护意见：1.被告人齐某系从犯，且情节显著轻微、危害性较小；2.被告人齐某认罪认罚，悔罪态度好，预交罚金，且有老人及小孩需要抚养。综上，建议对被告人齐某在二年以下量刑，并适用缓刑。 被告人马某4对起诉书指控的罪名及事实均不持异议，承认属实且签字具结。其辩护人对起诉书指控被告人寻衅滋事的罪名和事实均不持异议，量刑方面有以下辩护意见：1.被告人马某4主动投案，并如实供述其犯罪事实，属自首；2.被告人马某4在犯罪中起次要、辅助作用，系从犯；3.被告人马某4自愿签署认罪认罚具结书，应从轻处罚。综上，建议对被告人马某4从轻或减轻处罚，在最低量刑档一年幅度内量刑。 被告人三应录对起诉书指控的罪名及事实均不持异议，承认属实且签字具结。其辩护人对起诉书指控被告人寻衅滋事的罪名和事实均不持异议，量刑方面有以下辩护意见：1.被告人三应录经电话传唤到案后如实供述其犯罪事实，属自首，可从轻或减轻处罚；2.被告人三应录仅起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚；3.被告人三应录积极签署认罪认罚具结书，并积极预交罚金，可酌情从轻从宽处罚；4.被告人三应录系初犯、偶犯，社会危害性较小，其年龄较大，且常年患有胃病，左侧两根肋骨骨折也未痊愈，请求法庭结合其人身危险性和再犯可能性，酌情从轻从宽处罚。综上，请求法庭对其从轻处罚，并适用缓刑。 被告人蔡某对起诉书指控的罪名及事实均不持异议，承认属实且签字具结。其辩护人对起诉书指控被告人赌博的罪名和事实均不持异议，量刑方面有以下辩护意见：1.被告人主动投案并如实供述犯罪事实，属自首，可从轻或减轻处罚；2.被告人自愿签署认罪认罚具结书，并积极退赃、预交罚金，认罪态度良好，请求法庭酌情从宽处罚；3.被告人仅涉嫌赌博罪，社会危害性较小。综上，请求法庭酌情从宽处罚。 被告人罗海军对起诉书指控的罪名及事实均不持异议，承认属实且签字具结。其辩护人对起诉书指控被告人寻衅滋事的罪名和事实均不持异议，量刑方面有以下辩护意见：1.被告人罗海军系从犯，且存在自首情节；2.被告人罗海军是在被蒙蔽的情况下去的现场，当别人将作案工具送到其手上时才知是去打架，后又停止行凶，这一情节应予酌情考虑；3.被告人罗海军认罪认罚，主观恶性较小。综上，建议法庭对被告人罗海军适用缓刑。 被告人张国庆对起诉书指控的罪名及事实均不持异议，承认属实且签字具结。其辩护人对起诉书指控被告人寻衅滋事的罪名和事实均不持异议，量刑方面有以下辩护意见：1.被告人张国庆经电话传唤到案后如实供述其犯罪事实，属自首，可从轻或减轻处罚；2.被告人张国庆积极签署认罪认罚具结书，可酌情从轻从宽处罚；3.被告人张国庆系从犯，应当从轻或减轻处罚；4.被告人张国庆系初犯、偶犯，社会危害性较小。综上，请求法庭对其从轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明: 2016年以来，被告人刘某1、马某1、王某1、包某依靠朋友、亲戚关系，以暴力、威胁等手段多次实施寻衅滋事、开设赌场、故意伤害他人等违法犯罪活动，已形成以被告人刘某1为首要分子，被告人马某1、包某、王某1为骨干成员的恶势力犯罪团伙，为非作恶，欺压百姓，扰乱民和县经济、社会生活秩序，在本地区造成较为恶劣的社会影响。现已查明上述被告人的以下犯罪事实： 一、开设赌场事实 2017年左右，被告人刘某1在本县新世纪驾校附近、马场垣乡井儿沟山庄、桃花源景区附近、山城垣附近等多个地点开设流动赌场。期间，被告人刘某1纠集被告人马某1、王某1、包某、齐某在赌场内负责看守赌场、抽头渔利、发放高利贷等工作，被告人三应录驾驶长城皮卡车负责搭建、运送帐篷等工作，开设赌场期间抽头渔利累计达3万元以上。 上述事实有经法庭质证、确认的立案决定书，搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、搜查照片说明、随案移送清单，证人石某、张某3、李某2、薛某、马某11、李某3、杨某2、许某1、王某3、许某2、蔡某、马某4的证言，被告人刘某1、王某1、包某、三应录、马某1、齐某的供述，辨认笔录及照片，现场辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。 二、寻衅滋事犯罪事实 （一）2017年2月某日晚22时许，被告人刘某1在知晓佰乐KTV经理马某6与被害人冶鹏发生矛盾后，纠集被告人马某1、包某、罗海军、张国庆与马某7、马百哈、马某8、孙某、马木洒、马某9（均另案）等十余人持钢管、砍刀等凶器，在本县米拉湾高速出口附近将被害人冶鹏打伤。2019年10月25日，经青海正信司法鉴定所鉴定，被害人冶鹏的损伤程度属轻微伤。2020年5月17日，被害人冶鹏对被告人刘某1的行为表示谅解。 上述事实有经法庭质证、确认的受案登记表、立案决定书、立案告知书，谅解书，情况说明，证人孙某、马某8、马某12、张某4、马某6、马某13、星某、马某9、马某7的证言，被害人冶鹏的陈述，被告人刘某1、包某、罗海军、张国庆的供述，辨认笔录及照片，现场辨认笔录及照片、鉴定聘请书、鉴定意见书、鉴定意见通知书等证据证实，足以认定。 （二）2017年秋冬某日，被告人刘某1怀疑被害人李某2在其赌场内作弊，为发泄情绪，被告人刘某1纠集被告人包某、马某1、马某4、王某1等人，在甘肃省××区虎头崖附近持棒状物等凶器殴打被害人李某2。 上述事实有经法庭质证、确认的受案登记表、立案告知书，情况说明，申请，证人马某14的证言，被害人李某2的陈述，被告人包某、马某4、刘某1的供述，辨认笔录及照片，现场辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。 （三）2017年12月2日凌晨1时许，被告人马某1开车送妻子回岳父母家时，在本县兴海佳苑小区内与被害人白某1、马某10等人因车辆轻微刮擦发生争执，后马某1驱车离开，约十分钟后，被告人马某1纠集并指使他人再次返回现场持棍棒对被害人白某1、马某10实施殴打。2019年9月6日经青海正信司法鉴定所鉴定，马某10的损伤程度属轻微伤。案发后，被告人马某1向被害人赔偿损失，被害人白某1于2020年5月1日对被告人马某1的行为表示谅解。 上述事实有经法庭质证、确认的受案登记表，立案决定书、立案告知书，情况说明，调取证据通知书及马某10、白某1住院病历，情况说明，谅解书，证人石某、马某15、冶某1、马某16、马某17、张某5、冶某2、冶海林的证言，被害人马某10、白某1的陈述，被告人马某1的供述，辨认笔录及照片，鉴定聘请书、鉴定意见书、鉴定意见通知书等证据证实，足以认定。 三、赌博犯罪事实 2017年前后，被告人蔡某以营利为目的，在本县川口镇享堂村加油站附近的台球室内、砂场附近、同村村民家中等多个地点为赌博提供条件，组织他人聚众赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上。 上述事实有经法庭质证、确认的证人许某1、马某18、马某19、马某20、许某2、冶某3、白某2、陈某、余某、董某、李某4、李某5的证言，被告人蔡某的供述，辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。 另查明，被告人刘某1、马某1、包某、王某1、齐某、马某4以下违法事实： （一）2014年某日，被告人刘某1与被害人鲁某在本县北山乡先锋村村民铁跃详家中因赌博放贷发生矛盾，后刘某1手持木凳对被害人鲁某实施殴打。 上述事实有经法庭质证、确认的证人铁某、马某11、张某6、张某2的证言，被害人鲁某的陈述，辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。 （二）2016年左右，被告人刘某1为向被害人张某2索要债务，纠集被告人马某1、齐某、王某1，在本县幸福苑小区附近对张某2实施辱骂、殴打。 上述事实有经法庭质证、确认的受案登记表、立案决定书、立案告知书，调取证据通知书及中国农业银行银行卡交易明细清单，被害人张某2的陈述，被告人王某1、齐某的供述等证据证实，足以认定。 （三）2017年11月某日，被告人包某、马某4酒后在本县野渡KTV附近与被害人陶某发生口角，后被告人包某、马某4对陶某实施殴打。 上述事实有经法庭质证、确认的情况说明，证人马某21、李某6、隆某、马某22的证言，被害人陶某的陈述，被告人马某4、包某的供述，现场指认笔录及照片等证据证实，足以认定。 又查明，被告人刘某1于2019年7月29日主动投案，被告人包某于2019年7月16日主动投案，被告人王某1于2019年7月10日主动投案，被告人马某4于2019年8月5日主动投案，四被告人到案后均能如实供述犯罪事实；被告人蔡某、三应录于2019年7月22日电话传唤到案，被告人罗海军于2019年10月18日电话传唤到案，被告人马某1于2018年6月5日电话传唤到案；被告人张国庆于2019年10月31日电话传唤到案，五被告人到案后均能如实供述犯罪事实。被告人齐某于2019年7月10日在广东省深圳市××区舌尖上的牛肉面餐厅被抓获归案，到案后如实供述犯罪事实。被告人马某1于2019年11月20日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50000元。被告人王某1于2006年2月21日因犯盗窃罪，被山东省青岛市李沧区人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利四年，并处没收个人财产人民币40000元，刑期自2005年4月7日至2018年4月6日，期间被减刑1年6个月，2013年4月27日被假释，假释考验期为2013年4月27日至2016年10月6日。被告人齐某于2005年12月27日因犯抢劫罪，被西宁市城东区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元。 认定本案的综合证据有：在逃人员登记/撤销表，拘留证、拘留通知书，变更羁押期限通知书，批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书，取保候审决定书，批准延长侦查羁押期限决定书，延长侦查羁押期通知书，移送起诉告知书，户籍证明，违法犯罪前科记录查询说明，刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、社区戒毒决定书，假释释放证明书、治安调解协议书，到案经过，民和县公安局查封决定书，协助冻结财产通知书，调取证据通知书、机动车信息查询结果单、查询回执、不动产登记查询结果证明，预交罚金凭证，被告人马某4、王某1、包某、蔡某的供述，人身检查笔录等。 关于被告人马某1、包某、王某1、马某4、齐某、三应录、罗海军、张国庆的辩护人提出各被告人在所参与的共同犯罪中均属从犯的辩护意见，经查，各被告人在所参与的寻衅滋事共同犯罪中作用相当，不宜区分主从犯，故关于此部分的辩护意见均不予采纳。但在开设赌场共同犯罪中，被告人马某1、包某、王某1、齐某、三应录起次要、辅助作用，系从犯的辩护意见与查明事实相符，本院予以采纳。 关于被告人刘某1、马某1、包某、王某1、马某4、三英录、蔡某、罗海军、张国庆的辩护人提出的各被告人属自首，依法可以从轻或减轻处罚，以及各辩护人提出的被告人已签署认罪认罚具结书，依法可从宽处理的辩护意见与查明事实相符，本院予以采纳。关于被告人刘某1、马某1、包某、齐某、三应录的辩护人提出的该五名被告人均预交罚金，可对其从宽处罚的辩护意见，及被告人三应录、张国庆系初犯、偶犯的辩护意见，与查明的事实相符，在量刑时酌情予以考虑。 关于被告人刘某1的辩护人提出被害人冶鹏对被告人刘某1的行为表示谅解，可酌情从轻处罚；被告人马某1的辩护人提出被告人马某1案发后积极赔偿被害人的损失，并得到了被害人白某1的书面谅解，可酌情从轻处罚的辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。 关于被告人齐某、三应录、罗海军、张国庆的辩护人提出的对该四名被告人适用缓刑的辩护意见，经查，根据本案四名被告人犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，四被告人的行为不符合适用缓刑的条件，故辩护人此项辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于被告人齐某、三英录的辩护人提出在开设赌场犯罪中，无证据证明起诉书指控开设赌场犯罪中参赌人员人数在120人以上、抽头渔利3万元以上，其“情节严重”不应认定的辩护意见，经查，在案证人张某3、马某11、李某5、李某2、许某2等证人的证言，被告人蔡某、包某等人的供述，均能证明开设赌场期间抽头渔利累计3万元以上，从有利于被告人原则考虑，认定开设赌场犯罪中抽头渔利累计3万元以上较为适当，故辩护人此项辩护意见不能成立，不予支持。关于被告人王某1及其辩护人提出起诉书指控寻衅滋事犯罪第一起事实中，被告人王某1未参与该起犯罪的辩解和辩护意见，经查，该起犯罪中只有证人马某12的证言能够证明被告人王某1参与作案，无其他证据予以佐证，且公诉人当庭发表意见认可被告人王某1未参与此笔犯罪，故被告人及其辩护人的此项辩解和辩护意见与查明事实相符，予以采纳。关于被告人王某1的辩护人提出寻衅滋事犯罪第二起事实中，被告人王某1虽参与作案，但并未持械殴打被害人李某2的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。 关于各辩护人提出的其他辩护意见与查明的事实相符，本院予以采纳。 本院认为，被告人刘某1、马某1、包某、王某1为牟取非法利益，共同实施违法犯罪而组成较为固定的犯罪团伙，依法应认定为犯罪团伙，被告人刘某1系恶势力犯罪团伙纠集者，被告人马某1、包某、王某1积极参加者，被告人齐某不构成恶势力成员。在实施违法犯罪活动中，被告人刘某1、马某1、包某、王某1、齐某、三应录在民和县多处多次开设赌场，从中抽头渔利，情节严重，六被告人的行为均构成开设赌场罪；被告人刘某1、马某1、包某、王某1、马某4、罗海军、张国庆逞强耍横，持凶器随意殴打他人，其中被告人马某1实施三次，被告人刘某1、包某各实施两次，被告人王某1、马某4、罗海军、张国庆各实施一次，其行为均构成寻衅滋事罪；被告人蔡某以营利为目的，组织他人聚众赌博，其行为构成赌博罪。公诉机关指控各被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。在开设赌场犯罪中，被告人刘某1起主要作用，系主犯，应当按照其参加的全部犯罪处罚；被告人马某1、包某、王某1、齐某、三应录起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻或免除处罚。被告人刘某1、包某、王某1、马某4自动投案并如实供述犯罪事实，属自首，可从轻或减轻处罚；被告人蔡某、三应录、罗海军、马某1、张国庆被公安机关传唤到案后，未被采取强制措施前，如实供述犯罪事实，属自首，可从轻处罚；被告人齐某到案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人王某1于2006年2月21日因犯盗窃罪，被山东省青岛市李沧区人民法院判处有期徒刑十三年，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人齐某有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人刘某1、马某1、齐某、王某1、包某、马某4有其他违法行为，应酌情从重处罚。被告人刘某1、马某1、包某、王某1犯数罪，均应数罪并罚。被告人马某1于2019年11月20日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑三年。判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被告人马某1有漏罪，应依法数罪并罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。各被告人均承认指控的犯罪事实，自愿签署认罪认罚具结书，愿意接受处罚，依法可以从轻从宽处理。案发后，被告人刘某1及马某1均取得了被害人的谅解，可对二被告人酌情从轻处罚。综上，在开设赌场犯罪中对被告人马某1、包某、齐某、三应录减轻处罚，对被告人刘某1、王某1从轻处罚。在寻衅滋事犯罪及赌博犯罪中对各被告人均从轻处罚。对被告人刘某1、蔡某因犯罪所获的违法所得依法予以追缴。 随案移送查扣的黑色万宝牌烤箱、黑色无牌烤箱各一台；银色铁门一扇；银色镀铬钢管六十八根；绿色帐篷一顶；赌桌二张；5米的红色桌布一块；地桩钢管六根；捆帐篷绳子一条；黄色地毯一条；炉筒子三节；塑料凳子十九个；煤炭一袋，属各被告人实施犯罪时的作案工具，均依法予以没收。依法冻结的各被告人的银行储蓄存款折抵相应罚金。查扣的三元林持有的×××白色长城皮卡车一辆，现车辆权属不明，无证据证明属被告人三应录的个人财产，故退还持有人三元林。依法查封的川口镇享堂村村民李某5的400平米自建三层楼房、600平米彩钢高架棚、地皮，不是用犯罪所得购置，由查封机关依法处理。 综上，根据本案各被告人的犯罪事实、危害后果及认罪悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第四十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人刘某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月,并处罚金人民币40000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年五个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币40000元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2019年7月29日起至2025年1月28日止） 被告人马某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币20000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年八个月；与前罪判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50000元并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币70000元（已缴纳60000元）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2019年6月26日起至2026年6月25日止） 被告人包某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币20000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年三个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2019年7月16日起至2023年7月15日止） 被告人王某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币20000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年四个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币20000元（已缴纳10000元）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2019年7月11日起至2024年7月10日止） 被告人齐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元（已缴纳10000元）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2019年7月11日起至2021年7月10日止） 被告人马某4犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2019年8月6日起至2020年8月5日止） 被告人三应录犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2019年7月22日起至2020年7月21日止） 被告人蔡某犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2019年7月19日起至2020年7月18日止） 被告人罗海军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2020年6月24日起至2021年2月23日止） 被告人张国庆犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2020年6月24日起至2021年2月23日止） 二、对被告人刘某1开设赌场犯罪违法所得30000元（已缴纳），被告人蔡某赌博犯罪违法所得5000元，依法予以追缴。 三、随案移送查扣的黑色万宝牌烤箱、黑色无牌烤箱各一台；银色铁门一扇；银色镀铬钢管六十八根；绿色帐篷一顶；赌桌二张；5米的红色桌布一块；地桩钢管六根；捆帐篷绳子一条；黄色地毯一条；炉筒子三节；塑料凳子十九个；煤炭一袋，属各被告人实施犯罪时的作案工具，均依法予以没收。依法冻结的各被告人的银行储蓄存款折抵相应罚金。查扣的三元林持有的×××白色长城皮卡车一辆，现车辆权属不明，无证据证明属被告人三应录的个人财产，故退还持有人三元林。依法查封的川口镇享堂村村民李某5的400平米自建三层楼房、600平米彩钢高架棚、地皮，不是用犯罪所得购置，由查封机关依法处理。 四、被告人王某1应缴纳的罚金20000元，已缴纳10000元，剩余10000元；依法冻结王某1农行卡号尾号为2678的资金3.46元、农商银行卡号尾号为5575的资金10517.67元、工商银行卡号为9411的资金4541.32元，共15062.45元，折抵罚金10000元，剩余5062.45元退还被告人王某1。 判处的罚金及违法所得，限本判决生效后十日内履行完毕，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省海东市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长 罗胜利 审 判 员 冶玉明 审 判 员 董昌忠 二〇二〇年六月二十五日 法官助理 刘小芬 书 记 员 杨 凯 书 记 员 马 芮