淮安市清江浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0812民初2249号原告（反诉被告）：张国武，男，1975年3月11日出生，汉族，住淮安市清江浦区。委托诉讼代理人：厉天浩，江苏拓力律师事务所律师。被告（反诉原告）：淮安市江南印象大酒店，住所地淮安市清江浦区承德北路2号，统一社会信用代码91320802685340269X。法定代表人：徐闯，职务执行事务合伙人。被告：徐闯，男，1979年7月25日出生，汉族，住淮安市清江浦区。两被告共同委托诉讼代理人：陈晓娇，江苏漫修（淮安）律师事务所律师。第三人：郭瑶光，男，1975年4月30日出生，汉族，住淮安经济技术开发区。第三人：孙建飞，男，1976年9月5日出生，汉族，住淮安市清江浦区。第三人：淮安市清河区新最爱婚纱摄影部（个体工商户），住所地淮安市清江浦区淮海花园A区3号综合楼，工商注册号320802600021808。经营者：邱洪，女，1978年3月2日出生，汉族，住淮安市清江浦区。原告张国武诉被告淮安市江南印象大酒店（以下简称：“江南印象大酒店”）、徐闯及第三人郭瑶光、孙建飞、淮安市清河区新最爱婚纱摄影部（以下简称：“最爱婚纱摄影部”）合作协议纠纷一案，本院于2020年5月7日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行审理。本案审理过程中，被告江南印象大酒店提起反诉，本院依法合并审理。原告张国武及其委托诉讼代理人厉天浩、被告江南印象大酒店、徐闯的委托诉讼代理人陈晓娇、第三人郭瑶光、最爱婚纱摄影部的经营者邱洪到庭参加诉讼；第三人孙建飞经本院合法传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。原告张国武向本院提出诉讼请求：1、被告向原告分配2017年3月1日至2019年9月1日合作期间收益465563.8元；2、被告承担本案诉讼费。事实与理由：淮安市清江浦区淮海花园A区3号楼综合楼产权系淮安市热电公司（以下简称：“热电公司”）所有。2013年12月20日，热电公司将该综合楼出租于被告江南印象大酒店，租期8年。2014年1月，被告徐闯与第三人郭瑶光就租赁上述综合楼签订合作协议，约定郭瑶光以50万元入股并享受收益。2015年11月7日，经三方协商，被告徐闯同意郭瑶光将其全部50万元股份转让给原告。同日，原告与被告签订了合作协议，约定原告认购其中50万元并享有1/6的股份收益分红，协议还就分配方案、权利义务等做了明确约定。之后，被告江南印象大酒店将涉案综合楼转租给第三人孙建飞（原淮安长鸿宾馆投资人）、最爱婚纱摄影部经营。被告尚未支付2017年3月1日至2019年9月1日合作期间收益465563.8元。经原告多次催要无果。现诉至贵院，请求支持原告的诉讼请求。被告江南印象大酒店辩称：1、原告并未足额履行出资义务。2015年11月7日，原告和我方签订一份合作协议，其中第二条约定的以1/6股份作价50万元的含义是郭瑶光的原始入伙投资40万元加上原告需要另外实际支付50万元，原告才能获得合作项目1/6的分红，并不是原告不出钱就可以入伙。但该协议签订后，原告并未支付50万元，故其不能按1/6的份额享有相应分红权。2、原告陈述郭瑶光以50万元入伙不是事实。2014年1月1日，郭瑶光和我方签订的合作协议中，郭瑶光系以40万元入伙，当时因郭瑶光和我方执行合伙人徐闯关系特别好，所以我方让郭瑶光以40万元的兄弟价格（合作协议第二条明确约定）获取投资项目1/6份额；并非原告在诉状中陈述的50万元。原告明知郭瑶光系以40万元价格加入合伙，但为了隐瞒自己并未出资50万元的事实，故意隐瞒实情，谎称郭瑶光原始出资为50万元，以刚好使原告与我方签订的合作协议中原告需要出资的数额相吻合。当时人系虚假陈述，情节严重，因予以处罚；构成犯罪的，应依法追究其刑事责任。3、我方经营合作项目中，支出费用巨大，我方认为需要在双方进行实际对账后，看项目盈利和亏损情况，再决定分红还是各自承担亏损；如果合作项目系亏损，原告不仅不能分红，还应按出资比例承担合作项目亏损。被告徐闯辩称：本案中和原告签订合作协议的主体是江南印象大酒店，我系作为江南印象大酒店执行事务合伙人在协议上签字，我并非合同相对方，不应承担给付责任。第三人郭瑶光、孙建飞、最爱婚纱摄影部未发表答辩意见。反诉原告江南印象大酒店向本院提出反诉请求：1、反诉被告支付反诉原告违约金20万元；2、判决自2020年6月5日起解除反诉原告和反诉被告的合作协议；3、反诉被告承担本案诉讼费。事实与理由：2015年11月7日，反诉原告和反诉被告签订合作协议一份；该协议签订后，反诉被告并未将50万元资金汇给反诉原告。经反诉原告多次催促，反诉被告一直未足额出资。根据《合同法》第九十四条之规定，反诉原告要求解除双方合作协议。另根据协议第七条违约责任约定，任何一方违约，均应赔偿对方违约金20万元。现提起反诉，请求判令所请。反诉被告张国武辩称：因郭瑶光和徐闯、我方之间分别存在债权债务关系，经三方协商，徐闯同意郭瑶光将自己在合作协议中的50万元份额转让给我方，郭瑶光由此退出原合作协议，所以就不存在我方未实际出资50万元的说法；协议签订后，徐闯多次向我方支付收益分红95000元，充分说明徐闯认可我方已出资50万元的事实，否则反诉原告不可能至今不向我方主张该投资款。该合作协议我方不同意解除，因为双方在履行期间是徐闯存在过错。我方不存在违约，故不需要承担违约金20万元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：江南印象大酒店设立于2009年1月4日，为普通合伙企业，徐闯系执行事务合伙人。江南印象大酒店从热电公司租用淮海花园A区3号综合楼，约定租赁期限为8年，从2013年12月20日起至2021年12月19日止。2015年11月7日，张国武（乙方）与江南印象大酒店（甲方）签订一份《合作协议》，约定：“经甲、乙双方友好协商，现对共同租赁经营淮海花园A区3号综合楼（共6层）事宜达成如下协议：一、租赁经营淮海花园A区3号综合楼所需股本资金共计叁佰万元整，由甲方先行支付。二、甲方同意将所投入的叁佰万元买断承租权的项目，以六分之一股份五十万元卖给乙方，对该项目占六分之一股份收益分红。三、权利：1、甲、乙双方享有共同相应权利，包括承租权、知情权、管理权、决策权等；2、甲、乙双方享有共同利润分配权，按实际出资比例平均分配（所有利润共分为六十股，每壹股五万元为一股）；3、甲、乙双方同意采取每收入一笔租金利润，及时分配的方案（会计及必要的维护，公关费用等除外）；4、甲、乙双方享有租赁经营淮海花园A区3号综合楼的利润分配权，包含现有租赁利润和以后广告收入等的利润。合作期间乙方不得未经甲方允许私自出售该股份。四、义务：1、所有利润专款专用，费用公开、合理支出；2、甲、乙双方对必要的房租支出，须按分配比例足额、及时缴纳…五、合作期限：甲、乙双方的合作期限为2013年12月20日至2021年12月19日止。六、协议生效：本协议一式两份，经甲、乙双方签字认可，乙方资金2日内汇到甲方账号后及时生效。七、违约责任：如果甲、乙双方任何一方违约，均应赔偿对方违约金20万元，不可抗力因素除外…”当日，第三人郭瑶光在该协议底部书写：“注：徐闯与张国武签订的股权合作协议，其中张国武是由郭瑶光转让，郭瑶光与徐闯所签关于淮海花园A区3号综合楼的协议作废。”2014年11月6日，江南印象大酒店将淮海花园A区3号综合楼的负一楼停车场、一楼3门面、二至六楼全部约4500平方米房屋出租给孙建飞等人，作为宾馆及配套使用，租赁期限自2014年11月6日起至2021年12月19日止。2015年9月30日，江南印象大酒店与孙建飞签订补充协议，约定租赁范围增加建筑面积约500平方米，租金也进行了调整。2013年12月20日，江南印象大酒店将淮海花园A区3号综合楼一楼、二楼约300平方米部分出租于鲍洪作为婚纱摄影使用，租赁期限自2013年12月20日至2016年5月31日。2016年5月12日，江南印象大酒店又将该部分（原台北新娘全部面积）出租于邱洪用作婚纱摄影服务，租赁期限自2016年8月1日至2021年10月31日止。合作过程中，江南印象大酒店依据协议约定向张国武分配了部分利润。本案有争议的主要事实与证据如下：（一）合作份额转让的相关情况。张国武提交了其与徐闯的微信聊天记录，载明自2018年12月开始，张国武多次要求徐闯付钱，徐闯回复：“我催一催、让小引（郭瑶光）把钱拿给你”等内容。徐闯对该聊天记录的真实性不持异议。关于合作份额转让，郭瑶光陈述：“2015年11月7日，我将原来和徐闯签订的金鼎合作项目转让给张国武，是和原合同等价签订的，没有差价需要补偿给徐闯。我和徐闯签订的原合同存续了一年多，没有很多升值部分，就是原合同转让。张国武和徐闯签订的合同就是套用我和徐闯之前的合同，其中有一句话未修改‘收到50万元才成立’，所以徐闯利用这句话说张国武欠他50万元。我和徐闯、张国武就是交接到2015年11月7日之前，分红也是截止这个时间；2015年11月8日之后的情况我不清楚。我和徐闯签订合作协议时，合伙总共投资300万元，我实际出资40万元，占六分之一。张国武和徐闯签订的协议中，张国武占六分之一，总额还是300万元。签订协议时徐闯没有提出向张国武另外再要支付50万元。2015年，徐闯和张国武签订合作协议的时候，我欠张国武50万元。2014年1月1日，我和江南印象大酒店签订的合作协议中明确我出资就是40万元，是以兄弟价格40万元抵50万元的股份。”徐闯陈述：“我和张国武签订的合作协议不是转让协议，并不是套用原来格式，改了好几个条款；其中限制了张国武再次转让股份的权利，还有取消了张国武在合同到期后再合作的权利。合作协议约定的是张国武需要以90万元的价格获得六分之一的份额，除去郭瑶光的40万元，张国武还要给我50万元。另外在合作协议上，为了防止以后和郭瑶光之间发生矛盾，我还让郭瑶光单独手写了几行字，表示自己完全退出了和江南印象大酒店的合作。合作日期并不是套用，而是我特意援引了原来和郭瑶光之间的合作期间，为了防止郭瑶光之后和我之间再次发生纠纷，同时表明我和郭瑶光的分红已经结算完毕，之后张国武不可另行要求郭瑶光已经分走的分红。我和张国武签订合作协议时，实际投资350多万元，合作协议上写总股本金为300万元，是当时我和郭瑶光关系好，就说把零头都去掉，按照300万元整数计算，我带他一起赚钱。”（二）合作项目账务的相关情况。张国武提交了2017年3月1日至2019年9月1日期间的合同收支明细表，载明：“收入（邱洪）合计845000元、收入（孙建飞）合计3553717元、支出（热电公司）1605334元、总得利润2793383元，张国武应分利润465563.8元”。1、经双方对账，张国武与江南印象大酒店、徐闯达成一致，同意将收入（邱洪）845000元作为本案诉争款项的收入部分计算。2、关于收入（孙建飞）的3553717元，张国武提交了孙建飞与徐闯之间的转账记录，载明2017年3月17日至2019年8月27日期间孙建飞支付徐闯3953717元；张国武主张上述3953717元款项中，关于2017年3月17日的20万元、2017年3月25日的20万元两笔款项保留权利，在本案中暂不主张；本院予以准许。江南印象大酒店、徐闯质证称，3953717元款项中，2019年7月22日孙建飞支付的5000元、2019年8月2日孙建飞支付的1万元，2018年11月12日至2019年7月22日孙建飞支付的196000元，合计211000元，均系通过支付宝转账方式支付；该款项并非收到孙建飞的房租，而是孙建飞偿还徐闯帮其向案外人邵永担保的款项，具体情况为：“孙建飞向案外人邵永借款30万元，徐闯作为连带责任担保人。当时是有原始借条的，约定的利息是每月1.5万元，孙建飞没有按时偿还30万元，徐闯代孙建飞偿还了本金和利息，孙建飞又通过支付宝账户还款给徐闯。欠邵永的30万元本金已经偿还，还有部分利息未还。徐闯支付给邵永的30万元本金可能是通过银行转账的；剩余的利息绝大部分是通过现金给付，因为关于利息邵永只收现金。徐闯对接收孙建飞的款项进行了区分，用支付宝接收的就是代为偿还的担保款项，打入银行账户的就是房租。”江南印象大酒店、徐闯又提交了下列证据对此予以证明：1、2019年6月24日孙建飞和徐闯的短信聊天记录，其中孙建飞表示：“好，还你那个30万，还有余下的预付房租”；2、2019年5月3日徐闯跨行转账给邵永2.6万元的凭证一张，并陈述该笔款项是因为徐闯没有时间以现金方式支付该笔利息，通过和邵永再三沟通，其才同意接收银行转账。张国武对江南印象大酒店、徐闯的上述陈述及相关证据均不予认可。3、江南印象大酒店、徐闯对张国武主张的支出（热电公司）1605334元不持异议。4、江南印象大酒店、徐闯提出经营期间还有其他支出，具体为：（1）安全员宋金权和会计汪坚红的工资支出，安全员工资每月4000元，会计的工资截止到2018年12月份是每月3000元，从2019年1月开始每月1000元。其又申请宋金权、汪坚红出庭作证，两名证人陈述了其在诉争楼房工作及领取工资的事实。江南印象大酒店、徐闯提出，为简化计算，将上述人员工资在本案中暂时确定为10.3万元，双方在后续对账过程中可根据本次暂扣情况进行调整。张国武对上述人员工资不不予认可，但表示如果法院认为该工资确实应当发生，在计算时同意按10.3万元暂扣。（2）公关费，按照每年2万元计算；张国武对此不予认可。本院认为，张国武与江南印象大酒店签订的《合作协议》，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效。江南印象大酒店主张张国武未履行出资50万元的义务，要求解除合同、并要求张国武承担违约金20万元；因诉争合作协议载明张国武的股权系从郭瑶光处转让而来，郭瑶光当庭对该事实亦予以认可；结合张国武出示的与徐闯的聊天记录，徐闯并未对张国武出资一事提出异议，且多次表示愿意付款，故可认定张国武已经履行了出资义务。对江南印象大酒店的反诉请求，不予支持。诉争合作协议中约定，双方采取每收入一笔租金利润及时分配的方案，并约定扣除会计及必要的维护、公关费等；张国武主张分配的利润，应参照双方的约定执行。关于诉争利润的计算方式，本案审理中双方已经对部分账务处理达成一致；关于双方有争议部分，本院认定如下：1、孙建飞向徐闯支付的款项，江南印象大酒店、徐闯主张其中211000元部分系孙建飞偿还徐闯帮其向案外人邵永担保的款项；因徐闯提供的聊天记录中，反映了孙建飞将30万元与房租区分的内容，且徐闯陈述将该款项单独通过支付宝转账以便与房租区分亦属合理；另考虑孙建飞支付的上述款项如非租金，其仍负有继续支付租金的义务，张国武对该部分租金的权利仍可继续主张；故本院将该部分款项从诉争收入中予以扣除；2、关于会计和安全员的工资，诉争合作协议对此已有约定，另考虑诉争房屋出租时，应有必要的管理工作，故发生上述费用亦属合理，故本院按双方协商一致的103000元予以扣除；3、关于公关费，诉争合作协议对此已有约定，但江南印象大酒店、徐闯并未举证证明该费用为每年2万元，本院酌情按每年1万元予以确认。综上，计算出张国武在诉争期间应得的利润为：[845000元+（3553717元-211000元）-1605334元-103000元-10000元÷12月×18月]×1/6=410730.5元；张国武主张的超出部分，本院不予支持。张国武系与江南印象大酒店签订合作协议，江南印象大酒店为普通合伙企业；依照《中华人民共和国合伙企业法》之规定，合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿；合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任；故张国武在本案中主张徐闯承担付款责任，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条、第三十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告淮安市江南印象大酒店于本判决生效后三日内支付原告张国武款项410730.5元；二、驳回原告张国武的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告淮安市江南印象大酒店的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费13565元，原告张国武负担6104元，被告淮安市江南印象大酒店负担7461元；反诉案件受理费2150元，由反诉原告淮安市江南印象大酒店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  潘 雷人民陪审员  冯桂珍人民陪审员  笪 旭二〇二〇年十二月二十一日书 记 员  陈 欣附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。第三十九条合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。