湖南省龙山县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘3130民初257号原告：汤某甲，男，1995年8月12日出生，苗族，湖南省龙山县人。委托诉讼代理人：贾红万（社区推荐），男，1957年9月30日出生，湖北省来凤县人，一般代理。被告：汤某乙，男，1980年10月3日出生，土家族，湖南省龙山县人。委托诉讼代理人：汤某丙，男，1976年4月14日出生，土家族，湖南省龙山县人，特别代理。第三人：杨某甲，女，1985年11月20日出生，汉族，湖南省龙山县人。委托诉讼代理人：杨某乙，男，1991年3月21日出生，汉族，湖南省龙山县人。原告汤某甲诉被告汤某乙、杨某甲提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由本院审判员田代飞于2020年3月2日独任公开开庭进行了审理。原告汤某甲及其委托诉讼代理人贾红万，被告汤某乙及其委托诉讼代理人汤某丙，被告杨某甲的委托诉讼代理人杨某乙均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告汤某甲向本院提出以下诉讼请求：1.依法判决被告支付原告人身损害赔偿预计10万元，最终依伤残鉴定级别计算赔偿数为准；2.申请人民法院指令鉴定机构对原告进行伤残等级鉴定；3.依法判决被告支付伤残鉴定费用；4.依法判决被告支付本案诉讼费用。庭审中，原告当庭将其诉讼请求变更为：由被告赔偿原告误工费、营养费、护理费、鉴定费、交通费、复查费、后期治疗费等各项损失共计4万元。事实与理由：被告给第三人房屋进行装修，实行全包工程，包工包料。2019年9月20日原告在对第三人的房屋做粉刷的过程中，不幸从楼梯上滑倒而受伤。事故当天，原告被送往龙山县中医院抢救，诊断为下颌骨粉碎性骨折，左侧外耳道上缘颞骨颅底部骨折等多处受伤。现原告治疗出院，等待二次拆除钢板手术。为维护原告的合法权利，原告起诉至本院。庭审中，原告明确自己的损失为：误工费28800元（240元/天，误工期为4个月），营养费4500元（30天，50元/天），护理费5400元(30天,180元/天)，鉴定费2600元,交通费500元,五官科医院医疗费1000元,中医院复查费200元,后期治疗费用10000元，以上损失共计53000元。为支持自己的诉讼请求，原告向本院提交了下列证据：1.龙山县兴隆街道办事处司法所出具的证明一份。拟证明原告因案涉损伤所造成的损失与被告及第三人具有关联性的事实。2.杨某丙的书面证言一份。拟证明原告给被告务工受伤的事实。3.龙山县中医院病历复印件一份（3张）。拟证明原、被告成立劳动关系，被告给原告缴纳医疗费的事实。4.湘西州龙腾司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书一份。拟证明原告的伤残鉴定和误工期、护理期、营养期等事实。5.鉴定费发票一份。拟证明原告鉴定花费2600元的事实。6.加油发票、车辆通行费发票各一张。拟证明因鉴定包车去吉首花费340元的事实。7.五官科医院诊断证明、医疗费收费收据三份。拟证明原告在五官科医院检查花费1062元检查费用的事实。8.医疗费发票2张。拟证明原告因案涉损伤复查，花费193.6元复查费的事实。被告汤某乙辩称：2019年9月20日原告受答辩人邀约为第三人家进行装修，在装修房屋一楼时，原告未使用答辩人提供的人字梯，而是使用第三人家中木梯进行施工，原告本人对损害存在过错，可以减轻答辩人的责任。第三人接受了原告提供的劳务，应为本案的被告，各方根据过错承担相应的责任。为支持自己的辩称理由，被告汤某乙向本院提交了下列证据：1.证人杜某的书面证言一份。拟证明原、被告与证人杜某一起给第三人家装修房屋，不存在用工的关系；原告在施工过程中由于操作不当造成自己受伤的事实。2.龙山县中医院预交凭证及门诊收费票据共四张。拟证明被告给原告垫付12323元医疗费的事实。第三人杨某甲述称，承包方多次中断工程，第三人装修的所有工程已包出去了，是包工包料，包工方做半个月后就停工了。第三人多次催后，承包方都没有来，停两个月后再次施工就发生了事故。原告施工用的梯子不是专用梯子，用第三人家十多年的木梯，导致的事故的发生，我们不负责。被告杨某甲未向本院提交证据。经当庭举证、质证，本院认证如下：原告提供的8组证据及被告提供的2组证据均来源合法、内容客观真实且与本案具有关联性，本院予以采信并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年9月，被告以17元每平方米“包工包料”的方式承包第三人自建房屋的墙面粉刷事宜。原告受被告雇请，从事第三人自建房屋的墙面粉刷工作。2019年9月20日中午13时许原告在一楼施工过程中，未使用施工常用的人字梯，而使用简易木梯时，从木梯上摔下而受伤。原告受伤后，被被告当即送往龙山县中医院治疗，入院诊断为：下颌皮肤软组织挫裂伤，下颌骨粉碎性骨折，外耳道挫裂伤，脑震荡。住院治疗14天后出院，花费医疗费12323元（均由被告支付），出院医嘱：注意休息，半流质饮食；术后1、3、6、12月后返院检查，适时取出固定物；出院带药，如有不适，及时复诊。原告分别于2019年10月31日、11月29日，2020年6月12日复查伤情，共花费复查费1258.3元。原告申请对其案涉损伤造成的伤残程度、误工期、护理期、营养期进行评定后，本院司法技术室及时组织当事人协商鉴定，第三人无正当理由未参加；经原、被告协商选择鉴定机构后，本院依法委托湘西州龙腾司法鉴定中心对其伤残程度、误工期、护理期、营养期进行评定。2020年6月12日该司法鉴定中心作出原告的损伤不构成伤残等级、误工期120日、护理期30日、营养期90日的鉴定意见。原告因鉴定花费鉴定费2600元，交通费340元。另查明：原告系城镇居民。湖南省2020年全年城镇居民人均可支配收入为39842元/年，全年城镇居民人均生活消费支出为26924元/年，职工年平均工资为77563元，湖南省国家机关一般工作人员出差伙食补助为每人100元每天。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，应根据原、被告各方当事人的过错承担相应的责任。据此，结合审理查明的事实，本案的争议焦点有：一、各方当事人之间是何种法律关系。二、各方当事人是否有过错及过错的大小；三、原告主张的损失如何确定。争议焦点一、各方当事人之间的法律关系问题。本院受理案由为提供劳务者受害责任纠纷，庭审中各方当事人对此均未提出异议，结合庭审查明的事实，应当认定各方当事人之间均为普通的提供劳务关系。本案中，原告是以提供劳务形式为被告提供劳务服务，双方已形成合法有效的劳务关系；第三人是原告所提供劳务的实际受益者，即被告与第三人从原告所提供的劳务活动中谋取了利益。据此，对第三人主张的其仅和被告具有承包关系，与原告之间没有直接的法律关系，第三人不应承担原告案涉损伤的赔偿责任的述称意见，本院不予支持。争议焦点二：各方当事人是否有过错及过错的大小的问题。原告是完全民事行为能力人，应当具备安全施工操作的经验和应对能力。但原告在施工过程中不按照常规操作规范，使用符合安全施工标准的人字梯，而使用第三人自家登高的木梯进行施工；原告知道或者应当该木梯在无他人帮组的情形下，极易导致侧滑，故应当认定原告未尽到安全注意义务，其对自己案涉损伤的发生具有较大的过错，应自行承担相应的责任。被告系案涉“粉刷墙面工程”的组织者、施工者，对其组织施工的工人人身安全和施工场地的安全负有安全保障义务，但被告未能提供证据证明已采取积极的安全措施以确保施工人员的人身安全，亦未及时阻止雇请工人采取不安全的方式进行施工。据此，本院认定被告对原告的案涉损伤具有较大过错，应当承担相应的赔偿责任。第三人系原告实施案涉“粉刷墙面工程”的业主，是原告提供劳务的直接受益人，根据“权、责、义”应相对等的公平法理，其在将墙面粉刷事宜交由给被告施工时，应当提供确保施工人员人身安全的施工环境，并督促被告采取能确保施工人员人身安全的防护措施，但其未提交证据证实其履行了上述义务。据此，本院认定第三人对原告的案涉损伤发生具有一定的过错，应当承担相应的赔偿责任。综上所述，本院酌定原告对自己因案涉损伤造成的各项损失自行承担35%的民事责任，被告对原告因案涉损伤造成的各项损失承担40%的赔偿责任，第三人对原告因案涉损伤造成的各项损失承担25%的赔偿责任。被告已向原告支付的医疗费用，在被告应当向原告承担的赔偿数额中，予以相应抵扣。争议焦点三、原告主张的损失如何确定的问题。1、医疗费应为多少的问题。原告因案涉损伤已实际产生的医疗费有13581.3元（12323元+1258.3元），并已提交医疗费票据予以证实，本院依法予以确认。2、误工费应为多少的问题。原告因案涉损伤持续误工，误工期经司法鉴定机构认定为120日。因原告没有提供相应的证据证明其收入状况，本院酌定参照湖南省上一年度建筑行业年平均工资57031元标准予以计算，原告的误工费本院支持18749.92元（57031元÷365天×120天）。3、护理费应为多少的问题。经司法鉴定机构评定，原告因案涉损伤的护理期为30日。侵权责任领域所应当赔偿的护理费系陪护人员的工资，因原告没有提供陪护人员的具体收入情况和当地护工工资的相应证据，本院酌定参照湖南省上一年度居民服务、修理和其他服务行业年工资66816元标准予以计算。原告主张按180元每天，低于上述计算标准，应认定系原告对自己权利的处分。故对原告主张的5400元护理费损失，本院依法予以确认。4、营养费为多少的问题。根据医疗机构出院记录的医嘱，没有加强营养的建议，且原告系身强力壮的青年人，因案涉损伤又未构成伤残，故对原告主张的营养费损失，本院不予支持。5、法医鉴定费用损失应为多少的问题。原告主张的法医鉴定费2600元、交通费损失340元，均提供了相应的票据，本院依法予以确认。6、后期治疗费为多少的问题。因原告未提供证据证明其后期治疗费的具体金额，故对原告主张10000元后期治疗费的诉讼主张，本院不予支持。综上所述，原告因案涉损伤的实际损失应为：医疗费13581.3元、误工费18749.92元、护理费5400元、司法鉴定费2600元、交通费340元，以上共计40671.22元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、限被告汤某乙在本判决生效之日起五日内一次性向原告汤某甲赔偿医疗费、误工费、护理费、司法鉴定费、交通费等各项损失共计3945.49元（40671.22元×40%责任比例—已支付的医疗费12323元）。二、限第三人杨某甲在本判决生效之日起五日内一次性向原告汤某甲赔偿医疗费、误工费、护理费、司法鉴定费、交通费等各项损失共计10167.81元（40671.22元×25%责任比例）。案件受理费800元，减半收取400元，由被告汤某乙负担140元，由第三人杨某甲负担100元，由原告汤某甲负担160元。如被告或第三人未在本判决书规定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告申请执行的期间为判决确定的自动履行期间届满后二年内。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审判员  田代飞二〇二〇年七月六日书记员  姚 媛附法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。