山东省安丘市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0784民初3672号 原告：安徽振业建设集团有限公司。住所地安徽省马鞍山市花山区绿地世纪城一区13-1-1号，统一社会信用代码：913405006642045323（2-2）。 法定代表人：李有林，董事长。 委托诉讼代理人：唐尚平，安徽伟明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱卫国，安徽伟明律师事务所律师。 被告：广西华南建设集团有限公司山东华南分公司。住所地：山东省潍坊市潍城区健康西街1398号鸿泰华府2号楼1702室。统一社会信用代码：91370702334464032M。 负责人：陈祥，经理。 被告：曹正发，男，1970年3月13日出生，汉族，住江苏省泰州市高港区。 被告：广西华南建设集团有限公司。住所地广西壮族自治区钦州市钦州湾大道82号阳光丽城二期五楼，统一社会信用代码：91450700201143518H。 法定代表人：陈汉夫，董事长。 被告：田丽梅，女，1982年7月1日出生，汉族，住山东省昌乐县。 原告安徽振业建设集团有限公司（简称振业公司）与被告广西华南建设集团有限公司山东华南分公司（简称“华南分公司”）、曹正发、广西华南建设集团有限公司（简称“华南公司”）、田丽梅建设工程合同纠纷一案，本院于2020年8月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告振业公司委托诉讼代理人唐尚平、朱卫国，被告曹正发、田丽梅到庭参加诉讼。被告华南分公司、华南公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告振业公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告华南分公司、曹正发共同归还原告保证金300万元及至2020年1月3日占用资金期间的利息36万元（其后从2020年1月4日起，以300万元为基数按6%的年利率计息至实际付清之日）；2、判令被告华南公司对被告华南分公司不能给付的部分承担补充给付责任；3、判令被告田丽梅对上述300万元承担连带清偿责任；4、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年7月23日，被告曹正发作为华南分公司的负责人以公司名义与案外人潍坊东少林文化发展有限公司（以下简称东少林公司）签订了十亿余元的建筑工程施工合同。后华南分公司有意将部分工程交由原告施工。经协商，在2018年1月3日与原告签订了转包合同，并于合同签订当日，原告按照被告华南分公司要求将300万元保证金汇入其指定账户，即被告田丽梅的账户，被告华南分公司也向原告开具了300万元的收款收据。其后，被告华南分公司没有将该工程交由原告施工，当原告向其催讨300万元保证金时，各被告均以各种借口相互推诿。原告认为：被告华南分公司与原告签订合同后却终止履行，而将工程另行转包给他人，理应返还原告300万元保证金及其利息；被告曹正发作为华南分公司的负责人，其个人与其公司财务混同，应当与华南分公司共同归还；被告华南公司作为华南分公司的主管机构，在分公司不能清偿债务时，理应由其承担补充清偿责任；被告田丽梅出借银行账户，是违反金融管理法规的违法行为，理应对原告300万元承担连带责任。故原告诉至法院，请求判如所请。 华南分公司未作答辩。 曹正发辩称，原告要求我个人承担共同清偿责任，我不同意。我是被告华南分公司的负责人，与原告签订的合同是职务行为，原告款项并未打入我个人账户，是打入公司财务账户，并由财务直接打给东少林公司，对原告主张的数额无异议，原告打给我们300万元，我们打给东少林公司325万元，我本人并未私留任何款项。合同签订后，原告一直迟迟没有施工，工程一直搁置，后因东少林公司的压力，我方自己组织人员施工，我方还投入七、八百万元，因为原告没有按合同约定组织施工，已经构成违约，造成我个人和被告华南分公司的经济损失。对于保证金的退款，我们在合同中有特别约定，涉案项目还在施工中，未达到合同约定的保证金退款情况，请求驳回原告对我的诉讼请求。另外，我现在提起反诉，要求原告赔偿我个人经济损失765万元。 华南公司提交答辩状称，第一、该公司并没有与原告签订转包合同，也未授权任何分公司或单位与原告签订转包合同。2017年11月8日，华南分公司在齐鲁晚报公告作废了公章及财务章，此后华南分公司不可能再签订转包合同，收取保证金，故曹正发、田丽梅签订合同、收取保证金的行为不能代表华南公司或华南分公司，该公司不应承担责任。第二、华南分公司于2017年11月变更了工商登记，同年11月6日免去了曹正发负责人的身份，此后曹正发无权对外以华南分公司的名义进行任何行为。第三、原告没有任何证据证实华南分公司与曹正发个人债务混同，系曹正发个人与原告签订合同，原告也没有将保证金付到公司账户，亦不应由公司承担责任。原告将保证金付至个人账户，不符合财务制度，原告没有尽到审慎义务，最终造成的损失也不能由华南公司承担。综上，请求驳回原告对华南公司的诉讼请求。 曹丽梅辩称，我曾在华南分公司从事财务工作，当时公司用我的名义办理了银行卡，事发时我已离职，但银行卡一直由公司使用，请求驳回原告对我的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2015年4月15日，华南公司与曹正发签订《内部承包合同》一份，约定双方准备成立华南分公司，费用由曹正发负责，曹正发承包成立后的华南分公司，期限五年，自2015年4月15日至2020年4月15日，华南分公司开设银行账号，实行独立核算、自负盈亏，每年交纳管理费50万元。双方还对其他权利义务作了约定。当日，华南公司任命曹正发为华南分公司负责人。 2015年4月21日，华南分公司正式成立，系华南公司设立的分公司，具有独立的营业执照、办公地点、公司印章、财务专用章，负责人为曹正发。 2015年5月25日，华南公司任命曹正发为该公司副总经理，兼华南分公司负责人。 2017年8月1日，华南分公司与东少林公司签订建设工程施工合同，华南分公司承建东少林公司发包的“东少林禅武医艺文化养生基地”工程，工期1065天，自2017年8月1日至2019年12月31日。 2017年11月6日，华南公司免去了曹正发华南分公司负责人职务，任命陈祥为华南分公司负责人，同年11月8日在齐鲁晚报公告营业执照、公章、财务章作废，同年11月13日到工商机关办理了负责人变更登记。 2018年1月3日，曹正发代表华南分公司与原告振业公司签订《工程项目承包合同》，华南分公司将其从东少林承包的部分工程转包给振业公司施工，工程总造价约10亿，工期1065天，合同签订缴纳保证金300万元，管理人员进场3日内缴纳保证金300万元。当日，原告振业公司向曹正发指定的华南公司会计田丽梅个人账户付保证金300万元，华南分公司为振业公司出具盖有“广西华南建设集团有限公司山东华南分公司财务专用章”的收款收据一份。 2018年1月22日，曹正发代表华南分公司与东少林公司重新签订《建筑施工合同》，华南分公司承建东少林公司发包的“东少林禅武医艺文化养生基地”工程，工期自2018年1月22日至2019年1月16日。 2018年1月23日，曹正发代表华南分公司向东少林公司支付工程保证金325万元。 2018年8月12日，曹正发代表华南分公司与东少林公司达成《解除合同协议》，双方解除了2018年1月22日的施工合同。 2018年8月24日，曹正发代表华南分公司为东少林公司出具收条，载明收到东少林返还保证金325万元；曹正发在该收条上签字，并盖有华南分公司公章。 上述合同签订后，原告未实际施工，后向被告主张退还保证金未果，双方形成纠纷。 审理中，被告曹正发主张因原告未入场施工给其造成经济损失765万元，并提出反诉，但未在本院指定的期限内预交反诉案件受理费，亦未举证证实曾通知原告入场施工。 本院认为，被告曹正发代表被告华南分公司与东少林公司签订建设工程施工合同后，又将部分工程转包给原告，并收取原告保证金300万元，事实清楚，证据充分；因未通知原告入场施工，故在被告曹正发代表被告华南分公司与东少林公司解除工程施工合同后，其与原告振业公司之间的建设工程施工合同已无法继续履行，该合同依法已经解除，据此，原告要求返还保证金，本院予以支持。 本案争议的焦点为：四被告如何承担还款责任。 被告华南公司于2017年11月6日免去曹正发被告华南分公司负责人职务，同年11月8日在齐鲁晚报公告营业执照、公章、财务章作废，同年11月13日办理了负责人变更登记，已依法履行了分公司变更登记手续，足以产生对外公示的法律效力，至此被告曹正发已无权代表被告华南分公司对外实施民事法律行为。据此，2018年1月3日曹正发代表华南分公司与原告签订施工合同并收取保证金，2018年1月22日曹正发代表华南分公司与东少林公司签订施工合同的行为，均系在曹正发无权代理的情形下发生，上述行为对被告华南分公司不产生法律效力。原告作为建筑施工企业，在对外签订合同时应切实履行谨慎注意义务，在原告方可轻而易举的通过网络、电话、工商登记等方式核实被告曹正发的真实身份，特别是通过个人账户收取大额保证金的情况下，更应注意该行为是否是被告华南分公司的真实意思表示，原告在被告曹正发被免去职务并经登记公示后，仍与其进行交易，由此产生的法律后果，依法应由被告曹正发负担，原告要求被告华南分公司、华南公司承担责任，于法无据，本院不予支持。 被告田丽梅并非建筑工程施工合同的当事人，仅是个人账户的出借人，其以个人账户收取保证金后，并未将保证金据为已有，而是转交东少林公司，原告要求被告田丽梅承担连带责任，本院不予支持。 被告曹正发辩称合同签订后原告迟迟没有施工，达不到返还保证金的条件，但未举证证实自己的主张，本院不予采信。 因被告曹正发未在本院指定的期限内预交反诉案件受理费，故对其反诉本院依法按自动撤回处理。 被告华南分公司、华南公司经本院合法传唤未到庭，视为放弃一审中举证、质证的抗辩权利。 综上，被告曹正发与原告签订施工合同时已不能代表被告华南分公司，由此产生的法律后果依法应由被告曹正发个人承担，原告要求被告曹正发返还保证金300万元，本院予以支持；至于原告主张的资金占用期间的利息，不超出法定标准，本院予以支持。原告的其他诉讼请求，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告曹正发返还原告保证金3000000元及利息36万元（计算至2020年1月3日，此后利息以3000000元为基数按年利率6%的标准计至实际付清之日），均于本判决生效之日起十日内履行完毕； 二、驳回原告安徽振业建设集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费33680元，减半收取16840元，由被告曹正发负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审判员  冯明国 二〇二〇年十二月三十一日 书记员  吴凯伦