河南省邓州市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1381民初657号原告：杜传信，男，1966年3月24日出生，汉族，住邓州市。委托诉讼代理人：高申清。被告：万胜红，男，1966年2月22日出生，汉族，住邓州市。被告：万磊（系万胜红儿子），男，1993年3月20日出生，汉族，住址同上。委托诉讼代理人：芦甲。原告杜传信与被告万胜红、万磊为提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杜传信及其委托诉讼代理人高申清，被告万胜红、万磊及其委托诉讼代理人芦甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杜传信向本院提出诉讼请求：二被告赔偿原告医疗费、误工费、伤残赔偿金等共计130000元；诉讼中，原告请求数额变更为251695.7元。事实和理由：原告在被告父子经营的砖厂务工。2018年12月26日，杜传信在务工过程中，左脚被万磊驾驶的叉车轧伤，造成左胫腓骨开放性粉碎性骨折、构成两处伤残。事发后，双方就赔偿事宜多次协商未果，现原告要求按城镇居民标准赔偿。被告万胜红、万磊辩称，1.原告伤残鉴定不合法，对原告之前发生的交通事故与本次伤残等级因果关系度未做出评价，该鉴定结论不具备法律效力；2.原告病历部分内容严重失真，弄虚作假；3.原告对该事故的发生存在主要过错，万胜红无过失，万磊仅系轻微过失行为，故原告应承担80%的责任；4.万磊非本案适格被告；5.万胜红给原告垫付全部医疗费，另支付原告10000余元，该两笔费用应在本案中一并处理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的原告身份证和医疗费发票、二被告身份证、现场勘查图片、2020年7月21日双方算账清单等，本院予以确认并在卷佐证；对当事人有异议的证据，本院将结合整个案情予以分析认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：万胜红、万磊系父子关系,万胜红在邓州市××××万庄路口经营胜红砖厂（未注册登记），兼营棺材生意；万磊在该砖厂有时操作叉车移动棺材，但未取得叉车操作资质证书；杜传信在该厂务工，务工费70元／天。2018年12月26日，万磊操作叉车欲将一口棺材移入仓库内，即喊杜传信到仓库里给棺材四角垫砖。在叉车前部进入仓库门后，万磊向左打方向左拐时，叉车右后轮轧伤从仓库外往里走的杜传信的左脚脚背。事故发生后，杜传信即被送往南阳文和骨科医院救治，2019年2月12日出院，住院48天。出院诊断显示，胫腓骨骨折；失血性贫血、踝和足水平的肌肉和肌腱损伤、足多发性骨折。杜传信支付医疗费80790.79元，其中万胜红垫付79522.39元；外购白蛋白1400元，由万胜红支付；万胜红另支付杜传信11900元。南阳文和骨科医院出具诊断证明，杜传信住院期间因病情需要，需两人陪护。受本院委托，南阳万和法医临床司法鉴定所于2019年11月7日作出【2019】临鉴字第091233-1号、第091233-2号司法鉴定咨询意见书。意见为，杜传信左下肢及左足多发损伤术后目前的左踝关节活动度丧失属九级残，左下肢神经损伤术后目前左足肌力低下属十级伤残；误工期为300日、护理期为120日、营养期为120日；二次去除内外固定物费用需10000元左右。2020年3月17日，原告杜传信诉至本院，要求二被告赔偿损失共计251695.7元。2020年4月8日，根据被告申请并经本院通知，南阳万和司法鉴定所鉴定人员到庭就鉴定情况作出解释说明并回答双方质询。2020年4月22日，根据双方陈述，就杜传信住院期间的医疗费用，本院向邓州市医疗保障局发出调查函。邓州市医疗保障局2020年4月24日的回函显示，杜传信住院医疗总费用79522.39元；基本医疗保险报销36456元，转入杜传信个人账户00×××89；××保险报销7266.26元转入杜传信中国邮政账户62×××57。2020年4月26日，本院对事发现场进行勘验。现场模拟图片显示，事发时杜传信位于叉车右后方，左脚脚背被叉车右后轮轧伤；叉车前部左右两侧安装有后视镜；仓库大门2.6-2.7米宽，棺材横面宽2.45米左右。2020年6月10日，根据被告申请，本院向邓州市文渠镇卫生院发出律师调查令。邓州市文渠镇卫生院2020年6月14日出具的诊断证明书显示，2009年11月，杜传信曾因左膝髌骨骨折在该卫生院住院治疗。因双方分歧较大，本案调解不获成立。本院认为，本案原被告对损害事实、损害后果并无实质性异议，本院予以确认。争议焦点在于鉴定意见能否认定、双方的责任划分及原告损害数额的确定等。下面逐一进行评析。第一，鉴定意见能否认定。本案原告的伤残评定，系经本院委托、由在册的南阳万和司法鉴定所作出。被告没有证据证实鉴定机构或鉴定人员没有资质，或程序有明显瑕疵，或明显依据不足，或存在其他不能作为证据适用的情形；对被告方的疑问，鉴定人员已到庭作出合理解释及说明；2009年原告损伤的部位是左膝髌骨，与本次左踝关节、左下肢神经损伤明显部位不一，不存在关联度。所以，南阳万和司法鉴定所出具的鉴定意见应予认定。第二，双方的责任划分。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，因胜红砖厂未注册登记，现有证据不能认定系被告父子共同经营，根据其外观特征，只能认定由被告万胜红实际经营。原告在胜红砖厂务工，与被告万胜红构成劳务关系，且损害发生在提供劳务期间。被告万磊未取得叉车操作资质，事发时未仔细观察周边尤其是叉车后部情况，致使叉车轧伤原告脚部，存在明显过错，其行为后果由接受劳务一方即被告万胜红承担。原告作为完全民事行为能力人，在叉车作业期间进入仓库，未能与叉车保持安全间距，未尽到合理限度的安全注意义务，自身亦应承担一定责任。综合考虑，双方责任按3:7划分为宜。第三，杜传信的损失包括：1.医疗费92190.79元（含原告支付的1268.4元、被告垫付的79522.39元、外购白蛋白1400元及已经鉴定且将来必然发生的二次手术费10000元）；2.护理费21000元（125元／天，住院48天2人护理，后期72天1人护理；被告提出原告住院期间一人护理，但医院诊断证明显示需两人护理，应以此为准）；3.住院伙食补助费2400元（50元／天×48天）；4.营养费4800元（20元／天×120天）；5.误工费12600元（70元/天，原告要求300天，考虑其伤情、住院天数及本辖区通行做法等因素酌定180天；原告要求按125元／天计算，但原告在被告砖厂务工期间务工费基本按70元／天给付，以70元／天为宜）；6.残疾赔偿金66720.5元（15163.75元／年×20年×22%，原告要求按城镇居民标准计算，但其在被告砖厂务工而生活在砖厂附近××高家村××组，应按农村居民标准计算）；7.交通费960元（20元／天×48天；被告提出原告住院期间被告车辆来回接送，不存在交通费，但原告亲属来回探望确存在交通费）；8.精神抚慰金考虑九级、十级两处伤残及原告自身过错程度，酌定8000元。上述1-7项合计为200671.29元。综上所述，原被告诉辩，理由部分正当，本院均予部分支持。被告万胜红应赔偿140469.9元（200671.29元×70%）及精神抚慰金8000元，合计148469.9元，扣除已垫付的医疗费79522.39元及另外支付的13300元，应实际再赔偿55647.51元。至于通过邓州市医疗保障局报销的43722.26元，应予追缴并退回相关单位。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条规定，判决如下：一、被告万胜红于本判决生效后二十日内赔偿原告杜传信医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失共计55647.51元；二、驳回原告杜传信其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5075元,鉴定费1900元，合计6975元，由原告杜传信负担3885元，被告万胜红负担3090元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判长 王 伟审判员 陈洪龙审判员 赵玉涛二〇二〇年七月二十一日法官助理宋哲书记员岳芳芳