江苏省南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0106民初13499号 原告：肖以雪，女，汉族，1983年5月13日生，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，住山东省济南市。 委托诉讼代理人：赵秀利，北京市京师（济南）律师事务所律师。 被告：江苏省对外经贸股份有限公司，统一社会信用代码91320000134772292U，住所地江苏省南京市。 法定代表人：毕武。 委托诉讼代理人：乔雯，江苏君远律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余遥，江苏君远律师事务所实习律师。 被告：山东鲁京商贸有限公司，统一社会信用代码91370125306830381G，住所地山东省济南市济阳县。 法定代表人：孙勇。 第三人：李永坦，男，汉族，1963年10月4日生，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，住山东省临清市。 委托诉讼代理人：赵秀利，北京市京师（济南）律师事务所律师。 第三人：付三来，男，汉族，1986年3月24日生，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，住山东省济南市。 委托诉讼代理人：王鹏飞，国浩律师（济南）事务所律师。 第三人：王鹏飞，男，汉族，1983年3月3日生，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，住山东省阳谷县。 委托诉讼代理人：王鹏飞，国浩律师（济南）事务所律师。 第三人：黄丽燕，女，汉族，1976年2月23日生，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，住山东省济南市。 第三人：孙勇，男，汉族，1976年4月2日生，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，住山东省济南市。 原告肖以雪诉被告江苏省对外经贸股份有限公司（以下简称外经贸公司）、山东鲁京商贸有限公司（以下简称鲁京公司）、第三人李永坦、付三来、王鹏飞、黄丽燕、孙勇执行异议之诉一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告肖以雪及其委托诉讼代理人赵秀利，被告外经贸公司的委托诉讼代理人乔雯、余遥，第三人李永坦的委托诉讼代理人赵秀利，第三人付三来及其与第三人王鹏飞的共同委托诉讼代理人王鹏飞到庭参加诉讼。被告鲁京公司、第三人黄丽燕、孙勇经本院公告传唤，未到庭参加诉讼，本院依法予以缺席审理。本案现已审理终结。 原告肖以雪向本院提出诉讼请求：1、确认原告肖以雪在2014年4月24日至2015年5月29日期间不具有被告鲁京公司的股东资格；2、请求撤销南京市鼓楼区人民法院（2019）苏0106执异88号《执行裁定书》；3、请求撤销（2019）苏0106执异88号《执行裁定书》第二项中关于肖以雪在未交出资270万元内承担清偿责任的内容；4、请求判令本案诉讼费用由被告外经贸公司、鲁京公司承担。诉讼中，原告申请放弃第一项诉讼请求。事实和理由：2019年10月22日，贵院作出（2019）苏0106执异88号执行裁定书，裁定书载明原告于2014年4月29日作为发起人成立鲁京公司，认缴股本金270万元，并于2015年4月29日将鲁京公司的股权转让给了第三人付三来；追加原告为被执行人，裁定原告在270万元内对外经贸公司承担清偿责任。但原告从未注册过鲁京公司，也无创办鲁京公司的意思，原告不是鲁京公司的股东，请求撤销追加原告为被执行人的裁定。此外，第三人付三来、王鹏飞已经实际缴纳了出资，可以豁免原告作为原股东的出资责任。 被告外经贸公司辩称：原告作为鲁京公司的创始股东，应当在出资范围内对本案所涉债务承担清偿责任，贵院作出的（2019）苏0106执异88号执行裁定书认定事实清楚，适用法律准确。原告主张其未创立过鲁京公司没有依据，设立公司需要股东的身份证件，如果原告拒绝提供身份证，鲁京公司是无法成立的。根据原告的主张，原告并无履行过出资义务。原告于2015年4月29日将其持有的鲁京公司的股权转让给了付三来，根据法律规定，原告应当在出资范围内对本案所涉债务承担清偿责任。故请求驳回原告的诉讼请求。 被告鲁京公司未作答辩。 第三人李永坦述称：李永坦对鲁京公司的注册不知情，工商档案中所有的签字非李永坦本人所签。 第三人付三来、王鹏飞共同述称：付三来、王鹏飞对于鲁京公司的注册成立不知情，付三来、王鹏飞不认识肖以雪与李永坦。付三来、王鹏飞代孙勇、黄丽燕持有鲁京公司的股权，肖以雪、李永坦与付三来、王鹏飞之间的股权转让全部由孙勇安排，付三来、王鹏飞并不知情。 第三人黄丽燕、孙勇未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2017年3月28日，本院经审理对原告外经贸公司诉被告鲁京公司、孙勇合同纠纷一案，作出（2016）苏0106民初10516号（以下简称10516号）民事判决，判决如下：一、被告鲁京公司于判决发生法律效力之日起五日内一次性给付原告外经贸公司8531716.12元，并按照中国人民银行同期同类贷款基准利率标准支付该款自2016年6月7日起至实际给付之日止期间的逾期利息；二、被告孙勇对鲁京公司的上述第一项付款义务中的8531716.12元承担连带清偿责任；并在向原告外经贸公司实际清偿后，有权就其实际清偿部分向被告鲁京公司追偿。本院在执行申请执行人外经贸公司与被执行人鲁京公司、孙勇合同纠纷一案中，因被执行人鲁京公司、孙勇未依法履行10516号民事判决书确定的义务，申请执行人外经贸公司申请强制执行，因被执行人鲁京公司、孙勇无有效财产可供执行，本院依法终结本次执行程序。后申请执行人外经贸公司向本院提出申请，要求追加被执行人鲁京公司原股东肖以雪、李永坦、付三来、王鹏飞、黄丽燕作为该案被执行人，并要求肖以雪、李永坦、付三来、王鹏飞、黄丽燕在各自未出资本息范围内对外经贸公司承担补充赔偿责任。2019年10月22日，本院作出（2019）苏0106执异88号《执行裁定书》，裁定如下：一、追加李永坦、肖以雪、付三来、王鹏飞、黄丽燕为本案被执行人；二、李永坦在未缴纳出资额30万元范围内、肖以雪在未缴纳出资额270万元范围内、付三来在未缴纳出资额1200万元范围内、王鹏飞在未缴纳出资额800万元范围内、黄丽燕在未缴纳出资额100万元范围内分别对本案所涉债务承担清偿责任。肖以雪不服该裁定，于2019年11月15日提起本案诉讼。 另查明，根据鲁京公司工商档案资料记载，鲁京公司于2014年4月29日设立，企业类型为有限责任公司，注册资本为300万元，股东为肖以雪、李永坦，认缴出资额分别为270万元、30万元，出资时间均为2014年4月21日。 2015年4月29日，李永坦与王鹏飞、肖以雪与付三来分别签订《股权转让协议》，约定：李永坦、肖以雪将其持有的鲁京公司股权分别以30万元、270万元的价格转让给王鹏飞、付三来；协议中写明的转让价款取得方式为：“于本协议生效后10日内支付转让价款的，在取得工商变更登记当日支付剩余的转让款”；除上述支付价款方式约定不明确外，违约金部分也存约定不明情况。同日，鲁京商贸公司形成《股东会决议》，载明：股东变更、注册资本变更、公司地址变更、经营范围变更等内容，其中李永坦所持股权30万元、占注册资本的10%，全部转让给王鹏飞，同时相应权利义务一并转让，其他原股东放弃优先受偿权；肖以雪将所持有公司股权270万元、占注册资本的90%，全部转让给付三来，同时相应的权利义务一并转让，其他股东放弃优先受偿权；公司注册资本由300万元变更为2000万元，本次增资由付三来以货币形式认缴出资930万元，出资时间为2035年4月29日，王鹏飞以货币形式认缴出资770万元，出资时间为2035年4月29日；增资后，股东持股情况为付三来持有公司股权1200万元、占注册资本的60%、王鹏飞持有公司股权800万元，占注册资本的40%。同日，鲁京公司重新制定《山东鲁京商贸有限公司公司章程》，确定公司注册资本为2000万元，其中付三来认缴出资1200万元，王鹏飞认缴出资800万元，出资方式均为货币，出资时间均为2035年4月29日，并完成工商登记变更手续。 2015年11月9日，付三来与孙勇、王鹏飞与黄丽燕、王鹏飞与孙勇分别签订《股权转让协议》，约定：付三来将其持有的鲁京公司1200万元的股权以1200万元的价格转让给孙勇；王鹏飞将其持有的鲁京公司100万元股权以100万元的价格转让给黄丽燕，并将持有的余下700万元股权以700万元的价格转让给孙勇；各方在股权转让协议中约定的支付价款方式与此前李永坦、肖以雪签订的《股权转让协议》载明内容基本一致。同日，鲁京公司形成《股东会决议》，载明：股东变更、经营范围变更等内容。同日，鲁京公司重新制定《山东鲁京商贸有限公司公司章程》，确定公司注册资本为2000万元，其中孙勇认缴出资1900万元，黄丽燕认缴出资100万元，出资方式均为货币，出资时间均为2015年11月9日，并完成工商登记变更手续。 此外，鲁京公司工商档案资料中未见任何验资报告及说明。鲁京公司工商档案资料中涉及到肖以雪的“公司章程”、“股东会决议”、“股权转让协议”、“同意股权转让并放弃优先受让权的证明”、“住所（经营场所）登记表”、“董事、监事、经理信息”等相关资料中有“肖以雪”的签名字样，肖以雪主张上面的“肖以雪”的签名均非其本人所签，并申请对相关的签名进行笔迹鉴定。后肖以雪以无力承担鉴定费用为由撤回了鉴定申请。肖以雪向本院提交了代理人赵秀利与案外人李传丽的电话录音光盘及文字整理稿、中国移动通信客户通话详单、医学出生证明、代理人赵秀利对肖以雪、李永坦的谈话笔录等证据，用以证明肖以雪身份证外泄，注册鲁京公司并非肖以雪的个人意愿，肖以雪不知情。外经贸公司经质证，对电话录音光盘及文字整理稿的真实性不予认可，认为无法达到肖以雪的证明目的；对中国移动通信客户通话详单的真实性无异议，但认为无法达到肖以雪的证明目的；认为医学出生证明与本案无关，无法达到肖以雪的证明目的；对谈话笔录的真实性不予认可，认为无法达到肖以雪的证明目的，不能作为定案的依据。付三来、王鹏飞经质证，对肖以雪提交的上述证据均予以认可。 还查明，李永坦与付三来、王鹏飞分别以外经贸公司为被告向本院提起执行异议之诉，另两案与本案一并开庭进行了审理。庭审中，付三来、王鹏飞向本院提交了山东舜兴会计师事务所于2015年6月15日出具的鲁舜兴会验字[2015]第0399号《验资报告》一份、兴业银行网上转账受理单两份，用以证明付三来、王鹏飞已实际向鲁京公司缴纳出资2000万元。其中《验资报告》记载：鲁京公司（筹）：根据协议、章程的规定，贵公司（筹）申请登记的注册资本为2000万元，由全体股东于2015年5月29日之前一次缴足；经我们审验，截至2015年5月29日，贵公司（筹）已收到全体股东缴纳的注册资本（实收资本）合计2000万元，各股东出资方式均以货币出资。《验资报告》内含有两份中国工商银行业务回单及一份中国工商银行客户存款对账单，记载付三来、王鹏飞于2015年5月29日分别向鲁京公司中国工商银行尾号为9771的银行账户转账汇款1200万元、800万元。 肖以雪经质证，对《验资报告》、兴业银行网上转账受理单的真实性及证明目的予以认可，认为该组证据可以证实鲁京公司2000万元注册资金已经缴纳到位，鲁京公司所有的股东均已豁免公司资本充实义务。外经贸公司经质证，对《验资报告》、兴业银行网上转账受理单的真实性不予认可，认为付三来、王鹏飞陈述对鲁京公司的成立和股权转让不知情、没有参与公司经营、都是孙勇一手操办的，但是两人又持有鲁京公司的《验资报告》原件，前后陈述相互矛盾；《验资报告》的主体是鲁京公司（筹），此时鲁京公司已经成立，不存在筹备组；且出资金额与实际增资金额不一致，很有可能存在代理机构垫资和抽逃出资的情形；无论是未足额缴纳出资还是在验资后抽逃出资，均属于股东未全面履行出资义务。 外经贸公司向本院提交鲁京公司中国工商银行尾号为9771的银行账户自2016年起的明细清单复印件一份，用以证明2016年1月鲁京公司中国工商银行尾号为9771的银行账户内余额仅有2万元余元，距离付三来、王鹏飞主张的出资2000万元的时间仅有6个月，2000万元就消耗一空，该2000万元款项很有可能被抽逃。肖以雪经质证，主张对此不知情，不认可明细清单的真实性和证明目的。付三来、王鹏飞经质证，认为：该明细清单与其无关，付三来的兴业银行账户实际由孙勇控制，付三来对于该账户的运行情况毫不知情；外经贸公司是以股东未实际出资为由将鲁京公司的所有股东追加为被执行人，本案的争议焦点是鲁京公司的股东是否实缴出资，鲁京公司的资金运行情况与本案无关。 庭审中，付三来、王鹏飞陈述：付三来曾担任孙勇的司机，王鹏飞是孙勇的朋友；付三来、王鹏飞向鲁京公司缴纳的2000万元出资款是由孙勇筹措的资金并进行的出资，付三来、王鹏飞将个人银行账户交由孙勇办理的业务；付三来、王鹏飞是代孙勇、黄丽燕持有鲁京公司股权；付三来、王鹏飞将鲁京公司的股权转让给孙勇、黄丽燕之后，已无法得知鲁京公司的任何情况。 以上事实，由原告提交的工商档案资料，第三人付三来、王鹏飞提交的民事判决书、追加被执行人申请书、《验资报告》、兴业银行网上转账受理单及本院庭审笔录加以佐证。 本院认为：公司法第二十八条第一款规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续”。本案中，根据鲁京公司工商档案资料记载，原告肖以雪是鲁京公司的创始股东，认缴出资额为270万元，出资时间为2014年4月21日，原告并无缴纳相应的出资。原告虽对其股东身份提出异议，否认其原系鲁京公司的股东，但未提供充足证据证明其主张，本院对其鲁京公司原股东身份予以确认。原告在未缴纳出资的情况下于2015年4月29日将其持有的鲁京公司的股权全部转让给了第三人付三来。付三来成为鲁京公司股东之后，已于2015年5月29日以现金方式向鲁京公司缴纳出资款1200万元（含付三来自原告处受让的股权270万元及付三来认缴的增资款930万元），该事实有《验资报告》加以证实，本院予以确认。因原告持有的鲁京公司股权已全部被转让，而股权受让方付三来在受让股权后已实际向鲁京公司缴纳了出资款，即原告原认缴的鲁京公司的出资款已由付三来实缴到位，原告对鲁京公司不再具有出资义务。本院（2019）苏0106执异88号《执行裁定书》中裁定追加肖以雪为该案被执行人以及裁定肖以雪在未缴纳出资额270万元范围内对该案所涉债务承担清偿责任的内容于法无据，应予撤销。原告仅有权主张撤销（2019）苏0106执异88号《执行裁定书》中与其有关的内容，而无权主张撤销其中与其无关的内容。关于被告外经贸公司辩称可能存在抽逃出资的情况，股东抽逃出资与股东未履行出资义务系不同的事实，法律关系不同，若确实存在股东抽逃资金的情况，被告可另行主张权利。被告鲁京公司、第三人黄丽燕、孙勇经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃相关诉讼权利。 综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、撤销本院（2019）苏0106执异88号《执行裁定书》中裁定主文第一项中“追加肖以雪为本案被执行人”及第二项中“肖以雪在未缴纳出资额270万元范围内对本案所涉债务承担清偿责任”的内容； 二、驳回原告肖以雪的其他诉讼请求。       案件受理费28400元，由被告江苏省对外经贸股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审判长  乔延彬 审判员  杨 丽 审判员  徐小菲 二〇二〇年六月三十日 书记员  王静静