湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初8224号原告：雷方雄，男，1985年10月9日出生，汉族，住湖南省临武县。委托诉讼代理人：王弘，上海协力（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李维，上海协力（长沙）律师事务所实习律师。被告：湖南旅呈酒店管理集团有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区岳麓大道57号奥克斯广场1栋1918房。法定代表人：韩文浩，执行董事兼经理。被告：张光明，男，1994年8月28日出生，汉族，住河南省淅川县。原告雷方雄诉被告湖南旅呈酒店管理集团有限公司（以下简称“旅呈公司”）、张光明合同纠纷一案，本院于2020年7月6日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告雷方雄的委托诉讼代理人王弘、李维，被告湖南旅呈酒店管理集团有限公司的法定代表人韩文浩，被告张光明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告雷方雄向本院提出诉讼请求：1．请求判令解除原、被告签订的《委托经营管理协议》；2．请求判令被告旅呈公司返还原告向其支付的装修款82,544元；3．请求判令被告旅呈公司支付原告二季度的租金5,881.26元及滞纳金2,617.16元（以5,881.26元为基数，暂从2020年4月8日计算至2020年7月6日，实际计算至支付租金之日）；4．被告张光明就上述债务承担连带责任；5．本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2019年12月24日，原告与被告旅呈公司签订《委托经营管理协议》，协议约定：原告须向被告旅呈公司支付装修费用82,544元人民币，被告负责房屋的装修并按季度支付租金；若被告延迟支付租金，每延迟一日，按延迟支付的租金金额的千分之五向原告支付滞纳金，延迟超过三十天的，原告有权无责解除合同且收回物业。2019年12月13日，原告向被告旅呈公司支付了装修款82,544元人民币，其协议项下的义务已经履行完毕。因被告旅呈公司迟迟未向原告支付2020年第二季度的租金，经原告向被告旅呈公司催要租金，被告才在2020年6月24日作出承诺：酒店将在2020年6月24日前支付临武湖湘嘉年华项目酒店所有业主2020年第二季度租金，若不兑现承诺即表示酒店集团方放弃承租，从该项目退场，并将主动在一个月内将所有业主所交的酒店客房装修款无条件全额退还给每一户业主。至今，被告旅呈公司既未支付租金也因其挪用装修款导致无法返还装修款，其已严重违反协议下的义务，属于根本违约，导致协议无法履行。被告旅呈公司的行为已经严重违反了协议的约定，业主所缴纳的装修款已被酒店挪用，合同目的无法实现。依据法律规定以及协议约定原告与被告签订的《委托经营管理协议》应当予以解除，被告旅呈公司应当返还原告向其支付的装修款82,544元并支付原告二季度的租金5,881.26元及滞纳金。同时，被告张光明为本案被告旅呈公司的股东，持股90%。原告及其他业主向案外人湖南中之甸置业有限公司支付装修款后，湖南中之甸置业有限公司于2019年12月23日及2020年4月8日，向被告湖南旅呈酒店管理集团有限公司支付装修款共23万元；2020年1月7日至2020年1月17日，湖南中之甸置业有限公司应被告旅呈酒店要求将其代收的装修款144.4928万元直接汇入被告张光明个人银行账户。且被告旅呈公司名下银行账户资金已无业主支付的装修款，所有款项被挪用。被告张光明作为旅呈公司的股东，公司资金进入股东个人账户，股东个人财产与公司财产严重混同，滥用公司法人独立地位、股东有限责任。现公司已经违约且公司账户上的资金已经远不能够偿还对债权人的债务，被告张光明的行为严重损害公司债权人利益，应对公司债务承担连带责任。现原告为维护自身合法权益，根据《民事诉讼法》之相关规，诉至贵院，请贵院依法支持原告的诉讼请求。被告湖南旅呈酒店管理集团有限公司辩称：根据原告与被告委托经营管理协议中第12条，不可抗力条款规定，二季度受疫情影响，属于不可抗力条款范围内，酒店方不承担相应责任。被告张光明辩称：1、当时关于装修进入个人账户问题，由我和代理公司的财务共同成立了联名账户。2、关于说我挪用款项的事情，所有的款项都用于公司的正常营业支出，这个可以去审计。经审理查明：2019年12月24日，原告雷方雄（甲方/托管方）与被告湖南旅呈酒店管理集团有限公司（乙方/受托方）签订了《委托经营管理协议》。协议第一条：托管房屋位于湖南省临武市湖湘商贸广场（推广名：湖湘．嘉年华广场）；第二条：该房屋用途为酒店经营，民俗经营或其他旅业配套经营。第四条：1、委托期限15年（含装修期），自2020年1月1日至2034年12月31日止。2、乙方自接到甲方通知7日内接收该物业，如因开发商延期交付，则乙方装修同步顺延。3、租金明细详见附件（租赁期第1年的按38元/㎡/月）。第五条约定：1、合作内容：甲方委托乙方托管经营物业，乙方用于酒店行业经营、并承担房屋维护管理、承担空置风险、住客人身安全保障及其他乙方项目所属内容。2、甲方须向乙方支付装修费用，标准为1,600元/㎡，共计82,544元人民币（总额=51.59㎡＊1,600元/㎡，建筑面积以实测面积为准），该费用为不含税费用，供乙方进行装修主材下单、酒店设计及施工团队组建。在本协议签订时，甲方须向乙方支付全额装修费用，金额为82,544元人民币。4、甲方承诺按时足额支付乙方酒店装修费用，否则乙方有权拒绝支付委托期内的甲方租金收益，拒绝履行该房屋的装修义务，并且有权延后因甲方未按时付款所导致的延迟工期。第九条约定：1、甲方有权按本合同的约定收取租金。12、在委托期限内乙方负责按照合同约定按时支付租金并承担协议中15年经营期限内的酒店翻修工作，翻修具体时间由乙方根据使用情况而定。第十一条约定：4、乙方延迟支付租金，每延迟一日，按延迟支付的租金金额的千分之五向甲方支付滞纳金。延迟超过30天的，甲方有权无责解除合同且收回物业。2019年12月13日，原告雷方雄按照被告旅呈公司的指示将82,544元装修款转账至案外人湖南中之甸置业有限公司账户中，被告旅呈公司向原告雷方雄开具了相应数额的收据。之后，被告旅呈酒店按协议约定向原告雷方雄支付了2020年第一季度租金。因第二季度租金一直未支付到位，在原告雷方雄的多次催要后，被告旅呈公司于2020年6月20日出具了《承诺书》一份，载明：酒店方湖南旅呈酒店管理集团有限公司（即原湖南轻宿酒店管理集团有限公司）郑重承诺，在2020年6月24日前支付临武湖嘉年华项目酒店所有业主2020年第二季度租金，若不兑现承诺，即表示酒店集团方放弃承担，从该项目退场，并将主动在一个月内将所有业主所交的酒店客房装修款无条件全额退还给每一户业主。如果酒店房兑现了此次承诺如期支付了租金，原来所欠酒店委托管理合同可继续履行……。另查明，被告旅呈公司曾用名为湖南省轻宿酒店管理有限公司。被告张光明系被告旅呈公司持股90%的大股东，曾任被告旅呈公司监事。2020年1月3日、2020年1月5日、2020年1月17日，被告旅呈公司均向湖南中之甸置业有限公司发函沟通关于临武湖湘．嘉年华广场项目事宜，要求湖南中之甸置业有限公司将代收的装修款按要求支付至相应账户中。后湖南中之甸置业有限公司的款项经办人李平按照被告旅呈公司的要求向被告旅呈公司账户中转入了230,000元的装修款，向被告张光明的账户中转入了1,444,928元的装修款。被告旅呈酒店收取的230,000元装修款中有200,000元后来又被转入了被告张光明的账户中。上述事实有到庭当事人的陈述，原告提供并经庭审质证的《委托经营管理协议》、《收据》、《承诺书》、关于临武湖湘．嘉年华广场项目事宜的函件三份、《临武湖湘嘉年华酒店项目装修款领用申请表》、中国建设银行电子回单、银行流水等证据予以证明，本院予以确认。本院认为，原、被告双方签订的《委托经营管理协议》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应遵照履行。一、《委托经营管理协议》的解除。根据协议约定“乙方延迟支付租金，每延迟一日，按延迟支付的租金金额的千分之五向甲方支付滞纳金。延迟超过30天的，甲方有权无责解除合同且收回物业。”现被告旅呈公司迟延支付租金的行为已符合约定的解除情形，故对原告要求解除《委托经营管理协议》的诉请，本院予以支持。二、装修款的退还。根据“合同解除后，尚未履行的，终止履行；……”。被告旅呈公司并未将上述款项用于装修，故原告要求被告旅呈公司退还装修款82,544元的诉请，本院予以支持。三、租金及违约金的承担。根据《委托经营管理协议》与被告旅呈公司出具的《承诺函》，被告旅呈公司本应在2020年6月24日前支付原告2020年第二季度租金，但至今仍未履行，故被告旅呈公司应当向原告雷方雄支付2020年第二季度租金5,881.26元。此外，虽然协议对违约金的收取标准进行了约定，但原告并未提交证据证明其因迟延收取租金而造成了损失，本院根据合同履行情况、可能造成的损失及被告过错程度等综合因素，酌定调减违约金以欠付租金5,881.26元为基数按每日千分之一的标准自2020年6月25日起计算至2020年7月6日为64.69元，后续违约金继续以欠付租金为基数按此标准计算至实际清偿之日止。至于被告旅呈公司提出的不可抗力的抗辩，因被告旅呈公司自始都并未对涉案房屋进行装修与使用，故对被告的该项主张，本院不予认可。四、被告张光明是否应对被告旅呈酒店的上述债务承担连带责任。被告张光明作为被告旅呈公司股东和实际控制人，将湖南中之甸置业有限公司代被告旅呈公司收取的装修款大部分转入张光明个人账户，被告张光明应对被告旅呈公司是否独立法人、拥有独立财产，能够独立承担民事责任承担举证责任，但被告张光明并未向本院提交相应证据证明。根据《中华人民共和国公司法》第二十条“……公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”的规定，被告张光明应对被告旅呈公司所欠的上述装修款、租金及违约金等债务承担连带责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告雷方雄与被告湖南旅呈酒店管理集团有限公司于2019年12月24日签订的《委托经营管理协议》；二、被告湖南旅呈酒店管理集团有限公司于本判决生效后五日内向原告雷方雄支付装修款82,544元；三、被告湖南旅呈酒店管理集团有限公司于本判决生效后五日内向原告雷方雄支付租金5,881.26元、违约金64.69元（后续违约金继续以欠付租金为基数按每日千分之一的标准自2020年7月7日起计算至实际清偿之日止）；四、被告张光明对被告湖南旅呈酒店管理集团有限公司的上述债务承担连带责任；五、驳回原告雷方雄的其他诉讼请求。如果本案被告未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1,038元、保全费用930元，由被告湖南旅呈酒店管理集团有限公司、张光明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  刘林二〇二〇年九月二十五日书记员  柳舟附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国公司法》第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。