湖北省黄石市黄石港区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0202民初915号原告：湖北合联工程管理有限公司黄石分公司，住所地黄石市黄石大道**，统一社会信用代码91420200790587343Y。负责人：张开源，总经理。委托诉讼代理人：胡建国、胡文森，均系湖北忠三（黄石）律师事务所律师。被告：黄石市三江房地产开发有限公司，住，住所地黄石市大桥南路**一社会信用代码91420200730884055T。法定代表人：欧阳少华，董事长。委托诉讼代理人：李春愈、谈逍，均系湖北众焱律师事务所律师。原告湖北合联工程管理有限公司黄石分公司与被告黄石市三江房地产开发有限公司建设工程监理合同纠纷一案，本院于2020年5月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告湖北合联工程管理有限公司黄石分公司的法定代表人张开源及委托诉讼代理人胡建国、胡文森，被告黄石市三江房地产开发有限公司的委托诉讼代理人李春愈、谈逍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付监理费1177220.48元；2、判令被告向原告支付延期监理费1659863.16元（暂计算至2020年4月30日）；3、判令被告承担本案全部诉讼费用。审理中，原告明确第二项诉讼请求：判令被告向原告支付延期监理费1676657.73元（计算至2020年5月12日）。事实及理由：2013年4月8日，原、被告签订《工程监理委托协议书》，约定由原告承接被告开发的黄石·三江共和城（北地地块）工程项目的监理工作，监理酬金按建筑面积8元/㎡包干，工期自工程开工之日起三年，如工程延期在半年内为免费服务，如延期超过半年则以后的延期费用按延期项目的监理费用×延期天数÷1278天计算。为了工程顺利进行，同年9月4日，双方通过招投标程序，另行签订了《建设工程委托监理合同》并备案，但双方实际履行的是《工程监理委托协议书》。2013年6月，原告安排监理人员进场开展监理工作，并根据合同约定认真履行了监理义务，后工程建设因被告原因，进度推迟导致延期。工程延期期间，原告仍然安排监理人员开展监理工作。截止至2020年4月30日，涉诉工程项目已完成工程量178402.56㎡，依据合同约定，在监理期内的监理费为1177220.48元，工程延期监理费1659863.16元，但被告七年来仅支付监理费250000元，严重违反合同的约定。嗣后，原告多次发函催讨，要求被告支付监理费，但被告拒不支付。2019年10月28日、2020年4月17日，原告向被告发出解除合同通知书，解除原、被告双方工程监理委托关系。原告认为，原、被告签订的《工程监理委托协议书》是双方当事人的真实意思表示，各方均应遵守执行，原告已按合同约定履行了监理义务，被告应按合同约定向其支付相应的监理费及未按期支付监理报酬的滞纳金。故原告诉至法院，请求判如所请。被告辩称，1、双方应按照《工程监理委托协议书》的约定及实际施工期计取监理费用。合同工期：三年+半年免费期，开工日期2013年11月16日，至2014年11月份停工。复工开工日期：2号楼2016年6月8日，3号楼2016年8月8日，1号楼2017年2月23日。2019年10月28日，原告来函要求解除监理合同。合同约定监理费用按此推算，延误工期时间应为2019年2月至2019年10月计9个月，应按实际出勤人员计算监理费用。原告对监理费用计算错误，被告不予认可。2、原告未按照《工程监理委托协议书》履行，存在一系列违约事项。根据合同第一条相关约定，目前有下列工作未完成，未完全履行合同内容：水电消防工程、装饰装修工程（含精装修）、室外管网工程、景观绿化工程、4号楼全部工程。根据合同第二条相关约定，2013年6月至2013年12月16日开工，此阶段属于监理公司的义务行为，不计入合同工期。根据合同第一条及第三条相关约定，实施过程中监理公司并未完成这些监理工作，属于不完整的监理工作。根据合同第四条、第五条相关约定，实施过程中未能及时发现部分构造柱未严格按照施工图纸要求施工，是由于监理公司监督工作不力造成，属于未能达到合同约定的义务要求，影响结构安全，存在安全隐患。按照监理人员的考勤表记录，后期人员安排严重不足，监理例会次数不足，监理月报表截止至2018年12月份累计35份，后期未提供。这些都属于未严格按照监理规范要求的监理工作，监理费用应该另行协商解决。3、原告未按照投标文件履行监理职责。根据投标文件第21页，投标时为林培元、叶西国、胡长刚，实际现场监理人员与投标文件人员不相符，变更人员未按监理规范规定提供相关人员的监理工程师证件、中级工程师证件报甲方审查同意，实施施工期间人员可见原告提供的人员考勤表。根据投标文件第57页、第68页，原告没有提供旁站记录。根据投标文件第58页，监理例会没有按期召开。根据投标文件第62页，监理员没有提供相关证件，原告没有完全履行职责。根据投标文件第76页1.6条，没有提供旁站记录。钢结构施工过程中未因施工单位资质问题下停工令，监理没有完全履行职责，没有严格审核施工单位资质。根据投标文件第111页，监理工程师没有编制及提供进度计划图表报甲方审批。根据投标文件第112页，没有提供相关投资报表。根据委托监理合同第26条，因监理人造成项目发生经济损失，监理人应予以一定赔偿。综上，请求人民法院查明事实，依法公证处理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的《工程监理委托协议书》与被告提交的《工程监理委托协议书》一致，本院予以采信；《建设工程委托监理合同》、共和城小区登记信息十张，能够证明本案客观事实，本院予以采信；照片八张与本案无关联性，本院不予采信；三江共和城北地块监理面积表系原告自行制作，无被告盖章确认，本院不予采信；2017年3月8日、2018年1月9日、2018年5月23日、2019年5月23日的支付监理费申请，无其他证据印证被告已收到，故本院均不予采信；2018年6月12日、2018年8月23日的支付监理费申请及快递单相印证，被告确已收到，对其真实性本院予以确认；2019年10月28日、2020年4月10日的解除合同通知书系原告对被告发出，对其真实性本院予以确认。被告提交的投标文件能够证明本案客观事实，本院予以采信；建筑施工图设计说明不能证明本案客观事实，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年4月8日，湖北合联建设监理有限公司黄石分公司（下称合联分公司）作为乙方，被告作为甲方，双方签订一份《工程监理委托协议书》，约定：甲方将黄石市三江共和城北地块土建及水电消防项目及室外工程（约20万平米）的监理工作委托乙方进行监理，监理酬金按建筑面积8元/㎡包干；监理范围为地下室、主体工程、装饰工程（含精装修）、室外管网工程、景观绿化工程，所有项目的精装修工程的监理费用包含在包干费用之内；工期为自工程开工之日起三年，如工程延期在半年内为免费服务，如延期超过半年则以后的延期费用按延期项目的监理费用×延期天数÷1278天计算；合同签订后，乙方应在本项目开工前指派一名有中级职称的监理工程师不定期协助委托方处理相关事宜；乙方委派国家注册总监一名（有同类工程经验），驻地土建监理工程师、装饰监理工程师、水电工程师组成项目监理机构（根据监理时段配备各专业监理工程师），且应配齐监理检测设备，对该工程项目实施监理，精装修期间派一名持有黄石市装饰协会颁发岗位证书的监理人员进行专业监理；监理酬金支付方式为基础工程±0.000完成按已完成工程量付25%，工程主体完成一半时按已完成工程量付10%，主体完工按已完工程量付20%，工程竣工验收后按已完工程量付25%，装饰工程完工后按已完工程量付10%，保修期满付清余款10%，付款时提供正规发票，如延期在半年以上，则每月支付一次监理延期费用；本协议经甲、乙双方签字盖章后生效，本协议与监理合同的监理酬金不一致处，以本协议为准。2013年8月12日，湖北合联建设监理有限公司向被告提交《黄石·三江共和城（北地块）工程监理投标文件》。2013年9月4日，合联黄石分公司与被告签订一份《建设工程委托监理合同》，约定：被告委托合联分公司对黄石·三江共和城（北地块）工程进行监理，工程规模为223577.69平方米，总投资38000万元；合同自2013年9月18日开始实施，至2016年9月17日完成。合联黄石分公司的义务：按合同约定派出监理工作需要的监理机构及监理人员，向委托人报送委托的总监理工程师及其监理机构主要成员名单、监理规划；完成监理合同专用条件中约定的监理工程范围内的监理业务，在履行合同义务期间，应按合同约定定期向委托人报告监理工作；监理人的责任期即委托监理合同有效期，在监理过程中，如果因工程建设进度的推迟或延误而超过书面约定的日期，双方进一步约定相应延长合同期；被告的义务：在监理人开展监理业务之前向监理人支付预付款；委托人应当负责工程建设的所有外部关系的协调，为监理工作提供外部条件，根据需要，如将部分或全部协调工作委托监理人承担，则应在专用条件中明确委托的工作和相应的报酬。在合同的专用条件第二十六条约定，监理人在责任期内如果失职，同意按以下办法承担责任，赔偿损失[累计赔偿额不超过监理报酬总额（扣税）]，即赔偿金=直接经济损失×报酬比率（扣除税金）。专用条件第三十九条约定，1、在合同约定工期内，按工程审计造价的0.85%计算监理酬金；2、合同签订之日起，七日内支付监理费酬金30%；3、工程主体结构封顶后，七日内支付监理费酬金40%；4、工程竣工移交时，支付监理酬金30%；5、工程工期1095日历天（以施工期间为准），如有延期，业主同意延期期间监理酬金按延期工作日数×工程监理费/1095日历天计付。上述合同签订后，原告派出有相应资质的监理人员开始履行监理工作。原告从2013年5月27日开始对涉案工程的监理情况做出了监理日志，同时根据规定原告作为监理方参加每次的工作例会，并形成了会议纪要，第一次监理例会为2013年11月21日。黄石三江共和城北地块商住楼工程开工报告中记载，经原告审核确定2013年11月16日为开工日。因被告自身原因，该工程于2014年11月26日停工。此后，被告开发的黄石三江共和城（北地块）2号楼工程于2016年6月8日开工，3号楼工程于2016年8月8日开工，1号楼于2017年2月23日开工。监理日志显示最后一次监理时间为2020年4月21日。在工程施工期间，原告制作了2013年6月-2020年3月的监理公司员工考勤表，甲方审核人即被告方均签字，考勤审核人员在2013年11月-2014年8月、2014年10月-2014年11月、2016年8月、2019年2月-2019年5月的考勤表中签字确认，被告工作人员在2019年9月的考勤表中注明：“应监理要求，自2019年7月份以前作监理人员申请补贴之用，考勤未逐一核实。”现黄石三江共和城（北地块）1号楼、2号楼、3号楼、5号楼、6号楼、7号楼主体工程均完工，但水电、消防、装修（含室外装修）、室外管网、景观绿化等项目未完成。庭审中，原告表示因未完成部分监理费按造价比例予以扣减，参考监理合同中0.85%计算。被告于2018年12月28日、2019年10月8日分别支付原告监理费150000元、100000元。因被告未按约支付监理费，原告多次向被告发出支付监理费的申请。2019年10月28日，原告向被告发出一份《解除合同通知书》，主要内容为：解除双方于2013年4月8日签订的《工程监理委托协议书》及2013年9月4日签订的《建设工程委托监理合同》，终止合作，停止相关监理工作；通知到达被告时合同、协议解除，若被告有异议可以请求人民法院确认解除合同的效力；拖欠的监理费用将依法追讨。2020年4月13日，原告再次向被告邮寄《解除合同通知书》，主要内容为：解除双方于2013年4月8日签订的《工程监理委托协议书》及2013年9月4日签订的《建设工程委托监理合同》，终止合作，停止相关监理工作；2019年10月28日发出的解除合同通知书到达被告时合同解除，若被告有异议可以请求人民法院确认解除合同的效力；拖欠的监理费用将依法追讨。庭审中，被告认可《工程监理委托协议书》、《建设工程委托监理合同》解除时间为2019年10月28日。另查明，根据黄石市房地产市场信息发布平台显示，三江共和城小区1、2、3号公寓式办公楼建筑面积171148.45㎡，5号楼建筑面积3225.89㎡，6号楼建筑面积2505.17㎡，7号楼筑面积1523.05㎡，共计178402.56㎡。再查明，2019年3月7日，合联黄石分公司名称变更为湖北合联工程管理有限公司黄石分公司。本院认为，原、被告签订的《工程监理委托协议书》、《建设工程委托监理合同》均系双方的真实意思表示，没有违反法律、行政法规禁止性规定，应属合法有效并生效。关于开工日期，原告诉称应从监理日志记载的2013年5月27日起算，本院认为双方于2013年9月4日签订《建设工程委托监理合同》，若开工日期为2013年5月27日，双方可以在合同中进行明确约定，但合同中约定“自2013年9月18日开始实施”，且原告提交的开工报告记载2013年11月16日为开工日，第一次监理会议形成时间为2013年11月21日，其提交的考勤表亦自2013年11月开始才有考勤审核人员签字确认，故本院认定开工日期为2013年11月16日。关于撤场日期，虽原告于2019年10月28日向被告发出《解除合同通知书》，但被告直至开庭审理时才认可《工程监理委托协议书》、《建设工程委托监理合同》于2019年10月28日解除，在2019年10月28日之后原告仍实际继续履行监理义务。原告诉称撤场时间为2020年5月12日，但未提供证据证明，应承担举证不能的法律后果，且根据其提供的监理日志显示最后监理时间为2020年4月21日，其提供的考勤表亦只记载至2020年3月止，故本院认定原告撤场时间为2020年4月21日。涉案工程于2013年11月16日开工，应在2016年11月15日完工，但由于被告自身原因影响了工期，最终导致原告在2020年4月21日撤场，因此被告应向原告支付该延期期间的监理费。《工程监理委托协议书》与《建设工程委托监理合同》对监理费的约定不一致，根据《工程监理委托协议书》的约定应以该份协议为计算依据。《工程监理委托协议书》约定涉案工程的合同期内的监理费为178402.56㎡×8元/㎡=1427220.48元。涉案工程的延期期间从2016年11月16日起至2020年4月21日止，扣减半年免费期及原告自认的两个月疫情期间60日，根据日历显示应为1012天，根据合同约定涉案工程延期期间的监理费为1012天×1427220.48元÷1278天=1130162.07元。因被告已支付监理费250000元，被告还应支付原告监理费2307382.55元（1427220.48元+1130162.07元-250000）。考虑到涉案工程主体工程已完工，仅部分项目尚未完成，结合《建设工程委托监理合同》的约定及原告的意愿，本院酌情决定对该部分以监理费的0.85%予以扣减，即被告还应支付原告监理费2287769.80元（2307382.55元-2307382.55元×0.85%），原告请求的超出部分，本院不予支持。被告辩称应以施工图纸记载面积来计算监理费，本院认为实际面积与图纸面积存在差异，且建筑面积178402.56㎡为黄石市房地产市场信息发布平台公布面积，若最终实际建筑面积少于178402.56㎡而导致监理费用低于2287769.80元，被告就其多支付的监理费可向原告另行主张。被告辩称原告未完全履行监理义务，但未提交任何证据证明，且若因原告未履行职责造成其产生损失，被告可依据《建设工程委托监理合同》的约定另行主张权利，故被告的上述抗辩理由不成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百七十六条、第四百零五条规定，判决如下：被告黄石市三江房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告湖北合联工程管理有限公司黄石分公司监理费2287769.80元。驳回原告湖北合联工程管理有限公司黄石分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29496元，由被告黄石市三江房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审 判 长  刘青青人民陪审员  董晓慧人民陪审员  张玉荣二〇二〇年十二月五日书 记 员  余安娜