浙江省兰溪市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0781民初2732号 原告：杨卸坤，男，汉族，住兰溪市。 委托诉讼代理人：蒋骞，浙江金兰律师事务所律师，特别授权。 被告：童通富，男，汉族，住兰溪市。 委托诉讼代理人：何雪江，金华市婺城区曙光法律服务所法律工作者，特别授权。 原告杨卸坤与被告童通富提供劳务者受害责任纠纷一案，于2020年3月26日诉至本院。本院受理后，依法适用简易程序独任审判，于2020年7月2日公开开庭进行了审理，原告杨卸坤及其委托诉讼代理人蒋骞、被告童通富的委托诉讼代理人何雪江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨卸坤诉称，2018年4月，经朋友介绍，原告前往金新高速兰溪葡萄园路段做破桩工作。第一天工地负责管理人员对原告进行了试工，发现原告的工作质量和效率远超他人，便同意原告在被告处上班。后在工作过程中，原告与被告约定报酬按每破一个桩300元计算，报酬由童通富直接发放。2019年6月9日，原告被安排至高速隧道口切砖，在切砖过程中被吊机投放的石头压在下面，多处受伤。受伤后，原告住院期间医疗费用已由被告童通富全部支付。原告初步康复后，被告委托律师与原告进行协商赔偿事宜未果。后经金华精诚司法鉴定所鉴定，鉴定结论为原告符合十级伤残标准，误工时间为180天，护理时间为90天，营养时间90天。事故发生后，被告未履行赔偿义务。原告的诉讼请求：1、依法判令被告童通富赔偿原告杨卸坤护理费、误工费、残疾赔偿金等各项损失共计156418.2元；2、本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告以金华市中级人民法院2020年5月1日出台赔偿细则，对伤残赔偿金、误工费等项目进行了变更，同时需要扣减住院伙食补助费为由，当庭变更第一项赔偿金额为163266元。 原告为证明其主张成立，向本院提交了以下证据：1、原告身份证复印件及被告人口信息各1份，拟证明原被告的诉讼主体资格；2、兰溪市人民医院门诊病历1本及住院病案3份、浦江天仙骨科医院门诊病历1本及出院记录1份，拟证明原告受伤后前往医院治疗以及住院82天的事实；3、金华精诚司法鉴定所司法鉴定意见书1份，拟证明原告的伤残等级为十级伤残，与本次摔伤存在直接因果关系，以及认定误工时间、护理时间、营养时间等事实；4、增值税普通发票2份，拟证明原告为司法鉴定支付鉴定费3300元的事实；5、金华天鉴司法鉴定所的司法鉴定意见书1份，拟证明原告的伤残等级为十级伤残，与本次摔伤存在直接因果关系，以及误工时间、护理时间、营养时间等事实。 被告童通富未作书面答辩，在庭审中辩称，原告与被告事实上是承揽关系，原告在诉状中也明确与被告约定的报酬为每破一个桩300元，由被告直接发放，可以看出双方为承揽合同关系。被告作为定作人，不应承担原告的损害赔偿。原告在受伤前，被告的管理人员多次劝原告在吊机臂下干活不安全，要求吊机走后再干活，但原告没有听，才导致自己受伤。原告受伤后，被告全部垫付了原告医药费133958.21元，并且于2019年12月支付原告生活费15000元，以上合计金额为148958.21元。关于原告的伤情，被告已委托重新鉴定，但被告认为该鉴定书的鉴定意见依据不足，原告不构成伤残损害的标准，且司法鉴定意见书中原告的伤势不符合事实及法律，要求驳回原告的诉请。 被告童通富在举证期限内向本院提交的证据为：1、医药费发票共计16张，拟证明原告受伤的医疗费133958.81元全部由被告垫付的事实；2、收条1份，拟证明原告出院后，被告支付生活费15000元的事实；3、增值税发票1份，拟证明被告缴纳重新鉴定费用的事实。 经庭审举证，对原告杨卸坤所提交的证据，被告童通富质证表示对证据1无异议；对证据2的合法性无异议，真实性及关联性有异议；对证据3三性均有异议；对证据4无异议；对证据5三性均有异议。本院经认证，对证据1、4予以确认；证据2由相关医院出具，被告未提交其他证据证明门诊及住院病历记录内容与事实不符的情况，且被告已支付相关医疗费用，故本院对该证据予以确认；证据3因诉讼过程中已根据被告申请重新鉴定，故对该证据不予确认；证据5对金华天鉴司法鉴定所作出的鉴定书中存在的错误，经本院联系，该所出具了纠正函，对鉴定书中存在的打印错误进行了纠正，并做出合理的说明，不影响鉴定的结论，故本院予以确认。对被告童通富所提交的证据，原告杨卸坤质证表示对上述证据均无异议，并同意在赔偿金额中扣减，故本院予以确认。 根据上述认定的证据，结合庭审中双方当事人的陈述，本院认定的案件事实如下：2018年4月，原告经他人介绍到金新高速兰溪葡萄园路段做破桩工作，在工作过程中，双方约定报酬按每破一个桩300元计算，报酬由被告童通富直接发放，具体破桩工作由施工方根据工程进度安排施工。庭审中，原告自认从事破桩作业的时间可自行决定，除破桩工作外，有空闲时也从事其他工作。2019年6月11日，原告在施工过程中，工地正在作业的吊机吊装砂石时因袋子发生破裂，掉下来的砂石砸到原告并将其埋在其中，致使原告多处受伤，被送到兰溪市人民医院治疗，至2019年8月21日出院，实际住院71天。出院后原告又转院到浦江天仙骨科医院继续治疗，至2019年9月1日出院，住院11天。2019年12月27日，原告杨卸坤在一份便条上签字，该便条内容为：杨卸坤受伤后在市人民医院住院、浦江天仙伤骨科住院一切医药费都是童通富支付。在2019年7月11日，童通富给杨卸坤老婆人民币壹万伍仟元整（减取医院用品等伍仟元）。庭审中，原告认可受伤住院治疗期间的全部医药费由被告垫付及收到被告支付15000元的事实。后经金华天鉴司法鉴定所鉴定，鉴定结论为原告杨卸坤左侧第2-5肋及右侧第7肋骨折（共5根，遗有两处畸形愈合），构成十级残疾，误工期180天，护理期90天，营养期90天。现双方因损失赔偿问题协商未果诉至本院。 本院认为，本案争议焦点为双方是劳务关系还是承揽关系。原告主张双方应为劳务关系，承揽关系不存在支配的特征，本案中原告具体干什么活都由被告支配，从工作方式来看，原告工作所需的工具由被告提供，不符合承揽合同的特征，原告受伤时正在从事被告安排的其他工作。被告抗辩认为，原告以完成工作成果为目的，被告按原告完成工作数量来计算报酬，应认定双方为承揽关系。对此本院经审查认为，庭审中双方均认可自2018年4月开始，原告一直在被告承包施工的工地从事破桩作业，具体破桩工作由被告的现场负责人根据施工进度安排。虽然双方约定原告的报酬按每破一个桩300元计算，在工作时间上也有一定的自由度，但原告所提供的仅是单纯的劳动力，没有其他的技术成分在内，且原告提供的破桩工作不是一次性交付工作成果，而是持续性的工作，并由被告方负责人现场安排，双方存在一定的支配关系，故应认定双方为劳务合同关系。作为接受劳务一方，被告童通富在原告杨卸坤提供劳务时应当尽到充分的安全保障义务，避免事故的发生。现原告在提供劳务过程中受伤，主要原因为现场吊机在作业过程中吊装砂石的袋子破裂致使砂石坠落砸到原告所致，故被告对原告遭受的人身损害负有相应的过错，应承担主要赔偿责任。原告杨卸坤在提供劳务过程中自身亦负有一定的安全注意义务，现原告明知边上有吊机正在作业，应预见到可能存在的风险并采取暂时离开现场等避险措施，但原告疏于防范，其自身亦存在一定的过错，可相应减轻被告的赔偿责任。结合本案实际，本院酌情确定原告需对自身损失承担20%的责任。原告受伤产生的各项费用中，住院期间的医疗费133958.21元由相关医院出具了正规收费票据，双方对此均无异议，且已由被告全部垫付，本院予以认定。原告本次受伤住院治疗82天，根据司法鉴定结论以及参考2020年金华市中级人民法院人身损害赔偿细化参照标准，残疾赔偿金89818.2元、营养费5400元、护理费13500元与鉴定结论相一致，交通费1640元符合有关规定，本院予以支持。误工费，原告虽然已经超过60周岁，但系在提供劳务过程中受伤，证明其尚有劳动能力，结合原告自2018年4月份一直在该工地从事破桩作业和司法鉴定意见，本院酌情确定误工费为14000元。原告起诉前自行申请鉴定产生的鉴定费3300元，诉讼过程中被告申请重新鉴定产生的鉴定费3170元均由鉴定机构出具了相应发票，本院亦予以确认。上述费用合计为264786.41元。根据责任比例，由被告童通富赔偿给原告经济损失合计211829.13元。本次伤害给原告身体及精神造成一定的痛苦，根据原告的受伤原因及伤残程度，本院酌情确定精神损害抚慰金为3000元。被告已垫付的医药费133958.21元，另支付原告15000元（应扣除双方约定医院用品费用5000元），加上被告缴纳的重新鉴定费用3170元，合计147128.21元，应从被告赔偿原告的总费用中予以扣除，故被告实际应赔偿原告的各项经济损失为67700.92元。原告另主张被告支付后续治疗费20000元，因该费用并未实际发生，故不应在本案中一并处理，原告可在后续治疗实际产生后再行主张。综上，原告诉请的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告童通富应赔偿原告杨卸坤医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、交通费、精神抚慰金等各项经济损失合计67700.92元，于本判决发生法律效力后十日内付清； 二、驳回原告杨卸坤的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费608元（已减半收取），由原告杨卸坤负担319元，被告童通富负担289元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员  陈海雁 二〇二〇年七月二十一日 书记员  王 恒