安徽省肥东县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0122民初5360号 原告:刘庆富,男,1978年9月10日出生，汉族,住安徽省合肥市庐阳区。 委托诉讼代理人：杨晓龙，北京中银（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李明月，北京中银（合肥）律师事务所律师。 被告:安徽松美生态园林建设有限公司,住所地安徽省合肥市肥东县古城镇陈兴村,统一社会信用代码91340122052916678C（1-1）。 法定代表人:黄伟,总经理。 委托诉讼代理人：董冬，安徽协利律师事务所律师。 委托诉讼代理人：夏晶，安徽协利律师事务所律师。 刘庆富与安徽松美生态园林建设有限公司合同纠纷一案，本院于2020年7月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。刘庆富的委托诉讼代理人杨晓龙、李明月，安徽松美生态园林建设有限公司的委托诉讼代理人董冬、夏晶均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 刘庆富向本院提出如下诉讼请求：1、判令解除原告与被告于2015年7月6日签订的《关于创办安徽松美生态农业有限公司的合伙人协议》;2、判令被告返还原告投资款100万元及违约金(以100万元为基数自2020年7月17日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)的四倍计付至款清之日止);3、判令被告承担原告因其违约支出保全担保费1000元;4、判令被告承担本案的诉讼费、保全费。事实与理由:2015年7月6日,原告与被告签订《关于创办安徽松美生态农业开发有限公司的合伙人协议》,约定原告出资100万元,占股15%,之后按照实缴出资比例分配利益和分担亏损。事实上,原告在签订该协议之前已经分三次向被告支付了100万元投资款。2015年6月15日,被告向原告出具收据一张,载明其收到前述100万元投资款。但截至原告起诉之日,被告未实际履行合同约定义务,未前往市场监督管理机关办理股权转让及章程修订等事项的变更登记手续,未向原告分红,未向原告出具出资证明书等。被告的前述行为已经严重违约,原告为维护合法权益,依据《民事诉讼法》第119条规定,特向贵院提起诉讼,请求法院依法判如所请。 安徽松美生态园林建设有限公司辩称：一、本案不符合合同约定解除的前提条件。案涉《关于创办安徽松美生态农业有限公司的合伙人协议》（以下简称“《协议》”）与其他股东间的合伙人协议共同组成了被告的股权架构，并经各股东追认且无异议，系股东间的真实意思表示，各股东均应遵守。基于公司设立时各股东非亲即友的特殊身份关系，法律意识淡薄的客观现状，以及部分不愿显名的特殊要求，被告股东内部不依据工商登记信息，而是以各自协议约定的份额来划分股权已在股东间形成习惯，长期以来，从未有隐名股东要求显明。案涉《协议》并未约定是否需办理股权变更登记以及具体的办理时间，被告及其他股东亦明确表示随时愿意配合原告办理变更。在协议无明确约定，且原告从未履行催告义务的前提下，被告不存在根本违约行为。二、未办理工商变更登记不影响原告取得股权的效力。被告自设立以来，吸纳原告为原始股东系经各股东一致同意，即使未办理变更，也不影响原告成为被告股东的事实。根据最高院（2007）民二终字第32号裁判意见，就股权转让行为的性质而言，股权转让实质上是在公司内部产生的一种民事法律关系，股权转让合同签订后，是否办理工商变更登记，属于合同履行问题。是否办理工商变更登记，不应导致股权转让行为是否生效或有效问题，仅应产生当事人是否违约以及是否具备对抗第三人效力的问题。若原告要求显名，被告及其他股东均愿意配合其办理变更登记，但是其在公司经营不善的情况下，以未办理变更登记为由要求返还出资款，有违诚实信用原则，并将损害其他股东的合法权益。三、关于违约金。协议并未约定办理工商变更登记事宜，且原告亦未履行催告义务，被告在本案中不存在违约行为，原告的违约金诉请依法不能成立。同时保全担保费在协议中也没有约定，他要求我们承担也没有法律依据。综上，被告认为，根据资本维持与不变原则，以及《合同法》、《公司法》等相关法律规定，原告所主张的解除《合伙人协议》、返还投资款及违约金等诉讼请求，无任何的事实与法律依据，请求依法驳回原告的全部诉讼请求。 经审理查明：2015年5月29日、6月4日和6月15日，刘庆富分三次共给付安徽松美生态农业开发有限公司投资款100万元，2015年6月15日，安徽松美生态农业开发有限公司出具一张收据给刘庆富，载明收到刘庆富投资款100万元，付款方式为承兑汇票。2015年7月6日，安徽松美生态农业开发有限公司与刘庆富签订一份《关于创办安徽松美生态农业开发有限公司的合伙人协议》，约定刘庆富出资100万元，占公司总股本15%。此后，刘庆富一直未参与公司的经营，亦未收到任何分红。2016年10月21日安徽松美生态农业开发有限公司公司变更为安徽松美生态园林建设有限公司，现登记股东为钟青松、肖必明、谢丽丽，法定代表人为黄伟。刘庆富出资后，涉及公司的多项重要事项变更均未通知刘庆富参与。刘庆富认为安徽松美生态园林建设有限公司严重违约，要求退还投资款，双方协商未果，刘庆富遂起诉来院。 以上事实，由当事人陈述，安徽松美生态园林建设有限公司的工商登记信息，《关于创办安徽松美生态农业开发有限公司的合伙人协议》，收据等证据载卷证明。 本院认为：安徽松美生态农业开发有限公司与刘庆富签订的《关于创办安徽松美生态农业开发有限公司的合伙人协议》，约定刘庆富出资100万元，占公司总股本15%。该协议是双方真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。刘庆富按约定交纳了投资款，但安徽松美生态农业开发有限公司在刘庆富投资后，并未将其登记为公司的显名股东，亦未提供证据证明刘庆富实际取得公司的股东身份或以隐名股东身份行使和享有股东权利，现安徽松美生态农业开发有限公司更名为安徽松美生态园林建设有限公司，公司的法定代表人变更及其他重大事项的变更均未告知刘庆富，因此，刘庆富投资后并没有成为安徽松美生态园林建设有限公司的股东，未参与公司管理亦未行使股东权利履行股东义务，其投资目的未能实现，故其要求解除合同，返还投资款，于法有据，本院予以支持。但其要求按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍支付违约金及要求支付保全担保费1000元，无合同约定和法律规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第一百零七条规定，判决如下： 一、解除安徽松美生态农业开发有限公司与刘庆富2015年7月6日签订的《关于创办安徽松美生态农业开发有限公司的合伙人协议》； 二、被告安徽松美生态园林建设有限公司于本判决生效后一个月内返还原告刘庆富投资款100万元； 三、驳回原告刘庆富的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本案受理费13890元，减半收取计6945元，保全费5000元，合计11945元，由被告安徽松美生态园林建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院 递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判长  蔡为国 二〇二〇年九月二十七日 法官助理夏梦 书记员陈莹莹 相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。