山东省武城县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1428民初1140号 原告：德州坤晟钻井工程有限公司，住所地山东省德州市平原县。 法定代表人：金保阳，经理。 委托诉讼代理人：刘洪涛，山东中鲁律师事务所律师。 被告：山东永泰地质勘察有限公司，住所地山东省德州市德城区。 法定代表人：李怀金，经理。 委托诉讼代理人：夏荣新，山东德兴光大律师事务所律师。 原告德州坤晟钻井工程有限公司（以下简称德州坤晟公司）与被告山东永泰地质勘察有限公司（以下简称山东永泰公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告德州坤晟公司法定代表人金保阳及其委托诉讼代理人刘洪涛、被告山东永泰公司委托诉讼代理人夏荣新张予香曹卫鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 德州坤晟公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告偿还原告工程款259544元及税金28066.32元；2.依法判令被告自2018年11月27日起至2020年1月20日止以312766.8元为基数按每日0.1%支付原告违约金130736.5元，自2020年1月20日起至起诉之日止以212766.8元为基数按每日0.1%支付原告违约金31915元；自2020年3月16日起至起诉之日止，以46777.2元为基数按每日0.1%支付原告违约金4210元，自起诉之日起至实际付清之日止以259544元为基数按每日0.1%支付原告违约金；3.本案所有费用由被告承担。事实与理由：2018年原、被告签订了武城县宏图学府嘉苑小区地热井钻凿承揽合同，合同约定地热井深度为1600米，原告于当年10月19日进场开始工作，工期为30-35天，工程价款为96万元，工程完工后被告支付总工程款95%，5%质保金经两个采暖季后付清，如被告逾期付款按每日0.1%支付违约金，2018年11月17日经验收地热井实际深度1559.24米，确定工程总价款为935544元，原告按合同约定履行了自己的义务，被告只是在2018年11月9日付款576000元，2020年1月20日付款100000元，并未按合同约定履行付款义务，经原告多次催要至今仍欠原告工程款259544元，为维护原告的合法权益。 山东永泰公司辩称，1.被告实际欠德州坤晟公司工程款147999.2元。被告在施工过程中使用电费51544.8元、挖断业主方电缆应赔偿60000元，按照双方合同二（一）3、（二）3、约定上述费用由德州坤晟公司承担（259544-51544.8-60000=147999.2）；2.德州坤晟公司要求被告承担28066.32元税款无任何法律依据和事实依据；3.2018年11月9日山东永泰公司已付576000元超过合同总价款的60%（其中还不包括应扣除的11544.8元扣除款）。2020年1月20日又付款100000元。欠款147999.2元未付是因为德州坤晟公司至今未交付《地热井完井报告》造成地热井至今不能交付。所以被告无违约行为，不应承担违约责任；4.德州坤晟公司应自2018年12月2日起，以935544元为基数按每日0.1%支付违约金至判决生效之日。根据双方合同二、（二）4、“按时向甲方提供完井报告及相关图纸，自觉接受甲方质量监督”，合同三、2地热井完井报告，要求地热井完工后15天内提交。但原告至今未交付，应承担违约责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下： 2018年10月，德州坤晟公司与山东永泰公司签订《武城地热井施工合同书》一份，约定：受山东永泰公司委托，德州坤晟公司在山东永泰公司指定区域进行地热回灌井施工。二、双方责任、义务（一）1.负责处理在钻探工作中发生的与当地有关部门（国土、油田、工商、税务、水资源、环保）及群众的关系，在此期间所发生的费用，甲、乙双方协商共同承担；2.山东永泰公司负责办理地热井施工审批手续；3.山东永泰公司负责做好施工现场的“三通一平”，平整施工现场及通行公路，提供水电源，电费由德州坤晟公司按电业局价格交纳，解决排浆场所及外运；4.负责组织地热井完井报告审查验收工作。（二）3.德州坤晟公司负责施工人员、设备物资的管理和安全工作，因德州坤晟公司原因造成的事故和损失，由德州坤晟公司自行承担；4.德州坤晟公司按时向山东永泰公司提供完井报告及相关图件,自觉接受其质量监督。五、工程款及结算1.地热井工程总费用单孔预算为96万元（暂以井深1600米，每米按600元记取，按实际井深计算），全部由山东永泰公司支付；2.付款方式：钻机开钻后3日内，山东永泰公司支付德州坤晟公司地热井预算费用的30%（28.8万元）；德州坤晟公司钻井至1300m时再付其30%（28.8万元）；工程经有关部门验收、资料合格后，七个工作日内山东永泰公司按实际井深支付给德州坤晟公司工程款到95%，质保金为总工程款的5%，验收合格后两个采暖期后付清。六、违约责任（一）……德州坤晟公司无正当理由未按合同提交成果时，每超过一日，按工程总费用的0.1%支付违约金；山东永泰公司应及时划拨工程款，并按合同要求完成所承担的全部工作，因甲方逾期付款，每超过一日，按应支付费用的0.1%支付违约金，并顺延工期。 2018年11月18日，武城县宏图学府嘉苑小区开发商，作为涉案地热井的实际使用方，与山东永泰公司签订《地热井质量验收书》一份，内容为：地热井实际深度1559.24米，施工时间为2018年10月28日至2018年11月17日，地热井出口水温60℃，水量85立方米/小时，验收结果满足合同要求。 山东永泰公司分别于2018年11月9日、2020年1月20日向德州坤晟公司支付工程款576000元、100000元，且山东永泰公司在答辩状中对于尚欠德州坤晟公司工程款本金259544元予以确认，本院予以采信。庭审中，对于山东永泰公司已支付涉案工程施工电费51544.8元的事实，双方无异议，本院予以采信。 以上事实有《武城地热井施工合同书》、中国农业银行转账记录、工程拨款审批表、德州宏图房地产开发有限公司武城第二分公司证明、询问笔录及当事人庭审陈述等予以证实，本院依法予以确认并在卷佐证。 本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款规定，“总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。”《中华人民共和国建筑法》第二十九条第一款规定，“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。”山东永泰公司作为总承包方将承包的建设工程中部分施工工程分包给德州坤晟公司，并经总发包方德州宏图房地产开发有限公司对涉案工程验收合格，应视为建设单位对其认可，故2018年10月，德州坤晟公司与山东永泰公司签订的《武城地热井施工合同书》合法有效，当事人应按合同约定履行各自权利义务。 关于德州坤晟公司主张山东永泰公司偿还工程款259544元及税金28066.32元的问题，因《武城地热井施工合同书》第二项双方责任、义务（一）3.中约定电费由德州坤晟公司按电业局价格交纳，且庭审中双方均对涉案施工电费51544.8元无异议，故应从工程款259544元工程欠款中扣除电费51544.8元。另，山东永泰公司主张还应扣除电缆损坏赔偿款60000元，因该款项系总发包方德州宏图房地产开发有限公司与山东永泰公司之间确认的赔偿数额，未经德州坤晟公司确认，是否属于德州坤晟公司原因造成的事故和损失尚未确定，亦未有相关机构的认定，且德州坤晟公司不予认可，对于山东永泰公司主张扣除电缆损坏赔偿款60000元的抗辩，本院不予支持。综上所述，山东永泰公司实际尚欠德州坤晟公司工程款207999.2元。山东永泰公司支付价款后，德州坤晟公司开具相应的发票是其法定义务，且双方未约定税金的承担，对于德州坤晟公司主张偿还税金28066.32元的诉讼请求，本院不予支持。 关于德州坤晟公司主张山东永泰公司偿还工程款违约金的问题，最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。”本案《武城地热井施工合同书》约定每超过一日，按工程总费用的0.1%支付违约金，该违约金的计算标准过分高于造成的损失，且德州坤晟公司未提供其他证据佐证该损失，本院综合考虑合同的履行情况、当事人的过错及违约金的补偿性、惩罚性等因素，酌情将违约金的计算标准调整为按年利率20%计算,即以161222元为基数，自2018年11月27日起至实际给付之日止按年利率20%计算；以46777.2元为基数，自2020年3月16日（第二个采暖期次日）起至实际给付之日止按年利率20%计算。 关于山东永泰公司主张德州坤晟公司未交付《地热井完井报告》的违约责任问题，因涉案工程已经总发包方德州宏图房地产开发有限公司验收合格，德州坤晟公司履行完毕建设施工义务，且山东永泰公司未提交充分证据予以佐证其主张，对于山东永泰公司的主张不予支持。德州坤晟公司要求山东永泰公司承担其律师费、诉责险费用，于法无据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第二十九条第一款、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条、第二百七十二条第二款、最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、山东永泰地质勘察有限公司于本判决生效后十日内向德州坤晟钻井工程有限公司支付工程款207999.2元及违约金（违约金为以161222元为基数，自2018年11月27日起至实际给付之日止按年利率20%计算；以46777.2元为基数，自2020年3月16日起至实际给付之日止按年利率20%计算）； 二、驳回德州坤晟钻井工程有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4059元、财产保全费2792元，由德州坤晟钻井工程有限公司负担1906元，山东永泰地质勘察有限公司负担4945元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。 审判员  谈洪勤 二〇二〇年八月四日 书记员  朱 跃