湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终5437号上诉人（原审原告）：长沙市泉昇酒店管理有限公司，住所地长沙市芙蓉区蔡锷中路222号第001栋。法定代表人：周双泉，总经理。委托诉讼代理人：罗建钢，湖南商周律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：游小文，男，1972年12月18日出生，汉族，住湖南省涟源市。委托诉讼代理人：芈振华，湖南弘一律师事务所律师。上诉人长沙市泉昇酒店管理有限公司（以下简称泉昇公司）因与被上诉人游小文劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（以下称一审法院）（2019）湘0102民初19217号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。泉昇公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.本案一、二审诉讼费由游小文承担。事实与理由：一、一审法院认为游小文的工伤一次性三项补助金按照湖南省职工月平均工资的60％即3300元／月的标准核算错误，不合法。1、泉昇公司系城镇私营单位，属于非公有制经济。湖南省统计局发布的2017年湖南省在岗职工月平均工资5500元的通知中，已明确说明本数据不包括城镇私营单位。因此，该通知的适用范围只能在国有公司和公有经济中，一审法院在本案中适用该标准没有法律依据，不合法。2、《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。国家社保机构支付工伤一次性三项补助金的标准都是以此条款为依据的。即按照个人在社保机构的月缴费标准计算。2018年湖南省企业职工基本养老保险参保个人缴纳养老保险费的基数不得高于4491元/月的300%，即13473元/月，也不得低于4491元/月的60%，即2695元/月。仲裁裁决以2695元/月为基数计算。3、游小文在原审中答辩也只是要求公司承担劳动仲裁所确定的工伤保险待遇款项”，并没有要求按照3300元/月标准核算。一审判决公司应支付的款项数额已超出仲裁裁决的数额，故一审判决显属错误，不符合法律的规定。二、一审判决已确认游小文与肇事者达成了《交通事故调解协议》，肇事者已对游小文的误工费（停工留薪期工资）、住院伙食补助费、护理费予以赔付，一审判决公司支付游小文停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费不合法。三、游小文在交通事故中受伤，泉昇公司的副总经理周敬轩代表泉昇公司处理此次交通事故，先借给游小文10000元用于住院治疗，一审判决对该10000元不予抵扣是错误的。游小文答辩称：一审判决认定的统筹地区社平工资标准正确,游小文因公受伤期间、停工留薪期工资、住院伙食费补贴以及护理费属于其应当享受的待遇，故一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法予以维持。泉昇公司向一审法院提出诉讼请求：1.1、判决不予支持游小文要求泉昇公司支付其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，合计67375元；2、判决不予支持游小文要求泉昇公司支付停工留薪的工资14700元、住院伙食补贴720元、护理费1200元；3、本案诉讼费由游小文承担。一审法院认定：2017年9月23日，泉昇公司与游小文签订《聘用合同》，约定聘用期自2017年9月22日至2018年9月21日止。后游小文在泉昇公司从事保安工作，在职期间，泉昇公司未为游小文缴纳社会保险费。2018年2月10日，游小文在泉昇公司的北门岗亭执勤时，被一辆白色小型轿车撞伤，随后被送往湖南省人民医院住院治疗12天，主要被诊断为右胫骨平台粉碎性骨折。2018年6月7日，长沙市人力资源和社会保障局作出长人社工伤认字（2018）188号《认定工伤决定书》，认定游小文所受伤害为工伤。2018年10月11日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出长劳鉴201810018号《劳动能力鉴定结论书》，确定游小文本次工伤事故构成九级伤残。2018年8月21日，游小文（乙方）、涉案交通事故肇事方（甲方）及太平财产保险有限公司长沙分公司（丙方）达成《交通事故调解协议》，约定甲方一次性赔付乙方如下费用：医疗费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、后续、误工费、伙食费等丙方按甲方按责任承担共计104523.63元。游小文在泉昇公司工作期间工资为2450元每月，其中包含基本工资1800元、加班费300元、考核工资300元、全勤50元。一审法院认为：游小文在泉昇公司工作期间遭受事故伤害，依法应当享受工伤保险待遇，泉昇公司未为游小文缴纳工伤保险费，致使游小文无法按照法律规定享受工伤保险待遇，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，泉昇公司应当按照上述条例规定的工伤保险待遇项目和标准向游小文支付费用。游小文在泉昇公司工作期间月平均工资为2450元，低于2017年湖南省职工平均工资的60%，现双方的劳动合同已经解除，故一审法院酌定在计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金时按照2017年湖南省职工月平均工资的60%即3300元/月的标准核算游小文九级伤残工伤待遇如下：1、一次性伤残补助金应当为29700元（3300元/月×9个月）；2、一次性工伤医疗补助金为26400元（3300元/月×8个月）；3一次性伤残就业补助金为26400元（3300元/月×8个月）。关于停工留薪期工资，根据游小文具体伤情及伤残等级，一审法院酌情认定游小文停工留薪期为6个月，故泉昇公司应支付游小文停工留薪期工资14700元（2450元/月×6月）。关于住院期间的护理费及伙食补助费，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条规定，游小文住院期间，应由泉昇公司负责护理并承担住院治疗工伤的伙食补助费，因泉昇公司未在游小文住院治疗期间安排护理人员，故参照行业标准支持护理费1200元（12天×100元/天）、住院伙食补助费720元（12天×60元/天）。泉昇公司主张游小文已通过交通事故获得上述赔偿，故不应重复获得赔偿，经审查，用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇，故泉昇公司该项主张一审法院不予支持。此外，泉昇公司诉称其向游小文出借了10000元住院费应予抵扣，但其提供的证据不足以证明该项事实，故一审法院对此不予处理。综上所述，依照《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《湖南省实施办法》第二十六条的规定，判决：一、泉昇公司于判决生效之日起三日内向游小文支付一次性伤残补助金29700元；二、泉昇公司于判决生效之日起三日内向游小文支付一次性工伤医疗补助金26400元；三、泉昇公司于判决生效之日起三日内向游小文支付一次性工伤就业补助金26400元；四、泉昇公司于判决生效之日起三日内向游小文支付停工留薪期工资14700元、住院伙食补助费720元及护理费1200元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费予以免交。本院二审期间，泉昇公司、游小文没有提交新的证据。本院二审另查明：一、2019年游小文向长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求为：1、泉昇公司支付一次性伤残补助金29700元、一次性工伤医疗补助金26400元、一次性伤残就业补助金为26400元；2、泉昇公司支付停工留薪期工资26400元、护理费1440元、住院伙食补助费1200元、交通费500元和鉴定费800元。长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会认为游小文的平均工资为2450元/月，低于2018年长沙市在岗职工平均工资标准，其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金酌定以2018年长沙市社会保险最低缴费基数2695元/月为基数进行核算。2019年8月7日长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会裁决：1、泉昇公司支付游小文一次性伤残补助金24255元、一次性工伤医疗补助金21560元、一次性伤残就业补助金为21560元；2、泉昇公司支付游小文停工留薪期工资14700元、护理费1200元、住院伙食补助费720元；3、驳回游小文的其他仲裁请求。泉昇公司不服仲裁裁决，向一审法院起诉。游小文收到仲裁裁决后未在法定期限内向法院起诉。二、泉昇公司提交了一份借条，内容为：因本人游小文右脚被曾雪玲驾车撞倒后压成骨折，现急需钱进行手术，现借周敬轩人民币壹万元用于脚步手术使用，此壹万元由曾雪玲负责偿还。借款人为游小文，落款时间为2018年2月12日。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据查明的事实及双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、三个一次工伤保险待遇的计算基数如何确定；二、泉昇公司应否支付游小文停工留薪期工资、住院伙食补助费和护理费；三、10000元借款应否抵扣。对此，本院分析如下：关于焦点一。三个一次工伤保险待遇的计算基数如何确定。长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会以2695元/月为基数核算游小文的三个一次性工伤保险待遇，并据此作出相应的裁决。泉昇公司不服仲裁裁决向一审法院起诉，游小文收到仲裁裁决书后未在法定期限内向法院起诉，现一审法院以3300元/月为基数核算游小文的三个一次性工伤保险待遇并据此裁判违反了相关法律规定，本院予以纠正。泉昇公司应支付游小文一次性伤残补助金24255元（2695元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金21560元（2695元/月×8个月）、一次性伤残就业补助金为21560元（2695元/月×8个月）。关于焦点二。泉昇公司应否支付游小文停工留薪期工资、住院伙食补助费和护理费。泉昇公司主张交通肇事者已赔偿游小文护理费、误工费、住院伙食补助费等，故泉昇公司无需再赔偿游小文停工留薪期工资、住院伙食补助费和护理费。经审查，本案中，泉昇公司与游小文系劳动关系，泉昇公司因其未为游小文缴纳工伤保险费而应对游小文的工伤承担支付工伤保险待遇的责任，而交通肇事者赔偿游小文误工费等各项费用则是基于其侵权行为，两者基于不同的法律关系，泉昇公司的上述主张没有法律依据，一审判决不予支持并无不当，本院予以维持。关于焦点三。10000元借款应否抵扣。泉昇公司提交的借条显示，出借人系周敬轩，不是泉昇公司，周敬轩也没有对该10000元借款的归属作任何说明，故一审判决未将该10000元借款从泉昇公司应支付给游小文的赔付款中抵扣并无不当，本院予以维持。综上所述，泉昇公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决认定基本事实清楚，部分判处得当，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2019）湘0102民初19217号民事判决第四项，即长沙市泉昇酒店管理有限公司于本判决生效之日起三日内向游小文支付停工留薪期工资14700元、住院伙食补助费720元及护理费1200元；二、撤销湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2019）湘0102民初19217号民事判决第一、二、三项；三、长沙市泉昇酒店管理有限公司于本判决生效之日起三日内向游小文支付一次性伤残补助金24255元、一次性工伤医疗补助金21560元、一次性伤残就业补助金为21560元；四、驳回长沙市泉昇酒店管理有限公司的其他诉讼请求。若未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费一审法院予以免收，二审案件受理费10元，由长沙市泉昇酒店管理有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 陈 瑶审判员 龙付送二〇二〇年七月十六日法官助理曾锦书记员熊文涛附：本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。