湖南省资兴市人民法院民 事 判 决 书(2019)湘1081民初1341号原告:高建强，男，1982年4月30日出生，汉族，居民，住湖南省资兴市。委托诉讼代理人：朱孝明，资兴市星光法律服务所法律工作者。被告：樊跃辉，男，1969年12月28日出生，汉族，居民，户籍地湖南省资兴市，现住湖南省资兴市。委托诉讼代理人：何小月（系被告樊跃辉之妻），女，51岁，居民，住址同上。被告：中华联合财产保险股份有限公司资兴市支公司，住所地湖南省资兴市新区阳安路262号。负责人：侯美兰，系该公司经理。委托诉讼代理人：李冬，男，30岁，系中华联合财产保险股份有限公司资兴市支公司法务，住湖南省郴州市。被告：资兴市东江馨康医院有限公司，住所地湖南省资兴市东江水电路一管区。法定代表人：彭树华，系该公司董事长。委托诉讼代理人：陈威，男，36岁，科长，住湖南省资兴市，特别授权。委托诉讼代理人：张斌，湖南春立律师事务所律师。原告高建强与被告樊跃辉、被告中华联合财产保险股份有限公司资兴市支公司（以下简称联合财产保险资兴公司）、被告资兴市东江馨康医院股份有限公司（以下简称馨康医院）侵权责任纠纷一案，本院于2019年8月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告高建强及其委托诉讼代理人朱孝明、被告联合财产保险公司的委托诉讼代理人李冬、被告馨康医院的委托诉讼代理人陈威、张斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高建强向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决被告樊跃辉、被告馨康医院赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费、后续治疗费、被扶养人生活费等共计280763.67元；2、判决被告联合财产保险公司在保险限额范围内先予赔偿原告损失；3、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2017年8月8日，被告樊跃辉醉酒后驾驶湘Ｌ×××××号普通二轮摩托车从资兴市东江吊桥方向沿水电路驶往东江国家电网方向。1时13分许，当行驶至资兴市东江水电路建设银行门前路段时，因未避让行人，撞上正在道路中间行走的行人原告高建强，造成樊跃辉、高建强两人不同程度受伤，车辆受损的道路交通事故。事故发生后，原告被送往馨康医院住院治疗，其伤经医院诊断为：1、胫骨骨折；2、腓骨骨折；3、软组织挫伤；4、头皮血肿；5、左胫骨骨折内固定术后。原告于2017年8月18日当天经馨康医院行左胫腓骨切开复位内固定术，原告于2017年9月2日出院，馨康医院医嘱一个月后到其医院复查左胫骨骨折愈合情况。原告遵医嘱于一个月后到馨康医院复查，却发现病情未好转，于2017年11月3日又到馨康医院住院治疗。2017年11月7日，被告馨康医院给原告行左侧胫腓骨骨折术后内固定取出＋胫骨骨折内固定术＋同种异体骨植骨术。手术治疗后，原告于2017年11月27日出院，可是原告的伤并未得到好转，原告于2018年1月24日第三次到被告医院治疗。入院后，被告医院于2018年1月24日给原告行左胫骨内固定取出术＋左胫骨骨折端清理复位＋植骨＋髓内针内固定＋石膏托外固定术。可是经过馨康医院三次对原告的伤进行手术治疗病情不但没有好转，反而越来越严重。馨康医院在自知手术失败的情况下，跟原告协商，由其出医疗费，将原告转至郴州市第一人民医院进行治疗。馨康医院于2019年2月27日将原告送至郴州市第一人民医院住院治疗，诊断为：左胫骨骨折不连接。郴州市第一人民医院于2019年3月8日行左胫骨钢板内固定术＋身体髂骨植骨术。原告治疗出院后医院医嘱患肢避免剧烈活动及负重，适度功能锻炼，术后每个月到院门诊复查。根据复查情况决定负重、正常活动及取内固定的时间。现原告之伤经湘南学院司法鉴定中心鉴定为伤残拾级。综合评定其误工期180日、护理期90日、营养期90日。资兴市公安局交通警察大队经勘查认定被告樊跃辉负本案交通事故的主要责任，原告负次要责任。樊跃辉所有的湘Ｌ×××××普通二轮摩托车在被告联合财产保险资兴公司购买了交强险。故被告联合财产保险资兴公司依法应在保险份额内承担责任。被告樊跃辉醉酒驾车撞伤原告发生交通事故，依法应对原告造成的损失承担相应的责任，联合财产保险资兴公司应在保险限额内承担责任。被告馨康医院违反技术操作规范和医疗常规给原告造成了较大的损害后果，依法也应承担相应的侵权责任。被告樊跃辉辩称：一、本案已经交警队作出事故责任认定，樊跃辉只应承担本案事故最小的主要责任，高建强应承担事故最大的次要责任；二、本次事故樊跃辉已受到刑事处罚、同时被罚款4000元，该罚金应该按主次责任承担，高建强应该承担1600元；三、樊跃辉驾驶的湘Ｌ×××××号摩托车在被告联合财产保险资兴公司购买了交强险，本案事故损失应当由保险公司赔偿；四、高建强的损失因馨康医院误诊误疗造成后续医疗费和残疾的形成与误工期限、护理期、营养期的延长存在着重大因果关系。因馨康医院原因而扩大的损失，应由馨康医院独立承担；五、樊跃辉已经为高建强垫付了17000元的医疗费，在本案中应该扣减。被告联合财产保险资兴公司辩称：一、保险公司不承担诉讼费、鉴定费等损失；二、保险公司不是直接的侵权责任人，樊跃辉属于醉驾，如保险公司承担了本次事故的保险责任，保留对樊跃辉的追偿权；三、馨康医院在对原告的诊疗过程中存在过错，增加了医疗费，对原告损伤造成伤残存在因果关系，是主要原因，保险公司愿意参照伤残和医疗的30%责任；四、原告部分主张过高，应依法核减。被告馨康医院辩称：一、被告樊跃辉属于无民事行为能力人，主体资格不适；二、原告的伤残是因交通而造成，医疗事故是因交通事故而来，赔偿责任应该分清主次；三、对鉴定结论有异议，高建强的手术失败，其过早锻炼也是因素，原、被告之间应该按份承担责任。围绕自己的主张，原告高建强向本院提交了8份证据。经过庭审质证，对原告提交的证据1—原告高建强及其女儿高阳的身份证、户籍复印件；证据2—被告联合财产保险资兴公司及馨康医院的企业登记资料；证据3—原告高建强住院治疗资料；证据4—原告所花费医疗费发票；证据5—原告高建强伤残程度鉴定意见书、后续治疗费用鉴定意见书及误工期、护理期、营养期鉴定意见书；证据6—原告所花鉴定费发票；证据7—机动车交通事故责任认定书；证据8—医疗过错及因果关系、参与度司法鉴定意见书；被告樊跃辉、被告联合财产保险资兴公司没有异议。对原告提交的证据1、2、3、4、5、6、7被告馨康医院没有异议。对被告没有异议的证据，本院依法予以确认，并在卷佐证。对证据8—医疗过错及因果关系、参与度司法鉴定意见书（湘雅司鉴中心[2020]临鉴字第Y4号），被告馨康医院认为自己的诊疗是符合规范的，对鉴定意见有异议。本院认为，被告馨康医院对原告提交的证据8的异议不成立，故对原告提交的证据8依法予以确认。围绕自己的抗辩理由，被告樊跃辉向本院提交了3份证据。经过质证，被告樊跃辉提交的证据1—馨康医院医疗费收据，证据2—机动车交强险保单，原告高建强、被告联合财产保险资兴公司、被告馨康医院没有异议。对当事人没有异议的证据，本院依法予以确认，并在卷佐证。被告樊跃辉提交的证据3—樊跃辉的住院资料，原告高建强、被告联合财产保险资兴公司、被告馨康医院认为与本案无关。本院认为，原告高建强、被告联合财产保险资兴公司、被告馨康医院的异议成立，对被告樊跃辉提交的证据3依法不予确认。被告联合财产保险资兴公司、被告馨康医院未提交证据。根据当事人的陈述和经举证、质证确认的证据，认定事实如下：2017年8月8日中午，被告樊跃辉醉酒后驾驶湘Ｌ×××××号普通二轮摩托车从资兴市东江吊桥方向沿水电路驶往东江国家电网方向。1时13分许，当行驶至资兴市东江水电路建设银行门前路段时，因未避让行人，撞上正在道路中间行走的高建强，造成樊跃辉、高建强两人不同程度受伤，车辆受损的道路交通事故。事故发生后，原告被送往馨康医院住院治疗，其伤经馨康医院入院诊断为：1、头部软组织挫裂伤、头皮下血肿；2、胸腹部脏器损伤待删；3、左侧胫腓骨骨折；4、全身多次软组织挫伤。原告于2017年8月8日当天经被告馨康医院行左胫腓骨切开复位内固定术，为此，原告在被告馨康医院住院25天，花医疗费23340.5元，于2017年9月2日出院。出院诊断为：1、左胫腓骨骨折（切开复位内固定术）；2、头部软组织挫裂伤；3、头皮下血肿；4、全身多处软组织挫裂伤；5、××（大三阳）。出院医嘱：1、注意休息，避免剧烈运动，继续卧床休息2月；2、继续服用消肿、活血等药物，巩固疗效；3、一月后到医院复查左胫腓骨ＤＲ及时了解骨折愈合情况；4、不适随诊。原告遵医嘱于一个月后到馨康医院复查，却发现病情未好转，于2017年11月3日又到馨康医院住院治疗。2017年11月7日，被告馨康医院给原告行左侧胫腓骨骨折术后内固定取出＋胫骨骨折内固定术＋同种异体骨植骨术。手术治疗后，原告于2017年11月27日出院。为此，原告又在被告馨康医院住院24天，花医疗费5119.28元。因伤情未得到好转，2018年1月24日原告高建强第三次到被告医院治疗。入院后,被告医院于2018年1月24日给原告行左胫骨内固定取出术＋左胫骨骨折端清理复位＋植骨＋髓内针内固定＋石膏托外固定术。原告于2018年3月25日出院，花6512.14元（原告交3500元，欠3012.14未交）。经过馨康医院三次手术治疗，原告高建强的伤情没有好转，反而越来越严重。经过与原告协商，馨康医院于2019年2月27日将原告送至郴州市第一人民医院住院治疗，诊断为：左胫骨骨折不连接。郴州市第一人民医院于2019年3月8日行左胫骨钢板内固定术＋身体髂骨植骨术。在郴州市第一人民医院住院治疗26天后，原告于2019年3月25日出院。原告治疗出院后医院医嘱患肢避免剧烈活动及负重，适度功能锻炼，术后每个月到院门诊复查。根据复查情况决定负重、正常活动及取内固定的时间。原告在郴州市第一人民医院住院治疗费用由被告馨康医院垫付（共花32008.26元）。资兴市公安局交通警察大队经勘查认定被告樊跃辉负本案交通事故的主要责任，原告高建强负次要责任。2018年7月30日，资兴市公安局交通警察大队委托湘南学院司法鉴定中心对原告高建强的在本案交通事故中造成伤残程度、后续治疗费用、治疗三期（误工期、护理期、营养期）进行鉴定。经鉴定，原告的伤残程度被评定为拾级伤残；后续治疗费为12000元；综合评定其误工期180日、护理期90日、营养期90日。为此，原告高建强花鉴定费1500元。樊跃辉所有的湘Ｌ×××××普通二轮摩托车在被告联合财产保险资兴公司购买了交强险，发生交通事故时尚在保险有效期内。本案在诉讼过程中，被告馨康医院于2020年4月24日向本院申请其在对原告高建强的诊疗过程中的医疗过错及因果关系、参与度进行鉴定。本院依法委托湖南省湘雅司法鉴定中心进行了鉴定，鉴定意见为：馨康医院在对高建强的诊疗过程中，第一次手术内固定选择不当，第二次手术采取原位钢板及原螺钉于原钉道置入，违反骨折内固定原则，存在过错；第二次术后外固定石膏长度不足，存在过错。上述过错延长了其治疗期限，增加了其医疗费用，与其左下肢肢体短缩存在因果关系，医方过错参与度为主要原因力。花鉴定费7850元（由被告馨康医院垫付）。还查明，原告高建强现已离异，其于2004年6月28日生于一女高阳需要抚养。在本案审理过程中，原告高建强与被告馨康医院达成和解协议，并撤回了对馨康医院的起诉。原告高建强与被告樊跃辉、被告联合财产保险资兴公司经本院主持调解，因当事人各持己见，调解未能达成协议。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，本案交通事故中，资兴市公安局交通警察大队认定为被告樊跃辉负本次道路交通事故的主要责任，原告高建强负次要责任，当事人均无异议，本院对此予以认定。原告高建强与被告樊跃辉之间由此形成了交通事故侵权责任纠纷。原告高建强在交通事故中受伤后，到被告馨康医院住院治疗，在治疗过程中，因馨康医院在对高建强的诊疗过程中，第一次手术内固定选择不当，第二次手术采取原位钢板及原螺钉于原钉道置入，违反骨折内固定原则，存在过错；第二次术后外固定石膏长度不足，存在过错。上述过错延长了其治疗期限，增加了其医疗费用，与其左下肢肢体短缩存在因果关系，医方过错参与度为主要原因力。原告高建强与被告馨康医院之间由此形成了医疗损害赔偿责任纠纷。本案责任划分，应由被告馨康医院对原告高建强在本案中所造成的损失承担主要赔偿责任，被告樊跃辉在本案损失次要责任项下承担主要赔偿责任，原告高建强在本案次要责任项下承担次要责任。被告樊跃辉驾驶的湘Ｌ×××××号二轮载货摩托车在被告联合财产保险资兴公司购买了交强险，原告的损失应当先由被告联合财产保险资兴公司在交强险限额范围内（医疗限额10000元和伤残限额110000元）对被告樊跃辉应承担责任部分先予赔偿，不足部分，则由被告樊跃辉负责赔偿。关于原告高建强损失的认定：1、医疗费：本案总的医疗费认定为66980.18元（23340.5+5119.28+6512.14+32008.26），原告主张的17401.07元医疗费系扣除了被告樊跃辉垫付的17000元和被告馨康医院垫付的35020.4元；2、误工费：原告主张131984元（730天×180.8元/天），原告评定误工期为180天，但其评定期间为去郴州市第一人民医院住院治疗前，故对原告在郴州市第一人民医院住院期间的误工天数应予计算。故原告的误工天数应确认为206天。误工费标准因原告未提供自己的收入证明，故应按城镇居民服务、修理和其他服务业收入标准计算，即131.19元（47885元/年÷365天），误工费确认为27025.14元；3、护理费：原告主张22600元（125天×180.8元/天），原告评定的护理期为90天，但其评定期间为去郴州市第一人民医院住院治疗前，故对原告在郴州市第一人民医院住院期间的天数应予计算。故原告的护理期计算为116天。原告未提供护理人员工资收入证明，故护理人员工资标准按城镇居民服务、修理和其他服务业收入标准计算，即131.19元（47885元/年÷365天），护理费确认为15218.04元；4、住院伙食补助费：原告主张12500元（125天×100元/天），原告的主张符合法律规定，依法予以确认；5、伤残赔偿金：原告主张67896元（33948元/年×20年×10%），被告都无异议，依法予以确认；6、精神抚慰金：原告主张5000元，被告都无异议，依法予以确认；7、营养费：原告主张3750元（125天×30元/天），符合法律规定，依法予以确认。8、鉴定费：原告主张1500元，被告都无异议，依法予以确认；但在湖南省湘雅司法鉴定中心所花费鉴定费7850元应该予以计算。故鉴定费应为9350元；9、交通费，原告主张1500元，因原告未提供证据予以支持，酌情计算为800元；10、后续治疗费:原告主张12000元，被告都无异议，依法予以确认；11、被抚养人生活费：原告主张4632.6元，被告都无异议，依法予以确认。以上原告的损失合计为225151.96元，由被告馨康医院承担60%的赔偿责任，计币135091.18元。因原告高建强与被告馨康医院已在案外达成了和解协议，并撤回了对被告馨康医院的起诉，本案不再作处理。原告高建强剩余40%的损失，计币90060.78元，由被告联合财产保险资兴公司在交强险限额内先予赔偿58288.71元：其中医疗费项下赔偿10000元[（医疗费66980.18元+后续治疗费12000元+住院伙食补助费12500元+营养费3750元）×40%]，死亡伤残金项下赔偿48288.71元[（误工费27025.14元+护理费15218.04元+伤残补助金67896元+精神抚慰金5000元+交通费800元+被抚养人生活费4632.6元）×40%]。不足部分31772.07元，再由被告樊跃辉承担70%的赔偿责任，计币22240.45元，原告高建强自身承担30%的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款第一项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、限被告中华联合财产保险股份有限公司资兴市支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告高建强各项损失计币58288.71元；二、限被告樊跃辉于本判决生效之日起十日内赔偿原告高建强各项损失计币22240.45元（含已垫付的医疗费17000元；三、驳回原告高建强的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5511元，由被告樊跃辉负担1435元，由原告高建强负担2076元。本案立案时实收案件受理费5511元，减去樊跃辉负担的1435元、高建强负担的2076元，剩余2000元退回原告高建强。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  李江林人民陪审员  杨满标人民陪审员  郭新亮二〇二〇年八月七日法官助理蒋钰菊书记员雷成琦附本判决适用法律条款：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条有下列情形之一导致第三人人身损害，当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予支持：（一）驾驶人未取得驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；（二）醉酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品后驾驶机动车发生交通事故的；（三）驾驶人故意制造交通事故的。保险公司在赔偿范围内向侵权人主张追偿权的，人民法院应予支持。追偿权的诉讼时效期间自保险公司实际赔偿之日起计算。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。