江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0583民初11186号原告：昆山文宇工贸有限公司，住所地江苏省昆山市千灯镇红家浜路**，统一社会信用代码9132058374682038X5。法定代表人：刘桂霞，该公司经理。委托诉讼代理人：沈宏，江苏品创律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐琛云，江苏品创律师事务所律师。被告：青铜峡市久隆化工有限公司，住所地宁夏回族自治区青铜峡市新材料基地，统一社会信用代码91640381096355446X。法定代表人：张磊，该公司董事长。被告：张磊，男，1993年8月20日出生，汉族，住陕西省榆林市横山区。委托诉讼代理人：李治军，男，汉族，住陕西省横山县，系公司员工。(共同代理上述两被告)被告：孟敏，男，1970年1月22日出生，汉族，住山东省商河县。委托诉讼代理人：姜开钰，山东有诺律师事务所律师。原告昆山文宇工贸有限公司与被告青铜峡市久隆化工有限公司（以下简称久隆公司）、张磊、孟敏合同纠纷一案，本院于2020年07月13日立案后，依法适用简易程序，于2020年08月18日、9月24日两次公开开庭进行了审理。原告昆山文宇工贸有限公司的委托诉讼代理人沈宏、被告久隆公司、张磊共同委托诉讼代理人李治军（参加第一次庭审）、被告孟敏委托诉讼代理人姜开钰到庭参加诉讼。审理中，本院依原告申请依法冻结被告孟敏在中国农业银行股份有限公司商河商中路分理处XXXX、山东商河农村商业银行股份有限公司营业部XXXX账户资金300000元、被告久隆公司在中国农业银行股份有限公司在青铜峡市支行29×××62账户资金300000元（以最终实际冻结资金为准）。本案现已审理终结。原告昆山文宇工贸有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求被告久隆公司返还订金300000元及相应利息以300000元为基数，自起诉之日起按照全国银行间拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至本判决生效之日止；2、请求被告张磊、被告孟敏对上述债务承担连带责任；3、诉讼费、保全费由三被告共同承担。事实和理由：原告与被告久隆公司于2019年4月1日签署了《土地转让协议》一份，约定被告久隆公司转让名下工业用地、厂房、设备给原告，同时约定了转让款支付方式。签订合同后原告按约支付了300000元订金，后因客观原因致使合同无法履行。合同无法履行后被告一直未退还原告订金。被告张磊系被告久隆公司现唯一股东，被告孟敏系被告久隆公司与原告发生交易时的唯一股东。根据《公司法》六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”原告虽多次催讨被告返还订金，但是被告不予理会。现为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告青铜峡市久隆化工有限公司、张磊辩称：一、答辩人认为30万元“订金”不应予以退还2019年4月1日，答辩人与原告昆山文宇工贸有限公司签订了《土地转让协议》一份，该协议第三条中约定原告支付答辩人30万元订金，在第四条第4项明确约定如原告不能按本协议规定的付款期限和金额付款，答辩人有权终止该协议并且原告已付款项一概不退。2019年4月8日，原告向答辩人转账30万元时备注为“定金”，这足以说明原告心里认可这30万元起着担保的作用。同时，根据《合同法》第4条规定，当事人依法享有自愿订立合同的权利。答辩人与原告在协议中已明确约定如原告不能按约定支付款项，答辩人一概不退还已预付款项，即不退还原告预付的30万元订金。尽管协议中写的是“订金”二字，但是从双方约定内容能进一步证明实则为“定金”的含义，现在原告因未能按期履行付款义务，所以答辩人有权依据双方签订的协议不退还其所付的30万元款项。综上，在本案中原告与答辩人能够根据自己的需要表达真实意愿，并依据自己的自由意愿订立协议以进行交易，这符合《合同法》意思自治原则的规定，应当受到法律保护。所以，答辩人有权依据双方之间的协议约定不予向原告返还这30万元。二、青铜峡市久隆化工有限公司与现法定代表人张磊不应当承担退还“订金”责任2020年6月15日，答辩人青铜峡市久隆化工有限公司现法定代表人张磊与前法定代表人孟敏签定《股权及法定代表人变更协议》，约定公司前法定代表人孟敏对股权转让之前与法定代表人变更之前的债务承担清偿责任。该笔30万元订金转账日期在该公司股权及法定代表人变更之前，款项也是由前法定代表人孟敏所使用。因此，即便需要返还该笔款项，也应当由该公司前法定代表人孟敏承担返还责任。综上，答辩人与原告昆山文宇工贸有限公司签定的《土地转让协议》中已明确约定若原告不能按时支付款项则订金不予退还，之后原告确实没能按约定履行合同，因此答辩人依照双方签订的协议履行不予退还订金的权利属于合法合约，应当依法予以支持，此其一；其二，即便需要返还这30万元订金，那么返还的责任也应当由青铜峡市久隆化工有限公司的前法定代表人孟敏承担。被告孟敏辩称：我方不同意返还原告主张的订金，虽然合同约定该笔款项为订金，但根据本案原告向被告1支付该笔款项的转账记录附言，原告自认该笔款项为土地转让定金。并根据合同第四条第一款、第四款规定。并结合原告自认合同未能履行完毕的实际情况，原告已支付的款项应当属于履约保证金。在被告未出现违约的情况下，原告诉请款项不应当返还。本院经审理查明事实如下：原告（甲方）与被告久隆公司（乙方）于2019年4月1日签署了《土地转让协议》一份，协议约定被告久隆公司将坐落于青铜峡新材料基地纬二路南侧、南环路北侧、京城天宝东侧，土地总面积为33092.8平米（50亩），土地证编号为：青国用（2016）XXXX号的工业用地、厂房及设备中的36亩地（从纬二路北大门往里以厂区内污水池南侧高坡止）具体以附件图纸坐标为准（包括地块以上地面厂房、设备等附着物随土地）转让给原告，转让价格为560万元，乙方负责及时配合甲方提供相关手续将土地及厂房过户到甲方名下，相关契税由甲方负责。付款约定为：第一笔款：甲乙双方签字盖章后甲方先行支付30万元订金。第二笔款：甲乙双方签署本协议后甲方将(年产5.75万吨高纯化学试剂暨配套宁夏隆基乐叶光伏科技有限公司化学试剂项目)项目报备宁夏背铜峡工业园区，待政府相关部门批准上述项目落户。通过相关政府部门的安全评价、环境评估后甲方支付乙方260万(贰佰陆拾万元整)。第三笔款：乙方收到第二笔款后无条件在10天内配合甲方完成土地过户交割手续，待甲方取得国土部门颁发的国有土地使用证后三天内付280万元(贰佰捌拾万元整)。违约责任为：1、协议签署3个月后无论政府有无批复，如甲方不支付第二、第三笔款项则乙方有权处置此土地及厂房；2、等待政府批复期间，乙方不得和除甲方意外的任何乙方洽谈本协议约定的土地和厂房买卖……；3、……；4、如甲方不能按本协议规定的付款期限金额付款，乙方有权终止本协议并且甲方已付款项一概不退。上述协议签订后，原告于2019年4月8日支付给被告久隆公司30万元，在汇款凭证上载明为：土地转让定金。后因原告将年产5.75万吨高纯化学试剂暨配套宁夏隆基乐叶光伏科技有限公司化学试剂项目未能通过政府审批为由，合同无法继续履行，要求被告退还订金，三被告未予退还，引起本案纠纷。另查明，被告孟敏为被告久隆公司唯一股东，后于2020年6月1日将股权转让给被告张磊，被告张磊现为被告久隆公司唯一股东。2020年8月28日，吴忠市应急管理局出具证明一份，载明：我局于2019年5月17日组织专家组对宁夏文宇化学科技有限公司提交的《年产5.75万吨高纯化学试剂项目安全评价报告》进行了评审，经专家组评审不予通过该项目安评报告。宁夏文宇化学科技有限公司为本案原告作为投资人在青铜峡市市场监督管理局预先核准的企业名称保留。青铜峡市隶属于宁夏回族自治区吴忠市。以上事实由当事人提供的土地转让协议、转账记录、章程修正案、证明、企业名称预先核准通知书以及当事人陈述予以证实。本院认为，原告与被告久隆公司签订的土地转让协议合法有效，双方均应按照协议内容行使权利并履行义务。合同中约定，原告支付被告久隆公司的30万元为订金，虽然原告汇款时为定金，但仍应以双方协议确认为准，否则就形成单方行为可以改变合同约定的现象。关于被告抗辩30万元订金按照合同约定，原告未能按约付款也应予以没收不予退还的主张。从合同约定来看，原告支付第二笔款存在付款条件，即原告将(年产5.75万吨高纯化学试剂暨配套宁夏隆基乐叶光伏科技有限公司化学试剂项目)项目报备宁夏背铜峡工业园区，待政府相关部门批准上述项目落户。通过相关政府部门的安全评价、环境评估后原告支付被告久隆公司260万元。且从合同约定的违约责任第1条来看，协议签署3个月后无论政府有无批复，如原告不支付第二、第三笔款项则被告久隆公司有权处置此土地及厂房，该条款再次证明协议双方的权利义务对等原则，即第二笔付款附条件，同时对条件的成就期限进行了限制，现原告已经举证证明上述项目未能通过吴忠市政府管理部门审批，故第二笔款付款条件未能成就，故原告不存在未按约付款的违约行为。原告未有违约付款行为，故对三被告主张按照协议违约责任第4条，即“如甲方不能按本协议规定的付款期限金额付款，乙方有权终止本协议并且甲方已付款项一概不退。”该主张即不能成立，故原告与被告久隆公司就协议约定的履行条件无法完成，协议无法继续履行下去，应予以解除，被告久隆公司应返还原告定金30万元。关于被告张磊、孟敏的责任，在上述债务存续期间，分别作为被告久隆公司的唯一股东，未能证明在担任一人有限责任公司的股东期间公司财产独立于股东财产，故原告主张被告张磊、孟敏对被告久隆公司应返还原告30万元的债务承担连带清偿责任，于法有据，本院予以支持。关于被告久隆公司、张磊抗辩其与被告孟敏之间股权转让对转让前债务的约定，系双方之间内部约定，不能对外第三人，故对该抗辩理由不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告青铜峡市久隆化工有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告昆山文宇工贸有限公司订金30万元；二、被告张磊、孟敏对上述被告青铜峡市久隆化工有限公司付款义务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，减半收取2900元，财产保全费2020元，合计4920元，由被告青铜峡市久隆化工有限公司、张磊、孟敏共同负担。其中，原告预交的案件受理费和财产保全费合计4920元，本院予以退还，被告青铜峡市久隆化工有限公司、张磊、孟敏应当负担的4920元缴纳至本院（户名：昆山市人民法院诉讼费专户，帐号：32250198643600000811157483，开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部）。拒不交纳诉讼费的，本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行，中国农业银行苏州苏福路支行，账号10×××76。审判员  徐福灿二〇二〇年九月二十五日书记员  姚勇明