宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院民事判决书（2020）宁0106民初4654号原告:魏雪莉，女，1980年10月4日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：王红霞，宁夏巨梦律师事务所律师。被告：宁夏唐渠大酒店（有限公司），住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。法定代表人:闫怀军，该公司总经理。原告魏雪莉与被告宁夏唐渠大酒店（有限公司）（以下简称唐渠大酒店）劳动争议一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。2020年7月23日，因本案案情复杂，不宜适用简易程序审理，本院作出（2020）宁0106民初4654号民事裁定，裁定本案转入普通程序审理。后根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用普通程序独任制，公开开庭进行了审理。原告魏雪莉及其委托诉讼代理人王红霞、被告唐渠大酒店的法定代表人闫怀军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告魏雪莉向本院提出诉讼请求：1.解除原被告之间的劳动关系；2.判令被告支付原告经济补偿金33300元；3.判令被告支付原告法定节假日加班工资28560元；4.判令被告支付原告带薪年休假工资7650元（3年）；5.判令被告支付原告为此次诉讼支付的律师代理费5600元，以上合计75110元；6.判令被告为原告补缴2011年4月至2019年12月的各项社会保险。事实和理由：魏雪莉于2011年4月20日入职唐渠大酒店工作，唐渠大酒店一直未与魏雪莉签订劳动合同也未缴纳各项社会保险。刚入职时，魏雪莉月工资为1400元，至2017年工资涨至3500元。2019年12月7日，因唐渠大酒店一直未为魏雪莉缴纳各项社会保险且法定节假日加班工资也未发放，魏雪莉向唐渠大酒店提出辞职。2019年底，魏雪莉向金凤区金风区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会只支持了其部分请求。魏雪莉认为，其在仲裁时提供的证据能证实双方劳动关系已于2019年12月6日解除，且唐渠大酒店当庭也予以认可。魏雪莉的考勤表工龄工资一栏中也载明其工龄工资为160元，但仲裁委却未查清该事实，而简单依据唐渠大酒店提供的工资明细确认魏雪莉于2016年7月入职，明显与事实不符。故魏雪莉提起诉讼。被告唐渠大酒店辩称，一、魏雪莉请求解除双方之间劳动关系，依据相关规定，劳动者与企业解除劳动关系应提前一个月提出书面申请并说明理由，但魏雪莉从未向唐渠大酒店提出关于解除劳动关系的申请。另外，魏雪莉于2020年1月6日向金凤区金风区劳动人事仲裁委员会提出仲裁申请时，并没有表达出解除劳动关系的主张，违背了仲裁前置程序。二、魏雪莉请求支付经济补偿金33300元。2019年11月，唐渠大酒店因客房部业务进入淡季，决定将魏雪莉调至餐饮部工作，魏雪莉因害怕餐饮部工作劳动强度大，太辛苦，便不辞而别，至今没有回来上班，而且其已经在外找到了新的工作，目前正在上班。因此，魏雪莉与我单位目前并没有解除劳动关系，更不存在为其支付经济补偿金的理由。三、魏雪莉主张在唐渠大酒店工作期间的节假日无休息的加班工资28560元和带薪年休假工资7650元，纯属无理取闹，依据唐渠大酒店2016年7月至2019年11月的考勤表和工资表，证明魏雪莉自2016年7月至2019年11月在宁夏唐渠大酒店工作期间依法应享有的休假，唐渠大酒店均以休息、调休或给付加班费的方式予以兑现。另外，魏雪莉在入职唐渠大酒店工作期间，从未提出过带薪休假的申请，因此其主张没有事实依据。四、魏雪莉自2016年7月入职唐渠大酒店以来，因工作积极，踏实肯干，表现突出，唐渠大酒店曾提出为其缴纳社会保险，但魏雪莉认为交社保还要扣自己的钱，因家庭困难，不想让扣，加之离家远，担心将来回老家时无法将所缴社保费转回老家，拒绝为其缴纳社会保险，为此，唐渠大酒店只好在其工资中每月增加500元（后来更多）以示补助。五、魏雪莉所述其于2011年入职唐渠大酒店不属实，其于2016年7月入职唐渠大酒店工作，2019年11月离职，故其主张唐渠大酒店补缴自2011年至2019年期间的各项社会保险无事实依据。六、魏雪莉主张支付其为此次诉讼支付的律师代理费5600元。此次诉讼纯属魏雪莉的单方个人行为，与唐渠大酒店无关，而且法律也没有规定魏雪莉必须在诉讼过程中聘请代理律师，因此魏雪莉的该项请求没有法律依据，依法不能成立。七、关于补缴养老保险的诉求。根据法律规定，补缴与征缴社会保险问题，系劳动行政部门与行政相对人的行政法律关系，不属于司法范畴。其次，依据《最高人民法院关于王某与某公司劳动争议纠纷申请再审一案适用法律问题的答复》规定：“征缴社会保险费用属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围”。补缴社会保险问题也不属于劳动仲裁委及人民法院受案范围。另外，魏雪莉自2016年7月入职，直至2020年1月才提起劳动仲裁，其时间早已超过1年诉讼时效，综上，魏雪莉的诉讼请求没有事实与法律依据，请求依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷作证。对有争议的证据，本院认定如下：1.魏雪莉提交的中国建设银行转账支票系照片打印件，真实性无法核实，本院不予采信；国家企业信用信息公示系统企业报告真实、与本案有关联性，本院予以采信；发票与本案无关联性，本院不予采信；2.唐渠大酒店提交的2016年7月至2019年11月期间的考勤表，魏雪莉对真实性无异议，本院予以采信；唐渠大酒店提交的2016年8月至2019年11月期间的工资表，与魏雪莉提交的个人账户明细载明的实际领取工资金额一致，本院予以采信。根据当事人的陈述及本院审查确认的证据，本院认定事实如下：魏雪莉系唐渠大酒店员工，于2019年12月15日离职。唐渠大酒店未给魏雪莉缴纳过社会保险。2020年1月，魏雪莉作为申请人以唐渠大酒店为被申请人向银川市金凤区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.被申请人支付申请人经济补偿金33300元；2.被申请人支付申请人法定节假日加班工资7140元；3.被申请人支付申请人带薪年休假工资850元；4.被申请人为申请人补缴2011年4月至2019年12月的各项社会保险。2020年5月16日，该仲裁委员会作出银金劳人仲裁字［2020］48号仲裁裁决书，裁决：被申请人支付申请人2019年带薪年休假工资2536元；被申请人为申请人补缴2016年7月至2019年12月期间的养老保险和医疗保险，双方按各自比例承担；驳回申请人的其他仲裁请求。魏雪莉不服，向本院提起诉讼。另查明，1.宁夏唐渠大酒店（有限公司）正源北街烤肉店系唐渠大酒店分公司，于2013年5月17日成立，住所地为银川市金凤区正源北街，于2017年9月11日注销。2.魏雪莉离职前12个月的月平均工资为3668.33元。3.魏雪莉于2016年9月15日、2017年1月1日、1月27日至29日、4月4日、5月30日、10月3日、4日、2018年1月1日、2月15日、4月5日、5月1日、6月18日、9月24日、10月1日-3日，2019年1月1日、4月5日、5月1日、6月7日、10月1日至3日法定节假日加班共计25天，唐渠大酒店已向魏雪莉支付加班费12870元。本院认为，劳动者的合法权益受到保护。一、关于魏雪莉的入职时间问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”之规定，双方对魏雪莉的入职时间有异议。唐渠大酒店认可魏雪莉于2016年7月之前在正源北街烤肉店工作，但其未能举证证明魏雪莉入职正源北街烤肉店的时间，应承担举证不能的不利后果。魏雪莉主张其于2011年4月20日入职南熏街唐渠大酒店，但唐渠大酒店及其正源北街烤肉店住所地均为银川市金凤区，其并未提交证据证明南熏街唐渠大酒店与本案的唐渠大酒店之间的关系，该意见本院不予采纳。正源北街烤肉店于2013年5月17日成立，魏雪莉陈述其于2013年6月到该店工作，故本院确认魏雪莉于2013年6月入职唐渠大酒店。二、关于魏雪莉主张解除劳动关系。双方均认可魏雪莉于2019年12月15日后再未到唐渠大酒店上班，故双方之间的劳动关系自劳动者离职时已经解除，本院不再处理。三、关于魏雪莉主张的经济补偿金。唐渠大酒店作为用人单位未依法为魏雪莉缴纳社会保险，对此魏雪莉有权解除双方之间的劳动合同，并要求唐渠大酒店支付经济补偿金。魏雪莉自2013年6月至2019年12月期间在唐渠大酒店工作，故唐渠大酒店应向魏雪莉支付经济补偿金25678.31元（3668.33元×7个月）。四、关于魏雪莉主张的法定节假日加班费。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”之规定，本案中，魏雪莉未向法庭提交证据证明其加班事实，根据唐渠大酒店提交的考勤表，能够证实魏雪莉2016年7月至2019年12月15日期间法定休假日加班共计25天，经核算，唐渠大酒店应当支付魏雪莉加班费12649.41元（3668.33元÷21.75天×25天×300%），其已向魏雪莉支付加班费12870元。故魏雪莉要求唐渠大酒店支付法定节假日加班费的诉讼请求，本院不予支持。五、关于魏雪莉主张的带薪年休假工资。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”及《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”、第五条“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年安排。单位因生产、工作特点明确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排”之规定，魏雪莉主张的2017年年休假工资已过仲裁时效，本院不予支持。唐渠大酒店未安排魏雪莉2018年年休假的，可以跨年到2019年安排，因此，魏雪莉2018年、2019年的年休假均在一年的仲裁申请时效内。魏雪莉2018年应享受的年休假天数为5天，2019年应享受的年休假天数为4天。因唐渠大酒店未举证证明魏雪莉享受了2018年、2019年的带薪年休假，应当支付魏雪莉2018年、2019年未享受带薪年休假的工资3035.86元（3668.33元÷21.75天×9天×200%）。六、关于魏雪莉主张的律师代理费。因该项诉讼请求缺乏法律依据，故本院不予支持。七、关于魏雪莉主张的补缴社会保险。根据《中华人民共和国社会保险法》的规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。补缴社会保险的请求属于社会保险征缴法律关系范畴，唐渠大酒店作为用人单位未给魏雪莉按时足额缴纳社会保险费的，魏雪莉应当通过社会保险费征收机构主张权利，魏雪莉主张唐渠大酒店为其补缴社会保险的诉讼请求，不属于人民法院民事案件受理范围，本院不予处理。综上，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告宁夏唐渠大酒店（有限公司）于本判决生效之日起十五日内向原告魏雪莉支付经济补偿金25678.31元；二、被告宁夏唐渠大酒店（有限公司）于本判决生效之日起十五日内向原告魏雪莉支付带薪年休假工资3035.86元；三、驳回原告魏雪莉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告宁夏唐渠大酒店（有限公司）负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 陈 婷 二〇二〇年十一月四日书记员 郑婷婷附：本案相关法律条文1.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2.《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。3.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。4.《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。5.《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。6.《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。