北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0113民初4453号原告：北京顺鑫鑫源食品集团有限公司，住所地北京市顺义区后沙峪镇安平街3号3幢1-2层，统一社会信用代码91110113MA0012N39K。法定代表人：王金明，董事长。委托诉讼代理人：高东亮，北京市响宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：张晓琨，女，1992年3月20日出生，汉族，该所实习律师。被告：北京金百万四道口餐饮有限公司，住所地北京市海淀区学院南路33号一层，统一社会信用代码91110108078541595F。法定代表人：付城锟，董事长。委托诉讼代理人：侯雅晴，1988年7月3日出生，汉族，该公司员工。被告：北京金百万餐饮股份有限公司，住所地北京市顺义区府前西街南侧（储备库），统一社会信用代码91110113760126845Q。法定代表人：邓刚，总经理。被告：邓超，男，1964年9月25日出生，汉族，户籍地北京市朝阳区，公民身份号码×××。上述二被告之共同委托诉讼代理人：王泽希，北京市京师律师事务所律师。原告北京顺鑫鑫源食品集团有限公司（以下简称顺鑫公司）与被告北京金百万四道口餐饮有限公司（以下简称四道口公司）、北京金百万餐饮股份有限公司（以下简称金百万公司）、邓超买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告顺鑫公司之委托诉讼代理人高东亮、张晓琨，被告四道口公司之委托诉讼代理人侯雅晴，被告金百万公司、邓超之共同委托诉讼代理人王泽希到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。顺鑫公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告1给付拖欠原告的货款1259883.34元；2.判令被告1支付违约金（违约金以1259883.34元为基数，免除三个月账期，其中237245.87元自2018年3月1日起算；226177.68元自2018年4月1日起算；78200.95元自2018年5月1日起算；170698.6元自2018年6月1日起算；280246.54元自2018年7月1日起算；163738.7元自2018年8月1日起算；103575元自2018年9月1日起算至实际支付之日止，按每日拖欠货款的千分之三标准计算）；3.判令被告2、3对上述欠款承担连带还款责任；4.诉讼费用由上述被告共同承担。事实和理由：2017年10月1日，原告与被告1签订《产品销售协议》，其中，第三条，乙方向甲方订货，应当提前1天发出订单，甲方应照订单履行。第五条，双方确认的结算方式为三个月账期，对账日为每月第1日，付款方式为电汇。2017年11月，发生的应支付货款金额为237245.87元。2017年12月，发生的应支付货款金额为226177.68元。2018年1月，发生的应支付货款金额为78200.95元。2018年2月，发生的应支付货款金额为170698.6元。2018年3月，发生的应支付货款金额为280246.54元。2018年4月，发生的应支付货款金额为163738.7元。2018年5月，发生的应支付货款金额为103575.00元。总计1259883.34元。2018年2月28日，原告与被告2签订《连带责任担保合同》，协议中被告2愿意为债务人（包括被告1）与原告在2017年11月1日至2018年10月31日期间已经签订和将要签订的销售合同项下的付款义务提供担保。被告2为被告1支付原告销售合同项下的应付金额提供担保，保证金额为被告1应向原告支付而未支付的款项。担保方式为连带责任担保。原告与被告2签订了《关于顺鑫公司与金百万公司关于应收账款还款计划之协议》，协议中“鉴于3，截至2018年7月26日，被告2及被告指定餐饮店尚有38689113.61元欠款未支付给原告，且均已发生逾期”。其中包括被告1的1259883.34元。协议第1条，被告2及被告2指定方（包括被告1）欠原告的款项，原告按照年化12%收取违约金。因此关于违约金的计算方法为：自2018年12月20日起至实际支付之日，以1259883.34元为基数，按年利率12%计算违约金。2018年11月13日，邓超与余朋签订了《房屋抵押合同》，担保金百万各门店对原告的欠款，被担保主债权为39781152.77元。包括被告1对原告的1259883.34元欠款。原告向被告多次催告支付欠缴货款，但被告迟迟不支付。被告的行为严重违反合同约定、侵害原告的权益，故诉至法院。四道口公司答辩称：不同意原告的诉讼请求。涉诉款项应该由被告二、被告三承担，其和被告二是合营企业。其提供店面和新成立公司的法定代表人。但是经营由被告二来做，收益、经营权、全部控制权由被告二拿走了。其公司的所有证照包括印章全部在被告二手里。公司的财务人事管理都归被告二，其只是法定代表人。其都没有参与管理，什么也没有得到，店面的租金是被告二交的，其目前也起诉了金百万关于双方合作经营的事情，已经审结，所以涉诉门店产生的所有对外买卖等债务均与其无关，应该由被告二及相关公司负责。金百万公司、邓超共同答辩称：2018年12月，以原告为甲方，邓超为乙方的双方共同签署《代偿协议》。根据《代偿协议》约定，原告同意在邓超将无锡雅座在线科技股份有限公司股份变现前，不向金百万股份、金百万股份旗下直营店及其关联方采取诉讼、拍卖、变卖等强制措施主张债权。否则，原告将不得按照《关于应收账款还款计划之协议》主张利息及违约金且邓超不再承担《代偿协议》项下约定的义务。即根据《代偿协议》约定，原告对金百万股份、金百万股份旗下直营店及其关联方采取诉讼方式主张债权的情况下，原告将不得按照《关于应收账款还款计划之协议》主张利息及违约金且邓超不再承担《代偿协议》项下约定的义务。2019年1月1日，以金百万股份为甲方、原告为乙方、北京金百万通顺美食城有限公司为丙方的三方共同签署《监管还款协议》。根据该《监管还款协议》约定，金百万股份承接对原告全部欠款共计3981152.77元，并以金百万股份全资子公司即金百万通顺公司的资产及经营收益权偿还上述欠款。签署《监管还款协议》后，金百万股份及金百万通顺公司已经将该店面及资产全部交给原告，根据《监管还款协议》的约定，原告无权再主张上述欠款。综上所述，原告主张由答辩人向原告支付货款、违约金的主张没有任何事实及法律依据，故诉至法院。本院认定事实如下：顺鑫公司与四道口公司签订的《产品销售协议》，甲方为顺鑫公司，乙方为四道口公司。该合同约定：一、订购合同。1.甲方提供的产品种类、品名、规格、数量、价格、质量标准以实际销售订单为准。2.甲乙双方在本合同签订时，应当提供营业执照等自身主体资格的证明。3.上述商品价格已经双方确认，如因原材料价格、生产经营成本、市场供求关系等变化导致合同期内商品价格变化，价格变动自双方确认的调价日期起生效，适用于该日期后的新订单。二、委托代理人。1.本合同委托代理人在其主管或被授权的业务环节中所签署的各种文件、单据，作为双方签订、履行合同的有效凭证。三、订货。1.乙方向甲方订货，应当提前1天发出订单，甲方应照订单履行，双方约定的订单形式为……。2.订单应当明确商品的名称、规格、计量单位、质量、数量、单价、交货时间等具体内容。3.订单及订单答复以电子邮箱形式进行订单交易的，应当发送至本合同指定的网址或电子邮箱；以传真、订货合同等书面文书为载体的，应当加盖订货单位公章或代理人签字，方为有效。四、交货及验收。1.甲方应当将订单列明的商品，按照约定的时间、运输方式交付至乙方指定地点。五、对账至结算。1.双方确认的结算方式为：……（3）其他方式：三个月账期。5.双方确定的付款方式为：（3）电汇。七、违约责任。1.甲方双方均应当全面履行本合同的约定，一方违约给另一方造成损失的，应当承担赔偿责任。3.乙方未按照合同约定的期限结算的，每延迟1日，应当按日支付当结算金额千分之三的违约金；延迟30日以上的，除支付合同规定的违约金外，甲方有权解除合同。十、其他。4.本合同经双方法定代表人或其代理人签署并加盖单位公章或合同专用章后生效。十一、合同期限。1.本合同有效期自2017年10月1日起至2018年9月30日止。2017年11月1日，顺鑫公司与金百万公司签订了《仓储及物流协议》，甲方为顺鑫公司，乙方为金百万公司。该协议约定：鉴于：1.甲方作为乙方的原材料供应商，向乙方及乙方的加盟商提供原材料，并分别签订了相关供货协议；2.乙方是乙方本身及其加盟商的集中仓储及配送中心，负责对甲方提供的原材料进行仓储保管及向乙方各门店及其加盟商配送。经双方协商一致，就货物交付、仓储及配送事宜达成以下条款，以资共同信守：1.甲方将货物运送到乙方指定的交货地点后，乙方应当即进行验收，并向甲方出具货物验收单据（加盖乙方公章或者由乙方授权的收货人签字确认），验收完成后即视为甲方已经完成货物交付，自交付之日起，货物损毁、灭失、变质等风险全部由乙方承担。2.乙方应在每月月末向甲方出具库存情况统计表，并在下月15号之前向甲方提供送货统计表。金百万公司出具的《情况说明》显示，金百万公司旗下的子公司，加盟店及加盟的大b商家明细如下，所有的货物由金百万统一分配到各家门店，结算方式为顺鑫公司与各家门店分别结算。其中下方所附的门店中包括四道口公司。顺鑫公司与金百万公司签订的《关于应收账款还款计划之协议》显示，甲方为顺鑫公司，乙方为金百万公司。该协议约定：鉴于：1.甲乙双方自2017年起开展合作，甲方作为乙方的供应商按乙方的订货需求向乙方及乙方的指定餐饮店送货，乙方及乙方的指定餐饮店按“押三付一”的方式向甲方进行结算；2.为明确双方权利义务及降低甲方应收账款风险，甲乙双方于……签订担保协议，乙方为乙方指定餐饮店向甲方的欠款承担无限连带担保责任。（详见附件1）。3.截至2018年7月26日乙方及乙方指定餐饮店尚有38689113.61元欠款未支付给甲方，且均已发生逾期；（应收账款明细详见附件2）。经甲乙双方协商一致，双方就上述欠款达成以下意见，双方承诺将共同遵守：1.乙方及乙方指定方欠甲方的款项，甲方按年化12%的比例收取违约金；2.乙方及乙方指定方对上述欠款自2018年12月开始进行回款，每月20号之前将款项支付到甲方账户，每月应向甲方偿还本金不低于50万元，且偿还本金总额度每月递增5万元，待本金抵扣完毕后双方协商解决期间产生的违约金。3.每月的还款原则上由乙方指定的餐饮店直接回款，若当月不能及时付款，则乙方应代其向甲方支付；4.甲方与乙方及乙方指定餐饮店正常业务按照现结的方式回款，但回款不得抵偿之前已发生的欠款及违约金。5.为便于甲方为乙方各餐饮店统一配送，乙方提供其顺义店一楼的加工中心无偿进行使用，甲方仅需要承担乙方工作人员的工资及日常水电费（每月经甲方书面确认后，从乙方指定餐饮店的正常业务回款中予以扣除）。7.乙方及乙方下属各公司若未按本协议约定期限进行还款，甲方有权直接接管乙方下属各餐饮店，其店内每天所得的所有收入应直接转入甲方账户，除保证正常运营所需资金（原材料、水电、房租、工资等）甲方于第二天归还外，其他所有资金甲方直接扣除以抵扣其欠款及违约金。2018年2月28日，买方（债务人）（详见附件）作为甲方，卖方（债权人）顺鑫公司作为乙方，保证人金百万公司作为丙方签订《连带责任担保合同》。该合同约定：应乙方的请求，丙方愿意为甲方、乙方于2017年11月1日-2018年10月31日期间已经签订和将要签订的销售合同（以下简称主合同）项下的付款义务提供担保。乙方经审查，同意丙方作为甲方履行主合同的连带责任的保证人。三方经协商一致，订立本合同如下：一、丙方为甲方履行主合同的义务，即支付乙方主合同项下的应付金额提供担保。保证金额为甲方应向乙方支付而未支付的款项。二、丙方对上述所列款项承担连带清偿责任。如果甲方不按主合同的约定付清货款，乙方有权直接向丙方追偿。丙方保证在接到乙方书面索款通知后5个工作日内清偿上述款项。三、担保。3.1主合同项下丙方为甲方提供的担保方式为丙方承担连带责任的保证担保。3.2丙方为甲方提供连带责任的保证担保完全出于自愿，是其在本合同项下的真实意思表示。3.3保证担保的范围包括主合同项下的货款本金、违约金、赔偿金、实现债权的费用（含律师费）和所有其他应付费用。3.4保证期间为主合同确定的到期之次日起两年。3.5乙方依合同约定，依法解除主合同时，乙方有权书面通知丙方提前承担保证责任，丙方应在接到通知之日起5个工作日内履行保证责任。3.6丙方保证责任为独立责任，不因甲、乙方主合同的无效而无效。四道口公司在该合同所附的《甲方清单》中。诉讼中，顺鑫公司提交了《金百万各门店欠款明细》。金百万公司、四道口公司称不认可该明细的真实性，因为没有加盖其印章，但认可该欠款明细最下方的总金额39781152.77元。该欠款明细显示：四道口公司11月融资237245.87元，12月融资226177.68元，1月自送78200.95元，2月自送170698.60元，3月自送197169.50元，3月融资83077.04元，4月自送163738.7元，5月自送103575.00元。合计1259883.34元。诉讼中，顺鑫公司提交了入库单，证明其已按四道口公司的指示将货物送至仓储中心的库房。该入库单大部分加盖了北京金百万餐饮管理有限责任公司采购中心的业务专用章。诉讼中，顺鑫公司提交了银行客户回单及北京增值税专用发票，证明付款方及购买方均为四道口公司。四道口公司、金百万公司、邓超认可该银行客户回单及北京增值税专用发票的真实性。顺鑫公司与邓超签订的《代偿协议》显示，甲方为顺鑫公司，乙方为邓超。该协议约定：2.在乙方将无锡雅座在线科技股份有限公司股份变现前，甲方同意不向金百万公司和旗下直营店及其关联方采取诉讼、拍卖、变卖等强制措施主张债权，若违反，则甲方无权主张《关于应收账款还款计划之协议》利息及违约金约定且乙方不再承担本协议约定的义务。2018年11月13日，邓超与余朋签订《主债权及房屋抵押合同》（房屋登记专用），抵押人为邓超，抵押权人为余朋，该协议约定：第一条，主债权详情：1.主债权金额及币种：39781152.77元。2.债务履行期限：5年。顺鑫公司称余朋系其公司员工。2019年1月1日，顺鑫公司与金百万公司、北京金百万通顺美食城（以下简称通顺美食城）签订《监管还款协议》，甲方为金百万公司，乙方为顺鑫公司，丙方为通顺美食城。该协议载明：鉴于：1.甲方及甲方的关联方与乙方存在多笔交易，形成金额为：39781152.77元的乙方对甲方的应收款，甲方用其全资子公司即丙方公司的资产及经营收益偿还对乙方的欠款。2019年1月21日，顺鑫公司给金百万公司、通顺美食城的《特别声明》中称：我司与贵司2019年1月1日签署《监管还款协议》，现为更好履行该协议，保障我司安全获取店面收益……我司在此特别声明，签署的租赁合同仅为办理新公司登记设立手续，不实际生效，不作为双方权利义务的依据。新公司仅作为安全获取店面收益之用，各方的权利义务仍以签署的《监管还款协议》为准。四道口公司提交的证据显示：1.2013年3月，四道口公司与任永平、北京金百万餐饮娱乐有限责任公司（以下简称娱乐公司）签订了合营协议（股权型），甲方为娱乐公司，乙方为任永平，授权方为北京金百万餐饮管理有限责任公司（以下简称管理公司）。该协议载明：鉴于：3.甲乙双方经协商一致，同意共同投资在……开设一家餐饮有限公司并从甲方获得授权使用金百万图文商标开展经营。2.2017年4月25日，娱乐公司作为甲方，任永平作为乙方签订《补充协议》，该协议约定：1.根据上述合营协议，截止本补充协议签署日，甲方应尚向乙方支付投资返还款项共计壹仟万元。3.2018年5月28日，娱乐公司与四道口公司签订《四道口公司名称使用协议》，该协议约定：经双方协商四道口公司名称的使用权由2018年5月28日起归任永平无偿使用。四道口公司在2018年5月27日以前发生的债权债务由娱乐公司承担，2018年5月28日以后的债权债务由四道口公司承担。诉讼中，顺鑫公司补充起诉事实：其是一家国企上市公司，金百万各门店选择其作为供货方，是因为其信誉好，所提供的牛羊肉有质量保证，而且还给各个门店账期的优惠。其与四道口公司签订采购合同后，其按计划将每个门店所需货物送到仓储中心库房，有的货物如鸭胚等其就直接送到各个门店。然后，由各个门店直接和其进行沟通结算，其给各个门店出具增值税发票。因四道口公司是金百万总公司的子公司，每个子公司分店没有单独设有冷藏库（仓储库），仅有总公司设有仓储及配送中心。金百万总公司下面的每个分店所需食材等物品根据每天用是到冷藏中心提取货物。2017年11月1日，其和金百万公司签订《仓储及物流协议》一份。协议约定，其与四道口公司及其加盟店，所需货物，统一送到集中仓储及配送中心。其货物送到仓储配送中心后，由被告方专人进行验收，验收合格后向其出具货物验收单据。验收完货物入库即视为其已经向四道口公司完成货物交付。金百万公司给其出具的《情况说明》，写明“金百万公司旗下的子公司，加盟店明细如下，所有货物由金百万公司统一分配到各家门店，结算方式为顺鑫公司与各家门店分别结算。2018年2月28日签订《连带责任担保合同》一份。合同第二要约定，如果甲方（各个门店）不按主合同的约定付钱货款，乙方（原告）有权直接向丙方（金百万公司）追偿。”同时约定，金百万公司愿意为债务人（包括四道口公司在内）在2017年11月1日至2018年10月31日期间已经签订和将要签订的销售合同项下的付款义务提供担保。保证金额为四道口公司应向其支付而未支付的款项。担保方式为连带责任担保。事后，其与金百万公司又签订了《关于应收账款还款计划之协议》一份。协议约定，截至2018年7月26日止，金百万公司及其指定餐饮店尚欠其货款共计38689113.61元未支付给顺鑫公司，且均已发生逾期。2018年11月13日，邓超与余朋签订了《房屋抵押合同》，担保金百万各门店对其的欠款，被担保主债权为39781152.77元。为此，根据上述其与金百万公司签订《连带责任担保合同》及邓超与其公司余朋签订了《房屋抵押合同》。因为金百万公司、邓超对顺鑫公司所欠的债务承担连带偿还责任。本院认为:顺鑫公司与四道口公司签订了《产品销售协议》，该协议约定了双方的权利义务及相应的违约责任。金百万公司加盖印章的《情况说明》写明“金百万公司旗下的子公司，加盟店及加盟的大b商家明细如下，所有的货物由金百万统一分配到各家门店，结算方式为顺鑫公司与各家门店分别结算”。后，顺鑫公司依约向四道口公司交付了货物，四道口公司以银行转账的形式支付了相应的款项，顺鑫公司给四道口公司开具了相应的增值税专用发票。故可以认定双方已实际履行了《产品销售协议》中约定的义务，顺鑫公司与四道口公司之间的买卖合同关系存在，本院予以确认。关于四道口公司应支付的货款数额，四道口公司虽不认可顺鑫公司提交的《金百万各门店欠款明细》的真实性，但认可该明细最下方欠款共计39781152.77元。结合双方提交的证据及庭审陈述，按照证据规则来看，顺鑫公司提交的《金百万各门店欠款明细》系真实的具有高度盖然性。该欠款明细显示：四道口公司11月融资237245.87元，12月融资226177.68元，1月自送78200.95元，2月自送170698.60元，3月自送197169.50元，3月融资83077.04元，4月自送163738.7元，5月自送103575.00元。合计1259883.34元。四道口公司认为该款项与其无关，但其提交的证据显示，其签署的《合营协议》（股权型）的合同甲方为娱乐公司，授权方为管理公司。其签署的《补充协议》的甲方亦为娱乐公司。其在2018年5月28日签署的《四道口公司名称使用协议》约定的亦为“四道口公司在2018年5月27日以前发生的债权债务由娱乐公司承担。2018年5月28日后发生的债权债务由四道口公司承担”。上述协议属四道口公司与娱乐公司等之间所签署，不能对抗本案原告顺鑫公司。故顺鑫公司要求四道口公司给付该货款，符合法律规定，本院予以支持。关于四道口公司与娱乐公司、金百万公司等之间的争议，各方应另案解决。关于《监管还款协议》中各方的权利义务问题，各方亦应另案解决。双方所签《产品销售协议》约定：第七条，违约责任。3.乙方未按照合同约定的期限结算的，每延迟1日，应当按日支付当结算金额千分之三的违约金；延迟30日以上的，除支付合同规定的违约金外，甲方有权解除合同。顺鑫公司与金百万公司签订的《关于应收账款还款计划之协议》约定：1.乙方及乙方指定方欠甲方的款项，甲方按年化12%的比例收取违约金。2.乙方及乙方指定方对上述欠款自2018年12月开始进行回款……。另，顺鑫公司与邓超签订的《代偿协议》显示，甲方为顺鑫公司，乙方为邓超。该协议约定：2.在乙方将无锡雅座在线科技股份有限公司股份变现前，甲方同意不向金百万公司和旗下直营店及其关联方采取诉讼、拍卖、变卖等强制措施主张债权，若违反，则甲方无权主张《关于应收账款还款计划之协议》利息及违约金约定且乙方不再承担本协议约定的义务。现顺鑫公司未提交充分的证据证明上述条件已具备，故对于顺鑫公司主张的违约金，本院不予支持。2018年2月28日，金百万公司作为保证人与顺鑫公司作为乙方，债务人作为甲方签订了《连带责任担保合同》。该合同后附《甲方名单》中显示有四道口公司。该合同约定：应乙方的请求，丙方愿意为甲方、乙方于2017年11月1日-2018年10月31日期间已经签订和将要签订的销售合同（以下简称主合同）项下的付款义务提供担保。乙方经审查，同意丙方作为甲方履行主合同的连带责任的保证人。三方经协商一致，订立本合同如下：一、丙方为甲方履行主合同的义务，即支付乙方主合同项下的应付金额提供担保。保证金额为甲方应向乙方支付而未支付的款项。二、丙方对上述所列款项承担连带清偿责任。如果甲方不按主合同的约定付清货款，乙方有权直接向丙方追偿。丙方保证在接到乙方书面索款通知后5个工作日内清偿上述款项。三、担保。3.1主合同项下丙方为甲方提供的担保方式为丙方承担连带责任的保证担保。3.2丙方为甲方提供连带责任的保证担保完全出于自愿，是其在本合同项下的真实意思表示。3.3保证担保的范围包括主合同项下的货款本金、违约金、赔偿金、实现债权的费用（含律师费）和所有其他应付费用。3.4保证期间为主合同确定的到期之次日起两年。3.5乙方依合同约定，依法解除主合同时，乙方有权书面通知丙方提前承担保证责任，丙方应在接到通知之日起5个工作日内履行保证责任。3.6丙方保证责任为独立责任，不因甲、乙方主合同的无效而无效。故顺鑫公司要求金百万公司对涉诉债务承担连带给付义务，并无不当，本院予以支持。关于顺鑫公司要求邓超对上述债务承担连带责任的问题。因《主债权及房屋抵押合同》系邓超与余朋所签，且该合同中并未约定邓超个人对上述债务承担连带责任。结合各方提交的证据及庭审陈述，对于顺鑫公司要求邓超对上述债务承担连带责任的主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，第一百五十九条之规定，判决如下：一、被告北京金百万四道口餐饮有限公司给付原告北京顺鑫鑫源食品集团有限公司货款1259883.34元，于本判决生效之日起七日内执行；二、被告北京金百万餐饮股份有限公司对上述债务承担连带给付义务；三、驳回原告北京顺鑫鑫源食品集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16139元，由被告北京金百万顺心餐饮有限责任公司、北京金百万餐饮股份有限公司连带负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 员 李二焕二〇二〇年六月二十八日法官助理 刘 哲书 记 员 李文文