广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0102民初5623号 原告：广西南宁止水建材贸易有限公司，住所地：广西壮族自治区南宁市青秀区竹溪南路**新新家园南国大厦**，统一社会信用代码：9145010331029995XM。 法定代表人：王意，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵博鑫，广西君桂律师事务所律师。 被告：广西建工集团建筑工程总承包有限公司第三分公司，住所，住所地：广西壮族自治区南宁市兴宁区朝阳路**单身宿舍兼办公楼****社会信用代码：91450102MA5KCW7282。 负责人：梁爽，该分公司经理。 被告：广西建工集团建筑工程总承包有限公司，住所地，住所地：广西壮族自治区南宁市兴宁区朝阳路**建工大厦综合楼会信用代码：91450000569070898M。 法定代表人：陈祖训，该公司董事长。 以上二被告的共同委托诉讼代理人：刘于英，广西建工集团建筑工程总承包有限公司职员。 案由：买卖合同纠纷 适用程序：简易程序（√）普通程序（） -2- 立案时间：2020年6月24日 开庭时间：2020年9月8日 当事人到庭情况： 原告广西南宁止水建材贸易有限公司（以下简称“止水建材公司”）：委托诉讼代理人赵博鑫到庭。 被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司第三分公司（以下简称：“建工总承包公司第三分公司”）、广西建工集团建筑工程总承包有限公司（以下简称“建工总承包公司”）：共同委托诉讼代理人刘于英到庭。 原告诉请要点 诉讼请求：1、二被告共同向原告支付货款83549元及逾期违约金68900.08元（违约金计算以83549元为基数，按年利24%为标准，自2017年2月1日起暂计算至2020年6月22日止，为68900.08元，实计至货款付清之日止）；2、本案诉讼费用（含财产保全费）由被告承担。 事实与理由：被告建工总承包公司第三分公司因灵山县泰禾·凯旋广场项目的需要，与原告签订《灵山县泰禾·凯旋广场项目止水建材购销合同》，约定原告向被告提供止水螺杆等货物，并对货物单价、违约责任、双方权利义务等事项作出约定。应被告要求，原告将货物送往灵山县泰禾•凯旋广场。按双方交易习惯，被告采取先收货，后付款的形式，并在交易过程中陆续向原告支付货款，不定期与原告进行货款结算。截止2020年6月22日，被告建工总承包公司第三分公司所承办的灵山县泰禾•凯旋广场项目尚欠原告货款83549元。二被告属于总分公司关系，二被告应对本案债务承担共同清偿责任。 被告答辩要点 被告建工总承包公司、建工总承包公司第三分公司共同辩称：第一，双方对账 -3- 时间为2020年4月18日，被告对原告主张的货款83549元无异议，但尚未达到付款条件。对账单只是一个过程的对账手续，并且手续尚未完善，故原告要求被告支付货款无依据；第二，被告不存在违约行为，不应支付违约金。原告按年利率24%主张的违约金明显过高，退一步说，即便被告需支付违约金，应当从双方结算对账后20日起按所欠货款每日1‰计算，且不得超过所欠货款总额的5%，即不得超过4177.45元。综上所述，请求法院驳回原告的诉讼请求。 分析及认定 一、事实认定 经审理查明，原告止水建材公司（供方）与被告建工总承包公司第三分公司（需方）签订《灵山县泰禾•凯旋广场项目止水建材购销合同》，主要约定供方向需方承建的位于灵山县城的灵山县泰禾•凯旋广场项目提供止水螺杆、钢板、预埋件、收口网等建材，产品名称、规格型号、数量、单价详见合同列表，列表货款合计金额为254000元。结算数量、金额以需方实际验收数量金额为准。列表约定的单价为含税价，包括出厂价、装车费、运杂费、卸车费、卸车堆码费、保险费等送货到需方工地指定地点的一切费用。结算依据以供、需方双方确认的验收单为依据，由需方验收人员开具结算凭证（需方统一结算单样式），经需方材料员和现场项目经理黄肖共同签字方可作为结算付款凭证;价格按本合同约定的价格或补充协议的价格结算。结算期限为每个自然月结算一次，结算周期为上月26日至当月25日，当所供材料到达工地指定地点后验收，每月的10日前双方对清上个周期的账目并完善付款手续后20天内结算该批次货款总额的80%，余款20%在下批次货款付清，以此类推，最后一批余款从供完所有材料之日起60天内付清。任何一方违反合同条款，都应承担相应的违约责任。无论延期交货或延期付款。若供方延期交货，则承担本合同未交货部分货款的1‰/天作为供方因延期交货给需方带来损失的赔偿，但不得超过交货部分 -4- 货款总金额的5%；若需方延期付款，将承担所欠货款的1‰/天作为违约金赔偿给供方，但不得超过所欠货款总额的5%。合同还就货物质量要求和技术标准、交（提）货地点和方式、验收方法及标准、安全责任等事项作出了约定。 上述合同签订后，原告依约履行了供货义务。被告建工总承包公司于2017年1月10日向原告转账支付50000元。2016年12月15日，原、被告对货款进行对账，被告建工总承包公司第三分公司材料科管理人员陈冰作为被告方经手人签字确认原告截止2016年12月12日送货金额共计233549元，被告已付100000元，尚欠货款133549元。此后原、被告分别于2017年7月3日、2017年11月13日、2018年1月29日对货款进行对账，被告建工总承包公司第三分公司材料科管理人员陈冰作为被告方经手人签字确认原告送货金额共计233549元，被告已付150000元，尚欠货款83549元。2020年4月18日，原、被告对账时经被告涉案项目现场管理人员杨顺、项目经理罗政杰签字确认，截止2019年12月5日，原告送货金额为233549元，被告已付货款150000元，被告尚欠原告货款金额共计83549元。 由于被告一直未向原告付清货款，原告遂诉至法院，并提出前述诉讼请求。 以上事实，有《灵山县泰禾•凯旋广场项目止水建材购销合同》《广西南宁止水建材贸易有限公司材料明细对账单》《供应商（广西南宁止水建材贸易有限公司）结算单（2019-12月份）》、银行流水明细及当事人陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。 二、法律适用 本院认为，原告止水建材公司与被告建工总承包公司第三分公司签订的《灵山县泰禾•凯旋广场项目止水建材购销合同》是双方真实的意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守履行。 -5- 关于货款。原、被告双方对于货款进行了对账结算，被告建工总承包公司第三分公司对其尚欠原告货款83549元没有异议，本院予以确认。关于支付货款条件是否成就的问题。从原告提交的《广西南宁止水建材贸易有限公司材料明细对账单》看，原告最后一次供货时间为2016年12月12日，原、被告双方分别于2016年12月15日、2017年7月3日、2017年11月13日、2018年1月29日和2020年4月18日进行三次对账，原告供货总金额是一致的，双方仅是对被告已付货款金额从货款总金额中予以扣减，最后确认被告尚欠原告货款金额。原告作为供方主要合同义务是交付货物，被告建工总承包公司第三分公司作为需方主要合同义务是支付货款。根据合同约定，被告建工总承包公司第三分公司最后一批余款从供完所有材料之日起60天内付清。原、被告于2016年12月15日已对账结算货款，被告建工总承包公司第三分公司最迟应于2017年2月13日前付清货款，故原告主张的支付货款条件已经成就，被告建工总承包公司第三分公司需向原告止水建材公司支付尚欠货款83549元。被告抗辩货款支付条件未成就，付款手续未完善，理由不成立，本院不予支持。 关于逾期付款违约金。被告建工总承包公司第三分公司逾期付款，应承担违约责任。合同约定，被告建工总承包公司第三分公司延期付款，按所欠货款的1‰/天计算违约金赔偿给原告，但不得超过所欠货款总额的5%。从被告建工总承包公司第三分公司逾期付款之日起按1‰/天计算违约金，已超过被告所欠货款总额的5%即4177.45元（83549元×5%），故被告建工总承包公司第三分公司支付的逾期付款违约金应为4177.45元。 关于被告建工总承包公司的责任。被告建工总承包公司第三分公司是被告建工总承包公司的分支机构，不具有独立的法人资格，不能独立承担民事责任。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的 -6- 规定，被告建工总承包公司第三分公司对其从事本案民事活动而产生的上述债务可先以其经营管理的公司资产向原告支付，不足部分再以被告建工总承包公司的财产支付。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司第三分公司向原告广西南宁止水建材贸易有限公司支付货款83549元； 二、被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司第三分公司向原告广西南宁止水建材贸易有限公司支付逾期付款违约金4177.45元； 三、被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司对广西建工集团建筑工程总承包有限公司第三分公司上述第一、二项义务承担补充清偿责任。 案件受理费1674元，财产保全费1282元，两项共计2956元，由原告广西南宁止水建材贸易有限公司负担1062元，由被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司、广西建工集团建筑工程总承包有限公司第三分公司负担1894元。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起 -7- 七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员 黄 莉 二〇二〇年九月二十三日 书记员 劳秋艳 -8- 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民法总则》 第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 《中华人民共和国公司法》 第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。