安徽省天长市人民法院刑 事 判 决 书（2020）皖1181刑初253号公诉机关天长市人民检察院。被告人仇某某，男，汉族，1982年1月22日出生于江苏省金湖县，中专文化，无业，住江苏省金湖县(户籍地江苏省金湖县)。曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪,于2017年9月28日被天长市人民法院判处有期徒刑二年,宣告缓刑三年,并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪,于2019年11月30日被天长市公安局刑事拘留,2020年1月6日被天长市人民检察院批准逮捕，同日由天长市公安局执行逮捕。现羁押于天长市看守所。辩护人朱爱华，江苏金胜来律师事务所律师。天长市人民检察院以天检一部刑诉（2020）231号起诉书指控被告人仇某某犯贩卖毒品罪,于2020年6月3日向本院提起公诉，本院适用普通程序，依法组成合议庭，于2020年12月18日公开开庭审理了本案。天长市人民检察院指派检察员田某出庭支持公诉，被告人仇某某及其辩护人朱爱华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天长市人民检察院指控：1.2018年12月9日下午,胡某(另案处理)承租魏某的皖Ｍ×××**出租车至江苏省金湖县约定地点,花费500元从被告人仇某某处购买1克冰毒,后自行吸食。2.2019年2月6日下午,胡某和陈某(另案处理)二人承租魏某的皖Ｍ×××**出租车至江苏省金湖县约定地点,胡某与仇某某交易购得12克冰毒后,将12克冰毒与陈某均分。期间,陈某将4100元通过微信转给胡某,胡某收款后,通过微信将4100元转给仇某某。3.2019年2月8日晚,胡某和陈某二人乘坐陈某朋友驾驶的车辆至江苏省金湖县约定地点,胡某与仇某某交易购得12克冰毒后,按约定将12克冰毒与陈某进行分配。期间,陈某将4000元通过微信转给胡某,胡某收款后,通过微信将3800元转给仇某某。4.2019年3月26日上午,胡某承租魏某的皖Ｍ×××**出租车至江苏省金湖县约定地点,从被告人仇某某处拿到1.36克冰毒(毛重)及代买的一套吸毒工具。2019年11月29日,被告人仇某某被金湖县公安局抓获。指控的证据有：1.受立案材料、到案经过说明、刑事判决书、户籍信息等;2.证人胡某、魏某、唐某、陈某的证言;3.被告人仇某某的供述和辩解;4.滁州市公安司法鉴定中心《理化检验报告》；5.搜查现场笔录、扣押手机笔录、魏某、胡某辨认笔录等。指控认为：被告人仇某某有偿转让毒品,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人仇某某在缓刑考验期限内犯新罪,应当撤销缓刑,实行并罚。被告人仇某某辩解：其没有贩卖毒品，没有犯罪。辩护人朱爱华提出的辩护意见：本案证据不足，公诉机关指控的罪名不能成立。除了第四起指控的事实之外其余三起均无证据证明被告人有贩卖毒品的事实，且第四起指控中，被告人没有获利，也不能认定被告人贩卖毒品。被告人与胡某之间微信转账是正常的经济往来，不能认定是支付毒资。综上，被告人仇某某无罪。经审理查明：被告人仇某某多次向胡某贩卖毒品牟利，具体事实如下：1、2018年12月9日下午,胡某承租魏某的皖Ｍ×××**出租车至江苏省金湖县约定地点,花费500元从被告人仇某某处购买1克冰毒,后自行吸食。2、2019年2月6日下午,胡某和陈某二人承租魏某的皖Ｍ×××**出租车至江苏省金湖县约定地点,胡某与被告人仇某某交易购得10余克冰毒后,将10余克冰毒与陈某均分。期间,陈某将4100元通过微信转给胡某,胡某收款后,通过微信将4100元转给仇某某。3、2019年2月8日晚,胡某和陈某二人乘坐陈某朋友驾驶的车辆至江苏省金湖县约定地点,胡某与被告人仇某某交易购得10余克冰毒后,按约定将10余克冰毒与陈某进行分配。期间,陈某将4000元通过微信转给胡某,胡某收款后,通过微信将3800元转给仇某某。2019年3月26日上午,胡某承租魏某的皖Ｍ×××**出租车至江苏省金湖县约定地点,从被告人仇某某处拿到1.36克冰毒(毛重)及代买的一套吸毒工具。当日，天长市公安局民警在天长市天铜线永丰镇街道红绿灯路口处将胡某抓获。2019年11月29日,被告人仇某某被金湖县公安局抓获。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的以下证据证实：1.书证（1）天长市公安局受案登记表、立案决定书。证明：2019年3月26日民警在天长市天铜线永丰镇街道红绿灯路口处将胡某抓获，当场查获吸毒工具及冰毒若干。天长市公安局于当日立案侦查。（2）扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及照片。证明：天长市公安局于2019年3月26日从持有人胡某处扣押了白色晶体1.36克、吸毒工具一套、苹果牌（imei352047071458892）手机一部；于2019年11月29日从持有人仇某某处扣押了Iphone7（imei359128080739614）手机一部、三星牌（imei355271058822717）手机一部。（3）到案经过说明。证明：2019年11月29日15时许，接天长市公安局协查请求，金湖县公安局禁毒大队民警在江苏省金湖县黎城镇司法所将涉嫌贩毒的被告人仇某某抓获，同日移交天长市公安局。（8）安徽省天长市人民法院（2017）皖1181刑初124号刑事判决书。证明：被告人仇某某因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2017年9月28日被天长市人民法院判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币一万元。（9）身份信息。证明：被告人仇某某系已达完全刑事责任年龄的成年人。2.证人证言（1）胡某的证言：证实自己与被告人仇某某及证人陈某均在狱中相识。仇某某的微信号是×××，昵称“啊”，备注“仇”。自己的微信号是×××，昵称:29。自己一共三次从仇某某处购买冰毒，一次拿冰毒试吃。第一次是2018年12月份的一天，胡某从天长坐出租车到金湖找仇某某购买冰毒，途中加了司机微信，并将仇某某通过微信发过来的金湖位置转发给司机，要求司机按照位置走，到了金湖，自己下车从仇某某处花费500元买了1克冰毒，然后回天长，并微信转160元给司机。第二次是2019年2月6日，陈某联系胡某问能否买到冰毒，胡某遂联系仇某某，联系好后，胡某同陈某乘坐之前联系的出租车到金湖，中途胡某给了陈某2000元现金，陈某微信转账4000元给胡某，胡某遂并将仇某某微信发来的位置转发给司机，要求司机按照路线走，到了金湖地点，胡某下车上了仇某某的车子，陈某和出租车司机在原地等，胡某在仇某某车上微信转账4000元给仇某某，拿到2小袋共12克冰毒后回到出租车上，分了6克冰毒给陈某后一起回到天长。到了天长，胡某先下车，陈某跟司机走了，车费是陈某付的。第三次是2019年2月8日，陈某联系胡某要去金湖购买冰毒，胡某遂联系仇某某。约定好后胡某同陈某乘坐黑车到金湖。途中，胡某给了1100元现金给陈某，陈某微信转来4000元，之后胡某通过微信转账3800元给仇某某，仇某某把交易的地点发给胡某。到了金湖后，胡某联系仇某某并告之己方所乘汽车的特征，随后仇某某通过车窗扔过来12克冰毒。胡某分了2克，陈某分了10克。之后该二人乘车回到天长。之后，陈某还打电话给胡某说这次冰毒质量不行，吵了一架，之后胡某删除了陈某的联系方式。第四次是2019年3月25日，仇某某联系胡某问他六合的人要不要冰毒，而胡某想吸食又不想花钱，遂骗仇某某说六合的人要40克，但要先试货。3月25日，胡某联系仇某某要去金湖买一克冰毒，仇某某遂说送一克给胡某。之后胡某联系到之前的出租车到金湖，并将胡某发来的位置转发给司机，到了地点，胡某电话联系仇某某后下车从仇某某处拿到一克冰毒，在回天长的路上，被公安查获携带1.36克冰毒。另外证明微信昵称“改变自己”是陈某，出租车司机微信号是×××，昵称是“在@雨中”，手机号码138××××****。证明因为和仇某某是朋友，所以从仇某某处购买的冰毒价格较低。胡某的证言与魏某、陈某的证言基本一致，能相互印证，证明胡某多次坐车到金湖从仇某某处购买冰毒。（2）魏某的证言：证实其曾三次开车送小伙子（即胡某，微信是×××,昵称29）到金湖，其中第一次是2018年年底，胡某通过微信转账付车费160元；第二次是2019年大年初二下午送胡某和他一个六合的朋友到金湖；第三次是2019年3月26日上午。每次都是按照胡某微信发来的定位导航到的金湖，到了地点之后，自己、或者和胡某的朋友在车里等，胡某下车离开，过一段时间，胡某上车后一起离开回天长。另外，证明在路上听到胡某是去买什么东西，还证明第二次送他们到金湖时，听到六合的人想直接跟金湖的人联系，这样省事，胡某说要到金湖看对方的意思，结果到了金湖，对方没同意。在最后一次送小伙子去金湖回天长的路上胡某被民警从身上查出毒品。（3）唐某的证言：证实了在天长市永丰街上，公安机关在其所乘坐出租车上的另一名小伙子身上搜查出毒品的事实。3.被告人仇某某的供述与辩解：证明自己认识胡某，胡某的手机号码是178××××7967，微信号是×××，昵称奥利给，备注胡力轩。还证明自己的微信号是×××，昵称“啊”，捆绑的手机号码是133××××****，捆绑的银行卡有建行卡，尾号是3997；有工商银行卡，尾号是4342；有浦发银行卡，尾号是2758。供述自己与胡某有经济上的往来，是借还款。2019年2月份胡某来金湖找其“玩玩”，“玩玩”就是吸食毒品的意思，但其没有吸食毒品。其关于使用的手机号、微信号的供述与证人胡某的证言基本一致。4.鉴定意见证明：经滁州市公安司法鉴定中心鉴定，从胡某处搜查到的物品中检出甲基苯丙胺成分。胡某对此表示无异议。5.搜查、称重、扣押、辨认等笔录（1）搜查笔录及扣押清单证明：2019年3月26日10时15分至10时47分，天长市公安局民警从皖Ｍ×××**的出租车上和胡某身上搜查出吸毒工具一套、苹果手机一部及内含若干白色晶状体的透明塑料密封包裹一个。现场拍照固定后依法对物品进行了扣押。（2）称重笔录证明：经称重，被查获的内含若干白色晶状体的透明塑料密封包裹毛重为1.36克。（3）扣押笔录证明：天长市公安局民警从仇某某处扣押了苹果牌手机及三星牌手机各一部。（4）提取笔录两份证明：①天长市公安局民警对魏某所持有的一部VIVO牌手机上其本人使用的微信号为×××（昵称在@雨中）的微信聊天记录、交易记录等信息进行提取拍照。提取内容显示：2018年12月9日，微信号×××向其发送一位置信息，为江苏省淮安市金湖县建设东路25号江苏金湖输油泵有限公司，并向其转账160元；2月6日向其发送三个位置信息分别为江苏省淮安市金湖县建设东路4-6黎兴餐厅、淮安市王大家（淮安市金湖县）、江苏省淮安市金湖县健康路128-4淮安金汇众商务宾馆，向其转账180元；2月6日，*雨通过二维码向其支付640元、220元。②天长市公安局民警对胡某所有的一部苹果牌手机上其使用的微信号为×××的聊天记录、交易记录等信息进行提取拍照，提取内容显示：2019年3月25日，胡某×××微信号与微信号×××（昵称啊，备注仇）聊天记录中显示胡某与“仇”联系买给个锅子，后因找不到，“仇”让胡某转100过来帮其买，并发给其一王大家（淮安市金湖县）位置信息，胡某将该位置信息发给微信号×××（备注出租车），并向出租车转账180元，并发送一位置信息淮安金汇商务宾馆给出租车；“仇”问胡某明天什么时候过来，人没有问题吧，胡某称没问题，“仇”回复还是你一个人见面。微信账单显示：2019年12月9日，胡某转给出租车司机160元；2月6日，胡某转给出租车司机10元（已全额退款），“改变自己”转给胡某4100元，后胡某转给仇4100元；2月8日，“改变自己”转给胡某4000元，微信红包给其200元，胡某转给仇3800元。（5）辨认笔录证明：魏某辨认出三次租其车辆去金湖的天长“小伙子”即胡某；与胡某一起去金湖的朋友系陈某。胡某辨认出在金湖卖毒品给自己的人系仇某某，与自己一起去金湖找仇某某买毒品的人系陈某。6.电子数据证明：（1）天长市公安局网安大队对被告人仇某某被扣押的苹果牌手机进行取证，提取了相关电子数据，显示经查看微信账号×××通讯录时，发现其中一联系人的微信账号是×××，即胡某的微信账号。（2）天长市公安局网安大队对胡某被扣押的苹果牌手机进行取证，提取了相关电子数据，查看微信账号“×××”的通讯录时发现其与微信账号“×××”（备注仇）及与top老湿的微信聊天记录，还有与陈某、仇某某的通话记录。其中：①与仇某某之间的微信聊天时间是2019年3月25日，文字聊天内容已在提取笔录里进行了出示，语音内容显示仇某某说的话为：下一次，这一次一个就算了，东西多的时候你可能会去，你把钱给我，我把东西给你，把东西撂在哪里，叫他自己去拿，你都不要和他见面，你上他车子告诉他东西在哪，让他自己下车去拿的时候你下他车子，不要和他一起回天长，你单独走，他下车拿到东西时，我来送你回天长都可以。该语音聊天内容可以证明被告人仇某某指使胡某在卖冰毒时怎样逃避侦查。②与top老湿微信聊天时间为2019年3月25日，胡某将与仇某某的聊天内容截图给TOP老湿看，该截图显示：仇某某有270个东西，问胡某能处理多少，说一共差7万，如果能9万处理最好。胡某回复说数目太大处理不了，还问东西怎么样，多少钱一个，自己来联系看看。随后胡某问top老湿，看有没有朋友要400一个，还说50个东西，仇某某给他300一个。另一个胡某与仇某某聊天内容截图显示：仇某某跟胡某说你处理300一个，你跟人家说400，反正你给我300，多的全你的，胡某回复好的，我来联系。上述聊天内容及截图能够证明被告人仇某某贩卖毒品给胡某的价格是300元/克，还指使胡某对外卖400元/克。③通话记录显示，被告人仇某某手机号码133××××****，胡某手机号码178××××7967，陈某手机号码181××××****。2019年2月6日14时51分至16时07分，胡某与陈某共通话联系10次；当日15时41分至15时51分，胡某与仇某某共通话联系3次。证明当日在相邻的时间段，胡某与陈某、仇某某频繁的联系沟通，与胡某关于该次从被告人仇某某处购买冰毒的证言、出租车司机的证言、陈某的证言可相互印证。2019年2月8日17时28分至18时31分，胡某与陈某共通话联系3次；当日17时24分至19时53分，胡某与仇某某共通话联系8次。证明当日在相邻的时间段，胡某与陈某、仇某某频繁的联系沟通，与胡某关于该次从被告人仇某某处购买冰毒的证言、陈某的证言相互印证。2019年3月25日14时54分至20时30分，胡某与仇某某通话5次；3月26日8时59分至9时31分，胡某与仇某某通话3次。证明在该两日内二人频繁的联系沟通，与胡某关于该次拿冰毒试吃的证言、司机的证言、相关微信截图（胡某与仇某某聊天记录）等书证相互印证。本院认为：被告人仇某某多次有偿转让毒品,其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立。被告人仇某某在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销原判缓刑部分，执行原判处刑罚，与后罪所判处刑罚适用数罪并罚。对于公诉机关提出的2019年3月26日上午,胡某从被告人仇某某处拿到1.36克冰毒(毛重)及代买的一套吸毒工具的指控。因该1.36克冰毒(毛重)系被告人仇某某赠送予胡某，不属于贩卖毒品行为，不应认定在被告人仇某某贩卖毒品的总数内。本案现有证据中，证人魏某、陈某、胡某的证言以及提取笔录、电子数据，能够证明胡某等人多次去往金湖；证人胡某、陈某的证言及搜查笔录、鉴定意见，能够证明胡某多次从金湖仇某某处购买冰毒（甲基苯丙胺）；证人胡某的证言、提取笔录及电子数据中显示的转账记录、聊天记录，能够证明胡某从仇某某处购买的冰毒（甲基苯丙胺）价格为300-400元/克，可以认定仇某某贩卖冰毒（甲基苯丙胺）数量为20余克。上述证据均由侦查机关依法取得，且相互印证，能够证明被告人仇某某具有有偿转让毒品的犯罪行为。对被告人仇某某及其辩护人关于其无罪的辩解及辩护意见，本院不予采纳。据此，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第七十七条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、撤销安徽省天长市人民法院（2017）皖1181刑初124号刑事判决中对被告人仇某某宣告缓刑的部分。二、被告人仇某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币二万元；与原犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元并罚，决定执行有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月30日起至2029年7月29日止。罚金自本判决生效之日起十日内缴纳。）三、对公安机关扣押的涉案毒品、吸毒工具一套、苹果牌手机一部、三星牌手机一部，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  董春慧人民陪审员  郑训仁人民陪审员  马昌林二〇二〇年十二月二十四日书 记 员  朱港琪附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。