洛阳市老城区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0302民初978号原告（反诉被告）：洛阳豪超工贸有限公司。住所地：洛阳市老城区春都路烧沟村（金顺来公司院内**）。法定代表人：范彦庭，该公司经理。委托诉讼代理人：贾高峰，河南航星律师事务所律师。委托诉讼代理人：李世聪，河南航星律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：邯郸市邯二建筑工程有限公司洛阳分公司。住所地：洛阳市老城区中州东路**怡和大厦**609。负责人：李俊生，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘鹏飞，男，该公司员工。被告（反诉原告）：邯郸市邯二建筑工程有限公司。住。住所地：邯郸市丛台区北环东路**/div>法定代表人：郭金忠，该公司董事长。二被告共同委托诉讼代理人：贾波，河南君友律师事务所律师。原告洛阳豪超工贸有限公司（以下简称豪超工贸公司）诉被告邯郸市邯二建筑工程有限公司洛阳分公司（以下简称邯二建筑公司洛阳分公司）、邯郸市邯二建筑工程有限公司（以下简称邯二建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月6日立案后，被告邯二建筑公司、邯二建筑公司洛阳分公司向本院提起反诉，本院予以受理，与本诉合并审理，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告豪超工贸公司的委托诉讼代理人贾高峰，被告邯二建筑公司洛阳分公司的委托诉讼代理人刘鹏飞，被告邯二建筑公司洛阳分公司、邯二建筑公司的共同委托诉讼代理人贾波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。豪超工贸公司向本院提出诉讼请求：1、要求二被告支付工程款1006872.1元、利息20389.16元，合计1027261.26元（利息按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2019年12月16日计至履行完毕之日，暂计至起诉之日）；2、由二被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2013年10月30日，豪超工贸公司与邯二建筑公司洛阳分公司签订《云顶绿城小区塑钢窗制作安装合同》（以下简称塑钢窗制作安装合同），由豪超工贸公司承包邯二建筑公司洛阳分公司位于洛阳市老城区邙山镇冢头村云顶绿城小区五组团的塑钢窗制作安装工程，约定单价215元/㎡。施工过程中，豪超工贸公司与邯二建筑公司洛阳分公司产生纠纷，邯二建筑公司洛阳分公司于2019年9月通知豪超工贸公司解除合同。之后邯二建筑公司洛阳分公司又要求豪超工贸公司继续施工，并承诺据实足额支付工程款，豪超工贸公司完成全部施工内容，并于2019年12月15日通过验收，邯二建筑公司洛阳分公司至今仍拖欠工程款1006872.1元未付。邯二建筑公司洛阳分公司是邯二建筑公司设立的分公司，根据相关法律规定，邯二建筑公司洛阳分公司的民事责任由邯二建筑公司承担，邯二建筑公司、邯二建筑公司洛阳分公司应共同承担向豪超工贸公司支付工程款及利息的责任。邯二建筑公司洛阳分公司、邯二建筑公司辩称，正如豪超工贸公司诉状所称其承包的塑钢窗安装工程为据实结算，其自2013年承包邯二建筑公司洛阳分公司塑钢窗安装工程至今存在多次违约事实，始终未按照合同约定完成全部工程。豪超工贸公司自知邯二建筑公司洛阳分公司已付的工程款2850000元远远超过豪超工贸公司已完成的工程量，豪超工贸公司既不完成剩余工程量也不与邯二建筑公司洛阳分公司进行据实结算，反将邯二建筑公司、邯二建筑公司洛阳分公司诉至法院索要工程价款毫无依据，邯二建筑公司、邯二建筑公司洛阳分公司为维护自身权益，无奈聘请洛阳盛昌工程造价咨询有限公司对豪超工贸公司已完成的工程量进行造价鉴定，经鉴定按照现场实际安装工程量结算金额总价为2420309.55元，结合邯二建筑公司洛阳分公司已付的工程款2850000元，豪超工贸公司的诉求不仅没有事实根据也没有法律依据，而且豪超工贸公司应当向邯二建筑公司、邯二建筑公司洛阳分公司返还工程价款（含未到付款期限的保修款）550705.93元并应向邯二建筑公司、邯二建筑公司洛阳分公司承担违约责任。后经邯二建筑公司、邯二建筑公司洛阳分公司申请法院司法鉴定，根据鉴定结果豪超工贸公司应向邯二建筑公司、邯二建筑公司洛阳分公司返还工程款546802.102元并支付违约金72732.5652元。综上所述，豪超工贸公司起诉没有事实根据与法律依据，依法应当驳回豪超工贸公司的诉求，支持邯二建筑公司、邯二建筑公司洛阳分公司的反诉请求。邯二建筑公司、邯二建筑公司洛阳分公司向本院提出反诉请求：1、要求豪超工贸公司向邯二建筑公司、邯二建筑公司洛阳分公司返还工程款550705.93元，并支付违约金72609元；2、本案诉讼费、保全费等全部诉讼费用由豪超工贸公司承担。事实与理由：2013年10月30日，豪超工贸公司与邯二建筑公司洛阳分公司签订了《塑钢窗制作安装合同》，对安装事宜进行了详细约定。2019年12月15日，河南省华夏工程建设监理有限公司对案涉塑钢窗已安装部分进行了质量验收通过，但双方并未对工程量、工程价款等事项进行正式的结算，由于豪超工贸公司一直未向邯二建筑公司洛阳分公司提交工程结算资料，后豪超工贸公司将邯二建筑公司洛阳分公司诉至法院索要工程价款，邯二建筑公司、邯二建筑公司洛阳分公司为维护自身权益委托第三方造价公司对案涉塑钢窗进行了造价鉴定并出具造价鉴定意见书，豪超工贸公司按照现场实际安装工程量结算金额总价为2420309.5元，邯二建筑公司洛阳分公司已付工程款2850000元，邯二建筑公司、邯二建筑公司洛阳分公司与豪超工贸公司沟通结算事宜一直未能完成结算工作，故豪超工贸公司应向邯二建筑公司、邯二建筑公司洛阳分公司返还工程款550705.93元，并支付违约金72609元，豪超工贸公司的诉讼请求不能成立。豪超工贸公司辩称，1、邯二建筑公司、邯二建筑公司洛阳分公司的反诉违反一事不再理原则，邯二建筑公司、邯二建筑公司洛阳分公司以相同的事实及诉求提起诉讼，前一诉讼已经两级法院审理，并作出生效判决。2、邯二建筑公司、邯二建筑公司洛阳分公司尚拖欠豪超工贸公司工程款100余万元，故应依法驳回其反诉请求。本院经审理认定事实如下：2013年10月30日，邯二建筑公司洛阳分公司与豪超工贸公司签订《塑钢窗制作安装合同》一份，约定邯二建筑公司洛阳分公司将位于洛阳市老城区邙山镇冢头村的云顶绿城小区五组团的塑钢窗制作安装工程发包给豪超工贸公司；承包方式为包工包料，以单价215元/㎡包死，按实际制作安装的面积结算；豪超工贸公司将窗框安装完毕6个工作日内付总价款30%工程款，窗扇安装完毕，竣工验收后据实结算，6个工作日内付至总价款95%，扣除5%保修款，余款一次付清；保修期为18个月，自竣工验收合格交付邯二建筑公司洛阳分公司之日起算，期满后6个工作日内无息退还豪超工贸公司；邯二建筑公司洛阳分公司委托河南省华夏工程建设监理有限公司监理工程质量；自合同签订之日开始生效到验收付清款之日失效，如一方违约，另一方有权要求违约方支付工程总造价的3%违约金；并约定了双方其他权利义务等内容。因上述合同的履行问题，邯二建筑公司洛阳分公司曾诉至本院，要求解除与豪超工贸公司签订的该合同，由豪超工贸公司返还其多支付的工程款705568元并支付违约金93260元。本院经调解，于2017年10月18日作出（2017）豫0302民初928号民事调解书，对案件事实确认如下：上述合同签订后豪超工贸公司开始陆续安装塑钢门窗，截止2017年9月6日双方认可豪超工贸公司已经安装的工程量为9974.1平方米，邯二建筑公司洛阳分公司已支付豪超工贸公司285万元工程款，剩余工程量为7964.84平方米，剩余门窗的工程主要分布在云顶绿城小区五组团1-16栋楼；并确认了双方达成的如下调解协议：“一、豪超工贸公司于2017年11月30日前将云顶绿城小区五组团1-3、5-13、15号共计13栋楼的塑钢门窗按合同约定全部安装完毕，交付邯二建筑公司洛阳分公司验收；二、邯二建筑公司洛阳分公司在所有工程验收合格之日起十日内按合同约定单价和实际施工面积支付相应的工程款（扣除5%的保修款），已支付的285万元在双方结算时折抵工程款；三、如果豪超工贸公司不能按照约定完成上述安装工程，双方自愿解除合同，豪超工贸公司按合同约定承担违约责任”。现该调解书已生效，邯二建筑公司洛阳分公司未申请强制执行。2018年3月4日，豪超工贸公司向邯二建筑公司洛阳分公司出具《承诺书》一份，承诺“在2018年3月31日前完成云顶绿城五组团所有塑钢窗的窗扇安装、固定玻璃安装、纱扇安装及五金配件安装（包含商铺、电梯机房的塑钢窗），并通过监理单位及现场甲方人员验收，若我方到2018年3月31日还未完成以上承诺内容，我方愿意承担法律责任。”该《承诺书》由范彦庭签字，并加盖豪超工贸公司公章。2018年4月3日，邯二建筑公司洛阳分公司与豪超工贸公司签订《协议书》一份，确认（2017）豫0302民初928号民事调解书生效后，豪超工贸公司并未履行相关义务，约定豪超工贸公司未完成的全部塑钢窗安装工作于2018年5月15日前安装完毕，并交付邯二建筑公司洛阳分公司验收；如豪超工贸公司再次违约，则自2017年10月18日起，以邯二建筑公司洛阳分公司已付的285万元工程款为基数，按每日3‰支付违约金，同时邯二建筑公司洛阳分公司有权单方面解除合同，所有损失由豪超工贸公司承担；豪超工贸公司应自接到解除合同通知之日起三日内撤离施工场地，同时上述调解书中确认未完工的7964.84平方米剩余工程量不计任何费用；邯二建筑公司洛阳分公司已支付的285万元合同款，按调解书确认已完成安装的工程量9974.1平方米结算，并返还邯二建筑公司洛阳分公司多支付的工程款705568元，同时支付前期违约金93260元；豪超工贸公司若按照双方约定时间完成全部塑钢窗安装工程，经邯二建筑公司洛阳分公司验收合格后据实结算，不再追究豪超工贸公司任何违约责任。邯二建筑公司洛阳分公司未在该份协议书盖章，而是由洛阳云顶城镇建设开发有限公司盖章确认。2019年9月5日，邯二建筑公司洛阳分公司向豪超工贸公司、范彦庭发出《律师函》一份，通知其解除2013年10月30日《塑钢窗制作安装合同》，要求豪超工贸公司返还邯二建筑公司洛阳分公司多支付的工程款705568元，并按2018年4月3日《协议书》的内容承担违约责任、赔偿损失，同时要求豪超工贸公司在收到本函之日起三日内退出工地、解决还款及赔偿事宜。范彦庭于一周后领取该《律师函》。后豪超工贸公司就涉案工程仍继续施工。2019年10月21日，邯二建筑公司洛阳分公司依据2018年4月3日《协议书》，向洛阳市老城区法院提起诉讼，要求确认其与豪超工贸公司签订的《塑钢窗制作安装合同》已经解除，并要求豪超工贸公司承担解除《塑钢窗制作安装合同》后的违约责任，即返还工程款705568元并支付前期违约金93260元。2019年12月27日，洛阳市老城区人民法院作出（2019）豫0302民初1775号民事判决书，认为豪超工贸公司接到《律师函》后继续履行原《塑钢窗制作安装合同》的合同义务，邯二建筑公司洛阳分公司没有拒绝该履行行为，该《塑钢窗制作安装合同》已恢复履行，故驳回邯二建筑公司洛阳分公司的诉讼请求。后邯二建筑公司洛阳分公司不服上述判决提起上诉，河南省洛阳市中级人民法院作出（2020）豫03民终1412号民事判决书，判决确认2013年10月30日邯二建筑公司洛阳分公司与豪超工贸公司签订的《云顶绿城小区塑钢窗制作安装合同》已经解除，并驳回了邯二建筑公司洛阳分公司的其他诉讼请求。2019年12月15日，邯二建筑公司洛阳分公司（建设单位）的工作人员刘鹏飞、河南省华夏工程建设监理有限公司（监理单位）、豪超工贸公司（分包单位）的法定代表人范彦庭在涉案工程的分部/分项工程验收单上签字、盖章，该验收单载明：云顶绿城组团五1#-15#塑钢窗已按设计要求及规范规定完成制作与安装工作，于2019年12月15日由监理单位组织建设、监理、施工、分包单位联合验收，符合设计及规范要求，通过验收。本案审理过程中，邯二建筑公司洛阳分公司、邯二建筑公司向本院申请对豪超工贸公司已完成的工程量、工程造价进行鉴定。本院依法委托兴华工程管理有限公司进行鉴定，兴华工程管理有限公司于2020年11月10日作出兴华建价[2020]鉴定第017号工程造价鉴定意见书，载明了云顶绿城小区（组团五）塑钢窗制作安装工程的工程量、工程造价为：1、无争议部分：塑钢推拉门工程量为4.32㎡，工程造价为928.80元；中空玻璃塑钢推拉窗的工程量为10221.14㎡，工程造价为2197545.10元。2、争议部分：单层玻璃塑钢推拉窗的工程量为1448.37㎡，工程造价为225944.94元。邯二建筑公司洛阳分公司为上述鉴定支出司法鉴定费26200元。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。豪超工贸公司与邯二建筑公司洛阳分公司签订的《塑钢窗制作安装合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定及公序良俗，合法有效。双方均应按照合同约定履行各自的义务。虽然上述合同已经生效判决确认解除，但关于案涉工程款的数额，双方仍应按照合同据实结算。鉴定意见显示豪超工贸公司为涉案项目安装塑钢推拉门4.32㎡、中空玻璃塑钢推拉窗10221.14㎡、单层玻璃塑钢推拉窗1448.37㎡，共计11673.83㎡，双方合同约定单价为215元/㎡，虽合同约定的塑钢窗为中空双玻璃窗，但邯二建筑公司洛阳分公司已对豪超工贸公司已安装塑钢推拉窗全部验收通过，豪超工贸公司完成的工程量均应按215元/㎡计算，故邯二建筑公司洛阳分公司应支付给豪超工贸公司的全部工程款应为2509873.45元（11673.83㎡×215元/㎡）。因《塑钢窗制作安装合同》中约定竣工验收后据实结算，扣除5%保修款，保修期18个月，自竣工验收合格交付邯二建筑公司洛阳分公司起算，期满后6个工作日内无息退还豪超工贸公司，涉案工程2019年12月15日经过竣工验收，故截止目前邯二建筑公司洛阳分公司应向豪超工贸公司支付工程款2384379.78元（2509873.45元×95%）。邯二建筑公司洛阳分公司已向豪超工贸公司支付工程款2850000元，故豪超工贸公司应返还邯二建筑公司洛阳分公司多支付的工程款465620.22元（2850000元-2384379.78），豪超工贸公司要求邯二建筑公司、邯二建筑公司洛阳分公司支付工程款及利息的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。关于鉴定费，本院酌定双方各承担一半，因鉴定费已由邯二建筑公司洛阳分公司实际全部支付，故豪超工贸公司应向邯二建筑公司洛阳分公司支付鉴定费13100元。关于邯二建筑公司、邯二建筑公司洛阳分公司以豪超工贸公司未按照约定时间完工，影响房屋交付使用为由要求豪超工贸公司按照合同约定支付违约金的反诉请求，因《塑钢窗制作安装合同》中并未对施工期限进行约定，且豪超工贸公司安装的塑钢窗已经过邯二建筑公司洛阳分公司及其委托的河南省华夏工程建设监理有限公司验收合格，故该项诉讼请求，本院不予支持。关于豪超工贸公司提出邯二建筑公司洛阳分公司、邯二建筑公司的反诉系重复起诉的抗辩意见，因本案中邯二建筑公司洛阳分公司、邯二建筑公司反诉请求的依据与本院（2019）豫0302民初1775号案件不同，且事实也发生了相应的变化，邯二建筑公司洛阳分公司之前是依据邯二建筑公司洛阳分公司与豪超工贸公司于2018年4月3日所签订的《协议书》提起了（2019）豫0302民初1775号诉讼，且案件审理过程中豪超工贸公司仍在继续施工，而本案中邯二建筑公司、邯二建筑公司洛阳分公司所依据的是双签订的《塑钢窗制作安装合同》，且豪超工贸公司认为其已经施工完毕且通过了验收，故该抗辩意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：洛阳豪超工贸有限公司于本判决生效之日起十日内向邯郸市邯二建筑工程有限公司洛阳分公司返还工程款465620.22元；洛阳豪超工贸有限公司于本判决生效之日起十日内向邯郸市邯二建筑工程有限公司洛阳分公司支付鉴定费13100元；驳回洛阳豪超工贸有限公司的诉讼请求；驳回邯郸市邯二建筑工程有限公司、邯郸市邯二建筑工程有限公司洛阳分公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费7023元、保全费5000元，共计13023元，由洛阳豪超工贸有限公司负担；反诉受理费5017元，由邯郸市邯二建筑工程有限公司、邯郸市邯二建筑工程有限公司洛阳分公司负担678元，洛阳豪超工贸有限公司负担4339元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  姬玲利二〇二〇年十二月二十四日书记员  王晓莹