宁夏回族自治区贺兰县人民法院民事判决书（2020）宁0122民初3823号原告：宁夏智达世通建筑安装工程有限公司，住所地位于吴忠市利通区。法定代表人：霍山中，系该公司总经理。委托诉讼代理人：霍xx，男，汉族，群众，河南省项城市人，高中文化，系宁夏智达世通建筑安装工程有限公司项目部经理，现住宁夏回族自治区贺兰县。委托诉讼代理人：庞佩，上海中夏（银川）律师事务所律师。被告：中阳建设集团有限公司，住所地位于江西省抚州市。法定代表人：陈恩斌，系该公司总经理。被告：中阳建设集团有限公司宁夏分公司，住所地位于宁夏回族自治区银川市。法定代表人：华永龙，系该公司经理。共同委托诉讼代理人：夏xx，江西豫章律师事务所律师。原告宁夏智达世通建筑安装工程有限公司（以下简称智达世通公司）诉被告中阳建设集团有限公司（以下简称中阳公司）、中阳建设集团有限公司宁夏分公司（以下简称中阳宁夏分公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年7月24日立案后，原告于2020年8月4日申请对被告中阳公司银行存款1846806.53元进行财产保全。本院依法审查后作出（2020）宁0122民初xx号民事裁定书，裁定冻结中阳建设集团有限公司银行账户存款1846809.53元，冻结期限为一年。2020年8月24日本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告智达世通公司的委托诉讼代理人霍恒祥、庞佩，被告中阳公司及中阳宁夏分公司的共同委托诉讼代理人夏为卿均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告智达世通公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除原告宁夏智达世通建筑安装工程有限公司与被告中阳建设集团有限公司之间签订的《建设工程施工专业分包合同(保温工程)》;2.判令被告中阳建设集团有限公司、中阳建设集团有限公司宁夏分公司向原告宁夏智达世通建筑安装工程有限公司返还工程保证金250000元，并以250000元为基数，按照中国人民银行同期贷款基准利率4.75%支付自2017年9月22日至2019年8月19日共计20736.89元，并自2019年8月20日起至实际付清之日按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息，现暂计算至2020年7月21日为9248.6元，以上合计279985.49元;3.判令被告中阳建设集团有限公司向原告宁夏智达世通建筑安装工程有限公司支付工程款1450270.7元，并按照中国人民银行同期货款基准利率4.35%支付自2018年10月31日至2019年8月19日利息共计61953.39元，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付自2019年8月20日至款项付清之日的利息，现暂计算至2020年7月21日为59770.92元，以上合计1571995.01元;4.本案诉讼费由被告承担。二被告共同辩称：1.保证金非原告交纳，原告诉请保证金主体不适格，且答辩人未收到原告支付的保证金，答辩人无返还义务，本案没有证据证明保证金返还约定的期限与利息，关于利息的诉请无事实及法律依据；2.本案工程款支付无法律依据，首先本案未经结算，不符合专业分包合同第三条第三款约定的要件，不能据此认定原告所主张工程款的金额；其次本案专业分包合同第四条第二款约定项目竣工验收及质保期满后的付款条件，但本项目未经验收合格；再次本案专业分包合同第四条第三款约定支付工程款的前提是原告向被告开具发票，但原告未履行开票义务，被告有权不支付工程款。综上本案工程未经结算，未经验收，未提供发票，不具备合同约定的支付条件，且未约定逾期付款利息的事项，原告诉请的工程款利息主张无事实及法律依据。查明事实1、2018年4月28日，原告智达世通公司（乙方）与被告中阳公司（甲方）就金盛欧洲城三期（金盛阅景）xxx商住楼保温工程项目签订一份《建设工程施工专业分包合同》，分包范围：承包人所承包该工程施工图设计范围内的所有保温工程、伸缩缝金属盖板。按图纸、规范、标准要求节点构造施工，已达到发包方和质检部门验收合格为准。分包方式：包工包料。根据甲方认可的设计图纸、变更、国家及地方相关规范、规定，和甲方的技术交底、包施工、包所有施工用主材、辅材及设备、包质量、包工期、包安全、包文明施工、包风险、包保修等方式承包。材料装卸、运输全由乙方负责，费用由乙方负担，并承担所有运输、装卸及实验检测费用。分包价格：保温工程分包单价：130元／㎡。伸缩缝金属盖板单价42元／㎡。以上单价为包含所有材料、人工、设备及税金的包干价，不分施工部位和难易程度。在合同履行期内，此单价不受市场价格因素或其他任何因素变化及政策调整而调整。分包工程总价：2885200元（暂定）。结算原则：工程最终结算量为施工图纸、设计变更及相关技术文件以实际铺贴面积和延长米进行计算。分包方原因造成返工和不合格的工程量，承包方不予计量结算。结算单经承包方经理审核签字，分包方负责人签字确认后生效。付款方式：本工程不支付工程预付款。该分包工程完工后付至已完合格工程量总价款的70%（若中途发包方支付承包方工程款，分包方可申请已备案部分人工工资），竣工验收合格后付至完成合格工程量总价款的85%，之后三个月内付至分包工程总价款的95%，预留总价的5%作为质量保证金。质保期同《建设工程质量管理条例》中保温工程保修期限。质保期满无质量问题后无息付清质保金。承包人向分包人支付工程款（进度款）时分包人应开具本次付款同等金额正规、合法、有效发票送至承包人财务部门，否则甲方有权拒绝支付工程款。《建设工程施工专业分包合同》还对工期、质量及验收标准、施工管理、材料管理、分包方责任、乙方违约责任、维修责任作出具体约定。其中维修责任约定本工程保修期为壹年，自本工程竣工验收合格之日起算；2、被告当庭自认2018年4月28日签订的《建设工程施工专业分包合同》中落款处的签名人章国华系被告在金盛阅景xxx号楼工程的项目负责人，认可其代表中阳公司与原告智达世通公司签订《建设工程施工专业分包合同》；3、章国华于2016年6月20日向原告出具一张金额为5万元收条，载明：“今收到霍恒祥金盛阅景项目外墙保温工程保证金5万元整（伍万元整），收款人章国华，金盛阅景项目施工单位中阳宁夏分公司”，该收条章国华签名处加盖中阳建设集团有限公司金盛.阅景xxxx商住楼项目部印章；4、原告当庭出示编号为xxxx号收据第二联，证明中阳宁夏分公司于2017年6月22日收取其外墙保温工程保证金20万元，但该收据记载内容为：“今收到北京智达世通装饰工程有限公司交来外墙保温工程保证金20万元，交款人霍恒祥，金额上方由章国华签名”，该收据上加盖中阳宁夏分公司财务专用章，并用黑笔在印章上书写“三个月内返还保证金”字样，原告辩称该黑笔字迹系章国华的会计涂改的。同时原告陈述收据中的北京智达世通装饰工程有限公司后面注销成立了宁夏智达世通建筑安装工程有限公司。并当庭提交2015年10月20日以北京智达世通装饰工程有限公司名义与被告中阳公司签订一份《外墙保温工程》便于法庭核实，约定工程范围：金盛阅景7、8号商住楼工程范围内的所有裙房以上外墙面保温工程。经本院从天眼查查询北京智达世通装饰工程有限公司于2002年1月25日注册成立，2016年12月15日变更名称为智达世通建设集团有限公司，法定代表人霍飞，该公司变更名称前皆正常存续。原告提供黄河农村商业银行个人业务交易凭证及转账账单打印件证实该笔20万元保证金系6月20日通过银行转账分5笔，每笔1万元向案外人章国华转账5万元，2017年6月22日，指示案外人冯振房向章国华个人账户转账支付15万元构成；5、2018年10月30日被告公司施工员陈发海、技术员韩喜军、质检员张博签字确认原告智达世通公司在金盛阅景项目的工程量为：xxx楼屋面及外墙铁皮（伸缩缝）600米，18＃楼屋面及外墙铁皮（伸缩缝）600米，xxxx楼实际完成延长米1200米；xxx楼外墙全部粘贴完成面积12107.2㎡、实际未粘贴面积3985㎡、实际完成面积12107.2-3985=8122.2㎡；xxx外墙全部粘贴完成面积12152.74㎡、实际未粘贴面积5660.55㎡、实际完成面积12152.74-5660.55=6492.19㎡；xxxx楼实际完成面积合计14614.39㎡；因被告对原告提交的工程量确认但不予认可，本院释明被告是否申请对涉案工程量及造价进行司法鉴定，被告陈述需庭后请示公司，本院限期要求其提交书面鉴定申请，被告未提交书面鉴定申请;6、贺兰县住房和城乡建设局于2019年4月9日出具贺建函【2019】xxxx号关于金盛阅景xxxx商住楼中阳建设项目部阻工扰工的函记载:“中阳建设集团有限公司：金盛阅景xxxx商住楼由宁夏金冠投资置业有限公司开发建设，施工总承包单位为你公司中央建设集团有限公司。经我局了解你公司承建的金盛阅景xxxx商住楼至今未复工，由于你公司未将部分工程款发票返回宁夏金冠投资置业有限公司，故宁夏金冠投资置业有限公司未拨付150万元工程款，因此你公司宁夏分公司负责人章国华组织并安排工地管理人员锁大门，围攻开发公司销售人员，阻工扰工致甲方分包单位无法进场施工，销售人员无法进入工地销售房屋，监理人员无法进入工地进行正常安全巡视检查等恶性事件发生。该工程自2015年开工建设截止目前，仅完成一部分外墙保温和室内抹灰工程，从2018年9月份，因你公司项目部强行断电阻碍劳务班组施工后，其他装饰装修工程至今未复工。因此，我局根据上述情况，现要求你总公司相关负责人在五个工作日内来银川处理以上事情，逾期未到，我局扫黑除恶专项斗争领导小组办公室将上述情况上报到贺兰县扫黑除恶专项斗争领导小组办公室，由此产生的后果由你公司负责”。当庭被告认可涉案工程因与发包人存在工程款支付问题而停工，何时开工要看与发包人沟通情况;7、原告当庭提交8份由银川市建设工程综合检测站（有限公司）出具的检测报告证明金盛欧洲城三期（金盛阅景）项目xxxx商住楼使用的聚合物粘结砂浆、耐碱玻璃纤维网格布、聚合物抹面砂浆符合《外墙保温系统材料质量检验标准》（DB64／T265-2017）技术要求的规定。xxxx商住楼使用的无机不燃改性聚苯保温板符合《无机改性不燃聚苯保温板》Q／DGJ001-2016技术要求的规定，燃烧性能符合《建筑材料及制品燃烧性能风机》（GB8624-2012）中A（A2）级技术要求规定；8、原告当庭自认通过贺兰县劳动监察大队向被告索要工程款50万元。被告当庭同意解除与原告签订的涉案合同；9、庭后本院依职权到金盛阅景项目工地向发包人宁夏金冠投资置业有限公司就涉案工程进行调查，宁夏金冠投资置业有限公司出具书面材料《情况说明》后本院组织原被告进行质证。情况说明记载内容为：金盛阅景xxxx楼由中阳公司承建，原楼栋号为xxxx楼，因总规划图调整楼栋号变更为17＃、18＃楼。自2018年8月26日中阳公司已停止对金盛阅景xxxx楼相关工程的施工，截止2020年9月25日工程一直处于停工状态。判决的理由与结果本院认为，被告当庭认可案外人章国华系金盛阅景项目的现场负责人，并认可章国华作为委托代理人与原告智达世通公司就涉案保温工程于2018年4月28日签订的《建设工程施工专业分包合同》属实，并陈述涉案工程因与发包方存在工程款付款问题长期未能复工并同意解除涉案合同，故对原告请求解除与被告中阳公司签订的建设工程施工专业分包合同的诉请，本院予以支持。对原告诉求的工程款，原告当庭举证中阳宁夏分公司现场施工员、技术员、质检员共同对其已完成工程量进行核算并签字确认，虽然未能按照合同约定由被告公司经理签字审核，但是本院当庭释明被告可对原告已完成工程量进行司法鉴定，被告庭后未能按照限期提交鉴定申请，视为放弃该项权利，应承担举证不能的法律后果，因此对原告诉求的保温工程款本院结合双方签订的《建设工程施工专业分包合同》中分包价格之约定，依法计算为1950270.7元（保温工程单价130元／㎡×14614.39㎡=1899870.7元、伸缩缝单价42元／㎡×1200㎡=50400元），扣除原告当庭自认的已付款50万元，尚欠1450270.7元。因合同约定涉案保温工程自竣工验收合格之日起算保修期为壹年，预留总价的5%作为质量保证金。质保期满无质量问题后无息付清质保金。现被告当庭同意解除涉案合同，合同解除后未完成保温工程亦不需要原告施工，加之当庭被告陈述涉案工程未经竣工验收，原告亦未举证涉案工程已经被告验收合格或交付。本案中原告诉求解除涉案合同，被告亦同意解除合同，因此付款时间无法明确，当事人对付款时间没有约定或约定不明，按照相关法律规定建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日视为应付款时间，故保修期应自2020年7月24日开始起算，根据双方合同约定质保期按照《建设工程质量管理条例》之规定，建筑物外墙保温保修期为5年。因此本案中根据双方合同约定的付款方式应扣除5%即97513.5元（1950270.7元×5%）作为工程质保金予以扣除较为合理，被告应向原告支付工程款1352757.2元，对该工程款本院予以支持，超出部分不予支持。同时根据合同中被告向原告付款时，原告应开具付款金额同等金额正规发票，否则被告有权拒绝付款之约定，该约定系双方对付款条件及时间的约定，系双方当事人对自身权益的处分，该处分行为不违反法律法规，是双方自愿作出，合法有效，该约定对双方当事人有效。当庭原告认可其未向被告开具过工程款发票，故原告需向被告提供发票，被告于原告向其提供发票后支付工程款1352757.2元。原告诉求被告以中国人民银行同期贷款基准年利率4.35%支付2018年10月31日至2019年8月19日利息61953.39元、2019年8月20日至款项实际付清之日以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息（暂计算至2020年7月21日利息59770.92元）的诉求，本院认为依据原被告的付款约定，付款前原告应提供本次付款金额对等的发票，当庭原告认可未向被告提供过发票，故原告违约在先，被告应于原告提供发票之日起向原告支付工程款1352757.2元，原告截止本案一审辩论终结前未向被告交付发票，故对原告诉求的逾期付款利息本院不予支持。原告诉请被告返还工程保证金25万元，支付利息29985.49元（暂计算至2020年7月21日，至实际清偿之日为止），共计279985.49元的请求，本院认为，原告出具的保证金收据、收条中明确载明付款时间系2016年6月20日、2017年6月22日，且付款主体系北京智达世通装饰工程有限公司，承包工程范围为金盛阅景xxx楼外墙保温工程。虽经案外人宁夏金冠投资置业有限公司出具情况说明金盛阅景xxx楼因规划图调整变更为金盛阅景xxx楼，但是本院将原告提交的2018年4月28日原告与被告签订的《建设工程施工专业分包合同》与原告当庭提交供法庭核实的案外人北京智达世通装饰工程有限公司（智达世通建设集团有限公司）与被告2015年10月20日签订的《建设工程施工专业分包合同》进行对比，合同签订主体不同、工程名称、承包范围、价格和计价方式均不同，因此原告诉求的25万元工程保证金根据原告提交的收据、收条记载内容和时间与2015年10月20日签订的《建设工程施工专业分包合同》相关联，本案原告并非该保证金的退费适格主体，故对原告诉求的保证金及利息不予支持。被告中阳宁夏分公司系被告中阳公司在宁夏设立的分支机构，根据民法总则第七十四条之规定，法人可以设立分支机构。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担。也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。本案中与原告签订涉案合同的主体系被告中阳公司并非其宁夏分公司，原告并未举证证明与中阳宁夏分公司之间存在何种关系，本案中涉及的章国华，被告中阳公司认可系涉案项目的负责人，并非被告中阳公司宁夏分公司的负责人，因此本案中的付款责任应由被告中阳公司承担。被告抗辩涉案工程款金额尚不明确，尚未竣工验收不具备支付条件的意见，与查明事实不符，且不符合相关法律规定，本院不予采纳。原告辩称北京智达世通装饰工程有限公司已注销，收据中北京智达世通装饰工程有限公司系被告公司财务人员书写错误，交款人系原告公司的意见，前后陈述自相矛盾且与查明事实不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第九十一条、第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十三条、第二百七十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第十六条、第十七条、第十八条、第十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条的规定，判决如下：一、解除原告宁夏智达世通建筑安装工程有限公司与被告中阳建设集团有限公司于2018年4月28日签订的《建设工程施工专业分包合同》；二、被告中阳建设集团有限公司于收到原告宁夏智达世通建筑安装工程有限公司交付的1352757.2元工程款发票次日起十五日内向原告宁夏智达世通建筑安装工程有限公司支付工程款1352757.2元；三、驳回原告宁夏智达世通建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10711元（已减半收取），由原告宁夏智达世通建筑安装工程有限公司负担2865元，由被告中阳建设集团有限公司负担7846元。保全费5000元，由原告宁夏智达世通建筑安装工程有限公司负担1338元，被告中阳建设集团有限公司负担3662元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。本判决生效后（当事人提起上诉的，以二审法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行，当事人申请执行的，负有履行义务的当事人应如实向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作或经营必须的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、限制高消费、罚款、拘留等强制措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员 李 瑞 二〇二〇年十月十日书记员 蔡嘉彬附：本案适用相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十四条当事人对工程造价、质量、修复费用等专门性问题有争议，人民法院认为需要鉴定的，应当向负有举证责任的当事人释明。当事人经释明未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料的，应当承担举证不能的法律后果。一审诉讼中负有举证责任的当事人未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料，二审诉讼中申请鉴定，人民法院认为确有必要的，应当依照民事诉讼法第一百七十条第一款第三项的规定处理。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关时效中止、中断的规定。前款规定的期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。