湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初6879号原告：湖南强军科技有限公司（曾用名：长沙强军仪器科技有限公司），住所地长沙高新开发区尖山路**长沙中电软件园总部大楼**。法定代表人：李展洲，总经理。委托诉讼代理人：聂彬彬，湖南弘一律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾文彬，湖南弘一律师事务所实习律师。被告：姚红春，男，1986年10月15日出生，汉族，住长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：余高勇，湖南思博达律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋明，湖南思博达律师事务所律师。原告湖南强军科技有限公司（以下简称强军公司）诉被告姚红春劳动合同纠纷一案，本院于2020年5月26日立案受理后，依法由审判员秦海松适用简易程序公开开庭进行了审理。书记员谭佳担任庭审记录。原告强军公司的法定代表人李展洲及委托诉讼代理人聂彬彬，被告姚红春及其委托诉讼代理人余高勇、蒋明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告强军公司提出如下诉讼请求：一、请求判令原告不予支持被告经济补偿133336元；二、请求判令原告不予支付被告工资22000元；三、请求判令原告不予支付被告差旅费15548元；四、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告于2015年7月29日经工商变更登记，成为原告公司的股东并担任原告公司的法定代表人兼总经理。2017年1月1日，原被告双方签订《劳动合同》，合同期限自2017年1月1日至2019年12月31日止。被告于2019年10月21日签署《股东会决议》及《股权转让协议》后即自动离职，一直未回公司上班，也未与公司办理离职交接手续。因被告违反《劳动合同》第十一条第11.5款、第11.6款的规定，原告通过电话、微信、律师函等形式多次催促被告回公司办理离职交接手续，其既不返回公司上班也不交接工作，严重违反了公司的规章制度，公司解除与其劳动合同属于合法解除，无需支付经济补偿金。被告自2019年10月21日自动离职后，未为公司提供劳动，原告无需向其支付2019年10月21日之后的工资。被告所提供的票据花销不属于出差费用，不应当予以报销。被告因与原告之间的劳动争议纠纷，向长沙市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，该委于2020年4月26日作出长劳人仲案字（2020）第3033号仲裁裁决书，原告对此裁决不服。为维护原告的合法权益，现依法诉至贵院，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告姚红春辩称：一、强军公司应当支付经济补偿金133336元。2012年6月姚红春入职强军公司，担任软件工程师一职，并未签订书面劳动合同，约定年薪为20万元，也未缴纳社保。后因部分员工离职后起诉强军公司，于2017年10月与所有员工签订了一份虚假的劳动合同，约定工资由基本工资和绩效工资构成。实际上姚红春2012-2016年年薪为20万元，2017年-2019年年薪为22万元。2019年12月6日，强军公司以姚红春2019年10月20日自动离职为由违法解除了双方的劳动合同，但姚红春根据强军公司的股东会决议自2019年10月20日至2019年12月6日进行子公司筹建事宜，一直在为强军公司提供劳动，并未违反强军公司的任何规章制度，强军公司是违法解除劳动合同，应当向答辩人支付经济补偿金。二、强军公司应当支付工资22000元。2019年10月19日，强军公司召开股东会，决定成立湖南强军地球物理科技有限公司。姚红春受强军公司安排自2019年10月20日至12月6日一直负责筹建、成立该公司，一直在为强军公司提供劳动，因此强军公司应当支付工资。三、强军公司应当支付差旅费15548元。根据公司实际控制人赵雪峰的指示，2019年9月26日姚红春从长沙到北京与赵雪峰朋友交流地球物理软件开发技术，并物色合适的软件开发人员。9月26日在内蒙矿区进行勘探技术攻关，直到赵雪峰打电话要求姚红春回来办理新设公司和退股手续。北京和内蒙出差的食宿及交通费合计15548元。经审理查明：2012年6月，姚红春入职强军公司处。2015年7月9日，强军公司的法定代表人变更为姚红春。2017年1月1日，姚红春（乙方）与强军公司（甲方）签订劳动合同，约定：本合同有效期为3年，自2017年1月1日至2019年12月31日止。甲方聘用乙方担任研发部门的软件工程师。乙方的工资为基本工资2500元+绩效工资，绩效工资标准根据绩效考核的标准，依据不同的工作效率和成果，发放比例不同。工资总额的构成不包括完成业绩的绩效奖金，绩效奖金的发放办法参照公司制定的《绩效考核制度》。甲方于每月的30日之前支付乙方上个月工资。2019年10月19日，姚红春与席小鹭、陈儒军签订股权会决议，内容载明：陈儒军、姚红春退出湖南强军科技有限公司股东，成立湖南强军地球物理科技有限公司，姚红春担任法人代表兼总经理。2019年10月21日，席小鹭、陈儒军、姚红春、赵雪峰、李展洲签订股权会决议，约定姚红春将其所持公司8%的股权转让给赵雪峰，2%的股权转让给李展洲，股权的转让不经过公司账户，由双方直接交割，其他股东放弃以上股权的优先转让权，姚红春退出公司。免去姚红春的经理、法定代表人职务，聘任李展洲担任总经理，经理担任法定代表人。同日，姚红春分别与李展洲、赵雪峰签订了股权转让协议。2019年10月25日，强军公司的法定代表人由姚红春变更为李展洲。2019年11月14日，强军公司委托湖南弘一律师事务所向姚红春发送律师函，内容载明：姚红春，就你拒不办理离职交接手续、擅自离岗事宜，向你致函如下。你于2019年10月20日自行离职，你与强军科技公司之间的劳动关系自该日起已经解除，你作为强军科技公司的技术人员，掌握着强军科技公司的技术信息及相关物品资料。但你至今都未前往强军科技公司办理离职交接手续，违反了劳动法律法规的规定，导致与你工作岗位相关的事务无法正常开展，侵害了强军科技公司的合法权益。据此，本所律师特郑重函告，请你于收到本律师函之日起3日内携带公司技术资料、电脑、钥匙等物品回强军科技公司办理离职交接手续，并做好技术软件操作处理等工作内容的衔接事宜。否则，本所律师将接受强军科技公司的委托，依法向人民法院提起诉讼。届时，你不但要承担法律责任，还将额外承担诉讼费、律师费等费用，得不偿失，望慎重对待。姚红春于2019年11月15日收到律师函后，于2019年11月18日回复声明，内容载明：姚红春及申瑞杰并未携带公司电脑和公司技术资料离开公司，根据2019年10月19日股东会决议，陈瑞军、姚红春及申瑞杰一直在等待湖南强军科技有限公司配合以成立湖南强军地球物理科技有限公司……但是湖南强军科技有限公司至今没有履行股东会决议，导致湖南强军地球物理科技有限公司至今没有成立……陈儒军、姚红春、申瑞杰作为拟成立的湖南强军地球物理科技有限公司股东受到伤害，因此陈儒军、姚红春、申瑞杰敦促湖南强军科技有限公司尽快执行2019年10月19日股东会议决议，保留通过合法途径维护合法权益的意见。2019年12月6日，强军公司向姚红春出具《解除劳动合同通知书》，通知其双方劳动关系自2019年10月20日起解除，告知收到本通知之日起3日内按照公司规定携带相关资料到公司办理离职交接手续。2019年12月8日，姚红春作出的《关于解除劳动合同通知书的回函》中称：本人并未携带公司电脑和公司技术资料离开公司，自湖南强军科技有限公司通过2019年10月19日股东会决议后，本人一直在处理成立湖南强军地球物理科技有限公司相关事宜，并等待湖南强军科技有限公司移交仪器设备及资料，不存在通知书中所说自动离职的情况……湖南强军科技有限公司拖欠本人出差差旅费15575元及2个月工资20000元，贵公司单方面解除劳动合同需赔偿本人75000元经济补偿（2012年5月入职工作至今），请贵公司在2019年12月10日之前将合计款项110575元打入本人工资账户，并补交2012年至今未交或未足额缴纳的社会保险。后，姚红春向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求强军公司支付2019年10月1日至12月6日期间工资22000元、经济补偿160000元、差旅费15575元、未缴或少缴社保导致的经济损失203786元。仲裁委于2020年4月26日作出长劳人仲案字（2020）第3033号裁决书，裁决如下：一、强军公司支付姚红春经济补偿133336元；二、强军公司支付姚红春工资22000元；三、强军公司支付姚红春差旅费15548元；四、对姚红春的其他仲裁请求不予支持。强军公司不服裁决，诉至本院。另查明：1、强军公司2016年1月5日《考勤管理制度》规定，员工一个月内旷工3日，或年内累计旷工7日者，属严重违反公司考勤管理制度，公司可予以立即辞退，而不需任何事先通知或给予补偿。2、强军公司第一次向姚红春发放工资的时间是2012年6月8日1000元，最后一次向姚红春发放工资是2019年10月28日9740.45元。3、姚红春2018年10月至2019年9月的平均工资为12370元。4、姚红春在北京、内蒙古出差期间产生差旅费15548元。上述事实，有当事人当庭陈述，强军公司提交并经庭审质证的股东变更记录、劳动合同、考勤管理制度、2019年10月19日股东会决议、2019年10月21日股东会决议、股权转让协议、律师函及邮单、声明、劳动仲裁申请书、不予受理通知书、受理案件通知书、裁决书及送达回证，姚红春提交并经庭审质证的劳动合同、银行流水、个人应缴实缴情况表（参保证明）、解除劳动合同通知书、关于解除劳动合同通知书的回函等证据予以证实，本院予以确认。本院认为：劳动者与用人单位的合法权益均应得到尊重并依法保护。姚红春卸任强军公司总经理、股东，属于公司内部职务调整及股权转让的法律关系，并不必然导致双方劳动关系的终结。根据庭审查明的事实，强军公司于2019年12月6日作出解除劳动合同通知并送达给姚红春，据此本院认定2019年12月6日是双方劳动关系解除之日，强军公司应当向姚红春支付工资至2019年12月6日。强军公司未举证证明其发放2019年10月至12月的工资，鉴于强军公司和姚红春均未提交证据证明姚红春2019年11月至12月的绩效工资，参照姚红春2018年10月至2019年9月份的平均工资，姚红春主张工资22000元并未超出法律规定，本院予以支持。关于经济补偿，强军公司作出解除劳动合同通知书，应由强军公司承担证明开除决定合法性的举证责任。强军公司主张姚红春自2019年10月21日起旷工故而作出开除决定，并提交考勤表及考勤管理制度作为佐证。对此本院论述如下：首先，关于考勤管理制度能否作为处罚依据的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定，强军公司制定的《考勤管理制度》作为直接涉及劳动者切身利益的规章制度，应当经工会或职工代表讨论协商修改等民主程序，同时还要公示或告知劳动者。姚红春参与了对公司规章制度的磋商讨论系其作为公司总经理、法定代表人的职权之一，同时其参与讨论的《考勤管理制度》关于旷工的规定与强军公司提交的2016年1月5日《考勤管理制度》有所不同，因此强军公司主张《考勤管理制度》经过民主制定程序及告知程序理据不足。其次，关于考勤表能否证明姚红春旷工的问题。强军公司提交的情况并未经员工本人签字确认，真实性无法确认，且强军公司提交的考勤表系2018年6月、2019年1月、2019年5月，与其在解除劳动合同书中主张的姚红春旷工时间不符。综上，强军公司提交的证据不足以证明姚红春存在旷工情形，其对姚红春作出的开除决定没有充分依据，强军公司应向姚红春支付经济补偿。姚红春在强军公司工作时间自2012年6月至2019年12月6日，离职前12个月的平均工资为12370元，故经济补偿为98960元（12370×8）。关于差旅费，被告向本院提交了其垫付的与申瑞杰于北京、内蒙古出差所产生的费用票据，结合原、被告之间的通话录音，可以认定被告系按公司要求在外进行参数采集。故仲裁委员会裁决原告支付差旅费15548元，并无不妥，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：一、限原告湖南强军科技有限公司于本判决生效之日十日内向被告姚红春支付工资22000元；二、限原告湖南强军科技有限公司于本判决生效之日十日内向被告姚红春支付经济补偿98960元；三、限原告湖南强军科技有限公司于本判决生效之日十日内向被告姚红春支付差旅费15548元。四、驳回原告湖南强军科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，财产保全费1374元，共计1379元，由原告湖南强军科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  秦海松二〇二〇年八月二十四日法官助理任青书记员谭佳