河南省郑州市二七区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0103民初6920号原告：河南鼎芫商品混凝土有限公司，住所地郑州市二七区侯寨乡张李垌桥东100米南四环南侧。法定代表人：康艳菊，总经理。委托诉讼代理人：刘才宁，员工。委托诉讼代理人：王坤朋，湖南旷真律师事务所律师。被告：河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司，住所地郑州市中原区四厂中街19号楼5单元16号。负责人：王雷，经理。委托诉讼代理人：卫清华，上海市协力（郑州）律师事务所律师。被告：河南国基建设集团有限公司，住所地郑州市郑花路65号。法定代表人：高兴文，董事长。委托诉讼代理人：卫清华，上海市协力（郑州）律师事务所律师。被告：郑州万科大都会房地产有限公司，住所地郑州市二七区德化街36号德化无限城9楼913房间。法定代表人：尹瑞章。原告河南鼎芫商品混凝土有限公司与被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司、河南国基建设集团有限公司、郑州万科大都会房地产有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告河南鼎芫商品混凝土有限公司的委托诉讼代理人王坤朋，被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司、河南国基建设集团有限公司的共同委托诉讼代理卫清华到庭参加了诉讼。被告郑州万科大都会房地产有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河南鼎芫商品混凝土有限公司向本院提出诉讼请求依法判令：1.三被告向原告支付欠付的货款及至实际支付之日的违约金（暂计算至起诉之日为10029686.88元）；2.被告承担原告为实现债权支出的律师代理费800000元；3.由三被告承担本案的诉讼费、保全费和保函费。事实与理由：被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司、河南国基建设集团有限公司因承建“万科大都会和悦苑”工程，于2019年3月10日和原告河南鼎芫商品混凝土有限公司签订《商品砼供需合同》，合同签订后原告依约向二被告履行了供货义务。自供货之日，原告共向涉案工程项目供应的商品混凝土总价款为12744931.95元，二被告仅支付5000000元，尚欠7744931.95元。原告经多次催要，二被告均未支付。另，在供货期间被告逾期付款多次，违约情节严重，给原告造成巨大损失，暂计至起诉时，二被告应支付原告的违约金2284754.93元。被告郑州万科大都会房地产有限公司作为“万科大都会和悦苑”项目工程的发包方，其应在拖欠工程款的范围内对上述货款、违约金向原告承担连带清偿责任。以上欠款及损失经原告多次催要，三被告均以各种理由推拖，原告迫于无奈起诉至法院，恳请法院支持原告的诉讼请求。被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司辩称：一、在本案中，原告河南鼎芫商品混凝土有限公司构成违约。被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司不应支付违约金。被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司与原告在履行《商品砼供需合同》过程中，在2019年8月份，郑州市要举行全国民族运动会，政府加强了大气污染防治的工作，关停了一部分生产不达标的商品砼站，因为原告河南鼎芫商品混凝土有限公司生产环境治理不达标，政府不允许其再继续生产，所以，原告自行停止了向被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司供应商品砼，导致答辩人的建设施工一度停滞，被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司损失巨大，所以原告在履行合同过程中，首先构成违约。被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司愿意分期支付原告的货款，但是不应支付违约金；二、在本案中，原告河南鼎芫商品混凝土有限公司主张的违约金没有事实与法律依据。被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司在2019年7月24日向原告支付了货款400万元，在2020年1月22日向原告支付了货款100万元，总计支付了500万元，并且在支付后100万的时候，还在和原告的负责人协商用房屋抵货款的事情，当时原告的负责人同意用房屋抵货款，被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司就积极的协调原告选房号，但是过了几天，原告突然不同意用房屋抵货款，导致后期的结算工作，再没有协商。所以，被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司一直在积极的和原告协商支付货款的方法，并不存在违约支付的情形，原告主张的违约金没有事实与法律依据；三、被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司因为疫情的原因，在2020年2月到4月，这三个月没有施工，也没有结算到工程款，无力向被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司支付现金形式的货款。这三个月是因不可抗力导致被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司不能履行。法庭应结合这些实际情况，综合认定本案的事实。被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司在2020年1月22日向原告支付了货款100万元后，2020年1月25日就是春节，因为疫情防控原因，被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司没有开工，也招聘不了施工人员，直到2020年4月份，政府才同意被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司组织一少部分工人施工，到5月份，才大面积组织工人施工，在疫情管控的三个月里，被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司没有施工，也没有结算到工程款，导致后续的货款也没有支付，这些都是不可抗力造成的，法院应综合考虑这些实际情况；四、原告请求支付全部货款的时间节点还没有达到合同约定的条件，所以，原告请求支付全部货款的诉讼请求没有事实依据。《商品砼供需合同》约定“需方需要在万科大都汇和悦苑项目主体封顶后2个月内支付所供混凝土货款80%，余款在主体封顶后六个月内付清”。目前，被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司的和悦苑项目都没有主体封顶，所有的在建楼盘都没有封顶，所以原告请求支付全部货款的时间节点还没有达到，原告请求支付全部货款的诉讼请求没有事实依据。综上所述，被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司愿意支付原告货款60%的部分，同时还要减去已经支付的500万元，法院应驳回原告其他的诉讼请求。原告违约金的计算方式错误。被告河南国基建设集团有限公司第二分公司在2020年1月22日还在支付100万元货款同时从2020年1月25日到2020年4月底，因为被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司在疫情期间没有生产经营，也没有任何的收入，无法也没有能力再履行支付款项。因为疫情款管控是不可抗力，所以疫情管控期间的三个月，请法庭综合考虑给予减除。被告河南国基建设集团有限公司辩称：一、在本案中，原告河南鼎芫商品混凝土有限公司起诉被告河南国基建设集团有限公司的主体不适格。被告河南国基建设集团有限公司不应承担合同履行义务。河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司与原告签订并履行了《商品砼供需合同》，根据合同的相对性原则，原告河南鼎芫商品混凝土有限公司应向河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司主张权利，而不应该向被告河南国基建设集团有限公司主张；二、河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司具有独立参与诉讼的主体资格。河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司依法设立并领取了营业执照，有自己独立的财产与工作人员，完全符合《民事诉讼法司法解释》关于“其他组织”作为诉讼参与人的规定。可以独立的承担合同义务，行使合同权利。综上，法庭应驳回原告对河南国基建设集团有限公司的诉讼请求。被告郑州万科大都会房地产有限公司既未应诉答辩亦未提供证据。经审理查明，2019年3月10日，被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司（需方）与原告河南鼎芫商品混凝土有限公司（供方）签订《商品砼供需合同》。约定主要内容有：商品砼出厂价格按市建委当月信息价下浮10%；自供货之日起，需方2019年6月20日之前支付供方所供混凝土货款的60%；之后所供混凝土货款月结60%；依次类推；主体封顶后2个月内支付所供混凝土货款80%；余款在主体封顶后六个月内付清。需方应依照合同规定时间向供方支付砼款。若不能按合同约定付款，则所有用砼不再享受合同的优惠价格，均按市建设工程造价管理办公室的同期基准价格结算，且供方有权停止供货。工程连续停工或停止要货45天以上，需方应在壹个月内付清供方全部砼货款。违约方承担每日万分之五的经济损失。发生争议可向供方所在地人民法院依法裁决。原告最后一次向被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司供货时间为2019年8月28日。原告共向涉案工程项目供应的商品混凝土总价款为12744931.95元，被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司仅支付5000000元，尚欠7744931.95元。本院认为，被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司与原告签订《商品砼供需合同》系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合同合法有效，对原被告均具有法律约束力。被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司未按照合同约定时间向原告支付商品砼货款，构成违约，应当承担违约责任。依法支持被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司向原告支付货款7744931.95元、逾期付款违约金[以7744931.95元为基数，自2019年11月12日起至实际支付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）的四倍计算]。被告河南国基建设集团有限公司对被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司的上述货款及逾期付款违约金承担补充清偿责任；原告的其他诉讼请求，于法无据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司于本判决生效之起十日内支付原告河南鼎芫商品混凝土有限公司货款7744931.95元和逾期付款违约金[以7744931.95元为基数，自2019年11月12日起至实际支付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）的四倍计算]；二、被告河南国基建设集团有限公司对上述判决第一项承担补充清偿责任；三、驳回原告河南鼎芫商品混凝土有限公司的其他诉讼请求。案件受理费86778元，减半收取43389元，财产保全费5000元，共计48389元，由被告河南国基建设集团有限公司郑州第二分公司、被告河南国基建设集团有限公司共同负担。余额43389元，退给原告河南鼎芫商品混凝土有限公司。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状一式十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  李世明二〇二〇年九月七日书记员  李曌欣