湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民初104号原告：中天交通建设投资集团有限公司。住所地：襄阳市樊城区春园东路**，统一社会信用代码：914206007534321233。法定代表人：楼国栋，董事长。委托诉讼代理人：易军，湖北齐安律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：田爽，系该公司员工。代理权限：一般代理。被告：高建乐，男，1973年9月25日出生，汉族，，住所地：浙江省嵊州市委托诉讼代理人：吴松良，浙江盛久律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告中天交通建设投资集团有限公司（以下简称“中天公司”）诉被告高建乐建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月17日立案受理后，依法组成由审判员樊军担任审判长，审判员骆骥、张敏三人组成合议庭公开开庭进行了审理，原告中天公司的委托诉讼代理人易军、田爽，被告高建乐及其委托诉讼代理人吴松良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中天公司向本院提出的诉讼请求：1、判令被告高建乐向原告中天公司支付福银高速九江长江公路大桥北引桥工程JJQBYDJ-2标段项目亏损费用18596174.31元，上交利润3515253.12元和项目管理基金569441.93元及上交利润、项目管理基金利息4431292.78元，合计27112162.14元；2、判令被告高建乐承担本案一切诉讼费用。事实理由：2010年8月25日原告中天公司与福银高速九江长江公路大桥北引道工程建设指挥部签订《合同协议书》，约定由原告中天公司承建福银高速九江长江公路大桥北引道工程JJQBYDJ-2标段项目。2010年8月30日原告中天公司于被告高建乐签订《福银高速九江长江公路大桥北引桥工程JJQBYDJ-2标段工程项目经营目标责任书》（下称《目标责任书》），约定由被告作为该项目的经营负责人，对该项目的经营成果负全部责任。被告承诺在经营责任期间实现项目成本控制在工程最终结算价的95.5%以内的成本目标，并向原告上缴工程最终结算价3.5%的利润（如施工中的填方改用吹沙工艺的，则上缴利润为工程最终结算价的4.5%），被告还应按合同总造价的0.25%向原告缴纳管理基金；如项目竣工结算实际成本相对目标成本（含管理基金）有结余，原告同意将结余部分全部奖励给被告，若超出目标成本（含管理基金），超出部分则由被告全额承担。另外，《目标责任书》还就工程质量目标、进度目标、安全目标、双方的权利义务等事项进行了详细约定。在履行过程中，因被告未能全面履行《目标责任书》约定的各项义务，无法有效的控制该项目施工成本，导致整个项目发生巨额亏损，且给原告造成了诸多负面影响。经原告向黄梅县人民法院申请司法会计鉴定，鉴定机构出具鉴定结论如下1、福银高速九江长江公路大桥北引桥工程JJQBYDJ-2标段项目亏损费用18596174.31元；2依据《目标责任书》被告应承担上交利润3515253.12元和项目管理基金569441.93元及上交利润、项目管理基金利息4431292.78元，合计27112162.14元。综上，请求人民法院判如所请。被告高建乐答辩称：一、承包及施工经过。高建乐非中天公司人员，高建乐的社保一直在嵊州市交纳，与中天公司无劳动关系，2008年9月后高建乐曾从中天公司承包104国道嵊州段改建工程，期间为应付上级部门检查，与中天公司签订过形式劳动合同。2010年8月中天公司与高建乐签订经营目标责任书，高建乐承包工程后，垫资700万元开始前期施工。因自2012年2月起至6月10日前业主和中天公司既不支付已计量计量款，也不对已完工工程进行计量，致使工程没有资金，被迫时断时续，期间高建乐催讨无果，无法继续施工。2012年6月10日经高建乐与中天公司协商，双方关系终止，中天公司同意高建乐退场，并于2012年6月20日办理移交手续。二、合同性质和效力问题。1双方经营目标责任书，名为经营目标责任，实质为工程转包合同。2转包合同为无效合同。违反建筑法第二十八条等禁止性规定，高建乐个人无施工资质。在中天公司于高建乐关于104国道嵊州段第六合同段纠纷案中，已认定同样合同为无效转包合同关系。三、无效状态下的处理，法律依据合同法第58条。四、中天公司收取固定利润、固定基金共3.75%的合法性问题及处理，双方合同因违法而无效，违法收益不予保护，应当收缴，由法院处理。五、中天公司于高建乐2012.6.10停止施工，办理移交行为性质的认定和有否民事责任。1、如双方目标责任书合同认定无效，则高建乐在中途停止施工行为是结束违法状态，行为正确、正当，应予支持，且不存在违约责任问题，也不存在赔偿问题。2、如合同认定有效，则应考察解除理由是否成立。成立则高建乐不需要承担责任，若不成立，则对解除前依目标责任书合同结算，解除后依直接损失计算，本案没有发生直接损失，本案客观上无需考虑即使是不当解除的直接损失赔偿问题。六、中天公司诉请高建乐承担整项工程亏损存在的问题。1、亏损非平等主体间的民事法律关系。2、中天公司诉请没有事实、法律依据。3、非高建乐施工期间工程成本支出的真实性问题。七、中天公司请求已超过诉讼时效，应当驳回请求。八、在不考虑诉讼时效的情况下，无论合同是否有效等等，对高建乐施工期间进行财务鉴定成为必须。原告中天公司为支持其诉讼请求向本院提交证据如下：证据一：原告营业执照复印件。拟证明原告主体身份。证据二：被告身份证复印件。拟证明被告主体身份。证据三：2010.5.20中标通知书。拟证明原告中标福银高速九江长江公路大桥北引道工程JJQBYDJ-2标段工程。证据四：2010.8.25合同协议书。拟证明原告为福银高速九江长江公路大桥北引道工程JJQBYDJ-2标段工程承包人。证据五：原告与被告签订的劳动合同书、2010年8月30日中天路桥人【2010】28号任职通知文件。拟证明被告与原告存在劳动合同关系。证据六：2010.8.30福银高速九江长江公路大桥北引桥工程JJQBYDJ-2标段工程项目经营目标责任书。拟证明原告承接涉案工程后，由被告作为工程项目的经营责任人，对工程的盈亏负全部责任。证据七：2017年7月25日福银高速九江长江公路大桥北引道工程最终结清确认书。拟证明业主与原告就涉案工程的结算情况。证据八：2019年10月22日（襄工商）登记内变字【2019】第4929号《准予变更登记通知书》。拟证明原告主体身份信息变更情况。证据九：浠水中正会计师事务有限公司浠中正审字【2019】131号《专项审计报告》。证据十：2019年7月16日业务联系函、中国建设银行单位客户专用回单两张。证据九、证据十共同证明经法院委托鉴定涉案工程亏损情况，以及根据《项目经营目标责任书》，经营人应承担的上缴利润、项目管理基金以及利息的情况。证据十一：2020.7.21襄阳市樊城区社会保险办事处《社保证明》1份、劳动合同22份。原告对涉案工程的人员投入管理，项目管理人员均是由公司委派，与公司建立了劳动合同关系。证据十二：项目用款计划目录1张、项目部用款审批表7张。拟证明原告作为施工主体对涉案工程进行了资金管控。证据十三：《九江大桥北引道第2合同段项目部中间计量支付报表（一）》、九江大桥北引道第2合同段项目部指挥部驻地办来往文件及批复、会议纪要、外委报告。拟证明原告作为施工主体对涉案工程进行了生产及施工管理。证据十四：《重大施工技术方案及主要工艺报审单》《施工技术方案（桥梁）（一）》《施工技术方案（人行天桥、小构）》《安全施工组织设计报审及方案》《安全培训》《安全技术交底资料》。拟证明原告作为施工主体对涉案工程进行技术支持及安全管控。证据十五：原告对项目的管理类文件。拟证明原告作为施工主体对项目进行了资金管控、工程施工管理、技术支持、安全管控以及人员管理。证据十六：合同工程开工令一份，拟证明工程开工时间为2010年10月28日，完工时间为2012年4月28日。证据十七：公路工程（合同段）交工验收证书一份，拟证明正是因为原告的严格管控，精心施工，工程经验收合格，并交付使用。被告高建乐质证认为：对原告中天公司递交的证据一、证据二、证据三无异议。对证据四协议书，真实性无异议，事先约定由高建乐承包施工，故事先在合同协议书中，以高建乐聘请的邢晓明为总工技术负责人，可作为判断属工程转包的依据之一（邢晓明为工程师职称，无资格担任总工，总工身份中天公司虚报）。对证据五，高建乐的任职通知，我方未收到过，不知任命，如任命也是掩盖工程转包的形式，高建乐没有此项履职，中天公司也没有高建乐履职证据，中天公司也没有发放执行经理工资，众多的中天公司财务账，没有一张可以反映出高建乐有此职务、职权。对于劳动合同书，高建乐的签字无异议，但为应付上级职能部门对工程施工人合法性检查而签的假劳动合同，工程转包2010年已经开始，签字时间2011年，转包行为在先。劳动合同中无岗位，工资约定，缺乏劳动合同关键要素，双方也没有履行过劳动合同关系下的权利义务，社保仍在嵊州市，中天公司也没有发放按中天公司制度规定的工资。不能证明双方有劳动关系。对证据六经营目标责任书，真实性无异议，总结其内容为中天公司收取固定利益（利润、管理基金），没有工程义务。发生使用中天公司资金的，使用中天公司设备的均依市场化处理，支付利息或租金，系单独的项目部借款或租赁合同关系。各方面工程义务均由高建乐直接承担或转承担。结合工程实际施工人是高建乐的事实，该合同实质为工程转包合同，应认定为无效合同。合同文本使用的是中天公司的格式文本，乙方不得解除本责任书条款没有效力（即使整个责任书有效，排除他人法定权利条款仍无效）。条款中结算时间确定为退场后15天内，故在2015年高建乐对最后结算书不同意且不签字时，诉讼时效起算。根据最高法关于无效合同工程价款如何处理的规定，责任书第三条（一）3点，项目成本15条内容可作为计算高建乐已收或已支工程款的组成标准，当然15项内容是否真实发生应根据凭证一一核对甄别，并不是由中天公司单方入账就可以。对证据七，对最终结清确认书，1总计算内容与实际施工内容有差异。2不提供审计计算依据，不符合政府项目决算的法规规定，没有合法性。3政府审计后与本结算的差额，如中天公司放弃，是其自主所为，对第三人（实际施工人）无约束力。4不能作为竣工结算依据。对证据八，三性无异议。对证据九，1、鉴定报告的依据是中天公司的财务账，与双方事先约定的标准不符。2、是以假定中天公司财务记载均真实、关联的前提下做出。3、以假定开工后至起诉前高建乐需要对整个工程承担直接责任为前提，实际上双方关系在2012年6月10日已终止，2012年6月10日之后高建乐无直接责任。4、中天公司鉴定依据中天公司单方标准，票据真实性、关联系未经确认，该鉴定仅能满足中天公司起诉需要，不能达到定案要求，不能采信。应由法院确定鉴定标准后，另行鉴定相关数额。对证据十，联系函的真实性无异议，但不是本案定案依据需要，是原告单方需要。费用不应当由我方承担。对证据十一，这些合同和社保，我方均不知情，这些人我方也不知道，所有的施工项目人员都是高建乐自己解决的。对证据十二，有高建乐签字的我方没异议。但是，中天从业主处承包工程，高建乐从中天手上承包工程，这是不同的两对合同关系。业主资金到位后，高建乐向项目部申请资金是合理的。高建乐要资金，就要向项目部申请拿钱，拿了钱也不是放在自己口袋里，都是要用在工程上。性质是高建乐委托项目部支付资金给第三方，是请求付款，是汇款给第三方。这能证明原被告之间是转包关系。中天公司先拿到的工程款，高建乐再从中天公司手上申请款项。对证据十三、证据十四、证据十五，真实性无从考量，有的我方见过，有的没见过。与业主间的资金关系、技术关系，是中天履行其与业主之间的合同关义务，与高建乐无关。原告是在履行业主与第一承包人义务，高建乐是二手承包人。至今中天无法说出是叫的哪个施工队施工的。对证据十六、证据十七这两组证据真实性无异议，但对其证明目的有异议，特别是交工验收证书，仅仅只能证明交工时间，不能证明其他的目的。其次，对庭前证据交换那次的证据我方要补充质证意见，即证据六、七、八。补充意见为，1本案有三方关系，业主指挥部与中天，中天与高建乐，三方两个合同，中天公司履行的是前合同义务，即转包人的义务。原告提供的证据六、七、八仅仅只能证明其在履行前手义务，不能证明与后手之间的义务。高建乐作为实际施工人与业主指挥部之间没有直接接触的权力，也不许与业主之间发生公文往来。许多工程的技术资料系业主通过中天公司转发。如果召开现场会议，由高建乐下面的人员参加，如安全交底文件就是由高建乐下属的张峰负责。技术文件的产生有两种方式，一种是业主发出指令，经中天公司转交高建乐方，第二种是施工中发生问题，由高建乐方提出相应问题，经中天公司项目部转达业主方，然后由业主方发出相应技术指令。两种方式中间的二传手都是中天公司。中天公司在整理竣工档案时，当然有整理此项文件的权利义务。这些文件的存在并不代表中天公司在高建乐施工过程中有技术支持，是一种施工的要求，不是最高法院解释中所称的“技术支持”。实际施工中，人工、技术、材料、机械等均由高建乐自行解决，业主登记的总工程师邢晓明也是高建乐的施工人员。许多技术文件都是由邢晓明进行签字，不是中天公司人员进行签字。这一事实在原告的举证中能明显看到。2本项目施工分前后两个阶段，大部分是属于后阶段的，该阶段是原告的应尽义务。因此，举证与我方无关。3对劳动合同、社保证明等进行一个概括的质证意见，这些人员均是中天公司后期自己施工的人员，与高建乐施工期间无关，2012.6.10之前所有的施工人员均是高建乐组织的施工班组，与原告的举证所述没有任何关系。综上，1、关于合同协议书，真实性无异议，事先约定由高建乐承包施工，故事先在合同协议书中，以高建乐聘请的邢晓明为总工技术负责人，可作为判断属工程转包的依据之一（邢晓明为工程师职称，无资格担任总工，总工身份中天公司虚报）。2、关于高建乐任职通知，高建乐未收到过，不知任命，如任命也是掩盖工程转包的形式，高建乐没有此项履职，中天公司也没有高建乐履职证据，中天公司也没有发放执行经理工资，众多的中天公司财务账，没有一张可以反映出高建乐有此职务、职权。3、关于劳动合同书，对高建乐签字无异议，但为应付上级职能部门对工程施工人合法性检查而签的假劳动合同，工程转包2010年已开始，签字时间2011年，转包行为在先。劳动合同中无岗位、工资约定，缺乏劳动合同关键要素，双方也没用履行过劳动合同关系下的权利义务，社保仍在嵊州市，中天公司也没有发放按中天公司制度规定的工资。不能证明双方有劳动关系。4、关于项目经营目标责任书。真实性无异议，总结其内容：中天公司收取固定利益（利润、管理基金），没有工程义务。发生使用中天公司资金的，使用中天公司设备的均依市场化处理，支付利息或租金，系单独的项目部借款或租赁合同关系。双方工程义务均由高建乐直接承担或转承担。结合工程实际施工人是高建乐的事实，该合同实质为工程转包合同，应认定为无效合同。合同文本使用的是中天公司的格式文本，乙方不得解除本责任书条款没有效力（即使整个责任书有效，排除他人法定权利条款仍无效）。条款款中结算时间确定为退场后15天内，故在2015年高建乐对最后结算书不同意且不签字时，诉讼时效起算。根据最高法院关于无效合同工程价款如何处理的规定，责任书第三条（一）3点，项目成本15条内容可作为计算高建乐已收或已支工程款的组成标准。当然15项内容是否真实发生应根据凭证一一核对甄别，并不是由中天公司单方入账就可以。5、对中天公司财务账目的质证意见（虽未提交，但系鉴定的基础依据）。中天公司项目部财务账是中天公司建账，高建乐自己支出部分（含许玉江签字、含高建乐方依责任书约定申请付款部分）凭证全部提交中天公司，中天公司已计入工程支出，该部分高建乐认可，未经高建乐方认可部分，应现在提交质证认可（可庭后以专门的证据交换方式进行），如有争议由法院依15项规定进行判定。中天公司财务账计账准则是依公司会计准则进行账务、账目处理。其标准与双方约定15项成本承担口径不一致，因此双方结算关系判断或鉴定不能仅依中天公司财务账的成本、利润核算办法，而应依15项规定，例如折旧提取，相互垫付款、往来款。公司费用摊销等均与15条约定不符。与工程无关关联性支出（如领导或公司其他部门在本项工程中报销列支等）应剔除。2012年6月10日之后中天公司财务记载（除许玉江认可55万元左右支出外）均与高建乐无关。6、对浠水中正会计师事务所评估报告书的质证意见。该报告书以中天公司财务账为依据作出，存在下列问题，系依中天公司申请，以中天公司单方财务账为基础，以中天公司财务记账标准为标准进行鉴定，与本案双方事先约定的标准不符。是以假定中天公司财务记载均真实、关联，即支出真实性和关联性均确认前提下作出（真实性、关联性未经确认）。以假定开工后至起诉前高建乐需对整个工程承担直接责任为前提，实际上双方在2012年6月10日已终止，2012年6月10日之后高建乐无直接责任。在本被告举证中（来源于中天公司账务账），有大量票据存在真实性、关联性、标准不一问题，中正公司鉴定依中天公司单方标准（非双方约定标准），票据真实性、关联性未经确认，该鉴定仅能满足中天公司起诉需要，不能达到定案要求，不能采信。应由法院确定鉴定标准后，另行鉴定相关数额。7、对《最终结算确认书》的质证意见。不符政府项目决算的法规规定，没有合法性。政府审计后与本结算的数额如中天公司放弃，是其自主所为对第三人（实际施工人）无约束力。不能作为竣工结算依据。被告高建乐为反驳原告中天公司的诉请向本院提交如下证据：证据一：高建乐社保缴费证明。证据二：邢晓明身份证、医保缴费、公积金缴费证明，技术资格证书。证据一、证据二拟证明高建乐、邢晓明不是中天公司职工。证据三：中天公司与业主（指挥部）合同协议书。拟证明非本单位人员为技术负责人，下手合同方人员为总共，转包性质认定依据。证据四：经营目标责任书。拟证明1原约定高建乐承担共15项工程成本（支出），中天公司财务记账方式及浠水中正公司亏损鉴定标准与原约定不符，原因为公司会计建账准则与双方合同约定有差异，口径不同。2高建乐应承担费用可以参照15项内同，但应以事实以发生且真实为标准，也不应采用预提方式。3责任书表明中天公司收取固定利润和基金，合计3.75%，不承担工程义务，高建乐承担全部工程责任。符合工程转包特征。4双方合同内容含业主与中天公司合同，招投标文件，由中天公司持有，应当提供，用于明确计量款支付义务，从而可界定2012年2月至5月不支付计量款行为的责任，高建乐在2012年6月是否有理由停工退场（合同有效情况下）。证据五：出纳移交清单。拟证明1双方于2012.6.20办理移交。2移交时现金账面余额919852.15元，实际现金30938.49元，银行存款账目余额3141696.47元，实际存款不多，账户为中天公司控制，余额细节不详。3双方承包关系或目标责任关系在2012.6.10解除终止。证据六：十二期、十三期、十四期计量单（来源为中天公司财务账复印）。拟证明1、2011.12.22止高建乐完成工程已计量为138081480元（十二期计量）。2、2011.7.25进行第十三期（高建乐退场后计量）。结合6月13日后业主付款，先后支付1200万元，可证明逾期付款事实存在。证据七：中天公司内审报告二份（高建乐不认可结论未签字）。证明1高建乐已施工计量及已施工尚未计量，即高建乐施工完成工程款总计为148603967元（含工程变更、差价补偿等）。2诉讼时效应从2015.5.21起算（争议明确日）。证据八：中天公司及项目部向业主指挥要求支付拖欠进度款报告文件三份。拟证明业主经常出现拖欠进度款致工程无法继续施工且产生损失的事实。2013.6.13后支付的计量款就是这样拖欠的。证据九：浠水中正会计师事务所报告书（节选）。拟证明1高建乐在业主拖欠巨额计量款且时间长达近5个月的分文款未付情况下，被迫停工退场，符合法定解除合同条件（合同如有效，解除理由成立，如无效，应当退场）。2第十三期计量前，业主支付十二期及之前拖欠的计量款12602444元，该款由高建乐施工完成，收款后被中天公司使用，如高建乐有借款或中天公司有垫付款，中天公司应将高建乐的计量款用于归还高建乐借款或中天公司为高建乐的垫付款（数额足够），现中天公司将高建乐收入用于自己工程等其他支出，不支付利息及收回款项，责任不在高建乐，高建乐在2012.6.13之后无付息义务。证据十：调取《审计决定书》申请书及决定书部分章节。拟证明1本项工程政府审计客观存在，应作为双方结算依据（如按全工程进行计算）。2中天公司主张按业主单方确认（以计量款为准）的计算方式不符合政府审计决定书及相应法规规定。3如政府审计决定书价款高于业主单方确认价，则超过部分中天公司自行放弃，对高建乐无约束力，工程总价应以政府审计审定价为准。2012年6月20日之后，许玉江及中天公司双方签字确认，应计入高建乐2012年6月10日之间支出凭证，共19页，计13项，合计558617.5元。拟证明1双方确认移交后，应计入移交前支出款项。2双方实体关系已于2012年6月10日终结，双方已采用支出分别列账方式，证明终止意思表示一致。此后施工行为，和成本计算行为与高建乐无关。证据十一：中天公司记账凭证号000141-1/5。拟证明与高建乐无关，高建乐只对签约后工程施工支出负责，项目承担费用发生于双方签订目标责任书之前，系中天公司事前支出，系中天公司自己义务。证据十二：中天公司记账凭证142-155号。拟证明中天提取几十万元工资、社保金、住房公积金，未经高建乐认可，且人员数量远远超过中天公司项目部人员，其记账标准与双方成本约定不符，且无事实依据。证据十三：中天公司记账凭证000137号。拟证明临时设施部分为高建乐垫资建造、部分已在工程款支付中列支。财务账目中每月摊销成本的记账准则与双方约定不一致。高建乐重复承担成本。证据十四：中天公司记账凭证000182、192号。拟证明应依完税凭证计算实缴税金，预提方式对高建乐无约束力。应以实缴税金，即完税凭证为准。证据十五：中天公司记账凭证000181、000104。拟证明提坏账准备金作为成本与双方预定不符。证据十六：中天公司记账凭证000038、194、102。拟证明设备施工、机械由高建乐自行解决，按公司会计准则，可以计提折旧作为成本，但与双方约定不符（提出的款项亦应归高建乐，会计提出折旧，加大成本，减少利润，对计算所得税有利）。证据十七：中天公司记账凭证000096、227、131、199、200、95。拟证明其他项目部（本工程无关）领用大量烟酒，中天公司总经理也报销大量烟酒，中天公司财务账或作直接计入成本处理，或作为为其他项目部垫付处理，均未经高建乐认可，且与项目无关联性，要高建乐承担不符合约定。证据十八：中天公司记账凭证000108、98。拟证明手续费不符合双方约定（约定为银行贷款保函手续费），对其他项目进行垫付不符合约定（由高建乐承担垫付款付款利息不公平，不扣高建乐垫付款，反而为别人承担垫付款，自己的垫付款再付利息，中天公司处理不当）。证据十九：中天公司记账凭证115、42、226、144、139。证明目的同证据十八。证据二十：中天公司记账凭证199、100。证据十一至二十，共同证明中天公司账务记账准则与双方协议约定是两个标准，不能照搬中天公司已记财务账进行成本核算，而应参照15项条件，经双方确认后逐项计算。证据二十一：中天公司记账凭证110及报销表。拟证明购买空调并计入成本未经高建乐同意，固定资产下落不明，如计入成本，则固定资产归属必须明确，中正公司原鉴定忽略了此问题。证据二十二：中天公司记账凭证193及附件，中天公司记账凭证194、196。证明目的同证据二十一。证据二十三：中天公司记账凭证213、235、236、131。拟证明非九江大桥项目部领取或报销大量烟酒，并由九江大桥项目垫支费用，未经潜在的可能成本承担人同意。随采取垫付款，往来款形式，但损害潜在成本承担人权益，该账户处理对第三方无约束力。证据二十四：中天公司记账凭证64、113、148、115、200。证明目的同证据二十三。证据二十五：中天公司记账凭证114、151。拟证明未经可能的成本承担人同意，擅自决支出，无关联性。证据二十六：中天公司记账凭证274。证明目的同证据二十五。证据二十七：中天公司付款申请单（200万元）。拟证明如按照目标责任书，无此支付项目。证据二十八：中天公司费用报销表及收条承诺书。拟证明出中天公司外，对第三方无约束力，经济责任与可能的承包人无关。证据二十九：2013年6月18日、6月19日、7月31日、8月5日烟酒报销凭证5份共62315元。拟证明开支行为与工程无关联性，且数额不合理，对第三方无约束力。证据三十：中天公司记账凭证179号。证明目的同前同类证据。证据三十一：中天公司记账凭证88、244号。证明目的同前同类证据。证据三十二：2014年3月31日烟酒分列账。拟证明烟酒支出与2标工程成本无关联性。且时间发生于工程完工后，更无关联性。证据三十三：中天公司记账凭证80、96、214、180、23号。证明目的同前同类证据。且可以发现对项目部剩余资金疯狂列支或对外垫付。证据三十四：2017年7月5日中天公司记账凭证23号。拟证明明显与工程成本无关，疯狂列支剩余资金，浠水中正审计将类似支出列为成本，认识错误，同类支出与工程无关联性，鉴定结论错误。证据三十五：中天公司记账凭证14、6、5号。拟证明成本截止日被计算至起诉前（详见中正公司报告），明显失当。证据三十六：中天公司记账凭证14、17号，2014年8月1日付款申请书。拟证明工程已交工验收一年多，仍预付工程款且没有日后结算依据，明显无真实性。证据三十七：中天公司记账凭证24、23商砼付款申请书，同和盛付款申请书、安全用品付款申请书。拟证明工程已于2013年10月交工验收，不存在需预付工程款理由，无真实性。证据三十八：中天公司记账凭证12、付款凭证、汇单各一份。拟证明中天公司占用项目部资金。证据三十九：中天公司记账凭证13号。拟证明项目部将资金转移至中天公司总部。证据四十：中天公司记账凭证13号。拟证明工程已交工验收近一年，无实际租赁费发生，项目部依公司指令转移资金，并虚增工程成本。证据二十至四十可着重证明中正公司用于鉴定的依据不符合约定，且大额支出及支出时间对成本而言没有真实性和关联性。原告中天公司针对被告高建乐递交的证据质证认为，对证据一高建乐社保缴费证明；证据二邢晓明身份证明、医保缴费、公积金缴费、技术资格证书；证据三中天公司与业主合同协议书。这三份证据的真实性无异议，证明目的有异议。社保缴纳只是认定劳动局合同关系的参考要素之一。实践中，因企业改制、社保买断、代缴社保等非用人单位缴纳社保等情况普遍存在，现在，用工制度灵活，社保缴纳情况与合同性质及合同效力没有必然联系。对证据四经营目标责任书，真实性无异议，证明目的有异议。该责任书只是约定被告对经营成果进行负责，工程质量、技术、管理等仍是原告的合同义务，故不是工程转包。对证据五出纳移交清单，真实性无异议，证明目的有异议。该清单仅仅是因财务人员变动而做的交接，原被告合同关系仍然存在。出纳移交并不代表合同解除，合同解除必须依照法定或约定。且移交时，有大量现金余额和存款余额，并非被告所言，原告或业主不支付计量款，被告有理由退场。对证据六，十二期、十三期、十四期计量单，真实性无异议，证明目的有异议。原被告之间的经营目标责任书系基于整个涉案工程施工任务的完成（即以完成一定工作任务为目的），并非按时间期限分期履行，不存在某个期限内盈亏情况的说法，所以无法按照时间节点进行结算。对证据七中天公司内审报告二份，涉案经营目标责任书合同并非转包，所以不存在高建乐完成的工程和中天公司完成的工程量的区别。同时，原被告之间就涉案工程并未办理结算，不存在时效起算点的问题。另，原告多次向被告发送内审报告，如若原被告合同关系解除，原告根本无需向被告发送相关文件。对证据八中天公司及项目部向业主指挥部要求支付拖欠进度款报告文件三份，真实性无异议，即便涉案项目出现业主拖欠进度款的情形，被告也从未向原告申请解除原告与业主之间的《合同协议书》。同时，原被告签订的经营目标责任书第四条第二款第16项明确约定“项目建设资金出现缺口，所需资金由乙方自有资金承担，必要时可遵照甲方相关制度申请向甲方借款，相关费用由乙方承担。”因此，被告对涉案工程负有筹资义务，这也是原告与被告签订经营目标责任书的关键所在。对证据九浠水中正会计师事务所报告，系以原告与被告签订的经营目标责任书为依据，鉴定材料经黄梅县人民法院主持，双方反复质证、认证，如实的反映了涉案项目的收入、支出、盈亏等情况。对证据十中10-1调取《审计决定书》申请书及决定书部分章节，我方认为无调取必要，原告与发包人已按照合同协议书进行了计算，且被告也清楚结算过程，合同协议书并未约定以审计价格为准。政府部门对工程的审计属于财政审计，目的是对政府预算资金使用进行监督，众所周知，审计价格都是将结算价格减一部分。对证据十中10-2在2012.6.20之后许玉江及中天公司双方签字确认应计入高建乐2012年6月10日之前支出凭证共19页，计13项，合计558617.5元，这个真实性无异议，证明目的有异议。《经营目标责任书》并未解除。即使被告退场情况属实，被告的行为也属于违约行为。且，按《经营目标责任书》第四条第一款第14项的相关约定，该部分费用应当由被告承担，故原告后续继续履行合同，也是防止损失扩大的行为，是有利于被告的行为。再者，被告后续委派许玉江的行为也证明被告仍在参与涉案项目。对证据十一中天公司记账凭证号000141-1/5，真实性无异议，该费用属于施工合同取得成本，自然应当列入工程成本，符合《经营目标责任书》的约定，同时责任书也并未约定被告对前期费用不负责。对证据十二中天公司记账凭证号142-155号，根据经营目标责任书第三条第一款第3项（2）的约定，该费用应当纳入项目成本。该费用属于工程价款中的组成部分，工程价款属于收入，其组成部分自然属于成本范畴。对证据十三中天公司记账凭证号000137号，该费用属于工程价款组成部分，工程价款属于收入，组成部分自然属于成本范畴。对证据十四中天公司记账凭证号000182、192号，原告在收取发包人工程款之前均向发包人开具了发票，预提税金符合责任书第三条第一款第三项（3）预定，鉴定报告中依税法及工程实际收支计算的税金，符合税收相关法律法规的要求，完全具备公信力。对证据十五中天公司记账凭证号000181、000104号，将坏账准备金纳入成本既符合责任书约定，也符合税收相关法律法规的规定。对证据十六中天公司记账凭证号00038、194、102号，施工设备、机械并非由高建乐自行提供货解决，与事实不符，且被告并未提交任何证据予以佐证。将计提折旧成本纳入成本符合责任书约定，也符合税收法律规定。对证据十七中天公司记账凭证号000096、227、131、199、200、95号，根据责任书第三条第一款第三项（4）约定，应当将正常的行政办公费用纳入成本，该笔费用也是基于为了更好的履行施工合同，减少原被告基于责任书可能会产生的损失，具有合理性。再者，将正常行政办公费用纳入成本也符合税收法律规定。对证据十八中天公司记账凭证号000108、98号，将预付款保函手续纳入成本符合责任书第三条第一款第三项（6）的约定，中天公司记账凭证000108号原告中天公司总部列账凭证，非涉案项目部站门列账凭证，所以内容既包含第一项“列九江大桥项目开工预付款保函手续费”，也包含其他原告中天公司其他项目的保函手续费或信贷手续费。除第一项涉案项目预付款保函手续外，其他项目并未计入涉案项目鉴定报告成本，中天公司记账凭证98号系未涉案项目专门凭证，其上则无相关其他项目保函手续费或信贷手续费可予以佐证。对证据十九中天公司记账凭证号115、42、226、144、139，系原告公司总部列账凭证，非涉案项目部专门列账凭证，所以内容既包含项目部的育人基金、劳保用品费用，也包含其他项目部的相关费用，除去涉案项目相关育人基金、劳保费用，其他项目的相关费用并未列入涉案项目鉴定报告成本中。对证据二十中天公司记账凭证号199、100号，实验仪器使用费及实验室资质摊销费均是基于工程需要而产生，将其纳入项目成本符合责任书约定也符合税收法律规定。对于证据11-20，不能达到证明目的，涉案项目鉴定报告书系按照原被告双方签订的《经营目标责任书》约定计算成本、利润及其他费用。被告对鉴定报告书有异议的，应当提交相应证据予以证明。对证据二十一中天公司记账凭证号110及报销表，对证据二十二中天公司记账凭证号193及附件，中天公司记账凭证号194、196。证据20与21所载费用均为办公费用，系基于工程管理及施工所产生，将正常办公费用纳入成本符合责任书约定。对证据二十三中天公司记账凭证号213、235、236、131，系原告公司总部列账凭证，非涉案项目部专门列账凭证，所以内容既包含涉案项目部领取或报销的烟酒费用，也包含其他项目部的相关费用。除去涉案项目相关领取或报销的烟酒费用，其他项目相关费用并未列入涉案项目鉴定报告成本中。烟酒费用属于正常办公费用、招待费用，将其纳入成本符合责任书约定。对证据二十四中天公司记账凭证号64、113、148、115、200系原告总部列账凭证，非涉案项目部专门列账凭证，内容既包含涉案项目部人员工资费用或补贴，也包含其他项目的相关费用，除去涉案项目的，其他项目的并未列入鉴定报告成本中。纳入成本符合责任书约定。而中天公司记账凭证号113、115系涉案项目专门记账凭证，所载相关人员的工资补贴费用应当纳入成本。对证据二十五中天公司记账凭证号114、151，系原告为迎接业主检查而临时派出的协助人员的差旅费及补贴，也包含对外的招待费，将其纳入成本符合责任书约定。对证据二十六中天公司记账凭证号274，系原告公司总部列账凭证，非涉案项目部专门列账凭证，所以内容既包含涉案项目部质检中心分担费用，也包含其他项目部的相关费用。除去涉案项目质检中心分担费用，其他项目相关费用并未列入涉案项目鉴定报告成本中。该笔费用系基于工程管理使用需要而产生，将其纳入成本符合责任书约定。对证据二十七中天公司付款申请单（200万），责任书系涉案的项目鉴定报告依据，并且，鉴定报告已对无依据的数据进行了调整。对证据二十八中天公司费用报销表及收条承诺书，按照责任书第三条第一款第三项（11）的约定，该笔费用属于“项目部发生各类事件和事故的处理费用，包括甲方因此发生的费用”，应当纳入成本。对证据二十九的2013年6月18日、6月19日、7月31日、8月5日烟酒报销凭证5份共62315元，烟酒费用属于正常行政办公费用、招待费用，将其纳入成本符合责任书约定。对证据三十中天公司记账凭证号179号，系原告公司总部列账凭证，非涉案项目部专门列账凭证，所以内容既包含涉案项目部人员工资费用，也包含其他项目部的相关费用。除去涉案项目人员工资费用，其他项目相关费用并未列入涉案项目鉴定报告成本中。将其纳入成本符合责任书约定。对证据三十一中天公司记账凭证号88、244号，系原告为迎接业主检查而临时派出的协助人员的差旅费及补贴，也包含对外的招待费。将该费用纳入成本符合责任书约定。对证据三十二的2014年3月31日烟酒分列账，系原告公司总部列账凭证，所以内容既包含涉案项目也包含其他项目部或公司部门的。公司其他部门或项目部相关费用并未列入涉案项目鉴定报告成本中。烟酒费用属于正常办公费用、招待费用，将其纳入成本符合责任书约定。虽然分列账发生于工程完工后，但是项目基于办理后续收尾事宜，比如索要工程尾款等，还是会产生一定管理费用。对证据三十三中天公司记账凭证号80、96、214、180、23号，项目部工程完工后，基于办理后续收尾事宜，比如索要工程尾款等，还是会产生一定管理费用。该组属于原告公司总部列账凭证，非涉案项目部专门列账凭证，所以内容既包含涉案项目部相关费用，也包含其他项目部的相关费用。除去涉案项目人相关费用，其他项目相关费用并未列入涉案项目鉴定报告成本中。将育人基金、烟酒报销等纳入成本符合责任书约定。对证据三十四的2017年7月5日中天公司记账凭证23号，责任书系涉案的项目鉴定报告依据，并且鉴定报告已对无依据的数据进行了调整。对证据三十五中天公司记账凭证14、6、5号，会计凭证14号为相关固定资产被处置后产生的成本，而6号、5号的固定资产在涉案项目交工后一直在涉案项目部，其折旧所产生的费用应当计入项目成本。对证据三十六中天公司记账凭14、2014年8月1日付款申请书、17号付款凭证，37中天公司记账凭证24、23商砼付款申请书，同和盛付款申请书、安全用品付款申请书，证据三十六和三十七所载的款项系于项目完工前已发生，只是在于凭证所载时间点支付，与工程是否完工并无关系，标注预付款或应付款，并不影响该笔款项的性质，根据责任书约定应将其纳入成本。对证据三十八中天公司记账凭证12、付款凭证、汇单各一份，责任书系涉案的项目鉴定报告的依据，且鉴定报告已对无依据的数据进行了调整。对39中天记账凭证13号，责任书系涉案的项目鉴定报告的依据，且鉴定报告已对无依据的数据进行了调整。对证据四十中天记账凭证13号，涉案项目在建期间，涉案项目部租用原告下属租赁公司相关设备，相关租赁费用在涉案项目交工前已发生，只是与凭证所载时间点支付，与工程是否完工无关系。对于证据二十一至四十，责任书系涉案的项目鉴定报告的依据，且鉴定报告已对无依据的数据进行了调整。当事人围绕诉讼请求依法提交的上述证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认为，双方当事人所递交证据是否能达到证明目的，本院将在以下论述中结合双方提供的证据及查明的相关事实予以综合评定。根据本案审核认定的证据和当事人的当庭陈述，本院确认事实如下：2010年8月25日，原告中天公司与福银高速九江长江公路大桥北引道工程建设指挥部签订《合同协议书》，约定由原告中天公司承建福银高速九江长江公路大桥北引道工程JJQBYDJ-2标段项目，该合同第四条约定，“根据工程量清单所列的预计数量和单价或总额价计算的签约合同价：人民币贰亿肆仟肆佰零玖万叁仟肆佰肆拾陆元柒角（244093446.70元）”，第五条约定，“承包人项目经理童万青。承包人项目总工邢晓明。”第九条约定，“承包人应按照监理人指示开工，工期为一期土建18个月”。2010年8月30日，原告中天公司（甲方）与被告高建乐（乙方）签订《福银高速九江长江公路大桥北引桥工程JJQBYDJ-2标段工程项目经营目标责任书》（以下简称“《目标责任书》”），该《目标责任书》约定，由被告高建乐作为该项目的经营负责人，乙方根据甲方授权对该项目施工进行经营管理，双方为确保该项目顺利完成，明确各自在项目管理过程中的责任、权利和义务，按照权责对等原则，在平等协商的基础上签订了上述《目标责任书》，该《目标责任书》第一条工程项目概况约定“1、项目名称：福银高速九江长江公路大桥北引桥工程JJQBYDJ-2标段工程；3、路线长度：4.46261km；4、具体内容：路基、桥梁；技术等级：高速；6、合同总价：244093447元；7、项目工期：18个月”，第三条责任目标（一）成本和利润目标1、乙方项目成本控制在工程最终结算价的95.5以内；2、乙方上缴甲方利润约定：假如施工中的填方改用吹沙工艺的，则上缴利润为工程最终结算价的4.5%，否则为3.5%；3、项目承包报告下列内容：（1）项目所发生的人工、材料、机械等直接成本；（2）项目部管理人员工资、福利和各种补贴等；（3）按照国家规定应缴纳的各种税、费；（4）项目部的管理费（包括办公费、招待费、车辆使用费、水电费、房租费等）；（5）项目部的财务费用，包括向甲方融资的财务费用；（6）甲方为本项目办理各类银行保证业务手续费；（7）因项目与其它单位和个人产生纠纷所发生的所有费用，包括不限于因此产生的受理费、保全费、公证费、鉴定费、律师代理费、差旅费等处理该纠纷所产生的一切费用；（8）项目停工、返工发生的费用；（9）业主对本项目的罚款、违约金与赔偿损失等；（10）甲方向项目部收取的管理基金和对项目部的罚款；（11）项目部发生各类事件和事故的处理费用，包括甲方因此产生的费用；（12）工程保修费用；（13）项目竣工审计风险损失及有关费用；（14）甲方为迎接业主检查而临时派出的协助人员的差旅费及补贴；（15）其它与本项目相关的费用；第四条甲乙双方的权利和义务约定，“甲方授权委托乙方对羡慕施工进行管理，双方权利如下：一、甲方的权利义务：1、甲方授权乙方组建项目部，有对乙方项目部组建的监督考核权利，当乙方组建的项目部达不到合格标准，不符合甲方先忙吧VIS建设标准和项目业主建设标准要求，甲方有权要求乙方重新规划组建，由此造成的一切损失由乙方承担；2、甲方有审核乙方项目管理人员及人员聘用手续的权利，对项目部人员组成和聘用手续有否决权；3、甲方有义务协助乙方配备项目管理人员；4、乙方所选择的作业队伍必须具备相应的劳务资质和施工能力，经审查不符合要求，甲方有权责令乙方重新选择；5、甲方有否决项目部与作业队签订合同文本的权利，所有的作业合同必须使用甲方拟定的范本；6、若作业队无法履行合同，甲方有权责成乙方令其退场，另选择队伍施工，由此造成的一切损失由乙方承担；7、甲方有权按照《施工队伍管理办法》中相关要求，责令乙方严格施工队伍管理；8、甲方设备市场化运作，乙方可自愿按市场价格租赁使用，同等条件优先租用甲方设备，乙方租用甲方设备，如未能按合同约定支付租金等费用，甲方可通过内部往来账户直接从乙方账户扣收设备租赁等费用；…14、甲方应根据项目生产的具体情况对乙方在人力资源、资金、技术等方面提供支持，协助乙方解决自身难以解决的困难和问题，由此产生的一切费用由乙方承担；15、甲方从工程款中按合同总造价提取0.25%的管理基金（质量奖励基金0.1%、教育经费0.1%、培训费0，05%，随预付款和每期计量款中扣收）。…21、如甲方对外承担的债务系属本项目经营所产生的债务，甲方均享有对乙方的追索权，甲方行使追索权所支付的诉讼费用、律师费等费用由乙方承担。”二、乙方的权利义务：1、乙方有义务按照项目业主和甲方的要求组建项目部，并保证达到项目业主和甲方的验收要求；2、乙方对项目部的管理人员可以通过劳务派遣或由甲方推荐，并由乙方承担项目管理人员在项目施工期间所分派工作的全部责任；…10、动用项目资金购置的股东资产，在工程未进行内部清算前归甲方所有，在内部清算时，按账面价值结算给乙方…。18、乙方有按照规定及时上交利润、项目管理基金、育人基金等费用的义务，乙方如未及时上交上述费用的其未上交上述费用的未交部分视同甲方借款处理，其利率（月息）为1.2%，乙方同时有接受会计人员薪酬列支的义务。…另外，双方签订的《目标责任书》还就工程质量目标、进度目标、安全目标、双方的权利义务等事项进行了详细约定。合同在履行过程中，由于各种原因业主及中天公司未按约定计量支付2012年2月至6月的计量款，被告高建乐在与原告中天公司协商无果的情况下，未签署终止合同于2012年6月10日退场，并于2012年6月20日与原告中天公司办理财务移交手续，原告中天公司财务主管杜士心向被告高建乐发送微信的结算文件内容认可被告高建乐施工期间所完成工程量为：148603967元。此后，余下工程由原告中天公司自行完成施工，并于2013年10月通过交工验收。2017年7月25日，福银高速九江长江公路大桥北引道工程建设指挥部（合同甲方）就承建福银高速九江长江公路大桥北引道工程JJQBYDJ-2标段项目向原告中天公司（合同乙方）送达《最终结清确认书》，该《最终结清确认书》确定所签订的合同总价：244093447元；竣工结算总价：210816505元；累计已支付：205954329元，最终应结清4862176元。2017年8月25日，原告中天公司以被告高建乐未能全面履行《目标责任书》约定的各项义务，无法有效的控制该项目施工成本，导致整个项目发生巨额亏损为由诉至法院，请求法院判令被告高建乐向其公司支付福银高速九江长江公路大桥北引桥工程JJQBYDJ-2标段项目亏损费用1900万元（以鉴定结论为准）。2019年8月23日，经原告中天公司申请，黄梅县人民法院委托浠水中正会计师事务有限公司作出浠中正审字【2019】131号《专项审计报告》，鉴定结论为：1、福银高速九江长江公路大桥北引桥工程JJQBYDJ-2标段项目亏损费用18596174.31元；2依据《目标责任书》被告高建乐应承担上交利润3515253.12元和项目管理基金569441.93元及上交利润、项目管理基金利息4431292.78元，合计27112162.14元。该《专项审计报告》中注明“我们关注到，该公司往来账户存在未结算事项，所涉项目工程成本经认定后的规范票据调整盈亏。”2019年11月5日，原告中天公司向黄梅县人民法院递交《变更诉讼请求申请书》，黄梅县人民法院遂将本案移送至本院审理。本院认为，本案系原告中天公司与福银高速九江长江公路大桥北引道工程建设指挥部签订《合同协议书》承建福银高速九江长江公路大桥北引道工程JJQBYDJ-2标段项目后又与本案被告高建乐签订《目标责任书》，将该标段项目交由被告高建乐负责，由于各种原因被告高建乐于2012年6月10日未终止双方合同关系的情况下退场，并于2012年6月20日与原告中天公司办理财务移交手续，原告中天公司将余下工程自行施工完成并通过交工验收后，认为被告高建乐存在违约，遂诉至法院而引发的纠纷。根据双方当事人诉辩并结合本院所查明的事实，本院围绕以下争议焦点作如下阐述：一、关于本案所涉合同的效力问题。首先，应明确原告中天公司与被告是否存在劳动关系。梳理本案，虽然原告中天公司出具了任命被告高建乐担任福银高速九江长江公路大桥北引桥工程JJQBYDJ-2标段项目经营负责人及双方签订的劳动合同书和任职通知文件等证据，拟证明被告高建乐与其公司存在劳动合同关系，但判断劳动关系是否成立的主要标准应为用工单位是否与劳动者签订了真实的劳动合同，是否为劳动者缴纳了社会保险，以及支付劳动者薪酬的主体是否为用工单位等劳动法意义上的一般要素。从本院查明的事实可知，被告高建乐的历年参加基本养老保险所缴纳的费用均在嵊州市，并未在原告中天公司参保，原告中天公司亦无证据证明为被告高建乐缴纳过社会保险，且原告中天公司无证据证明向被告高建乐支付过与被告高建乐职务相当的工资报酬。而从原告中天公司与被告高建乐签订的《目标责任书》的内容表明，被告高建乐与其聘用处理工程事务的要员以及一般施工人员的工资报酬均由被告高建乐从原告中天公司处可领的工程款中以预支的形式予以给付，即承受工资支付的主体为被告高建乐。据此，本院认定原告中天公司与被告高建乐缺乏认定劳动关系的基本要素，即原告中天公司与被告高建乐之间不存在劳动关系。现原告中天公司关于双方签有劳动合同，其公司与被告高建乐之间属建筑企业内部职工与用人单位之间劳动关系的辩称意见，本院不予采信。二、关于原告中天公司与被告高建乐形成的工程施工合同关系系建筑企业职工与企业之间内部承包合同的辩称意见是否成立的问题。首先，从本院查明的事实表明，福银高速九江长江公路大桥北引桥工程JJQBYDJ-2标段项目的总承包人为原告中天公司已属不争的事实。纵观该标段实际施工情况，可认确定原告中天公司与被告高建乐签订的《目标责任书》涉及的承包人高建乐无承包涉案福银高速九江长江公路大桥北引桥工程JJQBYDJ-2标段的工程施工业务的资质。同时福银高速九江长江公路大桥北引桥工程JJQBYDJ-2标段的工程施工任务自2010年8月30日起至2012年6月20日由被告高建乐承接该标段工程施工业务。其次、从双方签订的《目标责任书》内容分析，该《目标责任书》的核心内容为，原告中天公司从业主处获得工程承包施工权利后，将涉案标段工程施工业务交由被告高建乐负责，由被告高建乐承担涉案工程的全部成本，施工义务、安全义务、质量义务、工期义务等全部义务，而原告中天公司无论该涉案工程盈亏，只存在收取固定比例的管理费及利润的权利，可能承担的变化仅为高建乐所完成的工程与业主结算的竣工结算价数额，从而影响到中天公司可得利益的大小。从查明的事实表明，被告高建乐在涉案工程施工期间就该工程的施工作业队伍以及工程施工管理的核心要员均由被告高建乐组织和自聘，施工生产经营费用以及工程盈亏均由被告高建乐自负。原告中天公司仅向被告高建乐收取合同约定的税管费，未向项目部派驻过技术员、质检员、安全员等主要管理人员，对工程施工活动未履行过组织管理义务。综合双方签订的《目标责任书》及上述客观存在的事实，本院认为双方存在的工程施工合同关系符合工程转包合同的法律特征。由于被告高建乐无符合建筑法规定承接涉案标段工程的相应资质，故原告中天公司与被告高建乐之间签订的《目标责任书》属于非法转包，违反法律的禁止性规定，系无效合同，据此，原告中天公司认为其与被告高建乐之间存在的工程施工业务系建筑企业与企业内部责任制项目经理之间形成的内部承包合同关系的辩称意见，本院不予采信。三、关于原告中天公司的诉请是否应支持，应如何支持的问题。第一、《最高法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第四条规定，“承包人非法转包、违法分包建设工程后再没有资质的实际施工人借用有资质的建设施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效，人民法院可以根据民法通则第一百三十四的规定，收缴当事人的非法所得。”本案中，由于原告中天公司与被告高建乐之间签订的《目标责任书》属于非法转包，违反法律的禁止性规定，系无效合同，且原告中天公司要求被告高建乐按照《目标责任书》内容承担上交利润3515253.12元和项目管理基金569441.93元及上交利润、项目管理基金利息4431292.78元的诉请系原告中天公司按整个涉案工程进行结算而提供的，该项诉请既不符合上述法律规定，事实依据亦不足，对此，原告中天公司的该项诉请，本院不予支持。第二、关于原告中天公司诉请被告高建乐承担涉案标段项目亏损费用18596174.31元是否应支持及如何支持的问题。本案中，涉案工程竣工结算总价为210816505元，而被告高建乐于2012年6月10日未终止双方合同关系并退场，并于2012年6月20日与原告中天公司办理财务移交手续后，原告中天公司财务主管杜士心向被告高建乐发送微信的结算文件内容认可被告高建乐施工期间所完成工程量为148603967元。被告高建乐施工期间所完成工程量为涉案总工程量的70%（148603967元/210816505元），由于原告中天公司与被告高建乐之间签订的《目标责任书》属于非法转包，违反法律的禁止性规定，系无效合同，双方均存在过错，且原告中天公司的该项诉请中包含诸多不属于双方签订的《目标责任书》中第三条第3项中约定的由被告高建乐所应承担15项中的范围，故该项损失的计算应从被告高建乐移交涉案工程所被原告中天公司认可的工程量价款并参照《最高法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二条规定，即“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款规定，即“当事人主张违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出判决。”结合本案查明的事实以及原告中天公司与被告高建乐在本案所涉工程的履行情况，及原、被告双方本案所涉工程施工中所产生必要的施工成本、费用等相关因素予以综合衡量，本院酌定原告中天公司在涉案标段项目中所产生的亏损费用由被告高建乐按照20%予以赔偿，即2603464.40元【计算方式：涉案工程总亏损费用18596174.31元×70%（被告高建乐施工量占总工程量比例）×20%】。综上，依照《最高法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二条、第四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告高建乐自本判决生效之日起三十日内支付原告中天交通建设投资集团有限公司亏损费用2603464.40元。二、驳回原告中天交通建设投资集团有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费177361元，由原告中天交通建设投资集团有限公司负担160000元，由被告高建乐负担17361元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。审判长  樊军审判员  骆骥审判员  张敏二〇二〇年十二月十六日法官助理江乐芳书记员刘雄