鹤壁市淇滨区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0611民初163号原告：陈银斗，男，1964年4月20日出生，汉族，住河南省鹤壁市山城区。委托诉讼代理人：李卫生，鹤壁市淇滨区长江街道法律服务所法律工作者。代理权限为代为放弃、变更诉讼请求，进行和解，代领法律文书。被告：高永福，男，1960年2月15日出生，汉族，住河南省鹤壁市淇滨区。委托诉讼代理人：周乃津，鹤壁市淇滨区黎阳街道法律服务所法律工作者。代理权限为一般代理，代领法律文书。被告：杜庆锋，男，1977年12月25日出生，汉族，住河南省安阳市安阳县。原告陈银斗与被告高永福、杜庆锋提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈银斗及其委托诉讼代理人李卫生，被告高永福及其委托诉讼代理人周乃津、被告杜庆锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈银斗向本院提出诉讼请求：1、二被告赔偿原告陈银斗医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金等各项损失169931.29元；2、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2018年5月25日，被告高永福雇佣原告陈银斗去安阳县XX镇XX村被告杜庆锋工地打井。2018年6月1日，原告陈银斗在打井时被钢管砸伤双腿及右脚，遂被送往鹤壁煤业（集团）有限责任公司总医院住院治疗，经诊断为：“1.左胫腓骨骨折；2.右胫腓骨粉碎性骨折”。因原、被告双方协商赔偿事宜未果，故诉至法院。被告高永福辩称，对原告陈银斗起诉受伤事实认可，但被告高永福应当承担部分责任。被告高永福已为原告陈银斗支付了55000元医疗费和1000元生活费，被告高永福认为支付的费用已经超出应承担的份额，请依法驳回原告陈银斗的诉讼请求。被告杜庆锋辩称，原告陈银斗的受伤的事我不知情，被告高永福垫钱的事我也不知道，请求法院依法判决。本院经审理认定事实如下：2018年5月17日，被告高永福、杜庆锋签订水井施工合同，被告高永福为杜庆锋在安阳西善××村工地打井，被告高永福雇佣原告陈银斗等人到工地施工。2018年6月1日，原告陈银斗在工作时被掉落的钢管砸到，致使原告陈银斗左胫腓骨骨折，右胫腓骨粉碎性骨折。2018年6月1日，原告陈银斗在鹤壁煤业（集团）有限责任公司总医院住院治疗，自2018年6月1日至2018年7月17日在鹤壁煤业（集团）有限责任公司总医院住院治疗46天，自行支出医疗费4784.50元。2018年原告陈银斗曾向鹤壁市山城区人民法院起诉，在诉讼过程中，通过法院委托安阳民众法医临床司法鉴定所对原告陈银斗的伤残等级以及住院期间及出院后的护理人数及护理期限进行鉴定。2018年12月18日，安阳民众法医临床司法鉴定所作出安民众司鉴所[2018]临鉴字第250号司法鉴定意见书，主要内容为右踝关节主动活动度：背屈5度，跖屈30度，右踝关节被动活动度：背屈10度，跖屈35度，认定原告陈银斗左胫腓骨骨折，左踝关节功能丧失达40%，该损伤导致的后果不构成伤残；右胫腓骨粉碎性骨折，右踝关节功能丧失达48%，该损伤导致的后果不构成伤残；护理期限108天（含后续医疗实施内固定物取出术期间的护理期限）；住院治疗期间应有2人护理，出院后功能康复期间应有1人护理；实施内固定物取出术的医疗费约9000元，在不发生感染或其他并发症的前提下，实施骨折内固定物取出术的医疗时间约为18日，住院治疗期间应有1人护理。后原告陈银斗向鹤壁市山城区人民法院申请撤诉并予以准许。2019年9月25日，鹤壁市淇滨区长江街道法律服务所委托鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所对原告陈银斗是否构成伤残以及伤残等级进行鉴定。2019年11月11日，鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所作出鹤天鹤司鉴所[2019]临鉴字第414号法医临床司法鉴定评估意见书，检验所见：左踝关节功能正常，右踝关节功能活动受限，右踝关节活动度：背屈5度，趾屈30度，左踝关节活动度：背屈30度，趾屈50度，右踝关节功能活动丧失56.25%。认定原告陈银斗外伤后致右胫腓骨粉碎性骨折，其损伤程度构成十级伤残；出院后护理期限为3个月；住院期间需要生活护理2人，出院后需要生活护理1人；实施内固定物取出费用12000元。原告陈银斗支出鉴定费2500元。另查明，被告高永福系鹤壁市鑫源水利工程有限公司的法定代表人，经营范围为工程排水、工程施工咨询服务。2018年9月10日鹤壁市鑫源水利工程有限公司注销。事故发生后，被告高永福支付了原告陈银斗医疗费55000元和生活费1000元。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，被告高永福是接受劳务一方，原告陈银斗是提供劳务一方，双方形成劳务关系，被告高永福应采取相应的安全措施，而被告高永福疏于注意，也未提供安全防护设备，以致原告陈银斗在工作期间受伤，被告高永福应承担责任。原告陈银斗作为完全民事行为能力人，在施工过程中应当充分履行其注意义务，但原告陈银斗由于疏忽大意没有履行充分注意义务，对本事故的发生自身也存在过错，亦应承担相应责任。综合本案情况，本院酌定原告陈银斗应自行承担30%的责任，被告高永福承担70%的责任。本案双方的争议焦点为：原告陈银斗伤情是否构成伤残。两次鉴定结果的差异在于右踝关节屈度，具体体现为鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所[2019]临鉴字第414号法医临床司法鉴定评估意见书中认定原告陈银斗右踝关节活动度背屈5度和趾屈30度，右胫腓骨粉碎性骨折，右踝关节功能活动丧失56.25%，其损伤程度构成十级伤残；安阳民众法医临床司法鉴定所[2018]临鉴字第250号司法鉴定意见书中认定原告陈银斗右踝关节活动度背屈10度和趾屈35度，右胫腓骨粉碎性骨折，右踝关节功能丧失达48%，该损伤导致的后果不构成伤残；根据鉴定标准右踝关节功能丧失达50%以上构成十级伤残。后原告陈银斗申请鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所鉴定人赵某到庭，就本案涉及的鉴定事宜发表专业性意见，鉴定人认为两次鉴定中的有关右踝关节屈度的存在差异，原因在于鉴定时被鉴定人当时的关节肿胀、僵硬程度的影响，及两次鉴定时间间隔较长，被鉴定人伤情变化，如窦道形成属于一种并发症，影响了关节活动能力及测量度数的认定。本院结合两次鉴定意见及鉴定人赵某所述专业意见，原告陈银斗伤情虽处于十级伤残的临界点，但考虑到安阳民众法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书是双方当事人共同协商确定，并经鹤壁市山城区人民法院委托，鉴定程序合法有效，内容不存在明显依据不足，故本院对安阳民众法医临床司法鉴定所作出的鉴定意见予以采信。关于原告陈银斗的损失：1、医疗费59784.5元（其中被告高永福垫付55000元），有相关票据证明，本院予以支持；2、住院伙食补助费2300元，50元/天×46天=2300元符合法律规定，本院予以支持；3、营养费920元，20元/天×46天=920元符合法律规定，本院予以支持；4、误工费57171.55元，根据中华人民共和国公共安全行业标准（GA/T1193-2014）《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.14胫腓骨骨折误工120-180天，综合考虑原告陈银斗实际伤情，本院酌定原告陈银斗误工天数为180天，参照2019年度居民服务业和其他服务业职工工资标准45677元/年计算，本院对45677元/年÷365天×180天=22525.64元予以支持，超出部分不予支持；5、护理费19706.86元，因原告陈银斗未提交证据证明护理人员工资实际损失情况，参照2019年度河南省居民服务业和其他服务业标准45677元/年计算，结合原告陈银斗伤情及安阳民众法医临床司法鉴定鉴定意见书，本院酌定护理期间为90天，住院期间46日2人护理，出院后44天由1人护理，本院对45677元/年÷365天×46天×2人+45677元/年÷365天×44天×1人=17019.36元予以支持，关于二次手术期间的护理待原告陈银斗实际发生后可另行主张；6、残疾赔偿金63748.38元，根据安阳民众法医临床司法鉴定所的司法鉴定意见书关于伤残的认定，因原告陈银斗不构成伤残，本院对该项诉请不予支持；7、二次手术费12000元，结合安阳民众法医临床司法鉴定所的司法鉴定意见书及原告陈银斗伤情，本院酌定9000元，超出部分不予支持；8、交通费1000元，考虑到原告陈银斗因事故必然产生一定的交通费用，结合原告陈银斗的住院期间及本地公共交通计费标准，本院对20元/天×46天=920元予以支持，超出部分不予支持；9、工资800元，与本案不是同一法律关系，且被告高永福也不予认可，原告陈银斗可另行主张；10、精神损害抚慰金5000元，因原告陈银斗不构成伤残，该项主张不符合法律规定，本院不予支持；11、鉴定费2500元，该鉴定系原告陈银斗单方委托，本院对其鉴定意见未予采信，本院对该项诉请不予支持。以上原告陈银斗的各项损失共计112469.5元。被告高永福应承担70%的责任，即被告高永福应对其中78728.65元（112469.5元×70%=78728.65元）承担赔偿责任。因被告高永福已向原告陈银斗垫付费用56000元，故被告高永福应再赔偿原告陈银斗各项损失（包含精神损害抚慰金）共计22728.65元（78728.65元-56000元=22728.65元）。关于原告陈银斗要求被告杜庆锋承担赔偿责任的诉讼请求，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，被告杜庆锋作为涉案工程发包人，将打井工程交由无施工资质的被告高永福施工，违反了相关法律规定，被告杜庆锋应当与被告高永福承担连带赔偿责任。关于原告陈银斗向本院提出重新鉴定的申请，经双方当事人在庭审中对两个鉴定意见书的质证、辩论及鉴定人赵某出庭对鉴定事宜发表专业性意见，表明原告陈银斗伤情处于十级伤残的临界点，主客观因素微小的变化对鉴定结果存在较大差异，已不是通过重新鉴定予以解决的问题，本院依据证据规则，已对安阳民众法医临床司法鉴定所认定原告陈银斗不构成伤残鉴定意见予以采信，且原告陈银斗的申请亦不符合法律规定应当重新鉴定的法定情形，故本院对原告陈银斗的上述申请不予准许。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告高永福于本判决生效后十日内赔偿原告陈银斗医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等各项损失共计22728.65元；二、被告杜庆锋对上述第一项承担连带赔偿责任；三、驳回原告陈银斗的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3699元，原告陈银斗负担3204元，被告高永福、杜庆锋负担495元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省鹤壁市中级人民法院。审 判 长  王振平人民陪审员  王玉强人民陪审员  张晨有二〇二〇年九月二日书 记 员  赵 沙