内蒙古自治区兴和县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内0924民初667号 原告：王某，住内蒙古乌兰察布市兴和县。 身份证号码：×××。 委托诉讼代理人：马某，系内蒙古蒙京统海律师事务所律师。（特别授权） 被告：兴和县通恒水泥制品有限公司。 统一社会信用代码：91150924MA0N0AA92J。 组织机构代码：MA0N0AA92。 法定代表人：李某1，系该公司总经理。（第一次庭审未到庭） 委托代理人：段某，系内蒙古伊敏律师事务所律师。（特别授权）（第二次庭审未到庭） 被告：内蒙古通恒建材有限公司。 统一社会信用代码：91150104397606675H。 组织机构代码：397606675。 法定代表人：李某2。（两次庭审均未到庭） 委托代理人：李某3，1963年4月10日，住内蒙古自治区兴和县城关镇团结大街26号。（特别授权） 身份证号码：×××。 原告王某与被告兴和县通恒水泥制品有限公司、内蒙古通恒建材有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月29日立案受理后，依法适用简易程序，对本案进行了公开开庭审理。经合法传唤，原告王某及其委托代理人马某、被告兴和县通恒水泥制品有限公司的法定代表人李某1及委托代理人段某、内蒙古通恒建材有限公司的委托代理人李某3均到庭参加诉讼，本院依法公开开庭审理，本案现已审理终结。 原告王某向本院提出诉讼请求，要求：一、依法判令被告赔偿原告：1.误工费：20418元；2.护理费：11405元；3.交通费：5000元；4.住院伙食补助费：7800元；5.营养费：8300元；6.残疾赔偿金：81564元；7.精神抚慰金：3000元；8.后续治疗费：10000元；9.鉴定费：6050元，10、医疗费342元，共计153879元。二、诉讼费由被告承担。事实及理由：2010年8月份，原告开始受雇于被告兴和县通恒水泥制品有限公司加工水泥制品。2019年10月份，原告被被告兴和县恒通水泥制品有限公司的法定代表人李某1派往位于呼和浩特市其二儿子李晓伟开办的内蒙古通恒建材有限公司继续从事水泥制品的加工生产。2019年10月21日下午5时许，原告在从事正常的水泥制品加工作业中，被加工设备砸伤右脚。后被送往内蒙古医科大学第二附属医院进行救治。现医疗终结。经与被告协商民事赔偿事宜，二被告推诿拖延，拒不赔偿。2020年10月21日，原告自行在乌兰察布市司法鉴定中心对伤残程度、“三期”及后续治疗费进行司法鉴定。经鉴定原告的伤残程度构成十级，误工期：100-120日；护理期：80-90日；营养期：80-90日。后续医疗费约需10000元。原告据此依法向人民法院提起诉讼，望能查清事实，支持其诉讼请求。 被告兴和县通恒水泥制品有限公司答辩称：1.原告于2010年入职被告公司从事水泥制品加工运输至今有10年，其在本案中受伤，依法应为工伤劳动争议纠纷而非雇用人损害纠纷；2.原告在发生此次受伤的工作中未按照规程操作，因此对其自身受伤存在重大过失，故原告本人对受伤产生的全部后果应承担30%-40%的责任；3.在原告受伤以后被告为其支出医疗费108999元、护理费11700元、生活费、残疾器具费、饮食费等费用140311元，对于上述支持原告自身应当承担30%-40%的责任；4.对于原告自行委托鉴定机构所做的鉴定意见书，被告不予认可，根据相关法律规定鉴定应当由法院委托，并且需要双方的参与，因被告未参与鉴定机构的选定，我们不认可；5.对于原告所主张的各项费用，对误工费我们存有异议，因在原告出院以后至今年4月份被告一直给付原告工资，因伤残鉴定鉴定出3个月的误工期，我们认为误工费已经给付完毕。对于护理费，因为原告在住院期间，被告方指派岑补珍全程进行了护理，为此支出护理费11700元，因此护理费我方已经给付完毕，对于交通费，我们看原告提交的票据，对其产生的合理票据我们予以认可，对于住院伙食补助费，我们予以认可，对营养费我们认可，但是我们不认可鉴定报告书中的营养费，对伤残赔偿金应当按照农村的赔偿标准，因为原告系农村户，对精神抚慰金不予认可，因为本案不是侵权案件，对于后续治疗我们不认可，对于鉴定费应当按照双方合理承担。 被告内蒙古通恒建材有限公司答辩称：2019年10月21日下午5点左右，王某和刘建新在第二被告的厂子里，在生产化粪池的过程中使用天车时，出现了故障，在吊起料斗时，天车车辆出现卡壳，料斗正好停在天车三脚架附近，王某自行摘下料斗。摘下料斗之后，王某和刘建新都没有离开，王某还用遥控器操作天车，致使料斗过重他们扶不住，倒向王某，王某因此受伤。原告此时应该向我汇报，结果王某自行找人去解决故障，刘大喜也在旁边劝说，在没有外力控制的情况下，结果料斗掉了下来，所以王某受伤了，我认为王某发现问题时，应及时汇报，不应自行解决。刘建新在王某往下摘料斗的时候，劝过王某说这个很危险，但是王某不听，当时料斗里放了1.5吨重的混凝土。王某是我一直委派在车间的主任，已经有10来年了，然后就一直在兴和带班，是我雇佣的他，因为我们是战友，所以挺关心他的，所以在王某受伤后我一直照顾着他，一直陪到他出院，王某每次去医院都是我陪的，一直到3月中旬完的时候。附二院说6月能取钢板，那时候王某和我说还要解决这起事故的事儿，一直不取钢板。 原告向法庭提交证据如下：第一组：原告王某的身份证、户口本及房屋所有权证；第二组：医疗资料包括病情诊断证明书，住院病历、各诊疗项目检测报告单、用药明细、费用明细、医嘱单及住院收费票据；第三组：交通费票据；第四组：乌兰察布市司法鉴定中心法医学专业技术鉴定书；第五组：医疗费收据票据三张；第六组：二次鉴定报告及鉴定费票据。 被告向法庭提交证据如下：第一组：住院费收费收据；第二组：收条；第三组：申请两名证人出庭作证；第四组：光盘一张。 经审理查明：2010年8月份，原告开始受雇于被告兴和县通恒水泥制品有限公司加工水泥制品。2019年10月21日下午5点左右，原告被被告兴和县恒通水泥制品有限公司的法定代表人李某1派往位于呼和浩特市其二儿子李晓伟开办的内蒙古通恒建材有限公司从事水泥制品的加工生产作业过程中，天车出现故障停止运行，王某和另外一名工人刘建新共同将天车放置于三脚架附近，摘下料斗后王某使用遥控器操作天车，致使料斗不稳倒向王某，导致王某右脚受伤，后被送往内蒙古医科大学第二附属医院进行救治，住院78天，现医疗终结。 以上事实有原告及被告的当庭陈述以及原告提供的医疗费票据、住院病历等证据予以佐证，本院予以确认。 对事实和证据的分析认定： 1、关于原告的损失应由谁来承担问题，原、被告均认可王某受雇于被告兴和县通恒水泥制品有限公司，并由该公司的法定代表人李某1发放工资，虽然李某1表示在内蒙古通恒建材有限公司工作期间李某1是代替发工资，但并没有相关证据予以证实，因此本院认定被告兴和县通恒建材有限公司是直接雇佣的原告王某。但是考虑到二被告陈述的李某3（内蒙古通恒建材有限公司代理人）将工资转交李某1发放，同时王某是在内蒙古通恒建材有限公司工作期间受伤，内蒙古通恒建材有限公司是受益者，在施工过程中也没有提供相应的安全生产条件。综上本院认为对于原告王某的损失应由二被告承担连带赔偿责任。 2、关于原告王某对本次受害是否具有重大过失，原、被告各执一词。本院根据原、被告的陈述以及被告提供的证人证言、模拟现场视频资料等综合考虑，原告王某从事该工作多年，事发时其掌握遥控器，属于指挥人员，对于漏斗放在天车上有可能倾斜问题，属于现场操作人员的考虑范围，而原告王某因疏忽大意未考虑全面，指挥刘建新随意摘掉挂钩并且操作遥控器，致使事故发生，其自身存在一定的过失。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员存在过失的，可以减轻雇主的责任，故本院酌定二被告承担70%的责任，原告王某自行承担30%的责任。 3、关于被告垫付费用的问题，经本案第二次开庭庭审调查核实，原告认可在其住院期间二被告负责了所有的费用，因此按照被告提交的住院费票据、证人证言等证据以及结合《侵权责任法》的规定、受诉地法院执行标准和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定计算，二被告垫付的费用应当包括垫付医疗费108999元、租床费760元、护理费11700元、住院伙食补助费7800元，综上二被告为原告垫付的费用为129259元，而且二被告现金支付过原告2000元生活费。 4、被告对原告自行委托鉴定机构作出的伤情鉴定报告不予认可，原告遂在第一次庭审中申请法院委托第三方评估机构对原告的伤情进行评估鉴定。后我院依照法律程序委托内蒙古迪安恒正司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结论为王某右足足弓结构部分破坏评定为十级伤残，误工期为120天-150日，护理期为75-90日，营养期为75-90日，后续治疗费用为8000-12000元。根据该意见书的内容，结合《侵权责任法》的规定、受诉地法院执行标准和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定计算，本院认定原告王某的伤残赔偿金为81564元（40782元×20年×10%）。三期及后续治疗费期限取中间值，误工期应为135天，误工费应为18549元，二被告主张原告一直在领取工资，所以不应主张误工费，但被告并未提供相关证据支持其主张，故本院不予认定。营养期应为83天，营养费应为8300元，护理期应为83天，因前期原告住院的78天护理费已由被告支付，每天按150元计算为11700元，剩余5天护理费按照居民服务业标准计算应为687元（137.4元×5天），后续治疗费应为10000元，精神抚慰金应为3000元，第一次鉴定费为3000元，第二次鉴定费为2950元。 5、关于交通费，原告提交了出租车机打发票，被告要求法院酌情认定。本院考虑到原告家属办理相关手续以及前往呼市进行鉴定的实际情况，酌定交通费为700元。 综上所述，原告的合理请求范围为：1、医疗费：342元；2、营养费：8300元；3、护理费：687元；4、误工费：18549元；5、伤残赔偿金：81564元；6、精神抚慰金：3000元；7、交通费：700元；8、鉴定费：5950元；9、后续治疗费10000。以上各项总计：129092元。除去第二次鉴定费2950元外，原告的各项合理费用共计126142元。 本院认为，原告在二被告处从事计件工作，属于做多少挣多少，并不是固定的工作量及工资，同时双方没有签订劳动合同，故本案不应以劳动合同纠纷处理，应当按照雇佣关系予以赔偿。原、被告均请求本案按提供劳务者受害责任纠纷处理，该项请求符合法律规定，本院予以支持。针对第二次鉴定费因是由二被告不认可第一次鉴定所产生的，两次鉴定结论相差不大，故该笔鉴定费应由二被告全部承担；针对原告其他合理费用二被告应承担70%的赔偿责任，以上原告合理的费用二被告应承担91249（126142×70%+2950）元。对于二被告为原告垫付的费用为129259元，原告亦应自担30%的责任，即38777元。两项相冲抵为52472元，再扣除二被告曾支付原告的生活费2000元，二被告最终应赔偿原告各项费用共计50472元。对被告主张还为原告垫付过其他费用，但并没有提供相应证据予以证实，且原告也不予认可，故本院不予支持。关于被告提出对原告的赔偿按农村标准计算，根据内蒙古自治区高级人民法院印发《关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施意见》，对各类人身损害赔偿纠纷案件，不再区分城镇居民和农村居民，统一按照城镇居民赔偿标准计算相关赔偿数额，故被告的该项辩解本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条至第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告兴和县通恒水泥制品有限公司、内蒙古通恒建材有限公司赔偿原告王某的医疗费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费、后续治疗费等费用共计50472元； 二、驳回原告王某的其他诉讼请求。 案件受理费3377元，减半收取1689元，由原告王某承担507元，由二被告兴和县通恒水泥制品有限公司、内蒙古通恒建材有限公司共同承担1182元。 上述款项在本判决生效后十日内给付，如果未按判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条加倍支付迟延履行期间的债务利息。款汇至开户名兴和县人民法院，（附言注明667号案件赔款）开户行名称：中国农业银行兴和县支行，行号：103203832617帐号：×××。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交上诉状副本，上诉于乌兰察布市中级人民法院。裁判文书生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必须的消费行为。本规定即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  郭咏梅 二〇二〇年十二月四日 书记员  张 磊 附法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第七条行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。