湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0181民初6505号原告：浏阳市大吉烟花集团有限公司，住所地湖南省浏阳市金刚镇余湾村。法定代表人：施小平。委托诉讼代理人：刘婷，湖南湘卓律师事务所律师。委托诉讼代理人：左雪飞，湖南湘卓律师事务所律师。被告：包头市文龙烟花有限责任公司，住所地内蒙古自治区包头市九原区哈屯高勒路尹六窑村委会对面。法定代表人：尹书忠。被告：尹志军，男，1968年7月15日出生，汉族，住内蒙古包头市九原区。原告浏阳市大吉烟花集团有限公司（以下简称大吉烟花公司）与被告包头市文龙烟花有限责任公司（以下简称文龙烟花公司）、尹志军买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告大吉烟花公司的委托诉讼代理人左雪飞到庭参加诉讼。被告文龙烟花公司、尹志军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告大吉烟花公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告文龙烟花公司向原告支付货款245977元及逾期付款违约金（以欠付货款为基数，按日万分之五自2018年4月1日起计算至实际清偿之日）；2.判令被告文龙烟花公司向原告支付律师费10000元；3.判令被告尹志军对上述债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由二被告承担。被告尹志军书面答辩：1.被告尹志军只是文龙烟花公司的股东之一，依法只承担有限责任；2.被告尹志军在原告与被告文龙烟花公司的对账单上签字是对双方对账金额的确认，且对账单并非借贷，被告尹志军的签字不是担保法上的担保责任。被告文龙烟花公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：原告大吉烟花公司系烟花类、爆竹类产品生产企业（原名为浏阳市大吉烟花爆竹制造有限公司）。2017年4月20日，被告文龙烟花公司（甲方）与原告大吉烟花公司（乙方）签订《烟花爆竹买卖合同》。合同约定：第一条甲方在合同期内订购乙方品牌烟花爆竹计划总金额为万元，根据需求，分次向乙方下达发货计划单，具体所购产品名称、规格、数量、单价、金额以双方确认的订货单、发货清单为准，此价款为不开发票价。第二条合同期限自2017年4月20日起至2017年12月31日止。合同期届满后，以双方的订货单、发货清单视为双方同意按照本合同履行。……第四条1.乙方接受甲方的订货计划单后，根据生产进度通知甲方负责到公安机关办理烟花爆竹道路运输证，在收到甲方的运输证后，按订货计划单的先后顺序组织发货。……3.乙方负责委托相应运输资质的车辆将产品运送到甲方指定仓库，运输费用和运输途中的安全风险由乙方承担，甲方负责卸货并承担卸货费用，从产品抵达甲方仓库起，一切安全责任和损失由甲方承担。……第五条1.（1）结算方式及期限：每批到货付总货款的60%，当年农历12月20日前付至总货款的80%，总铺底资金不超过人民币20%元整，超过部分付现款。余款及铺底资金在公历次年3月31日前付清；如甲方未按以上付款时间支付货款，甲方须按照欠款金额的万分之五比例每天向乙方支付延期付款违约金。……（3）以上优惠政策不与乙方的促销政策及其他优惠政策重复使用。2.甲方货款汇入乙方施祖桂名下账户。……第七条6.甲乙双方在履行合同的过程中发生争议，应当协商解决，如协商不成，双方均可向乙方所在地人民法院提起诉讼，因此（包括货款追偿诉讼）所产生的差旅费、诉讼费、取证费、律师费等均由违约方承担。该合同还对其他事项进行了约定。合同尾部，甲方处加盖了被告文龙烟花公司合同专用章，委托代理人处尹书忠签名；乙方处则加盖了浏阳市大吉烟花爆竹制造有限公司合同专用章。上述合同签订后，原告大吉烟花公司则依约将所订购的烟花爆竹产品运送至被告文龙烟花公司，被告文龙烟花公司亦向原告大吉烟花公司支付了部分货款。2018年3月13日，原告大吉烟花公司委托其业务员汤世焱与被告文龙烟花公司进行对账，并形成《对账函》一份，内容为：“对账函致：内蒙古包头市文龙烟花公司……截止2018年3月26日，我公司（应收账款）账面反映贵公司尚欠我公司货款（大写）贰拾玖万伍仟玖佰柒拾柒元整，请予以核对。支付货款时请汇至施祖桂个人账户上，不得由他人代收。双方无异议，谢谢合作！2018年3月26日”，被告文龙烟花公司在该《对账函》尾部加盖了公章，其法定代表人尹书忠及原告大吉烟花公司业务员汤世焱均在《对账函》上双方代表签字盖章处签名确认。2018年9月20日，被告文龙烟花公司支付货款50000元，被告文龙烟花公司法定代表人尹书忠在《对账函》上添注“2018年9月20号付伍万元整（50000元）尹书忠2019年3月16日”。2019年7月14日，原告大吉烟花公司因未获清偿，其业务员汤世焱再次进行催问，被告尹志军则在上述《对账函》上添注：“担保人：尹志军2019年7月14日”。此后，原告大吉烟花公司经多次催问未果，遂诉至本院。另查明，原告大吉烟花公司作为委托方（甲方）与湖南湘卓律师事务所作为受托方（乙方）于2020年6月5日签订《委托合同书》，约定甲方委托乙方代理涉案货款的诉讼清收工作。原告大吉烟花公司已经按照合同约定支付了本案的律师代理费10000元。本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物所有权于买受人，买受人支付价款的合同。虽“浏阳市大吉烟花爆竹制造有限公司”更名为浏阳市大吉烟花集团有限公司，但并非是新设立的公司，主体并未变更，且双方亦无特别约定，故变更后的公司对变更前的公司债权、债务应予以承继。被告文龙烟花公司向被告大吉烟花公司购买烟花鞭炮，有《烟花爆竹买卖合同》及《对账函》为证，双方之间形成了真实、合法、有效的买卖合同关系，被告文龙烟花公司在购得烟花鞭炮后，应依据双方约定及时支付货款，现被告文龙烟花公司未依约支付货款，已构成违约，应当承担违约责任。故原告大吉烟花公司要求被告文龙烟花公司支付尚欠货款245977元的诉讼请求于法有据，本院予以支持。关于违约金数额及律师费的认定问题。关于违约金的计算标准。被告文龙烟花公司收货后未按约支付货款，显属违约，理应承担相应的违约责任。案涉《烟花爆竹买卖合同》中约定的按日利率万分之五计算违约金，因原告大吉烟花公司在供应烟花爆竹产品的过程中已包含了其可得的利润，故按约定的日利率万分之五计算违约金明显高于原告大吉烟花公司的实际损失，故本院根据公平原则和诚实信用原则，并综合考虑合同的履行情况、原告大吉烟花公司的预期利益，酌情将违约金的计算标准调整为月利率1%。因《烟花爆竹买卖合同》约定货款于次年3月31日付清（即2018年3月31日），故本案违约金的起算点确定为2018年4月1日。关于律师费。根据案涉《烟花爆竹买卖合同》的约定，原告大吉烟花公司为了实现债权而支出的律师费应当由违约方负担，但本案系普通的买卖合同纠纷案件，而非案情复杂或影响重大的案件，故本院酌定律师费为6000元，超出部分的律师费由原告大吉烟花公司自行负担。关于被告尹志军的责任承担问题。被告尹志军于2019年7月14日在《对账函》上签署“担保人：尹志军”，此属书面形式，且该保证条款在形式上与《对账函》融为一体，符合保证合同的形式要件及合同主体要件，故本院认定保证合同关系成立。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。本案中，原告大吉烟花公司与被告尹志军未约定保证方式，故被告尹志军为连带责任保证人。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。因双方在《烟花爆竹买卖合同》中约定付款期限为2018年3月31日，故被告尹志军在《对账函》上以担保人身份签字之日时，主债务履行期限已届满，保证期间应认定为2019年7月14日至2020年1月14日。现原告大吉烟花公司于2020年6月15日向本院提起诉讼，亦未提交证据证实其在保证期间内向被告尹志军主张了权利，故被告尹志军的保证责任应当免除。审理中，被告文龙烟花公司、尹志军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应视为其放弃庭审质证、辩驳等诉讼权利，对此产生的法律后果应由其承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、包头市文龙烟花有限责任公司于本判决生效之日起十日内向浏阳市大吉烟花集团有限公司支付货款245977元及违约金（违约金计算方式：以245977元为基数，自2018年4月1日起按月利率1%计算至实际履行之日止）；二、包头市文龙烟花有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付浏阳市大吉烟花集团有限公司为诉讼而支出的律师费6000元；三、驳回浏阳市大吉烟花集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5154元，减半收取2577元，财产保全申请费1870元，合计4447元，由浏阳市大吉烟花集团有限公司负担200元，包头市文龙烟花有限责任公司负担4247元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  刘施汝二〇二〇年七月七日法官助理曾佑芳书记员曾佑芳(兼)附相关法律条文：1.《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。2.《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。3.《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。5.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。