山东省安丘市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0784民初2343号 原告：山东凯仕利合成材料科技股份有限公司，住所地：安丘市景芝镇景盛工业园。 法定代表人：赵全涛，董事长。 委托诉讼代理人：夏治勇，山东国宗律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张清全，男，1975年7月19日出生，该公司职工。 被告：泰兴市通蕴新材料有限公司，住所地：泰兴虹桥工业园区方泰路。 法定代表人：陈平华，总经理。 被告：陈平华，男，1985年3月11日出生，汉族，居民，住福建省福清市， 二被告共同委托诉讼代理人：朱兴亚，江苏观开律师事务所律师。 原告山东凯仕利合成材料科技股份有限公司（以下简称“山东凯仕利公司”）与被告泰兴市通蕴新材料有限公司（以下简称“泰兴通蕴公司”）、陈平华买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山东凯仕利公司委托诉讼代理人夏治勇、张清全，被告泰兴通蕴公司、被告陈平华的共同委托诉讼代理人朱兴亚均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告山东凯仕利公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付货款2429848元及违约金485969.6元，合计金额2915817.6元；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告泰兴通蕴公司发生多年的货物买卖合同关系，由原告出售给被告泰兴通蕴公司超纤材料，由陈平华个人提供连带付款担保责任。但是被告泰兴通蕴公司没有按照约定付款。2020年5月8日，双方再次对账，被告泰兴通蕴公司尚欠原告货款2429848元，根据双方的协议约定，被告泰兴通蕴公司应当支付原告违约金，原告主张按照违约金额的20%支付，因此要求其支付485969.6元的违约金，并要求陈平华承担连带还款责任。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判如所请。 被告泰兴通蕴公司、陈平华共同辩称，经双方于2020年5月8日对账，被告泰兴通蕴公司尚欠原告货款2429848元，但应将退货部分354611.25元从原告诉请的货款总额中予以扣减；原告仅以货款逾期主张20%的违约金，违约金数额过高，且应以所欠货款为基数计算，不能以所有货款总额计算，原告未能举证其实际损失，请求人民法院调整为同期银行间拆借利率；关于陈平华的担保责任，担保责任来源于原、被告双方签订的战略合作协议，该协议系框架协议，但货款的履行仍应以双方另行签订的具体合同为准，具体合同中没有约定担保责任，按照战略合作协议第十条的约定，协议有效期至2020年3月31日止，也就是说该协议于2020年3月31日已经终止，双方的权利义务应当以2020年5月8日签订的对账单作为新的合同履行，新合同没有约定陈平华承担担保责任。 本院经审理认定事实如下：自2017年开始，被告泰兴通蕴公司多次从原告处购买超纤合成革产品。后原告（作为甲方、供方）与被告泰兴通蕴公司（作为乙方、需方）、陈平华（作为丙方、担保方）签订年度战略合作协议。根据《中华人民共和国合同法》及有关法律规定，就乙方向甲方订购超纤贝斯产品，丙方提供担保，甲乙丙三方就相关事宜达成协议如下：一、乙方向甲方订购超纤合成革产品，具体规格、要求及价格等甲乙双方另行签订《订购合同》，甲乙双方协商确定《订购合同》所需要求后，甲方制单并签字后以书面形式将《订购合同》传真给乙方，乙方审查确认后签章，回传给甲方生效，甲方以此确认生产。为提高效率，双方可同时将订单发确定好的电子邮箱……六、双方应在次月5号前对上月业务往来情况进行书而汇总并核对、确认，并签署对账单，对账单传真件同样具有法律效力。七、货款结算方式：本月发货(以甲方出厂时间为准)所有货款，乙方需在当月30号前结清1-15日的货款，次月15日结清上月16-30日货款，以此类推。每年12月25日前结清该年全部货款。如终止协议，乙方应在20天内结清尾款，逾期不付，按银行同期贷款利率的三倍赔付滞纳金。九、丙方对乙方货款的交付，承担连带付款责任和赔偿责任。十、本协议有效期至2020年3月31日止。再没签订新协议之前继续有效。十一、违约责任如发生违约情况，违约方需向守约方支付违约金货款总价的20%。原告及被告泰兴通蕴公司在该协议底部盖章确认，被告陈平华在该协议书底部签名并按手印确认。 2020年5月8日，经原告与被告泰兴通蕴公司对账，被告泰兴通蕴公司尚欠原告货款2429848元。该对账单显示，对账期间为2020年4月1日至2020年4月30日，上期余额为2542743元，2020年4月30日收款10万元，本期余额2442743元，扣除优惠部分12895元后，最终欠款金额为2429848元。被告泰兴通蕴公司主张对账之后向原告退货354611.25元，请求从货款总额中予以扣除，经核实，原告对退货数额无异议。 上述事实，有当事人陈述，原告提交的年度战略合作协议、产品购销合同、对账单，被告泰兴通蕴公司提交的出库单等已经本院审查的证据在案为证，可以认定。 本院认为，原告与被告泰兴通蕴公司、陈平华之间签订的年度战略合作协议、产品购销合同及对账单，系双方当事人的真实意思表示,且不违背法律、行政法规的强制性规定,为有效合同,双方均应全面善意履行合同义务,否则构成违约,应当承担违约责任。经结算，被告泰兴通蕴公司尚欠原告货款2075236.75元（2429848元-354611.25元），事实清楚，证据充分，且双方均无异议，本院予以认定。 关于被告陈平华是否应当承担连带保证责任问题。根据年度战略合作协议和对账单的约定，被告陈平华作为担保方对被告泰兴通蕴公司应付原告的货款承担连带保证责任，因该合作协议中未约定保证范围，依法应为全部债务,包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。根据对账单显示，原告与被告泰兴通蕴公司在2020年3月31日以后未发生新的业务往来，被告泰兴通蕴公司仅于2020年4月30日向原告支付过10万元货款，故涉案货款2075236.75元均发生于2020年3月31日之前，即在双方签订的年度战略合作协议有效期内，年度战略合作协议、产品购销合同、对账单均属于双方买卖合同的一部分，后两者并非构成新的合同，对账单也仅系对合同履行情况的确认，故对被告关于具体合同中没有担保条款，战略合作协议已到期，对涉案货款，被告陈平华不承担担保责任的辩称，本院不予采信。 对于原告要求被告泰兴通蕴公司支付违约金485969.6元的主张，根据原、被告在年度战略合作协议中约定，违约金为货款总价的20%，该约定明显过高，且不符合法律规定，本院不予支持。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定:“当事人约定的违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”,《最高人民法院〈关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第二十四条规定:“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法,出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的,人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础,参照逾期罚息利率标准计算”以及银发[2003]251号《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》,逾期罚息利率在中国人民银行规定的基准贷款利率水平上加收30%-50%(即基准贷款利率的1.3-1.5倍)。本案中，原告主张的违约金实际上是逾期付款利息损失，当事人可以约定的上限为逾期罚息利率的1.3倍，即基准贷款利率的1.95倍（1.5×1.3）。原、被告签订的年度战略合作协议第七条约定逾期付款，按照银行同期贷款利率的三倍赔付滞纳金明显过高，综合本案合同履行及双方当事人过错程度，本院认为被告泰兴通蕴公司应自双方对账之日即2020年5月8日起可按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.8倍计算逾期付款违约金，对于原告主张过高部分，本院不予支持。 上述货款2075236.75元，经追要，被告泰兴通蕴公司未按照约定履行还款义务，被告陈平华亦未履行保证义务，现原告要求被告泰兴通蕴公司履行付款义务并支付违约金，被告陈平华承担保证责任于法有据，本院予以支持。被告陈平华承担保证责任后有权向被告泰兴通蕴公司追偿。 综上，为保护当事人合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条及有关法律法规之规定，判决如下： 一、被告泰兴市通蕴新材料有限公司支付原告山东凯仕利合成材料科技股份有限公司货款2075236.75元及违约金（以2075236.75元为基数，自2020年5月8日起至本判决书确定的履行之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.8倍计算），于本判决生效之日起十日内履行完毕； 二、被告陈平华对上述第一项被告泰兴市通蕴新材料有限公司所负还款义务承担连带清偿责任，被告陈平华在承担保证责任后，有权向被告泰兴市通蕴新材料有限公司追偿； 三、驳回原告山东凯仕利合成材料科技股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费30126元，减半收取15063元，由原告山东凯仕利合成材料科技股份有限公司负担4342元，由被告泰兴市通蕴新材料有限公司、陈平华负担10721元；财产保全费5000元，由被告泰兴市通蕴新材料有限公司、陈平华负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审判员 张 萍 二〇二〇年八月十七日 书记员 李振兴