安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终5711号 上诉人（原审原告）：合肥经济技术开发区友一达面馆，住所地安徽省合肥经济技术开发区繁华大道北、莲花路东环贸中心3幢201号商铺，统一社会信用代码92340111MA2RJBLD9X。 经营者：丁磊，男，1988年9月18日出生，汉族，住安徽省合肥经济技术开发区。 委托诉讼代理人：武道顺，男，1949年1月1日出生，住安徽省肥东县，系合肥经济技术开发区莲花社区明珠居民委员会推荐人员。 被上诉人（原审被告）：刘永波，男，1998年5月22日出生，汉族，住安徽省合肥经济技术开发区。 委托诉讼代理人：刘浩，合肥市法律援助中心指派律师。 上诉人合肥经济技术开发区友一达面馆（以下简称友一达面馆）因与上诉人刘永波劳动争议一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2020）皖0191民初1070号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。 友一达面馆上诉请求:1.改判刘永波赔付友一达面馆违约金30000元；2.改判刘永波支付友一达面馆代培金40000元；3.本案一、二审诉讼费由刘永波负担。事实和理由：刘永波入职友一达面馆后，经双方协商同意签订劳动合同，约定2018年7月18日至2019年7月17日合同履行期为服务期，确认违约金及保密义务后，友一达面馆垫付培训费40000元，并聘请其他城市大厨到店为刘永波提供手把手培训，以上事实有劳动合同、培训合同、培训收据等为证，恳请二审予以改判。 刘永波辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回友一达面馆的上诉请求。 友一达面馆向一审法院起诉请求：1、确认友一达面馆与刘永波签订劳动合同期间拒不履行劳动合同,擅自与其他单位重新建立劳动关系违约；2、判决刘永波退还友一达面馆多支付的工资3300元；3、判决刘永波支付友一达面馆因其违约造成的各项经济损失合计152398.5元（其中2月份停业营业额6354元、房租物业费899元、借调厨师工资23045.5元、借调厨师房租2100元、停业造成品牌价值损失20000元、违约造成经济损失100000元）；4、判决刘永波支付友一达面馆应按合同规定赔付违约金30000元；5、判决刘永波支付友一达面馆代为支付的代培金40000元；6、判决刘永波支付友一达面馆违反签署的保密协定,应按合同约定赔偿900000元；7、本案诉讼费由刘永波承担。 一审法院认定事实：2018年7月12日，刘永波入职友一达面馆，从事厨师岗位工作。2018年7月26日，友一达面馆（甲方）与刘永波（乙方）签订《友达面馆店厨师雇佣合同》，约定合同期限自2018年7月18日至2019年7月17日；因本店技术培训复杂，培训期需要一个月左右，培训费用以及培训期的工资费用达到壹拾万元；如不协商擅自离岗，需赔偿甲方人民币叁万元整。参与培训的厨师需要遵守保密协议，保密期限为三十年，不得以任何形式或方法，告知他人友达面馆菜品的制作过程，不得以任何形式将友达面馆菜品的配料转交或告知于他人。 2019年2月17日11时许，刘永波在厨房工作时，友一达面馆前厅服务员薛某让刘永波帮忙换冰箱按钮，刘永波在更换按钮时触电受伤。事故发生后，刘永波被送往安徽医科大学第一附属医院住院治疗，于2019年3月1日出院，住院12天，出院诊断：电击伤，多个部位烧伤，述及的烧伤至少有一处三度烧伤，累及体表10%以下的烧伤；出院建议：院外继续换药、抗感染治疗。出院后，刘永波又多次去医院复查，支付门诊费570.5元。 刘永波于2019年4月底径自到其他单位上班，其后再未到友一达面馆上班。2019年9月11日，刘永波以其入职以来友一达面馆未为其购买社会保险、受伤后未给其发放工资为由，向友一达面馆发出《被迫解除劳动关系通知书》，要求解除与友一达面馆的劳动关系。 2018年10月14日至2018年10月18日期间，刘永波被友一达面馆派往南京禾胜义餐饮管理有限公司培训，根据友一达面馆与南京禾胜义餐饮管理有限公司签订的《培训合同》，培训内容为：友达企业文化，友达公司的各项制度、员工总则，厨师岗位职责，友达秘制餐品烹饪核心工艺操作流程及行政总厨下属员工如何管理。友一达面馆陈述其为此支付了培训费用40000元并提供了一张收款收据。 友一达面馆以刘永波为被申请人向合肥经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、裁决被申请人无任何理由拒不按劳动合同约定上班，2019年9月11日被申请人书面告知申请人解除劳动关系无效，被申请人应按劳动合同约定支付申请人违约金30000元；二、裁决被申请人违反保密协定，应按合同约定赔偿申请人900000元；三、裁决被申请人支付申请人代为支付的代培金40000元；四、裁决被申请人支付申请人因被申请人失误造成申请人各项经济损失合计52398.5元（营业损失6354元，房租物业费899元，支援厨师工资、补助、房租25145元，品牌损失20000元）。该仲裁委员会于2020年2月24日作出合经区劳人仲案字（2020）4号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人友一达面馆的全部仲裁请求。后友一达面馆不服仲裁裁决，于法定期限内诉至法院，要求判如所请。 2019年3月19日，友一达面馆负责人丁磊向刘永波转账3300元，其中1320元系购买医用弹力套的费用，另1980元系支付刘永波2019年2月17日至2月28日的工资。其后再未支付任何工资报酬。 一审法院认为，刘永波入职友一达面馆，其后双方签订了书面劳动合同，建立了劳动关系。据此，双方的权利义务受我国劳动法律、法规的调整。 关于友一达面馆诉请“确认友一达面馆与刘永波签订劳动合同期间拒不履行劳动合同,擅自与其他单位重新建立劳动关系违约”的问题。友一达面馆在仲裁阶段未对该诉请提出仲裁请求，该项主张未经过仲裁前置程序，故本案中不予处理。关于双方劳动关系的解除，本院在(2020)皖0191民初1206号案件中已做认定，即于2019年4月30日起解除，在此不再论述。关于友一达面馆诉请“判决刘永波退还友一达面馆多支付的工资3300元”的问题。本项诉讼请求本院在(2020)皖0191民初1206号案件中也已经处理并作出判决，故对友一达面馆的此项诉讼请求本院亦不再处理。 关于友一达面馆诉请刘永波支付因其违约造成的各项经济损失合计152398.5元。本案中，友一达面馆未提供其他月份的营业收入状况，无法对比出2019年2月份是否存在营业损失，友一达面馆也为举证证明其存在其他损失。2019年2月17日，刘永波受伤且被认定为工伤，后一直处于医院治疗和出院休养康复期，友一达面馆此后是否存在损失及损失的数额，并非刘永波原因造成，友一达面馆要求刘永波赔偿其上述损失无事实和法律依据，本院依法不予支持。友一达面馆诉请的“经济损失100000元”，未能提供证据证实，且其在仲裁阶段未提出该仲裁请求，该主张未经过仲裁前置程序，故本案中不予处理。 友一达面馆诉请刘永波返还其培训费40000元，友一达面馆主张其因对刘永波进行专业培训产生培训费40000元，但仅提供一张收款收据，并未提供正式票据，也无培训费的支付凭证，且刘永波培训期仅为4天，友一达面馆主张培训费为40000元，明显不符合常理，故对其主张产生培训费40000元本院不予采信，另根据《友达面馆店厨师雇佣合同》的约定，其中并无刘永波应当承担培训费的约定，故友一达面馆主张刘永波返还其培训费40000元无任何事实及法律依据，本院不予支持。 关于友一达面馆主张的解除劳动合同的违约金30000元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条规定,用人单位为劳动者提供专项培训费用,对其进行专业技术培训的,可以与该劳动者订立协议,约定服务期。劳动者违反服务期约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。刘永波与友一达面馆签订的《友达面馆店厨师雇佣合同》，双方签订了合同履行期，但并未约定培训服务期，并不存在违反培训服务期约定的情形，现友一达面馆要求刘永波支付解除劳动合同的违约金，无法律依据，本院不予支持。 关于友一达面馆主张的赔偿金900000元，《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定,用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。本案中，《友达面馆店厨师雇佣合同》中约定了培训的厨师需要遵守保密协议，但双方并未签订过竞业限制协议或竞业限制条款，友一达面馆提供的证据也不足以证明刘永波存在将友一达面馆菜品的制作过程、菜品的配方等泄露的情况，故对该项诉请本院亦不予支持。 一审依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条的规定，判决：驳回原告合肥经济技术开发区友一达面馆的全部诉讼请求。 二审中，友一达面馆提交培训费发票一张，证明南京禾胜义餐饮管理有限公司收取友一达面馆代付刘永波2018年培训费40000元的事实。刘永波对该发票不予认可。 对原判所认定的双方当事人无异议的其他事实，本院予以确认。 本院认为，关于违约金，根据刘永波与友一达面馆签订的《友达面馆店厨师雇佣合同》第一条：“合同期限最少为12个月，自2018年7月18日至2019年7月17日。因本店技术培训复杂，培训期需要一个月左右，培训费用以及培训期的工资费用达到壹拾万元。如擅自离岗，需与甲方提起一个月协商，并赔偿违约金壹万元整。如不协商擅自离岗，需赔偿甲方人民币叁万元整（如生病、工作城市变动、怀孕、无法工作等特殊情况可以免责）。”考虑厨师职业特殊性，该合同条款从实际含义看，可以视为友一达面馆与刘永波之间对服务期的约定。刘永波工伤出院后，未与友一达面馆协商，于2019年4月底径自去其他单位上班，根据合同约定，应当赔偿友一达面馆违约金。但该合同约定违约金过高，考虑刘永波在友一达面馆的劳动关系存续时间（2018年7月18日至2019年4月30日），本院确定刘永波应当支付友一达面馆违约金5000元[（30000元÷12个月）×2个月]。 关于培训费，无论是《友达面馆店厨师雇佣合同》，或是《培训合同》，均未约定由刘永波承担培训费，故友一达面馆主张要求刘永波支付培训费40000元，无事实及法律依据，本院不予支持。 综上，友一达面馆的上诉请求部分成立，一审判决部分不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2020）皖0191民初1070号民事判决； 二、刘永波于本判决生效之日起十日内支付合肥经济技术开发区友一达面馆违约金5000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，由合肥经济技术开发区友一达面馆负担。 本判决为终审判决。 审判员  黄平 二〇二〇年七月二十四日 法官助理杨丽 书记员夏婷 附相关的法律条文： 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。