河南省襄城县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1025民初1185号原告：蔡秋雨，男，1978年11月12日生，汉族，住河南省平顶山市卫**。委托诉讼代理人：贾红伟，河南应国律师事务所律师。被告：廊坊市晋盛节能技术服务有限公司，住所地：河北省廊坊市安次区龙河工业园纵三路西侧、横三路南侧（夏荣道29号）法定代表人：赵引德，任董事长。委托诉讼代理人：李月，河南程功律师事务所律师。委托诉讼代理人：常兴旺，河南程功律师事务所实习律师。第三人：河南省鑫河建设有限公司，住所地：林州市原康镇人民政府院内**。法定代表人：符林强。委托诉讼代理人：李林林，男，1984年9月8日生，汉族，住河南省漯河市召陵区。原告蔡秋雨诉被告廊坊市晋盛节能技术服务有限公司（以下简称“晋盛公司”）、第三人河南省鑫河建设有限公司（以下简称“鑫河公司”）建设工程施工合同纠纷一案，2020年5月11日向本院提起诉讼。本院于同日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告蔡秋雨及其委托诉讼代理人贾宏伟，被告晋盛公司委托诉讼代理人李月、常兴旺，第三人鑫河公司的委托诉讼代理人李林林均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原、被告诉辩争议蔡秋雨的诉讼请求：1、要求晋盛公司支付蔡秋雨工程款2587042.42元（其中含合同内工程款200万，增加工程工程款587042.12元）及利息。利息计算办法：自2016年1月8日起至实际还款之日止按月息1%向蔡秋雨支付资金使用费；2、诉讼费用由晋盛公司承担。晋盛公司的答辩意见：1、首山焦化提盐项目厂房工程尚有工程未施工完成，工程未竣工，且没有竣工手续，不符合竣工验收条件，我公司无法验收，无法支付剩余工程款。2、对于我公司应当支付的总工程款的30%已支付完毕，不存在违约行为，不应当支付利息及违约金。3、原告主张的增加工程量的工程款，没有经过我公司的确认，不认可其主张的金额。鑫河公司的答辩意见：我公司没有意见，案涉工程都是蔡秋雨负责。蔡秋雨和我公司是长期合作伙伴，蔡秋雨借用我公司资质承包的晋盛公司的工程，晋盛公司的工程款大部分是直接支付给蔡秋雨。本院查明的法律事实：2014年7月4日，鑫河公司与蔡秋雨签订《工程分包合同》，鑫河公司将其对外承包的河南首山焦化废水提盐项目工程施工分包给蔡秋雨。蔡秋雨无施工资质。鑫河公司自认蔡秋雨借用其公司资质承包本案案涉工程。2014年11月5日，晋盛公司与鑫河公司签订《工程承包合同》，约定：“发包人：晋盛公司承包人：鑫河公司……一、工程概况1、工程名称：首山焦化提盐项目厂房工程2、工程地点：首山焦化厂区内3、工程范围：图纸中显示的工程量内容（详见施工图纸及相关预算书中计取的内容），预算为合同附件4、承包方式：工程总承包……二、合同开工及工期延误1、开工日期：2014年11月10日，竣工日期：2015年1月30日，合同工期总天数80天（以实际进场施工之日算起）……四、合同价款本工程总计合同金额（大写）（人民币）贰佰万元，小写￥：2000000元。（含票）五、工程款结算及支付1、承包工程外的造价的确定，以当前市场材料价格按照国家目前相关工程类施工定额进行套算，并经双方共同商议后确定。2、经双方协商，乙方同意垫资50%施工，工程完工时甲方付至乙方实际完成工程量金额的50%，付款比例分别为工程开工后十日内甲方先预付10%的预付款，待工程施工至一半时再拨付已完成工程量总额的20%，工程全部竣工并经甲方验收合格后再付20%，剩余50%的工程款（除留5%的质量保修金在一年保修期满后退还外）甲方必须在半年内付清，在欠款付清前甲方自工程完工之日起按所欠工程款金额的1%的月利息给乙方支付资金使用费……八、工程竣工验收及保养1、乙方在工程竣工前三日内应将验收日期以书面形式通知甲方届时验收。甲方在接到乙方竣工验收申请后不得无故拖延验收，若无故连续拖延超过十日以上，乙方视同甲方已经验收，并且以此日为交竣工日期……十、违约责任一方违约时，违约方支付违约金伍万元……合同订立时间：2014年11月5日合同订立地点：河南省平顶山市发包人：晋盛公司（加盖该公司合同专用章）住所：首山焦化厂内委托人：卢兴才电话：159××******承包人：鑫河公司（加盖公章）住所：河南××路委托人：李丽丽电话：155××******”。晋盛公司于2014年8月20日向鑫河公司汇款95000元、于2014年11月26日向案外人李丽丽汇款200000元、于2015年2月2日向案外人平顶山市莱恩斯建材有限公司汇款100000元、于2017年1月25日向案外人平顶山市莱恩斯建材有限公司转账300000元、于2018年2月6日向案外人平顶山市莱恩斯建材有限公司出具承兑汇票422324.8元。以上共计1117324.8元。庭审过程中，蔡秋雨认可晋盛公司已支付工程款1117324.8元，同意将该款项中的95万元全部计算到（2020）豫1025民初1184号案件的工程款中，剩余167324.8元计算到本案的案涉工程工程款中。2020年7月27日，蔡秋雨向本院申请财产保全。同日，本院作出（2020）豫1025民初1185号民事裁定，将被晋盛公司在中国建设银行股份有限公司廊坊融汇支行账户13×××28银行存款2800000元、廊坊市农业银行账户50×××43银行存款1000000元、廊坊市兴业银行账户57×××69银行存款130000元予以冻结。冻结期限均为一年。蔡秋雨缴纳案件申请费5000元。晋盛公司当庭提出反诉请求，主张蔡秋雨赔偿因质量问题导致晋盛公司的经济损失200万元，并申请对案涉工程的承重大梁裂缝、、地板裂缝环氧地坪未处理导致严重腐蚀的问题进行司法鉴定。晋盛公司未在本院规定的期间内缴纳案件受理费。晋盛公司自认案涉工程虽未经验收，但已于2018年5月份投入使用。另蔡秋雨在庭审中自认本案案涉工程的钢筋混凝土雨棚工程没有建设，价值8万元。案涉工程的增量工程因双方未达成一致，本院就增量工程可以申请司法鉴定的事宜向蔡秋雨释明，蔡秋雨明确表示其自愿撤回对增量工程所主张的工程款，本案只要求晋盛公司支付合同内已完工工程的未付工程款。本院判决理由和结果本院认为：建设工程施工合同的承包人应当具备相应建筑施工资质，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。”。本案中无施工资质的蔡秋雨借用鑫河公司资质与晋盛公司签订建设工程施工合同，该施工合同应是无效合同，鑫河公司与蔡秋雨签订的工程分包合同亦是无效合同。依据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。关于蔡秋雨主张的工程款金额问题。蔡秋雨系案涉工程的实际施工人，晋盛公司系案涉工程的发包人，案涉工程约定工程价款200万元，晋盛公司虽主张案涉工程并未全部完工，但并未提交证据加以证明，且案涉工程已于2018年5月在未经验收的情况下投入使用。另晋盛公司在庭审提出将已支付的1117324.8元工程款中的167324.8元计算到本案案涉工程中，蔡秋雨对此亦表示认可。案涉工程合同外的增加工程量因双方就工程价款未达成一致，且蔡秋雨不主张在本案中处理，故该部分工程，在本案中本院不予处理。另蔡秋雨在庭审中自认钢筋混凝土雨棚没有建设，价值大概8万元，故该款项应予以折扣，如晋盛公司另案主张该部分损失时，该8万元款项应当予以扣减，综上，本院认定晋盛公司尚欠蔡秋雨合同内工程款1752675.2元（2000000元-167324.8元-80000元=1752675.2元）。关于晋盛公司的反诉请求及申请司法鉴定的问题。晋盛公司虽当庭提出反诉请求，但在本院规定的时间内未缴纳反诉费用，本院对其反诉请求按撤诉处理。因其鉴定申请基于反诉请求，现反诉请求在本案中不予处理，故其鉴定申请本院也不予准许。另晋盛公司主张工程存在质量问题，但案涉工程已于2018年5月投入使用。本院认为，即使案涉工程地基基础或主体结构存在质量问题，在晋盛公司支付工程款后，蔡秋雨对其施工的地基基础或主体结构仍然需要在保修期间内承担保修责任，故晋盛公司以此不支付工程款的抗辩，本院不予采纳。关于利息问题。因《工程承包合同》无效，合同中关于利息的计算方式亦无效。本案中，晋盛公司于2018年2月最后一次支付工程款，且晋盛公司自认案涉工程虽未经验收，但案涉工程已于2018年5月份投入使用。结合本案案情，本院酌定以1752675.2元为本金，自2018年5月1日起至2019年8月19日止，按照同期中国人民银行公布的贷款基准利率计算利息；自2019年8月20日起至实际还款完毕之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息。关于违约金问题。因当事人双方签订的合同属于无效合同，合同中关于违约金的条款亦属于无效合同，故关于蔡秋雨主张的违约金，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告廊坊市晋盛节能技术服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告蔡秋雨工程款1752675.2元及利息。（利息计算办法：以1752675.2元为本金，自2018年5月1日起至2019年8月19日止，按照同期中国人民银行公布的贷款基准利率计算利息；自2019年8月20日起至实际还款完毕之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息。）驳回原告蔡秋雨的其他诉讼请求。如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30480元，保全费5000元，由原告蔡秋雨负担6480元，被告廊坊市晋盛节能技术服务有限公司负29000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于许昌市中级人民法院。期满不上诉，则本判决发生法律效力，当事人必须自觉履行，如一方不履行，对方当事人有权申请人民法院强制执行。当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定的期间内申请执行，逾期不申请，本院将视为放弃权利。审 判 长  安静珂审 判 员  刘花蕊人民陪审员  黄文来二〇二〇年十一月四日书 记 员  侯又可