河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫9001民初5491号原告：欧钊，男，1993年1月11日出生，土家族，现住重庆市黔江区。委托诉讼代理人：欧朝云，系其父亲。委托诉讼代理人：熊刚，重庆纵深律师事务所律师。被告：山西三建集团有限公司，住所地：山西省长治市太行东街**（山西三建商务大厦******）。法定代表人：刘仁旺，董事长。委托诉讼代理人：马小青，公司工作人员。委托诉讼代理人：李冉，太原市万柏林区和平法律服务所法律工作者。被告：山西华瑞建筑劳务有限责任公司，住所地：山，住所地：山西省长治市英雄北路**>法定代表人：段雪东，总经理。委托诉讼代理人：边超，公司法务科人员。被告：李百林，男，1976年1月11日出生，汉族，住山西省太原市万柏林区。委托诉讼代理人：崔飞杰，山西瀛唐律师事务所律师。委托诉讼代理人：薛少鹏，山西瀛唐律师事务所律师。原告欧钊与被告山西三建集团有限公司（以下简称山西三建公司）、山西华瑞建筑劳务有限责任公司（以下简称华瑞劳务公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月29日立案后，华瑞劳务公司提出管辖权异议，本院驳回了华瑞劳务公司的管辖权异议，追加李百林为本案被告参加诉讼，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人欧朝云、熊刚，被告山西三建公司委托诉讼代理人马小青、李冉，被告华瑞劳务公司委托诉讼代理人边超，被告李百林及其委托诉讼代理人崔飞杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告欧钊向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿因提供劳务受伤造成的误工费、护理费、住院期间生活补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、精神抚慰金、续医费、残疾辅助器具费、定残后大部分依赖护理费等费用合计1897871.4元。被告山西三建公司辩称：华瑞劳务公司是有资质的建筑施工企业，山西三建公司与华瑞劳务公司签订的分包合同符合法律的规定。本案系劳动争议纠纷，应经劳动仲裁前置程序。本案缺少了诉讼当事人，不利于案件查明事实和责任划分，山西三建公司与华瑞劳务公司都不是具体直接的用人单位，而属于公司管理人。具体用工的是劳务队长李百林及其欧钊的具体用工单位，应当追加为本案被告参加诉讼。据了解，原告受伤是由于租赁公司安排吊车在吊装作业中发生的事故导致原告受伤。因此，“临县禹林昌鑫工程机械租赁有限公司”应当作为被告参加本案诉讼。原告的伤残鉴定为原告方的单方委托鉴定，其结论难以保证其客观真实性，而应当由人民法院依法委托相关司法鉴定机构重新予以司法鉴定。另外，原告的诉求和赔偿数额要求过高，应重新审核计算。本事故发生后，其公司处于抢救伤者的道义，曾先后共垫付了医疗费16万余元。综上所述，其公司不应当承担本案的赔偿责任。被告华瑞劳务公司辩称：原告与华瑞劳务公司之间不存在劳务雇佣合同关系，应驳回原告对其公司的诉讼请求。被告李百林辩称：涉案工程是由被告山西三建公司通过劳务分包的方式将劳务分包给华瑞劳务公司进行施工的，并且由华瑞劳务公司雇佣相关工人进行施工，其既不是实际的施工人，也不是原告的雇主，不应承担赔偿责任。事故的发生是案外人常永利提供的吊车司机操作不当，将工字钢撞落砸伤原告，常永利是本案的直接侵权人，应当追加常永利为被告参与本案的诉讼。原告提供的证据有：１、欧钊身份证复印件一份，证明原告主体资格适格。2、重庆市黔江区公安局蓬东派出所出具的证明一份，证明原告欧钊系城镇居民户。3、山西三建公司、华瑞劳务公司的法人登记信息各一份，证明上述二被告的登记信息。4、《建筑工程施工劳务分包合同》一份，证明2020年5月25日，被告山西三建公司将华能沁北电厂一、二期煤场封闭改造建筑工程劳务分包给山西华瑞劳务公司，双方对工程价款、权利义务、安全责任等内容进行约定。5、山西三建华能沁北电厂一、二期煤场封闭改造建筑工程项目部提供的情况说明一份，证明2019年11月12日上午7：40分左右，在华能沁北电厂1号煤场A2轴35-36轴梁施工平台吊装施工过程中，吊车司机程亚军在吊装第二工字钢时将之前放在上面的一根工字钢撞落，将在下面作业的原告砸伤，当即送往济源第二人民医院治疗，因伤情严重于当天下午14时转入洛阳市正骨医院住院治疗（有相关人员签字并加盖项目印章）。6、河南省正骨医院诊断证明和病历复印件一套，证明原告被诊断为：胸椎骨折；截瘫（双下肢瘫痪）；肋骨多处骨折；右骶骨骨折；尾骨骨折；右肱骨干骨折；右侧桡神经损伤；左肩胛骨多发性骨折；肺挫伤；右肩锁关节半脱位，2020年6月6日出院，共住院治疗207天。7、医疗费发票及费用清单一套，证明原告住院期间产生的医疗费289123.18元，被告山西三建公司和华瑞劳务公司已经全部支付。8、重庆市法医学会司法鉴定所出具的渝法医所[2020]临床B鉴字第814号司法鉴定意见书一份，证明经鉴定原告的伤情构成：一级伤残；后期医疗费33000元，预防呼吸道、泌尿道感染、大小便清洁等每月约人民币1000元；配置轮椅约需1500元，使用年限5年；需大部分护理依赖，需长期限护理。9、司法鉴定发票一张，证明司法鉴定费用3150元。10、亲属关系证明、杨凤琼、欧朝云身份证复印件、陪护证明各一份，证明原告在住院期间由父亲欧朝云、母亲杨凤琼共同护理，共计207天。11、济源市人民法院出具的（2020）豫9001民初5491号民事裁定书一份，对被告山西三建公司与被告华瑞劳务公司名下价值1897871.4元以内的财产予以保全，支出5000元保全费。经质证，被告山西三建公司对证据1、3、4、5、6、7的真实性无异议。对证据2、10的真实性和合法性、关联性以及证明目的均不予认可，理由应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章，否则不能作为证据使用。对于证据8的真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可，认为当事人可就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定，当事人申请鉴定的由双方当事人协商确定具备资格的鉴定鉴定机构，协商不成的由人民法院指定。原告违反法定程序，没有在事故发生地申请鉴定，也没有向法院申请鉴定，而是返回居住地自行委托鉴定，应重新鉴定。对证据9不认可，因为费用过高。对证据11的真实性无异议。被告华瑞劳务公司对证据1、2、3同山西三建公司质证意见。对证据4、5、6、7的真实性无异议。对证据8的真实性有异议，鉴定时机不成熟，应在去除内固定1到2个月后鉴定，证据8、证据9不一致，证据8的鉴定意见书，委托人是律师律所，但是发票上面出具的是个人。对证据10认为护理人员原则上为1人。对证据11的真实性无异议。被告李百林对证据1、2、3、4、5、6、7的真实性无异议，对证据8-11认为与其没有关联性，不发表质证意见。本院认证如下：被告对原告提供的证据1、3、4、5、6、7、11真实性无异议，虽然对证据2提出异议，但证据2系公安机关出具的原告的户籍证明，本院予以认定。证据8、9系鉴定意见及鉴定费票据，被告山西三建公司和华瑞劳务公司虽然提出异议，但在规定期限内未向本院书面提出重新鉴定的申请，本院予以认定。证据10系原告父母的身份证明及参与护理的情况，其护理费用依照相关规定依法计算。被告山西三建公司提供的证据有：1、企业营业执照和法人身份证明各一份，证明山西三建公司登记信息以及法人资质。2、建设工程劳务分包合同一份，证明该工程项目发承包的情况与事实。3、安全协议书一份，证明其公司与项目施工负责人李百林签订的安全责任协议情况。4、机械设备租赁合同一份，证明酿成事故的临县禹林昌鑫机械租赁公司的情况。5、支付租赁费、票据，证明其公司支付机械租赁费用的情况。6、垫付原告医疗费的转让凭证一份，证明其公司垫付原告医疗费的情况。7、照片两张，证明临县禹林昌鑫机械租赁公司吊车司机操作时工作现场照片。经质证，原告对证据1、2、3的真实性和合法性无异议。对证据4、5，因为原告对租赁设备是不知情的，与本案没有关联性。对证据6的真实性无异议，垫付医药费的情况是真实的。对证据7的真实性无异议。被告华瑞劳务公司对证据1、2、3、4、5、6、7的真实性无异议。被告李百林对证据1的真实性无异议，对证据2、3认为李百林在证据2、3上签字的行为是职务的行为，对证据4认为据其了解造成本次事故的吊车和吊车租赁公司并不是临县禹林昌鑫机械租赁公司，而是常永利提供的吊车。证据5、7的意见同证据4。对于证据6垫付医疗费情况的真实性无异议。本院认证如下：上述证据1、2、3、6双方当事人对真实性均无异议，予以认定，4、5、7因涉及案外人，本案不予认定。被告华瑞劳务公司提供的证据：1、项目劳务人员参保名单一份，证明华瑞劳务公司与工人签订合同并参加工伤保险。2、劳务队2019年8月至11月工资发放表一份，证明由华瑞劳务公司给工人发放劳务工资。3、劳务队长特别须知、劳务队长责任书、2018年度劳务队安全生产及消防安全承诺书、劳务队长安全生产责任制、劳务组长安全生产责任制、劳务队安全员安全生产责任制各一份，证明李百林与华瑞劳务公司的关系。经质证，原告对证据1的真实性、合法性无法得知，认为与本案没有关联性。对证据2工资表中也没有原告的工资发放情况，与本案没有关联性。对证据3无异议。被告山西三建公司对证据1、2、3均无异议。被告李百林对证据1、2的真实性认为无法核实，因为原告到工地的时间较短，没有来得及对原告进行发放工资和登记保险，该两份证据显示，华瑞劳务公司和山西三建公司是实际用人单位。对证据3的真实性无异议，但是认为从相关的责任书可以反映出劳务队长是劳务公司在劳务分包项目上的委托代理人，李百林所签署的相关文件所实施的行为是代华瑞劳务公司履行的职务行为。上述证据反映的是华瑞劳务公司的用工及工资发放情况，本院予以认定。被告李百林提供的证据有：2019年6月16日吊车租赁协议一份，证明本案的直接侵权人是吊车司机操作不当造成。经质证，原告方对证据的真实性、合法性无法核实，认为该证据与本案没有关联性。被告山西三建公司对该证据真实性无异议，但其认为其公司是与临县禹林械昌鑫公司签订的租赁合同，而并非是常永利。被告华瑞劳务公司对证据的真实性有异议，认为该证据上没有其公司的盖章。上述证据因涉及案外人，本案不予认定。根据原、被告陈述，依据有效证据，本院认定事实如下：2019年5月25日山西三建公司（甲方）与华瑞劳务公司（乙方）签订《建设工程劳务分包合同》约定山西三建公司将华能沁北电厂一二期煤场封闭改造建筑工程以清包工的方式分包给华瑞劳务公司，第二条2.2.3项安全标准化作业：包括施工范围内卫生清理，施工的安全防护搭设、按甲方要求搭设材料加工棚、材料按招标方要求码放整齐，不要随意堆放及交叉施工的成品保护。安全文明施工所用人材机必须满足甲方和电厂的要求。第五条安全标准化管理5.5项，合同履行过程中，如发生安全事故，承包人应在第一时间向发包人报告，双方对事故原因进行分析，协商处理，并按事故责任比例承担相应的责任和赔偿；当双方对事故责任不能达成一致意见时，双方按照法律规定提交有关部门处理。第七条双方责权约定：发包人7.1.2项负责向承包人进行安全、技术书面交底。7.1.4项，负责施工现场的安全设施条件，保证施工生产安全。7.2.1项承包人就本合同范围内的施工安全、质量、进度向发包人负责。八、实名制管理。8.2.1发包人对所承包工程的劳务管理全面负责；实行劳务分包的项目，在实名制管理方面承办人负主体责任，发包人负监管责任。8.2.4承包人劳务队长应做好对其务工人员的增减动态管理，未进行参保的人员严禁安排上岗作业。上述合同乙方签约代表李百林签字、加盖华瑞劳务公司公章及法定代表人印章。2019年6月4日山西三建下属山西三建太原鸿锋分公司（甲方）与分包方李百林（乙方）签订《安全协议书》，第三条、安全工作的权利义务。2、乙方负责人是本劳务队的安全生产第一责任人，必须配备一名专职安全员，接受项目安全员的检查和监督。10、乙方严禁在起重机吊臂、吊物下、严禁人员行走和停留，严禁乘坐吊盘物品上下，严禁超载使用。15、乙方在施工中发生工伤事故或险肇事故，及时抢救受伤人员并向项目负责人立即汇报，吸取事故教训，防止类似事故重复发生。19、乙方人员进入施工现场必须体检、购买意外伤害保险。第四条、违约责任。1、由于乙方自身管理不善等原因发生安全事故，造成乙方人身、经济损失时，一切责任由乙方全部承担，且完全承担各项损失或赔偿。甲方视情节有权与乙方解除合同。4、凡在施工中由乙方原因发生不安全事故时，经甲方项目部调查认定责任由乙方负责的，造成的全部经济损失由乙方自行承担。若造成甲方损失，损失的费用仍由乙方承担，同时乙方还应承担其他相关责任。8、由于乙方在施工过程中没有按照甲方与建设单位安全标准、违规操作，违反安全各项条款，一切处罚及损失由乙方全部承担。五、特别注意以下事项：1、（5）未经过培训进入施工现场。2019年11月12日原告在该煤场施工时，被租用的吊车在吊装工字钢时将之前放在上面的一根工字钢撞落，将在下面施工的原告砸伤。当即原告被送到济源第二人民医院抢救，并于当天转入洛阳正骨医院，诊断为胸部骨折、截瘫（双下肢瘫痪）、肋骨多处骨折，右骶骨骨折、尾骨骨折、右肱骨骨干骨折、右侧腰鼓神经损伤、左肩胛骨多发性骨折、肺挫伤。在该院住院207天，2020年6月5日好转出院，住院期间医嘱陪护1人，支出医疗费289123.18元。原告认可山西三建公司与华瑞劳务公司已经支付完毕。2020年7月3日经重庆纵深律师事务所委托重庆市法医学会司法鉴定所鉴定，7月8日该所做出渝法医所【2020】临床B鉴字第814号司法鉴定意见书，1、欧钊双下肢截瘫（肌力2级以下）伴重度排便、排尿功能障碍属一级伤残。2、欧钊取出左肩胛骨钢板、关节盂螺钉、右肱骨髓内针约需人民币18000元。如取出胸8-胸12椎体椎弓根钉内固定，约需15000元。预防呼吸道、泌尿道感染，大小便清洁等每月约需1000元。3、欧钊配置轮椅约需1500元，使用年限5年。4、欧钊需大部分护理依赖，需长期护理。原告支出鉴定费3150元。另诉前原告申请诉讼保全，本院于2020年7月29日作出（2020）豫9001民初5491号民事裁定书，对山西三建公司和华瑞劳务公司名下价值1897871.4元的财产予以保全，原告支出保全费5000元。原告的各项费用计算如下：误工费因原告到工地时间较短尚未发放工资，工资标准没有确定，参照本地建筑行业职工年收入53163元计算，误工费计算至定残前一天计算239天为34811元；护理费计算住院期间207天，出院后至定残之日前计算32天共计算239天（按河南省居民服务业年收入45667元÷365天）每天125元计算1人为29875元；住院生活补助费计算207天每天50元计10350元；营养费每天20元计算207天为4140元；残疾赔偿金计34200.97元计算20年为684019.4元；交通费参照重庆至洛阳的硬座卧票等因素酌情确定3000元；参照鉴定结论后期医疗费计算33000元；预防呼吸道、泌尿系统感染、大小便清洁每月1000元暂计算10年为120000元；轮椅每个1500元使用年限5年，暂计算10年为3000元；残疾后大部分护理依赖按照80%暂计算10年计算（每年45667元×10年×80%）为365336元；精神抚慰金，本院根据原告伤残程度等情况，酌情确定5万元，上述损失加上鉴定费3150元，合计1340681.4元。本院认为，山西三建公司与华瑞劳务公司签订的《建设工程劳务分包合同》不违反法律的规定，属有效合同，华瑞劳务公司是劳务分包方。原告到该工地工作应系华瑞劳务公司的劳务人员，即原告与华瑞劳务公司之间存在劳务合同关系。现原告以提供劳务者受害责任纠纷向本院起诉，华瑞劳务公司应当承担赔偿责任。原告的医疗费山西三建公司与华瑞劳务公司已经支付完毕，本案不再涉及。原告的其他赔偿费用有1340681.4元，由华瑞劳务公司承担赔偿责任。山西三建公司与华瑞劳务公司虽然在合同中约定，发生安全事故后按照责任比例分担赔偿责任，其间纠纷与本案不属同一法律关系，本案不予合并审理，双方可另行解决。《建设工程劳务分包合同》系山西三建公司与华瑞劳务公司签订，华瑞劳务公司的签约代表人为李百林，李百林的行为属于代理行为，华瑞劳务公司认为其不是具体的用工人员，实际用工人员系李百林等人，但不能提供证据证明，本院不予采纳。李百林认为原告系吊车司机在操作不当将之前放吊放的工字钢撞落砸伤原告，应追加肇事的吊车方参加诉讼，该请求与本案不属同一法律关系，不宜合并审理，本院不予采纳。关于原告要求计算20年清洁费、轮椅费、长期护理费，根据本案情况，暂计算10年，10年后发生的原告可另向主张。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告山西华瑞建筑劳务有限责任公司在判决生效后十日内支付原告欧钊1340681.4元。二、驳回原告欧钊的其他诉请请求。未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21881元，依法减半收取10940.5元，保全费5000元，均由被告山西华瑞建筑劳务有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行生效文书，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  王小奇二〇二〇年十月十九日书记员  吕林倩