湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书(2020)湘0104民初7728号原告：广发银行股份有限公司衡阳分行，住所地湖南省衡阳市雁峰区蒸阳南路**崇业商业广场**。负责人：蒋伟，该行行长。委托诉讼代理人：陶银球，湖南通程律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺特，湖南通程律师事务所律师。被告:霍胜，男，1974年3月6日出生，汉族，住长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：艾河清，湖南楚一律师事务所律师。委托诉讼代理人：李梦君，湖南楚一律师事务所律师。被告:湖南鸿韵传送科技发展有限公司，住所地长沙市雨花区环保中路**国际企业中心****A203。法定代表人：谷艺。被告：谷艺，女，1985年12月21日出生，汉族，住长沙市天心区。原告广发银行股份有限公司衡阳分行（以下简称广发银行）与被告霍胜、湖南鸿韵传送科技发展有限公司(以下简称鸿韵公司)、谷艺抵押合同纠纷一案，本院于2020年6月22日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告广发银行的委托诉讼代理人陶银球、贺特，被告霍胜的委托诉讼代理人艾河清、李梦君到庭参加诉讼，被告鸿韵公司、谷艺经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告广发银行向本院提出诉讼请求：1、霍胜立即向广发银行支付2872551.88元、资金占用费853762.15元（暂计算至2020年6月11日），并支付2020年6月12日起至前述款项清偿之日止按年利率6%计算的未支付款项的资金占用费;2、若前述第1项诉讼请求不能得到支持，则请求判令霍胜立即办理他项权证号为湘（2017）长沙市不动产证明第0115487号关于雨花区环保中路ｌ88号7＃栋Ａ103房屋、湘（2017）长沙市不动产证明第0115500号关于雨花区环保中路188号7＃栋Ａ203房屋、湘（2017）长沙市不动产证明第0115494号关于雨花区环保中路188号7＃栋Ａ303房屋、湘（2017）长沙市不动产证明第0115515号关于雨花区××路××号××公寓××栋××房屋的抵押注销登记手续;3、若前述第1项诉讼请求不能得到支持，则请求判令鸿韵公司、谷艺协助霍胜办理前述第2项所述4套房屋的抵押注销登记手续;4、若前述第1项诉讼请求不能得到支持，则请求判令霍胜对雨花区××路××号××＃栋××路××号××＃栋××路××号××＃栋××路××号××公寓××栋××房屋的折价、拍卖或变卖所得价款不享有优先受偿权。事实与理由：2015年4月，为担保原告对鸿韵公司所享有的贷款债权，鸿韵公司以其名下房屋所有权证号为长房权证雨花字第7××1、7××5、7××4号的3套房屋就该贷款债权提供抵押担保。谷艺以其名下房屋所有权证号为长房权证雨花字第7××7号的1套房屋就该贷款债权提供抵押担保，并均办理了抵押登记。2017年5月17日，鸿韵公司、谷艺向原告致《申请函》，告知鸿韵公司、谷艺拟将前述4套房屋（即前述谷艺名下1套房屋和鸿韵公司名下3套房屋）出售给霍胜，以房屋价款清偿目标贷款债权，但霍胜要求办理前述4套房屋顺位抵押，故请求原告同意霍胜办理第二顺位抵押。2017年5月19日，霍胜向原告出具《承诺函》，承诺在办理完毕前述4套房屋第二顺位房屋抵押登记手续后，于2017年6月30日前一次性向原告指定账户支付500万元，以偿还鸿韵公司所欠贷款本息，并承诺“若本人没有将资金支付到位将无条件解除第二顺位抵押登记”。2017年5月24日，就前述4套房屋，霍胜办理了第二顺位抵押登记，他项权证号为湘（2017）长沙市不动产证明第0115487号、湘（2017）长沙市不动产证明第0115500号、湘（2017）长沙市不动产证明第0115494号、湘（2017）长沙市不动产证明第0115515号。2017年10月26日，衡阳市雁峰区人民法院作出（2017）0406民初789号民事判决书，判决鸿韵公司偿还原告490万元、利息31033.34元，并支付自2016年6月9日起至借款清偿完毕之日上按年利率18%计算未偿还借款的罚息。截至2020年6月18日，鸿韵公司尚欠原告欠款本金2772551.88元、利息104530.76元、罚息2496413.8元、复利866497.41元。其后，经原告多次催告，霍胜未依约向指定账户支付约定款项，已经构成违约。被告霍胜辩称：1、原告要求被告支付的款项缺乏事实和法律依据。霍胜向原告出具的《承诺函》中所载明的是霍胜购买鸿韵公司的款项，向鸿韵公司支付款项，支付到鸿韵公司的账户，而非向原告付款。原告与被告霍胜也没有达成被告加入鸿韵公司债务的意思表示。因此，霍胜不是第二债务人，没有代偿的行为表示。没有达成合法有效的债的加入的合同。2、被告霍胜对涉案房屋享有抵押优先受偿权已被其他法院予以确认。原告的起诉实际上就是认定法院的判决是错误的，确认了霍胜的权利，损害了原告的权利。根据民诉法56条的规定，提出自己的主张。3、霍胜的第二顺位的登记没有对原告的登记构成危害，他案的执行已经实现了原告的抵押权。综上，原告的诉请无事实依据，应予以驳回。被告鸿韵公司、谷艺未作答辩。当事人围绕其诉讼请求向本院提交了证据，本院组织双方当事人进行证据交换及质证，被告鸿韵公司、谷艺未提交证据，且经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃质证的权利。经审查，本院认为：原告提交的房屋所有权证4份、国有土地使用权证4份，房他证雨花字第5××3号、第515030335号房屋他项权证，《申请函》《承诺函》《关于同意办理第二顺位抵押的函》，不动产登记证明，贷款明细清单（鸿韵公司），《授信业务总合同》《人民币短期贷款合同》《借款借据》，编号为（2015）衡银最抵字第50153号《最高额抵押合同》、编号为（2015）衡银最抵字第50154号《最高额抵押合同》，湖南省衡阳市雁峰区人民法院（2017）湘0406民初789号民事判决书，均与原件相符，主要证明原告就涉案房屋办理抵押登记，对被告鸿韵公司、谷艺享有债权的事实，予以采信。被告霍胜提交的2018湘01**民初6770号民事判决书、2019湘01**执3331号执行裁定书，为生效裁决文书，主要证明被告霍胜就涉案房屋抵押权已经生效判决确认的事实，予以采信。经审理查明：2017年1月24日，广发银行与鸿韵公司签订《授信业务总合同》，约定广发银行向鸿韵公司提供最高额为500万元的额度贷款，授信额度有效期自2017年1月24日至2017年7月23日。同日，双方签订《人民币短期贷款合同》，其中约定，借款金额、借款期限、借款利率以本合同项下借款借据或其他债权债务凭证所载明的内容为准；按月结息，每月的20日为结息日，21日为付息日，利息从起息日起算，按实际贷款额和贷款天数计算；自2017年2月开始每月20日需归还广发银行不低于50万元的本金，到期结清所有贷款；若鸿韵公司未按约定期限还款，广发银行有权宣布本合同项下的未偿还贷款全部到期，就逾期部分，广发银行从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直到清偿本息为止，逾期贷款罚息利率为贷款利率水平加收50%。同日，广发银行还分别与谷艺、鸿韵公司签订《最高额抵押合同》，其中约定谷艺以其名下位于长沙市雨花区××路××号××公寓××栋××号房屋（长房权证雨花字第7××7号）为鸿韵公司自2015年3月16日至2020上3月15日期间与广发银行间最高本金余额1165000元提供最高额抵押担保；鸿韵公司以其名下位于长沙市雨花区××路××号××＃栋××号房屋（长房权证雨花字第7××1号）、长沙市雨花区环保中路188号7＃栋Ａ203号房屋（长房权证雨花字第7××5号）、长沙市雨花区环保中路188号7＃栋Ａ303号房屋（长房权证雨花字第7××4号）为其自2015年3月16日至2020上3月15日期间与广发银行间最高本金余额4835000元提供最高额抵押担保。上述抵押担保的范围均包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、保管担保财产的费用、为实现债权、抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、执行费、保全费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、公告费等）和其他所有应付费用。随后，广发银行就上述房屋办理了抵押登记，并向鸿韵公司放款500万元。2017年5月17日，鸿韵公司、谷艺向广发银行出具《申请函》，称因公司资金周转需要，拟处置公司及个人抵押在该行的资产以偿还该行的500万元，请求该行给予资产受让霍胜办理第二顺位抵押，受让人霍胜要求办理完顺位抵押后方可安全付款，现申请将抵押相关权证办理借出，待办妥第二顺位抵押手续后，立即归还该行。同日，霍胜向广发银行出具《承诺函》，截时霍胜决定购买鸿韵公司及谷艺名下上述房屋，并得知上述资产已抵押给该行，为规避购买风险本人将以借款的形式办理上述资产第二顺位抵押登记手续。本人承诺在办理完毕上述房产第二顺位抵押登记手续后并在2017年6月30日之前一次性支付500万元至鸿韵公司在该行开立的结算账户用于鸿韵公司偿还该行的贷款本金及利息，指定支付账户为（鸿韵公司，账号：×××61，开户行广发银行长沙分行），若本人没有将资金支付到位将无条件解除第二顺位抵押登记。随后，广发银行向长沙市不动产登记中心发函，同意办理第二顺位抵押的函。随后，霍胜就谷艺、鸿韵公司的上述房屋办理了相应第二顺位最高额抵押登记。后霍胜未将上述500万元打入鸿韵公司的上述账户，而与鸿韵公司另行达成协议，将上述款项打入案外人账户。鸿韵公司所欠广发银行上述借款未予偿还，广发银行于2017年6月21日诉至湖南省衡阳市雁峰区人民法院，该院作出（2017）湘0406民初789号民事判决，判决第一项为鸿韵公司在本判决生效之日起五日内偿还广发银行借款490万元、利息31033.34元，共计49310033.34元，并支付自2016年6月9日起至借款清偿之日止按年利率18%计算未偿还借款的罚息。案件受理费46248元、保全申请费5000元、公告费560元，合计51808元，由鸿韵公司及谷艺及其他担保人共同负担。后广发银行向该院申请强制执行。霍胜就鸿韵公司的民间借贷纠纷于2018年起诉至长沙市天心区人民法院。该院于2018年12月30日作出（2018）湘0103民初6770号民事判决，其中判决第一项为鸿韵公司于本判决生效后十日内向霍胜偿还其未清偿的借款本金1097940元；第二项为鸿韵公司于本判决生效后十日内以借款本金495950元为基数按月利率2%的计息标准向霍胜支付从2017年1月16日起至实际清偿之日的利息，另以借款本金599990元为基数按月利率2%的计息标准向霍胜支付从2017年5月19日起至实际清偿之日的利息；第五项为霍胜有权向鸿韵公司所有的雨花区××路××号××＃栋××房××雨花区环保中路188号7＃栋Ａ203房、雨花区环保中路188号7＃栋Ａ303房；谷艺所有的雨花区××路××号××公寓××栋××房在上列第一、二项债权范围内享有优先受偿权。后霍胜向该院申请强制执行。综合双方之诉、辩称，本院认为：（一）共同责任的承担，需有法定或约定之情形。本案中，广发银行主张霍胜承担给付责任，实为就鸿韵公司对广发银行借款债务承担共同清偿责任。本案中霍胜向广发银行出具的《承诺函》，系霍胜为取得涉案房屋第二顺位抵押权，承诺将出借资金转入鸿韵公司在广发银行处的特定账户，并承诺如未履行，则同意解除第二顺位的抵押登记。从函件之文义、整体内容及目的来看，该意思表示到达广发银行处，且广发银行接受确认，双方即形成抵押权人就涉案抵押房屋办理第二顺位抵押及附条件解除之合意。该意思表示合法且不违反法律强制性规定，有效。但该意思表示并无对鸿韵公司债务承担之加入或保证之意。另霍胜并非鸿韵公司的共同借款人，也未与广发银行形成保证合同关系。故广发银行主张霍胜承担给付义务于法无据，对该诉请不予支持。（二）广发银行主张霍胜就其抵押办理注销登记手续、鸿韵公司及谷艺协助办理的诉请。如上所述，霍胜与广发银行间的合同关系成立且有效。霍胜未依约将出借资金转入鸿韵公司在广发银行处的特定账户，其行为已构成违约，且导致解除霍胜第二顺位抵押登记的条件成就，故广发银行主张霍胜就其抵押办理注销登记手续、鸿韵公司及谷艺协助办理的诉请合法，应予支持。霍胜抗辩其应通过案外人执行异议之诉、第三人之诉而无权直接提起本诉。然本案中，广发银行系基于新的事实而主张权利，并非直接否定原审判决的效力。故对该抗辩理由不予采纳。另对广发银行其他诉请不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十七，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告霍胜于本判决生效之日起三日内就被告谷艺名下位于长沙市雨花区××路××号××公寓××栋××号房屋（长房权证雨花字第7××7号）、被告湖南鸿韵传送科技发展有限公司名下位于长沙市雨花区××路××号××＃栋××号房屋（长房权证雨花字第7××1号）、长沙市雨花区环保中路188号7＃栋Ａ203号房屋（长房权证雨花字第7××5号）、长沙市雨花区环保中路188号7＃栋Ａ303号房屋（长房权证雨花字第7××4号）办理抵押注销登记手续，被告谷艺、被告湖南鸿韵传送科技发展有限公司予以协助；二、驳回原告广发银行股份有限公司衡阳分行的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费36610元、保全费5000元，合计41610元，由原告广发银行股份有限公司衡阳分行负担30000元，被告霍胜、谷艺、湖南鸿韵传送科技发展有限公司共同负担11610元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  张 玲人民陪审员  欧阳娟人民陪审员  郑小平二〇二〇年十一月三日法官助理张建珍书记员赵书附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：（一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；（二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；（三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；（四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；（五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；（六）原判决、裁定适用法律确有错误的；（七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；（八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；（九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；（十）未经传票传唤，缺席判决的；（十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；（十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；（十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第三百零五条案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（一）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回；（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。人民法院应当在收到起诉状之日起十五日内决定是否立案。