云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0102民初3529号原告：高振宇，男，汉族，1982年6月6日生，住址：云南省昆明市五华区。被告：云南三千加旅游开发有限公司，住所：云南省昆明市五华区崇仁街1号东方柏丰首座商务中心东楼24层2405号，统一社会信用代码：91530102MA6N6LCY30。法定代表人：龙相成。原告高振宇诉被告云南三千加旅游开发有限公司（以下简称云南三千加公司）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案系双方均不服(2020)五劳人仲字第62号仲裁裁决书,先后向本院起诉，根据法律规定，本院已裁定将后案并入本案一并审理，双方的地位互为原、被告。因云南三千加公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，针对高振宇的起诉，本院依法缺席审理；针对云南三千加公司的起诉，本院按撤诉处理。撤诉后，本案原告为高振宇，被告为云南三千加旅游开发有限公司。本案现已依法审理终结。原告高振宇诉称：原告于2005年毕业参加工作至今已有14年。2018年6月1日，原告入职三千加（成都）旅游资源开发有限公司（以下简称成都三千加）工作，职位副经理，任职投资拓展岗位，约定年薪35万元，工资税后约17000元/月，其余金额以年终奖形式发放。被告为该公司的全资公司，待被告成立且公司架构完善后于2018年8月变更与被告签订劳动合同，任职项目管理部负责人，薪酬不变。被告从2019年10月开始停发原告的工资，并且于2019年11月26日以旷工为由，单方面提出与原告解除劳动关系。原告工作期间向被告提出年休假申请均被无理由拒绝，至今未休过年休假。原告工作期间一直勤勤恳恳，直至2019年下半年。因与被告总经理的个人矛盾，引发原告工作中处处被为难，被告不但单方面对原告调岗降薪，甚至要求原告全周无休工作。最终由于被告不交房租及水电费被停电导致工作地点无法正常工作及考勤打卡，故以旷工为由单方面与原告解除劳动合同。被告的上述种种行为严重侵害了原告的相关权益，原告遂向昆明市五华区劳动人事争议仲裁院申请仲裁。仲裁裁决认定事实不清，1、关于原告入职时间问题：成都三千加对本案被告100%持股，注册地址在成都，原告于2018年6月1日与成都三千加签订劳动合同。被告为了方便管理，于2018年9月1日与原告再次签订劳动合同，工作地点、工作内容及工作待遇不变。原告于2018年6月1日入职以来，工作内容、办公地点、公司同事、上级汇报人、工作考核内容及标准、工资标准及工资发放时间等情况均与在本案被告工作期间一致；被告提交《录用通知书》中录用公司即为成都三千加；成都三千加与本案被告均未同一法人代表；中国银行交易流水可以看出被告于2018年9月发放原告2018年8月份工资。2、关于原告年休假天数的问题：2012年至2015年期间工作单位没有给原告购买保险，但是该单位开具的由云南省人力资源和社会保障厅印制的《云南省用人单位解除（终止〉劳动合同证明书》中明确了原告2012年至2018年的工作劳动关系，结合《云南省城镇职工养老保险个人账户表》，能够证明原告连续工作时间超过10年，带薪年休假为10日。仲裁院以17000元/月为基数计算有误，17000元的月工资是扣除五险一金及个人所得税后的工资，扣除保险及个税前工资约为20000元/月，实际应按20000元/月为基数计算。3、被告开具的《收入证明》中明确原告的月收入及年收入；原告申请开具《收入证明》的用印申请流程中，明确了被告开具《收入证明》必须按实际收入填写；被告提交《录用通知书》中明确了原告试用期3个月，转正后有绩效工资；原告提交的证据中明确显示2019年2月、3月的工资超出月工资，超出部分即为原告2018年转正后的年终奖；该《收入证明》当初是用于贷款购房使用，但是由于《收入证明》中收入过高导致银行方面不好做材料，原告与被告沟通让开低点，但是被告坚持要按照真实收入填写。上述证据中被告认可《收入证明》中原告的实际收入，并且对2018年的年终奖已进行发放，也没有提交2019年度原告存在考核扣除绩效工资的证据。仲裁院裁决被告违法解除劳动合同的赔偿金计算有误。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判令：1、被告立即向原告支付2019年10月和11月份工资33399.08元；2、被告向原告支付2018年至2019年年休假工资（税前）：18390.80元；3、被告向原告支付2019年度的年终奖：99000元；4、被告向原告支付违反规定解除劳动合同的经济赔偿：66798.16元；5、本案诉讼费用由被告承担。被告未到庭，但提交书面答辩状称：因原告在2019年10月10日公司组织的《中层管理人员考察期360测评表》员工能力考评中未通过考核，故公司以其不能胜任工作对其进行调岗调薪，故自2019年11月1日起，原告月工资收入为8700元/月。被告实际应向原告支付2019年10月、11月税后工资为24065.72元。原告于2018年6月1日入职被告处，工龄共计一年五个月，故原告在2019年6月才开始享受年休假，其2018年不享受年休假，被告仅需承担原告2天的年休假工资。自原告入职至今，双方并未约定年终奖事宜，故被告没有向原告支付年终奖的义务。被告不存在违法解除劳动合同关系的情形，故无需向原告支付赔偿金。被告主要办公场所设有打卡机“云南三千加”，在销售展厅设有两台打卡机“云南三千加1号”、“云南三千加2号”，但原告职位为项目投资拓展，其工作地点应位于被告主要办公场所，故原告在展厅所设打卡机上打卡应为无效，其未在被告主要办公场所打卡的行为应视为违纪，即被告存在多次迟到早退及旷工情形。被告基于原告的违纪行为与其解除劳动合同关系，符合被告公司管理制度，属于合法解除，不应向其支付赔偿金。审理中，原告提交了以下证据：1、劳动合同，证明劳动关系。2、银行流水，证明2018年8月工资由云南三千加公司发放，原告于2018年9月以前就与云南三千加公司存在劳动关系；各月实收工资及未发2019年10、11月工资；2019年发放2018年度年终奖的记录。3、昆明市社保个人参加保险证明；4、养老保险个人账户表，证明原告累计工龄。5、解除劳动合同证明书，证明2012年至2016年为在职状态，2012年及2015年未缴保险但是在职的证明。6、录用通知书，证明云南三千加公司和成都三千加工作内容地点及构架的一致性，证明薪酬构成及相关福利。7、请假审批流程，证明申请年休假未批。8、收入证明，证明月收入及年收入。9、收入证明用印流程，证明收入证明中收入为云南三千加公司认可的真实数额。10、解除劳动合同通知书，证明云南三千加公司单方面解除劳动合同。11、考勤规则，证明云南三千加公司单方面调整为无休工作时间。12、物业服务费、电费催收函及情况说明，证明云南三千加不缴纳房屋租金导致停电，因此无法正常打卡。13、外出审批流程，证明10月份申请外出办事，事情办完了11月份被退回。14、外勤打卡记录，证明因停电只能外勤打卡。15、2019年10月考勤记录，证明云南三千加在2019年10月就单方面给原告调岗。16、内部调动审批表，证明云南三千加单方面在11月份给原告调岗，但并且未向原告告知。17、银行流水，证明2012年至2018年的工资发放情况、2006年至2007年的工资发放情况及原告的工作年限。被告未到庭质证。本院认为，原告提交证据9、11、12、13属于被告掌握资料，被告未到庭提交相反证据予以反驳，本院对上述证据的真实性予以确认。原告提交其余证据均符合有效证据的形式要件，或在仲裁阶段均进行举证，被告对其真实性均无异议。据此，本院对原告提交全部证据的真实性予以确认，至于是否能够证明原告的观点，在本院认为部分结合事实及法律一并阐述。被告在举证期限内提交了以下证据：1、劳动合同，证明原告的工作岗位为项目投资拓展，并非房屋营销，原告严重违反规章制度的，被告有权解除合同，劳动关系及合同开始时间。2、劳动合同签收回执，证明原告签收劳动合同并知悉和认可合同内容及公司规章制度。3、考勤及假期管理制度；4、培训照片；5、会议签到表；6、员工日常行为规范管理制度；7、公司OA公示信息，证明《考勤管理制度》对旷工3天即属于严重违反规章制度进行了明确规定，被告已发制定并实施的规章制度对原告具有约束力。8、原告2019年10月考勤记录，证明原告存在多次旷工等严重违反公司规章制度的事实，被告有权依法解除劳动合同，无需支付任何经济补偿。9、中层管理人员360测评表；10、内部调动审批表，证明原告未通过公司测评考核，不能胜任工作，故公司对其进行调岗调薪。经原告质证认为，对证据9的三性不予认可，该证据不能反映考评时间及考评人。对其余证据的真实性均无异议，但原告的实际岗位为项目负责人，证据2证明原告的实际入职时间为2018年6月1日，被告提交证据不能证明原告违反公司制度，内部调动系被告单方作出，未与原告进行协商。本院认为，被告提交证据9系被告单方作出，且无其他证据予以佐证，本院对该项证据的三性不予确认。原告对被告提交其余证据的真实性均无异议，本院对被告提交其余证据的真实性予以确认，至于是否能够证明被告的观点，在本院认为部分结合事实及法律一并阐述。经过法庭审理及对证据的分析认定，本院确认以下事实为本案的法律事实：2018年6月1日，原告与案外人三千加（成都）旅游资源开发有限公司签订《劳动用工合同》约定，原告的试用期至2018年8月31日，工作岗位为投资拓展，工作地点为昆明及公司涉及业务项目地。2018年9月1日，原告与被告签订《劳动用工合同》约定，合同期限自2018年9月1日起至2021年9月30日止，未对试用期进行约定，工作岗位为投资拓展，工作地点为昆明及项目所在地。2019年11月4日，被告通过OA办公系统向原告下发《内部调动审批表》，以公司经营业务需要为由，将原告由项目投资拓展职位转为渠道副主管。2019年11月25日，被告通过邮寄向原告送达《解除劳动用工合同通知书》，以原告旷工严重违反规章制度为由与原告解除劳动合同关系。原、被告据此发生劳动争议，原告向昆明市五华区劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，（2020）五劳人仲字第62号仲裁裁决书裁决：一、被告向原告支付2019年10月、11月的工资31128.17元；二、被告向原告支付2018年、2019年未休年休假工资7816.09元；三、被告向原告支付违法解除劳动合同关系的赔偿金51000元；四、驳回原告的其他仲裁请求。原、被告双方均不服该裁决，遂诉至我院，原告请求如前；被告起诉后无正当理由拒不到庭参加诉讼，按撤诉处理。本院认为，以原告提交两份劳动合同约定内容为据，原告自2018年6月1日起，即在同一工作地点，同一工作岗位提供劳动；原告与案外人三千加（成都）旅游资源开发有限公司约定实习期届满后，立即与被告签订了书面劳动合同，且该份劳动合同未再约定实习期；原告提交银行流水显示，被告向其发放了2018年8月份工资。综上，原告虽于2018年6月1日与三千加（成都）旅游资源开发有限公司订立书面劳动合同，但结合被告的答辩意见，原告自入职时起就在被告处工作，接受被告的管理，由被告支付劳动报酬，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，本院确认原、被告建立劳动关系的时间为2018年6月1日。以原告提交请假审批流程为据，原告向被告申请2019年11月25日至2019年11月29日期间进行带薪年休假，结合被告于2019年11月25日以邮寄方式向原告送达《解除劳动用工合同通知书》，本院对原告主张该段期间其处于休假状态的实施予以确认。原告认可其自2019年12月2日（周一）起，未再向被告提供劳动，故本院确认双方的劳动关系于2019年12月1日解除。以原告提交工资流水为据，原告离职前一年平均工资为（16660.34+16699.54+16699.54+16671.3+16710.34+17008.2+17891.43+23162.94+30143.27+18072.05+17325.86+17557.23）÷12≈18716.8元。被告认可未向原告支付2019年10月、11月工资，但辩称因原告未通过考核故对其进行调岗调薪，原告2019年11月工资基数为8700元。被告提交考核表未载明考核时间、考核人员，未加盖公章，且未有其他证据辅助证明被告对原告调岗调薪具有合理性，故本院对被告该辩称不予采信。原告主张2019年10月、11月工资金额，未超出审理查明工资金额，系其对自身权利的处分，本院予以确认。据此，被告应向原告支付2019年10月、11月工资33399.08元。《企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定：“年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。”原告主张其于2006年起即已参加工作，并提交2006年、2015年、2016年工资发放流水以及社保参保证明为证，被告未提交相反证据予以反驳，本院对原告该主张予以采信。根据《职工带薪年休假条例》第三条以及《企业职工带薪年休假实施办法》第五条之规定，2018年6月1日原告入职被告处，2018年度原告享有带薪年休假5天（6个月÷12个月×10天=5天）；2019年度原告应享有带薪年休假9天（11个月÷12个月×10天≈9.2天）；原告自认2019年已休5天，故2018年、2019年原告未休年休假共计9天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”据此，扣除被告已向原告正常支付的工资后，被告还应向原告支付未休年休假工资15489.8元（18716.8÷21.75×9×2≈15489.8）。被告辩称因原告多次违反单位出勤制度，故其以原告旷工严重违反规章制度为由与原告解除劳动合同关系。被告提交“原始记录表”，仅2019年10月24日当天显示原告迟到，其余天数原告考勤结果均为“正常”；“原始记录表”显示内容与“截屏考勤记录”不一致；被告辩称原告在其展厅所设考勤机打卡的行为应视为无效，该辩称违背常理，本院不予采信。根据法律规定，解除劳动合同有明确的程序和需要办理的手续，被告作为管理方未依照法律规定进行办理，故被告违法解除原告的劳动合同关系。根据《中华人名共和国劳动合同法》第四十七套、第八十七条之规定，原告在被告处实际工作年限为一年零六个月，原告要求被告向其支付违法解除劳动关系的赔偿金66798.16元，未超出法律规定，本院予以支持。原告未能举证证明被告存在应当向其支付年终奖的制度，原告提交“录用通知书”中关于薪酬的约定，亦不存在关于年终奖的约定。据此，原告要求被告向其支付年终奖的主张，无事实及法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假条例》第四条、第五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定判决如下：一、被告云南三千加旅游开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告高振宇支付2019年10月、11月工资共计人民币33399.08元；二、被告云南三千加旅游开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告高振宇支付2018年、2019年未休年休假工资人民币15489.8元；三、被告云南三千加旅游开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告高振宇支付违法解除劳动关系的赔偿金人民币66798.16元；三、驳回原告高振宇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收案件受理费。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员 李 静二〇二〇年七月七日书记员 和耀星