山东省东营经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0591民初3001号原告：青岛银行股份有限公司东营分行。被告：山东省喜民乐食品加工有限责任公司。被告：东营市喜文化餐饮集团有限责任公司。被告：东营市振东轮胎有限责任公司。被告：沈振东。被告：东营市东明石油化工有限责任公司。原告青岛银行股份有限公司东营分行（以下简称“青岛银行东营分行”）诉被告山东省喜民乐食品加工有限责任公司（以下简称“喜民乐食品公司”）、东营市东明石油化工有限责任公司（以下简称“东明石油公司”）、东营市喜文化餐饮集团有限责任公司（以下简称“喜文化餐饮公司”）、东营市振东轮胎有限责任公司（以下简称“振东轮胎公司”）、沈振东金融借款合同纠纷一案，本院于2020年7月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告青岛银行东营分行委托诉讼代理人缪某，被告喜民乐食品公司、喜文化餐饮公司、振东轮胎公司、沈振东共同委托诉讼代理人杨某到庭参加诉讼，被告东明石油公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告青岛银行东营分行向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告喜民乐食品公司偿还原告借款本金1000万元、利息990636.1元、罚息36085.55元（罚息暂计算至2020年7月13日，请求计算至实际清偿之日，以借款本金1000万元为基数，按年利率7.125%计算）、律师代理费15000元，以上共计11041721.65元。二、请求判令被告东明石油公司、喜文化餐饮公司、振东轮胎公司、沈振东对上述债务承担连带清偿责任。三、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2018年7月30日，被告喜民乐食品公司与原告签订《最高额综合授信合同》，合同约定，原告向喜民乐食品公司提供最高综合授信额度为1000万元的授信；授信期限自2018年7月30日至2019年7月30日；本授信合同项下的单笔信用业务的起始日、到期日、以借款凭证等相应的凭证为准。被告东明石油公司、喜文化餐饮公司、振东轮胎公司、沈振东提供本金余额最高额1000万元的连带责任保证担保。2018年8月2日，被告喜民乐食品公司与原告签订《借款合同》，合同约定，被告喜民乐食品公司向原告借款1000万元；借款用途为借新还旧；借款期限自2018年8月2日至2019年8月2日；借款利率为浮动利率，6个月一个调整周期，暂执行年利率5.43%；借款人承担贷款人为实现债权和担保权利的一切费用（包括但不限于诉讼费用、送达费用、律师费等）。2019年4月26日，被告喜民乐食品公司与原告签订《最高额综合授信合同》，该合同约定的权利义务与上述合同基本一致，授信期限变为自2019年4月24日至2022年4月24日。同日，原告与被告东明石油公司、喜文化餐饮公司、振东轮胎公司、沈振东签订《最高额保证合同》，合同约定，被告东明石油公司、喜文化餐饮公司、振东轮胎公司、沈振东继续为被告喜民乐食品公司在授信期间内的借款提供本金余额最高额1000万元的连带责任保证担保，担保范围包括借款本金及利息、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、送达费用、律师费等）；保证期间为借款期限届满之日起2年。2019年5月7日，被告喜民乐食品公司与原告签订《借款合同》，合同约定，被告喜民乐食品公司向原告借款1000万元；借款用途为偿还上述欠款；借款期限自2019年5月7日至2022年5月6日；借款利率为浮动利率，12个月一个调整周期，暂执行年利率4.75%；到期一次性偿还本息；借款人承担贷款人为实现债权和担保权利的一切费用（包括但不限于诉讼费用、送达费用、律师费等）。合同签订当日，原告依约向被告喜民乐食品公司发放了贷款，偿还了喜民乐食品公司的上述的欠款，仅偿还本金，尚有部分罚息及利息未还。因被告喜民乐食品公司发生重大不利影响、停工停产、出现重大诉讼，在2019年7月4日，原告向被告喜民乐食品公司发出贷款提前到期通知书，并要求其在2019年7月7日前偿还所欠本息。被告喜民乐食品公司同意上述借款合同项下的全部借款本息提前到期，但未在约定期限偿还原告借款本息，被告东明石油公司、喜文化餐饮公司、振东轮胎公司、沈振东作为连带责任保证人，有义务对被告喜民乐食品公司的债务承担清偿责任。被告经原告多次催收，被告至今未还。为维护原告的合法权益，特提起诉讼。被告喜民乐食品公司、喜文化餐饮公司、振东轮胎公司、沈振东辩称，喜民乐食品公司借款属实，其他被告系涉案借款的担保人，但涉案借款属于借新还旧，根据相关法律规定，保证人不应承担连带责任。被告东明石油公司未作答辩。本院经审理查明：2018年7月30日，原告青岛银行东营分行（授信人）与被告喜民乐食品公司（受信人）签订编号为822012018高授字第00015号的《最高额综合授信合同》，该合同项下的最高综合授信额度为人民币1000万元，授信期限从2018年7月30日起至2019年7月30日止。同日，喜民乐食品公司出具股东（大）会决议（授信），决议内容为同意向青岛银行东营分行申请授信壹仟万元，授信方式为综合授信额度，授信用途为借新还旧，具体为归还822012017高授字第00031号最高额综合授信合同项下授信，东明石油公司、沈振东作为担保人，对本公司上述债务承担连带担保责任。同日，青岛银行东营分行（债权人）与沈振东（保证人），东明石油公司（保证人）、喜文化餐饮公司（保证人）、振东轮胎公司（保证人）分别签订《最高额保证合同》，保证人均愿为债权人与喜民乐食品公司签订的一系列业务合同所形成的债权提供最高额保证担保，所担保的债权最高余额均为壹仟万元整。债权人自2018年7月30日起至2019年7月30日止，与债务人办理约定的各类业务所形成的债权，该期间为最高额担保债权的确定期间。保证方式均为连带责任保证，合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任。保证期间均为自主合同约定的债权履行期限届满之日起两年。保证范围均包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及诉讼（仲裁）费、律师费等债权人实现债权的一切费用，因汇率变化而实际超出最高余额的部分，保证人自愿承担保证责任。2018年7月30日，东明石油公司召开股东（大）会，决议事项为同意为喜民乐食品公司向青岛银行东营分行申请的授信提供保证担保，授信金额为壹仟万元。授信合同项下债务人所应承担的债务（包括或有债务）本金壹仟万元，以及相应的利息、复利、罚息、违约金、赔偿金及青岛银行实现债权的费用。只要授信合同项下债务未完全清偿，本公司愿就该债务在上述担保范围内承担担保责任。本公司清晰的知晓并同意所担保的授信用途为借新还旧，具体为归还822012017高授字第00031最高额综合授信合同项下授信。2018年8月2日，原告青岛银行东营分行（贷款人）与被告喜民乐食品公司（借款人）签订编号为822012018借字第00031号的《借款合同》，约定被告喜民乐食品公司向青岛银行东营分行借款1000万元，借款用途为借新还旧，借款期限为12个月，自2018年8月2日起至2019年8月2日止。合同项下的借款利率在利率基准上按数值上浮1.08%，执行年利率5.43%，借款的利率基准为中国人民银行公布的同期人民币贷款基准利率。利率调整以6个月为一个周期。合同项下借款按6个月结息，结息日为每6个月的19日。借款人须于每一结息日当日付息。如借款本金的最后一次偿还日不在结息日，则未付利息应利随本清（日利率=月利率/30）。如果借款人未按合同约定期限归还借款本金的，贷款人对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮50%计收罚息，直至本息清偿为止。对于应付未付的利息，贷款人依据中国人民银行规定计收复利。因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的律师费、差旅费及其他实现债权及担保权的费用。2018年8月2日，原告青岛银行东营分行按照借款合同约定向被告喜民乐食品公司发放借款10000000元。为偿还上述借款，2019年4月26日，被告喜民乐食品公司（受信人）与原告青岛银行东营分行（授信人）签订编号为822012019高授字第00013号的《最高额综合授信合同》，该合同项下的最高综合授信额度为人民币1000万元，授信期限从2019年4月24日起至2022年4月24日止。同日，喜民乐食品公司召开股东（大）会（授信），决议内容为同意向青岛银行东营分行营业部申请授信壹仟万元，授信方式为综合授信额度，授信用途为借新还旧，具体为归还822012018高授字第00015号最高额综合授信合同项下授信，东明石油公司、沈振东作为担保人，对本公司上述债务承担连带担保责任。同日，青岛银行东营分行（债权人）与沈振东（保证人），东明石油公司（保证人）、喜文化餐饮公司（保证人）、振东轮胎公司（保证人）分别签订《最高额保证合同》，保证人均愿为债权人与喜民乐食品公司签订的一系列业务合同所形成的债权提供最高额保证担保，所担保的债权最高余额均为壹仟万元整。债权人自2019年4月24日起至2022年4月24日止，与债务人办理约定的各类业务所形成的债权，该期间为最高额担保债权的确定期间。保证方式均为连带责任保证，合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任。保证期间均为自主合同约定的债权履行期限届满之日起两年。保证范围均包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及诉讼（仲裁）费、律师费等债权人实现债权的一切费用，因汇率变化而实际超出最高余额的部分，保证人自愿承担保证责任。2019年4月26日，东明石油公司召开股东（大）会，决议事项为同意为喜民乐食品公司向青岛银行东营分行营业部申请的授信提供保证担保，授信金额为壹仟万元。授信合同项下债务人所应承担的债务（包括或有债务）本金壹仟万元，以及相应的利息、复利、罚息、违约金、赔偿金及青岛银行实现债权的费用。只要授信合同项下债务未完全清偿，本公司愿就该债务在上述担保范围内承担担保责任。本公司清晰的知晓并同意所担保的授信用途为借新还旧，具体为归还822012018高授字第00015最高额综合授信合同项下授信。2019年5月7日，原告青岛银行东营分行（贷款人）与被告喜民乐食品公司（借款人）签订编号为822012019借字第00015号的《借款合同》，约定被告喜民乐食品公司向青岛银行东营分行借款1000万元，借款用途为借新还旧，借款期限为36个月，自2019年5月7日起至2022年5月6日止。合同项下的借款利率在利率基准上按比率上浮0.0%，执行年利率4.75%，借款的利率基准为中国人民银行公布的同期人民币贷款基准利率。利率调整以12个月为一个周期。合同项下借款按36个月结息，结息日为每36个月的5日。借款人须于每一结息日当日付息。如借款本金的最后一次偿还日不在结息日，则未付利息应利随本清（日利率=月利率/30）。如果借款人未按合同约定期限归还借款本金的，贷款人对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮50%计收罚息，直至本息清偿为止。对于应付未付的利息，贷款人依据中国人民银行规定计收复利。因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的律师费、差旅费及其他实现债权及担保权的费用。借款人违反本合同项下义务，贷款人有权要求借款人限期纠正违约行为，有权停止发放借款、提前收回已发放借款。被告喜民乐食品公司盖章确认的借款凭证载明，借款合同编号为822012019借字第00015号，借款金额10000000元，贷款年利率4.75%，借款到期日为2022年5月6日。2019年5月7日，原告青岛银行东营分行按照借款合同约定向被告喜民乐食品公司发放借款10000000元。2019年7月8日，青岛银行东营分行分别向沈振东、东明石油公司、喜文化餐饮公司、振东轮胎公司发送逾期贷款（垫款/欠息）协助催收函，向喜民乐食品公司发送逾期贷款（垫款/欠息）通知函。2019年7月4日，青岛银行东营分行分别向喜民乐食品公司、沈振东、东明石油公司、喜文化餐饮公司、振东轮胎公司发送贷款提前到期通知书，通知书宣布编号为822012019借字第00015号的《借款合同》项下的全部借款本金提前到期，要求借款人以及担保人在2019年7月7日前归还全部借款本金及所欠利息、罚息、费用。同日，借款人喜民乐食品公司及各担保人均出具回执，均同意编号为822012019借字第00015号的《借款合同》项下的全部借款本金提前到期。原告青岛银行东营分行主张，截止到2020年7月13日，被告欠原告借款本金10000000元、利息990636.1元、复利36085.55元。青岛银行东营分行因涉案纠纷支出律师代理费15000元。同时查明，沈振东，东明石油公司、喜文化餐饮公司、振东轮胎公司同为新贷与旧贷的保证人。另查明，中国银行股份有限公司东营垦利支行与喜文化餐饮公司、东明石油公司、振东轮胎公司、沈振东、李双云金融借款合同纠纷一案，2018年10月9日，垦利区人民法院作出（2018）鲁0521民初1678号民事判决书，判决喜文化餐饮公司偿还中国银行股份有限公司东营垦利支行的借款本金及相关利息、罚息等款项，振东轮胎公司因为其提供连带责任保证担保，承担连带清偿责任。本院认为，原告青岛银行东营分行与被告喜民乐食品公司签订的《最高额授信合同》、《借款合同》，与被告沈振东、东明石油公司签订的《最高额保证合同》，均系当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。原告青岛银行东营分行依约向被告喜民乐食品公司发放了借款，被告喜民乐食品公司应依约偿还借款本息。原告青岛银行东营分行要求被告喜民乐食品公司偿还借款本金10000000元、利息990636.1元、复利36085.55元，符合合同约定，予以支持。青岛银行东营分行与山东百祥律师事务所签订了委托代理合同，律师事务所并指派律师参加了诉讼，青岛银行东营分行支出律师代理费15000元，有合同和法律依据，予以支持。原告青岛银行东营分行与被告沈振东、东明石油公司分别签订《最高额保证合同》，二被告分别为原告青岛银行东营分行与被告喜民乐食品公司所形成的债权提供连带责任保证。原告提交了东明石油公司出具的股东（大）会决议证明其在订立保证合同时原告对股东（大）会决议进行了形式审查，尽到了必要的注意义务，同时，东明石油公司对借款用途是明知的，沈振东同为新贷与旧贷的保证人，原告主张上述保证人对涉案款项承担连带责任保证，本院予以支持。关于被告喜文化餐饮公司应否承担连带责任保证。喜文化餐饮公司虽与青岛银行东营分行签订《最高额保证合同》，根据法律规定，担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源。法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表，关于法定代表人越权代表的规定，区分订立合同时债权人是否善意分别认定合同效力：债权人善意的，合同有效；反之，合同无效。本案中，在订立担保合同时，不能推定债权人不是善意的。债权人主张担保合同有效，应当提供证据证明其在订立合同时对股东（大）会决议进行了审查，在签订合同时，青岛银行东营分行未对喜文化餐饮公司的股东决议内容进行审查，未尽到必要的注意义务，过错在原告，因此，该保证合同无效，喜文化餐饮公司对上述借款不承担连带责任保证。关于被告振东车轮公司应否承担连带责任保证。振东车轮公司与青岛银行东营分行签订《最高额保证合同》，同时根据查明的事实，喜民乐食品公司与振东车轮公司存在互保行为，原告要求振东车轮公司对上述借款承担连带责任保证，不违反法律规定，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告山东省喜民乐食品加工有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还原告青岛银行股份有限公司东营分行借款本金10000000元，支付利息990636.1元、复利36085.55元（计算至2020年7月13日）及自2020年7月14日起至实际给付之日止的罚息（以借款本金1000万元为基数，按年利率7.125%计算）、律师代理费15000元；二、被告东营市东明石油化工有限责任公司、东营市振东轮胎有限责任公司、沈振东对上述第一项款项承担连带清偿责任；三、驳回原告青岛银行股份有限公司东营分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费88050元，减半收取计44025元，保全费5000元，由被告山东省喜民乐食品加工有限责任公司、东营市东明石油化工有限责任公司、东营市振东轮胎有限责任公司、沈振东负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审判员  薛国岳二〇二〇年八月三十一日书记员  史 英