文书内容江苏省泗洪县人民法院民 事 判 决 书(2020)苏1324民初2060号原告：孙卫国，男，1976年12月7日出生，个体户，住江苏省泗洪县。委托诉讼代理人：朱奎富，北京盈科（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴静，北京盈科（上海）律师事务所律师。被告：谢光，男，1980年8月15日出生，个体户，住江苏省泗洪县。委托诉讼代理人：王松，天津益建律师事务所律师。被告：泗洪国瑞家政服务有限公司，统一社会信用代码91321324302225096P,住所地江苏省泗洪县水岸城邦C1幢501室。法定代表人：朱效兰（诉讼中变更，原为谢光），该公司执行董事兼总经理。被告：金晓云，女，1980年5月15日出生，住江苏省泗洪县。原告孙卫国与被告谢光、泗洪国某家政服务有限公司（以下简称国某公司）、金晓云股权转让纠纷一案，本院于2020年5月7日立案后，依法适用普通程序，于2020年6月10日公开开庭进行了审理。原告孙卫国及其委托诉讼代理人朱奎富、被告谢光委托诉讼代理人王松到庭参加诉讼，被告国某公司、金晓云经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。诉讼中，原告孙卫国向本院申请财产保全，本院依法冻结了被告谢光在中国工商银行62×××33的账户存款及查封被告金晓云名下的位于泗洪县泗州东大街南侧青阳南路东侧水岸城邦C1幢601室房产，保全财产金额共计248.5万元。本案现已审理终结。原告孙卫国向本院提出诉讼请求：1.判令被告谢光、国某公司给付原告欠款248.5万元及利息（以248.5万元本金为基数，按年利率24%，自2020年2月27日起计算至实际支付之日止）；2.原告有权就上述债务对被告金晓云提供抵押担保的抵押物拍卖、变卖或折价所得价款优先受偿；3.案件受理费、保全费由三被告承担。事实和理由：2018年4月3日，原告支付被告谢光390万元用于购买泗洪跃华机械设备有限公司股权，后因被告谢光的原因未能交易成功。2019年6月26日，原告孙卫国、被告谢光、金晓云共同签订还款协议，就退还上述390万元款项事宜达成如下协议：一、截止2019年7月1日，以390万元为基数，按照月息1分计算，被告谢光应归还原告本息共计人民币448.5万元；二、原告与被告谢光一致同意分期支付：本协议签订之日被告谢光偿还原告本金200万元；三、余款248.5万元被告谢光应于2020年2月26日前付清，如果到期没有支付，按照月息2分支付；四、被告金晓云就本协议所确定的余款248.5万元提供水岸城邦C1栋601室作为物的担保，如被告谢光未能按协议约定履行，原告可就被告金晓云提供的担保物进行拍卖；五、被告谢光自愿用被告国某公司的80%股权抵押给原告作为还款保障，若被告谢光不按时还款，则被告谢光应无条件配合原告办理80%股权转让手续，所产生的费用由被告谢光承担；六、原告可主张被告谢光与被告国某公司优先受偿。被告谢光系被告国某公司法定代表人，有权代表被告国某公司作出意思表示。协议中约定被告已部分履行，但截至起诉之日，余款248.5万元原告仍未收到。经原告催要，被告谢光不予理睬。为维护原告合法权益，现诉至法院，请依法判决。被告谢光辩称：1.原告诉称的390万元汇款属实，双方因购买股权出现纠纷；2.2019年6月26日被告谢光与原告达成还款协议，被告谢光同意还款390万元，不存在原告诉称的448.5万元；3.还款200万元属实，是协议之后几天陆续还的，不是当天还的，现尚余190万元款项，对190万元如何偿还，双方没有达成一致意见。被告谢光本人愿意在190万元基数上与原告协商进行还款。国某公司是谢光担任执行董事的有限责任公司，被告国某公司对此笔款项不承担还款责任。被告国某公司、金晓云未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的还款协议1份，证明原告与三被告就被告谢光退还原告390万元款项达成协议，协议约定了还款金额、计息方法、还款期限以及抵押担保等相关事项。被告谢光委托诉讼代理人庭审质证认为，还款协议第1、2页无合同当事人签字或按手印确认，对该2页合同内容不予认可。本院认为，该还款协议第1、2页内容虽无合同当事人签字或按手印确认，但原告庭后补充提交的手机银行转账还款记录、还款协议微信截屏以及原告与被告谢光等协商还款电话录音能够与还款协议第1、2页的主要内容相印证。庭审后，被告谢光到庭对还款协议等证据发表了质证意见，其对还款协议的真实性基本无异议。微信截屏中的还款协议第三条约定的还款时间与书面还款协议第三条约定的还款时间虽然不一致，但被告谢光承认还款时间由2020年1月1日更改为2020年2月26日是三方签订协议时变更的;微信截屏中的还款协议第三条虽无书面还款协议第三条“如果到期没有支付，即按月息2分支付”内容，但被告谢光对书面还款协议第三条关于月息2分的约定予以认可，承认有此约定内容。微信截屏中的还款协议虽无书面还款协议第六条内容，但被告谢光认可该项内容是三方签订协议时增加的。因被告谢光通过手机发送给原告的还款协议时间为2019年6月25日，而书面还款协议签署时间为2019年6月26日，上述协议内容不一致应为三方签订书面协议时更改所致，且被告谢光未向本院提交其手中持有的书面还款协议，也应承担不利后果。综上，对原告提交的还款协议的真实性及证明效力，本院予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月3日,原告孙卫国向被告谢光账户汇款390万元用于购买泗洪跃华机械设备有限公司的股权，后因被告谢光原因未交易成功。2019年6月26日，原告孙卫国与被告谢光签订协议，协议约定由被告谢光将390万元退还给原告（具体还款协议另行协商）。同日，原告孙卫国（甲方）、被告谢光（乙方）、被告金晓云（丙方）签订还款协议，协议载明，甲乙丙三方经协商，就甲方于2018年4月3日支付乙方390万元用于购买泗洪跃华机械设备有限公司股权，后因乙方原因未交易成功，现就乙方将该款退还给甲方事宜，达成如下协议：一、经甲乙双方确认截止2019年7月1日，以390万元为基数，按照月息1分计算支付甲方利息，乙方应归还甲方本息共计448.5万元（其中本金390万元，利息为390万元×1%×15个月计58.5万元）。如果乙、丙未能按约定付款，将以此利息计算至付清时止。二、甲乙双方一致同意分期支付：本协议签订之日乙方偿还甲方本金200万元。此笔还款的支付方式及构成：1.签订本协议时乙方向甲方支付现金75万元；2.乙方在2019年7月1日前偿还40万元;3.乙方将位于水岸城邦“晶座”27楼的1套房屋（指水岸城邦C3幢2单元2708室房屋）作价85万元抵于甲方（此房目前无房产证，乙方负责与开发商协调签订合同，将合同签至甲方名下，甲方配合开发商办理相关手续）。三、甲方余款248.5万元（按先息后本偿还冲抵后所欠的本金余额），于2020年2月26日前付清，如果到期没有支付，即按月息2分支付。四、丙方就本协议所确定的余款248.5万元提供以下物的担保：水岸城邦C1栋601室（不动产权证号为苏2016泗洪县不动产权第0022890号）。如乙方未能按协议约定履行，甲方可就丙方提供的担保物进行拍卖偿还债权。五、乙方自愿用国某公司的80%股权抵押给甲方作为还款保障，若乙方不按时还款，则乙方应无条件配合甲方办理80%股权转让手续，所产生的费用由乙方承担。六、甲乙丙三方协商一致，甲方应先主张乙方和国某公司优先受偿，在乙方和国某公司权益得不到保障时，丙方提供的标的物担保，甲方方可申请拍卖递补偿还。七、如乙丙双方未能按照本协议履行，则甲方通过诉讼解决，所产生的诉讼费用、律师费用乙方丙方自愿承担。八、本协议经三方签字生效。本协议一式三份，三方各执一份。原告孙卫国、被告谢光、金晓云在该协议上签名按手印。2019年6月26日，被告谢光分五笔向原告账户转账支付共计75万元;2019年6月28日，被告谢光向原告出具承诺书，内容为“本人自愿将该套房屋（指水岸城邦C3幢2单元2708室房屋）抵冲给孙卫国，所有房（应为所有权）相应转至孙卫国名下”，并将该房屋交给原告占有使用;2019年7月1日，被告谢光分四笔向原告账户转账支付共计40万元。余款本息虽经原告催要，被告一直拖欠未付，故原告诉至法院。本院认为：原告孙卫国与被告谢光、金晓云签订的还款协议系各方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规规定，合法有效。还款协议约定：以390万元本金为基数，自2018年4月3日支付款项之日起，按月息1分计算至2019年7月1日（按15个月计算利息），本息共计448.5万元，分别于2019年6月26日支付75万元，于2019年7月1日支付40万元，并以1套房屋抵款85万元（已实际交付），余款248.5万元（该款为按先息后本偿还冲抵后所欠的本金余额）于2020年2月26日前付清，如果到期没有支付，按月息2分支付。上述约定的计息标准、计息期限及还款方式，系原告与被告谢光的自愿行为，不违反法律规定，本院予以确认。关于原告要求被告国某公司给付其欠款本金248.5万元及利息，因被告国某公司未作为订立还款协议当事人在还款协议上盖章;当时订立还款协议时被告谢光虽是国某公司法定代表人，但谢光并未以国某公司法定代表人身份订立还款协议;还款协议也未约定国某公司承担还款责任或担保责任。退一步说，即使是国某公司为案涉债务提供担保，因该担保属于公司为公司股东提供的担保，债权人应实质性审查该担保是否经股东（大）会决议，否则谢光构成越权代表，债权人孙卫国不属于善意，双方所订立的担保合同无效。因被告国某公司无承担民事责任事实基础，因此不存在原告应先主张国某公司优先受偿的问题。现原告要求被告国某公司给付其欠款本金248.5万元及利息，无事实和法律依据，对原告该诉讼请求，本院不予支持。关于原告就本案债务要求对被告金晓云提供抵押担保的抵押物拍卖、变卖或折价所得价款优先受偿，本院认为，原、被告签订的还款协议虽然约定“丙方（指金晓云）就本协议所确定的余款248.5万元提供以下物的担保：水岸城邦C1栋601室。如乙方未能按协议约定履行，甲方（指孙卫国）可就丙方提供的担保物进行拍卖偿还债权”，被告金晓云虽然同意提供水岸城邦C1栋601室房屋为案涉债务提供抵押担保，但按照《物权法》规定，以建筑物抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。因本案原告与被告金晓云只订立了抵押合同，未对抵押物办理抵押权登记，抵押权未设立，即抵押权不发生法律效力。现原告要求对被告金晓云提供抵押担保的抵押物拍卖、变卖或折价所得价款优先受偿，无法律依据，本院不予支持。综上，对原告要求被告谢光给付其欠款248.5万元及利息（以248.5万元本金为基数，按年利率24%，自2020年2月27日起计算至实际支付之日止）的诉讼请求，本院予以支持;对原告其他诉讼请求，因无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第（一）项、第一百八十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告谢光于本判决生效后三十日内给付原告孙卫国欠款248.5万元及利息（以248.5万元本金为基数，按年利率24%，自2020年2月27日起计算至履行完毕之日止）;二、驳回原告孙卫国对被告泗洪国瑞家政服务有限公司的诉讼请求；三、驳回原告孙卫国对被告金晓云的诉讼请求。如果未在本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26680元，保全费5000元，合计31680元，由原告孙卫国负担1680元，被告谢光负担30000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，并向该院预交上诉案件受理费26680元。审 判 长  许 光人民陪审员  祖文高人民陪审员  朱永侠二〇二〇年七月三十日书 记 员  祖 烨附录一：本案证据目录一、原告孙卫国提交的证据及证明目的如下:1.网上银行汇款记录1份，证明原告于2018年4月3日向被告谢光账户转款390万元。2.还款协议2份，证明原、被告达成还款协议，就被告谢光退还原告390万元款项事宜进行了约定。3.不动产权证1份，证明被告金晓云在原告与三被告达成还款协议时，将其位于泗洪县青阳街道水岸城邦C1幢601室不动产抵押给原告。4.原告与被告谢光微信聊天截屏1份，证明原告向被告谢光催要余款，被告谢光未回复。5.手机银行转账记录1组9份、承诺书2份，证明被告谢光分别于2019年6月26日通过手机银行分5次向原告账户转账还款共计75万元，于2019年7月1日通过手机银行分4次向原告账户转账还款共计40万元。2019年6月28日，被告谢光自愿将其认购的位于泗洪县青阳街道水岸城邦C3幢2单元2708室转让给原告抵还欠款。6.原告孙卫国与被告谢光等电话录音2份、微信聊天截屏1份，证明2019年6月25日、6月26日原告与被告谢光等就被告谢光退还原告390万元及利息共计400余万元进行电话协商，2019年6月25日被告谢光将双方协商的还款协议内容通过微信发送给原告核对确认。二、被告谢光提交的证据及证明目的如下:1.协议1份，证明2019年6月26日原告与被告谢光就退还390万元达成一致意见，被告谢光同意偿还原告390万元。2.2018年4月3日备忘1份，证明此笔390万元汇款是原告孙卫国为第三人代付的，存在相应风险，与被告谢光无关。三、被告国瑞公司、金晓云未提交证据。附录二：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国物权法》第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。