建昌县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽1422民初1434号 原告:董某生，男。 委托诉讼代理人：董某华（系原告儿子），男。 被告：张某久，男。 原告董某生与被告张某久排除妨害纠纷一案，本院于2020年7月8日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董某生、委托诉讼代理人董某华，被告张某久到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告董某生向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告停止继续侵害并将其在原被告双方合伙树林中挖的两个长约45米，高4米，宽8米的大坑以及一口水井填上；二、双方继续履行承包合同；三、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：1995年原告董某生与被告张某久父亲张某山共同与某村某组签订承包合同，合同期限是1995年1月1日至2045年12月31日。合同约定某组决定把大河套承包给董某生、张某山二人，董某生、张某山各有50%的股份，大河套上由董某生、张某山共同栽植树木。此后原被告双方共同栽树、共同钏树枝，共同经营。几年前，张某山去世。2019年，原被告协商后将大河套上的部分树木卖掉，所得钱款双方平分，从卖树款中扣除育林保证金5000元，原被告各出2500元。钱款暂由张某久之子张某良保管。至此20多年来，双方相安无事，相处的也算和睦。2020年6月15日，原告得知被告用铁丝将已经砍伐后的林地大部分围住，用空心砖垒砌石坝为林地挡水，还雇佣挖掘机在被砍伐的林地里面挖了两个大坑，一口井。这两个大坑及渣土将原本长在林中的小树苗毁掉。得知情况后，原告委托诉讼代理人董某华于当晚联系被告，从被告处得知两个大坑每个长度大约45米、宽8米、高4米，打算建地下室，还计划在林地上打造农家乐旅游区。被告私自在合伙承包的林地上挖坑、打井，既损害了原告的经营权、处分权、收益权，也将原告陷入了承担责任的风险当中，因为在林地上建造的大坑（其中一个有约一米深的水）和井就在公路旁，而且均无防护措施，极易造成人员伤亡。被告的行为侵害的原告的合法权益，原告委托诉讼代理人得知情况后，在电话里表示对被告的这种情形不予认可，并口头制止被告停止侵害，被告不予理睬，称我该怎么干还怎么干。无奈之下，原告代理人与原告取得联系，二人于6月20日到被告家中，纠正被告的违法行为，基于被告在原告不知情的情况下对合伙树林擅自做了改造，自称投资5万余元，当时原告基于多年关系考虑，提出将自己的合伙份额转让给被告，由被告适当补偿原告剩余年限的经营权的损失。被告称被砍伐的林地属于他自己的，不承认原告50%的份额。于是协商未果，当天下午，原告又找到村委会调解，无果。 《民法通则》第三十四条：个人合伙的经营活动，应该由合伙人共同决定。合伙的负责人和其它人员的经营活动，有全体合伙人承担民事责任。第三十五条：合伙人对合伙的债务承担连带责任。第八十条：公民、集体依法对集体所有的或国家所有由集体使用的土地的承包经营权，受法律保护。综上所述，被告不顾合伙人的利益，私自侵占并处分合伙财产，损害合伙人的利益，还致原告于承担连带责任的风险之中，为维护原告的合法权益，根据民事诉讼法的相关规定，提起诉讼，恳请依法判决。 被告张某久辩称，1994年3月，答辩人承包了张彦沟大河套，通过群众会谁都可以承包，1700元承包费，大伙优先，答辩人最后，承包费为村民交提留款，最后无人承包。答辩人承包后准备栽树。由于大河套离答辩人家太远，不好看护管理。1995年1月份，答辩人主动找到董某生，求董某生合伙承包，因董某生家就在大河套附近住，提出由董某生看护，给董某生50%股权。董某生认可后，双方实现了合伙承包经营。2019年双方协商后，将大河套的树卖掉，所得款项由双方平分。2020年4月，答辩人用刺网将砍伐后的林地围住，林地周围水泥砖砌成大坝防水，并挖了两个地下室，打了一口水井，安了太阳能灯两个，监控器两个，准备自己看护管理大河套（由于董某生早已把大河套附近的房子卖掉，搬到远在朝阳市的儿子家居住，并在那买了楼，已经十多年了）。所以张某久认为董某生失去了作为合伙承包人的初衷，因此也就不认可给原告50%的大河套股权。2020年6月20日，董某生和其儿子来到答辩人家中提出将自己50%的股权转让给张某久，并补偿以后25年的经济损失，答辩人当场拒绝。以上这些都是事实。乡村政府即某村民都可为证。 本院经审理认定事实如下：张某山（已逝）与被告张某久系父子关系。原、被告均系同村同组村民。1995年，原告与张某山共同承包属于某乡某村某组集体所有的大河套。被告张某久时任某村民组组长，代表建昌县某乡某村某组与董某生、张某山签订了承包合同，承包合同内容如下：“发包单位：张彦沟居民组（甲方）承包人董某生、张某山（乙方）2人各有50%的股份，经过居民组群众会议通过，决定把大河套承包给董某生、张某山2人。经甲乙双方协议如下，一、甲方负责把大河套树坑挖完，其余责任由乙方负责。二、乙方负责栽树、树苗、树栽子工费。三、合同期内甲乙双方一方毁约，另一方有权追究对方经济责任，违约金按承包费30倍赔偿四、甲乙双方协议决定，承包期限为50年，在合同期内，大核桃的地面使用权归乙方所有。在有关法律监督下，乙方有权出售树木、树枝等。五、承包金为1700元。经甲乙双方协议一次性付清六本合同一式五份，甲方一份，乙方两份，村政府一份，公证机关一份，合同有效期至1995年1月1日至2045年12月31日止。甲方盖章张彦沟居民组张某久印经手人盖章张某久（签字盖手章）（黑山后村民委员会盖章）乙方盖章：董某生（签字盖手章）、张某山（签字盖手章）经手人盖章董某生（签字盖手章）”。合同承包金1700元，原告支付500元，被告支付1200元。同时约定，原告负责看护，双方各有50%股份。 张某山去世后，被告继续履行上述承包合同。2013年，原告去沈阳打工，原告妻子到朝阳帮儿子带孩子，将自己家房子卖给了被告的儿子，当时约定房屋价款为20万元。经过协商，原告同意195000元卖给被告的儿子张某良，让出的5000元就顶后续的看护费，但双方没有明确约定此5000元顶多长时间看护费。2019年，双方将承包地上的树木砍伐，出卖所得款项，双方已经平均分配完毕。 对于以后如何利用承包地继续经营的问题，原告庭审中称双方共同协商过，继续种树。被告称双方没有协商确定继续种树。原告多年不履行看护义务，早已不是合伙人，对于承包地如何利用，原告无权干涉。 另查明，被告已在承包土地上挖两个坑，打一口井，并在周围砌坝，并围上铁丝网。 本院认为，原被告之间的口头合伙协议，以及共同与村民组之间签订的承包合同，均系合法有效的协议，合同当事人都应该如约履行。在协议未被撤销或者发生解除、终止等情形的情况下，协议为有效协议。原告要求继续履行合同，符合法律规定，应予支持。原告庭审中主张其与被告协商继续种树，被告予以否认，原告也未能就此主张举证证明，应承担举证不能的责任。对于合伙协议双方当事人，应就经营事宜充分协商，协商不成，合伙条件丧失，可以进行合伙清算，分割合伙财产等，受损害一方可以要求另一方承担相应损害赔偿责任。本案被告在合伙协议未解除的情况下，未与原告进行协商便自行进行经营活动，存在过错。原告对合伙事务疏于管理，亦存在一定过错。由于被告作为承包地块的土地使用权利人，投入大量人力物力，恢复原状势必会造成当事人的巨大损失。从民事审判兼顾合法性及合理性的原则，结合本案实际情况，原告可以就合伙协议另行主张权利，要求被告承担损害赔偿等其它民事责任。原告请求被告将所挖的两个池子、池边渣土以及一口水井填平，要求排除妨害，本院无法支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十四条、第五十四条、第五十七条之规定，判决如下： 一、原、被告双方继续履行承包合同。 二、驳回原告的其它诉讼请求。 案件受理费100元，减半收取50元，由原告承担20元，被告承担30元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。 审判员  程伟利 二〇二〇年九月七日 书记员  王楚涵