江西省宜黄县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣1026民初317号原告：黄江和，男，汉族，1978年4月27日出生，江西省宜黄县人，住江西省抚州市宜黄县圳口乡麻坑村尚贤组**，现住宜黄县，委托诉讼代理人：何震华，江西三松律师事务所律师，代理权限：一般代理。被告：于劲辉，男，汉族，1975年6月12日出生，江西省宜黄县人，住，住江西省南昌市进贤县/div>委托诉讼代理人：燕筱林，江西华兴律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：江西中垚建筑工程有限公司，住，住江西省南昌市西湖区金盘路**店面一社会信用代码：91360103327640544X。法定代表人：陈斌，系该公司经理。被告（追加）：涂彬彬，男，汉族，1989年11月8日出生，江西省宜黄县人，住，住江西省抚州市宜黄县/div>被告（追加）：廖保保，男，汉族，1992年1月27日出生，江西省宜黄县人，住，住江西省抚州市宜黄县/div>被告（追加）：王武明，男，汉族，1988年7月17日出生，江西省宜黄县人，住，住江西省抚州市宜黄县/div>被告（追加）：王文明，男，汉族，1986年10月8日出生，江西省宜黄县人，住，住江西省抚州市宜黄县/div>被告（追加）：杨仁民，男，汉族，1976年5月18日出生，江西省宜黄县人，住，住江西省抚州市宜黄县/div>被告（追加）：谢飞云，男，汉族，1987年12月5日出生，江西省宜黄县人，住，住江西省抚州市宜黄县/div>原告黄江和与被告于劲辉、涂彬彬、廖保保、王武明、王文明、杨仁民、谢飞云、江西中垚建筑工程有限公司（以下简称中垚公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年4月23日立案后，依被告于劲辉申请和法院依职权追加涂彬彬、廖保保、王武明、王文明、杨仁民、谢飞云为被告，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告黄江和及其委托诉讼代理人何震华、被告于劲辉的委托诉讼代理人燕筱林、被告中垚公司、王文明、杨仁民到庭参加诉讼。其他被告经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，第二次庭审，原告黄江和、被告于劲辉的委托诉讼代理人燕筱林、被告中垚公司、王文明、杨仁民到庭参加诉讼。其他被告经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求二被告连带赔偿原告医药费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费共计人民币171780.08元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告黄江和从事吊车装运工作约5年，2018年3月7日，黄江和和王文明、王武明、廖保保、涂彬彬等人合伙帮别人从事吊车装运。约从2019年8月份起，宜黄县望江台工地上的老板就经常会和王文明及黄江和联系，叫他们去工地上吊装钢筋、水泥管桩等建材，每做一起事就记一次账、签一次单、再结钱。2019年9月17日，原告黄江和、廖保保、谢飞云三人开了一辆吊车去望江台二标工地，将于劲辉驾驶的货车上的钢筋卸下，黄敏传通过微信支付了930元工钱。同日中午，王文明接于劲辉的电话，要将早上卸在二标工地上的钢筋吊装上车，转运至望江台一标工地，在吊装钢筋上车的过程中，吊车由廖保保操作，原告负责将吊车的挂绑好钢筋，再钢筋到货车上时再解开，在原告站在货车上车厢解绳时不慎摔下货车受伤，当时，旁边的人急忙叫来救护车，廖保保陪同原告去了医院。后来，该批钢筋被运至一标工地卸下，于劲辉通过微信支付给了王文明该笔工钱1950元。受伤后，原告多次找二被告要求赔偿未果。2019年11月8日，原告到望江台工地堵住于劲辉协商解决未成，就阻挠他们卸钢筋，后“110”前来也未调解成功。由于受二被告雇请干活过程中受伤，二被告理应对原告的损失承担赔偿责任，原告自己为表示解决纠纷的诚意，愿意主动承担本次事故的次要责任，因无法通过协商解决，故诉至法院，请求支持原告的全部诉请。被告于劲辉辩称：1、本案应当是承揽合同纠纷或者是合伙纠纷，而不是提供览物者受害责任纠纷。2、答辩人对原告受伤的后果依法不承担民事赔偿责任。被告江西中垚建筑公司辩称：1、本公司与原告没有合同关系；2、原告到现场吊运钢筋本公司不知道的；3、原告自身受害有可能是自己安全措施没有做到位，造成事故；4、我跟吊车没有任何关系，所以应当不承担责任，我与钢筋公司是买卖合同关系。被告王文明辩称：原告所说基本属实，王文明、杨仁民等人我们是合伙关系，我们的吊车一般在家，谁有事谁去做事，于劲辉打电话给我跟我谈好价格，15块一吨，我们就帮装车和卸车，运货还是于劲辉自己来，我就打电话给廖保保让他去，涂彬彬、黄江和、廖保保他们一起去了，廖保保负责开车子，涂彬彬在绑绳子，黄江和在车上解绳子，后面原告出事了，黄江和经过治疗后，我们与原告达成协议总共赔偿他除了医疗费共赔偿85000元，他14%的股份不包括在内。被告杨仁民辩称：原告所说的话属实，于劲辉是请王文明做事，装货卸货15元一吨，于劲辉与王文明是雇佣关系，王文明与原告是合伙关系，所以应当承担相应责任，我们承担的责任我们已经赔偿了。其他被告人均未到庭，也未提交答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证，对当事人均无异议的证据，经审查符合证据三性的要求，·本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的事实和证据，本院认定如下：1、建设工程规划公示牌一份，黄敏传微信转账截屏，于劲辉微信转账截屏和驾车照片。证明被告于劲辉、江西中垚建筑工程有限公司系责任方、事故发生地。被告于劲辉质证认为，对改组证据的真实性和合法性没有异议，对其关联性有异议。不能达到原告的证明目的，转账截屏证明钱不是转给原告黄江和，而是转给被告王文明。本院认为，建设工程规划公示牌和并不能证明被告江西中垚建筑工程有限公司存在侵权过错，故不予采纳。黄敏传的微信转账截屏和本案无关联，不予采纳。于劲辉微信转账截屏和驾车照片与本案具有关联性，本院予以采纳。在庭审中，王文明、黄江和自认其与廖保保、谢飞云等人存在合伙关系，于劲辉支付工钱给王文明是因为黄江和他们完成了钢筋的装卸。驾车照片证明当时是给于劲辉装卸货。2、问话笔录，接警登记表。证明受害经过和维权事实。被告于劲辉质证认为，不能证明原告与于劲辉有承揽关系，只是证明原告从于劲辉车子上摔下来。被告江西中垚建筑有限公司认为与他没有关系。本院认为，该份证据符合证据三性的要求，予以采纳。但还是没有能够证明被告江西中垚建筑有限公司存在侵权过错。3、入、出院记录，疾病证明书，用药清单，医药费发票。证明原告因伤住院事实及医药费金额。被告于劲辉质证认为，这个费用合伙人已经赔偿了，跟本案没有关系。本院认为，原告与其合伙人达成赔偿协议是一种打包行为，其尚有大部分损失未得到赔偿，故原告合伙人的赔偿行为不能减轻被告于劲辉的赔偿责任，该组证据符合证据三性的要求，予以采纳。4、司法鉴定意见书及发票。证明原告伤残等级“三期”及鉴定费金额。被告于劲辉质证认为，该鉴定是原告单方面进行委托，护理期应该是由治疗单位来认定，现在三期基本不鉴定，伤残等级没有异议。本院认为，被告未提供证据反驳现有的鉴定意见也未申请重新鉴定。因该鉴定机构和鉴定人员具备鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定结论依据真实客观。故对该份鉴定意见书予以采纳。根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定与本案有关的事实如下：原告与被告涂彬彬、廖保保、王武明、王文明、杨仁民、谢飞云合伙从事吊车装运、吊货作业。2019年9月17日，原告黄江和、廖保保、谢飞云三人开了一辆吊车去望江台二标工地，将于劲辉驾驶的货车上的钢筋卸下，黄敏传通过微信支付了930元工钱。同日中午，被告于劲辉与王文明电话谈好，将于劲辉卸在望江台二标工地上的钢筋装车再在望江台一标工地卸下，每吨15元装卸费。被告王文明就安排黄江和、廖保保、涂彬彬三人开黄江和的26.02吨的吊车到望江台二标工地，在吊装钢筋上车的过程中，吊车由廖保保操作，原告黄江和负责将吊车的挂绳绑好钢筋，在钢筋吊到货车上时再解开，黄江和站在货车上解绳时不慎摔下货车受伤。该批钢筋被运至一标工地卸下，于劲辉通过微信给王文明支付了装吊钢筋费用1950元。原告黄江和被急送去宜黄县人民医院治疗，2019年9月17日入院，2019年9月27日出院，住，住院十天断为：1.腰2、3椎体爆裂性骨折2.肺挫伤。花费医疗费490.5+8886.94=9377.44元。2019年10月31日，宜黄维正法医学司法鉴定所[2019]临鉴字第232号出具的鉴定意见为：1、被鉴定人黄江和的伤残程度评定为九级伤残；2、被鉴定人的三期评定为：误工期150日、护理期60日、营养期60日。花去鉴定费1300元。事后，原告前往望江台工地找被告于劲辉、江西中垚建筑工程有限公司协商赔偿，在工地上发生了纠纷，报了“110”，也未协商解决。另查明，2013年3月1日，原告黄江和与其妻江玉花共同购买了宜黄县世纪家园6栋1单元302室。共育有2孩，女儿黄慧欣，2002年6月22日出生，儿子黄洲淼，2008年2月1日出生。黄江和的父亲黄开凤，1949年7月14日出生；黄江和的母亲胥老女。1954年2月18日出生；黄开凤和胥老母均是农业家庭户口，住，住江西省抚州市宜黄县圳口乡麻坑村尚贤组**育有两子，长子黄江平，次子黄江和。原告黄江和被告王文明、王武明、廖保保、谢长云、涂彬彬、杨仁民达成赔偿协议。协议书内容为“1、乙方一次性支付甲方黄江和人民币捌万伍仟元整，后续其他任何问题均与乙方不存在任何关系，甲方不得再以此与乙方发生纠纷。2、本协议书双方签字后即为生效，甲方不得再要求乙方给任何费用。甲方：黄江和签名捺印，乙方：杨仁民17%=14450元；廖保保14%=11900元；谢长云8%=6800元；涂彬彬13%=11050元；王文明=17000元，王武明=11900元，均签名捺印。”本院认为，本案的争议焦点在于：一、原告是否应该按照城镇的标准计算损失。原告于2013年3月1日购买位于宜黄县城世纪家园6栋1单元302室，原告提供了购房合同及水电费缴费凭证，证明原告居住县城满一年以上，被告均在庭审中表示无异议。为此，原告的损失应当按城镇标准计算。二、原告黄江和因伤致损的具体数额。就原告黄江和主张的各项损失，本院认定如下：1、医疗费：该项费用本院核算为490.5+8886.94=9377.44元；2、住院伙食补助费：30×10=300元；3、营养费：30×60=1800元；4、护理费：48994÷365×60=8053.8元；5、误工费：31905÷365×150=13111.64元；原告虽有吊车行驶证，但其无操作证，达不到证明其专业从事驾驶吊车的证明目的，且原告亦无证据证明其固定收入，故其误工工资按2019年江西省城镇私营单位农、林、牧、渔业就业人员平均工资31905元计算。6、残疾赔偿金：按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算（“上一年度”是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度）。故其残疾赔偿金36546×20×20%=146184元；7、精神抚慰金：6000元；8、被抚养人生活费：（1）原告儿子黄洲淼抚养费（出生于2008年2月1日）：20760×（18-11）÷2×20%=13141.08元原告女儿黄慧欣抚养费（出生于2002年6月22日）：20760×（18-17）÷2×20%=1390.92元（2）原告父亲扶养费（出生于1949年7月14日）：10885×[20-(70－60)]÷2×20%=10612.875元原告母亲抚养费（出生于1954年2月18日）10885×[20-(65－60)]÷2×20%=15598.205元被抚养人生活费合计：40743.08元9、鉴定费：1300元；10、交通费：关于交通费的计算，本案原告主张交通费1000元，无发票证明，结合本案情况及当地一般交通费用标准，本院酌情予以认定为300元；以上损失合计：22716.9.96元。三、责任的分配。（1）原告黄江和与于劲辉存在何种法律关系？从是否存在控制、支配和从属关系来看，黄江和与于劲辉之间不存在支配从属的关系，而是一种平等的法律关系。从报酬给付上看，黄江和及其合伙人完成了定作成果，于劲辉就立马支付了报酬。故被告于劲辉与原告黄江和不存在雇佣关系，而是和王文明存在承揽关系。综合庭审查明的事实，王文明和黄江和系合伙关系，且当黄江和等人前去帮于劲辉卸钢筋时，被告于劲辉并没有反对。事实上，被告于劲辉与原告黄江和及其合伙人形成了承揽关系。根据《建设工程安全生产条例》第二十五条之规定，垂直运输机械作业人员、安装拆卸工、爆破作业人员、起重信号工、登高架设作业人员等特种作业人员，必须按照国家有关规定经过专门的安全作业培训，并取得特种作业操作资格证书后，方可上岗作业。在第二次庭审中，已通过询问得知王文明、廖保保均无操作证。被告于劲辉抗辨称于国家质检总局（2014）114号《特种设备目录》中，已经取消了汽车起重机、随车起重机作为特种设备进行管理的意见。本院经查实《特种设备目录》中，代码4000起重机械，只是删除了额定起重量小于3吨的起重机和所有称重形式固定的电动葫芦不作为特种设备管理，同时增加机械式停车设备。本案中的起重机额定起重量超过了3吨。故对于被告于劲辉该抗辩理由不予采信。因此本案于劲辉在20%的责任范围内承担选任过错，即227169.96元×20%=45433.992元。原告黄江和作为完全民事行为能力人，在作业时没有尽到安全注意义务，也应承担事故相应责任。（2）被告江西中垚建筑有限公司是否应承担赔偿责任？在庭审中原告并没有提供被告江西中垚建筑有限公司侵权过错的证据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。为此，在现有的证据前提下，被告江西中垚建筑有限公司无需对原告黄江和承担赔偿责任。（3）追加的被告是否需承担赔偿责任？原告黄江和和被告涂彬彬、廖保保、王武明、王文明、杨仁民、谢飞云是合伙关系，而原告黄江和从事合伙事务，其得不到赔偿部分损失应由合伙人根据约定比例及各自过错程度予以赔偿。现原告未主张其他合伙人赔偿，且事前已经达成了赔偿协议。故本案不予处理其合伙内部赔偿事务，原告如认为其他合伙人还要给予赔偿，可另行诉讼。综上，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百四十四条之规定判决如下：一、被告于劲辉在本判决生效之日起十日内赔偿原告黄江医药费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费共计人民币45433.992元；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费3735.6元，减半收取1867.8元，由被告于劲辉负担494.013元，由原告黄江和负担1373.787元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院。审判员  李传盛二〇二〇年七月二日法官助理赵瑶书记员吴值刚