江西省井冈山市人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0881民初577号原告：井冈山市星源天然气有限公司，住所地江西省井冈山市龙市镇瓷城工业园星源天然气公司厂区内，统一社会信用代码91360881664799679B。法定代表人：李东泉，该公司董事长。委托诉讼代理人：康镇静，江西吉泰（吉安县）律师事务所律师。被告：肖平颢，男，1962年11月28日出生，汉族，住江西省吉安市吉州区。被告：刘焱，女，1969年12月3日出生，汉族，住湖南省株洲市石峰区。委托诉讼代理人：陈林（刘焱丈夫），男，1966年9月19日出生，汉族，住湖南省株洲市石峰区。委托诉讼代理人：曾铁军，湖南莱茵律师事务所律师。原告井冈山市星源天然气有限公司（以下简称星源天然气公司）与被告肖平颢、刘焱损害公司利益责任纠纷一案，本院于2020年8月3日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告星源天然气公司及其委托诉讼代理人康镇静，被告肖平颢、被告刘焱及其委托诉讼代理人陈林、曾铁军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告星源天然气公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告肖平颢、刘焱共同向公司返还所挪用的资金300000元及利息（利息按300000元为基数，按年利率6%自2018年7月11日起计算至被告返还全部资金之日止，暂计算至2020年5月11日为33000元），合计333000元；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告肖平颢、刘焱系原告登记之股东，其中肖平颢自2011年起担任原告董事长、法定代表人，直至2019年7月15日变更董事长、法定代表人为李东泉。被告肖平颢在担任董事长、法定代表人期间多次利用其控制了公司公章、财务章、法人章等印章的优势地位，未经股东会随意将公司资金挪用。2019年7月15日，原告股东通过股东会决议等方式最终免去了肖平颢的董事长、法定代表人身份，之后新的董事长、法定代表人重新刻制了公司公章、财务章、法人章，并查询了公司账户近年来的明细发现，2018年7月11日，被告肖平颢将公司资金300000元转给了被告刘焱。被告刘焱虽然是原告的登记股东，但其从未履行出资义务，也没有参与公司管理，其收取该300000元并无任何法定理由，系两被告恶意串通实施的行为，该行为损害了原告的合法权益，其二人除应返还300000元外，还应承担占用资金期间的赔偿责任。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。星源天然气公司为支持自己的主张，向法庭提交了如下证据：1、原告的企业信息，证明2019年7月15日变更法定代表人为李东泉，此前法定代表人是肖平颢；2、公司章程1份，证明公司章程26条规定公司董事长及法定代表人职权，被告抗辩的借款与本案的借款不是董事长及法定代表人的职权；3、原告账户明细1份，证明2018年7月11日公司账户转入30万元到刘焱账户上；4、董事会决议1份，调查发现肖平颢私自将公司资金转给刘焱，为此公司2020年4月30日召开董事会追究肖平颢、刘焱挪用公司资金。肖平颢辩称，肖平颢作为法定代表人批准借款给公司股东治病不违反法律和公司章程的规定，刘焱借条上盖有公司的印章，不是肖平颢个人行为。肖平颢为支持自己的主张，向法庭提交了如下证据：1、抵押担保借款合同，证明公司欠肖平颢债权100万元及应享受的利息和对因违约承担的罚息；2、归还股东借款明细，证明李东泉、范吉宁、刘正芳、郭天宇等人认可公司欠肖平颢的借款，2017年4月5日肖平颢还未签字领取；3、吉安市中级人民法院民事裁定书（2018）赣0881民申41号，证明法院认定抵押借款合同及质押合同的效力；4、转账凭据、收据，证明公司欠到肖平颢的80万元本息；5、公司账簿，证明公司账簿记录有公司对肖平颢的债务数额。刘焱辩称，肖平颢、刘焱挪用资金不成立，有证据证明该笔借款是合法的。刘焱为支持自己的主张，向法庭提交了如下证据：1、病例资料，证明2017年被告刘焱身患乳腺癌并住院治疗的事实；2、借条、微信聊天记录，证明被告刘焱因身患乳腺癌需后续治疗，向原告公司借款30万元，原告以及时任法定代表人肖平颢均签章同意支借款项，被告刘焱并非挪用资金，而是合法借贷。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对当事人有异议的证据，本院认证如下：肖平颢、刘焱对原告提交的证据2真实性无异议，对证明目的有异议，认为没有法律规定公司向股东借款是禁止的，因公司股东刘焱生病需要，肖平颢作为公司代表人，对公司事务有特别处置权；对证据4有异议，认为召集程序违法、表决方式违法、表决内容违法，因原告没有通知肖平颢参加，因此这个决议是无效的。公司章程和董事会决议均是客观存在的事实，本院对以上证据予以采信；原告对肖平颢提交的证据1、2、4的真实性、合法性、关联性有异议，对证据3的真实性、合法性无异议，对其关联性有异议。肖平颢提交的证据与本案无关联性，不予采信；原告对刘焱提交的证据1真实性、合法性无异议，关联性有异议，认为是否住院治疗与本案审理的款项无关联，刘焱是从2017年开始治疗，本案款项是发生在2018年，说明该治疗并没有紧迫性，完全可以按程序向公司提出借款；对证据2的证明目的有异议，刘焱作为公司的股东与公司是属于关联交易，必须符合法律的规定，需要经过法律程序，该借款不是合法的借贷，是私自借款，没有对还款期限和利息进行约定，且没有告知其他股东，损害了公司的利益和其他股东的知情权和决策权。对刘焱提交的证据1予以采信，对证据2予以部分采信，借款虽然真实发生，但不能证明该行为的合法性。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告肖平颢、刘焱系原告星源天然气公司登记股东。2017年10月，刘焱因身患乳腺癌在北京中国人民解放军307医院做了“左乳癌肿物切除术”，其后多次化疗。为更好进行后续治疗，2018年7月8日，刘焱向时任公司董事长、法定代表人的肖平颢提出借款申请，该申请的表现形式为其出具的借条，借条载明：本人刘焱系井冈山市星源天然气有限公司股东之一，2017年10月因生病（乳腺癌）在北京中国人民解放军307医院做了手术，后来又在湖南省株洲市肿瘤医院做了六次化疗。为了更好地进行后续治疗，现急需向公司借款300000元。望公司领导批准为感！借款人：刘焱，经手人：陈林。肖平颢在借条上批示：同意借，待公司清算审计后依法核算处理。2018年7月11日，肖平颢在未召开股东大会商议的情况下，将公司资金300000元转给了刘焱。2019年7月15日，星源天然气公司变更董事长、法定代表人为李东泉，公司在查询近年来的账户明细时，发现了该笔借款。2020年4月30日，星源天然气公司召开董事会，作出了《关于追究肖平颢、刘焱挪用公司资金行为的董事会决议》，决定：通过法律手段要求肖平颢、刘焱返还挪用的公司资金300000元并承担占用资金期间的赔偿责任。遂引起本案诉讼。另查，星源天然气公司公司章程，公司董事长、法人所拥有职权除因公司业务所需借款外，没有特别规定其拥有出借公司资金的职权。本院认为，本案系星源天然气公司与股东肖平颢、刘焱损害公司利益责任纠纷。根据《公司法》规定：“董事、高级管理人员不得有下列行为：……（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；……”。星源天然气公司时任董事长、法人肖平颢在对股东刘焱借款时，未向公司董事会和其他股东报告，在其他股东不知情的情况下，将公司资金出借给刘焱。违反了公司法和公司章程的规定，依法应返还并赔偿损失。刘焱作为公司股东，违反公司章程借得公司资金依法应返还并赔偿损失。如其因病确实需要资金，可向公司提出申请并经公司依法批准后再借款。综上所述，原告要求被告肖平颢、刘焱共同向公司返还所挪用的资金300000元及利息（利息按300000元为基数，按年利率6%自2018年7月11日起计算至被告返还全部资金之日止）的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十八条第一款第三项、第一百四十九条之规定，判决如下：被告肖平颢、刘焱共同返还所挪用的原告井冈山市星源天然气有限公司资金300000元及利息33000元，并以300000元为基数，按年利率6%承担自2020年5月12日起至实际清偿之日止利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6295元，保全费2220元，合计8515元，由被告肖平颢、刘焱负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。本判决书发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向本院申请执行。申请执行的期间为二年，从本判决书规定履行期间的最后一日起计算。被执行人未按本判决书规定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。审 判 长  饶广宁人民陪审员  尹良明人民陪审员  吴鑫焱二〇二〇年十月三十日书 记 员  杨 燕