江苏省常州市钟楼区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0404民初2426号原告：梁俊，男，1981年8月7日生，汉族，住湖北省老河口市。委托诉讼代理人：邵晓阳，上海市汇业（常州）律师事务所律师。被告：江苏群跃新材料有限公司，统一社会信用代码91320830064551696M，住所地江苏省盱眙县盱城镇工业集中区圣山路北侧。诉讼代表人：江苏引航律师事务所，江苏群跃新材料有限公司破产管理人。委托诉讼代理人：侍陶，江苏引航律师事务所律师。原告梁俊与被告江苏群跃新材料有限公司（以下简称“江苏群跃公司”）劳动争议一案，本院于2020年5月26日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人邵晓阳、被告委托诉讼代理人侍陶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案在诉讼过程中，常州市钟楼区人民检察院就原告的起诉向本院提出支持起诉书。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付经济补偿金87570元；2.判令被告支付拖欠工资150120元。事实和理由：原告系被告员工，在职期间遵纪守法，保质保量完成公司安排的各项工作任务。2019年4月16日，常州群跃新材料科技有限公司（以下简称为“常州群跃公司”）管理部公布通知，将包括原告在内的全体员工的劳动关系转入被告处，并将原告的工龄计入被告处。2017年10月起，被告在无任何理由的情况下停止发放工资及提成，截止今日，被告已拖欠了原告24个月的工资未发放，且被告自始至终未为原告缴纳社会保险。原告为维护合法权益，向法院提起诉讼。被告辩称，一、对原告第一项诉讼请求，无事实和法律依据，合同解除之日前十二个月的月平均工资为0；二、对第二项诉讼请求，被告不存在拖欠工资的情形，原告主张2017年10月起至2019年10月期间24个月工资无事实和法律依据，原告应当对其提供劳动进行举证，若其未提供劳动，则被告无需支付工资。当事人围绕诉讼请求依法提交了《全日制劳动合同书》、通知、微信聊天记录、协议书、被迫解除劳动关系申请书、快递单、工商信息、短信记录、常钟劳人仲字(2019)第829-838号仲裁决定书等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人真实性无异议的陈述、上述证据材料等证据，本院予以确认、在卷佐证，并据此认定事实如下：2017年1月5日，原告作为乙方与常州群跃公司作为甲方签订《全日制劳动合同书》一份，内容主要为：一、合同期限自2017年1月起至2019年12月31日止；二、甲方应当每月至少一次以货币形式支付乙方工资，不得克扣或者无故拖欠乙方工资；三、乙方原工龄10年10个月转入常州群跃公司。2019年2月，被告向包括原告在内的常州群跃公司全体员工发出《通知》一份，主要内容为因江苏（常州）群跃新材料有限公司经营遇到巨大困难，江苏群跃公司股权要进行转让，常州群跃公司必须注销，并提出了员工工龄、社保及公积金方案：一、劳动合同直接与被告签订（工龄直接转入）二、社保转移到被告处缴纳；三、各位员工可找其他公司代缴社保部分，公司缴纳部分公司以现金方式补贴；四、社保及公积金缴纳截止日2019年3月31日。2019年4月16日，常州群跃公司向包括原告在内的全体员工发出《通知》一份，主要内容为常州群跃公司于5月1日起正式进入注销流程，并确定员工工龄、社保公积金方案：一、常州社保及公积金于2019年4月30日停止缴纳；二、劳动合同直接与被告续签，工龄直接转入；三、社保及公积金部分员工可找其他公司代为缴纳，公司缴纳部分公司以现金方式补贴，与当月工资一并发放；四、续缴的社保于2019年5月开始缴纳，请各员工在规定期限内办理社保及公积金转移手续，接续手续，如有逾期公司概不负责。后原告作为乙方与被告作为甲方签订《全日制劳动合同书》一份，内容主要为：一、合同期限自2019年5月1日起至2020年4月30日止；二、甲、乙双方约定劳动合同履行地为江苏群跃公司；三、甲方应当每月至少一次以货币形式支付乙方工资，不得克扣或者无故拖欠乙方工资，甲方承诺每月25日为发薪日；四、乙方原工龄13年2个月转入被告处，乙方同意社保部分与公积金个人缴纳。上述第四项系手写，根据被告核实，该部分系被告人事许青所书写。工商登记查询显示，南京通淼交通科技有限公司（以下简称为“通淼公司”）成立于2015年7月8日，原告系法定代表人，100%持股。2018年12月21日，被告出具《协议说明》一份，载明，通淼公司与原告个人不存在经济关系，如若今后通淼公司引起的经济纠纷，与原告个人无关。2018年12月27日，常州群跃公司出具《协议说明》一份，载明，通淼公司与原告个人不存在任何关系，如若今后通淼公司引起的任何经济纠纷，与原告个人无关。原告提交的银行账户明细显示，通淼公司通过银行转账形式，2016年11月30日向原告发放2888元，2016年12月30日向原告发放2900元，2017年1月18日向原告发放2544元，2017年1月19日向原告发放3200元，2017年2月28日向原告发放2970元，2017年5月8日向原告发放2700元、2208元，2017年5月31日向原告发放了3628元，2017年7月24日向原告发放了3366元、2827元，2017年8月31日向原告发放了3115元，2017年9月28日向原告发放了3299元，2017年10月26日向原告发放了2140元，总计37785元。2018年2月7日，盱眙特斯明材料科技有限公司（以下简称为“特斯明公司”）向原告转账36698元，注明为“往来款”。社保缴费证明显示常州华威新材料公司（以下简称为“华威公司”）2006年9月至2016年2月为原告缴纳了社保，常州华威反光材料公司2016年3月至2016年12月为原告缴纳了社保，常州群跃公司2017年1月至2019年4月为原告缴纳了社保。自2019年5月起至原告提出解除劳动合同，被告一直未向原告发放工资，亦未为原告缴纳社会保险。原告于2019年10月30日向常州群跃公司原法定代表人陶磊发送短息一条，主要内容为自2019年3月起，被告已经停止发放工资多月，且始终未为原告缴纳社会保险，故原告依照相关法律规定被迫提出解除与被告之间的劳动关系，并要求被告支付经济补偿、拖欠的工资。2019年10月28日，原告通过本案代理律师向被告邮寄《被迫解除劳动关系通知》一份，主要内容为2019年4月16日，常州群跃公司管理部公布通知，将包括原告在内的全体员工的劳动关系转至被告，且将原告的工龄计入被告。自2019年3月起，被告在无任何理由的情况下停止发放工资，截止今日已经拖欠原告8个月工资待遇，现依据相关法律规定提出解除与被告之间的劳动关系，并要求被告支付经济补偿92450元、拖欠的工资及业务提成76000元，共计168450元。10月31日，该通知被退回常州，回执显示“单位倒闭无人，电联拒收”。2019年10月30日，原告代理律师通过邮箱告知被告，因被告至今已经停止发放工资多月，严重违反相关法律规定，现原告等10人被迫提出与被告解除劳动关系，并要求被告支付经济补偿、拖欠工资及提成。另查明，常州群跃公司系被告独资公司，被告于2019年10月29日申请常州群跃公司简易注销，现常州群跃公司已经注销。2020年7月9日，江苏省盱眙县人民法院裁定受理了昆山张浦镇龙玉腾通风材料经营部申请江苏群跃公司破产清算一案，并指定江苏引航律师事务所担任破产管理人。2019年11月2日，原告向钟楼区劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，该委于2020年5月6日作出常钟劳人仲案字[2019]第829-838号仲裁决定书，决定终结常钟劳人仲案字[2019]第829-838号案件的审理。原告遂向法院起诉，要求判如所请。庭审中，原告自愿放弃将社会保险金及公积金个人缴纳部分计入补偿金的计算基数中。原告并陈述，最早时原告的劳动关系是在常州华威反光材料有限公司，后改名为常州华威新材料有限公司，2013年华威新材料公司将设备、员工全部转移到盱眙，成立了江苏群跃公司即被告。在与原告协商社保缴纳的过程中，由于部分员工不愿意将社保迁至盱眙地区，故被告在常州地区设立了常州群跃公司，用于常州地区办公的工作人员缴纳社保；江苏群跃公司及常州群跃公司一同出资以原告的名义设立了通淼公司，并且双方协议说明通淼公司的相应经营与原告无关，并且将原告的劳动关系继续保留在常州群跃及被告处，仅仅借用了原告的名义；特斯明公司向原告的转账36698元系被告发放的2017年奖金。被告陈述，江苏群跃公司及其关联的通淼公司，向特斯明公司账户汇款了大概几百万元，通过特斯明公司向几个原告发放过提成，均是江苏群跃公司及其关联公司支付，发放的提成就是本起案件中原告所述的提成，之前应该也发放过提成。本院认为，根据《江苏省工资支付条例》第十七条第二款规定，用人单位应当建立劳动考勤制度，书面记录劳动者的出勤情况，每月与劳动者核对并由劳动者签字。用人单位保存劳动考勤记录不得少于二年。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，被告辩称原告应当对其主张的拖欠工资期间提供劳动进行举证，本院认为原告是否提供劳动应由被告承担举证责任，但被告未能举证，结合常州群跃公司、江苏群跃公司出具的协议说明，以及江苏群跃公司与原告签订的《全日制劳动合同书》、原告的社保缴纳情况，本院推定原告主张的拖欠工资期间提供了正常劳动。原告陈述己方工资自2017年10月起被拖欠，主张24个月工资，本院认为原告的收入构成由平时工资及年底提成组成，对于提成部分原告未能举证，结合通淼公司2016年11月至2017年10月共计向原告转账的支付37785元，本院认定原告平时平均工资为3148.75元，24个月为75570元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同；劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，原告解除劳动合同前十二个月平均工资为3148.75元，工作年限为13年8个月，被告向原告支付的经济补偿金按14个月计算，应为44082.5元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《江苏省工资支付条例》第十七条第二款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第六十四条第一款、第一百三十四条第一款之规定，判决如下：一、确认被告江苏群跃新材料有限公司应付原告梁俊拖欠工资75570元；二、确认被告江苏群跃新材料有限公司应付原告梁俊经济补偿金44082.5元；三、驳回原告梁俊的其他诉讼请求。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 员 刘金霞二〇二〇年十一月十六日法官助理 崔东辉书 记 员 祝宝妹