江西省南昌市新建区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0112民初2990号原告：黄国英，男，汉族，1967年10月2日出生，住址：江西省南昌市湾里区。委托诉讼代理人：李丁生，系北京德恒（南昌）律师事务所律师。委托诉讼代理人：金哲文，系北京德恒（南昌）律师事务所实习律师。被告：南昌市蒂腾雅门窗有限公司，地址：江西省南昌市新建区望城镇兴湾大道**（办公楼），统一社会信用代码：91360122MA37NLAB5P。法定代表人：凌勇，系该公司总经理。被告：凌桃生，男，汉族，1980年4月26日出生，住址：江西省南昌市湾里区。被告：秦国栋，男，汉族，1984年4月4日出生，住址：河南省开封县。原告黄国英与被告南昌市蒂腾雅门窗有限公司（以下简称蒂腾雅公司）、凌桃生、秦国栋提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄国英及其委托诉讼代理人李丁生、金哲文，被告凌桃生、秦国栋到庭参加诉讼，被告蒂腾雅公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄国英向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、后续治疗费、交通费、鉴定费等合计146986.26元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年12月7日，被告凌桃生（甲方，蒂腾雅公司发起人）与被告秦国栋（乙方）签订了编号为X20171207的《装饰工程施工合同》，约定工程地点为南昌市新建区兴湾大道138号，工程承包方式为秦国栋（乙方）包工、包全部材料，工程期为60天，开工日期为2017年12月10日，竣工日期为2018年2月10日。2017年12月底，被告秦国栋聘请原告去蒂腾雅公司做水电安装，按300元/天的工时价格计算报酬。2018年1月4日上午11时许，原告在施工工地工作时从脚手架上摔下，当日被送往南昌市第一医院住院治疗25天，入院诊断为左股骨近端粉碎性骨折等，治疗共花费医疗费50313.86元（被告公司垫付了39300元），经江西南昌司法鉴定中心伤残鉴定为十级伤残。后原告多次与被告商谈赔偿事宜都被拒绝，为维护合法权益，故原告向法院起诉。原告黄国英提交如下证据：证据一：原告身份证复印件、常住人口登记卡及被告蒂腾雅公司企业信息查询表、被告凌桃生、秦国栋身份证复印件共五份，证明原、被告的诉讼主体适格。证据二：事故证明一份及证人身份证复印件两份，证明2018年1月4日11时许，原告在被告公司从事水电安装劳务过程中从脚手架上摔下，被送往南昌市第一医院治疗，入院诊断为左股骨近端粉碎性骨折。证据三：南昌急救中心发票一张、南昌市第一医院门诊票据两张、出院记录、住院结算费用清单、疾病诊断证明书、住院收费票据各一份，证明原告受伤后共住院26天，花费急救费300元、门诊费318.96元、住院费用49694.9元，合计医疗费50313.86元。证据四：原告的职业技能证书一份，证明原告的职业为维修电工，误工费按建筑业就业人员平均工资标准43589元／年计算。证据五：房屋租赁证明一份、房东邓定胜身份证复印件一份，证明原告自2016年1月19日至今租住在南昌市湾里区邓定胜家中，该地属于城镇，残疾赔偿金按城镇标准计算。证据六：江西南昌司法鉴定中心法医临床鉴定意见书一份及鉴定费发票一份，证明原告为十级伤残，后续治疗费10000元，误工期300天，护理期120天，营养期90天，花费鉴定费2400元。证据七：2017年12月7日，被告凌桃生、秦国栋签订的《装修工程施工合同》一份，证明被告凌桃生将南昌市新建区望城镇兴湾大道1038号房屋装修发包给被告秦国栋。原告黄国英申请证人朱某、欧某出庭作证。证人朱某在庭审中陈述：我与原告是朋友及同事关系，我与原告受被告凌桃生的雇佣前往南昌市新建区兴湾大道1038号被告蒂腾雅公司做事。原告在脚手架上做事，被告没有提供安全绳，原告妻子打电话给我，我才知道原告受伤的事情，被告凌桃生支付了5000元的医疗费。被告凌桃生在被告蒂腾雅公司的2楼与我们谈的工钱，况传辉不是被告秦国栋雇佣来的，我的工钱是在原告那里拿的。证人欧某在庭审中陈述：我与原告是工友，与被告凌桃生谈工钱后才认识的。2017年11-12月，被告凌桃生请我与原告去被告蒂腾雅公司做水电装修，没有签订合同。原告受伤时我并不在，原告妻子打电话给我才知道，做工时被告也没有提供安全设施。被告凌桃生在医院支付过医疗费，具体多少我不清楚。被告蒂腾雅公司向本院提交2018年9月16日的应诉状一份，辩称：1、蒂腾雅公司成立于2018年1月5日。2、秦国栋当时并不是我公司的业务主管，而是与我公司未成立之前房屋承租人签订个人承包装修水电合同，后续事情由承包方负责。3、原告与本公司不存在雇佣关系，而是与承包方有雇佣关系。4、秦国栋当时只请了原告一个人施工水电安装，并没有况传辉，原告和几个工友前往该工地。5、原告是因为自己带来的朋友况传辉故意用力过猛推脚手架导致他从脚手架上摔下来受的伤，而且当时原告本人也说是因为况传辉推脚手架而摔下来的，现场有目击证人可以作证。6、原告说脚手架下面有石子等杂物，况传辉推了一下推不动，而后以为好玩更加用力推，用力过猛导致脚手架倾斜使原告从上摔下来受伤，且况传辉并非承包方秦国栋请的施工人员。综上，原告摔伤与我公司不存在关系，与况传辉之间存在赔偿关系，请求驳回原告对我公司的诉求。被告凌桃生答辩称原告是被告秦国栋雇佣来事发地南昌市新建区望城镇兴湾大道1038号做工的，但况传辉不是我请来的，原告受伤是案外人况传辉推下去的，所以我不同意赔偿，其他与被告蒂腾雅公司应诉状的答辩意见一致。被告秦国栋答辩称不同意赔偿，原告受伤是因为案外人况传辉推下去的，况传辉也不是我雇请的，我只雇请了原告到事发地做工。被告蒂腾雅公司未提交证据。被告凌桃生、秦国栋未提交书面证据，申请证人刘某出庭作证。证人刘某在庭审中陈述：我只是认识原告，一直在给被告秦国栋做工。被告秦国栋叫我去南昌市新建区望城镇兴湾大道1038号做工的，原告受伤时我在二楼，听到下面有铁架摔倒的声音，我下去看到被告秦国栋问原告怎么受伤的，原告说有人推他下来的。对原告提交的证据及证人证言，被告凌桃生、秦国栋质证意见如下：1、对证据一、三、四、六、七无异议。2、对证据二无异议，但事故发生只有况传辉在场。3、对证据五无异议，但具体情况不清楚。4、对证人朱某、欧某的证言，有异议。被告凌桃生称没有雇请证人和原告来做工。被告秦国栋称是我找原告来做工的，工钱也是我支付给原告的，原告出事那天，我只需要原告一个工人。本院认为，原告提交的证据一、二、三、四、五、六、七来源合法、内容真实，与本案有直接的关联性，本院予以确认。对证人朱某、欧某的证言中关于原告及两个证人都是在南昌市新建区望城镇兴湾大道1038号做工，谈工钱时被告凌桃生也在场的部分予以确认，其他部分不予确认。对被告凌桃生、秦国栋申请出庭的证人证言，原告质证意见如下：真实性及关联性有异议，反而能证实原告摔伤的工地现场就是被告蒂腾雅公司所在地。对证人刘某的证言中关于原告做工、受伤的地点为南昌市新建区兴湾大道1038号的部分予以确认，但证人未目睹原告受伤的过程，对其他部分不予确认。经审理查明：被告秦国栋与被告凌桃生系朋友关系；被告凌桃生系被告蒂腾雅公司的发起人、股东。2017年12月7日，被告秦国栋与被告凌桃生签订编号为XY20171207的《装饰工程施工合同》，约定施工地点为南昌市新建区兴湾大道1038号（被告蒂腾雅公司所在地），工程承包方式为被告秦国栋包工、包全部材料，施工时间为2017年12月10日-2018年2月10日。被告秦国栋雇请原告前往该工地做水电安装，后原告与几个工友一起前往工地做工，做工方式为点工，按300元/天的价格计算报酬。2018年1月4日，原告伙同案外人况传辉来该工地安装二楼的下水管，由原告站在其自行组装的脚手架上安装水管，况传辉在地面上切割水管。当日11时许，原告在安装水管时从脚手架上摔下，当即被送往南昌市第四医院救治，同日转至南昌市第一医院住院治疗25天，共花费医疗费50313.86元，期间被告凌桃生替被告蒂腾雅公司垫付医疗费44300元。2018年1月29日原告出院，出院诊断为：①左侧股骨近端骨折；②右侧股骨近端骨折术后；③右侧锁骨骨折术后。出院医嘱：①注意休息，加强营养，建议休息半年；②出院健康指导：（1）出院后保持切口清洁，避免感染；（2）术后8周内避免患肢负重，加强功能康复锻炼；3个月内避免完全负重，根据复查结果决定是否负重；（3）避免外伤，避免再次骨折或者钢板断裂；③术后6周、3个月、6个月、1年，复查了解骨折愈合情况、内固定位置及康复情况等，并决定后续康复锻炼方案及复诊时间计划的等……。2018年5月17日，江西南昌司法鉴定中心作出赣洪司鉴中心[2018]临鉴字第124号法医临床鉴定意见书：①被鉴定人黄国英为十级伤残；②后续治疗费为10000元；③自损伤之日起，误工期为300天、护理期为120天、营养期为90天。另查明：原告黄国英户籍地为江西省南昌市湾里区。2018年8月16日及同年8月21日，南昌市湾里区招贤镇湾里村民委员会及南昌市湾里区招贤镇人民政府出具证明一份，证明原告自2016年1月19日至今租住在南昌市湾里区。本院认为：一、公民享有生命健康权，公民因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿义务人应赔偿受害人的财产损失和精神损害抚慰金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。原告黄国英之前曾经多次给被告秦国栋做工，被告秦国栋作为涉案工程的实际承包人，原告黄国英亦是受被告秦国栋的雇佣前往南昌市新建区兴湾大道1038号工地做水电工。在施工过程中，被告秦国栋未为原告提供必要的安全设施，亦未进行必要的岗前安全培训，故被告秦国栋对原告黄国英的受伤存在过错，需要承担相应的赔偿责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第五条规定：“发起人因履行公司设立职责造成他人损害的，公司成立后受害人请求公司承担侵权赔偿责任的，人民法院应予以支持；公司未成立，受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持”。本案中的涉案施工地址与被告蒂腾雅公司的注册地址一致，施工时该公司未成立，涉案工程的目的是为公司的成立做必要的准备，且编号为XY20171207《装饰工程施工合同》的发包方凌桃生为被告蒂腾雅公司占股50%的股东和发起人。该合同符合承揽合同的性质，合同的相对方实际为被告蒂腾雅公司与被告秦国栋，被告秦国栋并不具备进行施工的资质，故被告蒂腾雅公司存在一定的选任过错，故原告黄国英要求被告蒂腾雅公司为其受到的损害承担一定的赔偿责任，本院予以支持。被告凌桃生作为被告蒂腾雅公司的股东和发起人，为了公司的设立将涉案工程发包给被告秦国栋从而导致原告在施工过程中受到损害，且公司亦已设立，故原告黄国英要求被告凌桃生承担赔偿责任的诉求，本院不予以支持。原告黄国英作为四级维修电工，在施工过程中，自身未尽到合理注意的义务，在脚手架上施工未采取安全措施，未要求其他人员扶好脚手架，自身用力过度导致从脚手架上摔下，故原告黄国英需为此次受伤承担一定的责任。因此，依照原、被告各自的过错，本院认定原告黄国英、被告蒂腾雅公司、被告秦国栋对原告在本案中的损失分别承担20%、30%、50%的赔偿责任，被告凌桃生不承担赔偿责任。三被告辩称原告受伤是因案外人况传辉不当推动脚手架所致，原告与案外人况传辉之间存在赔偿关系，因原告在本案中选择要求雇主承担赔偿责任，故对被告此辩解意见，本院不予采纳。二、原告黄国英主张医疗费11013.86元（50313.86元-39300元=11013.86元）、残疾赔偿金62396元[31198元/年（按城镇居民人均可支配收入标准）×20年×0.1=62396元]、精神抚慰金3000元、住院伙食补助费100元/天×26天=2600元、护理费13432元[146天（26天住院+120天护理期）×92元/天（33662元/年居民服务标准÷365天）=13432元]、误工费38924.4元[326天（26天住院+300天误工期）×119.4元/天（43589元/年建筑行业标准÷365天）=38924.4元]、营养费2700元（90天营养期×30元/天=2700元）、后续治疗费10000元、交通费520元（26天×20元/天=520元）、鉴定费2400元，共计146986.26元。被告凌桃生、秦国栋均有异议，认为标准过高，原告是农村户口，应按农村户口标准计算。本院认为原告提交的房屋租赁证明有村委会的盖章及证明人的签字、镇政府的盖章及证明人的签字、房主的身份信息及签字，本院对该份证明予以确认，该证明表明原告从2016年1月19日起至今一直居住在城镇，在事故发生时已在城镇居住满一年以上，故本院认为赔偿标准应当按城镇居民标准予以计算。参照江西省2019年公布的“2018年度统计数据”，本院对原告的损失认定如下：①医疗费50313.86元（被告凌桃生已经替被告蒂腾雅公司实际垫付44300元）。②残疾赔偿金62396元[31198元/年（按城镇居民人均可支配收入标准）×20年×10%=62396元]。③住院伙食补助费2500元[100元/天×25天（实际住院25天）=2500元]。④护理费2305.62元[25天住院×92元/天（33662元/年居民服务标准÷365天）=2305.62元]。原告未提供护理人员收入证明，故应按2018年当地城镇私营企业单位居民服务就业人员年平均工资标准即37426元/年予以计算，但原告主张按33662元/年予以计算，是对自身权利的自由处分，本院予以认可。⑤误工费15763.69元[43589元/年÷365天×132天=38924.4元]。误工期以医疗机构的证明、医嘱为依据，但误工时间最长不超过定残前一天，定残之日为2018年5月17日，故误工时间应为2018年1月4日至2018年5月16日共132天。原告为从事水电安装的工人，未提供事故发生前连续满一年的银行卡工资收入流水清单，应参照受诉法院所在地建筑行业上一年度私营单位就业人员年平局工资即43586元/年计算。⑥营养费500元（20元/天×25天=500元）。营养费按实际住院天数计算。⑦交通费300元。原告虽未提供正式票据，但原告住院期间其家属往来医院必然产生交通费用，乘坐的交通工具以基本公共交通工具为原则，结合住院天数，本院酌定为300元。⑧后续治疗费10000元。该费用虽未实际产生，但结合医院医嘱及鉴定中心的意见，该费用必然会产生，故本院予以支持。⑨精神抚慰金3000元。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，结合原告的十级伤残，其主张的3000元精神抚慰金本院予以支持。⑩鉴定费2400元。上述原告黄国英损失共计人民币149479.17元。由被告蒂腾雅公司赔偿原告44843.75元，扣减被告蒂腾雅公司已经支付原告的医疗费44300元，被告蒂腾雅公司尚需赔偿原告543.75元；被告秦国栋赔偿原告74739.59元，剩余损失29895.83元由原告黄国英自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款的规定，判决如下：一、被告南昌市蒂腾雅门窗有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告黄国英医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、后续治疗费、交通费、鉴定费等损失共计543.75元；二、被告秦国栋在本判决生效后十日内赔偿原告黄国英医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、后续治疗费、交通费、鉴定费等损失共计74739.59元；三、驳回原告黄国英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1620元，由原告黄国英负担326元，被告蒂腾雅公司负担460元，被告秦国栋负担834元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 员 邓仰方二〇二〇年十一月二十四日法官助理 毛 坚书 记 员 刘疏篱附：法条《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第五条发起人因履行公司设立职责造成他人损害的，公司成立后受害人请求公司承担侵权赔偿责任的，人民法院应予以支持；公司未成立，受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。