江苏省灌南县人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0724民初883号原告：孙海孝，男，1968年8月16日生，汉族，住灌南县。委托诉讼代理人：王长林，男，1962年12月14日生，汉族，住灌南县。被告：南京强平建设工程有限公司，住所地南京市高淳区阳江镇沧浪街**。法定代表人：刘尔强，该公司董事长。委托诉讼代理人：卢伯明，江苏海西律师事务所律师。第三人：孙桂军，男，1958年6月17日生，汉族，住灌南县。原告孙海孝与被告南京强某建设工程有限公司（下称强某公司）、第三人孙桂军劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月16日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告孙海孝及其委托诉讼代理人王长林，被告强某公司的委托诉讼代理人卢伯明，第三人孙桂军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙海孝向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告的劳动关系；2、被告支付原告因工伤所致损失，分别为工伤未报销的医疗费差额部分28258.83元、交通费差额部分9136.35元、住宿费差额部分649元、伤残辅助器具费用780元、一次性伤残补助金差额部分71390元，停工留薪期工资62832元，评残前生活护理费18600元及之后护理费（按照2658元/月计算36个月）；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年8月2日，原告经第三人招聘到被告公司处从事建筑模板工作。2019年2月24日12时许，原告在被告承建的灌南县新安镇金地佳园小区6号楼车库工地工作时摔伤，治疗花去巨额医疗费。原告伤情经相关机构认定为工伤，劳动能力鉴定为捌级伤残。2019年11月1日，原告向灌南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，后对裁决结果不服，故提起诉讼。被告强某公司辩称，原、被告无劳动关系，但考虑到原告在被告承建的工地受伤，同意解除劳动关系；被告在原告治疗期间已经支付16万元医疗费用，现原告已经工伤保险报销，请求一并处理；原告主张的住院伙食补助费、交通费、住宿费、辅助器材费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等费用，因原告已经参加工伤保险，应从工伤保险基金中支付，要求被告补足差额没有依据；一次性伤残就业补助金根据《江苏省实施工伤保险条例办法》规定应当下调10%即为31500元，评残前护理费18600元没有依据，应为6900元，评残后的生活护理费2658元/月没有任何法律依据，未经劳动能力鉴定委员会确认；原告主张的停工留薪期工资标准过高且期限过长，与实际情况不符，不予认可。综上，请求驳回原告的诉讼请求。第三人孙桂军述称，其承包被告强某公司承建金地佳园的部分工程，原告孙海孝在其承包工程的班组里干活，是该班组的领班于2018年找来的，孙海孝受伤是事实。本院经审理查明事实如下：2018年8月2日，原告孙海孝到被告强某公司承建的灌南县新安镇金地佳园小区工地，在第三人孙桂军分包的班组提供劳动。被告强某公司为原告孙海孝办理了建筑行业工伤保险。2019年2月24日12时30分许，原告孙海孝在该工地6号楼车库工地上工作时不慎摔伤，经医院诊断为左胫腓骨远端粉碎性开放性骨折，住院治疗1天。2019年2月25日，经被告强某公司、灌南县第一人民医院及灌南县社会医疗保险管理处同意，原告孙海孝转至上海市第六人民医院住院治疗，共住院治疗69天。治疗期间，被告强某公司垫付原告孙海孝医疗费16万元。2019年6月10日，原告孙海孝伤情经灌南县人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年8月30日，原告孙海孝伤情经连云港市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残。因双方就工伤赔偿事宜协商未果，原告孙海孝向灌南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出本案所涉上述请求。2020年3月18日，灌南县劳动人事争议仲裁委员会作出灌劳人仲案字[2019]第744号仲裁裁决书，裁决解除孙海孝与强某公司之间的劳动关系，由强某公司自裁决生效后五日内一次性支付孙海孝停工留薪期工资28956元、一次性伤残就业补助金31500元、护理费7000元，合计67456元，对孙海孝的其他请求不予支持。原告孙海孝不服该仲裁裁决，遂提起诉讼。在本案审理中，考虑到原告孙海孝的大部分费用属于工伤保险统筹支付项目，经本院协调，原告孙海孝与被告强某公司互相配合申报工伤保险赔偿，现经工伤保险机构核准支付医疗费159447.49元、住院伙食补助费2130元、一次性伤残补助金30250元，上述款项经双方同意均已暂存至本院案款账户待之后统一分配。2019年10月19日，被告强某公司支付原告孙海孝一次性伤残就业补助金31500元。另查明，原告孙海孝提供分包班组职工人员发放工资明细表主张其工资为308元/天，被告强某公司提出原告孙海孝是断断续续到工地劳动，是按照出勤天数发放工资，并非固定工资，其实际出勤天数仅为22天，平时仅发少许生活费，也是从包工班组里获取，并非从被告处领取。根据原告孙海孝在该工地工作期间的实际出勤及报酬情况，以及建筑行业施工特点，并结合本案证据，本院认为原告孙海孝的工资报酬并不稳定，其主张按照308元/天计算劳动报酬无事实和法律依据，本院不予确认，根据《江苏省工资支付条例》的规定，本院参照2018年连云港职工平均工资水平，确定原告孙海孝的月工资标准为4826元。上述事实有双方当事人陈述以及工伤认定书、劳动能力鉴定结论通知书、诊断证明、出院记录、住院病案、入院记录、出院小结、工伤保险待遇支付单、关于建筑行业参加工伤保险的证明、收款收据等证据予以证明。本院认为，原告孙海孝到被告强某公司承建的灌南县新安镇金地佳园小区工地工作，在第三人孙桂军分包的班组提供劳动，被告强某公司为原告孙海孝办理了建筑行业工伤保险，现双方均同意解除劳动关系，不违反法律规定，本院予以确认。职工因工作遭受事故伤害进行治疗，享受工伤医疗待遇。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。被告强某公司已为原告孙海孝投保了建筑行业工伤保险，原告孙海孝要求的医疗费、住院期间伙食补助费、交通费、住宿费、辅助器材费应由双方到社保机构办理，故本院不作处理；原告孙海孝要求被告强某公司补足工伤保险基金核准支付的上述费用与其主张费用之间的差额，无法律依据，故本院不予支持。职工因工致残被鉴定为八级伤残的，由工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金。职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。原告孙海孝要求的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金，应由双方到社保机构办理，本院不作处理，原告孙海孝要求被告强某公司补足一次性伤残补助金的请求，无法律依据，本院不予支持。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不由所在单位按月支付。考虑到原告孙海孝实际住院70天及出院医嘱情况，本院酌定原告孙海孝的停工留薪期为6个月，被告强某公司应支付原告孙海孝停工留薪期工资，即为28956元（4826元/月×6月）。关于原告孙海孝要求被告强某公司支付护理费的请求，原告孙海孝共住院治疗70天，本院参照当地护工标准以100元每天计算护理费，即为7000元（100元/天×70天）。关于原告孙海孝主张的评残后生活不能自理的生活费，经查，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费，原告孙海孝并未经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，且即使经确认需要生活护理也是从工伤保险基金中支付生活护理费，其要求被告强某公司支付无事实和法律依据，本院不予支持。综上，被告强某公司应支付原告孙海孝因工致伤的停工留薪期工资28956元、护理费7000元，合计35956元。关于被告强某公司在原告孙海孝治疗期间垫付医疗费160000元，考虑社会保险经办机构已经核准支付原告孙海孝因工受伤的医疗费用，故本院予以一并处理，原告孙海孝还应返还被告强某公司垫付款160000元。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条，第三十七条之规定，判决如下：一、被告南京强平建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告孙海孝支付因工致伤的停工留薪期工资28956元、护理费7000元，合计35956元。二、原告孙海孝在兑现上述款项时返还被告南京强平建设工程有限公司垫付款160000元。三、驳回原告孙海孝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告孙海孝承担（已缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日的次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，向该院预交上诉案件受理费10元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行人的财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。（此页无正文）审 判 长  李迎春人民陪审员  郭志霞人民陪审员  周振来二〇二〇年十二月二十六日书 记 员  刘翠翠法律条文及上诉须知附录法律条文（一）《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十二条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人递交上诉状时，由上诉人从一审法院承办法官处领取《上诉费缴纳通知书》，上诉时应自递交上诉状之日起七日内按通知书指定的账户交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。