镇江市丹徒区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏1112民初596号 原告（并案被告）：陈二梅，女，1975年9月18日生，汉族，住镇江市。 委托诉讼代理人：孙红云，江苏学益律师事务所律师。 被告（并案原告）：江苏仙人山光学有限公司，住所地镇江市丹徒区上党镇上会村。 法定代表人：张加富，该公司总经理。 委托诉讼代理人：石林飞，江苏金矛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：石良军，江苏金矛律师事务所律师。 原告（并案被告）陈二梅与被告（并案原告）江苏仙人山光学有限公司（以下简称仙人山公司）劳动争议一案，本院于2020年4月13日立案后，适用简易程序于2020年5月14日进行了开庭审理。后因案情复杂转为普通程序，组成合议庭于2020年8月19日进行了第二次公开开庭审理。原告陈二梅（并案被告）委托诉讼代理人孙红云，被告仙人山公司（并案原告）委托诉讼代理人石林飞（第一次开庭）、石良军（第二次开庭）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈二梅向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付原告工伤医疗费87818元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、一次性伤残补助金27801元（9个月*3089元/月）、停工留薪期工资48000元（12个月*4000元/月）、交通费1000元、住院伙食补助费1800元、护理费9000元（90天*100元/天）、鉴定费200元、经济补偿金48000元。合计253619元；2.被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告于2007年6月进入被告处工作，从事操作工工作。2015年12月29日，原告在上班途中发生交通事故，后于2016年2月23日经认定为工伤，2019年6月18日鉴定为九级伤残。后原告历经四次手术，目前在家休养。被告于2017年3月14日以合同到期为由单方解除了双方劳动合同。原告曾起诉交通事故肇事方，但仅执行到3800元。2019年8月21日，原告因工伤赔偿向丹徒区仲裁委申请仲裁，经审理该委作出镇徒劳人仲案字（2019）第337号裁决书。现原告不服该裁决，故诉至法院。 被告仙人山公司辩称：对事故发生及工伤等级认定无异议，由于被告已经办理工伤保险，原告主张的工伤待遇损失应当由工伤保险基金支付。关于经济补偿金，其公司并未主动与原告解除劳动关系，系原告长期不到公司上班，应当视为其自动离职，且根据仲裁委原告提供的证据，系原告主动与被告解除劳动关系。 被告仙人山公司并向本院提出诉讼请求：请求法院判决并案原告仙人山公司不需支付并案被告陈二梅101620.32元并由陈二梅承担诉讼费。事实和理由：并案被告陈二梅发生工伤时系在工伤保险缴纳期间内，停保后产生的医疗费用也系因此次工伤，因此该医疗费应当由工伤医疗保险基金承担，同时本案中陈二梅自动离职后仙人山公司至社保中心办理停保，停保之后产生的医疗费用承担与停保是否存在关系，应当由工伤医疗保险基金书面答复。另根据相关法律规定，因第三人原因受伤而引起的工伤，赔偿义务单位应当是社会保险经办机构而非用人单位。对于停工留薪期，仙人山公司认为陈二梅进行劳动鉴定的前提是其伤情稳定，因此鉴定时应系不需要再进行休息，故认可5个月停工留薪期。对于住院伙食补助费、护理费、交通费仙人山公司认为应当由工伤医疗保险基金支付。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对双方无争议的事实和证据，本院予以认定记录在卷佐证。根据当事人的庭审陈述，结合双方的举证质证意见，本院认定如下案件事实：2007年6月，原告陈二梅到被告仙人山公司从事操作工岗位。2015年12月29日，原告骑摩托车上班途中发生交通事故受伤，负事故次要责任。事故发生后，原告先后于2015年12月29日至2016年1月15日、2016年7月30日至8月13日、2017年11月27日至12月18日、2019年3月19日至3月25日四次入院治疗，在镇江市丹徒区上会卫生院门诊治疗，共支付医疗费用92972.87元。 2016年2月23日，镇江市丹徒区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定原告受伤性质为工伤。 2018年3月27日，原告起诉交通事故肇事方【案号：（2018）苏1112民初1064号】，要求赔偿医疗费用82725.64元，本院经审理后于2018年5月28日作出民事判决书，判定交通事故肇事方鲍某赔付原告医疗费用60716元，扣除已支付3800元，还应给付56916元。后该案进入执行程序【案号：（2018）苏1112执1448号】，案件执行到位款1628.38元，余款因被执行人没有财产，2018年11月19日被裁定终结本次执行。 2019年6月18日，镇江市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论通知书，鉴定原告构成九级伤残。 2019年10月8日，原告陈二梅向被告仙人山公司发送《通知函》一份，载明：陈二梅在仙人山公司的工作是站立的，在受伤以后无法长时间站立，无法胜任其原岗位，故提出解除双方的劳动合同关系。 2019年8月21日，丹徒区劳动仲裁委立案受理陈二梅与仙人山公司劳动争议案件，并于2019年11月15日裁决由仙人山公司支付陈二梅一次性伤残就业补助金20000元、停工留薪期工资26236元、住院伙食补助费760元、护理费5300元、工伤医疗费49124.32元及交通费200元，合计101620.32元。 另查明，被告仙人山公司于2007年6月起为原告缴纳社会保险，至2017年3月14日被告停止为原告缴纳社会保险。 又查明，2016年1月15日原告的出院记录上医嘱“术后以卧床休息为主，患肢三月内不负重、适当功能锻炼”；2016年7月30日原告伤情被诊断为“右侧胫骨骨折术后骨不连”，经第二次住院治疗后于2016年8月13日出院；2017年11月27日被诊断为“右开放性胫腓骨骨折术后骨不连”，医嘱“建议考虑手术，植骨+内固定”，同日第三次住院，2017年12月1日进行手术，2017年12月18日出院，医嘱载明“患肢一个月内禁止负重及剧烈活动”；2019年3月19日第四次住院，次日即3月20日施行“右胫骨内固定物取出术”后，同年3月25日出院，出院医嘱载明“注意休息、避免剧烈活动；3天换药一次，术后14天拆线”；2019年9月9日原告到医院门诊，病历载明“建议恢复正常生活和工作”。 还查明，原告陈二梅2015年12月29日因交通事故受伤后，未再到被告仙人山公司工作，也没有办理请假手续；被告仙人山公司亦未向原告发放工资。 庭审中，原、被告双方一致确认原告月均工资3738元。 本院认为，职工因工作原因遭受事故伤害且经过工伤认定的，应当享受工伤保险待遇；其中，对于经过劳动能力鉴定丧失劳动能力的，还应该享受伤残待遇。用人单位依法参加工伤保险的，治疗工伤的医疗费用、住院伙食补助费、经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、劳动能力鉴定费由工伤保险基金支付。本案中，被告为原告参加了工伤保险，原告在工伤事故发生后未向相关部门申请处理即诉至法院要求用人单位承担，没有事实依据和法律依据，故对于原告诉请被告仙人山公司支付的医疗费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、鉴定费，本院暂不予支持。 关于护理费用，原告主张9000元（护理期90天*100元/天），本院认为，原告右腿受伤后先后四次住院累计62天，且构成九级伤残，被告应当承担相应护理费用，本院酌定为8160元（住院期间100元/天*62天+出院后70元/天*28天）。 关于一次性伤残就业补助金，依法应当由被告用人单位承担。原告陈二梅构成九级伤残，根据《江苏省实施办法》及《关于发布镇江市工伤保险有关待遇标准的通知》规定，该项费用为20000元。 关于停工留薪期工资，法律法规规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。本案中，原告自2015年12月29日受伤后先后四次住院，至2019年3月25日手术取出内固定，时间长达近三年半之久，故本院结合原告的治疗情况及医嘱建休意见，确定原告的停工留薪期为12个月，停工留薪期工资为44976元（月工资3748元*12个月）。 关于交通费，原告主张1000元，但未提供证据证明该项费用的支出情况，本院酌定该项费用为300元。 以上合计73436元。 关于经济补偿金，原告先是主张自2007年6月进入被告公司至2019年10月原告向被告发送解除告知函时止共12年计12个月本人工资；在庭审中又变更为自2007年6月至2017年3月被告停缴社保费用时止共10年计10个月本人工资，被告不予认可。本院认为，劳动者以《劳动合同法》第三十八条第一款的规定为由解除劳动合同，应当通知用人单位解除劳动合同并说明理由，劳动者未履行告知程序，事后又以《劳动合同法》第四十六条第一款规定为由请求用人单位支付经济补偿的，不予支持。本案中，原告陈二梅于2019年10月8日向被告仙人山公司邮寄解除劳动合同通知书，载明系因身体原因无法胜任原岗位而解除合同，不符合法律规定的用人单位支付经济补偿金的法定情形，故本院不予支持。至于原告诉称2017年3月被告停缴社保费用即为解除劳动合同的意见，本院认为，被告停止缴纳社保费用虽不符合法律规定，但并没有通知原告解除劳动关系，不发生解除劳动关系的法律效果，故此时双方劳动关系并未终止，否则原告也没有必要在2019年10月向被告发送解除劳动合同告知书，因此原告的主张不能成立。 原告陈二梅主张被告支付营养费1800元（30元/天*60天），没有事实与法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告（并案原告）江苏仙人山光学有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（并案被告）陈二梅护理费8160元、停工留薪期工资44976元、一次性伤残就业补助金20000元、交通费300元，合计73436； 二、驳回原告（并案被告）陈二梅其它诉讼请求； 三、驳回被告（并案原告）江苏仙人山光学有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，免予收取。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时预交相应上诉案件受理费，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。 审 判 长  曾纪雄 人民陪审员  凌木兰 人民陪审员  刘汉成 二〇二〇年八月二十六日 法官 助理  艾立奎 书 记 员  马 劦