湖南省长沙市天心区人民法院刑 事 判 决 书(2020)湘0103刑初445号公诉机关长沙市天心区人民检察院。被告人马卫东，男，1968年10月25日出生于湖南省长沙市，汉族，初中文化程度，无职业，户籍所在地长沙市天心区，现住长沙市天心区××街道××社区××庄小区××栋××房。因吸毒，于1995年6月被劳动教养一年；因吸毒，于1997年2月被劳动教养一年六个月；因吸毒，于2000年12月被劳动教养三年；因盗窃，于2004年9月被劳动教养一年；因吸毒，于2006年3月被劳动教养二年；因盗窃，于2011年5月被劳动教养一年六个月；因犯抢劫罪，于2015年3月25日被长沙市天心区人民法院判处有期徒刑一年六个月，刑期至2016年2月20日。于2020年4月24日被抓获，次日因涉嫌非法持有毒品罪，被长沙市公安局天心分局刑事拘留，于同年4月30日经长沙市天心区人民检察院批准，于次日被长沙市公安局天心分局逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。指定辩护人刘幼其，湖南湘康律师事务所律师。长沙市天心区人民检察院以长天检诉刑诉[2020]42号起诉书指控被告人马卫东犯贩卖毒品罪,于2020年7月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。长沙市天心区人民检察院指派检察员王渊出庭支持公诉，被告人马卫东及其辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。长沙市天心区人民检察院指控：2020年4月24日21时许，李某微信联系被告人马卫东，要求向其购买300元冰毒、麻古并微信转账300元，被告人马卫东收款后在交付毒品前在位于长沙市天心区××街道××社区××庄小区××栋××房的家中被公安民警抓获。民警当场在上述房间内查获被告人马卫东所有的2包冰毒疑似物、1包13粒麻古疑似物、一个电子秤。经称量，前述2包冰毒疑似物净重分别为17.48克、0.32克，1包（13粒）麻古疑似物净重1.33克。经鉴定，前述2包冰毒疑似物中均检出甲基苯丙胺成分；1包（13粒）麻古疑似物中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。该院认为，被告人马卫东违反国家关于毒品的管理规定，明知甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂系国家禁止贩卖的毒品而予以非法贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人马卫东已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，适用《中华人民共和国刑法》第二十三条；被告人马卫东被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款；侦查机关扣押的违禁品，应当予以没收，适用《中华人民共和国刑法》第六十四条。同时，该院建议对被告人马卫东犯贩卖毒品罪在有期徒刑八年以上十年以下予以量刑，并处罚金。被告人马卫东当庭对公诉机关指控的其贩卖毒品的事实当庭予以否认，辩称自己被查获的毒品系朋友李某的，自己没有和李某商量贩卖毒品，微信收款也是在公安机关到达后公安民警要求其点收款的。被告人马卫东的辩护人提出以下辩护意见：1、对检察院指控的犯罪事实和罪名无异议；2、本案的争议是毒品归谁所有，被告人马卫东否认毒品系自己的，而是其朋友李某的，法庭应查明毒品的所有权。经审理查明，2020年4月24日21时许，李某微信联系被告人马卫东，要求向其购买300元冰毒、麻古并微信转账300元，被告人马卫东未予回应，即时，公安民警根据有吸毒人员的举报在位于长沙市天心区××街道××社区××庄小区××栋××房的家中抓获被告人马卫东，被告人马卫东在公安民警控制下看到李某要毒品的信息，为抓获李某，被告人马卫东在公安民警的要求和监督下点击微信收款李某300元。民警当场在被告人马卫东房间内查获2包冰毒疑似物、1包13粒麻古疑似物、一个电子秤。经称量，前述2包冰毒疑似物净重分别为17.48克、0.32克，1包（13粒）麻古疑似物净重1.33克。经鉴定，前述2包冰毒疑似物中均检出甲基苯丙胺成分；1包（13粒）麻古疑似物中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。上述事实有经庭审举证、质证，并经确认的如下证据予以证明：1、书证（1）接报案登记表、立案决定书证明：2020年4月24日17时50许，匿名报警称在长沙市××街道××社区××庄小区××栋××房有吸毒人员，公安机关依法受理并立案侦查的事实。（2）搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品文件清单证明：公安机关2020年4月24日在长沙市天心区××街道××社区××庄小区××栋××房即被告人马卫东家中依法搜查，查获2包冰毒疑似物、1包13粒麻古疑似物、一个电子秤以及一台红色ＶＩＶＯ手机并依法予以扣押的事实。（3）抓获经过证明：2020年4月24日21时许，民警在天心区××街道××社区××庄小区××栋××房抓获涉嫌吸毒的被告人马卫东。（4）疑似毒品称量登记表、称重笔录、称量照片证明：2020年4月24日民警对从被告人马卫东身上搜查出的毒品进行称重，结果为疑似毒品冰毒净重17.48克、毒品冰毒净重0.32克、疑似毒品麻古净重1.33克的事实。（5）指认照片证明：被告人马卫东指认其毒品称量结果、尿检结果和在家中查获疑似冰毒、麻古、电子秤及过滤壶的照片。（6）微信聊天及转账记录证明：2020年4月24日21时18分至21时33分期间，李某与被告人马卫东微信聊天称“只要300的，你少放点白，放4分的样子；东哥哎，看见回个话咯，别个动身去拿东西了；去放没，别个在下面等”，2020年4月24日21时41分，被告人马卫东微信收李某转账的300元的事实。（7）现场检测报告证明：2020年4月24日对被告人马卫东尿检，结果甲基安非他明（冰毒、麻古）呈阳性。（8）刑事判决书、电话查询记录、常住人口登记表证明：被告人马卫东已具有完全刑事责任能力；被告人马卫东因犯抢劫罪，于2015年3月25日被湖南省长沙市天心区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，刑期至2016年2月20日的事实。2、证人李某的证言证明：证人李某在公安机关陈述称，2020年4月底的一天晚上9、10点钟的样子，当时我人在湘潭，我想吸食冰毒、麻古了，我又找不到地方购买，于是我就用自己的微信发微信给马卫东说：我想拿几百元的冰毒、麻古，要他把毒品放在他家楼下的消防栓里，等下我叫个朋友去拿。我安排我的朋友李戒政去马卫东楼下拿毒品。过了几分钟我看马卫东没有回微信，我就以为他不愿意，于是我就又发微信说：只拿300元的，你少放点白（指冰毒）,放4分的样子。我又马上用微信转了300元给马卫东。马卫东同意了并收了我转给他的300块钱。这时候李戎政跟我联系讲他已经到了和庄5栋楼下了，没有看到消防栓里有毒品。我就又发微信给马卫东：去放冒，冒放你就把钱退给我，我退给别人。从这以后马卫东就再没有给我回微信了。我再发微信语音电话他也不接了。然后李戒政等了几十分钟也没有等到毒品，我就要他回去了。3、被告人的供述与辩解证明：2020年4月24日21时，被告人马卫东被公安民警抓获，民警从被告人马卫东家中搜出2包冰毒、1包麻古、一个电子秤，同时供认前述毒品系李某放在其处，否认贩卖毒品的事实。4、鉴定意见证明：经鉴定，在被告人马卫东处查获的2包白色晶体物质中检出甲基苯丙胺成分；在1包红色药丸物质中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分的事实。5、同步录音录像光盘证明：公安机关依法搜查马卫东家中毒品和毒品称重视频以及依法讯问被告人马卫东的过程。6、公安机关出具的情况说明二份证明：1、被告人马卫东点击微信收款是在民警的要求下进行的；2、吸毒人员李戎政电话无法接通，其人无法找到以及无法固定被告人马卫东之前与李某的微信聊天记录的事实。本院认为，被告人马卫东违反国家关于毒品的管理规定,明知甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂系毒品而非法持有达19.13克，其行为已构成非法持有毒品罪。本院应对其行为依法予以惩处。对于公诉机关指控被告人马卫东的行为构成贩卖毒品罪，经查，根据在案证据被告人马卫东系在被公安机关控制下看到李某向其购买毒品的信息，且其系在民警的要求下点击李某购买毒品的微信收款，无法证明被告人马卫东与吸毒人员李某达成了买卖毒品的合意和被告人马卫东具有贩卖毒品的故意，故公诉机关对被告人马卫东犯贩卖毒品罪的指控不能成立，其公诉意见中关于构成贩卖毒品罪及属于犯罪未遂的量刑建议不予采纳。被告人马卫东否认贩卖毒品的辩解予以采纳。被告人马卫东被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，依法应当从重处罚；被告人马卫东有多次行政处罚劣迹，可以酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十五条第一款之规定，判决如下:被告人马卫东犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2020年4月24日起至2023年4月23日止。罚金限在判决生效后十日内缴清）如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  袁 勇人民陪审员  黄开林人民陪审员  王济林二〇二〇年十一月二十五日书 记 员  钟 真附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。