江西省赣州经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0791民初2174号原告：陈福平，男，汉族，1978年8月30日出生，户籍所在地：福建省惠安县，现住地：江西省赣州经济技术开发区。委托诉讼代理人：郭涛，江西南芳律师事务所律师。委托诉讼代理人：张垚，江西南芳律师事务所律师。被告：曾永彬，男，1967年10月25日出生，汉族，户籍所在地：福建省惠安县，现住地：赣州市章贡区。委托诉讼代理人：华剑山，江西南芳律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘骏，江西南芳律师事务所律师。被告：赣州市石代石材有限公司，住所地：江西省赣州市赣州经济技术开发区金东路东侧金丰山庄6#楼4#店面。统一社会信用代码：91360703581635407P。法定代表人：曾永彬，系该公司总经理。原告陈福平与被告曾永彬、赣州市石代石材有限公司损害公司利益责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告陈福平及其委托诉讼代理人郭涛、张垚，被告赣州市石代石材有限公司的法定代表人曾永彬，被告曾永彬及其委托代理人刘骏到庭参与诉讼。本案现已审理终结。原告陈福平向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告曾永彬立即归还所欠赣州市石代石材有限公司的借款3017056元，及该款从2013年1月1日开始按年息6%计算至起诉之日的利息1327505元，合计4344561元，利随本清；2、请求法院判令被告赣州市石代石材有限公司按原告股份比例即三分之一分配第一项诉讼请求的利益给原告，金额本金利息共计为148187元（暂计至起诉之日）；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告系被告赣州市石代石材有限公司的股东，占公司三之一的股份（即约33.333%的股份），被告曾永彬也是被告赣州市石代石材有限公司的股东，也占公司三分之一的股份（即约33.333%的股份）。原告与被告曾永彬因股权纠纷，多次进行诉讼，直至赣州市中级法院2015年2月28日作出（2014）赣中民二初字第85号民事判决书判决被告赣州市石代石材有限公司解散，并在2018年12月27日作出（2016）赣07民算1-2号民事裁定书，裁定：1、确认赣州市石代石材有限公司清算组制定的《赣州市石代石材有限公司清算终结报告》。2、终结赣州市石代石材有限公司强制清算程序。而根据《赣州市石代石材有限公司清算终结报告》的结论，被告赣州市石代石材有限公司对曾永彬有应收账款3017056元，该应收账款一直未归还被告赣州市石代石材有限公司，导致被告赣州市石代石材有限公司的股东利益受到重大损失，而赣州市石代石材有限公司也怠于行使向被告曾永彬主张的权利，被告赣州市石代石材有限公司及被告曾永彬都严重侵犯了原告的合法权益。为此，为了维护公司股东的利益，为维护原告的合法权益，特提起诉讼。被告曾永彬辩称，一、答辩人并非适格被告，原告起诉不当，本案确定的案由值得商榷。答辩人与原告系共同合伙经营赣州市石代石材公司，各方并未进行合伙结算。答辩人也没有损害股东利益的任何不当行为，不应该作为本案的适格被告。二、答辩人、原告作为赣州市石代石材公司的股东，均应履行向公司的出资义务，并且对公司对外债务承担连带责任。三、原告依据清算终结报告提出诉讼的主张也明显是错误的。其诉求没有任何事实依据，系断章取义。被告赣州市石代石材有限公司辩称，2011公司成立，陈福平开了股东会开始公司的银行卡均是由原告管理，王松云管理密码，一个星期后陈福平就更改了密码并拿走了里面的钱，就自己在开发区办了加工厂，公司开始有两张订单在原告手里，原告就直接拿到自己经营的公司，从此就没有来过公司上班。当时就让公司无法正常运转，停了一段时间，然后债权人均要求归还债务。原告的第二条诉求，我方不同意，现在公司在外面还有好多债务要还，此外301万元是用于归还之前的借款、运费、人工费、材料费。当事人围绕诉讼请求向本院提交了以下证据：原告向法庭提交的原告身份证复印件、被告曾永彬身份证复印件及被告公司企业信息打印件、合作经营协议书（工商登记）、合作经营协议书（各股东实际持股比例）及（2014）赣开民二初字第100号民事判决书复印件、2014）赣开民二初字第85号民事判决书复印件、（2016）赣07民算1号民事裁定书复印件及（2016）赣07民算1-2号民事裁定书复印件、（2019）赣0702民初3714号民事判决书复印件等证据，被告向法院提交的（2014）赣开民二初字第100号民事判决书复印件、股东会议记录、2013.6.29陈福平银行开户信息、2014.3.3统计的部分公司外欠石材货款清单复印件、专项审计报告、（2016）赣07民算1-2号民事裁定书及清算终结报告人、固定资产盘点表、设备清单复印件、陈福平手写的结算清单复印件、法院扣划证明、起诉材料、《民事判决书》复印件、送货单、微信聊天记录、借据、欠款说明、欠款记录清单复印件等证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定事实如下：原告陈福平与被告曾永彬均系被告赣州市石代石材有限公司的股东，均占有公司三之一的股份。被告曾永彬同时担任公司法定代表人。原告陈福平与被告曾永彬因股权纠纷，多次进行诉讼。2015年2月28日，赣州市中级人民法院作出（2014）赣中民二初字第85号民事判决书，判决被告赣州市石代石材有限公司解散。2016年2月26日，陈福平向赣州市中级人民法院申请对赣州市石代石材有限公司进行强制清算。2016年7月18日，赣州市中级人民法院作出（2016）赣07民算1号民事裁定书，裁定受理陈福平对赣州市石代石材有限公司进行强制清算的申请。2017年1月21日，赣州市中级人民法院指定江西创兴律师事务所组织人员成立清算组。清算组委托赣州中诚会计师事务所对赣州市石代石材有限公司进行了财务审计，2018年7月17日赣州中诚会计师事务所作出中诚专审字[2018]006号《专项审计报告》，其中报告第三页“二、审计情况”第2条载明：“2013年至2016年曾永彬签名的会计报表列其他应收款3275449.00元，这些其他应收款3275449.00元都是曾永彬本人借款和由他本人经手借出去的款项，抵消其他应付款-法人借款258393.00元，余额3017056.00元，应由曾永彬负责归还赣州市石代石材公司”2018年12月25日，清算组作出《赣州市石代石材有限公司清算终结报告》，报告第六条载明：“……其他应收款3017056元是石代石材公司法定代表人曾永彬本人向公司的借款和由他本人经手借出去的款项，均为多年未收回的呆账……”2018年12月27日，赣州市中级人民法院作出（2016）赣07民算1-2号民事裁定书，裁定：1、确认赣州市石代石材有限公司清算组制定的《赣州市石代石材有限公司清算终结报告》。2、终结赣州市石代石材有限公司强制清算程序。因被告曾永彬一直未归还公司借款，原告陈福平遂向本院提起诉讼。本院认为，本案的争议焦点为：一、被告曾永彬是否应该支付赣州市石代石材有限公司的损失以及应支付的数额；二、被告赣州市石代石材有限公司是否应按原告陈福平的股份比例三分之一分配争议焦点一中的款项给原告陈福平。本院评述如下：关于争议焦点一。《中华人民共和国公司法》第一百四十九条规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。根据赣州市中级人民法院作出的（2016）赣07民算1-2号民事裁定书和赣州市石代石材有限公司清算组制定的《赣州市石代石材有限公司清算终结报告》，经被告曾永彬本人向公司的借款和由他本人经手借出去的款项有3017056元，给赣州市石代石材有限公司造成损失，至今未归还公司，被告曾永彬应承担赔偿责任。对原告诉请判令被告曾永彬立即归还所欠赣州市石代石材有限公司借款3017056元，本院予以支持。被告曾永彬未归还前述款项，给赣州市石代石材有限公司造成了资金占用期间的利息损失，应予以赔偿。原告主张被告曾永彬支付所欠赣州市石代石材有限公司该款从2013年1月1日开始按年息6%计算至起诉之日（2020年6月18日）的利息1327505元，合计4344561元，利随本清，对原告主张的利息计算标准本院予以支持，但关于利息起算的时间，根据《赣州市石代石材有限公司清算终结报告》所依据的中诚专审字[2018]006号《专项审计报告》第3页“二、审计情况”第2条的载明可知，该款项借出去的时间跨度为2013年至2016年，故对利息起算时间本院确定为2017年1月1日。因此被告曾永彬应支付的利息本院确定为以3017056元为基数，自2017年1月1日起至2020年6月18日止按年利率6%计付，经计算为627044.81元。关于争议焦点二。本院认为，原告陈福平的该项诉请实质为要求赣州市石代石材有限公司将争议焦点一中的款项作为盈余进行分配。公司进行盈余分配的前提是公司具有盈余。现争议焦点一中的款项尚未进入公司账户，故对原告陈福平的该项诉请本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十八条、第一百四十九条、第一百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告曾永彬向赣州市石代石材有限公司归还借款3017056元；二、被告曾永彬向赣州市石代石材有限公司支付利息627044.81元；三、上述第一、二项判决内容限于本判决生效之日起十五日内履行；四、驳回原告陈福平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17834元，由原告陈福平负担6615元，被告曾永彬负担11219元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长 刘 光 华人民陪审员 李  敏人民陪审员 叶  菲二〇二〇年十二月二十五日代理书记员 欧阳明明