河北省滦平县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0824民初1840号 原告：北京浩文世纪广告有限公司，住所：北京市密云区工业开发区康宝路**。 法定代表人：董浩，职务，执行董事。 委托诉讼代理人：谢志红，北京尚公律师事务所律师。 委托诉讼代理人：雷洁，北京尚公（上海）律师事务所律师。 被告：承德海融房地产开发有限公司，，住所：滦平县两间房乡乡政府院内 法定代表人：冯云飞，职务，执行董事、经理。 委托诉讼代理人：刘华，女。 委托诉讼代理人：刘显兰，女。 原告北京浩文世纪广告有限公司与被告承德海融房地产开发有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2020年8月6日立案后，依法适用普通程序于2020年10月20日公开开庭进行了审理，原、被告委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，原、被告法定代表人经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 北京浩文世纪广告有限公司向本院提出的诉讼请求：1.要求被告向原告支付拖欠的合同款项人民币252000.00元；2.要求被告向原告支付迟延付款违约金（以上述拖欠的款项为基数，按照全国银行间同业拆借中心发布的市场利率的1.5倍，自应付之日起至实际支付完毕日止计付）；3.要求被告向原告赔偿预期可得利益损失，金额与原、被告双方所签订合同约定的预付款192000.00元一致；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告于2018年6月签订《全案广告策划服务合同书》，被告委托原告为其位于承德市滦平县的“御龙谷国际旅游度假区”项目提供广告策划服务；项目服务期限为2018年6月11日至2019年2月10日；项目服务费为人民币120万元，采用预付＋中付方式，第一期服务费人民币19.2万元为预付款，被告应该于2018年6月18日前支付，第二期至第九期服务费均为人民币12.6万元，被告应该于每个月份8日前支付；被告中途解约的，应向原告支付本合同总款的50%违约金。上述合同签订后，原告于2018年6月至2018年10月期间已经按照合同约定和被告要求提供了广告策划服务等合同义务，而被告仅支付了三期服务费，且被告于2018年10月10日以项目暂无广告策划服务为由通知原告暂停服务至今，被告实际上以该行为提前解除了双方合同关系。综上所述，被告长期拖延合同款项支付和中途解约的行为属于严重违约行为，对原告造成了重大伤害，为了维护原告的合法权益，诉至法院。 承德海融房地产开发有限公司辩称，1.原、被告双方签署的合同并未正式生效。原、被告签订的《全案广告策划服务合同书》第十五条第1款明确规定：“本合同自双方法定代表人或授权代表人签字、盖章后生效”，但该合同中原告法定代表人未签字，而被告中合同上签字的人既非法定代表人也非被告授权代表，被告从未出具过授权委托，其签字缺少法律依据，不具法律效力。2.被告停止支付系因原告未按合同约定履行相关义务，持续违约，严重侵害被告合法权益所致，按照公平原则、普遍商业规则和原告诉状陈述，被告付款应以原告按约定履行交付义务为前提，且原告应提供确实、充分的证据加以证明，现在原告既未按约定实施交付行为，更无证据证明其已经履行交付义务，在原告自身严重违约的前提下，要求被告单方履约并赔偿其违约金和预期可得利益损失无法律依据、事实基础和证据支撑，应承担违约责任和举证不能的法律后果。双方签订的《全案广告策划服务合同书》第五条第2款明确规定策划服务流程要交接并履行交接手续即交接清单；第六条第1款规定，直至甲方认可方可定稿；第七条第10款明确规定，每个工作月款项结清后3日内，乙方应按阶段（工作月）将设计成果以电子文件形式提交甲方存档。原告诉称其已按照合同约定和被告要求提供了广告策划服务等合同义务，但并未提供相关证据予以证明，截止当前，被告既未收到原告的交接清单，也未收到经被告确认的定稿文件，也未在前三个工作月款项结清后3日内收到设计电子文件，被告并未按照合同约定履行自身义务，严重侵害了原告的合法权益。3.被告停止付款有法、有据可依，同时说明被告不存在中途解约行为并影响原告的既得利益。原告诉称被告中途解约，但被告虽具有单方合同解除权，但自始至今被告并未向原告表达过解除合同的意思表示，也未发出任何解除合同的书面文件，被告向原告发出的《暂停执行通知》依据为项目进展情况，符合合同关于“工程节点”的描述和理解，更深层次的原因为区域政策收紧导致当地大面积停工，系不可抗力，符合合同关于休眠期的约定，且原告未对此提出异议，原告此项主张无据可查，与事实严重不符，违背诚实信用原则。4.关于预期利益，预期利息损失是基于违约行为产生，被告不存在违约行为，原告主张预期利益损失缺乏基础。且原告自身也不能明确预期利益损失的计算依据，属于诉讼请求不明确，如按未付款金额计算，则与第一项诉讼请求重复，此项诉讼请求无基础、无依据、无标准，应予驳回。综上，原、被告之间的合同并未生效，即使合同生效，原告并未按合同约定履行自身义务，也未提交相关证据材料证明其履约情况，根据《中华人民共和国合同法》公平原则及普遍的商业规则，其未履行或未完全履行义务的行为已经侵害了被告的合法权益，影响了被告的经营发展，在此情况下要求被告付款不公平，且被告没有中途解约的违法行为，更未因上述行为影响原告的预期可得利益。原告的诉请违背了公平原则、诚信原则及商业规则，并缺乏事实和法律依据，不应得到支持，请法院驳回原告诉讼请求。 为证明自己的主张，原告北京浩文世纪广告有限公司提交如下证据材料： 1.《全案广告策划服务合同书》； 2.款项支付凭证、发票； 3.合同暂行执行通知； 4.合同终止协议审批表、总结算申请审批单、款项结清申请表、原、被告双方工作人员关于项目提交以及付款事宜进行商议形成的微信记录、短信记录及邮件记录6页。其中三个申请表与聊天记录中2019年8月26日被告方工作人员“金山麓傲立美”聊天记录相印证，显示被告工作人员要求原告在表格中盖章，原告盖章后将表格合并为扫描文稿发送给工作人员，之后邮寄，可以证明真实性。2019年8月20日聊天记录显示被告工作人员提出因相关人员离职，要求再发一次ppt，由于文件过大，8月20日下午3点27分通过邮箱将工作总结发到被告处。该工作总结中提到的月份，6月份指6月11至7月10日，7月份指7至8月，8月份指8到9月，依次类推。 5.发票、发票签收单，证明被告于2018年11月20日收到原告开具的第四期和第五期服务费发票，当期服务费未付。 以上证据共同证明原、被告就“御龙谷国际旅游度假区”项目广告策划存在服务合同关系，原告已经按照约定和被告要求履行相应合同义务，被告存在拖欠两期服务费以及中途解约的违约行为，被告应依法承担违约责任。而第一期的服务费并不是预付款，对应的是原告为被告提供的项目整合策划案，该策划案已经提交给被告，之后几期服务费所对应的是在该策划案的基础上进行的调整细化。其中2、3号证据证明被告认可合同已生效，并已经实际履行。1、3号证据证明被告应该于2018年6月18日前支付第一期服务费、于2018年7月8日前支付第二期服务费、于2018年8月8日前支付第三期服务费、于2018年9月8日前支付第四期服务费、于2018年10月8日前支付第五期服务费，而被告只是分别在2018年7月5日、2018年7月11日、2018年11月13日支付了前三期服务费，第四期、第五期服务费至今未给付，才引发本案。4号证据，被告公司工作人员刘静在2020年10月13日微信中提到要求原告提交的终版文件，但根据合同第6条，该文件应于合同终止款项结清后再行提交，原告工作人员也已经按照约定答复被告。关于原告主张的预期可得利益损失，根据合同第2条第三款约定，必须是属于不可抗力因素影响到项目开发周期，被告才有权提前10日通知原告暂停服务，而被告与2018年10月10日做出的项目暂停通知是因为暂无广告需求而暂停，被告的原因不符合合同约定，且自2018年10月10日至今，被告未通知原告恢复服务，被告所谓的暂停时间两年之久。结合被告于2019年10月8日出具的审批表，被告上述行为实质是提前单方解除合同，性质为违约解除，根据合同第8条第3款约定原告有权要求被告支付50%的违约金并承担预期可得利益损失。至于金额，原告未按照合同约定主张，而是按照2019年8月26日双方沟通情况进行的主张，双方沟通结果是被告除了已经支付的服务费外，还需结清第四、第五期服务费，并按预付服务费给付预期可得利益损失。 被告承德海融房地产开发有限公司的质证意见为： 对1号证据不认可，按照法律规定，合同按照约定履行，无约定的按照法定履行，该合同第15条第一款明确约定合同生效条件为签字、盖章，因此应按照双方约定执行，原告法定代表人未签字，被告方签字人不是法定代表人也非受委托人，恰恰证明合同并未生效。在合同未生效的前提下，原告向我公司主张的各项诉讼请求无法律和事实依据。退一步讲，假设该合同生效，原告也没有依据该合同向被告公司主张支付各项费用的权利，被告付款应以原告履行合同义务为前提，合同第5条第2款约定，策划服务流程最终要履行交接手续（要有交接清单）；合同第6条第1款规定，原告的工作成果直至被告认可方可定稿；合同第7条第10款约定，每个工作月款项结清后3日内乙方应按阶段及工作月将设计成果以电子文件形式提交甲方存档。事实上，原、被告双方至今未就原告工作成果履行任何交接手续，也未签署任何交接清单，更未就原告的工作成果进行签订定稿，且被告也未在已支付款项结清后3日内收到原告提交的成果电子文件，按照合同第8条第2款约定，原告应先向被告支付违约金。由此，该证据不能证明原告已按合同约定履行了义务，而恰恰是原告未按合同履约的有力证明。 对2号证据中已支付款项的发票无异议，对于两份发票签收单以及对应的发票不予认可。两份发票签收单显示的签收人为郁涛，该签收人非被告公司授权代表，也未向其出示过任何授权委托，对其签收行为不予认可，其签收不对被告产生任何法律效力，结合1号证据，被告无需向原告支付该部分款项及违约金。 对3号证据的真实性无异议，假设1号证据已生效，该通知表述为“暂停执行”恰恰证明被告不存在中途解约的违约行为，被告无需承担任何违约责任，并支付违约金。 对4号证据不认可。1.对于其中的审批表、审批单、申请表的真实性和关联性均不予认可。原告提供的该三项证据均为复印件，对真实性无法查证。该三项证据均为原告单方出具，被告未就该三项证据给予任何确认或反馈。2.对于电子邮件记录的真实性和关联性均不予认可。该邮件的收件人显示的376×××＠ｑｑ.ｃｏｍ身份不明，未能证明为被告授权人员；该证据未显示送达情况，被告亦未就该邮件进行往来信反馈，从侧面说明被告未收到或对此不予认可；该邮件的发送时间为2019年8月20日，距离最后一期付款（2018年11月13日）时间久远，结合合同第7条第10款规定，严重超出每个工作月款项结清后3日内原告将设计成果以电子文件提交被告之约定，该证据恰恰证明原告未按合同约定履行工作义务，原告严重违约，被告在原告在严重违约的前提下不具有支付义务；该邮件显示其发送的是6-9月工作总结，该时间与其主张的6-10月服务费有一个月差距，按照谁主张谁举证的原则，原告自身的证据材料与其诉请存在明显不一致。3.对于微信通话记录的真实性和关联性都不予认可，根据合同第5条第三款规定，双方在广告运作、工作中被告需向原告出具授权委托书，授权具体人员对乙方下达工作单并确定签字代表，据此，被告并未向此证据中的所有人员出具过授权委托书，其沟通情况不对被告产生任何法律效力，被告也未进行过任何的行为性和书面性的确认，无需对此负责。就文本显示的内容来讲，2020年10月13日聊天内容显示“孙总按要求必须有制作的终版文件”，结合合同第5条第二款及第6条第一款之约定，原告一直以来并未向被告提供过经确认的终版文件，也未履行过相应的交接手续，该证据恰恰是原告未履行合同约定的有利证明，是原告违约的强力支撑。该组证据显示，原告反复向被告无授权人员催款，但其并未出示过任何能够表明其已经按约定履行义务的行为，被告无付款义务。鉴于房地产市场存在不稳定性，设计成果具有时效性，原告未按照合同约定及时提供经被告确认的劳动成果，对被告经营发展造成了影响，因此，应当承担不利后果，被告基于原告的违约行为不负支付义务和违约责任，也未对其既得利益产生任何损失。 对5号证据质证意见与3号证据质证意见一致。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2018年6月，原告北京浩文世纪广告有限公司与被告承德海融房地产开发有限公司签订《全案广告策划服务合同书》，约定被告将“御龙谷国际旅游度假区”项目的整体包装与宣传推广的策划、方案创意与撰写、平面创意与设计工作全程委托给原告。合作期限为2018年6月11日至2019年2月10日，为期8个月。考虑项目开发建设期间因政策、工程节点等不可抗力因素，双方同意在合作期间设置服务休眠期，休眠期的期限根据项目进展情况确定，被告提前10日通知原告即进入合同休眠期，服务休眠期内，被告停止支付月度服务费用。广告策划服务费用含税金额合计1,200,000.00元，不含税价1,132,075.47元。合同款采取预付+中付的方式。付款方式：被告于合同签订后且收到被告票据7个工作日内支付原告预付品牌整合策划费192,000.00元，剩余款项1,008,000.00元应在本协议签订之日起每个自然月的25日前将当月月度服务费126,000.00元/月支付原告，具体为：2018年6月18日前支付192,000.00元；2018年7月8日前支付126,000.00元；2018年8月8日前支付126,000.00元；2018年9月8日前支付126,000.00元；2018年10月8日前支付126,000.00元；2018年11月8日前支付126,000.00元；2018年12月8日前支付126,000.00元；2019年1月8日前支付126,000.00元；2019年2月8日前支付126,000.00元。服务范围是项目营销推广所需的整体包装与宣传推广的策划、方案创意与撰写、平面创意与设计工作，说明：项目全案广告策划是根据项目营销推广需要进行的量身定制的智力服务，在实施过程中存在较大的差异性和不确定性，被告可以根据项目的实际营销推广需要在以上罗列的服务范围内要求原告应予以实施和配合，对于不需要实施的部分类别和工作内容，不视为原告未完成或违反合同约定。根据项目营销进度和要求，原告以工作单的方式委托原告进行广告创作。双方严格按照规范的广告策划服务流程进行，策划服务流程的基本顺序如下：甲方（或代理公司）工作单→广告公司AE→广告公司创作→广告公司提案→甲方（或代理公司）修改反馈工作单→广告公司AE→广告公司再创作→广告公司提案→甲方及代理公司签字确认→广告公司AE执行→交接并履行交接手续（交接清单）。为达到双方有效沟通、提高工作效率，被告需指定专人负责与原告接洽、沟通及对原告工作的验收，注：以上工作流程及工作接洽、验收，被告须向原告出具《甲方授权委托书》，授权具体人员对原告下达工作单并确定签字代表。原告策划方案及相关建议方案以书面或电子文件（包括PPT）的形式向被告汇报。每个工作月款项结清后3日内，原告应按阶段（工作月）将设计成果以电子文件形式提交被告存档。 合同签订后，被告承德海融房地产开发有限公司于2018年7月5日支付原告北京浩文世纪广告有限公司第一期款项192,000.00元；于2018年7月17日支付第二期款项126,000.00元；于2018年11月13日支付第三期款项126,000.00元。 2018年10月10日，被告承德海融房地产开发有限公司向原告北京浩文世纪广告有限公司发出《承德海融房地产开发有限公司“御龙谷国际旅游度假区”项目广告策划及营销顾问合同暂停执行通知》，通知原告根据目前“御龙谷国际旅游度假区”项目进展情况，暂无广告策划服务，通知原告暂停对“御龙谷国际旅游度假区”项目的广告策划服务。 2019年8月开始，原告北京浩文世纪广告有限公司先后与被告承德海融房地产开发有限公司工作人员联系，沟通付款问题，原告与标记为“金山麓傲丽美”的被告公司工作人员沟通后，发送名为“0914长城˙金山麓6-9月工作总结”的邮件。2020年9月，原告北京浩文世纪广告有限公司孙国庆与被告承德海融房地产开发有限公司大股东北京海德置业集团有限公司刘静微信联系，要求给付欠付的两个月月费252,000.00元，并将文件发送至刘静指定邮箱，刘静收到后提出发送的只是画面，要求发送最终制作的文件，原告公司工作人员表示画面已具备结款条件，整理文件时间偏长，开庭时间不允许，且认为现阶段不适宜发给被告。此后，原告未发送被告要求的终版文件。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案原告北京浩文世纪广告有限公司与被告承德海融房地产开发有限公司签订《全案广告策划服务合同书》，合同签订时虽然原告处没有法定代表人或授权代表签字，代表被告签订合同的人不是其公司法定代表人，而合同约定的生效条件为“自双方法定代表人或授权代表签字、盖章后生效”此处使用“、”作为分隔，代表签字与盖章是并列关系而非合并适用关系，同时，合同中加盖了双方公司的合同专用章，且合同签订后，被告分三次向原告支付了部分合同款，以上事实相互印证，应认为被告已经履行了一部分合同主要义务即付款义务，而原告也接受了被告支付的合同款，双方的行为符合《中华人民共和国合同法》第三十七条“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”的情形，《全案广告策划服务合同书》成立且合法有效，双方均应按合同约定履行。原告北京浩文世纪广告有限公司要求被告承德海融房地产开发有限公司给付拖欠的第四、五期合同款，因双方签订的《全案广告策划服务合同书》系双务合同，根据合同约定，原告应向被告提供符合被告要求的广告策划服务，相应的，被告应给付当月合同款，而根据原告当庭所举证据，在对方要求发送终版文件作为付款依据后，原告只发送了画面，同时回应现阶段不适宜发给被告，应认定被告未收到其所要求的终版文件。原告所举证据不足以证明其向被告提交了经被告通过、同意执行的符合第四、五期合同款支付标准的策划方案，也没有当庭提交证据证明其策划成果被被告实际使用，故对原告要求被告给付拖欠的四、五期合同款并支付迟延付款违约金的诉讼请求，依法不予支持。原告北京浩文世纪广告有限公司要求被告承德海融房地产开发有限公司赔偿因其违约解除合同给原告造成的可得利益损失的主张，但未就被告违约及预期可得利益损失具体数额、计算标准提交证据予以证实，故对该项诉讼请求，依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十七条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告北京浩文世纪广告有限公司的诉讼请求。 本案受理费7,960.00元，由原告北京浩文世纪广告有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。 审 判 长  柳 燕 人民陪审员  赵玉清 人民陪审员  董立新 二〇二〇年十一月二日 书 记 员  肖 斌 河北省滦平县人民法院 民事判决书附页 一、判决主文引用的相关的法律条款： 1.《中华人民共和国合同法》 第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 2、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 3.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 二、当事人不服一审判决，应提交上诉状正本一份，副本二份，交至滦平县人民法院诉讼服务中心。同时，向诉讼服务中心领取上诉费用通知单到承德市中级人民法院交纳上诉费，法定上诉期内不交纳上诉费用，将失去上诉的权利。 三、双方当事人均服判的，上诉期满后，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请执行庭予以强制执行，申请强制执行的期限为二年。自本判决规定的自动履行期限届满之日起计算。 -14- -15-