河南省郑州市管城回族区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0104民初1760号原告：河南辰龙置业有限公司，住所地：郑州市经济技术开发区第二大街**。法定代表人：金娜，执行董事。委托诉讼代理人：赵书瑞，上海锦天城（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴亚坤，上海锦天城（郑州）律师事务所实习律师。被告：郑州永森置业有限公司，住，住所地：郑州市管城区南关街****楼****/div>法定代表人：胡志军。被告：胡志军，男，1978年6月21日出生，汉族，住郑州市中原区被告：张彦淼，男，1980年1月31日出生，汉族，住郑州市高新技术开发区。原告河南辰龙置业有限公司（以下简称河南辰龙公司）诉被告郑州永森置业有限公司（以下简称郑州永森公司）、胡志军、张彦淼委托合同纠纷一案，本院于2020年4月16日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告河南辰龙公司的委托诉讼代理人赵书瑞、吴亚坤到庭参加诉讼。被告郑州永森公司、胡志军、张彦淼经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南辰龙公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原告与被告郑州永森公司签订的合作协议并判令郑州永森公司双倍返还原告定金200万元，并向原告赔偿损失92万元（以100万元为基数，按月利率2%自2011年6月22日计算至2019年8月31日，以后发生另行计算）；2、被告胡志军、张彦淼对第1项诉讼请求承担连带责任；3、由被告承担本案诉讼费。诉讼中，原告明确诉讼请求为：依法判处原、被告双方签订的《合作协议》解除，判令郑州永森公司双倍返还原告定金200万元；2、被告胡志军、张彦淼对第1项诉讼请求承担连带责任；3、由被告承担本案诉讼费。事实与理由：2011年6月初，被告郑州永森公司的实际控制人胡永川与原告协商合作，促成原告与郑州市二七区侯寨乡刘庄村委会就下属王庄村约50亩土地的开发权达成合作开发协议。同时郑州永森公司与原告签订合作协议，协议约定郑州永森公司“负责做好河南辰龙公司与王庄村之间的协调关系，确保合作开发协议的履行，并保证在整个开发建设过程中能够顺利进行；负责协调村民拆迁、地面清理及土地、地面清理及土地平整龙公司办理开工前的一切审批手续；河南辰龙公司按每亩15万元向郑州永森公司支付报酬”等，合作协议还约定“如果郑州永森公司不能保证合作开发协议履行，郑州永森公司承担河南辰龙公司相应的损失”。合作协议签订后，原告如约向协议签字方胡永川账户转款100万元作为合同履约的定金，郑州永森公司向原告出具了收条。但合作协议签署至今，被告未按协议约定履行义务，现该土地已被他人占有开发，致使原告与刘庄村委会签订的合作开发协议成为一纸空文，原告多次要求被告返还定金，被告总以各种借口搪塞，给原告造成严重经济损失。现了解到，郑州永森公司的资金系股东虚假出资，其注册出资不实且长期未年审已被工商行政管理部门吊销至今未清算。被告胡志军、张彦森出资不实、怠于履行清算义务，应依法承担相应连带的责任。原告为维护合法权益，特诉至贵院，望判如所请。郑州永森公司、胡志军、张彦淼缺席未作答辩，亦未向本庭提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告称2011年6月，原告河南辰龙公司作为乙方与案外人郑州市二七区侯寨乡刘庄村委会作为甲方签订《合作开发协议》一份，该协议主要约定：甲方有权处置的东至--黄岗寺地界，西至--启福大道，北至--运河南岸路，约50亩荒地(以丈量实际亩数为准，附区位图)的建设项目达成合作协议，第一条、合作形式乙方按每亩25万元的标准向甲方支付补偿费。乙方对该50亩土地进行自主开发。第二条、补偿费的支付方式：补偿费分三期支付：第一期，土地证下发前，乙方向甲方累计支付不低于300万元；第二期，乙方进入工地正式开工后，乙方向甲方付余款的60%；第三期，土地证下发，建设手续完善后，余款一次性结清。第五条、违约责任双方应严格履行合同各条款，任何一方不经他方同意不得擅自变更或解除合同。如因一方违约造成合同不能履行或不能完全履行给对方造成损失的，违约方应向对方赔偿全部损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。上述《合作开发协议》后，原告河南辰龙公司作为甲方与被告郑州永森公司作为乙方签订《合作协议》一份，内容为：由于乙方做大量工作，使甲方与郑州市二七区侯寨乡刘庄村委会签订合作开发协议，取得刘庄村委会下属王庄村约50亩土地的开发权。甲方为了能顺利开发，经与乙方友好协商，双方同意继续合作，并在本着互惠互利，自愿的原则下，达成如下合作条款:第一条、乙方的义务，1、乙方负责做好甲方与王庄村之间的协调关系，确保合作开发协议的履行，并保证甲方在整个开发建设过程中能够顺利进行。2、乙方负责协调村民拆迁、地面清理及土地、地面清理及土地的平整助甲方办理开工前的一切审批手续。第二条、甲方的义务，1、甲方按每亩15万元向乙方支付报酬。2、甲方承担办理审批手续的一切费用，待手续办完后一次性向乙方支付协助办理审批手续的一切费用。第三条、费用的支付，第一期，甲方在本合同签订后一周内，向乙方提供的账户内汇入100万元。作为保证合同履行的定金。第二期，土地证下发前，甲方向乙方累计支付不低于100万元;第三期，1、正式进入工地后，甲方向乙方支付报酬的60%；第四期，主体工完工后三个月内，甲方向乙方支付余款的40%；第四条、违约责任，甲、乙双方应严格履行合同，任何一方不经他方同意不得擅自变更或解除合同。如果一方因违约给相对方造成损失，违约方应赔偿对方全部损失。如果乙方不能保证合作开发协议履行，乙方承担甲方相应的损失。第五条其它事项，1、本协议未尽事宜，由甲乙双方友好协商解决。2、如有其它不可抗拒的原因造成的损失由双方协商解决。第六条、本合同一式四份，签字盖章付款后立即生效，原告河南辰龙公司与被告河南永森公司在该协议上签字盖章，但未签订具体日期。2011年6月20日，郑州永森公司要求河南辰龙公司将合作开发协议中第一期补偿费汇入指定的胡永川账户。2011年6月21日，河南辰龙公司委托申宝玲通过上海浦东发展银行向被告指定账户胡永川转账汇款1000000.00元，汇款用途为代辰龙公司付合同款。同日，郑州永森公司出具收条一份，载明:今收到河南辰龙公司土地协调款（定金）100万元（壹佰万圆整）。原告称郑州永森公司收到定金后，未按照合同约定履行义务，致使郑州市二七区侯寨乡刘庄村委会与河南辰龙公司签订《合作开发协议》至今未履行，形成本案诉讼。另查明，郑州永森公司成立于2011年1月19日，胡志军系法定代表人，注册资本1000万元，股东张彦淼认缴出资额300万元，实缴出资额300万元，出资比例30%；股东胡志军认缴出资额700万元，实缴出资额700万元，出资比例70%。2011年1月18日，张彦淼向郑州永森公司验资户1702021539200250228转入200万元投资款；同年1月20日，该200万元由郑州永森公司验资户转入郑州永森公司基本户1702021509200243205，当日又全额转出至案外人河南奇凯置业有限公司。2011年1月24日，张彦淼又向郑州永森公司验资户转入100万元投资款，胡志军转入验资户700万元投资款；当日，上述800万元投资款由郑州永森公司验资户转入郑州永森公司基本户，郑州永森公司入账后同日又将该800万元转出至案外人河南华杰置业有限公司。还查明，2013年1月7日，郑州市工商行政管理局对郑州永森公司作出了郑工商处专字（2013）第16--0111号行政处罚决定书，因当事人郑州永森公司未按照规定接受2011年度企业年检，吊销当事人郑州永森公司营业执照，当事人郑州永森公司的债权债务由清算组负责清算，郑州永森公司至今仍处于吊销状态。诉讼中，经查，原告河南辰龙公司作为乙方与案外人郑州二七区侯寨乡刘庄村委会作为甲方签订《合作开发协议》中约定的东至--黄岗寺地界，西至--启福大道，北至--运河南岸路，约50亩荒地至今未开发。本院认为，结合原告庭审陈述及原告提交的收据，能够证明原告与被告之间的合作关系及原告向被告交纳定金100万元的事实。因原告与被告郑州永森公司签订合作协议，被告郑州永森公司收到定金后未履行合作协议约定的义务，致使合作协议目的不能实现，故对于原告要求解除与被告郑州永森公司签订的合作协议并双倍返还定金200万元的诉讼请求，理由正当，本院予以支持。对于原告河南辰龙公司要求被告胡志军、张彦淼承担连带责任的主张，经查，被告胡志军、张彦淼作为股东在向郑州永森公司实缴注册资本后短期内将上述资本转出，对此原告提供了对股东抽逃出资合理怀疑的证明，胡志军、张彦淼应对资金的转出做出合理解释，否则应承担不利的后果。根据本案证据，可以认定出资人胡志军、张彦淼的行为属于抽逃出资，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十四条第二款规定：公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补偿赔偿责任，人民法院应予支持。故被告胡志军、张彦淼对被告郑州永森公司对原告的债务承担的是补充赔偿责任，而非连带责任。被告郑州永森公司、胡志军、张彦淼缺席，放弃了自己的诉讼权利，由此产生的不利后果应由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第一百一十五条、《中华人民共和国公司法》第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条、第十四条第二款、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告河南辰龙置业有限公司与被告郑州永森置业有限公司签订的合作协议；二、被告郑州永森置业有限公司于本判决生效之日起十日内双倍返还原告河南辰龙置业有限公司定金200万元；三、被告胡志军、张彦淼对上述债务承担补充赔偿责任；四、驳回原告河南辰龙置业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30160元，公告费260元，保全费5000元，由原告河南辰龙置业有限公司负担9502元，被告郑州永森置业有限公司负担25918元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院,并于上诉之日起七日内向郑州市中级人民法院交纳上诉费,并将交费凭证交本院查验,逾期视为放弃上诉。审 判 长  邢轶伟人民陪审员  张玉莉人民陪审员  王爱娟二〇二〇年十月二十七日书 记 员  牛 帅