江苏省南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0102民初4807号 原告：南京宁沭商企业管理有限公司，住所地江苏省南京市。 法定代表人：翟亚军。 委托诉讼代理人：陈帆，上海市锦天城（南京）律师事务所律师。 被告：卓汇基金管理有限公司，住所地河北省石家庄市。 法定代表人：曹晓青。 委托诉讼代理人：云峰，河北诺杰律师事务所律师。 第三人：中北联合基金管理有限公司，住所地江苏省南京市。 法定代表人：姜宇。 原告南京宁沭商企业管理有限公司（以下简称宁沭商公司）与被告卓汇基金管理有限公司（以下简称卓汇公司）、第三人中北联合基金管理有限公司（以下简称中北联合公司）股东出资纠纷一案，本院于2020年6月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宁沭商公司委托诉讼代理人陈帆、被告卓汇公司委托诉讼代理人云峰到庭参加诉讼，第三人中北联合公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 宁沭商公司向本院提出诉讼请求：1.卓汇公司向中北联合公司支付出资款130万元；2.卓汇公司向宁沭商公司支付违约金39万元（应出资金额390万元×10%）；3.卓汇公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：2015年12月29日，宁沭商公司、卓汇公司及其他发起人共同协商并签署《股东合作协议》一份，约定共同投资设立中北联合公司。协议第三条第1款约定，公司初始注册资金为10000万元，其中卓汇公司认缴出资额5100万元，持股比例为51%，出资方式为货币，首笔10%于2016年1月30日前付清；第十条第1款约定，出资人违反本协议，不按规定缴纳出资的除按本协议约定处理外，还应向己足额出资股东承担违约责任，违约方按其应出资额的10%承担违约责任。后江苏宇邦生物科技发展有限公司（以下简称宇邦公司）受让了卓汇公司所持有中北联合公司12%的股权，卓汇公司现持股39%。2016年1月20日，中北联合公司登记成立，然卓汇公司仅于2016年2月6日向目标公司出资260万元，余款至今未出资到位。综上，请求判如所请。 卓汇公司辩称：1.中北联合公司成立后，各股东的出资期限发生了变更，并办理了工商变更登记，故2015年12月29日《股东合作协议》对相关股东已无法律约束力。2.中北联合公司设立时的公司章程及设立后经股东会决议通过的公司章程修正案，均对股东出资期限进行了明确约定，即在2065年10月15日前缴付出资。目前出资期限尚未届满，故宁沭商公司的第一项诉请无法律依据。3.因出资期限未届满，卓汇公司不存在违约行为，故不应当支付任何违约金。况且，如按照宁沭商公司的主张，其他出资股东均要求卓汇公司支付违约金，必然会增加卓汇公司额外的费用，该费用无任何法律依据。4.如卓汇公司应承担违约金，违约金亦应以未出资额为基数进行计算，而不应以认缴的全部出资额390万元为计算基数。综上，请求驳回宁沭商公司的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2015年12月5日，翟亚军、梁兵兵、宁沭商公司、卓汇公司、仲祎东共同签署《中北联合基金管理有限公司章程》，主要内容为：各股东共同出资为设立中北联合公司特制定本章程，本章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力；公司注册资本10000万元，股东为翟亚军（认缴出资额1500万元，出资时间2065年10月15日）、梁兵兵（认缴出资额1200万元，出资时间2065年10月15日）、宁沭商公司（认缴出资额1000万元，出资时间2065年10月15日）、卓汇公司（认缴出资额5100万元，出资时间2065年10月15日）、仲祎东（认缴出资额1200万元，出资时间2065年10月15日）；公司经营范围为：受托管理私募股权投资基金、从事投资管理及相关咨询业务、股权投资、项目投资、资产管理、投资管理、投资咨询、商务信息咨询、企业管理服务、市、会展服务、公关礼仪服务。章程对公司的机构及其产生办法、职权、议事规则、公司的法定代表人、股东会会议认为需要规定的其他事项等进行了详细规定。 2015年12月29日，卓汇公司（甲方）、宁沭商公司（乙方）、翟亚军（丙方）、仲祎东（丁方）、梁兵兵（戊方）共同签订《中北联合基金管理有限公司股东合作协议》一份，约定：五方为优化各方资源，更好地在证券市场创造利润和控制风险，经充分友好协商，本着互惠互利、公平公正的原则，决定共同投资、合作经营中北联合公司；公司住所设在南京市，组织形式为有限责任公司，各方以各自的出资额为限对公司承担有限责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任；公司初始注册资本金为10000万元，其中：卓汇公司以货币方式出资5100万元，持股51%，首笔10%于2016年1月30日前、尾款于2026年1月1日前付清；宁沭商公司以货币方式出资1000万元，持股10%，出资期限与卓汇公司出资期限一致；翟亚军以货币方式出资1500万元，持股15%，出资期限与卓汇公司出资期限一致；仲祎东以货币方式出资1200万元，持股12%，出资期限与卓汇公司出资期限一致；梁兵兵以货币方式出资1200万元，持股12%，出资期限与卓汇公司出资期限一致；各方不按照规定缴纳出资的，除应当向目标公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的其他方承担违约责任；一方延迟缴纳出资超过30日的，目标公司其他股东有权以本协议的约定通知目标公司解除该方的股东资格，并对该方的利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等权利作出相应限制；出资人违反本协议不按规定缴纳出资的，除按本协议约定处理外，还应向已足额缴纳出资股东承担违约责任，违约方按其应出资额的10%承担违约责任；各方的合作期限自本协议签订之日起至目标公司工商营业执照上所载的经营截止时间止，若目标公司延长经营期限的，三方的合作期限相应延长；本协议约定中涉及各方内部权利义务约定不明的，以章程为准，若约定与公司章程不一致，则以本协议为准。该合作协议还对新公司治理结构、费用分担、财务会计、股权变更与转让、协议的解除或终止等事项进行了详细约定。 2016年1月20日，中北联合公司在南京市工商行政管理局登记设立。2016年2月3日，宁沭商公司向中北联合公司支付出资款100万元。2016年2月6日，卓汇公司向中北联合公司支付出资款260万元，此后未再继续支付。 2016年2月23日，中北联合公司作出股东会决议，内容为：全体股东一致同意翟亚军将公司1500万元股权、梁兵兵将公司1200万元股权、仲祎东将1200万元股权、卓汇公司将1200万元股权转让给宇邦公司；股权转让后，各股东出资及持股比例为：宇邦公司出资5100万元占公司51%的股权、卓汇公司出资3900万元占公司39%的股权、宁沭商公司出资1000万元占公司10%的股权。同日，翟亚军、梁兵兵、仲祎东、卓汇公司分别与宇邦公司签订《股权转让协议》，协议约定的转让价款为0元。当日，中北联合公司通过章程修正案，修正案载明的股东出资情况为：宁沭商公司以货币方式出资1000万元、宇邦公司以货币方式出资5100万元、卓汇公司以货币方式出资3900万元，出资时间均为2065年10月15日。 上述事实，有公司章程、股东合作协议、股东会决议、股权转让协议、公司章程修正案、汇款凭证及本院庭审笔录予以证实。 本院认为：公司法第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。公司法司法解释（三）第十三条规定，股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。 本案中，宁沭商公司、卓汇公司等五位发起人共同签订的股东合作协议明确约定，本协议约定中涉及各方内部权利义务约定不明的，以章程为准，若约定与公司章程不一致，则以本协议为准。协议约定卓汇公司以货币方式出资5100万元，持股51%，首笔10%于2016年1月30日前、尾款于2026年1月1日前付清。而中北联合公司章程并无关于首笔出资款及其出资时间的约定，而是统一规定出资时间为2065年10月15日，故卓汇公司向中北联合公司的出资时间应以股东合作协议为准。卓汇公司及宁沭商公司作为原始股东均在股东合作协议上签字，中北联合公司成立后，该协议的相关条款对该两公司仍具有约束力，不因其他原始股东退出而终止。现宁沭商公司已按约出资100万元，卓汇公司至今未按约出资，故宁沭商公司有权要求卓汇公司向中北联合公司补缴出资款，并向宁沭商公司承担违约责任。鉴于卓汇公司已将其股权中的1200万元转让给宇邦公司，故其首笔出资额的10%应调整为390万元[（5100万元-1200万元）×10%]，扣除已出资的260万元，尚应给付中北联合公司130万元。 关于违约金。合同法第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。股东合作协议约定，出资人违反本协议不按规定缴纳出资的，应按其应出资额的10%向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。该约定不违反上述法律规定，亦无明显不公，故对宁沭商公司要求卓汇公司支付违约金39万元（390万元×10%）的请求，本院予以支持。卓汇公司主张以其尚未出资金额130万元为基数计算违约金无合同与法律依据，本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第一款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款之规定，判决如下： 一、被告卓汇基金管理有限公司于本判决生效之日起十日内向第三人中北联合基金管理有限公司支付出资款130万元； 二、被告卓汇基金管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告南京宁沭商企业管理有限公司违约金39万元。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20010元，减半收取10005元，由被告卓汇基金管理有限公司负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审判员 毛 锦 二〇二〇年七月二十九日 书记员 蒋庆嫚