抚顺市东洲区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）辽0403刑初220号 公诉机关抚顺市东洲区人民检察院。 被告人孟某，女，1959年2月21日出生，汉族，小学文化，无业，住鞍山市铁东区（户籍所在地：辽宁省海城市）。因本案于2019年3月26日被抚顺市公安局东洲公安分局刑事拘留，同年4月30日被执行逮捕。现羁押于抚顺市第一看守所。 被告人徐某，女，1983年3月10日出生，汉族，大学文化，无业，住鞍山市铁东区（户籍所在地：辽宁省海城市）。因本案于2019年3月26日被抚顺市公安局东洲公安分局刑事拘留，同年4月30日被执行逮捕。现羁押于抚顺市第一看守所。 抚顺市东洲区人民检察院以抚东检公诉刑诉[2019]201号起诉书被告人孟某、徐某、边某、张某3、史某2儒犯生产、销售假药罪，于2019年11月22日向本院提起公诉。辽宁省高级人民法院已于2019年6月5日作出（2019）辽刑辖第82号指定管辖决定书，指定我院管辖。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。期间，抚顺市东洲区人民检察院于2020年6月22日向本院提交抚东检撤诉（2020）1号、2号、3号撤回起诉决定书，决定撤回对被告人边某、张某3、史某2儒的起诉，并于6月23日向本院提交抚东检刑变诉（2020）2号变更起诉决定书，将对被告人孟某、徐某的罪名变更为非法经营罪。抚顺市东洲区人民检察院指派检察员庄会林、代理检察员代国强出庭支持公诉，被告人孟某、徐某到庭参加诉讼。现已审理完毕。 抚顺市东洲区人民检察院指控：被告人孟某于2017年至2019年3月间，用从药房成药打成粉末装胶囊并谎称“祖传去根药”，在抚顺市、阜新市、铁岭市市场摆地摊销售，同时通过快递公司以货到付款的方式向外销售其自制的“祖传去根药”，并发放“祖传去根药”名片。经依法鉴定，该“祖传去根药”为假药。被告人孟某涉案数额合计553,694.30元。 被告人徐某明知被告人孟某生产、销售假药，仍帮助其母亲孟某联系快递，购买原材料、邮寄药品并通过其本人支付宝账号收取卖药款，被告人徐某涉案数额合计357,438.70元。 被告人孟某、徐某于2019年3月25日被公安机关抓获。 对所指控的犯罪事实，公诉机关向法庭提供了如下证据： 1.案件来源等书证；2.证人杨某、王某1、李某、邹某、罗某等人的证言；3.被告人孟某、徐某、边某、张某3、史某2儒的供述与辩解；4.鉴定意见；5.辨认笔录。据此认为，被告人孟某、徐某未取得药品生产许可证、药品经营许可证生产、销售药品，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条之规定，应当以非法经营罪追究刑事责任，被告人孟某系情节特别严重，被告人徐某系情节严重。 被告人孟某对公诉机关的指控的犯罪事实及变更的罪名无异议。 被告人徐某对公诉机关的指控的犯罪事实及变更的罪名无异议。 经审理查明：被告人孟某违反国家药品管理法律法规，未取得药品生产、经营许可证，于2017年至2019年3月间，用从药房购买的成药组合打成粉末后装入空胶囊内，经简单包装，并印制卡片，谎称“祖传去根药”，在抚顺市、阜新市、铁岭市市场摆地摊销售，同时通过快递公司以货到付款的方式向外销售该药品，并发放“祖传去根药”名片。经审计，被告人孟某涉案数额合计553,694.30元。被告人徐某明知被告人孟某未取得药品生产、经营许可证，仍帮助其母亲孟某联系快递，购买原材料、邮寄药品并通过其本人支付宝账号收取卖药款，被告人徐某涉案数额合计357,438.70元。 2020年4月16日经抚顺市市场监督管理局出具的抚市监函（2020）12号关于对“祖传去根药”产品认定的函，认定“祖传去根药”产品，用于治疗疾病，规定了功能主治、用法用量等内容，符合《药品管理法》第二条第二款关于药品的定义，应认定为药品，暂不能认定为假药或劣药。 被告人孟某、徐某于2019年3月25日被公安机关抓获。 上述事实，有公诉机关当庭举示并经控辩双方质证的下列证据予以证实： 1、案件来源、抓捕经过、受案登记表及回执单、立案决定书及告知书，证实了本案的来源、立案、破案经过及被告人的到案经过。 2、证人证言，证人史某1、王某2、王某3、韩某1、李某、邹某、罗某、杨某、王某1、薛某、黄某、刘某、佟舜、胡某2、张某1、朱某、张某2、赵某等人的证言，分别证实本案相关事实。 3、其他证据： （1）接受证据清单，证实了侦查机关接受了被害人杨某、张某1、薛某、胡某1提供的其购买的涉案药品及名片。 （2）搜查证及扣押清单，证实了侦查机关依法搜查了被告人孟某的住所，扣押了药面、名片、空胶囊、快递单等涉案物品；依法搜查了涉案人员边某的住所，扣押了涉的药膏、胶囊、名片等涉案物品；依法搜查了被告人徐某的住所，扣押手机一部。 （3）调取证据通知书、调取证据清单，证实了侦查机关依法向邮递并代为收取货款的鞍山市中通快递铁西五部，调取了涉案的胶囊药、名片、膏药等物品。 （4）返款明细，证实了鞍山兴达速递有限公司，从2017年1月7日至2019年3月11日代为收取并返还卖药款的情况。 （5）发货返款明细表，证实了鞍山兴达速递有限公司明达分公司圆通快递负责人邹某2018年至2019年代为收取并返还卖药款的情况。 （6）支付宝转账记录及银行交易记录，证实了被告人徐某与李某通过支付宝及中国银行网上转账销售药品款的情况。 （7）被告人孟某、徐某与李某关于邮寄药品的微信聊天记录及卖药款的微信转账记录；被告人孟某与罗某关于销售药品的微信聊天记录；被告人徐某收取边某买药款的微信转账记录、被告人边某与被告人张某3关于销售药品的微信聊天记录、朋友圈及边某给徐某的微信转账记录，证实了被告人销售药品的情况。 （8）被告人徐某购买生产假药工具的订单详情、徐某转账给史某2儒女儿史某1的购买制作药品原材料用微信转账的记录，证实了被告人徐某购买生产药品原料的情况。 （9）银行交易明细，证实了被告人孟某与邹某通过手机银行销售药品的情况。 （10）邮政储蓄一卡通交易明细，证实了涉案人员边某等人向被告人孟某邮政储蓄账户转入购买药品款的情况。 （11）发回货款清单，证实了罗某从刘玲代售点收到的货并邮寄后收回的货款情况。 （12）鉴定意见，2020年4月16日抚顺市市场监督管理局出具的抚市监函字（2020）12号关于对“祖传去根药”产品认定的函，认定：“祖传去根药”产品，用于治疗疾病，规定了功能主治、用法用量等内容，符合《药品管理法》第二条第二款关于药品的定义，应认定为药品，暂不能认定为假药或劣药。 （13）辨认笔录，证实了证人韩某2辨认出孟某、史某2儒是在其药房打磨药片的女子和男子；辨认出徐某是在其药房打磨药片的年轻女子。证人李某、邹某、罗某分别辨认出被告人孟某、徐某就是让其邮寄药品的母女。 （14）财务审计报告，证实被告人孟某涉案金额合计为：553694.30元；被告人徐某涉案金额合计为：357438.70元。 4、涉案人员边某、张某3、史某2儒的证言，分别证实被告人孟某生产、销售涉案药品的相关情况。 5、被告人孟某、徐某的供述与辩解，证实非法生产、经营药品的相关情况。 上述证据，本院予以确认。 本院认为:被告人孟某违反国家药品管理法律法规，未取得药品生产、经营许可证，非法生产、销售药品，非法生产、经营数额为553,694.30元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪；被告人徐某明知其母孟某未取得药品经营许可证，仍帮助其母联系快递，购买原材料、邮寄药品并通过其本人支付宝账号收取卖药款，涉案数额为357,438.70元，情节严重，其行为已构成非法经营罪，二被告人均应依法惩处。公诉机关指控的罪名成立。被告人孟某、徐某均能如实供述自己的罪行，均可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第四十七条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条、第十五条之规定，判决如下： 一、被告人孟某犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币554,000元。 （刑期从判决执行之日起计算,判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月26日起至2024年3月24日止。先行羁押1日已折抵刑期1日。罚金自本判决生效后30日内缴纳。） 二、被告人徐某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币358,000元。 （刑期从判决执行之日起计算,判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月26日起至2021年9月24日止。先行羁押1日已折抵刑期1日。罚金自本判决生效后30日内缴纳。） 三、继续追缴被告人孟某、徐某非法所得，一经追缴即上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向抚顺市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  王跃东 人民陪审员  张惠杰 人民陪审员  张宝发 二〇二〇年七月十六日 书 记 员  刘铭坤