上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0113民初2746号原告(反诉被告)：上海恒屹包装彩印有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：邓民铁，总经理。委托诉讼代理人：唐成洪。委托诉讼代理人：何凤仙，上海市银星律师事务所律师。被告(反诉原告)：杭州黛纳生物科技有限公司，住所地浙江省杭州市。法定代表人：杨永毅，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王梨华，浙江杭知桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈晓东，浙江杭知桥律师事务所律师。原告(反诉被告，以下简称原告)上海恒屹包装彩印有限公司与被告(反诉原告，以下简称被告)杭州黛纳生物科技有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2020年1月17日立案受理，诉讼过程中，被告对原告提起反诉，本院经审查符合反诉的受理条件，遂予以受理并与本诉合并审理。依据全国人民代表大会常务委员会《关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员王宇独任审理。原告委托诉讼代理人何凤仙及被告委托诉讼代理人陈晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海恒屹包装彩印有限公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.被告支付加工费人民币(以下币种同)161,925元；2.被告支付逾期付款违约金(以161,925元为基数，按年利率24%，从2019年1月13日计算至加工费全部付清时止)；3.诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告考虑本案的实际情况，主动减免加工费2万元，变更诉讼请求为请求判令：1.被告支付加工费141,925元；2.被告支付逾期付款违约金(以141,925元为基数，按年利率24%，从2019年1月13日计算至加工费全部付清时止)；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年，原、被告签订了一份《产品生产加工承揽合同》，被告委托原告打样加工CICI＆KK礼盒(眼影盒)，合同约定总价190,500元；合同第五条付款程序结算方式及期限约定：被告需原告出货时，一次性付清全部货款(以被告实际收到的货品数量的金额为最终结算依据)；合同第六条违约责任第5款约定，被告逾期未付款的，双方确认逾期10天内付款，每逾期一天，应按付款金额的千分之五支付违约金。合同签订后，原告按被告要求加工制作了产品，并在2019年1月2日全部发货。被告支付了28,575元预付款后，再未支付任何费用。原告多次向被告催款，但被告至今未支付，故诉至法院，望判如所请。被告杭州黛纳生物科技有限公司针对原告本诉辩称：不同意原告全部诉请。原告逾期交付货物，2019年1月2日才交付货物。被告委托第三方组装完毕后，送到被告处，被告发现部分货物存在严重质量问题，有些问题必须通过组装后才能发现。被告发现上述问题后，与原告积极协商，但至今未果。因原告迟延交付，且交付的货物有质量问题，根据法律规定，被告有权拒绝付款。若法院支持原告诉请1，被告认为原告损失仅为货币占用损失，故原告主张的违约金过高。另因原告交付货物质量问题，导致被告损失，被告据此提起反诉，要求判令：1.原告赔偿被告经济损失15万元(含利润损失、维权合理费用)；2.原告支付被告逾期交货违约金55,245元；3.诉讼费由原告承担。原告上海恒屹包装彩印有限公司针对被告反诉辩称：不同意被告所有反诉请求。原告产品不存在任何质量问题，被告也没有在质量异议期限内提出任何问题，故被告主张的经济损失15万没有事实和法律依据。原告实际交货时间虽超过合同约定，但根据原、被告沟通情况及客观情况，实际交货时间已经顺延，故不存在逾期交货的问题，另若法院认定原告存在逾期交货，被告主张的违约金标准也过高。经审理查明：1、2018年8月份左右，原、被告签订《产品生产加工承揽合同》，合同甲方(委托方)为被告，乙方(承揽方)为原告，合同主要条款约定：“一、品名或项目、规格型号、数量、单价、合同总价款约定，12色眼影盘(红色)、按打样、5,000个、单价12.7元，总价63,500元；12色眼影盘(蓝色)、按打样、5,000个、单价12.7元，总价63,500元；6色高光盘(紫色)、按打样、5,000个、单价12.7元，总价63,500元。本合同总价款为人民币：190,500元(客户要求不含税)。二、工艺标准材质、尺寸、工艺按照甲方要求，具体事宜以双方确认为准。三、交货、地点及方式双方约定交货期限为2018年10月30号；乙方根据甲方提供的地址发货。四、验收标准及期限，以甲方确认的样品为质量验收的标准产品送至交货地点，货品、数量及规格等依本合同约定或甲方订订单为准。甲方对乙方所交货品有异议的，应当于收到货品后的5个工作日内，以书面方式向乙方提出，并由乙方核实。甲方异议成立的，乙方应当于7工作日内进行补货或换货，由此所产生费用由乙方承担。甲方收到货品后在约定期限内未提出异议的，视为乙方交货合格。五、付款程序结算方式及期限，甲方需乙方出货时，一次性付清全部货款(以甲方实际收到的货品数量的金额为最终结算依据)。六、违约责任，1、合同签订后，任一方不得擅自解除合同；否则，另一方有权要求解除方支付合同总额30%的违约金；违约金不足以弥补其损失的，还应当赔偿损失，损失无法计算的，按合同总额的40%计算。2、合同签订后，一方不履行合同的，对方有权通知其解除合同，并有权要求其按本条第1款约定承担违约责任。3、甲方收到乙方样品方案，对样品方案无异议并确认可生产后，不履行本合同的，则所付的预付款将不予退还。5、甲方逾期未付款的，经双方确认逾期10天内付款，每逾期一天，按应付款金额的千分之五支付违约金。6、乙方逾期交付货品的，每逾期一天，按应交付额的千分之五支付违约金。8、乙方产品送达工厂后，若质检出来的印刷不良或工艺错误，经双方协商按照抽样的不良比例进行补数或扣款。”2、2018年9月28日，被告支付原告合同预付款28,575元。3、2018年12月24日，原告将5,000个12色眼影盘(红色)和5,000个12色眼影盘(蓝色)送至被告指定地点，接收公司为被告指定的案外人上海致新生物科技有限公司(以下简称致新公司)；2019年1月2日，原告将5,000个6色高光盘(紫色)送至被告指定地点，被告指定第三方均予以签收且被告确认收到上述货物。4、相关微信聊天记录原、被告相关工作人员微信聊天记录显示，被告于2018年10月16日向原告发送CICI＆KKXXXXXXXX设计确认终稿，2018年11月17日，被告员工将效果样签给原告，细节点按表内注意下，另12孔的孔位小了，要求按照被告邮寄的铝盘来切孔位。后续，原、被告讨论细节及物流事宜。2018年11月19日，被告将CICI＆KK高光封套中、英文版发给原告，并确定具体数量。2019年11月21日，原告员工表示，12孔改好尺寸的当天快递给被告，并要求具体收件人，被告员工表示具体收件人为金丹琼。原告员工与被告员工在“包装打样大货沟通”微信群中沟通货物质量问题。2019年1月15日，被告向原告表明质量存在问题，主要孔径、气泡和异物等等。原告对此不予认可，并要求被告将问题货寄给原告。被告员工与致新公司在微信聊天群中沟通货物质量问题。2019年1月22日，致新公司表示，错的根源在于被告的供应商，跟致新公司无关，被告需要确认大货样是否和供应商确认。被告表示，原告承认包材他们有问题，愿意承担这部分损失的，但问题在于内料损失，致新公司和原告如何承担。后续，被告与致新公司一直沟通相关事宜。2019年3月12日，被告表示，彩盘经过确认样，被告发现问题后，被告也让致新公司停止生产，但致新公司要求坚持生产，导致成品出现很多的不良品，故要求致新公司承担内料部分。对此，致新公司不予认可，认为从来没有一家品牌商会把供应商的责任加负在工厂端。2019年1月29日，原告员工唐成洪回复被告主张的大部分烫金不良问题时表示，烫金不良打样时已经提醒过被告，烫金料也是按照原告要求调整的，原告不保证烫金效果，另外工艺缺陷在生产前也已告知被告。2019年6月5日，原告员工唐成洪与被告员工微信聊天记录表示，希望被告员工帮原告反馈一下，铝盘矮了的事情，并非原告原因。对于上述微信聊天记录，原、被告均未提交原件，对对方提交的证据真实性也均不予认可，本院认为，上述微信聊天虽未能提交原件，但相关聊天记录上内容与原、被告当庭陈述及原、被告提交的证据相互印证、衔接，故本院对其真实性予以认可。5、最终样品的确认时间，原告主张2018年11月21日，原告将打样品邮寄给被告。被告确认是2018年12月15日收到原告提交的打样品，大概是2018年12月20日左右，确定原告可以生产大货。双方一致确认，本案未有确认一致的样品。原、被告均认可，原告加工的货物被告均已委托第三方加工完毕。被告也认可，其向原告主张相应质量问题时，案涉所有货物均已加工完毕。6、被告主张相关损失，提供案外人名臣健康用品股份有限公司2018年年度报告，显示该公司日化用品毛利率为38.40%；提供案外人珀莱雅化妆品股份有限公司2018年年度报告，显示该公司日化用品毛利率为64.09%；提供案外人上海家化联合股份有限公司2019年年度报告，显示该公司日化用品毛利率为61.87%。7、另被告自认，因加工后的物品质量不合格，其与致新公司协商，被告后续支付致新公司2万元(未税)补偿款，以及已出货产品尾款13,754元(未税)+4,431.50元(含税)=18,185.50元，合计38,185.50元。致新公司收到货款及补偿款后，相应订单做结案处理，自此双方针对产品不存在任何争议及金额赔偿。本院认为，原、被告之间的承揽合同，系当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，原、被告均应履行各自的义务。根据当事人的诉辩意见及相关法律规定，本案的主要争议焦点为合同履行期限内违约方的认定。被告主张原告迟延交货构成违约，但结合庭审查明的事实，本院认为，原、被告后续变更了交货日期，被告主张原告逾期交货，构成违约，与事实不符，本院不予采信，理由如下：１、虽案涉合同约定2018年10月30日交货，但案涉合同也同时约定被告收到原告样品方案后，对样品方案无异议并确认后原告方可生产。２、被告2019年10月15日才提供最终的设计方案，后续也在修改样品方案。３、被告自述2019年12月15日才确定样品。４、原告交货前，被告也未向原告催货；原告交货时，被告也未提逾期交货异议。被告主张原告交付货物存在质量问题，包括外观和内部问题。原告对此不予认可，本院也不予采信，理由如下：1、本案为按样加工，但被告未能提供双方当事人确认一致的样品。2、合同约定质量异议期为5天，被告主张质量异议已过相应期间。因为被告提出的质量问题包括实物与样品之间的“色差”、“烫金不良”、“空隙过大”、“移位”、“裱纸不平有凸起”，其性质都属于肉眼可辨的外观瑕疵，但被告提供的样品未经原告认可，其提出的实物质量问题亦难以认定。退一步讲，即便上述问题确实存在，根据合同第四条约定，被告负有及时验收货物的义务，如在验收现场发现存在数量、质量问题的，应立即向原告提出，即对货物外观质量问题，被告应即时检验并提出，现被告在货物经第三方加工后发现上述问题，已经超过了合理检验期限，应视为标的物的外观质量符合约定。3、原告所提供的货物，被告均已委托第三方全部加工完毕，无法认定“脱胶”、“镜片脱离”等肉眼无法察觉的质量问题系原告原因还是后续加工程序所致，且案涉货物已加工完毕一年有余，后续货物品质也会因保管条件所限随时间而变化。4、合同约定，被告对货物有异议，应当书面形式向原告提出，若异议成立，原告应在7个工作日进行补货或换货，但被告至今未按合同约定提起质量异议。原告已经按约向被告交付货物，被告应当按照合同约定及时足额付清加工费用，否则被告应当承担相应的逾期付款违约责任。原告已于2019年1月2日履行全部交货义务，被告理应按照合同履行付款义务，但被告至今未支付余款，显属违约，故本院认定，被告系案涉合同履行期限内的违约方。本案审理过程中，原告鉴于本案实际情况，主动放弃加工费2万元的主张，系对自身权利的处置，并无不当，本院依法予以准许。关于原告诉请被告支付剩余加工费141,925元，于法有据，本院予以支持。关于原告主张的迟延履行期间的违约金，要求按照年利率24%计算，被告认为过高，且双方当事人对合同违约金条款的约定理解存在分歧，另被告认为原告损失仅为货币占用损失，被告认为原告所主张违约金过高。本院认为，合同第六条违约责任约定，被告逾期未付款的，经双方确认逾期10天内付款，每逾期一天，按应付款金额的千分之五支付违约金。原告认为该条款是约定被告逾期违约，原告给予被告10天宽限期，宽限期内不计算违约金，超出宽限期的，按照日千分之五计算。被告认为合同仅约定被告逾期付款10天的违约金，后续并未约定。本院认为，根据争议合同第6条第5款约定，原告逾期交付货品的，每逾期一天，按应交付额的千分之五支付违约金。原、被告争议条款的理解应结合上下文整体解释，并基于合同目的及原、被告之间权利义务的平等，故采信原告的解释。本案中，原告认为案涉合同约定的违约金过高，主动将违约金计算标准降至年利率24％，据此要求被告承担的逾期付款违约金。审理中，原告明确表示被告逾期付款所造成的实际损失是指原告的资金占用损失,上述违约金远高于原告实际损失的百分之三十，且被告辩称违约金标准过高并请求法院予以调整，故本院对于被告要求调整违约金的辩称予以采纳。本院考虑到原告的实际损失及本案的实际情况、当事人的过错程度、违约金的惩罚性等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，将相应违约金调整为以加工费141,925元为基数，支付自2019年1月13至实际清偿之日止，按照日万分之三计付。关于被告主张原告逾期交货且货物存在质量问题，要求被告赔偿相应损失并支付违约金，但所提供证据不足以证明相应事实，原告也不予认可，故被告相应诉请，无相应事实依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第一百零九条、第一百一十四条，第一百二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告(反诉原告)杭州黛纳生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告(反诉被告)上海恒屹包装彩印有限公司加工费141,925元；二、被告(反诉原告)杭州黛纳生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告(反诉被告)上海恒屹包装彩印有限公司以加工费141,925元为基数，自2019年1月13日至实际清偿之日止的违约金，按照日万分之三计付；三、驳回被告(反诉原告)杭州黛纳生物科技有限公司的诉讼请求。负有给付金钱义务的当事人如果未按本判决指定期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费3,138元(原告已预缴)，由被告(反诉原告)杭州黛纳生物科技有限公司负担；本案反诉受理费2,189元(被告已预缴)，由被告(反诉原告)杭州黛纳生物科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员  王 宇二〇二〇年十月二十二日法官助理  职贝贝书 记 员  周丽丽附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百二十五条当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。