广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初546号原告：岳琴，女，汉族，1973年10月20日出生，身份证住址广州市番禺区，委托代理人：李静宏，广东法制盛邦律师事务所律师。被告：江鸿彬，男，汉族，1981年2月17日出生，身份证住址广东省德庆县，被告：陈伟，男，土家族，1988年1月9日出生，身份证住址广州市越秀区，两被告共同委托代理人：张冠贤，广东法纳川穹律师事务所律师。两被告共同委托代理人：邝卓文，广东法纳川穹律师事务所律师。原告岳琴与被告江鸿彬、陈伟合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告岳琴及其委托代理人李静宏，被告江鸿彬及其与陈伟的共同委托代理人张冠贤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告岳琴向本院提出诉讼请求,请求判令：1、被告江鸿彬清偿借款人民币70万元及利息（按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2019年6月1日起算至清偿之日止）；2、被告陈伟对上述第一项诉讼请求承担连带清偿责任；3、本案的诉讼费由两被告承担。事实和理由：原、两被告签订《房产代理销售合同》，合同签订后，原告按合同约定通过银行转账将合同定金50万元转入江鸿彬指定账户，但江鸿彬未能按约定履行义务，后原告与两被告协议将该50万元转为借款，江鸿彬出具《承诺书》，陈伟出具《担保书》，但被告拒不还款。被告江鸿彬、陈伟答辩称，我方不同意原告的诉讼请求，理由有三点，第一、涉案的合同以及承诺书，虽然与被告江鸿彬的名义与原告签订，实为原告与案外人叶xx之间签订的，合同的权利义务应当由原告与案外人叶xx来享有及承担。第二点、涉案房屋的购房定金虽然由原告存入被告江鸿彬名下的银行账户，但该账户一直以来均由案外人叶xx所掌握及使用，这个由广州市中级人民法院2019粤01刑初345号的刑事判决书予以佐证。第三点理由，涉案的借款人民币70万元并没有由原告依约出借给被告江鸿彬。本案的争议并不是民间借贷关系，而是房屋买卖合同纠纷。被告江鸿彬认为应当通过审查双方买卖关系来确定原被告双方应当承担的责任。经审理查明，2017年7月21日，原告（乙方）与被告江鸿彬（甲方）、陈伟（丙方）签订《房产代理销售合同》，约定基于甲方陈述其对白云区远景路29-37号共12套房，拥有合法的处置权，为双方的合作共赢，在符合本合同条件后，全权授权乙方代理销售以上房产，乙方支付甲方50万元，作为履行协议的担保，房产销售完后，甲方无息全额退还乙方，甲方60天内未能涂销标的所有房产的抵押和解除原购房合同手续及鉴证，使目标房产能自由销售过户的，50万元定金依法返还乙方。丙方为甲方对乙方应履行义务的责任担保人等。同日，原告向被告江鸿彬转账50万元，江鸿彬出具《收款收据》，确认收到原告支付的50万元。2019年1月2日，被告江鸿彬出具《承诺书》称，其因远景路项目向岳琴借款70万元，归还时间为2019年5月31日前。陈伟出具《担保书》，承诺如江鸿彬不能履行合同义务，由担保人履行担保责任，担保借款人的资金安全，担保金额为70万元。广东省广州市中级人民法院作出（2019）粤01刑初345号刑事判决书，判决案外人叶xx犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金50万元，并追缴其违法所得共计3100万元，按比例发还被害人，不足部分责令叶xx退赔，退赔数额以3100万元为限。在该判决中，江鸿彬作为证人出庭作证，称其在威立公司跟着叶xx，其知道叶xx经营的项目有江南新苑项目、文明路一个茶餐厅，景业酒店还有中山一路铺位，这些项目收取多少钱其不知道，叶xx谈投资的事情从来不给我们在场。庭审中，原告称当时江鸿彬称有一批法院处理的法拍房，已经取得了处置权，但还差一些钱办后续的手续，签订合同之后我们将50万交给对方，他们马上就能将该笔房产进行解冻处理，然后可以销售给第三方赚取差价，被告承诺如果60天之内房子没有赎回的话，愿意支付原告10万块钱违约金，原告觉得这个业务可以做，因此与被告江鸿彬、陈伟签订了房产代理销售合同，直到2018年下半年被告江鸿彬明确告知说该笔钱可能还不了了，资金出现了问题，要求转换为借款并希望原告配合被告江鸿彬向其所述的案外人叶某从公安机关提取该部分钱，同时被告江鸿彬也承诺，如果这笔钱还不了了，他个人以借款形式及以他名下的店铺一起偿还原告他个人以借款，陈伟由于从头到尾都参与了这一次房产代理销售，其个人也自愿为该笔借款承担担保责任。到2019年的5月底，被告江鸿彬称仍没有从其所述的案外人叶某取得款项，要原告到法院起诉，并协助其通过法院追回他流出去的款项，再以该笔款项来偿还原告的借款。整个过程中原告从未见过被告口中说的叶xx，叶xx整个事件以及钱款的走向均是被告江鸿彬这边转述给原告的。被告江鸿彬一直告诉原告就案外人的名下还有一个多亿的财产，偿还原告的借款是没有任何问题，故原告一直非常配合被告江鸿彬来进行款项的追讨。本案合同相对人从头到尾都是原告与被告江鸿彬和陈伟。承诺书和保证书是当时被告称自己当时是不能退款，需要一定的时间去找叶xx把钱取出来之后再退给原告，因此于2019年1月2号自愿签署了承诺书，《承诺书》中的70万元中50万元为原告转账给江鸿彬的钱及10万元违约金及10万元利息。江鸿彬称我从签订这份合同之前没有见过原告，当时签订这份合同是在白云区远景路××房对面的东江二楼上面签的。签完以后原告当天就去银行把这50万转到我名下的账上，当天签合同的时候我在场，收了钱以后这个钱因为都是我老板叶xx在用，他跟我解释就是说拿这笔钱去办理十几套房产的涂销手续，所以一直以来办手续基本上都是叶xx跟和陈伟他们三个人比较熟悉一点，叶xx被抓了以后，因为销售代理合同也是我签的，所以就要求我写一份承诺书给他。陈伟称担保书当时他是说因为原告找不到叶xx，为了保证他能够取回这个款项，因为陈伟是在江鸿彬之前跟原告认识，所以把陈伟拉进来。以上事实，有《房产代理销售合同》、《收款收据》、银行流水、《承诺书》、《担保书》、刑事判决书、微信聊天记录及当事人陈述等证据证实。本院认为，原告与两被告签订《房产代理销售合同》，原告已向被告江鸿彬付款，后为退回原告已支付的款项，原告又与江鸿彬签订《承诺书》、与陈伟签订《担保书》，自愿将该50万元转化成为借款，陈伟对该款项承担保证责任。江鸿彬承诺在2019年5月31日前向原告退款，无证据证实江鸿彬已向原告退还款项。江鸿彬虽称该款项50万元为案外人叶xx实际使用，但无证据予以证实，而叶xx已被刑事判决书判处刑罚，而江鸿彬在该刑事判决的庭审中作为证人出庭时，并未向法庭陈述过叶xx的犯罪行为与本案的《房产代理销售合同》所涉的房产有关，故江鸿彬关于叶xx才是合同相对人的相关陈述本院不予采信，《承诺书》是江鸿彬自愿出具，且其实际收取了原告的50万元，其应向原告退款，由于原告实际支付的款项为50万元，而《承诺书》中约定的退款金额是70万元，该多出的20万元应视为双方约定的自2019年1月2日至2019年5月31日（共150天）的利息，即1333.33元/天，该约定过高，本院调整为按照年利率24%计算，即328.77元/天，即2019年1月2日至2019年5月31日的利息应为49315.5元（328.77元/天×150天），由于后续的利息原告自愿按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，故自2019年6月1日起至2019年8月19日的利息按中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止。由于陈伟向原告出具《担保书》，自愿为江鸿彬的债务承担保证责任，故原告要求陈伟对上述债务承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、自判决生效之日起十日内，被告江鸿彬向原告返还欠款50万元及利息49315.5元，后续利息以50万元为本金，自2019年6月1日起至2019年8月19日的利息按中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止；二、被告陈伟对上述第一项义务承担连带责任；三、驳回原告岳琴的其他诉讼请求。案件受理费5644元，由原告岳琴负担997.42元，由被告江鸿彬、陈伟负担4646.58元（该受理费已由原告岳琴预交，原告岳琴同意被告江鸿彬、陈伟应负担部分在判决履行期限内向其迳付）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 李 翀二〇二〇年七月十五日书记员 黄惠玲