江苏省淮安市淮阴区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0804民初1246号原告：林正兵，男，1955年1月15日出生，汉族，住淮安市淮阴区。委托诉讼代理人：林海燕（系林正兵女儿），女，1981年5月7日出生，汉族，住淮安市淮阴区。委托诉讼代理人：丁和珍，淮安市淮阴区嘉信法律服务所法律工作者。被告：史以会，男，1975年11月18日出生，汉族，住淮安市淮阴区。被告：刘山平，男，1969年11月17日出生，汉族，住淮安市淮阴区。被告：包立忠，男，1963年7月13日出生，汉族，住淮安市淮阴区。第三人：张德军，男，1972年10月2日出生，汉族，住宿迁市宿城区。原告林正兵与被告史以会、刘山平、包立忠提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月15日立案后，依法适用简易程序进行审理，后依法裁定转为普通程序，并追加张德军作为第三人参加诉讼。2020年8月4日，本案公开开庭进行了审理。原告林正兵及其诉讼代理人林海燕、丁和珍，被告史以会、刘山平、包立忠以及第三人张德军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林正兵向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告赔偿原告各项损失265036.94元；2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：三被告系合伙人，长期从事收买杨树生意。2017年春天开始,被告雇用原告到买树地点为其砍树梢，每天工资为100元。2019年10月21日下午，被告将收购来的树木装车送至板厂出售，被告叫原告到车上去装树段，原告说我岁数大了不能到车上去，被告非要原告到车上去装树段。当原告在车上干活时，铲车上的树段撞击车子晃动，致使原告从车上摔了下来。当时被告拨打了120急救车，将原告送至淮阴医院救治。后因原告伤势严重转到淮安市第一人民医院治疗，经院方诊断原告为颅内损伤、双侧额叶脑挫伤、双侧颞骨骨折、右侧肺挫伤、T11、12胸椎骨折。两次住院治疗39天，花去医疗费用72013.80元。被告史以会仅给付医疗费33150元，剩余38863.80元全部是由原告自付。为维护原告的合法权益，请依法查明事实，支持原告的诉讼请求。被告史以会辩称，原告诉称不是事实。事发当日，第三人张德军来淮安拖运树段，原告在装货现场玩，应张德军安排，帮助其装货挣点工钱，卡车也是张德军的。平时张德军自己带小工来。原告当天不是为被告做事的，原告受伤后，被告史以会顾及亲戚关系，其儿子又出点事，经济状况不好，所以垫付了原告医疗费15笔，共计35850元。原告住院医疗费是68429.34元，原告多主张了6284.46元。三被告与原告之间的法律关系平等。三被告没有合伙，原、被告都是通过投入劳动赚钱，本次讼争，不存在雇用的事实。原告作为完全民事行为能力人，其在从事劳务过程中，应该对自身尽足够的安全注意义务，但原告中午喝了啤酒，在装货时疏忽大意，存在严重过错，应当承担主要责任。鉴于原告身体恢复状况良好，现在家能够从事各种体力劳动，并没有构成残疾的表象，被告对鉴定意见有异议，要求通知鉴定人出庭。原告主张误工费18000元，因原告已经66岁，不应存在误工费。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告刘山平辩称内容同被告史以会。被告包立忠辩称内容也同被告史以会。第三人张德军述称，第三人张德军是收树的，接到电话就开车子来拖树。第三人张德军不负责装树段，原告也不是第三人张德军喊来装树的。请求法院依法判决。本院经审理认定事实如下：2019年10月21日下午，第三人张德军接到三被告当中的一个被告电话开车来收买树段子。第三人张德军到场后，被告包立忠开叉车运送树段，原告和被告史以会负责在第三人张德军车上装树段子。在装树段过程中，原告从车上摔下受伤。原告伤后被救护车送至淮阴医疗住院治疗。第二天，原告转入淮安市第一人民医院住院治疗，诊断为：颅内损伤、双侧额叶脑挫伤、双侧颞骨骨折、左侧颧骨骨折、右侧肺挫伤、T11、12胸椎骨折。2019年11月12日，原告出院（住院21天）。2019年11月16日，原告再次入住淮安市第一人民医院治疗，行经皮穿刺球囊扩张椎体成形术，于2019年12月4日出院（住院18天）。淮安市中医院司法鉴定所根据本院委托对原告伤残等级等进行鉴定。2020年5月27日，该所作出鉴定意见，鉴定意见为：林正兵T11、12胸椎骨折，构成九级伤残；颅脑外伤致精神障碍，日常生活有关的活动能力轻度受限，构成十级伤残。误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。另查明，原告受伤之前，曾受被告史以会等人雇用从事砍树梢等劳务，工资每天100元，做一天得一天工资。原告自认2019年9月做事共19天。原告认可被告已垫付医疗费等费用合计35850元。以上事实，有原、被告等陈述以及原告提供的出院记录、医疗费用发票、鉴定意见书等证据证实，本院予以确认。审理中，对于三被告以及原、被告之间的关系。被告史以会认可三被告是合伙收树的，答辩状中并非事实。在吴集派出所对史以会进行询问时，史以会陈述：其和刘山平、包立忠是一起做收树生意的。10月21日下午，其和刘山平、包立忠三人在兴和村八组锯好树以后，就联系把收好的树段子卖给张德军，让张德军开车子来拖树段子的。下午三点多钟，包立忠在地里开抓机把树段子运到张德军车上，其和工人林正兵站在第三人张德军农用车上码树段，林正兵踩树段上面时脚一滑摔跌地上了。被告刘山平陈述，被告刘山平负责锯树，如果挣到钱就分一点给刘山平，挣的多就分得多，挣的少就分的少。被告包立忠陈述，包立忠负责出叉车，挣的钱除去开支，三被告基本是平均分。对于原告的损失及数额，本院根据原告举证情况、被告质证意见，结合相关法律规定，确认如下：1.医疗费，原告主张72013.80元，有原告提供的出院记录，医疗费用发票等予以证明，本院予确认。2.营养费，原告主张4500元（90天*50元/天），本院认为，根据鉴定意见，本院确定营养期限为90，标准酌定每天30元，原告营养费应为2700元。对原告主张中超出部分，本院不予确认。3.住院伙食补助费，原告主张1950元，原告主张未超出法律规定标准，本院予以确认。4.护理费，原告主张10800元（90天*120元/天），本院认为，根据鉴定意见，本院确定护理期限为90天。护理费标准酌定为每天100元计算，原告护理费应为9000元。对原告主张中超出部分，本院不予确认。5.误工费，原告主张18000元（180天*100元/天），被告有异议，本院认为，根据鉴定意见，本院确定误工期限为180天，因原告提供的劳务有时间阶段性特征，并非天天提供劳务，故本院酌情按每天70元计算原告误工费，原告误工费应为12600元。对原告主张中超出部分，本院不予确认。6.残疾赔偿金，原告主张176266.14元，被告有异议。本院认为，被告虽对伤残等级有异议，但未提出不应采信的具体事实和理由，也未能提供反驳证据，故对依法定程序作出的鉴定意见确定的伤残等级，本院予以采信。至定残之日，原告已满65周岁，原告残疾赔偿金应计算15年，原告残疾赔偿金应为165249.50元｛（23836+5636）*1.78*0.21*15｝。对原告主张中超出部分，本院不予确认。7.交通费，原告主张600元，本院根据原告住院期限等因素，酌定交通费为500元。对原告主张中超出部分，本院不予确认。以上各项损失合计为264013.30元。本院认为：合伙人应当对合伙债务承担连带责任。本案中，被告刘山平、包立忠虽未明确认可三被告为合伙关系，但根据刘山平、包立忠陈述的内容来看，刘山平、包立忠和史以会三人共同提供劳务，共同参与合伙盈余分配，故可认定三被告为合伙人，应对合伙产生的债务承担连带责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，三被告虽不认可原告是受被告雇用装树段受伤的，但根据被告史以会在吴集派出所的陈述，结合后期被告史以会等人垫付3万余元医疗费等费用的事实，可认定原告和三被告形成劳务（雇佣）关系。三被告辩称原告是受第三人张德军雇用受伤的意见，本院不予采纳。原告作为提供劳务一方，在从事劳务活动时，因未能尽到安全注意义务，导致其不慎摔伤，过错较大，应自行承担一定的责任。原告诉称因被告叉车撞击导致车晃动，从而导致其摔伤，因未能提供相应证据予以证明，本院不予采信。被告辩称原告饮酒后提供劳务，被告未能提供相应证据，且原告不予认可，故对被告该辩称意见，本院亦不予采信。三被告作为接受劳务一方未能提供证据证明曾提醒原告在车上装树段时应注意的安全事项，故可认定三被告作为接受劳务一方也有过错。综合上述情况因素，本院酌定三被告对原告的损失承担40%的连带赔偿责任，余下损失由原告自行承担。关于原告主张的精神损害抚慰金10000元，本院认为，受害人受到严重人身损害的，可以请求给予精神损害赔偿，根据原告伤残程度、当地平均生活水平以及其自身过错等因素，本院酌情确定原告精神损害抚慰金为4000元。综上，扣除被告已垫付的35850元，三被告还应连带赔偿原告医疗费等各项损失合计73755.32元（264013.30×40%+4000-35850），其他损失由原告自行承担。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告史以会、刘山平、包立忠于本判决生效后十日内连带赔偿原告林正兵医疗费、残疾赔偿金等各项损失合计73755.32元；二、驳回原告林正兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5275元，鉴定费4057元，合计9332元，由原告林正兵负担5100元，由被告史以会、刘山平、包立忠共同负担4232元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费（户名：江苏省淮安市中级人民法院；开户行：中国银行清江浦支行；上诉账号：62×××40）。审 判 长  颜从年人民陪审员  张登忠人民陪审员  华明灿二〇二〇年八月三十一日书 记 员  黄君钰