安徽省芜湖县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0221民初2274号 原告：芜湖上建华星新型建材有限公司，住安徽省芜湖市芜湖县陶辛镇四门村，统一社会信用代码91340221MA2T2H0L64。 法定代表人：奚俊，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：徐作勇，安徽青弋江律师事务所律师。 委托诉讼代理人：后小伟，安徽青弋江律师事务所律师。 被告：童鹏，男，1995年12月21日出生，汉族，住安徽省芜湖市弋江区。 被告：童跃华，男，1973年09月11日出生，汉族，住安徽省芜湖市弋江区。 原告芜湖上建华星新型建材有限公司与被告童鹏、童跃华买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告芜湖上建华星新型建材有限公司的委托诉讼代理人后小伟，被告童跃华到庭参加了诉讼。被告童鹏经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告芜湖上建华星新型建材有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告立即共同支付原告货款140683.96元，并自2020年6月3日起按全国银行间同行业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付违约金至实际清偿之日；2.本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2020年4月起，二被告（系父子关系）因承建工程需要，从原告处购买混凝土。双方未签订书面合同，但口头约定为先付款后供应混凝土。前期被告一直能够先付货款。2020年5月7日，被告要求原告先供应混凝土，出于对被告的信任，原告供应了混凝土，但被告一直拖欠货款。2020年6月2日，被告一与原告进行对账核算。截止2020年6月2日，原告共向被告供应混凝土2297立方，合计价款940683.96元，被告付款800000元，仍欠原告140683.96元，被告一要求扣除误工费4000元，原告对此并未认可。原告多次催讨，被告拒不支付。原告为维护自身合法权益，特具状起诉，望判如所请。 原告为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据： 1.营业执照副本、法定代表人身份证明书，证明原告诉讼主体资格适格； 2.户籍信息，证明被告诉讼主体资格适格。 3.商品混凝土供应月度确认签证单，证明原告共向被告供应混凝土价值940683.96元,被告尚欠货款140683.96元； 4.微信聊天记录，证明被告2在原告处购买混凝土，货款也是由被告2支付。 被告童鹏未作答辩，也未提交证据。 被告童跃华辩称，原告说的不是事实，我和童鹏是父子关系，天长公司的这个工程，我只是现场负责人，童鹏签字是作为证明人，混凝土款应该由天长公司支付，天长公司已经支付80万混凝土款给原告，但是原告一直没有开具发票；4000元误工费应从货款中扣减；违约金不应从2020年6月30日起计算；原告应补开相应的增值税专用发票，才能要求天长市大成建筑有限公司芜湖分公司支付剩余货款。 被告童跃华就其答辩意见提交以下证据： 银行汇款单三张，证明已经转账支付给原告混凝土款共计911301.56元及汇款方为天长市大成建筑有限公司芜湖分公司公司和天长市天开建筑工程有限公司芜湖分公司，其中天开公司于2020年11月9日支付111301.56。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 通过对证据的审查和分析,结合各方当事人的陈述,本院查明本案基本事实如下:二被告系父子关系。原告与被告童跃华于2020年4月订立口头合同,约定原告于2020年4月起为被告供应混凝土，同时约定了供货数量和价格。合同订立后,原告根据被告童跃华指示的供货地点、供货数量，共计向被告供应混凝土2297立方，合计价款940683.96元。期间，原告收到案外人天长市大成建筑有限公司芜湖分公司转账支付的货款800000元，转账附言：芜湖县县级体育场田径跑道和足球场项目。2020年6月2日，原告与被告进行对账核算，被告童鹏在《商品混凝土供应月度确认签证单》中签名确认,载明“以上金额已确认，扣除5月4日误工费肆仟元整（4000）最后金额：壹拾叁万陆仟陆佰捌拾叁元玖角陆分（136683.96元）”。此后，原告多次向被告催讨，被告未支付，遂成诉。 另查明：本案审理过程中，原告收到案外人天长市天开建筑工程有限公司芜湖分公司转账支付的货款111301.56元，转账附言：伟星院子规划道路天池路工程。 再查明：庭审中，原、被告双方对于截至开庭审理之日尚欠混凝土货款数额25382.4元均无异议。 以上事实有当事人陈述,提交的证据及庭审笔录在卷为证。 本院认为：依法成立的合同受法律保护,当事人应当按照约定履行自己的义务。芜湖上建华星新型建材有限公司虽未与童跃华签订书面的商品混凝土买卖合同,但原告按照童跃华的要求提供了商品混凝土,并由其工地工作人员即被告童鹏在《商品混凝土供应月度确认签证单》中签名确认,双方已建立了事实买卖合同关系,故被告童跃华应当按照约定支付所欠价款。庭审中，双方对于目前尚欠混凝土货款25382.4元均无异议，本院予以确认，对原告该部分诉讼请求予以支持。被告童跃华辩称其只是伟星院子、芜湖县体育场项目工地的现场负责,与原告建立合同关系的是大成公司和天开公司,之前的混凝土款均由这两个公司支付，其只是代表公司与原告谈混凝土业务的。本院认为,合同具有相对性,案涉商品混凝土供货的数量、单价等均由被告童跃华与原告约定,原告在履行合同的过程中对于供货的时间、地点以及数量等均系接受被告童跃华的指示完成，且被告童跃华并未向原告出示上述公司相关的授权委托书，证明其系受上述二公司的委托与原告联系购买商品混凝土。故本院认为本案买卖合同双方当事人应为本案原告与被告童跃华,对童跃华抗辩主张不予支持。被告童鹏系工地负责接收建筑材料的工作人员,其在《商品混凝土供应月度确认签证单》上签名,系职务行为,不应当承担支付货款的责任，故对于原告要求被告童鹏承担共同还款责任的诉请，不予支持。至于原告要求被告支付违约金的主张,根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定,被告童跃华应自2020年6月3日起至实际还清之日止,以25382.4元为基数,按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率向原告支付违约金。对于被告辩称的增值税发票问题,被告没有证据证明已约定卖方必须出具增值税发票为买方的付款条件,则原告给付发票的义务不属于主给付义务,原告向被告开具发票的义务只能是原买卖关系中的一个附随义务,与被告向原告支付货款这一义务并不能构成对价、牵连关系,故不能行使同时履行抗辩权以拒绝履行其支付货款的义务。根据发票管理办法相关规定,原告应向被告出具发票,被告在给付货款后,如原告不履行出具发票的义务,被告可另行主张权利。 综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百六十一条,《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定,判决如下: 一、被告童跃华于本判决生效后五日内给付原告芜湖上建华星新型建材有限公司混凝土货款人民币25382.4元，并自2020年6月3日起至实际还清之日止,以25382.4元为基数,按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率向原告支付违约金； 如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告芜湖上建华星新型建材有限公司其他诉讼请求。 本案受理费1557元、保全费1270元，合计2827元（已由原告芜湖上建华星新型建材有限公司预缴），由原告芜湖上建华星新型建材有限公司负担2336元，被告童跃华负担491元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  徐旭征 二〇二〇年十二月四日 （代公章） 书记员  胡丽琴 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息标准计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。