广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0305民初26712号原告：深圳市超越自然多媒体有限公司。被告：哈尔滨乐府文化传播有限公司。原告深圳市超越自然多媒体有限公司诉被告哈尔滨乐府文化传播有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2019年10月17日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈家斌、罗龙强、被告委托诉讼代理人许如雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告签订的《拍摄合同》，被告退还已付拍摄费10万元；2、被告向原告支付违约金3万元；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2019年5月，原告与被告签订《拍摄合同》，约定被告为原告拍摄制作Pioneer（APS-LM10/APS-LM30）麦克风宣传视频2条，视频应按照原告的要求由2名网红主播各拍摄1条，被告应于2019年6月13日前完成拍摄工作，并于拍摄结束后3个工作日内向原告提交经审片通过的视频作品。合同签订后，原告依约于2019年5月31日向被告提交了拍摄脚本方案，并于2019年6月4日向其全额支付了拍摄费10万元。因被告未按约定时间向原告提交视频作品，原告于2019年9月6日委托广东隆与律师事务所律师向被告致函，催促其在2019年9月16日前按《拍摄合同》要求完成全部视频的拍摄制作并提交原告审片通过。然而，截至原告提起本案诉讼之日止，被告仍未履行向原告交付相关视频作品的义务。被告的行为已构成根本违约，根据《拍摄合同》第六条第4款之约定，原告有权单方解除合同，被告应在解除合同当天退还原告已付款项，并向原告支付合同总金额30%的违约金（即3万元）。被告答辩称：1、被告已按照约定为原告拍摄了Pioneer麦克风宣传视频并交付给原告，被告于2019年6月24日交付宣传视频2条、2019年9月6日交付宣传视频1条、2019年9月16日交付宣传视频2条，被告交付最后一条宣传视频的日期也是在被答辩人所发《律师函》截止的日期2019年9月16日；2、《拍摄合同》签订于2019年6月1日，后被告积极联系指定的主播进行拍摄。但其中快手半阳(ID账号：banyang521)因个人原因无法拍摄，被告及时与原告联系后，商量由“达少”进行拍摄（即2019年9月6日交付宣传视频1条，2019年9月16日交付宣传视频2条），原告表示同意，应视为双方对合同履行的方式、期限进行了变更3、原告所称的视频分镜和字幕问题，属于后期视频剪辑，合同中并未约定由被告负责剪辑，同时原告对被告交付的视频未明确具体问题及提出补救方案，应视为对被告交付的视频无异议。对此，原告回应称：1、根据合同约定，被告应分别以“李耀阳”和“半阳”为视频主角各拍摄一条，被告以“半阳”无法拍摄为由向原告提出变更合同请求，但双方未对更换主角一事达成明确的一致意见。被告擅自以“达少”为主角拍摄视频，显然不符合双方合同约定；2、根据拍摄脚本要求，视频应包含快闪、直播间、街头等场景，且对每个场景的拍摄时长、分镜细节、旁白字幕、表现方式作了明确且细致的约定，但被告提交的视频不符合上述要求，且拍摄随意、不专业，各项指标均未达到播出要求，无法用于产品宣传；3、被告至今未提交符合要求的成品视频，根据合同约定，原告有权解除合同，要求被被告退还已支付款项及违约金。本案双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年6月1日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《拍摄合同》，约定被告为原告拍摄制作Pioneer麦克风宣传视频2条，视频由2个网红主播按甲方要求各拍摄1条视频，时长根据甲方剧本需求而定，费用为10万元；包括户外、室内、录音棚、K歌房、直播间等各种不同场景视频，主播信息为：快手ID账号：liyaoyang666，昵称：李耀阳.315（老公）及快手ID账号：banyanq521，昵称：半阳（一曲相思）；项目拍摄时间为2019年5月29日至2019年6月15日止；被告应于2019年6月13日前完成拍摄工作，并于拍摄结束后3个工作日内向原告提交拍摄成品视频；甲方有权对乙方的拍摄提出建议和思路，以使乙方拍摄的作品更符合甲方的要求；视频脚本需经甲方审定，方可进行拍摄，乙方应严格按照脚本进行拍摄；审片期间，在不脱离脚本的情况下，甲方有权要求乙方进行成品视频的编辑修改，且不限修改次数；乙方必须严格按照甲方脚本要求及甲方要求进拍摄及制作，且成品视频各项技术指标均需达到播出要求，如出现质量问题，由乙方承担全部责任并采取相应补救措施，若由此造成甲方损失，则由乙方全部承担；乙方需按照甲方的要求进行作品拍摄与制作；乙方需按照合同约定按时交付拍摄制作作品；乙方需按照甲方的要求进行成品视频的编辑、修改，直至符合甲方要求为止；乙方应按时按质向甲方交付拍摄作品视频，若逾期，每逾期一天将按合同总金额的10％支付甲方违约金，逾期超过五天，甲方有权单方解除本合同，乙方应在解除合同当天内退还甲方已付款项并向甲方赔偿本合同总金额的30%作为违约金，若乙方赔偿的违约金不足以弥补甲方损失的，甲方有权继续向乙方追偿。2019年5月31日，原告向被告发送两名主播一分钟视频脚本各一份，包括快闪、直播间、街头、商场等场景，被告称需要与网红沟通一下，6月2日，被告提出商场场景完成不了，尽量多找几个场景拍，是否可以将那个场景去掉，原告表示同意。2019年6月4日，原告向被告支付拍摄费10万元。2019年6月9日、14日，原告询问被告拍摄进度，被告14日回复，“就这几天的事儿”；6月19日，原告询问被告拍摄进度，6月24日，被告提交“李耀阳”拍摄的2条视频，称录了两段，但场景没换，作为补偿，口播介绍了麦克风，被告回复称视频太简易了，并要求按照脚本来，商场拍不了，其他场景不能忽视。其后原告一直催促被告录制视频，被告表示因没有时间，这周内不给视频可将“半阳”部分退款，原告表示同意。8月10日，原告将新脚本发送给被告，被告称脚本都沟通完了，几乎能两个人一起出镜，原告表示这次视频一定要做好，被告回复这次会多个场景，按脚本来，时间再拖几天；8月23日，原告发送，视频不要拍了，耗不起，把半阳的款退回来，跟“李耀阳”的发票开过来，客户都不合作了，并发送开票资料给被告；9月2日，原告发送，我该说的都说了，被告发送“达少”录制的视频一条，9月6日，被告称介绍话术换个场景再录；9月16日，原告发送“达少”更换场景录制的视频2条，原告回复称，到这个时候我只能按照合同。2019年9月6日，原告委托广东隆与律师事务所向被告发送律师函，被告确认于9月11日收到该函。律师函称，截至2019年9月6日，被告依然未按要求向原告交付任何相关视频作品。被告的行为已构成根本违约，严重损害了原告的合法利益；要求被告在2019年9月11日前确认视频拍摄的场地、设施及时间、主播，并将相关情况及时告知原告及征得原告同意，在9月16日前，按《拍摄合同》要求完成全部视频的拍摄制作工作并提交原告审片通过；否则将追究被告违约责任，要求解除合同、退还款项并支付违约金等。本院认为，原告与被告签订的《拍摄合同》系双方当事人的真实意思表示，其内容未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，双方应本着诚实信用原则履行合同。关于原告是否有权解除合同的问题，根据双方提交的微信聊天记录，被告交付“李耀阳”拍摄视频后，原告提出视频太简易了，并要求按照脚本来，商场场景拍不了，其他场景不能忽视。被告未对上述视频进行修改，后被告提出退还“半阳”部分制作费，原告表示同意，其后，因被告未交付更换主播之后的视频，原告表示视频不要拍了，要求退回“半阳”部分制作费，开具“李耀阳”部分制作费的发票，并发送开票资料给被告，可见原告已要求结算“李耀阳”款项，以实际履行行为接受了被告发送的“李耀阳”拍摄的视频，应视为对被告履行行为的认可。关于主播“半阳”部分视频，双方均未提交证据证明对于更换拍摄主播的人选达成了一致意见，被告虽在律师函通知的截止日期发送了“达少”录制的两个场景的视频2条，但被告所提交证据不能证明“达少”是双方协商确定的主播人选，原告亦未表示接受该两段视频。故被告在律师函催告的期限内未能依约履行主要合同义务，原告有权依法解除合同，本院对原告解除合同的诉讼请求予以支持，确认原告与被告签订的《拍摄合同》于原告起诉之日（即2019年10月17日）解除。关于合同解除后责任的承担问题，如前所述，原告已以实际履行行为接受了被告发送的“李耀阳”拍摄的视频，对主播“半阳”部分视频制作费用，被告未依约交付制作视频，应予以退还相应制作费用，因合同未约定两位主播各自制作费用，本院酌定为各5万元，即被告应退还原告制作费用5万元。关于被告应否承担迟延交付的违约责任问题，根据合同约定，被告应于2019年6月13日前完成拍摄工作，并于拍摄结束后3个工作日内向原告提交拍摄成品视频。从当事人双方实际履行合同的情况来看，6月14日、19日，被告未能拍摄完成视频，原告仍在询问拍摄进度，6月24日，被告提交“李耀阳”拍摄的2条视频，原告收到后，并未对被告的延迟交付行为提出异议，而是要求原告进行修改。可见，当事人双方在合同实际履行中并未严格执行合同关于提交成品视频时间的约定，此时原告未要求被告承担违约责任，而是继续履行合同。后原告在2019年9月6日发出的律师函中，提出交付视频的最后期限为2019年9月16日，被告于9月2日、16日发送了“达少”录制的两个场景的视频2条。审理认为，《拍摄合同》约定的迟延履行条款应当理解为双方均应严格按照约定进度、方式履行合同，实际履行中，被告未按照合同约定进度和方式履行，原告亦未按照上述违约责任的约定向对方提出异议而是接受对方的履行；如果原告仍要求被告给付延迟履行违约金，则应当以明示的方式向被告提出并经协商一致；本案中，应当认定原告以其实际履行行为变更了合同约定、放弃了上述违约责任条款，现原告以上述条款要求被告支付迟延履行的违约金3万元，与双方履行实际不符，与上述条款约定含义不符，故本院对原告要求被告支付3万元违约金的诉请不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告深圳市超越自然多媒体有限公司与被告哈尔滨乐府文化传播有限公司于2019年6月1日签订的《拍摄合同》；二、被告哈尔滨乐府文化传播有限公司于本判决生效之日起十日内向原告深圳市超越自然多媒体有限公司退还制作费5万元；三、驳回原告深圳市超越自然多媒体有限公司其他诉讼请求。如被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1450元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  孙婷婷二〇二〇年九月三十日书记员  王 岩附相关法条：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。