昆明市呈贡区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0114民初3773号原告：云南丽江红河源煤炭工业有限责任公司，住所地：丽江市玉龙县九河乡。法定代表人：和瑞先，系公司总经理。委托诉讼代理人：李高云，上海段和段（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：和亮清，男，系公司矿长，特别授权代理。被告：罗兴仁，男，1967年9月6日生，汉族，贵州省盘县人，住贵州省盘县。被告：苏兴武，男，1962年12月1日生，彝族，云南省镇雄县人，住昭通市镇雄县。被告：罗兴忠，男，1961年12月8日生，汉族，贵州省凤冈县人，住贵州省凤冈县。原告云南丽江红河源煤炭工业有限责任公司（以下简称丽江红河源公司）诉被告罗兴仁、苏兴武、罗兴忠清算责任纠纷一案，本院于2019年7月3日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告丽江红河源公司的委托诉讼代理人李高云、和亮清以及被告罗兴仁到庭参加诉讼，被告苏兴武、罗兴忠经本院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院缺席审理，本案现已审理终结。原告丽江红河源公司向本院提出诉讼请求：1.判令三被告连带赔偿原告人民币15万元；2.判令三被告连带支付自2014年7月10日至2019年5月9日，以人民15万元为基数，按照年利率6%向原告支付逾期退还期间的资金占用费45000元（暂计算至2019年5月9日，2019年5月10日至实际支付完毕之日按照生效判决确定的标准另行计算）；3.三被告承担本案诉讼费、律师费。事实与理由：2013年3月15日，原告与云南吉嘉卓能源科技有限公司（以下简称“吉嘉卓公司”）签订了一份工程承揽合同，合同约定，由吉嘉卓公司承包原告避难硐室的建设，工期为45日，工程金额人民币75万元，但实际造价为人民币60万元，双方按照实际造价执行。合同签订后，原告按照合同约定，于2013年3月27日将合同实际造价金额的50%预付款30万元支付给了吉嘉卓公司。后经丽江市安监局确认，原告所在煤矿无需进行建设避难硐室。原告将这一情况转告给了吉嘉卓公司，由于正式建设工程尚未开始，吉嘉卓公司同意解除合同，并退还原告人民币20万元。2014年7月9日，吉嘉卓公司退还了原告人民币5万元。截至原告起诉日，仍有15万元未退还。2015年8月5日，吉嘉卓公司变更为云南翰林仁泽环保工程有限公司（以下简称“翰林仁泽公司”）。后原告多次联系翰林仁泽公司的法定代表人即被告罗兴仁，追讨拖欠的人民币15万元未果。2016年11月23日，翰林仁泽公司的三位股东即本案三被告作为清算组成员，向公司注册地昆明市呈贡区市场监督管理局申请对公司进行注销登记。2017年1月23日，翰林仁泽公司进行了注销登记。原告认为，三被告作为翰林仁泽公司清算组成员，有义务履行书面告原告翰林仁泽公司注销事宜，申报债权，但三被告未履行该义务，导致原告债权落空。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二〉》第十一条和第二十三条规定，原告有权要求三被告赔偿原告的损失。被告罗兴仁辩称，公示注销的前提条件是要公告，如果没有公告是无法注销的，对于原告起诉的费用需要查看证据。被告苏兴武、罗兴忠未做答辩。原告丽江红河源公司针对其诉讼请求向本院提交下列证据：工程承揽合同、电汇凭证两份、企业信用公示报告、营业执照、企业询证函、内资企业登记基本情况表、备案通知书、股东会决议、授权委托书，上述证据真实、合法，与本案关联，本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年3月15日，原告丽江红河源公司与云南吉嘉卓能源科技有限公司（以下简称云南吉嘉卓公司）签订《承揽合同》，约定由云南吉嘉卓公司承揽原告丽江红河源公司避难硐室建造，2013年3月27日，原告丽江红河源公司将首付款30万元支付给云南吉嘉卓公司。2016年2月1日，原告丽江红河源公司向云南吉嘉卓公司发送《企业询征函》载明截止2015年12月31日贵公司欠250000元。2016年2月2日，云南吉嘉卓公司在该函件上载明，我公司还欠贵公司款额为150000元，因我公司已为贵公司做了紧急退款，设计费用为100000元，我公司现已更名为云南翰林仁泽环保工程有限公司（以下简称云南翰林仁泽公司）。云南翰林仁泽公司加盖该公司公章后将该询征函回复给原告公司。2015年8月5日，云南吉嘉卓公司更名为云南翰林仁泽公司。被告罗兴仁任云南翰林仁泽公司法定代表人，公司股东为罗兴仁，出资比例60%，苏兴武出资比例30%，罗兴忠出资比例10%。2016年11月22日，罗兴仁、苏兴武、罗兴忠召开股东会并作出股东会决议，同意注销云南翰林仁泽公司，成立公司注销清算组，清算组负责人罗兴仁，清算组成员苏兴武、罗兴忠一致同意罗兴仁到呈贡区市场监督管理局办理公司注销备案登记。2016年11月24日，昆明市呈贡区市场监督管理局出具备案通知书，载明云南翰林仁泽公司经审查提交的云南翰林仁泽公司清算组成员备案申请材料齐全，符合法定形式，我局予以备案。清算组负责人罗兴仁，清算组成员罗兴仁、苏兴武、罗兴忠。2017年1月23日，该公司办理注销登记，注销原因为决议解散。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十六条规定：“清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”第二十三条规定：“清算组成员从事清算事务时，违反法律、行政法规或者公司章程给公司或者债权人造成损失，公司或者债权人主张其承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持……”云南翰林仁泽公司于2016年2月2日确认与原告丽江红河源公司之间的债务为150000元，云南翰林仁泽公司于2016年11月22日召开股东会决议注销公司，在该公司办理注销登记时，与原告公司的债务是已知债务，但清算组并未履行义务，处理与公司有关的债务，导致公司注销后原告公司的债务未能得到清偿。即使被告办理了注销公告，但公告仅是清算中的法定程序之一，对象是未知债权人，并不能替代通知。对于已知债权人，清算组应当以书面形式予以通知。公司明知存在已知债权人的情况下，如果仅是采取公告方式、而未将公司清算事宜直接告知债权人，即应当认定清算组成员存在过错。综上，三被告罗兴仁、苏兴武、罗兴忠作为清算组成员未能履行法律规定的清算义务，导致原告公司的150000元的债务未得到清偿，应承担相应的责任。原告主张的资金占用费，云南翰林仁泽公司于2016年2月2日确认与原告公司的债务，故，本院支持从2016年2月3日开始至款项清偿之日为止的资金占用费（从2016年2月3日开始至2019年8月19日的资金占用费按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，2019年8月20日起至欠款清偿之日为止的利息按照全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算）。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十四条、第一百八十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告罗兴仁、苏兴武、罗兴忠于本判决生效后十日以内向原告云南丽江红河源煤炭工业有限责任公司赔偿损失150000元，并支付从2016年2月3日开始至款项清偿之日为止的资金占用费（从2016年2月3日开始至2019年8月19日的资金占用费按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，2019年8月20日起至欠款清偿之日为止的利息按照全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告云南丽江红河源煤炭工业有限责任公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取4200元，由被告罗兴仁、苏兴武、罗兴忠承担3045元，原告云南丽江红河源煤炭工业有限责任公司承担1155元；公告费560元，由被告苏兴武、罗兴忠承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  李 解人民陪审员  毕会珍人民陪审员  李红梅二〇二〇年七月二日书 记 员  黄馨漫