湖南省长沙市望城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0112民初3560号 原告（反诉被告）：湖南乔口建设有限公司，住所地长沙市望城区望城大道**湘峰广场**栋**。 法定代表人：李解。 委托诉讼代理人：张炳辉，男，系该公司法务。 被告（反诉原告）：广西日之立电梯设备有限公司，住所，住所地南宁市青秀区青山路**青秀山庄**div> 法定代表人：张武炀。 委托诉讼代理人：许敏，广西谦行律师事务所律师。 原告（反诉被告）湖南乔口建设有限公司（以下简称乔口公司）与被告（反诉原告）广西日之立电梯设备有限公司（以下简称日之立公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月4日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月28日公开开庭进行审理。乔口公司的委托诉讼代理人张炳辉与日之立公司的委托诉讼代理人许敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 乔口公司向本院提出诉讼请求：1、解除与日之立公司签订的《梧州医学高等专科学校项目11#临床医学设备采购与安装合同》；2、日之立公司立即退还设备预付款57600元，并以288000元为基数自2020年5月15日起至款项实际支付日止按照日万分之五的标准支付违约金；3、日之立公司承担诉讼费及保全费。事实与理由：2019年12月5日，乔口公司与日之立公司签订了《梧州医学高等专科学校项目11#临床医学设备采购与安装合同》，就价款、技术标准、付款方式及付款条件、违约责任进行约定。根据双方约定，案涉合同属于先开票后付款合同，日之立公司于2020年3月9日开具57600元预付款增值税专用发票给乔口公司，乔口公司于2020年3月20日支付发票对应金额即57600元至日之立公司账户，日之立公司最迟应于2020年5月15日交付设备至乔口公司指定地点。但经乔口公司多次催促，日之立公司以种种理由拒绝交付，导致乔口公司施工工期严重滞后。为维护自身合法权益，乔口公司特提起诉讼。 日之立公司辩称：1、从合同名称及合同内容来看，案涉合同权利义务完全符合买卖合同的法律特征，且双方并没有达成承揽合同关系的意思表示，故本案案由应为买卖合同纠纷；2、在合同实际履行过程中，双方就付款方式及付款数额进行变更，供货条件变更为“甲方（乔口公司）在合同签订之日起15日内支付合同总价20%作为预付款，在交货期前支付合同总价60%作为提货款”,原告支付了占合同总价20%的款项，付款方式经双方合意口头变更，完全参照了日之立公司与其他案外人就同一项目不同楼宇签订的《电梯设备买卖及安装工程合同》中的约定，已具有定金性质，不应返还；3、双方约定交货的前提条件为“甲乙双方做完技术确认”及“甲方支付了相应款项”，期限为“45个工作日内”，因双方已经口头变更达成新的付款方案，乔口公司并未支付占合同总价60%的款项作为提货款。截止目前，乔口公司仍未向日之立公司提供技术确认的材料，故日之立公司在本案中不存在逾期交货的违约行为，不需以288000元为基数按每天万分之五的标准向乔口公司支付违约金；4、案涉合同并非承揽合同，乔口公司不享有任意解除权，不因乔口公司于2020年6月1日单方拟定并发送的解除合同协议直接产生解除合同的法律效力，合同中约定的单方解除合同的条件也尚未成就，《采购与安装合同》并未解除。 日之立公司向本院提出反诉请求：1、确认合同因乔口公司迟延履行付款义务导致不能实现合同目的而法定解除；2、乔口公司承担违约损害赔偿责任，赔偿日之立公司排产电梯设备支出的41820元及项目差旅费5441.5元，共计47261.50元；3、乔口公司承担本案诉讼费用。日之立公司当庭明确第一项诉讼请求为：解除合同（合同因乔口公司一方迟延履行付款义务致使不能实现合同目的而解除）。事实与理由：一、双方达成口头协议，已变更付款方式及履行期限，乔口公司在未依约付款的情形下无故要求解除合同，属于违约行为，应承担损害赔偿责任。2019年12月17日，双方签订案涉合同，约定在签订合同后的15日内，由甲方向乙方支付合同总价30%（86400元）作为预付款。2020年1月2日，日之立公司员工封大宝在微信中提及“下周二，我把那个补充协议还有发票一起拿过去给你”，乔口公司员工谭家雨回复“恩恩”表示肯定，可见双方已经达成变更合同的合意。2020年1月3日，日之立公司向乔口公司开具57600元的普通发票，2020年3月9日，日之立公司向乔口公司开具57600元增值税专用发票，2020年3月20日，乔口公司向日之立公司支付了57600元。可见，双方以实际行为认可对合同的变更。在梧州医学高等专科学校项目中，除了本案涉及的11栋的电梯供货外，日之立公司还负责6、7栋（甲方是广西建工集团第五建筑工程有限责任公司）、8栋（甲方为湖南园艺建筑集团有限公司）、12栋（甲方为湖南长沙丁字建筑集团有限公司）的电梯安装，其他三方与日之立公司签订的合同中均约定“甲方在合同签订之日起15日内支付合同总价20%作为预付款，在交货期前支付合同总价60%作为提货款”。2020年5月21日，乔口公司员工朱军微信联系日之立公司员工罗念芳要求供货时，罗念芳微信回复了工作联系函，要求乔口公司按照双方协商结果支付款项至合同金额的80%及盖章确认电梯技术规格和井道图纸，日之立公司收到款项后就在20天内完成供货。2020年5月25日，基于乔口公司赶货需求，日之立公司向日立电梯（中国）有限公司支付41820元作为排产费用。2020年6月1日，罗念芳要求乔口公司确认付款及开票事宜，但同天谭家雨反而向封大宝发送一份解除合同函件，要求解除合同，故日之立公司未再向乔口公司开具发票。鉴于日之立公司向日立电梯（中国）有限公司支付41820元已不予退还，造成日之立公司的损失，加之前期为履行合同支出了差旅费用，对此均应由乔口公司予以赔偿。 乔口公司辩称：乔口公司对于合同履行有严格要求，合同约定开票一方以金额为准，我方以开票金额向日之立公司支付票面金额款项，并非支付定金，而是支付货款；乔口公司多次要求日之立公司尽快生产设备，从2019年底至2020年5月底，日之立公司才出具工作联系函，且并未以正式公函告知我方，日之立公司对该事宜并未有积极解决问题的态度，而导致我方重新修改电梯井尺寸，另行购买其他公司的设备进行安装，拖延了乔口公司与业主方的验收及结算进程；对日之立公司的单方面拖延，乔口公司并未要求赔偿损失，只要求返还已支付的货款金额及承担合同约定的违约金，符合常理。综上，日之立公司没有遵守诚信原则，请求法院驳回反诉请求。 经审理查明，2019年12月5日，乔口公司（甲方）与日之立公司（乙方）签订《梧州医学高等专科学校项目11#临床医学设备采购与安装合同》，双方约定合同总价为288000元，该价格为固定价，是指甲方在合同项下应当向乙方支付的最终价格，已经包括设备及相关软件所有权，所有材料费、安装费、调试费、培训费、人工费、运输费、装卸费、保险费、增值税发票、利润和服务；关于技术资料，本合同标的物设计所需的建筑图纸、土建参数方面的技术资料由甲方提供，应当在合同签订后七日内提供给乙方，所提供的技术资料上应保留有经过确认的标记。乙方根据甲方提供的现场图纸资料或现场实际电梯井道数据所绘制的《电梯井道设计（布置）图》及《电梯井道土建图》，甲方需进行确认，作为合同附件和电梯排产的依据；关于付款方式和付款条件。甲方以银行转账的方式支付合同价款。签订合同后的15日内，甲方向乙方支付合同总价30%作为预付款，设备到达甲方指定目的地且经双方对货物初步验收合格后一周内，甲方向乙方支付至设备价格的90%。设备安装调试完毕，且后经相关主管部门验收合格后一周内，甲方向乙方支付至合同总价的95%，剩余5%的尾款作为质保金，待质保期后且无任何质量问题及纠纷时七个工作日内无息付清。该合同价款为含税价，甲方取得合规的增值税专用发票及甲乙双方签字认可的送货单、结算单后才向乙方支付款项。其中设备增值税专用发票税率为13%（发票金额22万元）、安装增值税专用发票税率为3%（发票金额为68000元），税率随国家政策相应调整，剩余5%的质保金发票（设备增值税专用发票）乙方应在甲方支付尾款前提供，甲方可办理货款结清手续；关于交货期限，本合同签订后，在甲乙双方做完技术确认，甲方按照合同约定支付了相应的款项后，最迟在45个工作日内将设备运到甲方指定地点交货；关于违约责任，若甲方未按合同约定时间付款的，应以欠付货款为基数，按照中国人民银行的同期同类贷款利率标准，向乙方支付逾期付款违约金。若乙方因过错未能在本合同及其附件约定的期限内交付货物的，则应每延期一日按延期交货货物价款总额的万分之五向甲方支付违约金。同时，甲方对下一期的付款期限可以相应推迟。逾期交货超过30天的，甲方有权解除合同，乙方应退还甲方全部已付款项，并赔偿由此给甲方造成的损失。 上述合同签订后，日之立公司于2020年1月3日开具57600元的增值税普通发票，后因乔口公司对该发票提出异议，日之立公司又于3月9日开具发票金额为57600元的增值税专用发票，同月20日，乔口公司向日之立公司转款57600元。后乔口公司认为日之立公司未能按约交货，要求解除合同，双方发生争议，故此成诉。 另查明，2020年1月2日，日之立公司的员工封大宝向乔口公司的员工谭家雨发送微信消息称“之前合同有一个没有盖章，要找你这边补上”，谭家雨回“拿过来”，封大宝说“下周二，我连那个补充协议还有发票一起拿过去给你”，谭家雨回“恩恩”另，乔口公司的员工朱军于2020年5月21日向日之立公司的员工罗念芳发送微信消息说“老总麻烦你们赶快把这个事情办好，以最快的速度送来，最快的速度安装好，严重影响了我们验收，不能验收，我们2千多万工程款就拿不到，你们考虑下迟延后果，你们赶快把货加班搞出来，我不会差你们一分钱”，罗念芳回复“我来负责处理”，并随后发送工作联系函及承诺函一份，在工作联系函中要求乔口公司按照合同金额付款至80%及盖章电梯技术规则及井道图纸后，自收到款项起在20天内完成电梯供货。在承诺函中载明向案外人广西建工集团第五建筑工程有限责任公司、湖南园艺建筑集团有限公司及湖南长沙丁字建筑集团有限公司承诺在2020年6月1日前开票，要求该三案外人在6月5日前支付款项至合同总金额80%，则在8月10日前完成电梯供货及安装。2020年6月1日，谭家雨向封大宝发送微信消息说“在吗，我是乔口公司谭工，这个你那边打印出来，盖章签字寄过来一下”，封大宝回答“收到，我先给领导看一下”，后谭家雨发送《日之立电梯合同解除协议》。 上述事实，有乔口公司、日之立公司提交的《梧州医学高等专科学校项目11#临床医学设备采购与安装合同》、广西增值税专用发票及国内支付业务付款回单，日之立公司提交的微信聊天记录及庭审中当事人的陈述予以证明，本院依法认定。 本院认为，乔口公司与日之立公司签订的《梧州医学高等专科学校项目11#临床医学设备采购与安装合同》系双方真实意思表示，不违反法律法规之规定，合法有效。双方约定由日之立公司向乔口公司交付电梯设备，并由乔口公司支付相应价款，该合同符合买卖合同法律关系特征，本案为买卖合同纠纷。双方均应按约履行各自义务，若违反合同约定构成违约，还应承担相应违约责任。 双方在2019年12月5日的签订案涉合同中明确约定在签订合同后的15日内，由乔口公司向日之立公司支付合同总价30%作为预付款，之后由日之立公司进行供货，交货且验收合格后再由乔口公司履行剩余款项支付义务。同时，双方还约定乔口公司付款须以日之立公司开具合规的增值税专用发票为前提。乔口公司称已按日之立公司开具发票的金额支付款项，不存在逾期付款行为，对日之立公司主张的已与乔口公司口头变更付款方式为“在合同签订之日起15天内支付合同总价的20%作为预付款（20%预付款作为定金），在交货期30日前支付合同总价的60%，作为提货款”不予认可。日之立公司称，交货须满足两个前提条件，一是乔口公司足额付款；二是双方进行技术确认，因乔口公司未履行前述义务故未交货，不存在逾期交货行为。对双方争议，本院做如下分析：首先，关于合同约定付款方式是否已变更的问题。其一，日之立公司称在微信聊天中，封大宝向谭家雨提及将会向谭家雨拿过去一份补充协议，谭家雨回复“恩恩”，主张依据该聊天记录证明双方已口头变更了付款方式。但日之立公司既未提交证据证明谭家雨具有代乔口公司签署合同的相应职权，在上述微信往来中并未明确补充协议的具体内容，且根据庭审调查情况，后续双方更未实际签订变更付款方式的“补充协议”，无法以此确认双方已通过书面或者口头方式就“变更付款方式”达成一致；其二，日之立公司称在梧州医学高等专科学校项目中，与湖南园艺建筑集团有限公司、湖南长沙丁字建筑集团有限公司、广西建工集团第五建筑工程有限责任公司签订的《电梯设备买卖及安装工程合同》中均约定“甲方在合同签订之日起15天内支付合同总价的20%作为预付款（20%的预付款作为定金）。甲方在交货期30日前支付合同总价的60%，作为提货款”，日之立公司还称在2020年5月21日通过罗念芳向朱军发送工作联系函，要求乔口公司付款至合同金额的80%，并于5月28日发送承诺函，承诺将在2020年6月1日向三案外人开票，要求三案外人支付至合同款项的80%。以此表明其主张的付款方式系案涉项目的电梯合同通用付款方式，但上述主张并未得到乔口公司的认可。合同具有相对性，双方于2019年12月5日签署的合同意思表示真实且明确，日之立公司与案外人签署的合同约定无法约束乔口公司。日之立公司的上述主张属于其单方意思表示，不能达到变更合同的法律效果。综上，日之立公司称已与乔口公司变更付款方式的主张并无事实依据与法律依据，本院不予确认；其次，关于乔口公司的付款行为。虽乔口公司并未按合同约定付款至合同金额30%，但日之立公司于3月9日才开具发票金额为57600元的增值税专用发票，乔口公司的付款行为依赖于日之立公司的开票行为，其按照已开具的发票金额向日之立公司支付款项并非以实际行为变更付款方式，亦未违反双方约定；第三，关于日之立公司称因乔口公司未进行技术确认故未交货。虽在案涉合同中明确约定乔口公司应对日之立公司根据现场图纸及现场数据绘制的图纸进行确认，但根据双方微信聊天记录仅显示封大宝在2019年12月向乔口公司工作人员缪建光发送过一个文档，未显示其提出要乔口公司必须经书面签字确认的具体要求。日之立公司也未提交任何证据证明在履行合同过程中曾要求过乔口公司先签字确认相关图纸再行交货义务，现其主张乔口公司未进行技术确认故未予交货明显没有依据。综上，本院认为，日之立公司在并未与乔口公司达成一致变更付款方式的情况下开具合同金额20%的增值税发票，在收到乔口公司支付的57600元款项后，并未积极排产并按约交付电梯，其行为已构成违约。日之立公司逾期交货的违约行为，符合案涉合同约定的合同解除条件。同时，乔口公司称已在案外人处购买电梯并安装，案涉合同目的现已无法实现，加之乔口公司与日之立公司在本案中均主张解除合同，故对该项诉请，本院予以支持。合同解除后，日之立公司已收取乔口公司的57600元货款，应当予以退还，对乔口公司诉请日之立公司退还57600元的诉请，予以支持。关于违约责任负担，虽合同约定若日之立公司因其过错未能在合同约定期限内交付货物或者交付的货物经拆箱验收后发现不符合合同约定的，应以货物价款总额为基数按日万分之五支付违约金。但案涉合同签订日期系2019年12月，签订合同后乔口公司并未以积极行为推动合同履行，在收到日之立公司开具的不符合约定的普通发票后也并未积极提醒日之立公司，亦未对发票金额为合同价款的20%而非合同约定的30%提出异议，直到次年5月才以积极行为主张权利。虽乔口公司并无明显违约付款行为，但存在不积极履行合同义务及不诚信之主观故意，结合本案具体情况，基于乔口公司并未提交证据证明日之立公司逾期交货行为给其造成实际损失，对乔口公司主张自2020年5月15日起以合同价款为基数按照日万分之五的标准支付违约金的诉请，本院对违约金计算基数、计算标准及起算时间进行调整，确认日之立公司应自本判决确定的应退还57600元履行期限届满之次日起按照一年期贷款市场报价利率3.85%向乔口公司支付违约金至全部款项实际清偿之日止。关于日之立公司诉请乔口公司赔偿其排产电梯设备款项41820元及差旅费5441.5元的反诉请求，经审查，日之立公司提交的与电梯排产相关的证据均无法确认与本案的关联性，其向日立电梯（中国）有限公司转款41820元属实，但出具相应证明的均为日立电梯（中国）有限公司广西分公司，且两份证明上仅有盖章而无法定代表人及经手人签名，不符合证据形式，上述证据无法确认日之立公司的转款行为与本案是否有关联，也无法达到日之立公司主张的“日之立公司向日立电梯（中国）有限公司支付41820元已不予退还，造成日之立公司的损失”的证明目的。同时，日之立公司在与乔口公司就合同履行已出现明显争议后，在未能达成一致情况下自行排产，与其在本案中主张的应以乔口公司“付款至合同金额的80%”与“进行技术图纸确认”作为交货前提相矛盾，若因此造成相应损失，也应由日之立公司自行负担，故对日之立公司该诉请，不予支持；关于日之立公司主张的差旅费用的证据，无法核实与本案的关联性，且案涉合同解除系由其自身违约行为所造成，日之立公司要求乔口公司负担上述款项，无据可依，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告（反诉被告）湖南乔口建设有限公司与被告（反诉原告）广西日之立电梯设备有限公司签订的《梧州医学高等专科学校项目11#临床医学设备采购与安装合同》； 二、被告（反诉原告）广西日之立电梯设备有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）湖南乔口建设有限公司退还57600元； 三、被告（反诉原告）广西日之立电梯设备有限公司向原告（反诉被告）湖南乔口建设有限公司支付违约金（以57600元为基数按照一年期贷款市场报价利率3.85%自本院指定的应退还款项履行期间届满之次日起计算至款项全部清偿之日止）； 四、驳回原告（反诉被告）湖南乔口建设有限公司的其他诉讼请求； 五、驳回被告（反诉原告）广西日之立电梯设备有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1240元，因适用简易程序减半收取计620元，财产保全费800元，两项合计1420元，由被告（反诉原告）广西日之立电梯设备有限公司负担。反诉费491元，由被告（反诉原告）广西日之立电梯设备有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 员  杨 恋 二〇二〇年十月二十二日 代理书记员  袁子怡 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十条原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。