辽宁省沈阳市苏家屯区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0111民初1603号原告：沈阳耀杰富机电设备有限公司，住所地沈阳市铁**南八中路****。法定代表人：朱国华，该公司总经理。委托诉讼代理人：邓秀梅，沈阳市于洪区沈辽路法律服务所法律工作者。被告：沈阳华宇兴业新型板材有限公司，住所，住所地沈阳市于洪区东平湖街**（1-4-2）div>法定代表人：郭良良。委托诉讼代理人：齐玉杰，北京市中银（沈阳）律师事务所律师，执业证号：12101201511719787。被告：贾彦军，男，1968年6月4日出生，汉族，住沈阳市于洪区。原告沈阳耀杰富机电设备有限公司（以下简称耀杰富公司）与被告沈阳华宇兴业新型板材有限公司（以下简称沈阳华宇公司）、被告贾彦军建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月20日立案后，于2020年6月4日公开开庭审理了本案，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2020年8月5日、9月2日再次公开开庭审理了本案。原告耀杰富公司的法定代表人朱国华及委托诉讼代理人邓秀梅，沈阳华宇公司的委托诉讼代理人齐玉杰，被告贾彦军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。耀杰富公司向本院提出变更后的诉讼请求：1.请求判令被告赔偿无故停工违约金192,000元；2.判令被告赔偿损失88,000元；3.判令被告承担诉讼费。事实和理由：2019年11月18日原被告签订了《协议书》，协议约定原告将位于沈阳市苏家屯区仓库搭建承包给被告。被告包工包料包机械包垃圾清运。工程范围钢柱钢梁平台铁板，四部人走梯子，2.5米×2.5米的电梯井，钢柱下的基础水泥，C30直径16的圆钢，直径20厚的铁板。工期2019年11月18日至2019年12月18日，每逾期一天被告需支付500元/天，合同总造价640,000元，工程款的支付。按工程进度随时结算工程款，付款最少不得低于工程进度的50%。工程完工后，经原告验收合格后结清剩余工程款。被告保证按时完工，无故停工，原告有权单方解除合同，另找施工方。被告则按工程总造价的30%支付违约金，担保人对本合同项下义务、债务承担连带的保证责任，保证期间为2年。协议签订后，原告按照约定给被告支付工程款，原告工程款已经支付了522,197元，但是被告却没有按照协议约定进行施工，只施工了总工程量的三分之二，尚有三分之一的工程没有施工，被告在施工时将大门碰坏，损失2,000元，2020年1月2日被告却无故停工，导致原告不能如期使用该仓库，无奈只好租用库房，造成损失86,000元，被告的无故停工的行为已经违约，按照协议的约定应按合同总造价30%支付违约金即192,000元，同时给原告造成租房损失86,000元及大门损失2,000元，被告贾彦军是担保人，应承担连带的赔偿责任。沈阳华宇公司辩称，一、沈阳华宇公司并非建设工程的主体，不应承担任何责任。从形式上看，虽然2019年11月18日签订的协议中乙方的名称为沈阳华宇公司，但事实上沈阳华宇公司从未在协议上盖过章，协议上的公章不是沈阳华宇公司的公章。从实际履行情况看，从协议的签订到具体实施，主体都是原告与贾彦军，原告都是向贾彦军支付或按贾彦军要求的账户支付，而非沈阳华宇公司。二、沈阳华宇公司与贾彦军并非是挂靠关系，也非劳动关系。沈阳华宇公司与贾彦军既无书面挂靠协议，也未形成事实上的挂靠关系，沈阳华宇公司没有向贾彦军收取过任何费用，贾彦军也不是沈阳华宇公司的员工，双方仅是认识而已。贾彦军辩称，不同意原告的诉讼请求，因为去年施工期间我租赁一些脚手架，脚手架使用时已经到期，之后我就让出租方取回脚手架，然后有个装修施工方是原告老乡给朱国华打电话说咱们来拉东西，朱国华就报警说我们入室盗窃，警察来到现场后说不是入室抢劫，之后就把租赁方车扣到库里了，朱国华工人把脚手架卸下来不让租赁方拉走，我很多施工的东西全都扣下来了，还有切割地面的机器，一天租金100元也给扣了，还有十个二氧瓶子。我们之后产生纠纷，也没说干还是不干，一直到春节之后，原告给我发一个律师函我就跟他回话了，原告把合同私自自己解除了，后期我问他什么时候进料，进料的话先打款，然后朱国华一直没回复。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于有争议的证据和事实，本院认定如下：1.耀杰富公司向本院提交《协议书》复印件1份，照片9张，律师函复印件1份，用以证明被告未能依约完工应支付违约金，耀杰富公司有权解除合同。沈阳华宇公司质证称，真实性有异议，并非公司公章，电话也不是公司电话，贾彦军在担保人处签字，按照行业惯例，贾彦军如果是挂靠，不应以担保人身份签字。贾彦军质证称，协议书、律师函真实性没有异议，但上述证据不能证明违约，是耀杰富公司强制停工。经审查，协议书显示，合同涉及三方主体，为耀杰富公司、沈阳华宇公司、贾彦军，合同中约定，沈阳华宇公司为位于沈阳仓库搭建工程的总包方，工程内容为包工、包材料、包机械、包垃圾清运，工程范围为钢柱钢梁、平台铁板、四部走人的梯子、2.5米×2.5米的电梯井、钢柱下的基础、水泥C30、直径16的圆钢、直径20厚的铁板、油漆。工期为2019年11月18日至2019年12月18日。工程总造价640,000元。贾彦军作为担保人对沈阳华宇公司在《协议书》项下义务、债务承担连带保证责任，保证期间为2年，耀杰富公司需按约定及时支付工程款。沈阳华宇公司于本案审理中，提供公司公章用以证明协议书上加盖的公章并非其公司用章，但沈阳华宇公司未能提供证据证明其所提供的公章为其公司在2019年前后所使用，故本院对其提供的证据不予采信。本院对《协议书》的真实性予以认定，协议签订后，上述工程的实际施工由贾彦军负责，贾彦军因故未能于2019年12月18日完工，并且最终未能完成全部施工内容。贾彦军自认耀杰富公司已向其支付工程款522,197元。2.耀杰富公司向本院提交收据复印件一份，用以证明因被告未能依约完工产生的租金损失86,000元。沈阳华宇公司质证称，证据真实性有异议，是复印件，加盖的印章与票据的印章看不出一致性。贾彦军质证称，库房是原告以前就租过，租金没实际发生，票据不清晰。本院认为，耀杰富公司提供的票据并非发票，而仅为收款收据，且该收据上的日期有后期涂改痕迹，并无法与原告主张的数额与内容相印证，故本院不予采信。本院认为，本案的争议焦点为贾彦军、沈阳华宇公司因未能完成全部施工内容是否应依约支付违约金及赔偿损失。《中华人民共和国建筑法》第二条规定，在中华人民共和国境内从事建筑活动，实施对建筑活动的监督管理，应当遵守本法。本法所称建筑活动，是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《建设工程质量管理条例》第二条规定，凡在中华人民共和国境内从事建设工程的新建、扩建、改建等有关活动及实施对建设工程质量监督管理的，必须遵守本条例。本条例所称建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。第二十五条第一款、第二款规定，施工单位应当依法取得相应等级的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。禁止施工单位超越本单位资质等级许可的业务范围或者以其他施工单位的名义承揽工程。禁止施工单位允许其他单位或者个人以本单位的名义承揽工程。本案中，涉案工程的施工内容中已包含有梁、柱、基础、电梯井的搭建，故其已构成房屋建筑活动，属建设工程，因此依照上述法律规定，承包工程一方应具有相应资质，但无论是沈阳华宇公司亦或是贾彦军，均无资质，故依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项规定，因沈阳华宇公司与贾彦军未取得建筑施工企业资质，故三方签订的《协议书》属无效合同，协议书中就违约金条款的约定亦无效，因此，对于耀杰富公司主张二被告支付违约金的请求因不具有法律依据，本院不予支持。对于损失问题，因耀杰富公司未能提供证据证明损失的发生，故依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，其应承担相应的不利后果。综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第二条、第二十六条、《建设工程质量管理条例》第二条、第二十五条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定判决如下：驳回沈阳耀杰富机电设备有限公司的诉讼请求。案件受理费5,500元，由沈阳耀杰富机电设备有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  褚振丰审 判 员  王洪敏人民陪审员  赵 静二〇二〇年九月二十五日法官助理王菲书记员李雯