天津市河西区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0103民初5915号原告：天津市河西房地产开发有限公司，住所天津市河西区大沽南路与琼州道交口东南侧恒华大厦2-1-507，统一社会信用代码91120103103375737K。法定代表人：李国樑，董事长。委托诉讼代理人：焦洪宝，天津坤鹏律师事务所律师。委托诉讼代理人：王娟，天津坤鹏律师事务所律师。被告：天津加蕾房地产开发有限公司，住所天津自贸试验区（天津港保税区）海滨九路131号2－A204室，统一社会信用代码91120116777312572Y。法定代表人：陈长春，总经理。原告天津市河西房地产开发有限公司诉被告天津加蕾房地产开发有限公司合作合同纠纷一案，本院于2020年6月1日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王娟到庭参加诉讼，被告经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告天津加蕾房地产开发有限公司立即向原告天津市河西房地产开发有限公司支付自2019年1月1日至2020年5月20日期间垫付的《合作贷款协议》项下本息差额12263140.24元，按照同期贷款基准利率及市场报价利率的1.3倍计算至2019年5月20日的逾期付款违约金差额576709.09元，上述数额为天津加蕾房地产开发有限公司应付原告天津市河西房地产开发有限公司款项与天津加蕾房地产开发有限公司以其育佳大厦部分房产以物抵债处置余额偿还2000万元贷款中原告天津市河西房地产开发有限公司应付被告天津加蕾房地产开发有限公司款项互抵后的余额，两项合计为12839849.33元；2.判令确认原告天津市河西房地产开发有限公司与被告天津加蕾房地产开发有限公司在2013年7月所签订的《合作贷款协议》解除，被告加蕾房地产开发有限公司立即向原告天津市河西房地产开发有限公司支付2020年5月20日时点尚欠《合作贷款协议》项下款项12456520元及该笔本金自2020年3月21日计算至2020年5月20日按照银行贷款利率计算的利息149528.04元。两项合计为12606102.04元；3.判令被告天津加蕾房地产开发有限公司向原告天津市河西房地产开发有限公司支付逾期还款违约金，计算方式为以24869242.28元中未偿还数额为基数自2020年5月21日开始按照同期贷款市场报价利率（ＬＰＲ）的1.5倍计算至付清之日；4.本案诉讼费、公告费均由被告承担。事实与理由：一、被告天津加蕾房地产开发有限公司应立即偿付因其未履行2013年7月与原告天津市河西房地产开发有限公司所签订的《合作贷款协议》而致使原告天津市河西房地产开发有限公司向招商银行股份有限公司天津分行垫付的贷款本息，并应按照判决意见支付延期付款期间以按照同期贷款基准利率及市场报价利率的1.3倍计算的利息以作为违约金赔偿原告的资金占用损失。原、被告因资金需求，2013年7月签订《合作贷款协议》，约定以原告名义向招商银行股份有限公司天津分行贷款14000万元，双方各自提供房地产进行担保，被告实际使用8000万元，原告自行使用6000万元，贷款本金、利息及与贷款相关费用以所分得贷款额度比例分摊，原告占比42.86%，被告占比57.14%。2013年8月1日，原告与招商银行股份有限公司天津分行签订《借款合同（适用于经营性物业抵押贷款）》，合同约定贷款金额14000万元，贷款期限8年，每季度还款本金300万元及相应利息，款项发放后，被告从原告处获得8000万。合作贷款初期，被告在出现逾期还款时，经催告还可以偿还，但是自2016年1月1日起，被告未再履行还款义务，原告多次催告无果，于2016年10月将被告诉至天津市××中级人民法院，诉请确认《合作贷款协议》于通知书送达被告之日已经解除及被告偿还原告为被告垫付的2016年第1-3季度的贷款本息、财务顾问费及逾期付款的违约金，并申请查封了被告用于贷款抵押的房产。该院经审理查明后认为“被告为原告向案外人招商银行股份有限公司天津分行抵押贷款提供了抵押物，现原告与案外人招商银行股份有限公司天津分行签订的《借款合同》以及被告与案外人招商银行股份有限公司天津分行签订的《抵押合同》均在履行过程中，均未解除，被告一直同意继续履行合同，且当庭表态同意给付原告垫付的款项”，故未支持解除《合作贷款协议》，仅判令被告支付原告为其垫付的本金、利息、财务顾问费9274010.19元。［具体内容详见（2016）津02民初801号民事判决书］。原告不服提起上诉，后该案经二审由天津市高级人民法院形成（2017）津民终358号民事判决书，仍未支持解除《合作贷款协议》，增判被告将2016年第4季度、2017年第1季度、第2季度垫付款项及损失支付给原告。终审判决下发后，被告未履行判决，原告申请执行。在强制执行过程中对已查封的被告用于抵押的房产进行拍卖，该房产评估价值59901120元。因房产设有抵押，三次流拍，难以处置，法院综合原被告之间另一合资合作开发房地产纠纷执行案件中原告对被告有19137836元债权的情况，提出合资合作开发房地产纠纷执行案件参与合作贷款纠纷执行案件抵押物处置后余额的分配，由原告再补齐差额2000万元的意见，原告经综合考虑后接受以物抵债，并按照招商银行股份有限公司天津分行解抵押要求原告在2019年7月9日提前还款2020万元及对应利息72770.49元，房产评估价值与债权之间的差额2000万元由原告予以补足。后，天津市××中级人民法院以处置房产为银行抵押物情况，将2000万元在2019年8月8日直接打入招商银行股份有限公司天津分行账户，招商银行股份有限公司天津分行将该笔款项作为一笔提前还款，原告另支付了该笔款项对应的利息192133.32元。案件已执行完毕。在上述案件审理、执行期间，被告仍未履行协议约定的还款义务，原告又持续为被告垫付了2017年第3季度、第4季度、2018年4个季度的本金、利息及财务顾问费。2019年3月，就垫付的上述款项，原告到天津市河西区人民法院提起了诉讼，天津市河西区人民法院于2019年6月12日形成（2019）津0103民初3643号民事判决支持了原告的诉求。该案件尚在执行中。被告持续未履行协议约定的付款义务，至今，原告又为被告垫付了2019年4个季度的本金、利息，2020年第1季度的利息。该些款项合计为20835140.24元，因其未能按约支付，应向原告支付垫付资金产生的利息损失，计算方式为同期贷款基准利率的1.3倍，在2019年8月基准利率被市场公开利率替代后按照该公开利率执行，分笔计算至2020年5月20日，该利息数额为935215.03元。考虑上述2019年8月8日被告房产被法院执行变卖处置后余额2000万元用于偿付共同的合作贷款，其中原告应负担的部分同样计算利息，其中本金数额与利息数额分别相互抵减后被告应付本息部分差额12263140.24元，逾期付款违约金差额576709.09元。二、被告多年来不履行合作贷款协议约定义务，以其实际行动表明了不履行《合作贷款协议》主要义务，且在执行案件中被告用于抵押的房产已经解除抵押，（2016）津02民初801号民事判决书中认定的不符合解除的条件已经不存在，双方《合作贷款协议》应予以解除，仍未给付的款项，被告应在合理期间内立即给付，延付期间，应计算逾期付款违约金。被告多年来不履行合作贷款协议约定义务，并经法院判决和执行仍未履行，被告已丧失继续履行合同的能力。原告按照《合同法》第九十四条、第九十六条的规定，于2020年4月30日向被告发送了通知书，通知解除双方的《合作贷款协议》，并就欠付的款项进行结算。根据《合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，原被告签订的《合作贷款协议》解除后被告应将后续尚未返还的贷款本金一次性返还。因新冠肺炎疫情原因，原告从公司资金、资信角度综合考虑，向招商银行股份有限公司天津分行申请延期还款，招商银行股份有限公司天津分行同意并重新调整了还款计划。按照该还款计划，截至诉前，原被告尚未偿还银行的贷款本金共计21800000元，按照原被告双方合作贷款比例，被告应担负57.14%，即12456520元。故此，合同解除后，被告应一次性返还该笔本金，并承担自2020年3月21日计算至2020年5月20日按照银行贷款利率计算的利息149582.04元；三、原告为避免资信受损，独自筹款已代被告偿还其应担负的款项，增加了各项成本，被告应当承担因其违约行为给原告造成的全部确定损失。被告拒不履行《合作贷款协议》约定义务，无视契约精神，其行为应当受到法律惩戒。被告应对其欠付原告的垫付款项支付逾期付款违约金，因其不履约而提前解除合同应返还款项支付原告财务成本，逾期付款违约金及财务成本均按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率（ＬＰＲ）的1.5倍计算。综上所述，被告拒不履行协议的违约行为已给原告造成巨大经济损失，为维护原告的合法权益，故成诉。被告天津加蕾房地产开发有限公司经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，视为放弃答辩、举证、质证的权利。庭审过程中，本院对原告提交的如下证据进行了当庭质证：证据1.合作贷款协议，证明：原被告系合作合同关系，约定了双方的权利与义务；证据2.借款合同，证明：原告为履行与被告签订的《合作贷款协议》向招商银行借款14000万元，合同对贷款利率、还款时间及金额等内容进行了约定；证据3.往来收据、支票存根共16页，证明：原告将8000万转给被告；证据4.原告还款进账单、记账凭证共61页，证明：原告在2019年度、2020年第1季度的还款情况，其中包含原告为被告垫付部分；证据5.说明函、借款合同签署时的招行贷款本息及相关费用明细，证明：原告为被告垫付的本金、利息共20608274.14元，其中原告2019年7月9日提前还款后减少原属被告的育佳大厦部分房产抵押权数额；证据6.（2016）津02民初801号民事判决书、（2017）津民终358号民事判决书、（2019）津0103民初3643号民事判决书，证明：法院依法支持了原告主张被告返还垫付费用、赔偿为被告垫付费用产生的损失的诉讼请求；证据7.不动产登记薄查询证明、天津市××中级人民法院关于变卖河西区育佳大厦部分房产的公告、（2017）津02民初1号民事判决书、合作合同纠纷执行案件以物抵债房产过户执行裁定书（2019）津02执恢110号、合作开发房地产合同纠纷案件执行终结裁定（2019）津02执428号，证明：河西区育佳大厦部分房产存在抵押且被法院变卖处置，原告通过提前清偿款项使该房产增加了可用于清偿被告自身债务的价值，这些提前清偿款项应由被告偿付原告；证据8.解除合作贷款协议及部分债务抵销后还款的通知，证明：原告依据合同法的约定向被告发送了通知，可以依据《合同法》第九十四条、九十六条的规定通知被告解除《合作贷款协议》。本院认证意见如下：原告提交的证据1至证据8客观、真实、与本案待证事实具有关联性，对其真实性、合法性、关联性均予以认定。根据当事人提交证据、当庭称述及相关生效判决查明事实，本院认定如下事实：2013年7月，原、被告签订《合作贷款协议》，约定：本次合作贷款银行为招商银行天津友谊路支行，原告作为与招商银行订立合同的主体；合作贷款金额为14000万元；贷款期限为8年；具体起至时间以银行贷款合同为准；原告将其所拥有的坐落于天津市河西区××道××号××，育佳大厦部分的建筑物及其土地使用权作为抵押物进行抵押贷款所用；被告同意将其所拥有的坐落于天津市河西区育佳大厦部分的建筑物及其土地使用权作为抵押物，为原告进行抵押贷款所用；被告需积极配合原告进行抵押物评估，抵押进行等事宜，以保障贷款进度的顺利；本次贷款款项原告使用6000万元，被告使用8000万元；由于本次贷款主体为原告，银行会先将全部贷款放入原告帐户，贷款全部到账后，原告需保障贷款资金安全，并于5个工作日内将属于被告部分打入被告指定账户；本次贷款费用包括抵押物评估费、办理他项权所产生的费用、贷款放款所产生的电汇费等以及其他与本次贷款相关的费用，原、被告双方按比例分摊；本次贷款以每季度偿还固定本金＋相应利息模式支付；本次费用分摊以所分得贷款额度比例多少为原则，即原告分得6000万贷款额度，所占比例为42.86%，相应承担贷款相关费用及本金利息的42.86%，被告分得8000万贷款额度，所占比例为57.14%，相应承担贷款相关费用及本金利息的57.14%；原、被告双方严格按照原告与招商银行订立的贷款合同内规定的还款计划执行；被告将每次归还的本金以及相应的利息于银行规定的还款日前五日打入原告指定账户；如被告需要，原告需向被告告知本次贷款进展情况；被告有权利索取查看本次原告与招商银行天津友谊路支行贷款合同，复印合同复印件；原告需将每季度还款付息票据复印件提供给被告；原告在收到被告应付的本金及利息后，应及时按银行要求偿还本金及利息，如因原告原因导致逾期不能偿还该笔贷款的本金及利息，造成的违约责任，由原告负责；因被告不能按期向原告支付应付的本金及利息，导致不能按期偿还该笔贷款本金及利息，造成的违约责任，由被告负责；如遇国家利率调整，原告接到银行通知函，应及时告知被告，双方即按调整后利率执行。2013年7月，招商银行股份有限公司天津分行与原告签订《借款合同》，约定：借款金额为14000万元整；贷款用途为只能用于归还关联借款和支付工程尾款；贷款期限为8年，自2013年7月31日起至2021年7月30日止；此项贷款采用固定利率，以定价日适用的中国人民银行公布的5年金融机构人民币贷款基准利率为基准利率上浮10%，原告未按期偿还贷款的，对其未偿还部分从逾期之日起改按在原利率基础上加收50%计息；本合同项下的贷款债权由原告、被告以其所有或依法有权处分的房地产作抵押，双方另行签订抵押合同；本合同项下的贷款债权由房地证津字第1××0号、房地证津字第1××1号在贷款期间产生的租金作质押，双方另行签订质押合同；原告每季度归还本金300万元，按季结息，剩余本息到期一次性还清等内容。2013年7月19日，抵押权人招商银行股份有限公司天津分行与被告签订《抵押合同》，约定被告用于抵押的抵押物为天津市河西区育佳大厦部分房地产，房地证津字第1××0号，抵押担保的范围包括但不限于主合同项下的债务本金及相应利息、罚息、复息、违约金、实现抵押权的费用和其他相关费用等内容。上述抵押物依法办理了抵押物登记手续。2013年8月2日，被告收到了8000万元，并向原告出具收到8000万元往来合作款的收据。2015年12月20日之前被告一直如约履行合同约定的付款义务，自2016年3月20日，被告开始欠付相应的款项。原告催收无果后，于2016年10月起诉被告解除《合作贷款协议》，并主张被告返还从2016年第一季度至2016年第三季度垫付的本金、利息、财务顾问费。双方纠纷经过天津市××中级人民法院（2016）津02民初801号民事判决书以及天津市高级人民法院（2017）津民终358号民事判决书最终认定，原、被告签订的《合作贷款协议》以及原告与招商银行股份有限公司天津分行签订的《借款合同》、被告与招商银行股份有限公司天津分行签订的《抵押合同》系各方当事人的真实意思表示，不违反法律的效力性强制性规定，依法确认有效。被告未按《合作贷款协议》约定履行合同义务，对本案纠纷的形成，应当承担全部违约责任。上述法律文书判决本案被告向原告支付由原告垫付的借款本金、利息、财务顾问费及逾期付款违约金（按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.3倍计算）。2017年9月至2018年12月期间，被告未能如约偿还相应借款本金、利息及财务顾问费，原告于2019年3月8日向本院起诉主张相关费用。经本院（2019）津0103民初3643号民事判决书认定，本案被告向原告支付该期间内由原告垫付的借款本金、利息、财务顾问费及逾期付款违约金（按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.3倍计算）。另，天津市××中级人民法院（2017）津02民初1号民事判决书确定原告向被告支付投资收益款15833738元，被告向原告返还多分得房屋折合价款35000100元。经原告以生效判决（2017）津民终358号申请执行，天津市××中级人民法院以（2019）津02执恢110号执行裁定书，将被告名下坐落于河西区育佳大厦部分（2、4、5、7层）房产作价抵偿给原告。同时，原告以（2017）津02民初1号申请执行的（2019）津02执428号案件就此一并执行完毕。截至本次起诉时，原告偿还2019年1月1日至2020年5月20日期间（实际偿还截至2020年3月20日的借款本金及利息）正常还款本金1200万元、利息3998414.76元，其中为被告垫付本金6856800元、利息2284694.20元。另，2019年7月9日原告向招商银行股份有限公司天津分行提前偿还贷款本金2020万元并支付对应利息72770.50元，其中为被告垫付本金11542280元、利息41581.06元，2019年8月8日原告向招商银行股份有限公司天津分行支付提前还款利息192133.33元，其中为被告垫付109784.98元。此次诉讼中，原告自认2019年8月8日以被告名义还款的2000万元中有42.86%即8572000元应由原告承担，主张在此次诉讼中予以抵扣。另，截止2020年5月20日，原告与招商银行股份有限公司天津分行签订的《借款合同》项下尚有借款本金21800000元未偿还。本院认为，本案的争议焦点为：一、被告应否支付原告垫付的自2019年1月1日至2020年3月20日的本金及利息，并支付自2019年1月1日至2020年5月20日相应款项逾期付款违约金；二、原被告于2013年7月签订的《合作贷款协议》应否解除，如应解除，被告应否提前支付《合作贷款协议》项下剩余贷款本金及截至2020年5月20日的应付利息；三、被告应否支付原告违约金及计付标准。一、关于被告应否支付原告垫付的自2019年1月1日至2020年3月20日的本金及利息，并支付自2019年1月1日至2020年5月20日相应款项逾期付款违约金一节原、被告之间签订的《合作贷款协议》系双方当事人的真实意思表示，符合法律规定，依法确认有效。原告依约履行了合同约定的义务，将8000万元款项打入被告指定账户，被告收到上述款项后，应按照合同约定，按比例分摊本次贷款产生的相应费用。被告未按时还款，致使原告垫付相应款项，被告对此应该承担相应的违约责任，故原告诉请被告偿还自2019年1月1日至2020年3月20日期间，由其垫付的本金18399080元、利息2436060.24元，共计20835140.24元，符合《合作贷款协议》约定，原告自愿扣除以被告名义还款的2000万元中原告应承担的8572000元，本院予以确认，故原告请求被告偿还本息差额12263140.24元，本院予以支持。原告主张按照同期贷款基准利率或市场报价利率的1.3倍计算逾期付款违约金是被告该承担的法定违约责任，有事实及法律依据，原告自愿扣除其应承担的8572000元还款本金以同样标准计算至2020年5月20日的逾期付款违约金，本院予以确认，故原告主张被告支付截止2020年5月20日的逾期付款违约金差额576709.09元的诉讼请求，本院予以支持。二、关于原被告于2013年7月签订的《合作贷款协议》应否解除，如应解除，被告应否提前支付《合作贷款协议》项下剩余贷款本金及截至2020年5月20日的应付利息一节原被告签订的《合作贷款协议》约定被告应在规定的还款日前五日将每次需归还的本金以及相应利息打入原告的账户，但自2016年开始，被告再未履行过合同义务，原告因被告违约已多次向法院起诉，被告对法院的生效判决亦未履行，被告长期不履行合同义务并拒绝履行生效判决的行为已符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（三）项规定的情形，且被告为原告向案外人招商银行股份有限公司天津分行抵押贷款提供的抵押物，现已经解除抵押，故原告主张解除《合作贷款协议》的诉讼请求，本院予以支持。原告主张以2020年4月30日其向被告寄出解除通知书的时间作为合同解除时间，因该解除通知书被告并未签收，双方在《合作贷款协议》亦未确定送达地址，故应以本案起诉状送达被告时间作为通知到达对方的时间，故合同解除时间为2020年8月29日。《合作贷款协议》解除后，根据合同约定及相关法律规定，被告应对剩余本金中其应承担的部分予以偿还，截止本次起诉，案涉贷款本金尚欠21800000元，被告需承担其中57.14%，故原告主张被告偿还12456520元的诉讼请求有事实及法律依据，本院予以支持。关于该部分贷款自2020年3月21日至2020年5月20日止的利息，起诉时，原告虽尚未支付案外人招商银行股份有限公司天津分行，但必然将会发生，是原告必须支付给招商银行股份有限公司天津分行的费用，故原告该部分诉讼请求，本院予以支持。三、被告应否支付原告违约金及计付标准原告主张的逾期付款违约金是被告该承担的法定违约责任，对此本院予以支持，对于计付标准，本院酌情确定以垫付款项数额为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的1.3倍计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条第一款第（三）项、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告天津市河西房地产开发有限公司与被告天津加蕾房地产开发有限公司于2013年7月签订的《合作贷款协议》于2020年8月29日解除；二、被告天津加蕾房地产开发有限公司于本判决生效后十日内偿还原告天津市河西房地产开发有限公司垫付的2019年1月1日至2020年3月20日期间的本金及利息差额12263140.24元；三、被告天津加蕾房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告天津市河西房地产开发有限公司2019年1月1日至2020年5月20日期间垫付本金及利息所产生的逾期付款违约金差额576709.09元；四、被告天津加蕾房地产开发有限公司于本判决生效后十日内偿还原告天津市河西房地产开发有限公司截止2020年5月20日尚欠付的本金12456520元，并支付自2020年3月21日至2020年5月20日止以本金12456520元所产生的利息149582.04元；五、被告天津加蕾房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告天津市河西房地产开发有限公司逾期付款违约金（以24869242.28元为基数，自2020年5月21日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的1.3倍计算）；六、驳回原告天津市河西房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费169037元、公告费720元，均由被告天津加蕾房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市××中级人民法院。审 判 长  王成鑫审 判 员  牛卫锋人民陪审员  李月芳二〇二〇年十月十九日法官助理胡晓雯书记员苗安娜附：相关的法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条第一款第三项有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；第九十六条第一款当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。