辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终2111号上诉人（原审原告）：张洪梅。委托诉讼代理人：董艳丰，辽宁丰银律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司，住所地：浙江省杭州市下城区体育场路27号1-7层、10-14层、19-21层。统一社信用代码：913301008430342843。负责人：朱俞震，该跟公司总经理。委托诉讼代理人：徐明月，辽宁金科大律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司鞍山中心支公司，住所地：辽宁省鞍山市铁东区解放东路232甲，统一社会信用代码：912103007777927136。负责人：焦强，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵帅，该公司员工。被上诉人（原审被告）：李洪文，男，1964年10月6日出生，汉族，住辽宁省鞍山市铁东区。被上诉人（原审被告）：解猛，男，1986年7月24日出生，汉族，住辽宁省鞍山市千山区。上诉人张洪梅因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司、中华联合财产保险股份有限公司鞍山中心支公司、李洪文和解猛机动车交通事故责任纠纷一案，不服鞍山市千山区人民法院（2019）辽0311民初1088号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张洪梅上诉请求：1、依法改判一审判决中关于误工费的认定，数额为57183.3元。事实和理由：上诉人在本案庭审过程中已经提交了关于上诉人工作情况及工资收入情况等相关证据，一审人民法院未查清事实便认定上诉人无工作，仅按上诉人的年龄问题认定工作的有无存在事实上的认定错误。首先上诉人受伤前长达几十年均在从事搓澡工作，其次有上诉人受伤前工作单位老板、同事出庭作证，进而证明上诉人一直从事搓澡工作，依照相关法律规定应当保护此种法律关系，从而认定上诉人的工作事实及上诉人要求按行业标准计算误工费的诉讼请求，并依法改判上诉人在该起交通事故过程中的本次医疗期间产生的误工费为57183.3元。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司辩称，服从一审法院判决。被上诉人中华联合财产保险股份有限公司鞍山中心支公司辩称，服从一审法院判决。被上诉人李洪文、解猛未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。张洪梅向一审法院起诉请求：要求中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司、中华联合财产保险股份有限公司鞍山中心支公司、李洪文和解猛赔偿医疗费28447.37元(中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司垫付医疗费10000元)、护理费26281.3元、住院伙食补助费18200元、营养费12000元、误工费57183.3元、鉴定费1720元、交通费1961元、复印费110.4元、财物损失300元、外用药689.6元、辅助器具费2009.03元合计138902元。一审法院认定事实：2019年1月4日，解猛驾驶车牌号为辽Ｃ×××××号小轿车，沿铁西区四方台路由东向西行驶至“永发综合市场”路口时，与行人张洪梅沿四方台路人行横道由北向南步行至此相刮撞，造成张洪梅受伤的交通事故。此起事故经鞍山市公安局公安交通管理局事故处理大队出具《道路交通事故认定书》认定解猛负本次事故的全部责任，张洪梅无责任。张洪梅于当日到鞍山中心医院住院治疗，经诊断：右颈骨骨折、胸壁挫伤、右跖骨骨折，住院182天，住院期间二级护理182天，支付医疗费28447.37元(中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司垫付医疗费10000元)张洪梅出院后经医嘱诊断从2019年7月6日至2019年12月31日休息。张洪梅的伤情经该院委托辽宁正大司法鉴定中心鉴定，鉴定结论为1、被鉴定人张洪梅所受损伤不构成伤残等级。2、被鉴定人张洪梅人身损害营养期120日为宜。辽Ｃ×××××号小轿车在中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司投保了交强险、在中华联合财产保险股份有限公司鞍山中心支公司投保了商业险(不计免赔三者50万)，事故发生在保险期内。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第四十八条规定：机动车发生交通事故造成损害的，依照交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡的、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：(二)机动车与非机动车驾使人、行人之间发生交通事故的，非机动车驾使人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本案中，解猛负此次交通事故的全部责任，解猛驾驶的辽Ｃ×××××号小轿车在中国人民财产保险公司杭州市分公司投保交强险、在中华联合财产保险股份有限公司鞍山中心支公司投保商业不计免赔三者险50万，故张洪梅因此交通事故的损失，应由中国人民财产保险公司杭州市分公司在交强险限额内先行赔偿，超出交强险部分由中华联合财产保险股份有限公司鞍山中心支公司在商业三者险限额内赔偿。鉴于保险公司的赔偿限额能够足额赔偿张洪梅的各项合理损失，故车辆所有人李洪文不需再承担赔偿责任。关于张洪梅主张医疗费28447.37元一节。张洪梅提供正规医疗票据28447.37元，该院对该部分票据予以认定。在医疗费中中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司垫付医疗费10000元，故此款应从判决中扣出。关于张洪梅主张住院伙食补助费18200元一节。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。本案中张洪梅住院182天，其住院伙食补助费按照辽宁省国家机关工作人员出差伙食补助标准100元天进行计算。张洪梅主张的18200元符合法律规定，该院予以支持。关于张洪梅主张误工费57183.3元一节。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况决定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。张洪梅提供的误工证明一份，企业登记信息，鞍山经济技术开发区水仙岛浴池企业信息一份，证人证言，拟证明张洪梅伤前工作情况、工资情况，误工期间没有发放工资、证人证言，对该证据该院不予认定，理由：无劳动合同及工资明细表，不能证明其实际收入。考虑到张洪梅今年已经七十岁，与其提出所从事的搓澡工工作，没有事实依据。对张洪梅主张误工费57183.3元，该院不予支持。关于张洪梅主张护理费26281.3元一节。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案中张洪梅住院182天，Ⅱ级护理。张洪梅未提供证据证明护理人员的收入水平，故护理费应按照2019年居民服务行业人员的收入标准进行计算，即52707元÷365天×182天=26281.3元。关于张洪梅主张交通费1961元一节。因张洪梅虽提供部分交通费票据，但考虑到张洪梅的住院时间及年龄，该院酌定支持500元。关于张洪梅主张的营养费12000元一节，根据医嘱及鉴定意见，该院酌定营养费为1500元。关于张洪梅主张的财物损失300元一节，因原告未向法庭提供证据，对此项请求，该院不予支持。关于张洪梅主张的外用药689.6元、辅助器具费2009.03元一节，因不是正规医疗票据且无医嘱，该院对该部份票据不予认定。对张洪梅主张鉴定费1720元一节，因系本次事故直接导致的损失，且提供收款收据，故该院予以支持，对保险公司称鉴定费系间接损失的辩解，不予采纳。综上，一审法院据此判决：一、中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司于判决生效后十日内给付张洪梅护理费26281.3元、交通费500元，合计26781.3元；二、中华联合财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于判决生效后十日内给付张洪梅医疗费18447.37元、住院伙食补助费18200元、营养费1500元、鉴定费1720元、复印费110.46合计39977.77元。三、驳回张洪梅的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3078元，由张洪梅承担1811元，由中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司承担470元，由中华联合财产保险股份有限公司鞍山中心支公司承担797元。二审中，张洪梅围绕上诉请求提供证人信秀华证言一份，拟证明张洪梅在交通事故受伤之前从事搓澡工作。中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司的质证意见为：对证人证言真实性和关联性有异议，证人与上诉人之间具有利害关系，证言具有主观性，没有客观证据材料支持，上诉人受伤时已70岁，其主张从事的搓澡工作系高强度体力劳动，与自身年龄不符，同时上诉人未能提供劳动合同、工资表、银行流水和完税凭证等充分客观的证据，因此，不应赔偿误工费。中华联合财产保险股份有限公司鞍山中心支公司的质证意见为：同中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司的质证意见。且在向证人发问的时候，证人称已经在浴池洗澡多年，但证人却某不住浴池的名称不合常理。本院经审查认为，张洪梅二审期间提供的证人证言与一审时提供的证人证言的待证事实一致，因其未能提供劳动合同、社保证明或工资明细进行佐证，不能证明其误工及收入减少的事实，本院对该证人证言不予采信。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为一审法院未支持张洪梅的误工费损失是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况决定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，张洪梅年近70岁，其主张从事与其年龄不符的重体力搓澡工作，与一般社会常理相违背。因此，张洪梅应提供充分的证据证明其主张。虽然张洪梅提供了误工证明、企业登记信息和证人证言，但是未能提供劳动合同、社保证明和连续六个月以上的用工单位负责人以及制作证明材料的人员签名并加盖单位公章工资明细等更具客观性的证据相辅佐，因此，一审法院未支持其误工费损失并无不当。综上所述，上诉人张洪梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1229元，由上诉人张洪梅负担。本判决为终审判决。审判长 郭 盈审判员 廖晓艳审判员 宋 锦二〇二〇年七月二十九日法官助理张媛书记员王晓溦