上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初14081号原告：上海兆通贸易有限公司，注册地上海市闵行区。法定代表人：黄炳章，该公司董事长。委托诉讼代理人：冯俊，北京德恒(苏州)律师事务所律师。被告：东莞南泰绝缘材料有限公司，注册地东莞市。法定代表人：卢金兰，该公司董事兼总经理。被告：东莞南泰绝缘材料有限公司上海分公司，注册地上海市青浦区。负责人：卢金兰。原告上海兆通贸易有限公司(以下简称兆通公司)与被告东莞南泰绝缘材料有限公司(以下简称南泰公司)、东莞南泰绝缘材料有限公司上海分公司(以下简称上海分公司)买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月18日立案受理后，先适用简易程序，因无法直接或邮寄送达诉讼文书，转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人冯俊到庭参加诉讼。被告南泰公司、上海分公司经本院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告兆通公司向本院提出诉讼请求：1.判令两被告支付原告货款1,443,541.64元；2.判令两被告支付原告自2018年11月21日至2019年2月28日止，按货款本金573,000元为基数；自2019年3月1日至2019年5月31日止，按货款本金273,141.64元为基数；自2019年6月1日至实际清偿之日止，按货款本金123,141.64元为基数；自2018年12月13日至实际清偿之日止，按货款本金752,000元为基数；自2018年12月31日至实际清偿之日止，按货款本金568,400元为基数；均以年利率12%计算逾期利息；3.判令两被告支付原告违约金104,420元；4.判令两被告支付原告律师费81,620元；5.判令原告可以以被告上海分公司的抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款在最高额抵押3,000,000元的范围内优先受偿。事实与理由：2018年8月29日至2018年10月29日期间，原告与被告南泰公司签订三份购销合同，被告南泰公司共向原告采购塑胶粒子92,000千克，货值总计2,088,400元，双方对交货、付款期间、违约责任、损失赔偿范围等作出约定。合同签订后，原告依约履行全部货物的交付义务，而被告南泰公司仅部分履行付款义务，尚欠货款1,443,541.64元。2019年10月8日，原告与被告南泰公司、上海分公司签订协议书，上海分公司自愿加入南泰公司上述债务，以其全部财产无条件承担连带清偿责任，对清偿范围作出了明确的约定。2015年9月24日，原告与被告上海分公司签订抵押合同，对2015年7月29日至2016年12月31日期间，被告上海分公司对原告形成的债务，在最高限额3,000,000元的范围内，承担担保责任。双方就被告上海分公司名下位于上海市陆翔路XXX弄XXX号608房产办理了抵押登记。又于2018年10月30日，办理了变更登记，将债权担保期限延展至2019年12月31日。嗣后，两被告未履行清偿义务。为维护自身权益，原告遂诉至本院。被告南泰公司、上海分公司未作答辩，亦未向本院提供证据。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审查后认为，原告提供发票及付款凭证、协议书、抵押合同、不动产登记证明、法律服务合同、服务费发票、进账单真实、合法，且与本案有关联，本院予以确认并在卷予以佐证；三份购销合同及送货凭证，原告虽未提供原件，但其信息内容与增值税发票、协议书相印证，本院对其真实性予以确认。经对当事人提供的证据进行质证，并结合当事人的陈述，本院确认事实如下：2015年9月24日，原告与被告上海分公司签订抵押合同，鉴于原告作为债权人与被告上海分公司作为债务人在2015年7月29日至2016年12月31日的期间内，可不时通过签署(购销)合同、协议或其他交易文件而形成一系列债权。被告上海分公司同意按本抵押合同的下列条件就前述期间内所签署的主合同项下被告上海分公司对原告所负全部债务提供以原告为受益人的不可撤销的连带责任担保证。为保障原告在主合同项下债权的实现，被告上海分公司基于对主合同项下抵押人的行为和全部义务的全面的、慎重的了解，愿意为原告和被告上海分公司在主合同项下形成的相关债权提供最高额保证。为此，被告上海分公司同意按本合同约定，将其拥有合法所有权的房地产抵押给原告以担保被告上海分公司履行主合同项下义务，并且原告经审查，同意接受被告上海分公司提供抵押担保。被告上海分公司在本合同项下承担担保责任的最高额为3,000,000元，且该最高限额不随被告上海分公司履行主合同项下支付义务而改变。担保范围：就每一主合同而言，本合同的抵押担保范围为被告上海分公司在主合同项下对原告负有的一切债务，包括但不限于债务本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、保证金、原告实现债权的费用(如诉讼费、律师费等)及被告上海分公司在主合同项下所有其他应付款项的支付义务。若主合同无效、解除或终止，则担保范围还包括主合同无效、解除或终止情况下被告上海分公司应向原告承担的一切责任和债务。担保期间：就每一主合同而言，担保期间为自主合同相应债务履行期届满之日起两年。若发生法律法规规定或主合同约定的事项，原告宣布债务提前到期的，担保期间至主合同相应债务提前到期之日起两年止。抵押登记：被告上海分公司与原告应在本合同签订后七个工作日内到抵押物所在地的房地产管理部门办理本合同项下之抵押物登记手续，登记凭证原件由原告保管。抵押物所涉变更登记手续和解除登记手续，双方同意依法予以办理。本条所涉所有有关费用均由被告上海分公司承担。若抵押登记事项发生变更，则被告上海分公司和原告应在抵押登记事项发生变更后三个工作日内到登记机关办理变更登记手续，所有有关费用由抵押人承担。抵押人的陈述、保证和承诺：被告上海分公司保证具有签署本合同的主体资格，已经获得签署和履行本合同所需的内部和外部授权或批准。抵押权的实现：发生下列事项之一时，原告有权通过变卖、折价、转让、委托拍卖机构等方式处分抵押物及其派生权益，所得款项及权益优先清偿担保债权和处分费用，抵押人未能履行任何担保范围内的债务。抵押物：房屋所有权人为被告上海分公司，房屋坐落于(上海市)陆翔路XXX弄XXX号，设计用途为商办，房产证号为沪房地宝字(2014)第006559号。原告、被告南泰公司于2018年8月29日签订编号ZT180902购销合同，约定被告南泰公司向原告采购塑胶粒子共计32,000千克，总计金额768,000元；于2018年9月18日签订编号ZT180907购销合同，约定被告南泰公司向原告采购塑胶粒子共计32,000千克，总计金额752,000元；于2018年10月29日签订编号ZT181101购销合同，约定被告南泰公司向原告采购塑胶粒子共计28,000千克，总计金额568,400元。交货方式：原告负责运输。结算方式及期限：月结60天；若有逾期，支付货款时同时支付产生的利息，利息按照年利率12%计算。违约责任：除不可抗力外，如一方违约，应向对方支付相当于货款总额5%的违约金，并赔偿由此给对方造成的直接损失及负担相关诉讼及律师所产生的费用。交货日期：合同完成以后一个月以内。原告分别于2018年9月10日、2018年9月25日、2018年11月1日依上述各份购销合同，如数交付货物。2018年9月20日，原告向被告南泰公司开具金额为768,000元增值税发票。2018年10月12日，原告向被告南泰公司开具金额为752,000元增值税发票。2018年10月30日，原告向被告南泰公司开具金额为568,400元增发税发票。同日，上海市不动产登记局出具的不动产登记证明载明，权利人兆通公司，义务人上海分公司，坐落陆翔路XXX弄XXX号608，不动产单元号XXXXXXXXXXXXGB00061FXXXXXXXX，附记最高额抵押，最高债权限额3,000,000元，债权发生期限：2015年7月29日至2019年12月31日。2018年11月20日，被告南泰公司通过银行转账，向原告支付195,000元。2019年2月28日，被告南泰公司通过银行承兑汇票，向原告支付299,858.36元。2019年5月31日，被告南泰公司通过银行转账，向原告支付150,000元。2019年10月8日，原告、被告南泰公司、上海分公司签订协议书，鉴于原告与被告南泰公司分别于2018年8月29日、2018年9月18日、2018年10月29日签订了编号为ZT180902、ZT180907、ZT181101三份购销合同，共计采购塑胶粒子92,000千克，被告南泰公司应支付原告货款2,088,400元。截至本协议签署之日，被告南泰公司尚欠原告货款1,443,541.64元。现为妥善解决原告、被告南泰公司的债权债务问题，原告、被告南泰公司、上海分公司在平等协商的基础上，就上海分公司以债务加入的方式与被告南泰公司共同向原告履行债务一事，达成如下协议：一、被告南泰公司、上海分公司共同向原告履行债务的范围，在合同规定的义务范围内被告南泰公司应当履行的，包括但不限于支付货款1,443,541.64元、利息及其他费用(包括但不限于罚息、违约金、律师费、诉讼费、仲裁费、执行费等)等义务。二、债务加入的方式，被告上海分公司在本协议第一条约定的范围内，与被告南泰公司共同向原告承担连带的还款责任；同时被告南泰公司并不退出其与原告的原债权债务关系；被告上海分公司以其全部财产，无条件对被告南泰公司应该履行的合同义务承担连带责任。如有任何可能导致被告上海分公司资产减损、贬值或其他可能影响被告上海分公司履行能力的事件、事项发生或有可能发生时，被告上海分公司及时通知原告；被告上海分公司不得以被告南泰公司的任何过错为由，拒绝履行本协议约定的义务。2019年12月30日，原告与北京炜衡(苏州)律师事务所(以下简称炜衡律所)签订法律服务合同，约定原告聘请炜衡律所代理其与被告南泰公司、上海分公司债权债务纠纷一案，炜衡律所指派律师团队为原告提供案件一审阶段代理服务，法律服务费77,000元(不含税)。2020年1月13日，炜衡律所向原告开具价税合计81,620元增值税发票，其中金额77,000元，税额4,620元。2020年1月15日，原告通过银行转账向炜衡律所支付81,620元。诉讼过程中，原告确认被告已支付款项针对第一份合同，全部是本金，清偿部分不包括利息。本院认为，原告与被告南泰公司系买卖合同关系，一方转移标的物所有权，另一方支付对价货款。原告依约履行了货物的交付义务，被告南泰公司理应按期支付对价货款。欠款数额经双方签订协议书确认，对于原告支付剩余货款1,443,541.64元的主张，应予支持。对于逾期利息、违约金、律师费，均属于对于违约损失的主张，被告逾期支付货款，其行为已构成违约，理应承担相应的违约责任。双方当事人对违约损失的计算标准作出了约定，其中利息以欠付货款为基数，按年利率12%计算，违约金以货款总额的5%进行计算，原告以该标准进行主张，与双方约定相符，且不过过分高于原告的实际损失，兼而体现出双方当事人合意设定违约责任的补偿性及处罚性的功能，故对于该计算标准，本院予以支持。然被告南泰公司已经履行部分付款义务，原告以全部货款为基数，一并主张计算违约金，于履行事实不符，于其损失亦不对应，本院予以调整，在72,177.08元的范围内予以支持。对于利息的起算时间，原告主张自货物交付及开票之后满60天后起计息，于对方履行事实及约定相符，计算基数在被告偿付货款的基础上分段进行计算，有事实及法律依据，本院予以支持。而对于律师费的主张，虽双方当事人对该费用作出了约定，原告亦可对服务机构进行选择，合理控制该费用的支出，本院依照本市律师收费指导标准，合理调整为50,000元。被告上海分公司在协议书中表示，以债务加入形式，一并承担南泰公司对原告的债务，但被告上海分公司是被告南泰公司的分支机构，其不具有法人资格，民事责任的后果由其法人南泰公司承担。相反，南泰公司负担债务的，清偿责任的后果理应及于其分支机构上海分公司。故判令被告南泰公司负担上述债务，亦包含分支机构上海分公司共同负担清偿责任。对于实现抵押权的主张，被告上海分公司与原告签订的抵押合同，虽早于原告与南泰公司发生买卖合同关系的时间，但合同当事人均已实际变更限长最高额抵押债权发生的期限，该变更行为却在于原告与南泰公司发生买卖合同关系及双方当事人签订三方协议书之后，对应债权债务关系亦经协议书所确认，抵押人上海分公司既为约定的债务人，亦为抵押义务人。抵押房产为上海分公司的所有的财产，上海分公司虽然南泰公司的分支机构，但变更抵押的行为，系出于为担保法人债务的目的，为法人的利益而设。上海分公司加入债务的负担，亦符合南泰公司的真实意志。故变更的抵押合同行为当属有效，且推定原告为善意，变更合同的内容，包括对于担保债权发生期间的延长，亦包含对于原合同内容的延续，仍约束于合同当事人。当担保债务未能清偿，原告有权在担保期间及范围内，要求行使抵押权利，故对其该诉请，本院予以支持。此外，被告上海分公司与原告签订的抵押合同中，约定的抵押房产位于陆翔路XXX弄XXX号，而原告提供的不动产登记证明中注明的房产坐落于陆翔路XXX弄XXX号608。鉴于不动产的抵押权以登记为生效要件，而登记证明中显示的登记房产地址为陆翔路XXX弄XXX号608，故抵押权实现对象应以登记房产为准。被告南泰公司、上海分公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其放弃质证及抗辩的权利，由此产生的后果由其自行承担。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百九十五条、第一百九十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告东莞南泰绝缘材料有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海兆通贸易有限公司货款1,443,541.64元；二、被告东莞南泰绝缘材料有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海兆通贸易有限公司以货款本金573,000元为基数，自2018年11月21日至2019年2月28日止；以货款本金273,141.64元为基数，自2019年3月1日至2019年5月31日止；以货款本金123,141.64元为基数，自2019年6月1日至实际清偿之日止；以货款本金752,000元为基数，自2018年12月13日至实际清偿之日止；以货款本金568,400元为基数，自2018年12月31日至实际清偿之日止；均以年利率12%计算的逾期利息；三、被告东莞南泰绝缘材料有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海兆通贸易有限公司违约金72,177.08元；四、被告东莞南泰绝缘材料有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海兆通贸易有限公司律师费50,000元；五、若被告东莞南泰绝缘材料有限公司届期不履行上述付款义务，原告上海兆通贸易有限公司可以与被告东莞南泰绝缘材料有限公司上海分公司协议，以其所有的位于上海市陆翔路XXX弄XXX号608的房产折价，或者以拍卖、变卖该房产所得价款在3,000,000元的最高限额内优先受偿，房产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告东莞南泰绝缘材料有限公司上海分公司所有，不足部分由被告东莞南泰绝缘材料有限公司继续清偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21,514.30元、公告费560元，合计22,074.30元，由原告上海兆通贸易有限公司负担843.15元，由被告东莞南泰绝缘材料有限公司负担21,231.15元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  杨泽卿人民陪审员  黄丽伟人民陪审员  刘学莉二〇二〇年十二月十五日书 记 员  赵易思附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。二、《中华人民共和国物权法》第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。三、《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。四、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。