湖北省京山市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0821民初175号原告：贾仁财，男，1959年10月19日出生，汉族，住京山市,系受害人张启珍配偶。原告：贾德勇，男，1987年9月12日出生，汉族，住京山市,系受害人张启珍之子。二原告法定代理人：贾某，女，1985年7月9日出生，汉族，住京山市,系原告贾仁财之女、贾德勇姐姐。原告：贾某，女，1985年7月9日出生，汉族，住京山市新市镇轻机大道105-1号93户,公民身份号码420821198507090085。系受害人张启珍之女。三原告共同委托诉讼代理人：彭兰平,湖北京源律师事务所律师。特别授权。被告：伟嘉纺织集团有限公司，住所地京山市经济开发区伟嘉工业园，统一社会信用代码91420821744624692B。法定代表人：黄庆亮，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：魏艾红，女，1969年3月25日出生，汉族，京山市人，住京山市，系该公司副总经理。特别授权。原告贾仁财、贾德勇、贾某与被告伟嘉纺织集团有限公司（以下简称伟嘉纺织公司）劳动争议一案，本院于2019年7月16日立案后通过审理，于2019年9月4日作出（2019）鄂0821民初1653号民事判决，宣判后，因三原告不服判决提出上诉，后荆门市中级人民法院于2019年11月26日作出（2019）鄂08民终1113号民事裁定，对本案发回重审，为此，本院另行组成合议庭，于2020年6月22日公开开庭进行了审理。原告贾仁财及三原告的委托诉讼代理人彭兰平、被告伟嘉纺织公司的委托诉讼代理人魏艾红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告支付三原告亲属张启珍住院期间的医疗费3311.22元、护理费1914元、住院伙食补助费600元、交通费4000元；被告支付三原告一次性伤残补助金38740元、一次性工伤医疗补助金35760元、一次性伤残就业补助金59600元；被告支付三原告停工留薪期间的工资46856元。庭审中，三原告变更诉讼请求，请求被告支付医疗费154.5元、交通费600元、护理费3500元（包括张启珍在京山住院及协和医院住院期间）、一次性工伤医疗补助金12220元、补发工资38564元、非因工死亡抚恤金、丧葬费31603元（2431×13）。事实和理由：三原告亲属张启珍生前系被告伟嘉纺织公司车工。2008年4月3日，张启珍上早班期间发现2号回收机刺辊落杂区挂花，停车后在机器还未停稳的情况下，用手处理挂花被刺辊抓伤，造成右前臂右腕、右掌尺侧毁损伤。2008年6月，张启珍所受损伤经原京山县劳动和社会保障局认定为工伤，其伤残等级一直在鉴定之中。2013年2月8日，张启珍因交通事故死亡。次年10月，其伤残程度经荆门市劳动能力鉴定委员会评定为七级。现因不服京山市劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月17日作出的京劳人仲裁字[2019]14号裁决，三原告诉至本院。被告伟嘉纺织公司辩称：一、关于张启珍劳动能力鉴定的合法性问题。1.根据《工伤保险条例》的规定，职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。张启珍于2012年12月26日第四次进入华中科技大学同济医学院附属协和医院（以下简称武汉协和医院）才取出手内钢板，2013年1月7日返回，2月8日发生车祸，此时，张启珍还处于休养期间，不具备进行劳动能力鉴定的条件；2.根据《湖北省工伤保险条例实施办法》的规定，张启珍之夫贾仁财并不能代替张启珍申请劳动能力鉴定；3.张启珍在生前未能进行劳动能力鉴定并不是其公司造成的。综上，虽然现在距荆门市人社局作出劳动能力鉴定的时间已达4年，超过了法定的申请复议的时效，但被告不认可鉴定结论。二、张启珍已于2013年2月因交通事故死亡，已经丧失了继续享受工伤待遇的条件，因此，被告认为不应该支付原告提出的一次性伤残补助金。三、关于补发张启珍5年工资的问题。1.原告认为张启珍未解除劳动合同，就应该支付工资的诉求与我国现行法律关于按劳取酬、不劳动者不得报酬的规定不符；2.根据《工伤保险条例》的规定，张启珍超出法定12个月的停工留薪期并未经荆门市劳动能力鉴定委员会确认，因此，张启珍只能享受12个月的停工留薪期，因此，原告提出补发张启珍5年工资的诉求于法无据，被告不予认可；3.张启珍受伤前本人月工资为940元，按12个月应发放11280元，实际被告一共发放工资为34086元，多发的22806元应退还被告；三、关于原告请求支付非因工死亡待遇问题。原告在劳动仲裁及一、二审时均未提出此项诉求，因此，在重审时只应该就张启珍工资补发问题进行审理，如果再增加诉讼请求，不符合重审此案的受理范围；四、对原告提出的支付医疗费145.5元、交通费600元，被告予以认可；对于护理费，张启珍最后二次住院共33天，按每天40元计算，为1320元。本院依法组织当事人进行证据交换和庭审质证。对双方均无争议的证据:工伤认定书、京劳人仲裁字[2019]14号裁决书及送达回证、张启珍的中国工商银行账户明细、马明红及陈艮秀在2008年至2012年期间的工资状况、被告制作的张启珍工伤开支费用明细、原告贾仁财出具的收条4张、张启珍2008年至2013年期间的工资表、张启珍治疗期间的医疗费收据及车费凭证，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据，本院认定如下：1、三原告提交的基本身份信息证明，能够证实三原告身份，本院依法予以采信；2、三原告提交的荆劳残鉴[2014]293号工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论通知书，被告对证据的真实性提出异议，本院认为，该证据系荆门市劳动能力鉴定委员会出具，与本案具有关联性，在被告无法证实通知书系伪造或有其他未生效情形下，本院依法予以采信；3、三原告提交的5张医疗费票据，经本院核实，其中京山县第四人民医院出具的2张费用结算表分别为张启珍用于治疗痛风及××病症，与本案不具有关联性，本院依法对该两张结算表不予采信；剩余3张门诊医疗费收据客观真实，本院依法采信；4、三原告提交的交通费票据，大部分为贾仁财、贾杰、贾某等人到荆门、钟祥、广州等地的票据，其中存在张启珍工伤发生前的票据，由于张启珍仅在京山、武汉进行过治疗，被告已承担了武汉住院治疗期间的交通费，且原告不能说明上述票据与本案存在关联性，故对上述证据依法不予采信。由于庭审中被告认可交通费600元，本院不持异议，确认原告交通费支出为600元。对于被告实际发放张启珍工资数额，经本院组织原、被告双方对张启珍2008年至2013年期间工资银行账户明细与被告的工资表进行核实，扣除张启珍银行账户中工资表上没有反映的2012年2月15日1960元、3月16日1080元，被告实际发放给张启珍的工资为31046元，对双方在原审中认可的29000元予以纠正。根据本院采信的证据，结合当事人陈述，本院对有争议的事实认定如下：三原告亲属张启珍2008年2月20日入职伟嘉纺织公司（原京山德嘉纺织有限公司）,工作岗位为回花室值车工，其当年3月份正常工资为940元。2008年4月3日上午10时30分许，张启珍在工作中发现2号回收机刺辊落杂区挂花，停车后在机器尚未停稳的情况下，用手处理挂花被刺辊抓伤，造成右前臂右腕、右掌尺侧毁损伤；原京山县劳动和社会保障局于同年6月3日作出京劳伤认[2008]45号工伤认定书，认定张启珍的上述损伤为工伤。张启珍受伤后，分别被送往京山及武汉多次住院治疗。其中，2008年4月4日至6月2日在武汉协和医院住院59天，2008年9月2日至9月18日在协和医院住院16天，于2009年12月1日至12月21日在协和医院住院20天，于2012年12月26日至2013年1月7日在协和医院住院12天，自付医疗费154.5元，生前其治疗一直未终结。2013年2月8日，张启珍因交通事故死亡。2014年10月22日，荆门市劳动能力鉴定委员会作出荆劳残鉴[2014]293号鉴定结论，认定张启珍的工伤致残程度为七级。三原告因张启珍工伤待遇等事项向京山市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，该仲裁委于2019年6月17日作出京劳人仲裁字[2019]14号裁决书。因不服仲裁结果，三原告诉至本院。另查明，被告未为张启珍办理工伤保险。张启珍受伤住院期间及治疗期间的医疗费、交通费等费用由被告支出，三原告另支出交通费600元；张启珍亲属从被告处领取2008年二次住院期间的陪护工资3600元、生活费1900元；后被告另按500元/月的标准支付张启珍治疗期间工资，张启珍从2008年2月至2013年1月领取工资共计31046元，其中，从2008年4月至2013年1月共领取工资29830元。本院认为，原、被告对于张启珍工作期间所受损伤被认定为工伤均无异议，但被告对荆门市劳动能力鉴定委员会作出的工伤致残程度七级鉴定结论不予认可。被告在收到该鉴定结论后未在规定时间内向上级劳动能力鉴定部门申请重新鉴定，亦未采取其他有效救济途径对此提出异议，现该鉴定结论已经发生法律效力，本院依法确认张启珍的工伤致残程度为七级，对被告的该辩称意见不予采纳。根据《中华人民共和国社会保险法》和《工伤保险条例》的相关规定，为职工依法缴纳工伤保险费是用人单位的法定义务，应当参加而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照《工伤保险条例》的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，被告已支付张启珍2008年二次住院期间家属的陪护工资3600元，但未支付张启珍2009年12月、2012年12月二次住院期间的护理费，故被告应当支付原告该二次住院32天的护理费，其护理费标准分别参照2009年、2012年湖北省道路交通损害赔偿标准居民服务业平均工资计算，即2009年住院20天护理费为781.4元（14260÷365×20）；2012年住院12天护理费为705元（21448÷365×12），二项合计为1486.4元，故本院对原告主张的护理费过高部分不予支持；对于原告主张的医疗费154.5元、交通费600元，被告予以认可，故本院予以确认。关于原告主张的一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条之规定，被告应当支付原告13个月的本人工资作为一次性伤残补助金；该条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。因张启珍受伤前在被告处工作不到两个月，且原告未能提交张启珍工伤发生前12个月的平均月缴费工资，本院确认本人工资以其受伤前在被告处正常工资940元为准。即一次性伤残补助金为12220元（940元/月×13月）。对于被告辩称张启珍已因交通事故死亡，丧失了继续享受工伤待遇的条件的意见，经查，《工伤保险条例》第三十七条只是规定劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，职工获得一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本案张启珍发生工伤后并未与被告解除劳动合同，其非因公死亡，只是丧失了获得一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的条件，但不能以此免除获得一次性伤残补助金的待遇，故对被告的该辩称意见不予采纳。关于原告请求补发张启珍停工留薪期工资的问题。一、《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”对该条所规定的职工停工留薪期一般不超过12个月，延长不得超过12个月应当正确理解，即前提条件为医疗终结并符合伤残评定的条件，在伤残评定之前，原工资福利待遇不变，伤残评定之后，享受伤残待遇。如果按照被告的理解职工只能享受停工留薪期12个月或延长12个月工资待遇，那么，留薪期届满仍在医疗期又不符合评定伤残的条件时，职工既不能享受原工资待遇，也不能享受伤残待遇，职工的权利就不能得到保护。显然，被告对停工留薪期待遇的理解与法律规定相悖，故本院对其辩称意见不予采纳；二、关于张启珍工资标准问题。张启珍的工作岗位为回花室值车工，故应当比照同岗位的其他职工的工资标准从2008年5月开始支付张启珍医疗期间的工资待遇，被告降低工资待遇只按每月500元的标准发放其工资违反法律规定，应当比照同岗位工资标准补足。其中，2008年同岗位的职工马明红的月工资为904元、2009年为1013元，2010年陈艮秀的月工资为1182元、2011年月工资为1101.2元、2012年月工资为1504.4元。因此，2008年4-12月应发张启珍工资8136元，2009年应发工资12156元，2010年应发14184元，2011年应发13214.4元，2012年应发18052.8元，2013年1月1504元(因原告未提交2013年同岗位职工工资情况，故该月可比照2012年标准计算)，共计应发67247.2元，扣除在此期间共领取的工资29830元，被告实际应补发张启珍工资37417.2元。关于原告请求支付因张启珍非因工死亡待遇问题。原告的该请求系新增加的诉讼请求，且未申请劳动仲裁，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理”的规定，该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，为一次性解决纠纷，可在本案中合并审理。依照《中华人民共和国社会保险法》第十七条的规定，参加基本养老保险的个人，因病或者非因工死亡的，其遗属可以领取丧葬补助金和抚恤金。由于被告未为张启珍缴纳基本养老保险费，故在张启珍非因工死亡后，被告应当依照上述规定支付原告丧葬费和抚恤金，即按照荆门市2012年度在岗职工月平均工资2431元计算13个月，为31603元。对原告的该请求予以支持，对被告的辩称意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国社会保险法》第十七条、第三十三条、第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：一、被告伟嘉纺织集团有限公司支付原告贾仁财、贾德勇、贾某亲属张启珍生前因工伤产生的医疗费154.5元、交通费600元，合计754.5元；二、被告伟嘉纺织集团有限公司支付原告贾仁财、贾德勇、贾某亲属张启珍生前因工伤产生的一次性伤残补助金12220元；三、被告伟嘉纺织集团有限公司支付原告贾仁财、贾德勇、贾某亲属张启珍非因工死亡丧葬补助金和抚恤金31603元；四、被告伟嘉纺织集团有限公司补发原告贾仁财、贾德勇、贾某亲属张启珍停工留薪期工资37417.2元。上述一、二、三、四项款项限本判决生效后十日内一次性付清；五、驳回原告贾仁财、贾德勇、贾某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告伟嘉纺织集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。审 判 长  朱社平人民陪审员  李登建人民陪审员  邓方明二〇二〇年七月十六日法官助理胡媛书记员刘萍