安徽省怀宁县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0822民初1965号 原告：查小玲，女，1984年6月29日出生，汉族，住安徽省安庆市怀宁县。 委托诉讼代理人：汪江根，安徽君江律师事务所律师。 被告：东莞市鑫德机械科技有限公司，住所地广东省东莞市。 法定代表人：李伯安，该公司 被告：李伯安，男，1964年3月12日出生，汉族，住湖南省宁乡县。 被告：周敏，男，1987年12月22日出生，汉族，住湖南省宁乡县。 原告查小玲与被告东莞市鑫德机械科技有限公司（以下简称“东莞鑫德公司”）、被告李伯安、被告周敏买卖合同纠纷一案,本院于2020年6月23日立案后,依法组成合议庭,于2020年7月23日公开开庭进行了审理。原告查小玲及其委托诉讼代理人汪江根到庭参加诉讼，被告东莞鑫德公司、被告李伯安、被告周敏经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 查小玲向本院提出诉讼请求：1、判令被告东莞市鑫德机械科技有限公司立即向原告支付768000元（本金1104000元+违约金368000元-704000元）;2、判令被告李伯安对被告东莞市鑫德机械科技有限公司所欠原告预付款及违约金768000元在600000元范围内承担连带清偿责任;3、判令被告周敏对被告东莞市鑫德机械科技有限公司所欠原告预付款及违约金768000元在400000元范围内承担连带清偿责任;4、本案诉讼费用由上述三被告共同承担。事实与理由:2020年3月29日、2020年4月2日,原告先后与被告东莞鑫德公司(以下简称鑫德公司)签订《KN95口罩自动化生产线销售合同》,约定原告购买被告鑫德公司KN95口罩自动化生产线机器设备两套,每套单价92万元,两套合计184万元,违约赔偿总额不超过合同总价的20%,首付款为合同价的60%,即1104000元。同时约定合同设备在正式合同生效后10天内交付。然而,被告鑫德公司未按约定期限交付设备,也未退还原告支付的预付款;经原告多次催要,被告仅支付200000元。2020年4月21日,经常平镇人民调解委员会调解,原告与被告李伯安达成调解,并制作《人民调解协议书》。协议约定:1、“鑫德”愿意退还定金904000元,以及支付违约金200000元,共计1104000元,自2020年4月21上午退还452000元,2020年4月24日退还652000元,甲方(李伯安)需于此期间内承诺分别支付以及退至查小玲账户。2、若本次协议甲方仍无法履行,乙方保留向法院起诉的诉讼权利。然而,被告鑫德公司及李伯安仍未按调解协议书的约定履行,截止起诉日尚欠原告预付款及违约金600000元,被告再次违约。为维护原告的合法利益,原告依据合同及《人民调解协议书》的约定,特具此状,请求人民法院依法受理此案并判如所请。 东莞鑫德公司、李伯安书面辩称，一、经原告同意，被告东莞鑫德公司已将其对原告的债务转让给被告周敏，原告无权再向东莞鑫德公司和李伯安主张债权。原告与被告李伯安、周敏在东莞鑫德公司办公室签订了《客户订金KN95口罩机订金返还承诺协议》，该协议约定“客户查小玲小姐KN95口罩机订金周敏承诺由周敏个人承担”，原告在协议签订时同意由周敏承担全部付款义务。故此，东莞鑫德公司债务转让的行为已获得原告的同意，东莞鑫德公司对原告的债务已依法转让给周敏，原告无权再向答辩人主张让其承担付款义务。特请求人民法院驳回原告的诉讼请求。二、答辩人与周敏已共计退款764000元。周敏向原告退款共计604000元，答辩人替周敏向原告退款共计160000元，两人共计退款764000元，已经退还的部分应从原告诉求中予以扣除。三、即使答辩人要承担违约金，原告主张违约金过高，应予以减少。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等约合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”，因此，即使答辩人要承担违约金，原告主张的20万元违约金明显过高，有违公平，请求人民法院依法酌减。 周敏书面辩称，本人自2020年2月10日至2020年5月底在东莞鑫德公司担任总经理一职。该公司主要从事口罩机生产和研发。查小玲分两次从东莞鑫德公司订购了2台全自动KN95口罩机，合同签订时间分别为3月29日和4月2日。我公司在接到订单后，因行业过于火爆，供应商提供配件严重逾期；从自动化设备行业转行口罩机生产，技术、经验不足，对自身生产能力估计过高等多方面原因，导致全力以赴生产也不能如期交货。我司从4月15日开始与查小玲协商退款，并且先后退还了76.4万元（有相应凭证和收据）。后因公司资金链断裂经营困难，口罩机行业一落千丈，导致公司陷入困境，无力偿还剩余款项。根据原告提出的诉求，主要答辩意见如下：一、原告查小玲诉求金额不属实，扣除我和公司共计已退还的76.4万元，剩余未退金额应为34万元；二、因公司已无力支付违约金，就违约金部分请求人民法院依法酌情处理；三、本人从6月份开始不再担任该公司总经理一职，6月以前的签字属于职务行为，我不承担连带责任；四、请求法院给予公司一定的还款期限，能够处理还款事宜。 本院经审理认定事实如下：2020年3月29日，查小玲（甲方）与东莞鑫德公司（乙方）签订第一份《KN95口罩自动化生产线销售合同》，合同约定：甲方向乙方购买KN95口罩自动生产流水线设备（简称合同设备）为1台，总价为920000元。在合同生效后1个工作日内，甲方支付合同总价60%的款项，即552000元。合同设备应在合同正式生效后10天内交付（以预付款收到后次日开始计算），即2020年4月9日前交货；如果因乙方原因不能按照合同的要求按时交货，甲方有权以如下方式要求乙方赔偿损失：从迟交货第一天起每天按迟交货物总价的1%（千分之十）计；第四天起每天按照迟交货物总价2%计算，不足一天的时间不计入赔偿。违约期中，甲方有权要求乙方无条件退款并享受违约金赔付。上述赔偿总额不超过合同总价款的20%（百分之二十）。上述赔偿不能解除乙方的交货的责任。2020年4月2日，查小玲再次与东莞鑫德公司签订了一份《KN95口罩自动化生产线销售合同》，该合同约定，合同设备应在合同正式生效后11日内交付（以预付款收到后次日开始计算），即2020年4月12日前交货。如果因乙方原因不能按照合同的要求按时交货，甲方有权以如下方式要求乙方赔偿损失：从迟交货第一天起每天按迟交货物总价的1%（千分之十）计，不足一天的时间不计入赔偿。上述赔偿总额不超过合同总价款的20%（百分之二十）。上述赔偿不能解除乙方的交货的责任。 2020年3月30日，查小玲通过微信向周敏转账20000元，通过支付宝向周敏转账532000元。同日，东莞鑫德公司向查小玲出具一份收到查小玲552000元的收据，并在收据中注明为预付款且备注为转到周敏账户。2020年4月2日，查小玲通过中国农业银行向周敏转款352000元，通过支付宝向周敏转账200000元。同日，东莞鑫德公司向查小玲出具两份收据，合计为收到查小玲552000元，均在收据中注明为预付款且一份备注为转到周敏账户，一份付款银行为支付宝。东莞鑫德公司未按两份合同的约定向查小玲交付合同设备。 2020年4月21日,在常平镇人民调解委员会主持下，查小玲与李伯安达成调解,并由常平镇人民调解委员会制作编号为：750420200084号《人民调解协议书》。协议约定:1、“鑫德”愿意退还定金904000元,以及支付违约金200000元,共计1104000元,自2020年4月21上午退还452000元,2020年4月24日退还652000元,甲方(李伯安)需于此期间内承诺分别支付以及退至查小玲账户。2、若本次协议甲方仍无法履行,乙方保留向法院起诉的诉讼权利。协议签订后，东莞鑫德公司、周敏仅退还564000元，剩余预付款及违约金未预退还。 2020年5月16日，周敏、李伯安出具《客户订金KN95口罩机订金返还承诺协议》，承诺内容：为了尽快返回客户KN95口罩机订金，经周敏、李伯安共同承诺，一致承诺达成如下还款承诺内容。1、客户邓小六先生KN95口罩机订金周敏承诺由周敏个人承担。2、客户查小玲小姐KN95口罩机订金周敏承诺由周敏个人承担。3、客户江波先生KN95口罩机订金李伯安承诺由李伯安个人承担。以上承诺由双方按承诺执行，不得反悔，双方签字生效。周敏、李伯安均在上述协议上签名并注明日期。 2020年5月18日，周敏再次出具《承诺书》，载明：今东莞鑫德机械科技有限公司与查小玲在口罩机设备合同上存在纠纷，经协商调解，鑫德机械退回查小玲全部预付金，现由周敏全权处理退回剩余款项（订机器本金）1、在2020年5月23日24：00之前退回本金20万元；2、在2020年5月30日24：00之前退回本金20万元。后续违约金再协商给。周敏在该《承诺书》上签名并捺印。此后至今，东莞鑫德公司、李伯安、周敏均未向查小玲返还预付款、支付违约金，周敏未履行保证责任。 另查明，周敏自2020年4月18日至同年6月15日，共通过银行或微信向查小玲退款12次合计604000元。李伯安除2020年4月21日，在广发银行提现100000元径付给了查小玲；还于2020年5月13日和5月28日，共通过银行3次向查小玲尾号5077的银行账户退款共计60000元。上述款项总计764000元。 再查明，查小玲称因东莞鑫德公司违约造成如下损失：1.经营损失；2.资金占用的损失；3.其在东莞鑫德公司处处理退款事宜用去时间一个多月，花去费用近2万元；4.支付本案法律服务费用损失。 东莞鑫德公司的《营业执照》显示，该公司的类型为有限责任公司（自然人独资）。李伯安系该公司法定代表人。 上述事实，有原告的当庭陈述、被告的书面答辩、《KN95口罩自动化生产线销售合同》2份、转账记录、东莞鑫德公司出具的收据、《人民调解协议书》、《客户订金KN95口罩机订金返还承诺协议》、《承诺书》《营业执照》《鑫德口罩生产线项目合作协议书》等证据在卷佐证。 本院认为，查小玲与东莞鑫德公司签订的2份《KN95口罩自动化生产线销售合同》，不违反法律、行政法规禁止性规定，合同依法成立并生效，对双方当事人均有约束力。查小玲按合同约定向东莞鑫德公司履行了支付预付款的义务，本院予以确认。东莞鑫德公司未按合同约定向查小玲交付合同设备，故东莞鑫德公司构成违约。因东莞鑫德公司未按《人民调解协议书》约定向查小玲返还预付款，亦构成违约。 关于未返还预付款金额问题。本案中，查小玲共支付货款1104000元，截止目前被告方已返还查小玲共计764000元，故东莞鑫德公司尚有340000元预付款未予返还查小玲。 关于东莞鑫德公司是否承担付款义务问题。东莞鑫德公司主张查小玲已同意其与周敏之间签订的《客户订金KN95口罩机订金返还承诺协议》，其对查小玲的债务已全部转移给了周敏。因查小玲是与东莞鑫德公司之间而不是与李伯安、周敏之间签订案涉合同和协议，根据合同（协议）相对性原则，应由东莞鑫德公司按照合同和协议的约定向查小玲履行义务。另，根据《合同法》第八十四条规定“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”东莞鑫德公司与周敏之间虽签订了《客户订金KN95口罩机订金返还承诺协议》，但东莞鑫德公司、周敏均未举证证明该《承诺协议》已经查小玲同意。故对东莞鑫德公司“原告已同意由被告周敏承担全部付款义务，无权再向答辩人主张权利”的抗辩，本院不予采信。 关于违约金问题。查小玲依据其与东莞鑫德公司签订的2份《KN95口罩自动化生产线销售合同》约定的违约金的计算方法要求东莞鑫德公司支付违约金368000元。东莞鑫德公司认为原告违约金过高，应予减少。李伯安系东莞鑫德公司法定代表人，其与查小玲之间签订《人民调解协议书》的行为是在履行职务行为，构成对公司的表见代理。故该《人民调解协议书》合法有效，对查小玲和东莞鑫德公司均有约束力。根据《人民调解协议书》记载的内容，应确认查小玲与东莞鑫德公司之间协商解除了2份《KN95口罩自动化生产线销售合同》，东莞鑫德公司应支付违约金200000元。现查小玲根据其与东莞鑫德公司签订的2份《KN95口罩自动化生产线销售合同》中约定的违约金的计算方法要求东莞鑫德公司支付违约金368000元，但其却没有举证证明其实际损失，故本案的违约金应按《人民调解协议书》确定的200000元计算。 关于李伯安应否在600000元内承担连带清偿责任问题。查小玲主张要求李伯安对东莞鑫德公司所欠其预付款及违约金768000元在600000元范围内承担连带清偿责任。李伯安虽在常平镇人民调解委员会主持下与查小玲达成调解,但其该行为是在履行职务行为，故对查小玲该项主张不予采信。 关于周敏应否在400000元内承担连带清偿责任问题。查小玲主张要求周敏对东莞鑫德公司所欠其预付款及违约金768000元在400000元范围内承担连带清偿责任。周敏辩称，其签字都是职务行为，个人在还款责任上无连带责任。周敏在《客户订金KN95口罩机订金返还承诺协议》上签字，意思表示真实，不违反法律规定，也应当受到法律保护，周敏应当按照其签署的承诺协议中的承诺履行还款义务。周敏的承诺行为不属于债务转移。债务转移是指债务人经债权人同意，将合同的义务全部或部分地转让给第三人，债务转移后，原债务人对债权人不再承担责任，而由新债务人向债权人承担责任。债务转移需由债权人、债务人及第三人三方的协议及认可。在本案中，周敏与李伯安共同出具承诺协议，以此并不能证明查小玲就同意东莞鑫德公司将债务全部转移给周敏，且从查小玲的起诉的内容看，查小玲也并不认可东莞鑫德公司与周敏之间的债务转移。周敏主动加入到本案所涉买卖合同关系，并与东莞鑫德公司共同向查小玲承担还款责任，属于并存的债务承担。因此，东莞鑫德公司和周敏应当共同向查小玲承担还款义务。现查小玲只要求周敏在东莞鑫德公司欠其预付款和违约金中的400000元内承担连带清偿责任，是其对自己权利的处分，且该行为不违反法律的规定。故对查小玲该项诉讼请求，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条，第四十四条第一款，第六十条第一款，第九十三条第一款，第九十七条，第一百零七条，第一百一十三条第一款，第一百一十四条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告东莞市鑫德机械科技有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告查小玲预付货款340000元并支付违约金200000元； 二、被告周敏对本判决主文第一项确认的债务在400000元内承担连带清偿责任； 三、驳回原告查小玲的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11480元，由查小玲负担4660元，东莞市鑫德机械科技有限公司、周敏共同负担6820元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审 判 长  徐美娟 人民陪审员  张名胜 人民陪审员  何申娴 二〇二〇年七月二十八日 书 记 员  薛舒文