上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0110民初797号原告：上海知韬文化创意股份有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人：袁东，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：杨彬慧，上海市汇业律师事务所律师。委托诉讼代理人：施文婕，上海市汇业律师事务所律师。被告：深圳彼爱钻石有限公司，住所地深圳市。诉讼代表人：谢兰军，该公司破产管理人负责人。委托诉讼代理人：彭雄杰。委托诉讼代理人：张宇露。被告：曹霖，男，1972年7月1日出生，汉族，户籍地广东省深圳市。委托诉讼代理人：刘嘉丽，北京大成(深圳)律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓绍昌，北京大成(深圳)律师事务所律师。原告上海知韬文化创意股份有限公司(下称知韬公司)与被告深圳彼爱钻石有限公司(下称彼爱公司)、被告曹霖装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案受理。2020年7月14日，广东省深圳市中级人民法院作出(2020)粤03破申221号《民事裁定书》，依法受理对被告彼爱公司的破产清算申请，为此本院依法中止本案审理。2020年7月29日，广东省深圳市中级人民法院作出(2020)粤03破473号《决定书》，指定北京市中银(深圳)律师事务所担任被告彼爱公司破产管理人，负责人为谢兰军。本院依法恢复本案审理，并适用普通程序，对本案公开开庭进行了审理，原告知韬公司之委托诉讼代理人施文婕,被告彼爱公司之委托诉讼代理人彭雄杰、被告曹霖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告知韬公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告彼爱公司向原告支付工程款共计1,663,858.98元；2、判令被告彼爱公司以1,663,858.98元为基数，按照日千分之一的标准向原告支付自2019年10月1日起至实际支付之日止的违约金；3、被告曹霖对被告彼爱公司的上述债务承担一般保证责任；4、本案诉讼费、保全费均由被告承担。事实与理由：原告知韬公司、被告彼爱公司就被告彼爱公司位于上海市杨浦区邯郸路XXX号的BLOVE-上海五角场万达店铺签订装修工程合同，约定原告承接该店铺的道具制作、安装及装修工程项目。施工完成并交付使用后，双方于2019年4月8日签订补充协议，协议中被告彼爱公司认可原告已经按照其要求完全履行了原合同项下的全部义务，并对工程款进行结算，确认工程款总额为1,663,858.98元，并承诺于2019年5、6、7、8、9五个月付清，如未按约定支付款项，被告彼爱公司应按每日千分之一支付违约金。然到期后原告多次催讨，被告彼爱公司以资金困难为由不履行付款义务。2019年11月6日，被告彼爱公司之法定代表人即被告曹霖向原告书面承诺，称在被告彼爱公司无法偿付原告时，愿意承担付款义务，故诉至法院作如上诉请。被告彼爱公司辩称，本案工程存在严重质量问题，给被告彼爱公司带来巨大的经济损失，故被告彼爱公司不应支付工程款。违约金的标准过高，应当按照银行同期贷款利率计算。备忘录是被告曹霖在胁迫下出具的，且原告的公司名称早在2017年就由点派公司变更为知韬公司，故备忘录中的点派公司不是原告，被告曹霖不应承担一般保证责任。被告曹霖辩称，被告彼爱公司确实陷入经济困境无法支付装修款。被告曹霖出具备忘录时，原告承诺不会起诉被告曹霖，且威胁被告曹霖如其不签会让被告彼爱公司无法正常运营，故被告曹霖被迫签署了备忘录，现有权要求撤销。备忘录中的点派公司与原告不是同一主体，且备忘录未对装修款的范围予以明确，不符合保证合同的形式要件。被告曹霖的承诺不构成债的加入。从备忘录的内容可知，涉案债务的承担明显有先后顺序，退一步讲，被告曹霖承担的仅为一般保证义务。经审理查明，原告知韬公司(乙方)与被告彼爱公司(甲方)签订《BLOVE店铺装修工程合同》一份，约定工程名称及地点：BLOVE-上海五角场万达店铺制作及安装，上海市杨浦区邯郸路XXX号。工程范围：装修、制作、安装。工程预算造价：固定报价(参照附件一)、布局原则(附件四)、图纸规范标准(参照附件)。制作方式：乙方按甲方书面认可的设计稿，包工包料，制作材料经甲方认可。工程周期：根据甲、乙双方确定的时间。甲方在报价单上签字和盖章视作为确认报价。在道具制作费方面，甲、乙双方将共同制定一份道具标准价格表，制作费用以该标准价格表为参考进行计算。乙方进店安装后第二天通知甲方进行验收，验收以甲方验收人员签字为准。结算方式：本合同生效后，甲方每家店铺分3期支付，按以下约定支付工程进度款：总金额1,663,858.98元(含税)，第一期款于合同签订后三个工作日内，支付50%即831,929.49元，第二期款物料发货前三个工作日支付40%即665,543.59元，第三期款工程竣工后30个工作日内支付10%即166,385.9元。甲方有义务在约定期限内，及时向乙方支付制作费用。乙方在图纸和报价确认后，必须向甲方提供道具交付时间，乙方必须在规定时间内及时交付道具。交付，以乙方在入驻百货店或其他入驻地点安装完毕、甲方验收完成后为交付基准。逾期交付的，甲方有权向乙方收取合同金额每日千分之五的违约金及因此产生的其他费用和损失。乙方在入驻甲方客户或其他入驻地点安装完成后第二天通知甲方进行验收。经验收，若质量问题或不符合甲方要求，甲方有权责令乙方在规定期限内进行整改，所发生的相关费用由乙方承担，并且甲方有权就发生的损失向乙方索赔。甲方在非正常支付情况下，乙方有权向甲方收取每日千分之五的违约金。双方同时签署《结算报价简报》，写明本案涉案工程工程款总计1,663,858.98元。2017年12月20日，BLOVE-上海五角场万达店店铺工作人员向原告知韬公司签署专柜安装验收单。2019年4月8日，原告知韬公司(乙方)与被告彼爱公司(甲方)签署《关于BLOVE店铺装修工程合同之补充协议》写明，鉴于：1、甲、乙就BLOVE-上海五角场万达店铺的道具制作、安装及装修工程项目签订了装修工程合同，约定甲方委托乙方承接上述标的店铺的道具制作、安装及装修工程项目，甲方同意就该工程向乙方支付工程款。2、合同签订后，双方已分别按照原合同履行其各自在原合同项下的义务，乙方已按照原合同约定履行了标的店铺的道具制作、安装及装修义务；为确认原合同履行情况及相应工程款的支付事宜，甲、乙双方同意对原合同相关事宜进行确认补充。协议如下：1、甲方认可并确认，乙方已按照甲方的要求完全履行了原合同项下的全部义务，包括但不限于按照甲方确认的图纸和具体要求制作标的店铺的道具、按时交付道具并按照甲方要求完成了标的店铺的安装、装修工程。2、甲、乙双方同意，对原合同项下的工程款总额，甲方已付款情况及未付款情况确认如下：BLOVE-上海五角场万达店铺，工程款总额1,663,858.98元，甲方未付款1,663,858.98元。3、双方同意上述款项于2019年5、6、7、8、9五个月付清。4、如甲方未按照本协议第3条约定的时间向乙方支付款项，乙方有权要求甲方按照每日千分之一支付违约金。5、甲方按本协议的约定支付尚未支付的工程款，乙方应按甲方的品质和时间要求负责对标的店铺各项维修工作进行免费维修。2019年11月6日，被告曹霖向原告出具《备忘录》写明，“如果深圳彼爱钻石有限公司无法偿付点派公司ＢLOVE店铺装修款，曹霖愿意承担付款义务”。庭审中，原、被告一致认可，BLOVE-上海五角场万达店店铺于2017年12月22日开业，于2019年10月7日闭店。另查明，原告知韬公司原名称上海点派企业形象策划有限公司，2017年8月10日变更为现名称。以上事实由原告知韬公司提供的《彩泥紫荆广场店建筑装饰工程施工合同》、《专柜安装验收单》、《关于BLOVE店铺装修工程合同之补充协议》、备忘录、企业信用信息公示报告、原告知韬公司的各项资质证书、被告彼爱公司提供的《彩泥紫荆广场店建筑装饰工程施工合同》等证据及当事人的陈述予以佐证，并经庭审质证，本院予以确认。本院认为，原告知韬公司与被告彼爱公司签订的《BLOVE店铺装修工程合同》及《关于BLOVE店铺装修工程合同之补充协议》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律及行政法规的禁止性规定，合法有效，双方均应依约履行。原告已施工完毕并将涉案工程交付被告彼爱公司使用，且双方已签署补充协议明确原告已按照合同的约定履行了标的店铺的道具制作、安装及装修义务，并对未付款金额及支付期限进行了确认，被告应依约支付工程款。被告抗辩称工程存在严重质量问题，由此产生的损失应与其应付的工程款进行抵扣，但其提供的证据不能予以证明，且《关于BLOVE店铺装修工程合同之补充协议》已明确原告已完全履行施工义务，故被告彼爱公司之该抗辩意见，本院不予采信。关于原告主张的违约金，被告认为标准过高，请求法院予以调整，本院根据原告的实际损失情况、合同履行情况及被告彼爱公司之过错程度，酌情予以调整。关于被告曹霖应承担的义务，本院认为，根据被告曹霖出具的《备忘录》，其应承担一般保证责任，即就被告彼爱公司财产依法强制执行仍不能履行债务前，被告曹霖对原告知韬公司可以拒绝承担保证责任。被告曹霖和被告彼爱公司抗辩称该备忘录系受胁迫所签，应当撤销，依据不足，本院难以采信。被告曹霖和被告彼爱公司又抗辩称，无法确定点派公司系原告，且工程款的范围不明确。本院认为，原告公司前名称为上海点派企业形象策划有限公司，且原告确为被告彼爱公司BLOVE店铺进行装修，被告彼爱公司亦未举证证明其与其他“点派公司”有关于BLOVE店铺装修的业务往来，故可以确认被告曹霖所承诺的还款即为本案涉案工程欠款。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告深圳彼爱钻石有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海知韬文化创意股份有限公司“BLOVE-上海五角场万达店铺”装修款1,663,858.98元；二、被告深圳彼爱钻石有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告上海知韬文化创意股份有限公司支付以1,663,858.98元为基数，自2019年10月1日起至实际支付之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率2倍标准计算的违约金；三、对被告深圳彼爱钻石有限公司财产依法强制执行后仍不能履行上述第一、二项债务时，被告曹霖应承担保证责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19,775元、保全费5000元，由被告深圳彼爱钻石有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  周 励审 判 员  李清梅人民陪审员  崔凤岭二〇二〇年十一月二十七日书 记 员  李 颖附：相关法律条文一、《中华人民共和国民法合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国担保法》第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。三、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。