山东省青岛市市南区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0202民初4832号 原告：杨毅华，男，汉族，1957年1月27日出生，住青岛市崂山区。 委托诉讼代理人：魏位，山东慧勤律师事务所律师。 被告：鞠琛，男，汉族，1987年12月26日出生，住青岛市市南区。 委托诉讼代理人：王珺，山东加舜律师事务所律师。 被告：鞠红毅，女，汉族，1964年10月12日出生，住青岛市市南区。 委托诉讼代理人：王珺，山东加舜律师事务所律师。 原告杨毅华诉被告鞠红毅、鞠琛民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月2日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人魏位、两被告共同委托诉讼代理人王珺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨毅华向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告偿还原告借款本金450000元、合同期内利息43875元及以本金450000元为基数自2020年4月28日起至实际清偿之日止按年息24%计算的违约金和逾期利息；2、依法判令被告鞠琛支付原告律师费15000元；以上共计508875元；3、依法判令被告鞠红毅对上述还款义务承担连带清偿责任；4、依法确认原告杨毅华对位于青岛市市北区××路××号××户的抵押担保房屋享有优先受偿权，有权对该房产经协商折价或对拍卖、变卖抵押房产所得的价款优先抵偿上述债务；5、本案诉讼费、保全费等费用由二被告共同承担。事实与理由：2019年4月28日，原告与被告鞠琛签订《抵押贷款合同》，合同约定被告鞠琛向原告借款人民币45万元，借款期限自2019年4月28日至2020年4月27日，借款利率为年息13%，利息分四期支付。被告鞠琛以位于青岛市市北区××路××号××户房屋为其债务承担抵押担保责任并办理了抵押登记。合同第十一条、第十二条、第十四条、第二十五条、第二十六条对抵押担保房产事项作出了约定，合同第二十四条第3款、第6款、第7款、第8款对被告逾期还款违约责任作出了具体约定。被告鞠红毅作为保证人于2019年4月28日出具了保证书，自愿为被告鞠琛的债务承担连带清偿责任。原告按照合同约定向被告鞠琛支付了出借款项。借款到期后，被告鞠琛仅支付了该合同项下的第一期利息，后三期利息及本金至今未支付。被告鞠红毅也未履行保证责任。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。 被告鞠琛、鞠红毅共同辩称，我方与原告之间的借款实际上为借新还旧，我方实际收到的借款本金仅为35万元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、2019年4月28日，杨毅华（出借人）与鞠琛（借款人、抵押人）、鞠红毅签订《抵押借款合同》，合同约定：鞠琛向杨毅华共计借款人民币45万元，借款期限自2019年4月28日起至_2020年4月27日止，借款利息为年利率百分之拾贰，即13%；如借款人不能按时向出借人偿付贷款本金或利息，借款人应向出借人支付逾期利息，逾期利息按照贷款金额的年息24%计算；本合同期满后，如借款人不能按时向出借人归还贷款本息，每逾期一天借款人应按千分之一向出借人支付违约金。另约定，鞠琛以其名下位于青岛市市北区××路××号××户设定抵押作为其履行本合同的担保并办理了抵押登记手续，担保范围为本合同项下的贷款本金、利息、逾期利息、违约金及出借人为实现债权的所有费用。 二、鞠红毅出具保证书一份，约定：如鞠琛到期不能偿还债务，鞠红毅承诺在抵押房产处置前清偿上述债务并为上述债务承担连带清偿责任。鞠红毅在该保证书后签字、捺印。 三、2018年11月28日杨毅华向鞠琛支付款项45万元。 四、青岛市市北区××路××号××户的房屋已办理抵押登记手续，他项权证号为：鲁（2019）青岛市不动产证明第0021664号，抵押权利人为原告杨毅华，义务人为鞠琛，债权数额为45万元。 五、杨毅华为追索本案债权花费律师费15000元。 本院认为，本案的争议焦点是被告鞠琛实际收到的借款本金金额。本案中，杨毅华提交的《抵押借款合同》是原被告双方当事人真实意思表示，杨毅华亦提交相应的银行汇款凭证以证实其履行了交付45万借款本金的义务。 因《抵押贷款合同》中对利息的约定大小写不一致，被告认为应当按照年利率12%计算，原告亦认可，故借款合同期限内的借款利率按照年12%计算。自然人之间的借款合同，自提供借款之日生效，故《抵押借款合同》虽然签订日期为2019年4月28日，但生效日期为2019年4月29日，借款合同期限应为2019年4月29日至2020年4月27日。借款期内的利息共计53850元（2019年4月份的利息按照29天计算），被告已支付利息19500元，还剩34350元未支付。对于原告要求被告支付借款期限内的剩余利息34350元的诉讼请求，本院予以支持。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定“出借人与借款人既约定了逾期利率,又约定了违约金或者其他费用,出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用,也可以一并主张,但总计超过年利率24%的部分,人民法院不予支持。”根据该规定当事人主张的逾期利息、违约金及其他费用等总计超过年利率24%的部分,人民法院将不予支持。本案中,《抵押贷款合同》约定的逾期利息、违约金、律师费等总计超过年利率24%,故对于原告主张的违约金、逾期利息、律师费之和应以年利率24%为上限计算。 鞠红毅在《保证书》中承诺对鞠琛的上述借款承担连带保证责任，且鞠琛以其名下位于青岛市市北区××路××号××户房屋为上诉债务承担抵押担保责任并办理了抵押登记手续，因此该抵押合法有效，杨毅华就所诉费用依法享有对抵押物的优先受偿权。原告的上述诉讼请求，本院予以支持。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定:当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，鞠琛、鞠红毅提交了一份鞠琛与案外人张惠阳签订的35万元借款合同，称收到杨毅华的45万元借款后即转给了案外人李超和赵伟，因原被告双方均称与三名案外人不认识，首先无法核实上述证据的真实性，其次无法查明与本案借款之间的关联性，故鞠琛、鞠红毅应当承担举证不能的法律责任，对于该答辩意见，本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第六条、第三十三条、第四十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下： 一、被告鞠琛于本判决生效之日起十日内向原告杨毅华偿还借款本金45万元及借款期内的利息34350元； 二、被告鞠琛于本判决生效之日起十日内向原告杨毅华支付以借款本金45万元为基数，并支付自2020年4月28日起至实际清偿之日止逾期利息、违约金、律师费，以年利率24%为上限； 三、被告鞠红毅对上述第一、二项还款义务承担连带清偿责任； 四、原告杨毅华就上述费用，对位于青岛市市北区××路××号××户房屋享有以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产所得价款的优先受偿权； 五、驳回原告杨毅华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8889元，保全费3170元，由被告鞠琛、鞠红毅负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  徐丽萍 人民陪审员  胡淑琴 人民陪审员  李淑萍 二〇二〇年十月十二日 书 记 员  徐 莉