四川省隆昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1028民初768号 原告：刘作玖，男，汉族，1952年1月11日出生，四川省隆昌市人，住四川省隆昌市。 原告：徐安琪，男，汉族，1968年9月19日出生，隆昌市人，居民，住四川省隆昌市。 委托诉讼代理人：黄茂松，四川泰维律师事务所律师，特别授权。 被告：四川省隆昌国民建筑安装工程有限公司，住所地：四川省隆昌市。 法定代表人（负责人）：未霞。 原告刘作玖、徐安琪与被告四川省隆昌国民建筑安装工程有限公司（以下简称国民建司）合伙结算纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘作玖、徐安琪及其委托诉讼代理人黄茂松到庭参加诉讼,被告国民建司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘作玖、徐安琪向本院提出诉讼请求：1.请求判决确认古宇新村综合聚居点建设项目剩余工程款中的11421678.41元属原告刘作玖所有，3807736.71元属原告徐安琪所有；2.判决确认古宇新村综合聚居点建设项目工程垫资利息2213557.74元中的1106778.87元属于原告刘作玖所有，368926.29元属原告徐安琪所有；3.本案诉讼费由被告国民建司承担。 事实和理由：2013年3月1日，未国民（甲方）与刘作玖（乙方）签订《合伙协议》，约定双方合作承建古宇村新农村综合体聚居点建设项目，预计垫资1500万元，甲方承担垫资700万元，乙方承担垫资800万元，项目承建形成的资产、债务和利润由甲乙双方按各50%的比例共同拥有。2013年4月16日，古湖街道古宇村与国民建司签订《建设工程施工合同》，工程名称为古湖街道古宇村新农村综合体聚居点建设，工程合同价为人民币35200000元，项目经理为刘作玖。2013年5月20日，未国民（甲方）、郑应昆（乙方）、徐安琪（丙方）签订《合伙协议》，约定甲方垫资180万元，乙方垫资260万元，丙方垫资260万元，三方合伙投资承建古宇新农村综合体聚居点建设项目的总股份的50%，甲、乙、丙三方各占三分之一。后未国民于2015年5月17日病逝。项目工程于2015年12月9日竣工验收合格，于2019年3月1日完成工程结算审核：该项目工程结算总价为56109391.94元，利息2213557.74元。建设单位已支付工程款25151515.20元，应付税金（挂账部分）948484.80元，应付审计费153555.99元，应留保修金448875.14元，应付税金1194776.04元，隆昌法院于2016年7月提取100万元，剩余工程款29425742.51、利息2213557.74元未支付。工程项目还应对外支付账款为630446.94元。根据项目部财务会计的核算，剩余的款项中，应退还刘作玖投资款4869928.49元、徐安琪1623309.50元、国民建司6985000元，可分配利润金额15317057.58元，刘作玖应分配7658528.79元、徐安琪2553353.50元、国民建司5105175.29元。因被告拖欠大量外债，剩余工程款被四川省隆昌市人民法院冻结，原告提出了执行异议，已经生效（2016）川1028民初782号民事判决、（2017）川1028民初2664号民事判决、（2018）川10民终491号民事判决、（2018）川民申4610号民事裁定书，确认了以下事实：刘作玖、徐安琪与未国民签订的《合伙协议》真实合法有效，刘作玖、徐安琪出资的真实性，即刘作玖出资1515万元，徐安琪出资505万元，隆昌市人民法院（2015）隆昌执字第1044号及（2015）隆昌执字第1044-2号执行裁定所扣留的工程款为刘作玖、徐安琪与国民建司的合伙财产，不得执行。因未国民去世，原告与被告迟迟不能办理工程合伙清算，导致原告的投资款及收益无法及时回收。为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求支持原告的全部诉讼请求。 被告四川省隆昌国民建筑安装工程有限公司未到庭应诉，也未提交书面答辩状进行答辩。 原告围绕诉讼请求提供了以下证据： 1.原告身份证复印件、被告国民建司企业信用信息公示报告，用于证明原、被告身份信息； 2.（2016）川1028民初782号民事判决、（2017）川1028民初2664号民事判决、（2018）川10民终491号民事判决、（2018）川民申4610号民事裁定书，用于证明古宇村新农村综合体聚居点建设项目系二原告与被告合伙承建，因承建该项目产生的工程款、利息等为二原告与被告的合伙财产，原告刘作玖投资1515万元，占总投资50%，徐安琪投资505万元，占总投资的16.67%，古宇村新农村综合体聚居点建设项目的工程款收入进入国民建司基本账户，再由国民建司账户转入本项目账户，古宇村新农村综合体聚居点建设项目工程于2013年5月12日开工，于2015年12月9日竣工验收合格； 3.《古宇村新农村项目结算总价》，用于证明古宇村新农村项目于2019年9月19日完成工程结算审核，工程结算总价款为56109391.94元，利息2213557.74元。已付工程款251515.20元，应收工程款及利息共计33171434.48元。 4.隆昌县古湖街道办《记账凭证》6份，用于证明截止2015年4月8日，古湖街道办共向国民建司基本账户转款850万元，其中退还项目保证金195万元、支付工程款635万元、未霞借款20万元。 5.《古宇新农村项目前期收、支财务报告》、《古宇新农村项目财务结算（对甲方）》、《古宇新农村项目财务结算（项目部）》、《会计账簿》5册、古宇新农村项目股东投资说明、收款清单，用于证明二原告与被告国民建司在古宇新农村项目的总投资为2930万元，其中刘作玖投资1515万元，占50%股份，国民建司投资910万元，占33.33%股份，徐安琪投资505万元，占16.67%股份；工程总收入58428837.26元（工程款及利息58322949.68元+废旧物资收入97887.58元+维修敬老院收入8000元）。总支出43111779.68元，即：工程建筑成本35744423.07元，购买机械设备94514.000元，管理费用2457850.39元，税金3582113.04元（已付税金1438853元+已出票挂账税金948484元+未出票应付税金1194776.04元），应留存维修保证金448875.14元，应付审计费153555.99元，应付账款630446.69元（其中应付四川富申混凝有限公司材料费276268元+欠国民建司钢管租金225313.41元+甘定平水电工资20000元+罗波防水工程工资68442.28元+黄良清洗车费4222元+张信虎竣工图工资32200元+一品图文打印店打印费4001元）；可分配利润15317057.58元。应退还原告刘作玖投资款1515万元，已退还10280071.51元，还应退4869928.49元，应分配金额7658528.79元，合计12528457.28元，应退还原告徐安琪投资款505万元，已退还3426690.50元，还应退1623309.50元，应分配金额为2553353.50元，合计4176663元，退还国民建司投资款910万元，已退还2115000元（含法院提取支付工资款1000000元、未霞的借款200000元），还应退还6985000元，分配利润5105175.29元，合计12090175元。 6.（2020）川1028民初2479号民事调解书，证明原被告合伙的古宇新村项目部应付四川富申混凝土有限公司材料费276268元，经本院调解由原告刘作玖、徐安琪连带清偿242875元。余款33393元四川富申混凝土有限公司已自愿放弃。 7.古宇项目库存现金总账，证明该项目有库存现金21202.80元。 被告四川省隆昌国民建筑安装工程有限公司未提交证据。 经本院审查认为，二原告提交的上述证据，符合证据的“三性”，予以采信，为此，依据上述证据，本院确认如下法律事实： 被告四川省隆昌国民建筑安装工程有限公司系有限责任公司，成立于2000年8月29日，法定代表人未国民，公司经营范围：房屋建筑工程施工总承包，水利水电工程施工总承包，土石方工程专业承包，公路工程施工总承包……。 2013年3月1日，未国民（甲方）与刘作玖（乙方）签订《合伙协议》，该协议主要内容为：一、甲乙双方自愿合作承建古宇村新农村综合体聚居点建设项目，项目总投资预计3000万元，预计需垫资1500万元承建施工，经甲乙双方协商由甲方承担垫资700万元，乙方承担垫资800万元，共同承建该项目。二、在合作期间，甲乙双方出资的为共有财产，不得随意分割。三、项目承建形成的资产、债务和利润由甲乙双方按各50%的比例共同拥有。四、在偿还垫资款时，优先偿还乙方多垫资款100万元，然后按双方各50%偿还。五、当垫资款超出1500万元以后的垫资按甲乙双方50%的比例投入。六、初步分工，甲方主要负责与业主方的沟通、催收工程款和协调相关部门的事务，次要负责项目施工管理事务，并指派一人作项目会计工作，乙方主要负责项目的施工建设管理事务，次要负责与业主部门的协调联系、催收工程款事务，并指派一人作项目出纳工作。七、甲乙方的垫资款由项目出纳收取并出具收据，由会计做账。支出由甲乙方审核签字后支付并将原始单据交会计做账。八、大型的人工、材料等由双方共同询价，共同选择，在同等质量的前提下选择低价者。九、该项目的所有工程款收入进入四川省隆昌国民建筑安装工程公司基本账户，再由公司账户转入本项目账户。十、甲方乙方的交通费、电话费、工资暂不定，开工以后根据实际情况双方再议定。十一、项目的施工、质检、安全、资料、材料管理及会计出纳由甲乙双方协商确定人员及工资。十二、本协议未尽事宜双方可以补充规定，补充协议与本协议有同等效力。十三、本协议一式二份，合伙人各一份，本协议自合伙人签字之日起生效。签订协议后，刘作玖通过曹礼英的6222082307000******账户、622208230********账户、881001104********账户、3553004********账户、62220823070********账户共向国民建司的基本账户转入人民币1515万元。原告刘作玖与曹礼英系夫妻关系。 2013年4月16日，古湖街道古宇村村民委员会与国民建司签订《建设工程施工合同》，该合同主要内容：工程名称为古湖街道古宇村新农村综合体聚居点建设，工程合同价为人民币35200000元，项目经理为刘作玖。 2013年5月20日，未国民（甲方）、郑应昆（乙方）、徐安琪（丙方）签订《合伙协议》，该协议主要内容：一、甲、乙、丙三方自愿合作承建古宇村新农村综合体聚居点建设项目，预计工期一年，项目总投资预计3000万元，预计需垫资1500万元承建施工，经甲、乙、丙三方协商由甲方承担垫资180万元，乙方垫资260万元，丙方承担垫资260万元。投资承建古宇村新农村综合体聚居点建设项目的总股份为50%，甲、乙、丙三方各占三分之一。二、在合作期间，甲、乙、丙三份出资为共有财产，不得随意分割。三、项目承建形成的资产、债务和利润由甲、乙、丙三方按各比例的三分之一共同拥有。四、当垫资款超出700万元以后的垫资按甲、乙、丙三方的三分之一比例投入。五、甲、乙、丙三方的垫资款由项目出纳收取并出具收据，由会计做账。支出由三方审核签字后支付并将原始单据交会计做账。六、该项目的所有工程款收入进入四川省隆昌国民建筑安装工程有限公司基本账户，再由公司账户转入本项目账户。七、甲、乙、丙三方的交通费、电话费、工资暂不定，开工以后根据实际情况三方再议定。八、项目的施工、质检、安全、资料、材料管理及会计出纳由甲、乙、丙三方协商确定人员及工资。九、本协议未尽事宜三方可以补充规定，补充协议与本协议有同等效力。十、本协议一式三份，合伙人各一份，本协议自合伙人签字之日起生效。签订协议后，徐安琪通过其2235520046020****账户、43674236415********账户以及杨涛的622707742013****账户共向国民建司的基本账户转入人民币505万元。 “古湖街道古宇村新农村综合体聚居点建设”项目工程于2013年5月12日开工，于2015年10月20日验收合格，于2015年12月9日竣工。8810012000083****账户系国民建司的基本账户，户名为曹礼英的8810011045824****账户系该项目的专门账户。施工过程中，国民建司从其基本账户向项目专门账户转款3565万元（刘作玖的投资款1515万元、徐安琪的投资款505万元、国民建司的投资款910万元和收取的工程款635万元），用于支付建筑材料款、人工费等。 2015年4月26日，国民建司召开股东会，会议决议一致通过以下决议：一、同意公司法定代表人未国明委托魏征代为履行国民建司法定代表人的职责。同意未国民将以下事项委托魏征办理：公司与古湖街道古宇村村民委员会签署了《建设工程施工合同》，承包了古湖街道古宇村新农村综合体聚居点建设项目（一期工程）设计图纸范围内的新农村社区、小区内道路系统。主体（土建、室内水电安装、装饰）工程、室外附属工程。包括化粪池、围墙、道路、各种管沟、附属用房、垃圾库等工程。以法定代表人身份代为全权处理与上述承揽工程相关的一切事宜。二、同意上述事宜委托期限为委托事宜办结止。受托人无转委托权。2015年4月30日，国民建司与魏征签订《委托书》，委托魏征办理上述事宜。并将上述委托事项在四川省成都市蜀都公证处进行了公证。未国民于2015年5月17日病逝。 “古湖街道古宇村新农村综合体聚居点建设”项目工程由原告刘作玖、徐安琪与被告国民建司合伙建设，项目承建形成的资产、债务和利润由原告刘作玖、徐安琪与被告国民建司按比例共同拥有。原告刘作玖投资1515万元占50%股份，徐安琪投资505万元占16.67%的股份，国民建司投资910万元占33.33%的股份。 2019年9月19日，古宇新村与国民建司进行工程结算，工程总价款为58322949.68元（其中：工程审计金额56109391.94元，利息2213557.74元），已收甲方古宇新村工程款25151515.20元（含未国民、未霞经手转入国民建司的工程款635万元、退还保证金195万元、借款20万元和刘作玖经手转入项目部专户的工程款16651515.20元）。2016年6月22日隆昌市法院提取1000000元用于支付国民建司欠付的民工工资。现有应收工程款29957876.74元及利息2213557.74元共计32171434.48元，原告刘作玖保管的库存现金21202.80元。工程总收入58428837.26元（工程款及利息58322949.68元+废旧物资收入97887.58元+维修敬老院收入8000元）。总支出43111779.68元，即：工程建筑成本35744423.07元，购买机械设备94514.000元，管理费用2457850.39元，税金3582113.04元（已付税金1438853元+已出票挂账税金948484元+未出票应付税金1194776.04元），应留存的维修保证金448875.14元，应付审计费153555.99元。以上税金、维修保证金、应付审计费均由建设方古湖办代扣代付、代管。应付账款597053.69元（其中应付四川富申混凝土有限公司材料费242875元+欠国民建司钢管租金225313.41元+甘定平水电工资20000元+罗波防水工程工资68442.28元+黄良清洗车费4222元+张信虎竣工图工资32200元+一品图文打印店打印费4001元）；应退还原告刘作玖投资款1515万元，已退还10280071.51元，还应退4869928.49元，应退还原告徐安琪投资款505万元，已退还3426690.50元，还应退1623309.50元，退还国民建司投资款910万元，已退还2115000元（含法院提取支付的工资款1000000元、未霞在古湖办的借款200000元），还应退还6985000元。 本院认为：本案原告刘作玖、徐安琪与被告国民建司原法定代表人未国民签订的《合伙协议》，是各方当事人的真实意思表示，不违反相关法律法规的禁止性规定，未国民的签名系被告公司法定代表人的职务行为，合法有效，应受法律保护。二原告和被告均按合伙协议约定履行了各自的出资并完成了合伙事务。参照《中华人民共和国合伙企业法》第二十条“合伙人的出资，以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其它财产，均为合伙企业的财产。”、第八十五条第（五）项合伙协议约定的合伙目的已经实现的合伙企业应当解散。”的规定，现原被告双方的合伙目的已经实现，其合伙组织应当对合伙事务进行清算后予以解散。二原告与被告合伙承建的“古湖街道古宇村新农村综合体聚居点”建设项目取得的工程款等收入及债务应归二原告及被告共同所有和承担，按照双方签订的合伙协议约定的股份比例进行分配或负担。因此，原告刘作玖，徐安琪请求对双方合伙完成的“古湖街道古宇村新农村综合体聚居点”建设项目进行结算，并按比例退还投资款和分配合伙取得的利润等收入的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。对于二原告请求分配的应收工程款及利息，扣减的应付款、税金、保证金、审计费等款项。经本院审查，依据本案确认的上述证据，本院确认：原被告合伙完成的工程总收入58428837.26元（工程款及利息58322949.68元+废旧物资收入97887.58元+维修敬老院收入8000元）。总支出42949520.04元，即：工程建筑成本35744423.07元，购买机械设备94514.00元，管理费用2457850.39元，税金3582113.04元（已付税金1438853.31元+已出票挂账税金948484.80元+未出票应付税金1194776.04元），留存的维修保证金448875.14元，应付审计费153555.99元，应付账款468188.41元（其中应付四川富申混凝土有限公司材料费242875元+应付国民建司钢管租金225313.41元）。已收取工程款25151515.20元，隆昌市法院2016年6月22日提取1000000元，现有在建设方隆昌市古湖街道办事处应收工程款及利息29425742.51元。应退还原告刘作玖投资款1515万元，已退还10280071.51元，还应退4869928.49元，应退还原告徐安琪投资款505万元，已退还3426690.50元，还应退1623309.50元，退还国民建司投资款910万元，已退还2115000元（含法院提取支付的工资款1000000元、未霞在古湖办的借款200000元），还应退还6985000元。对应付账款468188.41元本院决定由原告刘作玖偿还四川富申混凝有限公司材料费161917元，由原告徐安琪偿还四川富申混凝有限公司材料费80958元，由被告国民建司收取225313.41元；对于二原告诉称的其余应付款128865.28元（甘定平水电工资20000元+罗波防水工程工资68442.28元+黄良清洗车费4222元+张信虎竣工图工资32200元+一品图文打印费4001元），虽然原被告财务账目记录清楚，但因无债权人主张权利和经法院或仲裁机关审理确认，因此本案不做处理；另外，现有原告刘作玖保管的库存现金21202.80元；因此，原被告可分配的利润是15500520.02元（工程总收入58428837.26元-总支出42949520.04元+库存现金21202.80元）。按照原被告签订的合伙协议约定的股份比例，原告刘作玖应分得利润的50%即7750260.02元，原告徐安琪应分得利润的16.67%即2583420.00元，被告国民建司应分得利润的33.33%即5166840.00元。 综上所述，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”、第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”的规定，判决如下： 原告刘作玖、徐安琪和被告四川省隆昌国民建筑安装工程有限公司在隆昌市古湖街道办事处共有的应收款29425742.51元由原告刘作玖收取12760901.59元（股金4869927.38元+利润7750260.02+账款161917元-现金21202.80元），原告徐安琪收取4287687.50元（股金1623309.50元+利润2583420.00元+账款80958元），被告四川省隆昌国民建筑安装工程有限公司收取12377153.41元（股金6985000元+利润5166840.00元+账款225313.41元）。 案件受理费188928元，由原告刘作玖、徐安琪承担125952元，由被告四川省隆昌国民建筑安装工程有限公司承担62976元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。 审判长  秦振齐 审判员  罗自江 审判员  余 波 二〇二〇年十二月三十日 书记员  李 莹