广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0305民初14202、16347号原告（14202号案件互诉被告，以下简称原告）：前海阿拉丁互联网金融服务（深圳）股份有限公司，住所地深圳市前海深港合作区临海达到**海运中心主塔楼**，统一社会信用代码914403003593476415。法定代表人：张守强。委托诉讼代理人：张振伟，男，系公司员工。委托诉讼代理人：林浩铭，男，系公司员工。14202号、16347号案被告（14202号案件互诉原告，以下简称被告）：陈伟强，男，1984年9月27日出生，汉族，身份证住址广州市海珠区广纸丙中街****，身份证号码4407811984********。委托诉讼代理人：涂海剑，广东海埠律师事务所律师。原告前海阿拉丁互联网金融服务（深圳）股份有限公司与被告陈伟强劳动合同纠纷二案，本院分别于2020年5月18日、2020年6月4日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人林浩铭，被告委托诉讼代理人涂海剑到庭参加了诉讼。本二案现已审理终结。本案相关情况一、被告的入职时间：2018年10月23日。二、被告的职务：技术总监。三、劳动合同的签订情况：双方签订了合同期限为2018年10月23日至2021年10月22日的书面劳动合同。四、工资标准：4万元/月。五、劳动关系解除时间：2020年1月22日解除。六、劳动合同解除情况及违法解除劳动合同赔偿金：被告主张其于2019年12月23日接到张振伟口头降薪通知，被告知其降薪幅度为45%，并要求被告签署同意降薪文件，因被告不同意，其于当日下午收到原告作出的《解除劳动合同通知书》。经查，签署通知书载明“依据《劳动合同法》第40条、第41条的规定和您与本公司签订的《劳动合同》中第25大条第11小条的约定，你与公司签订的《劳动合同》于2020年1月22日解除……”。原告明确其系依据《劳动合同法》第四十条第三款及第四十一条第二款规定解除劳动合同，原告称其公司受政策影响，经营困难，被告的工作岗位已消失，故其解除了与被告的劳动合同。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定，“有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同：劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的”。原告虽主张其依据前述条款与被告解除劳动合同，但其并未就被告入职之后存在“客观情况发生重大变化”导致出现部门撤并、经营方向调整等情况，致使双方劳动合同全部或部分条款无法履行予以充分举证，且即便原告有关客观情况发生重大变化的主张属实，依照前述法律规定，用人单位应先与劳动者协商变更劳动合同，在双方未能就变更劳动合同内容达成协议的情况下，用人单位在提前三十日以书面形式通知劳动者或额外支付劳动者一个月工资后，方可解除劳动合同，但原告未举证证明其在解除劳动合同前曾与被告协商变更劳动合同。另外，原告即使存在经营发生严重困难的情形，依据《劳动合同法》第四十一条规定，裁减人员应提前三十日向工会或者全体员工职工说明情况，听取工会或职工的意见，裁减人员方案须向劳动行政部门报告，原告亦未举证证明其已履行上述必经程序。综上所述，原告解除与被告劳动合同，事实依据不足，程序不合法，属违法解除，原告应当向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金。根据原告提交的工资表及被告提交的工资流水核算，被告在解除劳动合同前十二个月平均工资已高于深圳市年度职工月平均工资三倍，因此，经济赔偿标准按照深圳市上一年度职工月平均工资三倍作为基数予以计算，综上，原告应向被告支付解除劳动合同赔偿金95814元（10646×3×1.5×2）。七、关于未休年休假：被告主张其在原告处在职期间未休年休假，根据其工作年限及在原告处的在职时间，原告应其支付12.5天未休年休假工资。原告则称被告在入职其公司前工龄存在中断，且其在2020年1月18日至1月22日期间已安排被告休了年休假。另双方确认原告已向被告足额支付了2020年1月18日至1月22日期间工资。被告确认其在入职原告处前休息了一段时间。本院认为，根据被告提交的社保记录，被告已累计工作满10年，故本院认定被告全年应享的带薪年休假天数为10天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条，职工连续工作满12个月以上的，依法享受带薪年休假。前述“连续工作满12个月以上”，既包括劳动者在本单位连续工作满12个月以上的情形，也包括劳动者在不同用人单位连续工作满12个月以上的情形，但劳动者在进入新用人单位时存在工作间断的除外，且劳动者在进入新单位时工作日不能间断，否则不适用该款规定。本案中，因被告在入职原告处前工作时间存在间断情形，故被告的连续工作时间自被告入职原告处时开始计算，被告在原告处连续工作满12个月,即2019年10月22日之后方享有带薪年休假资格，因此，按照连续工作满12个月后的剩余日历天数折算，被告在原告处2019年应休年休假为1天（70÷365×10），另因2020年折算后的年休假天数不足1整天，故被告在原告处2020年不享有年休假。另对于原告关于其在2020年1月18日至1月22日期间已安排被告休年休假的主张，原告并未就被告知悉该年休假安排予以举证，故本院对于原告前述主张不予采信。综上，原告应向被告支付2019年未休年休假工资差额3678.16元（4万÷21.75×1×200%）。八、关于加班工资：被告主张被告采用指纹打卡方式对员工进行考勤，被告在2019年1月5日、2月23日两天加班，其已调休1天，故其要求原告向其支付2019年1月5日1天加班工资，被告对此提交了加班申请表及予以证明。原告对前述证据的真实性予以确认，并认可被告主张的考勤方式，被告表示其并未通知原告于2019年1月5日上班，根据员工守则及劳动合同约定，员工加班需由公司领导批准，而并非部门领导批准，被告提交的加班申请表显示还待公司领导张守强审批，故其认为被告在该日的加班行为系自身行为。本院认为，双方均确认原告通过指纹打卡方式对员工进行考勤，原告虽对被告主张的加班时间不予认可，但其亦未向法庭提交其持有的指纹打卡记录，原告应承担举证不能的后果，另外，根据被告提交的加班申请表，被告已履行报批手续并获得其部门领导批准，因此，本院对于被告有关加班的主张予以采信，原告应向被告支付2019年1月5日加班工资差额3678.16元（4万÷21.75×1×200%）。九、关于违约金：原告主张被告在公司解除劳动合同后提起劳动仲裁，要求公司支付劳动合同赔偿金及足额缴纳“五险一金”，已违反双方签订的劳动合同第二十七条及声明书约定，其主张被告向其合计支付违约金20万元。经查，劳动合同第七十二条约定，“乙方（被告）也承诺在合同期内，除法定事由外，乙方不得以其它任何理由要求解除此合同，乙方如违反本合同的约定，则自愿无条件向甲方（原告）承担违约金20万元”；《个人申请以本人基本工资标准缴纳“五险一金”》显示，申请人声明在劳动期限内按基本工资为基数缴纳社会保险及住房公积金，并承诺任职期间不以任何理由撤销该声明书，如违反该声明书约定，自愿无条件向公司承担违约金20万元，声明书显示李彬彬、蔡泰豪分别于2018年8月1日和2018年8月23日在其上签名。本院认为，《劳动合同法》第二十五条已明确约定除专项培训及竞业限制情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。因此，涉诉劳动合同及声明书有关违约金的约定因违反法律强制性规定而属无效。原告要求被告向其支付违约金，没有依据，本院不予支持。十、律师费：被告提交的委托代理合同及增值税发票足以证明被告因涉案纠纷产生律师费6250元，故本院根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条规定，按照被告胜诉比例认定原告向其支付律师3347.2元［（95814+3675.16+3675.16）÷（12万+68965+3678.16）×6250］。十一、被告的仲裁请求：1、原告支付违法解除劳动合同的赔偿金12万元；2、原告支付2018年10月23日至2020年1月22日期间的未休年休假工资45977元；3、原告支付2019年1月5日的加班工资3678.16元；4、原告按被告每月工资总额补缴2018年10月至2020年1月的五险一金；5、原告支付2019年12月1日至2020年1月22日期间的工资67586元（仲裁当庭撤回）。十二、原告的反仲裁请求：16348号案件：1、被告支付违约金20万元；2、被告返还社保、公积金补偿金62640元。十三、仲裁结果：14202号案件:1、原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金12万元；2、原告支付被告2019年1月5日加班工资差额3678.16元；3、准予被告撤回第五项要求原告支付2019年12月1日至2020年1月22日期间的工资67586元的仲裁请求；4、驳回被告的其他仲裁请求。16347号案件：驳回原告全部反申请仲裁请求。十四、原告的诉讼请求：14202号案件：1、不支持原告向被告支付解除劳动合同赔偿金12万元；2、不支持原告向被告支付2019年1月5日加班工资差额3678.16元；3、被告承担本案全部诉讼费用。16347号案件：1、被告向原告支付违约金20万元；2、由被告承担本案全部诉讼费用。十五、14202号案件被告的诉讼请求：1、原告向被告支付2018年10月23日至2020年1月22日期间未休假的年休假工资68965元；2、维持仲裁裁决书2020-1025号第一、二、三项裁决结果；3、原告承担本案律师费6250元；4、原告承担本案诉讼费。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条、第四十条、第四十一条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：（2020）粤0305民初14202号案件：一、原告前海阿拉丁互联网金融服务（深圳）股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告陈伟强违法解除劳动合同的赔偿金95814元；二、原告前海阿拉丁互联网金融服务（深圳）股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告陈伟强2019年未休年休假工资差额3678.16元；三、原告前海阿拉丁互联网金融服务（深圳）股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告陈伟强2019年1月5日加班工资差额3678.16元；四、原告前海阿拉丁互联网金融服务（深圳）股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告陈伟强律师费3347.2元；五、驳回原告前海阿拉丁互联网金融服务（深圳）股份有限公司的其他诉讼请求；六、驳回被告陈伟强的其他诉讼请求。（2020）粤0305民初16347号案件：驳回原告前海阿拉丁互联网金融服务（深圳）股份有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。14202号案件原告起诉的案件受理费5元，由原告负担；14202号案件被告起诉的案件受理费5元，由被告负担；14637号案件受理费5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  许立岸二〇二〇年七月三十一日书记员  赵一嘉