上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0118民初103号原告(反诉被告)：上海承庚实业有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人：赵艳，执行董事。委托诉讼代理人：钟楠，上海东申律师事务所律师。委托诉讼代理人：祝国兴，上海东申律师事务所律师。被告(反诉原告)：上海拓领医药科技有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：龙三凡，总经理。委托诉讼代理人：肖安华，上海市东吴律师事务所律师。原告(反诉被告)上海承庚实业有限公司与被告(反诉原告)上海拓领医药科技有限公司服务合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序公开进行了审理。因案情复杂，本案依法转为普通程序审理。原告(反诉被告)的委托诉讼代理人钟楠，被告(反诉原告)的委托诉讼代理人肖安华到庭参加诉讼。当事人申请庭外和解时间在审限内扣除。本案现已审理终结。原告上海承庚实业有限公司向本院提出诉讼请求，要求判令：被告支付原告服务费人民币229,500元。事实和理由：原、被告于2019年1月10日签订《服务合同》，约定原告提供被告ORABS半身服产品在最终用户凯惠睿智生物科技(上海)有限公司的推广服务，配合被告实现产品的销售以及后续的验收付款。付款方式为被告于最终用户签订合同且受到90%货款后，原告全额开具16%增值税专用发票，被告在收到发票后15个工作日内支付给原告90%的服务款265,500元，剩余10%的服务费在被告收到最终用户尾款后15个工作日内支付给原告。被告在收到最终用户款项后，原告按约向被告开具16%增值税专用发票，但被告仅仅支付原告65,500元，之后一直拖欠原告剩余推广服务费人民币229,500元不予支付，故原告诉至本院，望判如所请。被告上海拓领医药科技有限公司辩称，不同意原告诉请，原告没有按照约定完成推广服务，没有尽到推广产品和配合收款的义务。反诉原告上海拓领医药科技有限公司向本院提出诉讼请求，要求判令：1、解除反诉原、被告签订的《服务合同》；2、反诉被告返还反诉原告推广费65,500元。事实和理由：反诉原、被告之间签订《服务合同》后，反诉原告向反诉被告支付65,500元的预付服务费，但反诉原告没有按照约定进行实质性的推广，没有实现任何的销售，故反诉原告提出反诉。反诉被告上海承庚实业有限公司辩称，不同意反诉诉请，双方合同已经实际履行，不同意解除合同，反诉原告要求反诉被告返还服务费没有依据。原告为证明自己的主张，向法庭提供以下证据：证据1.2019年1月10日《服务合同》1份，证明双方约定原告向被告提供ORABS半身服产品在凯惠睿智生物科技(上海)有限公司的推广服务，服务费总金额为295,000元；证据2.中国工商银行业务回单1份，证明被告向原告支付服务费65,500元，剩余款项没有支付；证据3.增值税专用发票1组原件27张，证明原告为被告开具了共计295,000元的增值税发票；证据4.2018年10月10日《服务协议》1份，证明双方在曾经签订了服务协议，因为当时没有确定金额，所以又签订了《服务合同》；证据5.《设备采购合同》复印件1份，证明被告和客户于2018年11月14日签订采购合同，原告已经履行服务协议约定的义务；证据6.银行流水1组，证明客户已经向被告支付了相应的款项；证据7.微信聊天记录、邮件打印件、信息等工作往来情况整理打印件1组，证明原告自2018年7月开始向被告提供服务，通过原告的协助，被告和客户公司于2018年11月14日达成合同，2019年4月16日，客户方已经完成对被告设备的验收，被告确认收到客户的款项但是因为资金紧张没有办法支付给原告服务费；证据8.电话录音光盘及相应的录音文字整理稿1组，证明原告多次和被告方通过电话磋商付款，原告已经完成合同义务，被告在电话中也同意付款证据9.原告具体服务内容整理表格1份，证明原告为被告提供的服务的具体内容；证据10.原告和用户之间的相关邮件1组，证明是原告现通过邮件将被告联系方式告知用户后，用户才和被告取得了联系；证据11.报价单打印件1份，证明原告在邮件的附件中向客户提供了报价单，并载明被告的名称。被告的质证意见如下：证据1真实性无异议，但是该合同约定原告必须对被告公司进行推广服务，配合被告公司产品的销售和后续的验收付款，但是原告没有履行该合同。原告承诺被告协助销售给客户至少300万元的产品，故双方按照10%计算服务费是30万元，减去优惠的5,000元得出295,000元的金额，原告没有完成该服务，故被告不应当支付款项。证据2-3真实性无异议。证据4真实性和关联性不予认可，被告从未授权公司工作人员签订该协议，该协议的内容也不真实，协议中经销商报价38万元/套远低于市场价，被告销售给客户的产品是通过超投标中标的，该协议上被告的公章系伪造，不申请公章鉴定。证据5-6与原告无关。证据7-9关联性、真实性和合法性均不予确认，原告提供的材料中相关人员的身份不能确认，不能证明原告向被告提供了产品销售、技术推广和客户关系疏通的实际工作内容。证据10-11真实性无法确认，即使邮件真实，该邮件也不能证明原告的居间服务达成了被告和客户之间的交易，该报价和方案也不是最终被告和客户之间的方案；被告向法庭提供证据如下：证据1.2019年1月10日《服务合同》复印件1份，证明双方约定反诉被告向反诉原告提供ORABS半身服产品在凯惠睿智生物科技(上海)有限公司的推广服务，配合产品的销售和后续的验收付款，但是反诉被告没有完成该合同约定的服务。证据2.中国工商银行业务回单复印件1份，证明反诉原告向反诉被告支付服务费65,500元；证据3.2018年9月17日到2019年3月11日短信往来记录打印件1组，证明是被告和客户半身服采购负责人张乐进行洽谈；证据4.往来邮件打印件、产品报价单、中标函1组，证明客户直接发送邮件联系被告进行订购、协商和报价、招投标以及签订合同，产品报价单和中标函是邮件的附件；证据5.邮件打印件1份，证明客户草拟合同后发送给被告进行修改。对被告提供的证据，原告发表质证意见如下：证据1-2真实性无异议，但是该合同的金额是原告与客户的销售总金额675,000元减去服务协议中原告的成本380,000元后确定的；证据3-5被告没有提供原件，三性不予确认。对本案反诉，反诉原告和反诉被告提供的证据同本诉中提供的一致。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月10日，原告作为甲方，被告作为乙方，签订《服务协议》一份。协议约定乙方于2018年9月3日授权甲方做该项目的代理商，现因用户需直签的需求，更改合作模式，现甲乙双方就最终用户凯惠睿智生物科技(上海)有限公司ORABS半身服项目，经友好协商，达成以下服务协议：甲方负责协助乙方进行该项目的产品与技术推广以及客户的关系疏通，最终实现乙方产品的销售和合同后设备的顺利验收、付款。甲方与最终用户就该项目所做交流、沟通为甲方自行行为、与乙方无任何关联。乙方负责向甲方及最终用户提供产品报价以及相应的售前售后技术服务。乙方和最终用户签订合同，产品现场安装完毕且收到客户90%合同款后15个工作日内，在收到甲方开具的全额发票后，向甲方支付90%的服务费，剩余费用在乙方收到最终用户质保金尾款后15个工作日内支付给甲方。服务费不定额，以实际成交价与乙方向甲方供货价(即下表经销商供货价)的差额部分收取，以人民币结算。甲方开具16%增值税专用发票，乙方收到发票后15个工作日内支付服务费到甲方。若该费用存在不同币种之间转换的，汇率以支付当天的中国银行公布的实时汇率结算。若乙方未中标最终用户项目，则该协议即时解除。经销商供货价为38万元/套，甲方建议成交价为741,000元/套,最低成交价663,000元/套。该协议被告授权代理人处由王壮签署。2019年1月10日，原告作为乙方，被告作为甲方签订《服务合同》一份，约定标的名称为推广服务费，金额为295,000元。服务方式为乙方向甲方ORABS半身服产品在最终用户凯惠睿智生物科技(上海)有限公司的推广服务，配合甲方实现产品的销售以及后续的验收付款。付款方式：甲方与最终用户签订合同且收到90%货款后，乙方全额开具16%的增值税专用发票，甲方收到发票15个工作日内支付原告90%的服务费即265,000元整。剩余10%的服务费在甲方收到最终用户尾款后15个工作日内支付给乙方，甲方委托代理人处由王壮签字。2019年4月25日，原告为被告开具金额为295,000元的增值税专用发票。2019年6月13日，被告向原告转账65,500元，并附言为服务费。又查明，被告和凯惠睿智生物科技(上海)有限公司签订编号为SBHT-XXXXXXXXXXXX《设备采购合同》1份，合同载明签订日期为2018年11月14日，约定凯惠睿智生物科技(上海)有限公司向被告采购ORABS半身服系统，总金额为675,000元。合同生效后甲方向乙方支付合同总额的60%，即40,500元，甲方FAT验收合同后10日内支付合同总金额的30%即202,500元，质保金为合同总额的10%，即67,500元，待设备调试完毕且验收合格一年期满后的一个月内付清，该合同被告授权代表处由王壮签字，并写明日期为2018年12月20日。2019年4月18日，凯惠睿智生物科技(上海)有限公司通过银行转账向被告支付202,500元。庭审中，原告和被告均确认，凯惠睿智生物科技(上海)有限公司已经向原告支付90%的货款。就反诉，与本诉查明的事实一致。庭审中，双方就《服务合同》履行情况发生争议。原告认为该服务合同是双方之间《服务协议》的延续。原告自2018年7月起，原告就对被告和客户之间的交易进行居间服务，提供推广和居间服务，具体内容包括提供给被告方王壮该项目竞争对手的信息和初步方案，与被告签订项目代理授权书，反复在原告与最终客户之间进行信息传递和磋商，就客户想要和原告直接签约进行沟通等等，原告发给客户的报价单也载明了被告的产品品牌。在促成交易之后，双方签订了《服务协议》，并约定服务费为浮动，实际由最终成交价和成本价的差额确定，在该协议中明确成本价为38万元。在被告和客户确定成交价并签约后，原告和被告又签订了《服务合同》，主要是为了明确服务费的金额为295,000元，就是被告与客户交易的最终成交价675,000元减去《服务协议》确定的成本价38万元。原告认为原告在该合同项下的主要义务就是配合被告和客户达成本案中提供的设备采购合同，原告自2018年8月29日开始为被告原告一直在为被告提供服务交易，被告应当向按照约定支付原告相应的服务费用。并且在被告向客户交货后，原告已经根据被告的要求开具了相应的增值税发票。就原告所知，验收已经完成，付款条件也已经达成，被告在原告的催讨下没有按约支付全部费用显属违约。被告认为《服务合同》没有实际履行。双方曾经口头约定原告为被告促成总金额为300万元的业务，原告向被告支付10%的服务费，并减去优惠的5,000元，故合同的金额为295,000元。被告认为其与客户达成的设备采购合同与原告无关，王壮虽然曾经是被告公司的员工，但是被告并没有授权其签订《服务协议》，该协议上的公章并不是被告公司的章。被告是通过自己的工作人员与客户进行招投标，中标后和客户签订了合同。服务合同是双方在原告与客户签约后签订的，原告并未给被告促成任何交易，故被告认为合同根本目的无法实现，要求解除合同并返还被告已经支付的服务费。被告还认为，原告提供的是中介服务，那么按照原告所陈述的方式计算服务费显然不符合常理。就与客户之间的交易验收没有完成，还有10%的货款没有交付。本院认为，居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务,委托人支付报酬的合同。居间人促成合同成立的,委托人应当按照约定支付报酬。原、被告签订的《服务合同》虽名为服务合同，但根据该合同及双方其他约定，原告的实际义务为促成被告与客户之间ORABS半身服系统的销售、协助被告就该项目与客户进行关系疏通，并在被告和客户签约后协助设备的顺利验收、付款，故原、被告双方之间实际为居间合同关系。《服务合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行。结合本案证据以及当事人的陈述，原告为促成被告与凯惠睿智生物科技(上海)有限公司签订合同总额为675,000元的交易提供了居间服务，履行了合同项下的主要义务。被告认为该合同约定的服务费对应的交易金额为300万元，但未提供任何证据证明该主张，被告认为《服务协议》的公章系伪造，但是未就公章真伪申请鉴定，且被告也已经确认王壮曾经是被告的员工，故对被告的抗辩不予采纳。原告就《服务合同》的履行不存在根本违约，未有法定解除的事由。原告已经促成交易，被告应当支付相应的服务费用。本案原、被告双方并未对原告跟踪合同履行、配合被告验收、收款的具体服务费用进行约定，但原告作为居间人，在其促成被告与客户签订之后，继续直接与凯惠睿智生物科技(上海)有限公司沟通联系，应参与项目合同的履行工作，原告参与项目合同的履行工作既是原告作为居间人的附随义务，也符合双方的合同约定。而根据原告提供的微信聊天记录、邮件，原告在被告与客户签订合同后，并未与凯惠睿智生物科技(上海)有限公司就付款以及验收进行直接联系，并未参与项目的付款与验收，原告提供的证据不足以证明在项目的付款、验收过程中，原告尽到了合同约定的积极配合的义务。原告对系争居间合同的履行存在瑕疵，应当扣减部分服务费。故就原告主张的服务费用，本院酌定为26万元，扣减被告已经支付的65,500元，被告还应支付原告194,500元。被告申请凯惠睿智生物科技(上海)有限公司作为第三人参与诉讼，以查明被告与该公司之间的交易是否经由原告提供推广服务后达成，后续设备验收及付款过程中，原告是否提供过配合和参与，本院认为根据前述分析，结合原、被告之间的两份合同签订过程，足以证明原告已经促成了被告与客户之间的交易，原告也未提供证据证明其参与了项目后续的验收和付款，故无需追加该公司作为第三人参与诉讼。反诉原告主张依据合同法第九十四条解除服务合同并返还服务费，但并未提供证明双方之间的服务合同存在符合该条款规定的解除情形，且反诉被告不同意解除合同，故本院对反诉原告要求解除双方之间《服务合同》的诉请不予支持。反诉原告要求返还服务费的请求亦没有依据，故对反诉原告要求返还服务费的诉讼请求本院不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第四百二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告上海拓领医药科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海承庚实业有限公司服务费194,500元；二、驳回原告上海承庚实业有限公司其余诉讼请求；三、驳回反诉原告上海拓领医药科技有限公司全部诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,742.50元，原告上海承庚实业有限公司负担552.50元，被告上海拓领医药科技有限公司负担4,190元，反诉案件受理费718.75元，由被告上海拓领医药科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长 唐 诗 婕人民陪审员 徐 振 康人民陪审员 葛 玉 芹二〇二〇年九月二十三日书 记 员 牛子yan附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿经济损失等违约责任。第四百二十四条居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务委托人支付报酬的合同。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。