上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0105民初4869号原告：施冰斌，男，，汉族，住上海市长宁区。委托诉讼代理人：方乐，湖北尊而光(上海)律师事务所律师。被告：上海魄力广告传媒有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人：叶成德。委托诉讼代理人：徐皓，男。原告施冰斌与被告上海魄力广告传媒有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年3月4日立案后，依法适用简易程序，后本院经审理发现不宜适用简易程序，于2020年7月3日裁定转为普通程序，并根据全国人民代表大会常务委员会《关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，依法适用普通程序独任制审理，公开开庭进行了审理。原告施冰斌及其委托诉讼代理人方乐、被告上海魄力广告传媒有限公司的委托诉讼代理人徐皓到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告施冰斌向本院提出诉讼请求，请求判决被告支付原告：1.违法解除劳动合同赔偿金104,000元；2.2016年2月18日至2019年9月27日期间延时加班工资及休息日加班工资147,807.91元。事实与理由：原告于2016年2月18日入职被告，担任美术指导，月工资13,000元。双方先后订立过两份劳动合同，最后一份劳动合同期限为2019年4月1日至2022年6月40日。2019年9月26日被告以原告应在岗时间擅自离岗且未经任何审批确认为由解除劳动合同。原告认为，首先，原告自入职起工作时间一直为中午12时至晚上23时左右，2019年8月1日至2019年9月27日虽存在早上9时打卡后回家或就医等行为，但被告从未对该行为进行过管理，亦未扣除工资，且原告正常完成被告交办的工作任务，并不存在擅自离岗的行为，故被告的解除行为违法。其次，被告计算延时加班工资时，只计算晚上9点之后为加班时间，未将晚上6点至9点的加班时间计算在内，现原告根据考勤表上的时间计算延时加班工资及休息日加班工资。请求支持原告的诉讼请求。被告上海魄力广告传媒有限公司辩称：原告在职期间擅自离岗，被告系依法解除劳动合同；被告已足额支付原告在职期间所有加班工资，故不同意原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人有异议的证据，本院将结合当事人陈述及其他证据综合评判。根据当事人双方陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2016年2月18日入职，担任美术指导。双方先后订立过2份劳动合同，最后一份劳动合同期限为2019年4月1日至2022年6月30日。2016年11月1日至2018年10月31日期间，原告执行综合工时制度，并进行打卡考勤，原告日常执行弹性工作时间，中午12时至办公室提供劳动。2019年6月11日，被告通知所有员工，自2019年6月17日起制度性工作时间调整为上午9时至下午18时，原弹性上班时间制度同步废止。2019年8月1日至2019年9月27日期间，原告每日于上午9时至办公室打卡后回家或至医院就医，之后按原弹性时间，即12时至办公室提供劳动，该期间被告正常支付原告工资。2019年9月27日被告找原告谈话，原告承认了其该段期间存在上述情况。当日，被告向原告出具劳动关系解除告知单，载明：施斌冰先生，你好！2019年9月27日收到部门投诉您长期于应在岗时间擅自离岗且未经任何审批确认，经上午与您沟通确认，您承认该时间段确未在公司岗位进行工作。该严重违纪行为根据劳动合同的相关规定，公司向你发出本劳动关系解除告知单，即自2019年9月30日起，上海魄力广告传媒有限公司与你的劳动关系不再存续。原告最后工作至2019年9月27日。被告处执行加班审批制度。被告主张，公司中午午休时间为中午12：00-13：30，晚饭休息时间为18：00-20：00，自20：00之后开始计算为加班时间。考勤系统将根据劳动者的申请，结合考勤记录计算加班时间。被告当庭出示“盖雅考勤系统”，该系统记录：原告在职期间申请并获审批的加班时间为391小时，已调休时数为312.5小时，剩余调休时数为78.5小时，其中调休失效时数为31.5小时，被告已于2019年10月支付原告在职期间的剩余47小时延时加班工资5,207.39元。原告认可日常执行加班审批制度，但主张应以原告提供的考勤表载明打卡时间计算加班费，考勤时间扣除9小时(包含中午吃饭1小时)后均应计算为加班时间。被告只将晚上8点之后的工作时间计为加班时间，缺乏合理性。庭审中原告确认，根据被告提供的证据，系统确实将晚上20：00之后的工作时间计算为加班时间，原告在职期间并未就该情况提出异议。原告另主张，2016年6月29日，原告向公司申请调休并通过审批，但公司当日临时将其召回上班至23：06，原告使用了调休亦未申请加班，当日的7.5个小时工作应按照150%支付加班费，计算基数为12,000元。被告认可该情况，同意以12,000元为基数按照150%支付该日加班工资。被告公司《考勤管理制度》对出勤时间、工时制度、加班申请制度等作相应规定。原告确认该考勤管理规定挂在公司内网上。其中，6.0出勤时间及工时制度的定义规定，标准工时制的午餐休息时间为12：00-13：00，晚餐休息时间为17：30-20：30或18：00-21：00；综合工时制以标准工时制为基础，以一定的期限为周期，一般以月、季、年为周期综合工作时间的工时制度。10.2规定，旷工是员工在正常工作日不请假或请假未批准的缺勤的行为。员工无特殊原因未请假、或者请假未获批准而未上班，或者其他无故不到岗的情形，一律按旷工处理……一个月内旷工满两天或全年旷工累计满四天都属于严重违纪，公司可解除劳动合同，且不给予任何补偿。11.3加班规定载明，按照不同的工时制度执行相应的加班制度。标准工时制：工作日加班的起算时间从标准下班时间结束后的三个小时开始(即杭州20：30，其他地区21：00开始)，可根据相关规定进行调休。双休日加班应先安排在加班当月调休，当月如无法安排调休则在次月进行调休完。原则上加班每月应不超过36小时。综合计算工时制：以标准工时制的规定为基础，综合计算工时制的加班在综合计算周期内进行调休，调休不完的部分按国家社会劳动保障部门审批规定的周期另行调休。综合计算周期内实际工作时间不超过应出勤工作时间的，不算加班。11.4加班确认流程载明，加班需事先提交加班申请单，由部门最高负责人确认审批生效……无加班审批，仅凭打卡记录要求确认加班的，不予认可。在公司办公场所的加班时间以考勤记录为准，若加班后未打卡的，则不视为加班。加班时间以实际打卡时间为准。发生在公司办公场所以外的加班，以加班申请单为准。2019年10月23日，原告向上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1.自2019年9月28日起恢复劳动关系，继续履行劳动合同；2.以13,000元标准支付自2019年9月28日起恢复期间工资；3.支付2017年2月18日至2019年9月27日延时加班工资270,701.89元；4.支付2016年2月18日至2019年9月27日休息日加班工资5,207.39元。该委于2019年12月24日裁决：1.被申请人(即被告)支付申请人(即原告)2016年2月18日至2019年9月27日延时加班工资3,530.17元；2.对申请人的其他请求不予支持。原告不服裁定，于法定期限内起诉法院。双方一致认可：原告离职前12个月期间，其中6个月的工资为12,000元，另外6个月的工资为13,000元。被告已支付仲裁裁决的31.5小时延时加班工资3,530.17元。审理中，由于双方各执己见，致本案调解不成。本院认为，关于违法解除劳动合同的争议，因用人单位作出的解除劳动合同决定而发生的劳动争议，用人单位应负举证责任。本案中，被告以原告于应在岗时间内擅自离岗严重违纪为由解除劳动合同，被告应就其解除行为的合法性承担举证责任。本案的争议焦点在于：1.原告的行为是否构成严重违纪；2.被告解除劳动合同的行为是否符合法律规定。本院对此逐一阐述如下：其一，原告的行为是否构成严重违纪。本案中，原告自入职起一直执行弹性工作时间的制度，即每天自中午12时起提供劳动。2019年6月17日被告调整员工工作时间后，原告仍每天上午9时打卡后回家或至医院就医，实际仍按照原来弹性工作时间，即12时开始提供劳动，其行为确有不妥。然原告于2019年4月进行重大手术，手术后仍几乎每日工作至20：00之后，且时常存在加班至半夜的情况，其基本工作时间已满标准工作时间。原告主张自己行为不构成考勤制度所载明的“员工无特殊原因未请假、或者请假未获批准而未上班，或者其他无故不到岗的属于旷工的情形”，具有一定的合理性，本院予以确认。其二、被告解除劳动合同的行为是否符合法律规定。被告作为掌握考勤数据的管理方，在数月的时间里，未对原告行为进行管理，亦未扣发过工资，未能尽到管理者的提醒及管理职责，且在2019年9月27日确认事实后直接解除双方劳动合同，行为欠妥，本院不予认可。原告主张被告系违法解除劳动合同，本院予以确认，原告的行为尚未构成严重违纪。经计算，原告离职前12月平均工资为12,500元，被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金100,000元。关于加班工资，原告每日于中午12：00开始提供劳动至20：00，其中的劳动时间应扣除中午及晚上的用餐时间，可见原告于该期间劳动时间并未超过法定标准。至于20：00之后的加班时间，被告均按照法律规定支付相应加班工资，本院予以认可。另外，双方确认执行加班时间审批支付，被告已经足额支付了获批的剩余78.5小时加班工资，原告再主张还存在其他加班时间，缺乏依据，故本院不予支持。关于2016年6月29日的7.5小时加班工资，被告同意支付，本院予以确认。经计算，被告应支付原告延时加班工资776元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十七条、四十八条、八十七条、《中华人民共和国劳动法》第七十八条规定，判决如下：一、被告上海魄力广告传媒有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告施冰斌违法解除劳动合同赔偿金100,000元；二、被告上海魄力广告传媒有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告施冰斌延时加班工资776元；三、驳回原告施冰斌的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告施冰斌与被告上海魄力广告传媒有限公司各半负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 顾正恺二〇二〇年八月二十八日法官助理 张 楠书 记 员 张 楠附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。