文书内容镇江经济开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1191民初1377号原告：镇江新区中小企业融资担保有限公司，住所地:镇江新区港南路401号19层。法定代表人：赵晨，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐茜，该公司员工。被告：镇江市永顺宾馆有限公司，住所地：镇江新区丁卯桥路173号。法定代表人：李路，该公司董事长。被告：镇江联丰置业有限公司，住所地：镇江新区丁卯经十二路东。法定代表人：EDDIEJULINGNI（中文名：倪艾迪举凌），该公司董事长。委托诉讼代理人：张文佳，江苏瀛镇律师事务所律师。被告：永丰房地产（镇江）有限公司，住所地：镇江新区丁卯桥路173号。法定代表人：倪艾迪举凌，该公司董事长。委托诉讼代理人：张文佳，江苏瀛镇律师事务所律师。被告：镇江鼎星房地产开发有限公司，住所地：镇江市林隐路桃花源小区3号楼。法定代表人：倪惠凌，该公司董事长。委托诉讼代理人：张文佳，江苏瀛镇律师事务所律师。被告：李路，男，1970年11月1日生，汉族，住镇江市。被告：宦晨婕，女，1987年10月25日生，汉族，住镇江市。被告：狄素琴，女，1963年5月22日生，汉族，住镇江市。原告镇江新区中小企业融资担保有限公司与被告镇江市永顺宾馆有限公司（以下简称“永顺公司”）、镇江联丰置业有限公司（以下简称“联丰公司”）、永丰房地产（镇江）有限公司（以下简称“永丰公司”）、镇江鼎星房产开发有限公司（以下简称“鼎星公司”）、李路、宦晨婕、狄素琴追偿权纠纷一案，本院于2020年7月13日立案受理后，依法由审判员陈萍萍适用简易程序于2020年8月18日、9月10日公开开庭进行了审理。原告委托代理人徐茜、被告永顺公司法定代表人李路、被告联丰公司、永丰公司、鼎星公司委托诉讼代理人张文佳、被告李路到庭参加诉讼。被告宦晨婕、狄素琴经本庭合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：1、请求被告永顺公司立即偿还原告为其向镇江新区金港农村小额贷款有限公司代偿的借款本息合计385.02万元（自2020年7月13日起的违约金按每日万分之五一直计算至所有债务清偿完毕为止）；2、请求法院判令被告联丰、被告永丰公司、被告鼎星公司为被告永顺公司的上述债务承担连带清偿责任；3、请求法院判令以被告联丰公司、被告永丰公司质押给原告的应收账款优先受偿；4、请求法院判令被告李路、被告宦晨婕对被告永顺公司上述债务承担连带清偿责任；5、请求法院判令以被告李路抵押给原告的房产拍卖、变卖所得价款优先受偿；6、请求法院判令以被告李路、被告宦晨婕抵押给原告的房产拍卖、变卖所得价款优先受偿；7、请求法院判令以被告狄素琴抵押给原告的房产拍卖、变卖所得价款优先受偿；8、请求法院判令被告承担本案诉讼费、保全费、违约金等费用。事实及理由：2019年5月7日，被告永顺宾馆向镇江新区金港农村小额贷款有限公司借款360万元，期限至2020年5月7日。以上借款委托原告为其提供担保。作为原告提供该笔借款担保的反担保措施：2017年3月，被告李路与原告签订了最高额反担保抵（质）押合同，约定被告李路将其拥有的位于智慧大道689号丁卯五金电器城西5幢18层1812室、1826室、1827室、1828室、1829室、1830室、1831室、1833室、5幢21层2129室、2130室、5幢22层2230室、2232室，合计12套房产抵押给原告，权利价值合计335万元，期限至2027年3月，并且办理了相应的抵押登记手续；同月，被告狄素琴与原告签订了最高额反担保抵（质）押合同，约定被告狄素琴将其拥有的位于谷阳路99号尚东国际景苑2幢第三层308室的房产抵押给原告，权利价值90万元，期限至2027年3月，并办理了抵押登记手续。2018年4月，被告联丰公司与原告签订了最高额反担保保证合同，约定了由被告联丰公司为被告永顺宾馆的融资提供连带责任担保，担保金额360万元，期限至2020年4月；同月，被告永丰公司与原告签订了最高额反担保保证合同，约定了由被告永丰公司为被告永顺宾馆的融资提供连带责任担保，担保金额360万元，期限至2020年4月；同月，被告鼎星公司与原告签订了最高额反担保保证合同，约定了由被告鼎星公司为被告永顺宾馆的融资提供连带责任担保，担保金额360万元，期限至2020年4月；同月，被告联丰公司与原告签订了最高额反担保抵（质）押合同，约定被告联丰公司将其拥有的应收账款质押给原告，权利价值360万元，期限至2020年4月，并且办理了质押登记手续；同月，被告永丰公司与原告签订了最高额反担保抵（质）押合同，约定被告永丰公司将其拥有的应收账款质押给原告，权利价值360万元，期限至2020年4月，并且办理了质押登记手续；2019年5月，被告李路、宦晨婕与原告签订了最高额反担保保证合同，约定由被告李路、宦晨婕以其家庭拥有的全部财产为被告永顺宾馆的融资承担连带责任担保，担保金额为660万元，期限至2020年4月；同月，被告李路、宦晨婕与原告签订了最高额反担保抵（质）押合同，约定被告李路、宦晨婕将其共同拥有的位于四平的房产抵押给原告，权利价值200万元，期限至2020年5月，并办理了抵押登记手续。被告永顺公司在到期后未能按约还款。2020年7月9日，镇江新区金港农村小额贷款有限公司向原告发送《代偿通知书》，原告收到通知后于2020年7月13日为被告永顺公司代为履行还款义务，代偿人民币本息合计385.02万元。后原告追偿无果，诉至法院。被告宦晨婕、狄素琴未答辩，也未向本庭提交答辩状。被告永顺公司、李路辩称：对原告诉称的事实无异议。被告永丰公司辩称：1、反担保合同、应收账款抵（质）押合同中公章和法定代表人的签章的真实性有异议，反担保合同不成立。被告永丰公司法定代表人倪艾迪举凌系美籍华人，2018年4月19日出境、2018年9月9日入境，合同签订之日2018年4月20日不在国内。2、股东会决议中，股东签名真实性有异议。被告永丰公司未对案涉担保事由召开股东会，部分股东常居福州均未返回镇江，也未授权他人参加股东会并签字。综上，原告没有证据证明被告永丰公司同意提供担保义务，请求驳回诉讼请求。被告联丰公司辩称：1、反担保合同、应收账款抵（质）押合同中公章和法定代表人的签章的真实性有异议，反担保合同不成立。被告联丰公司法定代表人倪艾迪举凌系美籍华人，2018年4月19日出境、2018年9月9日入境，合同签订之日2018年4月20日不在国内。2、被告联丰公司未对案涉担保事由召开股东会，股东会决议上的公章系伪造。被告联丰公司系在香港注册的公司，从未授权给任何人员用印。综上，原告没有证据证明被告联丰公司同意提供担保义务，请求驳回诉讼请求。被告鼎星公司辩称：1、反担保合同、应收账款抵（质）押合同中公章和法定代表人的签章的真实性有异议，反担保合同不成立。2、原告未提交股东会决议，原告作为从事融资担保业务的专业机构，应当知道需要提供股东会决议或董事会决议等关联文件，原告不符合善意第三人的条件，即使担保合同上的公章没有异议，该合同没有经过表决程序，不是被告鼎星公司的真实意思表示。3、原告在合同订立过程中负有义务审查合同相对方的真实意思表示，要求相对方提供股东会决议，当面签订合同，原告均未有证据证明其履行了相关义务，应承担过错责任。综上，原告没有证据证明被告鼎星公司同意提供担保义务，请求驳回诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月30日，原告与被告李路签订《最高额反担保抵（质）押合同》，约定被告李路将其拥有的位于智慧大道689号丁卯五金电器城西5幢18层1812室、1826室、1827室、1828室、1829室、1830室、1831室、1833室、5幢21层2129室、2130室、5幢22层2230室、2232室，合计12套房产抵押给原告，权利价值合计335万元，期限至2027年3月，并且办理了相应的抵押登记手续；同日，原告与被告狄素琴签订了《最高额反担保抵（质）押合同》，约定被告狄素琴将其拥有的位于谷阳路99号尚东国际景苑2幢第三层308室的房产抵押给原告，权利价值90万元，期限至2027年3月，并办理了抵押登记手续。2018年4月25日（合同落款2018年4月20日），原告与被告鼎星公司与签订《最高额反担保保证合同》，约定了由被告鼎星公司为被告永顺宾馆的融资提供连带责任担保，担保金额360万元，担保期限24个月，自2018年4月20日至2020年4月20日。合同签订时，被告永顺公司法定代表人李路提交了一份《承诺书》给原告，该《承诺书》系被告永顺公司法定代表人李路出具给被告鼎星公司的，主要内容是：被告李路用本人名下房产760万货值向银行贷款360万元，需要用被告鼎星公司作为担保。上述事实真实，此笔贷款到期后，保证及时向银行全额还款，被告鼎星公司担保期限不超过二年，如果到期继续贷款，不再用被告鼎星公司做担保。被告鼎星公司的法定代表人及执行董事倪惠凌、陈雪光、杨祖耀、倪法海在《承诺书》上签字同意。另查，被告鼎星公司留在开户行江苏银行兴业支行的印鉴章系倪惠凌、陈雪光和杨祖耀以及授权委托书上载明倪惠凌系公司执行董事、陈雪光和杨祖耀系公司董事。按照江苏银行工作要求，该公司出具纸质转账支票时，必须同时加盖倪惠凌、陈雪光和杨祖耀三人的印章，该三人为公司的实际控制人。2019年5月7日，被告永顺公司与镇江新区金港农村小额贷款有限公司签订《借款合同》，被告永顺公司向镇江新区金港农村小额贷款有限公司借款360万元，借款期限自2019年5月7日至2020年5月7日，年利率12%。同日，原告与被告永顺公司签订《委托担保合同》，约定由原告为被告永顺公司向镇江新区金港农村小额贷款有限公司融资提供担保。原告与镇江新区金港农村小额贷款有限公司签订《最高额保证合同》，约定由原告为被告永顺公司的借款提供连带责任保证，担保期限12个月，自2019年5月7日至2020年5月7日，最高额为360万元及利息、违约金等。嗣后，镇江新区金港农村小额贷款有限公司依约向被告永顺公司发放了贷款360万元。同日，原告与被告李路、宦晨婕与签订《最高额反担保保证合同》，约定由被告李路、宦晨婕以其家庭拥有的全部财产为被告永顺宾馆的融资承担连带责任担保，担保金额为660万元，期限至2020年4月；同日，原告与被告李路、宦晨婕签订《最高额反担保抵（质）押合同》，约定被告李路、宦晨婕将其共同拥有的位于四平的房产抵押给原告，权利价值200万元，期限至2020年5月，并办理了抵押登记手续。原告与各被告签订的合同均约定，若原告代偿，从代偿之日起有权对代偿部分按每日万分之五计收违约金。被告永顺公司在到期后未能按约还款。2020年7月9日，镇江新区金港农村小额贷款有限公司向原告发送原告《代偿通知书》，原告收到通知后于2020年7月13日为被告永顺公司代为履行还款义务，代偿本息共计385.02万元。后原告要求给被告履行还款义务未果，诉至法院。本院认为：被告永顺公司与镇江新区金港农村小额贷款有限公司签订的借款合同、原告与镇江新区金港农村小额贷款有限公司签订的保证合同、原告和各被告签订的保证合同、抵押合同不违反法律、法规强制性规定，应确认合法有效。原告依据保证合同约定已为被告永顺公司代偿了借款本息共计385.02万元，本院予以确认。原告主张被告永顺公司偿还原告为其代偿的借款本息385.02万元的诉讼请求，本院予以支持。原告主张被告从2020年7月13日至实际给付之日按照每日万分之五的利率支付违约金，本院调整为按照年利息15.4%支付违约金。被告鼎星公司为被告永顺公司的债务提供最高额反保证，故被告鼎星公司应在360万元范围内承担连带保证责任。被告李路、宦晨婕为被告永顺公司债务提供最高额反担保，故应在660万元范围内承担连带保证责任。被告李路以其共同拥有的位于位于智慧大道689号丁卯五金电器城西5幢18层1812室、1826室、1827室、1828室、1829室、1830室、1831室、1833室、5幢21层2129室、2130室、5幢22层2230室、2232室，合计12套房产抵押给原告为被告永顺公司的债务提供反担保，权利价值335万元，并办理了抵押登记手续，故对原告要求实现抵押权的诉讼请求，本院予以支持。被告李路、宦晨婕以其共同拥有的位于四平的房产抵押给原告为被告永顺公司的债务提供反担保，权利价值200万元，并办理了抵押登记手续，故对原告要求实现抵押权的诉讼请求，本院予以支持。被告狄素琴以其拥有的谷阳路99号尚东国际景苑2幢第三层308室的房产抵押给原告为被告永顺公司的债务提供反担保，权利价值90万元，并办理了抵押登记手续，故对原告要求实现抵押权的诉讼请求，本院予以支持。被告鼎星公司辩称反担保合同、应收账款抵（质）押合同中公章和法定代表人的签章的真实性有异议，但没有提交证据证明，本院不予采信。被告鼎星公司辩称原告未提交股东会决议，原告作为从事融资担保业务的专业机构，应当知道需要提供股东会决议或董事会决议等关联文件，原告不符合善意第三人的条件。被告鼎星公司法定代表人倪惠凌、董事陈雪光和杨祖耀、倪法海在《承诺书》上签字同意，证明被告鼎星公司执行董事、董事对2018年4月20日原告与被告鼎星公司签订《最高额反担保保证合同》为被告永顺公司提供担保的事项是明知的且没有异议的。被告鼎星公司的公司章程没有约定对外担保必须经过股东会决议，公司对外担保系对公司经营作出决策，属于董事会的决策范畴，作为公司执行董事倪惠凌和董事陈雪光、杨祖耀在承诺书上签字同意对外担保事项，应视为董事会决议一致通过对外担保事项，且被告鼎星公司亦未抗辩在《最高额反担保保证合同》加盖公司公章和法定代表人签章系法定代表人倪惠凌的个人行为或越权行为，应当由被告鼎星公司承担合同义务。故对被告鼎星公司的该辩称，没有事实和法律依据，本院不予采信。被告鼎星公司辩称原告在合同订立过程中负有义务审查合同相对方的真实意思表示，要求相对方提供股东会决议，当面签订合同，原告均未有证据证明其履行了相关义务，应承担过错责任。被告鼎星公司没有提交证据证明《最高额反担保保证合同》不是当面签订或合同上法定代表人倪惠凌的签章以及公司的公章系伪造，合同签订不是被告鼎星公司的真实意思表示。原告和被告鼎星公司签订《最高额反担保保证合同》并取得被告鼎星公司实际控制人同意担保360万元的承诺书，已尽到形式审查义务，故对于被告鼎星公司的该辩称，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十四条、第十八条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十八条、第一百九十五条、第二百零三条、第二百一十九条、第二百二十三条第（二）项、第（六）项、第二百二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告镇江市永顺宾馆有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告镇江新区中小企业融资担保有限公司代偿款3850200元和违约金102341元（2020年9月16日至实际给付之日的违约金以3850200元为基数按年利率15.4%计算）；二、被告镇江鼎星房地产开发有限公司对被告镇江市永顺宾馆有限公司上述第一项债务在360万元范围内承担连带清偿责任；三、被告李路、宦晨婕对被告镇江市永顺宾馆有限公司上述第一项债务在660万元范围内承担连带清偿责任；四、被告镇江市永顺宾馆有限公司逾期不履行上述第一项债务，原告镇江新区中小企业投资担保有限公司有权以被告李路抵押的位于镇江新区智慧大道689号丁卯五金电器城西5幢18层1812室、1826室、1827室、1828室、1829室、1830室、1831室、1833室、5幢21层2129室、2130室、5幢22层2230室、2232室的房产折价或者以拍卖、变卖该项财产的价款在335万元范围内优先受偿；五、被告镇江市永顺宾馆有限公司逾期不履行上述第一项债务，原告镇江新区中小企业投资担保有限公司有权以被告李路、宦晨婕抵押的位于四平的房产折价或者以拍卖、变卖该项财产的价款在200万元范围内优先受偿；六、被告镇江市永顺宾馆有限公司逾期不履行上述第一项债务，原告镇江新区中小企业投资担保有限公司有权以被告狄素琴抵押的位于谷阳路99号尚东国际景苑2幢第三层308室的房产折价或者以拍卖、变卖该项财产的价款在90万元范围内优先受偿；七、驳回原告镇江市永顺宾馆有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取18801元，由被告镇江市永顺宾馆有限公司、镇江鼎星房地产开发有限公司、李路、宦晨婕、狄素琴负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审判员  陈萍萍二〇二〇年九月十五日书记员  孙 程附法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十八条以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。第二百一十九条债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质押财产。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。质押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：…………（二）债券、存款单；…………（六）应收账款；…………第二百二十八条以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。应收账款出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让应收账款所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。附上诉须知：1、当事人提出上诉，应在法定期限内向我院相关审判庭提交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，以便连同案卷移送镇江市中级人民法院。2、对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费。上诉时未预交的，最迟在上诉状提交后七日内交纳，逾期不交纳又未提出司法救助申请的，二审法院不再催交，直接裁定按自动撤回上诉处理。3、当事人应凭判决书和上诉状直接到镇江市中级法院立案大厅交费。交费后，应在三日内将交费凭证递送我院，以便及时将案件材料移交中级法院。4、上诉人不另预留送达地址的，上诉人住所地即为法律文书送达地，法院按住所地邮寄法律文书，即使退回，也视为送达。