青海省民和回族土族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）青0222刑初184号 公诉机关青海省民和回族土族自治县人民检察院。 被告人张某1，出生于青海省海东市民和回族土族自治县，住本县。2015年10月8日因犯贩卖毒品罪被甘肃省兰州市红古区人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金1000元，2016年1月19日决定暂予监外执行；2016年2月29日因犯贩卖毒品罪被本院以（2015）民刑初字第75号刑事判决判处有期徒刑九年，并处罚金5000元，同年6月30日决定暂予监外执行；2017年5月22日因犯贩卖毒品罪被甘肃省兰州市红古区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元，与该院（2015）红刑初字224号刑事判决书判处有期徒刑一年十个月，并处罚金1000元未执行余刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金6000元，2017年6月4日决定暂予监外执行。2019年10月24日，本院对已发生法律效力的2016年2月29日作出的（2015）民刑初字第75号刑事判决依法决定再审，对原审被告人张某1以贩卖毒品罪判处有期徒刑九年,并处罚金人民币6000元。2020年7月3日，甘肃省兰州市红古区人民法院作出（2020）甘0111刑再1号刑事判决，对原审被告人张某1以贩卖毒品罪判处有期徒刑十年，并处罚金11000元。2017年11月17日因涉嫌贩卖毒品罪被民和回族土族自治县公安局依法刑事拘留，因被告人张某1患有不适宜羁押疾病，于同日被该局依法取保候审。2019年1月7日被本院依法取保候审。2020年1月6日被本院依法监视居住。2020年7月5日被本院依法取保候审。 被告人张某1贩卖毒品一案，由青海省民和回族土族自治县人民检察院于2018年12月27日以民检公诉刑诉〔2018〕190号起诉书，向本院提起公诉。本院于2019年3月22日因是否解决对被告人张某1数罪并罚问题对本案中止审理，2020年7月24日恢复审理。又因本案疑难复杂，无法在法定审限内审结，经青海省海东市中级人民法院批准对本案延长审理期限二个月。 本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审判，依法组成合议庭适用普通程序，于2019年1月25日、2020年7月30日两次公开开庭审理了本案。民和回族土族自治县人民检察院指派检察员冶秀兰出庭支持公诉，被告人张某1到庭参加诉讼。现已审理终结。 青海省民和回族土族自治县人民检察院指控，2017年11月11日，被告人张某1在民和县帝豪宾馆附近给吸毒人员马某1贩卖毒品海洛因一次；2017年11月15日，被告人张某1在民和县帝豪宾馆附近给吸毒人员张某2贩卖毒品海洛因一次；2017年9月某日，被告人张某1在民和县第二中学附近通过吸毒人员马某2向李某贩卖毒品海洛因一次；2017年9月某日，被告人张某1在民和县第二中学附近通过吸毒人员马某2向李某贩卖毒品海洛因一次；2017年11月16日13时许，被告人张某1在民和县第二中学附近通过吸毒人员马某2向李某贩卖毒品海洛因一次；2017年11月16日17时许，在吸毒人员马某2的配合下，被告人张某1在民和县明达小区门口向马某2交易毒品时被民警当场抓获。当场从张某1身上查获疑似海洛因物品一包，后在张某1住所内查获疑似海洛因物品三包。经青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心《（青）公（刑）鉴（理化）字[2017]1274号鉴定文书》检验，该四包物品合计净重30.8967克，均检出海洛因成分。 公诉机关就指控的事实当庭出示了受案登记表、立案决定书，证人马某3、冶某、马某1、张某2、李某、马某2的证言，搜查证、搜查笔录、照片说明、扣押清单及发还清单，调取证据通知书及电话用户资料，称重笔录及照片，辨认笔录及辨认照片，鉴定聘请书、青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心（青）公（刑）鉴（理化）字[2017]1274号毒品检验报告，甘肃集天司法鉴定所[2015]甘集天司鉴字第A383号司法医学鉴定意见书，抓获经过，拘留证、不予羁押通知书及取保候审决定书，户籍证明，违法犯罪记录查询情况说明、刑事判决书、监外执行决定书，组织诊断意见书，住院病案首页、出院记录，被告人张某1的供述与辩解等证据。 公诉机关认为，被告人张某1以牟利为目的，向他人贩卖毒品五次，情节严重，并当场查获毒品海洛因30.8967克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张某1曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，因病被暂予监外执行期间再犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六之规定，系毒品再犯，应当从重处罚。被告人到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人以贩养吸，结合被告人的认罪态度和当庭表现，建议法庭对被告人张某1在有期徒刑七年六个月至八年六个月幅度内处刑，并处罚金,且与甘肃省兰州市红古区人民法院作出（2020）甘0111刑再1号刑事判决，对原审被告人张某1以贩卖毒品罪判处有期徒刑十年，并处罚金11000元，数罪并罚。 被告人张某1对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，承认属实。 经审理查明， （1）2017年11月11日，被告人张某1在民和县帝豪宾馆附近给吸毒人员马某1贩卖毒品海洛因一次，获利200元； （2）2017年11月15日，被告人张某1在民和县帝豪宾馆附近给吸毒人员张某2贩卖毒品海洛因一次，获利100元； （3）2017年9月某日，被告人张某1在民和县第二中学附近通过吸毒人员马某2向李某贩卖毒品海洛因一次，获利200元； （4）2017年9月某日，被告人张某1在民和县第二中学附近通过吸毒人员马某2向李某贩卖毒品海洛因一次，获利200元； （5）2017年11月16日13时许，被告人张某1在民和县第二中学附近通过吸毒人员马某2向李某贩卖毒品海洛因一次，获利200元； （6）2017年11月16日17时许，在吸毒人员马某2的配合下，被告人张某1在民和县明达小区门口向马某2交易毒品时被民警当场抓获，并从张某1身上查获疑似海洛因物品一包。当日，在被告人张某1住所内查获疑似海洛因物品三包。 2017年12月8日，青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心作出（青）公（刑）鉴（理化）字[2017]1274号毒品检验报告，检验意见为该四包物品合计净重30.8967克，均检出海洛因成分。 另查明，2015年10月8日被告人张某1因犯贩卖毒品罪被甘肃省兰州市红古区人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金1000元，2016年1月19日决定暂予监外执行；2016年2月29日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑九年，并处罚金5000元，同年6月30日决定暂予监外执行；2017年5月22日因犯贩卖毒品罪被甘肃省兰州市红古区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元，与该院（2015）红刑初字224号刑事判决书判处的有期徒刑一年十个月，并处罚金1000元未执行余刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金6000元，2017年6月4日决定暂予监外执行。2019年10月24日，本院对已发生法律效力的2016年2月29日作出的（2015）民刑初字第75号刑事判决依法决定再审，并于2020年3月21日作出（2019）青0222刑再1号刑事判决，对原审被告人张某1以贩卖毒品罪判处有期徒刑九年，并处罚金人民币5000元，与甘肃省兰州市红古区人民法院（2015）红刑初字第224号刑事判决判处有期徒刑一年十个月，并处罚金1000元中未执行余刑罚金人民币1000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币6000元。2020年7月3日，兰州市红古区人民法院作出（2020）甘0111刑再1号刑事判决，对原审被告人张某1以贩卖毒品罪判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元，与青海省民和回族土族自治县人民法院（2019）青0222刑再1号刑事判决判处有期徒刑九年，并处罚金6000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十年，并处罚金11000元。 上述事实由公诉机关当庭出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 1、受案登记表、立案决定书，证实本案案件来源。 2、证人马某3的证言：我与张某1是夫妻关系。2017年11月16日，公安机关在我家搜出了一个电子秤、砝码、三个口罩、一堆裁成片用来装毒品的塑料小片、一双橡胶手套、一把手钳，这些东西都装在一个古典卡卡的袋子中，放在我家西侧靠北面的卧室衣柜内。警察当着我的面称了三袋毒品，重量分别为14.08克、11.66克、14.60克。两三个月前，张某1在家接到陌生电话，背着我接听电话。两三天前，他从外面拿回来古典卡卡的袋子，放在西北侧的卧室，有时他拿着那个纸袋进洗手间半天不出来，一会儿就走了。他出门开着一辆红色现代轿车，车是姐夫的，姐夫去了新疆，因张某1患有尿毒症，每个星期二、四、六要去县医院做透析，行动不便，他就跟姐夫借车，姐夫把车从新疆拖到民和让他用，车是新疆牌照的。 3、证人冶某的证言：我是张某1的姐夫，我有一辆红色现代牌轿车，车牌号为××××××。我长期在新疆乌鲁木齐市打工，给人安装中央空调，2016年3月一个姓傅的老板欠我一些工程款，便把这辆车转让给我，我把车过到我名下了。2017年9月，我把车托运到民和，张某1就跟我借车，说他经常做透析，去医院行动不便，我就把车借给他了。我在新疆办了行车证，行车证在我手中。 4、证人马某1的证言：2017年11月11日下午我给“尿毒症”打电话说想买200元的毒品，他让我到帝豪宾馆门口。我到帝豪宾馆门口后给他打电话说了我的相貌，过了一会儿，一个小伙子过来问我是不是要东西，我说是，并给了他200元钱，他给了我一包用白色塑料包裹的毒品，我回家后在厕所用打火机烫着吸食了。 5、证人张某2的证言：2017年11月15日，我给我阿爸（尿毒症）打电话，说我要买一包海洛因，他让我到帝豪宾馆门口去取，见到他后我给了他100元钱，他给了我一小包海洛因，我在驮岭清真寺对面一间没人住的平房内吸食了。 6、证人李某、马某2的证言：李某经名叫“马乃”，马某2称呼张某1为“尿”。2017年9月某日，李某给马某2打电话购买毒品，在民和二中门口李某给了马某2160元，因毒品是200元一包，马某2垫付40元后在帝豪附近拿了一包用白色塑料包裹的毒品回来给李某。2017年9月某日，李某给马某2打电话购买毒品，在民和二中附近李某给了马某2200元，马某2在帝豪附近拿了一包白色塑料包裹的毒品回来给李某。2017年11月16日13时左右，李某给马某2发信息说要买毒品，在民和二中附近李某给了马某2200元，李某避开后，“尿”开着一辆红色新疆牌照的车给马某2送了毒品，然后马某2给了李某给了一包毒品。2017年11月16日17时左右，马某2配合警方给“尿”打电话购买毒品，在明达小区门口“尿”向马某2交易毒品时被警方当场抓获。 7、搜查证、搜查笔录、照片说明、扣押清单及发还清单，证实2017年11月16日18时51分至18时57分，民和回族土族自治县公安局民警依法对张某1在××园的住所进行搜查，并依法扣押电子秤一台、电子秤包装盒一个、电子秤护壳二个、疑似毒品海洛因一袋，毛重14.60克（用白色塑料袋包装，袋子上有红色字体及红色图案）、疑似毒品海洛因一袋，毛重14.08克（外用食品专用袋包裹）、疑似毒品海洛因一袋，毛重11.66克（外用白色塑料袋包裹）、橡胶手套一双、砝码一个、医用一次性口罩三个、塑料分装片若干、手钳一把、手提袋一个，并将张某1持有的疑似海洛因物品一包予以扣押。扣押持有人李某持有的疑似毒品海洛因一包（外用白色纸包裹，内用白色塑料包裹，系马某2给李某贩卖的毒品），扣押持有人马某2chinamobile手机一部、疑似海洛因物品一包（外用白色塑料包裹的粉末状物）。2018年11月3日，民和县公安局禁毒大队民警向马某2哥哥发还马某2chinamobile手机一部。 8、调取证据通知书及电话用户资料，证实张某1持有的手机号181XXXXXXXX于2017年9月与手机号176XXXXXXXX（马某2）有频繁的通话记录；2017年11月11日与手机号176XXXXXXXX（马某1）有3次通话记录；2017年11月15日与手机号181XXXXXXXX（张某2）有7次通话记录；2017年11月16日与手机号176XXXXXXXX（马某2）有3次通话记录。 9、称重笔录及照片，证实2017年11月16日，对马某2从被告人张某1手中购买的疑似毒品海洛因物品一包进行称重，重量为0.28克；2017年11月16日，对马某2给李某贩卖的疑似毒品海洛因物品一包进行称重，重量为0.14克；2017年11月16日，对从被告人张某1身上查获的疑似毒品海洛因物品一包进行称重，重量为0.27克，对从被告人张某1住所查获的疑似毒品海洛因物品三包进行称重，重量分别为14.08克、11.66克、14.60克。 10、辨认笔录及辨认照片，证实2017年11月17日，被告人张某1在见证人的见证下从一组十五张不同男性免冠照片中辨认出8号（马某1）就是从自己手中购买毒品的人，2017年11月16日马某1在见证人的见证下从一组十五张不同男性免冠照片中辨认出8号（张某1）就是于2017年11月11日给其贩卖过毒品的“尿毒症”；2017年11月17日，被告人张某1在见证人的见证下从一组十五张不同男性免冠照片中辨认出8号（张某2）就是从自己手中购买过毒品的人，2017年11月16日，张某2在见证人的见证下从一组十五张不同男性免冠照片中辨认出10号（张某1）就是于2017年11月15日给其贩卖毒品的人；2017年11月17日，被告人张某1在见证人的见证下从一组十五张不同女性免冠照片中辨认出3号（马某2）就是从自己手中购买过毒品的人，2017年11月17日，马某2在见证人的见证下从一组十五张不同男性免冠照片中辨认出12号（张某1）就是于2017年9月至今从一个叫“尿”的手里帮“马乃”购买过三次毒品的人。 11、青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心（青）公（刑）鉴（理化）字[2017]1274号毒品检验报告，证实从被告人张某1处扣押的四包物品，合计净重30.8967克，均检出海洛因成分。 12、甘肃集天司法鉴定所[2015]甘集天司鉴字第A383号司法医学鉴定意见书，证实被告人张某1所患病情是适宜监外执行的严重疾病。 13、抓获经过，证实2017年11月16日17时27分，民和回族土族自治县公安局禁毒大队民警在犯罪嫌疑人马某2的配合下，在明达小区北门口附近将犯罪嫌疑人张某1抓获并当场从其身上查获疑似海洛因物品一包。 14、拘留证、不予羁押通知书及取保候审决定书，证实民和回族土族自治县公安局于2017年11月17日12时对被告人张某1依法刑事拘留，经查张某1患有“尿毒症”，不适宜羁押，于同日被取保候审的事实。 15、户籍证明，证实被告人张某1已达完全刑事责任年龄。 16、违法犯罪记录查询情况说明、刑事判决书、监外执行决定书，证实被告人张某1有以下违法犯罪事实：2015年10月8日因犯贩卖毒品罪被甘肃省兰州市红古区人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金1000元，2016年1月19日决定暂予监外执行；2016年2月29日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑九年，并处罚金5000元，同年6月30日决定暂予监外执行；2017年5月22日因贩卖毒品罪被甘肃省兰州市红古区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元，与该院（2015）红刑初字224号刑事判决书判处有期徒刑一年十个月，并处罚金1000元未执行余刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金6000元，2017年6月4日决定暂予监外执行。2019年10月24日，本院对已发生法律效力的2016年2月29日作出的（2015）民刑初字第75号刑事判决依法决定再审，并于2020年3月21日作出（2019）青0222刑再1号刑事判决，对原审被告人张某1以贩卖毒品罪判处有期徒刑九年，并处罚金人民币5000元，与甘肃省兰州市红古区人民法院（2015）红刑初字第224号刑事判决判处有期徒刑一年十个月，并处罚金1000元中未执行余刑罚金人民币1000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币6000元。2020年7月3日，兰州市红古区人民法院作出（2020）甘0111刑再1号刑事判决，对原审被告人张某1以贩卖毒品罪判处有期徒刑一年二个月,并处罚金5000元，与青海省民和回族土族自治县人民法院（2019）青0222刑再1号刑事判决判处有期徒刑九年，并处罚金6000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十年，并处罚金11000元。 17、住院病案首页、出院记录，证实被告人张某1出院诊断为：1、慢性肾脏病5期、肾炎综合征，2、肾性高血压、肾性贫血，3、电解质代谢紊乱，4、血液透析。 18、组织诊断意见书，证实2016年4月21日，西宁市中级人民法院对被告人张某1是否具备监外执行的条件进行鉴定，经鉴定，被告人张某1所患慢性肾衰竭、尿毒症、慢性肾小球肾炎等疾病，每周3次进行血液透析，临床上已达到肾功能不全失代偿期，具备监外执行、保外就医的条件。 19、被告人张某1的供述与辩解，证实其给吸毒人员马某1、张某2、马某2贩卖毒品的详细经过，其供述与当庭陈述一致，对上述犯罪事实供认不讳。 上述证据来源合法，内容客观真实，且相互印证，足以证实本案事实。 本院认为，被告人张某1无视国法，以牟利为目的，明知是毒品海洛因，却先后六次向他人贩卖，且数量达30.8967克，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，已构成贩卖毒品罪，应予惩处。公诉机关指控被告人张某1的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。但对2017年11月16日17时许，在吸毒人员马某2的配合下，被告人张某1在民和县明达小区门口向马某2交易毒品时被民警当场抓获，并从被告人张某1身上查获疑似海洛因物品一包的指控，属犯意引诱，亦因其意志以外的原因而未实际转移毒品给买方，属犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，应处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人张某1多次贩卖毒品，属情节严重，依法应从重处罚。被告人张某1曾因犯贩卖毒品罪先后三次被判处有期徒刑，均因其患有不适宜羁押疾病被依法暂予监外执行，期间，再犯贩卖毒品罪，依照《中华人民共和国刑法》三百五十六条之规定，应认定为毒品再犯，应当从重处罚。本案中，对于2017年11月16日从被告人张某1身上查获疑似海洛因物品一包及在其住所内查获疑似海洛因物品三包，经鉴定，检验意见为该四包物品合计净重30.8967克，均检出海洛因成分，根据2015年5月18日最高人民法院印发法[2015]129号《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》第二条第（一）项关于“贩卖人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩卖人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚”之规定，均应认定为贩卖毒品。被告人到案后如实供述自己的犯罪事实，并当庭表示自愿认罪、认罚，依法可以从轻处罚。被告人张某1贩卖毒品所得的赃款900元属违法所得，依法应当予以追缴。从被告人张某1处扣押的电子秤一台、电子秤包装盒一个、电子秤护壳二个、橡胶手套一双、砝码一个、医用一次性口罩三个、塑料分装片若干、手钳一把及手提袋一个，均系被告人张某1犯罪所用的本人财物，依法应当予以没收。根据被告人张某1犯罪的事实、犯罪的性质、情节和社会的危害程度，对被告人张某1从重处罚。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条、第二十三条、第六十四条、第六十九条、第六十一条和最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题解释》第三条第（四）项之规定，判决如下： 一、被告人张某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币30000元，剥夺政治权利二年，与甘肃省兰州市红古区人民法院（2020）甘0111刑再1号刑事判决对原审被告人张某1以贩卖毒品罪判处有期徒刑十年，并处罚金11000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二十年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币41000元； （刑期从判决执行之日起计算） 二、扣押的电子秤一台、电子秤包装盒一个、电子秤护壳二个、橡胶手套一双、砝码一个、医用一次性口罩三个、塑料分装片若干、手钳一把及手提袋一个依法予以没收； 三、依法追缴被告人张某1违法所得900元。 判处的罚金及追缴的违法所得限判决生效后十日内缴纳，并上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省海东市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  李 静 审 判 员  王 伟 审 判 员  罗胜利 二〇二〇年八月四日 法官助理  马玉兰 书 记 员  钟慧兰