文书内容江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0582民初7775号原告：季晓庭，男，1964年9月8日生，汉族，住所地张家港市。委托诉讼代理人：刘云，江苏大直律师事务所律师。委托诉讼代理人：李晓伟，江苏大直律师事务所律师。被告：陈少武，男，1975年3月3日生，汉族，住所地张家港市。被告：薛晓红，女，1969年8月26日生，汉族，住所地苏州市沧浪区。被告：倪志颖，女，1984年6月1日生，汉族，住所地张家港市。委托诉讼代理人：钱志伟，江苏剑桥颐华（张家港）律师事务所律师。委托诉讼代理人：倪敏，江苏剑桥颐华（张家港）律师事务所律师。第三人：张家港市全程环保项目服务有限公司，住所地张家港市杨舍镇晨新村杨新公路东侧（晨新村社区**）。法定代表人：陈少武，该公司执行董事。原告季晓庭与被告陈少武、薛晓红、倪志颖、第三人张家港市全程环保项目服务有限公司（以下简称全程公司）股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2020年7月16日立案后，依法适用简易程序，审理中发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，并根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，由审判员独任审理，于2020年12月2日公开开庭进行了审理。原告季晓庭的委托诉讼代理人李晓伟、被告倪志颖的委托诉讼代理人倪敏到庭参加诉讼，被告陈少武、薛晓红、第三人全程公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告季晓庭向本院提出诉讼请求：1、判决三被告对第三人全程公司应付原告借款205384元、迟延履行利息37667.43元、诉讼费3800元等合计246851.43元[(2015)张民初字第02729号民事判决书确定]承担连带清偿责任；2、三被告向原告支付诉讼保全责任保险费500元；3、由被告承担本案的诉讼费用。审理中，原告季晓庭自愿放弃第二项诉讼请求。事实和理由：原告诉第三人全程公司民间借贷纠纷一案，法院于2016年1月20日作出了(2015)张民初字第02729号民事判决书，判决内容是：(一)陈少武归还原告借款420000元，(二)全程公司对陈少武的债务承担连带责任。执行过程中，陈少武共向原告偿还借款214616元，2018年8月30日，法院下达了(2017)苏0582执恢411号之二执行裁定书，以陈少武及第三人全程公司无可供执行的其他财产为由，裁定终结本次执行程序。2019年，第三人全程公司的营业执照被张家港市市场监督管理局吊销，三被告作为第三人全程公司的股东至今不依法履行清算义务。原告认为有权要求三被告依法对第三人全程公司没有履行的债务承担连带清偿责任。被告陈少武、薛晓红未作答辩。被告倪志颖辩称，本人已履行了向第三人全程公司出资义务，且第三人全程公司仍是合法的民事主体，原告无权直接向本人主张权利；第三人全程公司资不抵债，即使没有在法定期限内清算，也没有导致财产贬值、流失、毁损或灭失等，原告并没有提供证据证实全程公司被吊销营业执照时尚有财产，以及这些财产因本人怠于履行清算义务而灭失；原告没有依法申请对清算，其提供的证据也无法证明财务帐册等文件遗失与本人的行为存在因果关系；即使本人应当承担清偿责任，也应以出资额为限。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。原告季晓庭围绕诉讼请求依法提交了(2015)张民初字第02729号民事判决书、(2016)苏0582执1256号之一执行裁定书、(2017)苏0582执恢411号之二执行裁定书、张家港市市场监督管理局企业查询表及行政处罚决定书、工商登记资料、资产负债表等证据并就相关案情进行了陈述，被告倪志颖则提供了《公司准予设立登记通知书》、《验资报告》。原告季晓庭、被告倪志颖对对方提供的述证据的真实性均无异议，被告陈少武、薛晓红未提供质证意见，本院审核后对原告季晓庭及被告倪志颖提供的上述证据予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2015年12月12日，本院立案受理了季晓庭诉陈少武、全程公司民间借贷纠纷一案，即本院(2015)张民初字第02729号案件。2016年1月22日，本院作出判决，判决：陈少武归还季晓庭借款420000元，限于判决生效之日起十日内履行；全程公司对陈少武的上述债务承担连带责任；案件受理费3800元，由陈少武、张家港市全程环保项目服务有限公司负担。判决生效后，季晓庭向本院申请执行，即本院(2016)苏0582执1256号案件。执行中，陈少武归还了季晓庭借款100000元，本院对陈少武依法采取了司法拘留措施并将其纳入失信被执行人名单，季晓庭同意终结本案本次执行程序。2016年8月29日，本院作出(2016)苏0582执1256号之一执行裁定，裁定终结本院(2015)张民初字第02729号民事判决书的本次执行程序。后季晓庭向本院申请恢复执行。本院于2017年7月17日恢复立案执行，即本院(2017)苏0582执恢411号案件。该案执行中，季晓庭依法分配受偿了陈少武、匡敏名下房产拍卖款114616元，全程公司未申报财产，季晓庭表示无法提供被执行人其他可供执行财产的线索，同意终结本案的本次执行程序。该案已执行到位114616元，尚未执行到位标的为209184元及迟延履行期间的债务利息。2018年8月30日，本院作出(2017)苏0582执恢411号之二执行裁定，终结本次执行程序。另查明，全程公司于2012年11月5日经公司登记机关核准设立，股东为陈少武、薛晓红、倪志颖，注册资本为50万元，其中陈少武出资20万元，薛晓红及被告倪志颖各出资15万元。2012年10月24日，全程公司形成股东会决议，选举陈少武为公司执行董事、总经理并任公司法定代表人，倪志颖任公司监事。2018年10月29日，因全程公司未参加2013、2014年度年报公示，张家港市市场监督管理局作出张市监{2018}00757号行政处罚决定书，决定吊销全程公司营业执照。因全程公司至今未清算，季晓庭认为陈少武、薛晓红、倪志颖作为股东，应承担连带清偿义务，遂向本院提起了诉讼。审理中，原告季晓庭还提供了第三人全程公司2012年度的资产负债表，认为全程公司最后一次向公司登记机关申报时，即在2012年12月时有财产50万元。被告倪志颖对该证据的真实性无异议，但认为只能证实股东已实际交纳了出资。被告倪志颖并陈述：全程公司的实际控制人是陈少武；其未参与全程公司经营，故未提出过对全程公司进行清算，也无法提供全程公司的账册、主要财产下落；提供证据证明怠于履行清算义务与公司主要财产、账册灭失之间而无法进行清算之间不存在因果关系。本院认为，公司债权人的合法利益受法律保护。根据(2015)张民初字第02729号民事判决书、(2016)苏0582执1256号之一执行裁定书、(2017)苏0582执恢411号之二执行裁定书所反映的内容，陈少武、全程公司尚欠原告季晓庭205384元、案件受理费3800元及迟延履行期间的债务利息这一事实清楚，本院予以认定。我国公司法规定公司解散的原因中包括依法被吊销营业执照这一情形，还规定了有限责任公司因依法被吊销营业执照而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内由股东组成清算组，开始清算。根据上述规定，被告陈少武、薛晓红、倪志颖作为全程公司的股东，应在全程公司依法被吊销营业执照后15日内成立清算组，开始清算。同时，相关司法解释规定有限责任公司的股东怠于履行义务，导致公司主要财产、账册等灭失，无法进行清算的，应对公司债务承担连带清偿责任。被告倪志颖作为全程公司的股东及监事，其职权依法为：检查公司财务；当董事等行为损害公司利益时，要求董事等进行纠正；依法对董事、高级管理人员提起诉讼。而被告倪志颖自己陈述未提出对全程公司清算，也无法提供全程公司的账册、主要财产下落，足以说明其未履行作为公司股东及监事的职责，构成了怠于履行义务，故其提出的原告陈少武无权直接向其主张权利的抗辩，理由不能成立。关于被告倪志颖认为第三人全程公司资不抵债，即使没有在法定期限内清算，也没有导致财产贬值、流失、毁损或灭失的抗辩，由于全程公司最后一次向公司登记机关申报的资产负债表显示有财产50万元，且被告倪志颖作为全程公司的股东及监事无法提供全程公司的账册、主要财产下落，应当承担举证不能的法律后果，故本院难以采信其该项抗辩。关于被告倪志颖认为原告并没有提供证据证实全程公司被吊销营业执照时的财产因其怠于履行清算义务而灭失的抗辩，本院认为，被告倪志颖自认无法提供全程公司的账册、主要财产下落，且全程公司未履行生效法律文书确定的义务是客观事实，在此情况下，被告倪志颖怠于履行清算义务的行为与全程公司的账册、主要财产灭失之间不存在因果关系的举证责任在被告倪志颖，故其该项抗辩意见，本院难以采信。关于被告倪志颖认为即使其应当承担清偿责任，也应以出资额为限的抗辩意见，本院认为，原告季晓庭在本案中主张股东怠于履行义务，导致公司主要财产、账册等灭失，无法进行清算的对公司债务承担连带清偿责任，并非基于股东抽逃出资或未出资这一情形，不适用有限责任公司股东以其出资额为限对公司承担责任这一法律规定，故被告倪志颖的该项抗辩并无相应的法律依据，本院难以采信。综上，原告季晓庭的诉讼请求，正当合法，应予支持，但鉴于被告陈少武既是全程公司的股东，又是案涉债务的主债务人，在本院已判决其承担还款义务的情况下，再判决其对全程公司的担保债务承担连带清偿责任，明显无此必要。被告陈少武、薛晓红经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利,应承担举证不能的法律后果。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条第（四）项、第一百八十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：被告薛晓红、倪志颖应于本判决发生法律效力之日起十日内对张家港市全程环保项目服务有限公司在本院(2015)张民初字第02729号民事判决书项下的债务承担连带清偿责任。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5010元，财产保全费1754元，合计6764元，由被告陈少武、薛晓红、倪志颖负担。被告负担部分应于本判决发生法律效力之日起十日内交纳至本院。逾期不交，本院将移交执行部门强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审判员  施沈东二〇二〇年十二月七日书记员  陈海燕本篇所引法律《中华人民共和国公司法》第一百八十条公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第二款：有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。