山东省聊城市茌平区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1523民初4560号 原告(反诉被告，下称原告)：济南丽宫装饰工程有限公司。 住所地：山东省济南市天桥区堤口路68号名泉春晓A1-4-17室。 法定代表人：李瑞民，总经理。 委托诉讼代理人：周悦扬，山东昶灏律师事务所律师。 被告（反诉原告，下称被告）：茌平县飞天电子商务产业园有限公司。 住址：茌平区振兴街道办事处林庄村。 法定代表人：金乐寿，经理。 委托诉讼代理人：麻城，男，1993年10月27日出生，汉族，系该公司职工，住茌平区振兴路。 被告：朱金玉，女，1988年11月3日出生，汉族，柱福建省南平市延平区南山镇江边村江口。 被告：金乐寿，男，1972年4月8日出生，汉族，住浙江省义乌市苏溪镇马丁村。 被告：缪翰林，男，1995年4月11日出生，汉族，住浙江省金华市婺城区西关街道双溪西路。 以上四被告共同委托诉讼代理人：李恒印，山东兴茌律师事务所律师。 被告：金卫国，男,1969年10月12日出生，住杭州市临安区玲珑街道锦球村。 原告济南丽宫装饰工程有限公司（下简称丽宫公司）与被告茌平县飞天电子商务产业园有限公司（下简称飞天公司）、朱金玉、金乐寿、缪翰林、金卫国建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年12月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丽宫公司的法定代表人李瑞民及其委托诉讼代理人周悦扬，被告飞天公司的委托诉讼代理人麻城、被告飞天公司、朱金玉、金乐寿、缪翰林的共同委托诉讼代理人李恒印到庭参加了诉讼，被告金卫国经本院合法传唤未有到庭。本案现已审理终结。 丽宫公司向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令被告支付我工程款580385.2元及以580385.2元为基数，自2019年6月29日起至实际付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的逾期付款利息；二、案件受理费、保全费、财产保全责任险保费等全部诉讼费用由各被告承担。 飞天公司辩称：我公司确实与原告签署了施工合同，但原告方缺乏必要的技术能力及相应的工程人员，因此延误工期，且工程质量严重不合格，至今未能交付符合质量要求的工程，在原告不能完成符合质量要求的情况下，无权要求支付工程款，请依法驳回诉讼请求。 朱金玉、金乐寿、缪翰林共同辩称：同原告间无任何法律上的关系，原告起诉其没有事实和法律依据，请依法驳回原告对其的起诉。 被告金卫国经本院合法送达各种诉讼材料后未答辩、未到庭参加诉讼。 飞天公司向本院提出反诉请求：一、请求依法判令丽宫公司按合同完成合格的施工工程；二、请求依法判令丽宫公司支付自2018年12月19日起计算至2020年1月17日的违约金为78万元、2020年1月17日之后至交付合格工程止的违约金，每日按2000元计算，并赔偿其经济损失10万元，和承担全部诉讼费用。 丽宫公司辩称：飞天公司所述不实，丽宫公司已向飞天公司交付了验收合格的工程。双方已于2019年6月28日进行结算，涉案工程已投入使用。同时涉案工程没有约定完工时间，丽宫公司没有延期完工。即便存在延期完工情况，也是因飞天公司未按时支付工程款，导致丽宫公司无法及时购进施工材料和支付工人工资引起，同时，涉案工程施工面积大幅度增加势必会使工期延长，且因飞天公司拖欠多家施工队伍工程款，致使施工现场经常被断水断电，飞天公司不能给丽宫公司提供施工必要条件。应驳回飞天公司的诉讼请求。 丽宫公司围绕诉讼请求依法提交了以下证据：一、施工合同1份；二、茌平义务商贸城永辉易购超市装饰验收单1张；三、茌平义务商贸城永辉易购超市装饰工程表4张；四、工程量确认单复印件2张；五、中国建设银行个人活期账户交易明细10张、微信转账记录4张；六、损失财产责任险保费发票1张；七、茌平县飞天电子商务产业园有限公司章程1份；八、茌平县飞天电子商务产业园有限公司信用信息报告1份；九、茌平义务商贸城A馆永辉易购超市开业照片2张。另外，丽宫公司申请证人王长富出庭进行了作证。主张通过上述证据可以证明涉案工程已经竣工、工程量已经飞天公司工作人员验收确认且投入使用及飞天公司已支付的具体工程款项。 围绕反诉请求，飞天公司提交了施工合同1份、各班组进度承诺书1份、2020年1月17日前几天拍摄的涉案工程状况图片1组12张，并申请对涉案工程质量是否合格和由此造成的损失进行鉴定。 其余各被告均未提交任何证据。 根据本院要求，飞天公司提交了金卫国、王晓明与该公司具体关系的情况说明各一份。本院依职权调取了公安机关在处理涉案工程工地出现断水断电事件中的询问笔录6份和调解协议书一份，并对本院已生效的（2019）鲁1523民初4543号民事判决书的内容进行了核查。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。经质证，对丽宫公司提交的上述证据，各被告虽然提出异议，但未能提供相反证据。对飞天公司提交的证据，丽宫公司对其证明目的均提出异议，经本院结合本院已生效的民事判决书认定的事实和公安机关处理关联事件中所作的笔录和最终车辆结果及证人出庭所做的证言综合分析，认定丽宫公司提交的证据均具有客观性、合法性，与本案有关联，对其证据效力依法予以确认。对飞天公司曾与各班组签订进度承诺书的主张予以采信。因飞天公司已对工程量签证认可和该公司已对涉案工程投入使用，且该公司不能提供充分证据证明涉案工程交付时存在质量问题，对其要求质量鉴定的申请不予支持。同时，根据施工过程中，飞天公司确实存在扩增施工项目，增加工程量和拖欠施工单位工程款，引发断水断电等影响正常施工的情形，对其丽宫公司因自身过错，导致工程延期给飞天公司造成损失的主张不予采信，对其要求鉴定损失的申请不予准许。 根据当事人的陈述及审查确认的证据，本院认定如下事实：2018年11月15日，丽宫公司与飞天公司签订施工合同，合同中记载：经双方协商，义乌商贸城A馆装修木工全部工程承包给乙方（即丽宫公司），有关事宜协定如下，望共同遵守：工程地点：茌平义乌商贸城；工程内容：木工、油漆、乳胶漆（合同中该项还有集成吊顶，但双方提交的合同中四字上均有划痕）；承包方式：包工包料；工程价款：石膏顶每平方米110，隔断墙按每平方米130，暂按顶6500平米计算，完工后按实计算，柱子不另行计算，（合同中该项还有所有灯孔、消防孔归乙方开挖内容，但双方提交的合同中上述内容上均有划痕）；付款方式：所有柱子包完，龙骨调平付总工程款30%，所有顶部工程完工付至总工程款50%，工程完工验收合格付至总工程款60%，余款于2019年1月30号春节前扣除质保金后付清，质保金为总工程款的5%；开工期限及材料要求：1、开工时间为开工之日起20历天…；质量要求：合格；……。2018年12月9日飞天公司商贸城工程部与包括丽宫公司法人代表李瑞民在内的各班组签订进度承诺书，由各班组承诺“无论哪个班组耽误工期，影响超市正常开业，甲方将追究因延期开业的一切所有损失，包括超市已签约商户的所有赔偿问题。庭审中丽宫公司提交在甲方主管签字由王晓明签名，但没有签署日期的茌平义务商贸城永辉易购超市装饰验收单1张，该验收单显示包括轻钢龙骨石膏板吊顶及包柱子项目、轻钢龙骨项目、石膏板安装项目、乳胶漆项目、集成吊顶项目在内的各项目均验收合格。2019年6月28日，王晓明在茌平义务商贸城永辉易购超市装饰工程表4张上均签名，确认涉案工程总造价为1010385,2元。根据丽宫公司提供的照片资料，由永辉易购超市茌平店在涉案工程场所开业的场景。根据丽宫公司提供的收款凭证，丽宫公司已收到飞天公司工程款430000元。飞天公司主张已支付工程款441500元，但未提供证据。 本院依职权调取的公安机关询问笔录证实，2018年11月21日下午15时30分许和当日18时左右，案外人丁坤因飞天公司推拖支付拖欠其的工程款，先后将涉案工地拉闸断电、拽到配电箱并损坏和飞天公司办公室门把手损坏、玻璃墙砸毁，导致涉案工程工地不能正常施工。 另，本案丽宫公司曾将王志健一并作为被告起诉，后于2020年4月2日申请并经本院准许撤回了对王志健的起诉。 上述事实，由前述系列证据在卷为凭，足以认定。 本院认为：2018年11月15日丽宫公司与飞天公司之间签订的施工合同内容为“义乌商贸城A馆装修木工全部”工程，结合双方对工程量的确认、验收的材料，该施工合同实际为装饰装修合同。房屋装饰装修工程属于专业施工，且完工用于超市经营，该工程应由具备相应资质等级的专业人员施工完成，丽宫公司未提交证据证明其具备相关资质等级，故其与飞天公司之间签订的施工合同应认定为无效合同。飞天公司虽主张在工程验收单和工程量确认单上签名的王晓明不是其工作人员，但从证人王长富出庭所做的证言、王晓明在接受公安机关询问时的陈述，飞天公司转交的王晓明本人出具的情况说明和本院生效民事判决对其签证行为的认定来看，本院足以认定王晓明就是飞天公司安排对涉案工地包括涉案工程在内进行管理的工作人员，其在工程验收单和工程量确认单上签证的行为应认定为代表飞天公司所为的行为，对此所发生的法律后果，依法应由飞天公司承担。在加上王晓明在情况说明中证实验收单和工程量确认单的签名确系其本人所为，且“工程量确认单是我本人签的证明他做的确实由的工程量”，本院结合先验收再结算工程量的一般惯例，确定王晓明在工程量确认单上签名的日期即2019年6月28日为飞天公司对涉案工程验收合格的日期。同时，根据丽宫公司提供的证据，该工程已经交付使用，故应认定丽宫公司施工的工程已经竣工验收合格并交付使用。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，丽宫公司作为施工方请求参照合同约定支付工程价款，应予支持。根据工程量确认单，工程总价款为1010385.2元，丽宫公司主张已经给付430000元，飞天公司虽然主张实际给付441500元，但未提供证据，故应当认定飞天公司已经给付430000元，剩余工程款应为580385.2元。对于丽宫公司主张欠付工程款的利息，经审查，符合最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（一）项、第十七条、第十八条的规定，本院依法予以支持，并结合自2019年8月20日起中国人民银行已授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率的情形，确定对丽宫公司主张的自本院认定的验收合格之日的次日即2019年6月29日起，以580385.2元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日止的利息，和自2019年8月20日起，以580385.2元为基数，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止的利息，依法予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款关于“人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请”的规定以及《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条关于“金融监管部门批准设立的金融机构以独立保函形式为财产保全提供担保的，人民法院应当依法准许”的规定，丽宫公司向本院申请财产保全，必须提供担保和该公司在提供担保时可以通过保险公司出具保函的形式为其财产保全提供担保，而非必须以自己的财产或他人财产担保。丽宫公司为此向保险公司交纳的诉讼保全责任险保费系该公司因诉讼支出的合理必要费用，对丽宫公司主张并提交证据证实的该项损失1680元，本院依法应予支持。涉案工程施工合同由丽宫公司和飞天公司签订，合同的相对方为丽宫公司和飞天公司，朱金玉、金乐寿、金卫国、缪翰林均非合同的相对方。根据合同的相对性，丽宫公司主张朱金玉、金乐寿、金卫国、缪翰林承担工程款偿付责任，缺乏法律依据。但丽宫公司举证证明朱金玉、金乐寿是飞天公司的股东，二人未规定履行出资义务，且二人未能举证证明已履行完出资义务，根据最高人民法院〈关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的解释〉（三）第十三条第二款的规定，丽宫公司对飞天公司不能清偿的其工程款部分可以要求朱金玉、金乐寿在未出资本息范围内承担补充清偿责任。 由于涉案工程已经飞天公司验收合格并已交付使用，且除仅提交本案庭审前几天部分显示涉案工程楼顶油漆出现裂痕，掉漆和其主张吊顶高度不足导致空间狭小的照片外，飞天公司不能提供证据证明涉案工程在验收和交付使用时存在质量问题，飞天公司本案中申请鉴定涉案工程质量问题没有任何意义，本院依法不予准许。同时，丽宫公司虽然由其法人代表李瑞民于2018年12月9日与飞天公司签订进度承诺书，但从前述认定中不仅存在因飞天公司拖欠工程款引发涉案工程不能正常施工的事件发生外，在其工作人员王晓明签证的工程量确认单中也可以看出，后续履行过程中，丽宫公司根据飞天公司的要求，又对合同约定之外的部分施工项目进行了施工，且飞天公司不能举证证明丽宫公司对公司项目延期完工具有过错，依法亦应承担举证不能的法律后果，因而再准许飞天公司对其主张的损失进行鉴定，更是毫无必要。飞天公司提出的反诉请求，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。 综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十四条第（一）项、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的解释（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百条第二款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、茌平县飞天电子商务产业园有限公司偿付济南丽宫装饰工程有限公司剩余工程款580385.2元； 二、茌平县飞天电子商务产业园有限公司偿付济南丽宫装饰工程有限公司以580385.2元为基数，自2019年6月29日起，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日止和以580385.2元为基数，自2019年8月20日起，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止的利息； 三、茌平县飞天电子商务产业园有限公司偿付济南丽宫装饰工程有限公司诉讼财产责任险保费1680元； 四、朱金玉、金乐寿对茌平县飞天电子商务产业园有限公司不能清偿济南丽宫装饰工程有限公司上述各项款项的不足部分，在各自未出资本息范围内承担补充清偿责任。 五、驳回济南丽宫装饰工程有限公司的其他诉讼请求； 六、驳回茌平县飞天电子商务产业园有限公司的反诉请求。 上述第一、二、三项判决内容均于本判决生效后十日内通过本院（账号86612003101421001392，行号313471500011，户名：聊城市茌平区人民法院，开户行：齐鲁银行茌平支行）给付。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8322元，保全费3520元，共计11842元，由茌平县飞天电子商务产业园有限公司负担。反诉费6300元，由茌平县飞天电子商务产业园有限公司 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。 审判员  耿建文 二〇二〇年五月二十八日 书记员  孙 冉