湖南省祁阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1121民初776号原告（反诉被告）：周清华，女，1975年8月11日出生，汉族，居民，住湖南省祁阳县。委托诉讼代理人：何国荣，湖南金浯律师事务所律师。被告（反诉原告）：陈志奇，男，1975年12月2日出生，汉族，居民，住湖南省祁阳县。被告：中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司，住所地永州市冷水滩区湘永路65号。负责人：姚惠明，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘保平，湖南博大律师事务所律师。原告（反诉被告）周清华与被告（反诉原告）陈志奇、被告中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司（以下简称为永州人民财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月17日立案后，依法适用简易程序，并于2020年4月9日公开开庭进行了审理。在审理过程中，被告永州人民财险公司申请对周清华的损伤程度进行重新鉴定，本院予以准许。重新鉴定结果作出后，本院于2020年5月13日进行了再次公开开庭审理。原告（反诉被告）周清华及其诉讼代理人何国荣与被告（反诉原告）陈志奇，被告永州人民财险公司的诉讼代理人刘保平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周清华向本院提出诉讼请求，由二被告赔偿原告因交通事故受伤所造成的经济损失226992.96元，该款先由被告永州人民财险公司在保险责任赔偿限额内赔付，不足部分由陈志奇承担赔偿责任。事实与理由：2019年9月11日11时10分，陈志奇驾驶湘Ｍ×××××货车沿祁阳县椒山路由南往北行驶，途径祁阳县椒山路阳光烧烤门口地段时，与前方原告周清华驾驶直行的电动二轮车发生碰撞，造成原告周清华受伤，两车受损的交通事故。本次交通事故的责任经依法认定，被告陈志奇负全部责任，原告不承担责任。该交通事故发生时，被告陈志奇驾驶的肇事车辆在被告永州人民财险公司投保交强险和商业三责险，并处于有效的保险期限内。原告在交通事故中受伤造成的损失201494.96元，因没有得到赔偿，故提起上述诉讼。陈志奇辩称并提出反诉请求：陈志奇驾驶湘Ｍ×××××货车，在被告永州人民财险投保了交强险和50万元不计免赔的商业三责险，周清华在交通事故中的损失应当由陈志奇负担的部分，完全可以在保险理赔限额内得到赔偿，故陈志奇在本案中不应承担赔偿责任。交通事故发生后，陈志奇为周清华垫付了医疗费1万元，周清华应当予以返还。周清华反诉辩称，陈志奇垫付医疗费1万元要求退还，应当在其承担应尽的责任后，有多余的垫付款才能退还。永州人民财险公司辩称：1、陈志奇驾驶的湘Ｍ×××××货车与周清华驾驶的二轮电动车发生碰撞，致周清华受伤所造成的损失，在保险人没有免责的情况下，永州人民财险公司愿在保险责任限额内承担赔偿责任。2、周清华诉讼请求过高，应依法核减。3、永州人民财险公司垫的医疗费1万元，应当在赔偿款中予以核减。4、被告永州人民财险公司不承担本案的诉讼费、法医鉴定费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人没有争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院分析认定如下：1、周清华提供的证据五即医疗费发票、入院记录、出院记录、诊断证明、用药清单，陈志奇没有异议，永州人民财险公司对其真实性没有异议，但认为周清华的医疗费中含有20%的非医保用药费用，应当予以扣除。本院认为，周清华治伤需用药品非其本人能够控制，治伤药品的使用应由主治医师对症用药，即使周清华治伤所用药品中含有非医保用药，该药品的费用也不能扣除，故周清华的该证据应当予以采信。2、周清华提供的证据六即永州中泰司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，陈志奇没异议，但永州人民财险公司有异议，并申请进行了重新鉴定。周清华的伤势经重新鉴定，伤残等级为十级，伤后需休息五个月，陪护期为一人三个月，营养期为二个月。本案当事人对重新鉴定的意见均没有证据予以否定，故永州潇湘司法鉴定所作出的鉴定意见应当予以采信。3、周清华提供的证据九即祁阳县木之韩健康减肥店营业执照、营业过程中的相关资料、购房合同、居委会证明，拟证实周清华于2013年在城镇居住生活，并从事减肥技术性工作。陈志奇对此证据没有异议，永州人民财险公司认为，周清华虽然与邓道生、唐小玲订立了购房合同，但是否取得了购房合同中的房屋所有权不能确定。周清华办理了减肥店营养执照，是否进行了营业无法确定。本院认为，周清华购买邓道生、唐小玲的房屋，并提供了房屋产权证明，故周清华在城镇居住生活连续一年以上的证明目的应当予以采信。周清华办理减肥店营业执照后，从事了减肥服务性工作，有其营业过程中的相关资料进行佐证。但是，周清华以此证明其工资收入应按技术服务业的收入标准计算，证据欠充分，该证明目的不能采信。4、周清华提供的证据十即段松林的户口本复印件、祁阳县人民法院的民事调解书、汪安秀和周太中的身份证复印件、祁阳县公安局文明铺派出所出具的证明、周军平购房合同、祁阳县浯溪镇白竹湖社区出具的证明，拟证实段松林系周清华的儿子，由周清华一人抚养；周清华父母周太中和汪安秀居住在儿子周军平家，位于祁阳县的金盆塘小区内，属城镇区域；因此，被扶养人的生活费应当按照城镇居民消费支出的相关标准计算。陈志奇对周清华提供的该证据没有异议，永州人民财险公司对周清华的该证据有异议，认为周清华不能以其与前夫段争平在调解离婚时自愿承担小孩抚养费的事实，加重永州人民财险公司在本案中承担的赔偿责任；周军平、欧晓娟夫妻在城里购房与本案没有关联。本院认为，周军平、欧晓娟系周太中、汪安秀的儿子和儿媳，周太中、汪安秀随儿子、儿媳共同生活，与本案存在关联。同时，周太中、汪安秀随周军平、欧晓娟共同生活的事实，有祁阳县公安局文明铺派出所、祁阳县文明铺镇沟河村委会的证明证实，故周清华要求按城镇居民人均消费支出的相关标准计算被扶养人的生活费的证明目的，应当予以采纳。原告要求确认的各项损失如下：医疗费39133.46元、残疾赔偿金79684元、护理费18619元、误工费35094元、交通费1500元、精神损害抚慰金5000元、住院伙食补助费11100元、营养费4500元、财产损失2000元、康复费3000元、鉴定费1703.50元、被扶养人生活费25899元，共计损失为227232.96元。经审查，周清华的误工费应当按居民服务业的收入标准每年61227元计算五个月，故调整为25511.25元；周清华的护理期为一人陪护三个月，按居民服务业的收入标准每年61227元计算，故护理费调整为15306.75元；周清华受伤后需要营养补充，营养期为二个月，如每天给予30元的营养补充，能够满足其营养的需要，故营养费调整为1800元；周清华在重新鉴定过程中，代永州人民财险公司预支出了会诊费200元，故鉴定费调整为1703.50元；周清华治伤支出交通费没有依据，但其治伤支出交通费为必然，故酌情考虑交通费为1000元。周清华的电动车修理费发票金额为1000元，故财产损失调整为1000元。因此，周清华因交通事故造成的损失共计确认为210137.96元。根据采信的证据，结合当事人的陈述，本案的基本事实认定如下：2019年9月11日11时10分，陈志奇驾驶湘Ｍ×××××货车沿祁阳县椒山路由南往北行驶，途径祁阳县椒山路阳光烧烤门口地段时，与前方周清华驾驶直行的电动二轮车发生碰撞，造成周清华受伤，两车受损的交通事故。本次交通事故的责任经祁阳县公安局交通警察大队认定，陈志奇负全部责任，周清华不负责任。周清华受伤后在祁阳县中医院住院治疗111天，支出治疗费39133.46元，该费用中陈志奇垫付了1万元。周清华的伤势经司法医学鉴定，伤残等级为十级，伤后休息期为五个月，一人护理三个月，营养期为二个月，医疗费按正规医疗费发票截止2020年1月2日。周清华因本次交通事故造成的损失共计为210137.96元，该损失因没有得到足额赔偿，故提起上述诉讼。另查明，本次交通事故发生时，陈志奇驾驶的湘Ｍ×××××货车在被告永州人民财险公司投保交强险和50万元不计免赔的商业三责险，该保险处于有效的保险期限内。本院认为，本案当事人争执的焦点在于：第一，周清华的损伤程度是否构成了十级伤残的问题。2020年1月4日，周清华的伤势经永州市中泰司法鉴定所鉴定为十级伤残，永州人民财险公司认为该鉴定意见存在错误，申请重新鉴定，但永州潇湘司法鉴定所对周清华的损伤程度进行重新鉴定，其损伤程度仍然为十级伤残，故周清华在本次交通事故中受伤的损伤程度已构成十级伤残。第二，周清华的诉讼请求是否过高的问题。周清华请求的医疗费为39133.46元，有正规的医药费发票及治疗医院出具的用药清单在卷佐证；周清华请求按城镇居民人均可支配收入39842元/年，计算20年的残疾赔偿金为79684元，符合法律规定；周清华的损伤程度评定为十级伤残，要求给付精神抚慰金5000元，不违反法律规定；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，周清华请求按居民服务业的工资收入标准即每年61227元计算111天的护理费为18619元，没有事实依据，其护理费应当按三个月的护理期计算调整为15306.75元；原告的康复费为3000元，有鉴定机构的评估意见，应当确认；周清华受伤后需要营养补充，且营养期为二个月，每天增加30元的营养补充，完全能够满足营养需要，故营养费调整为1800元。周清华要求按每天50元给付营养补给，不符合客观实际；周清华住院治疗111天，其间的伙食补助费应按每天100元计算为11100元，没有超过规定；周清华支出的鉴定费1703.50元，有相关的依据佐证，应当认定；周清华住院治疗期间支出交通费虽然没有发票，但其支出交通费必然产生，酌情考虑为1000元；周清华的儿子段松林的抚养义务由其周清华一人承担，符合客观实际，因段松林的父亲在监狱长期服刑，无法承担抚养义务。周清华的父母生有三个子女，故其扶养义务应当由其三个子女共同承担，故周清华请求被扶养人的生活费为25899元，应当予以确认；周清华的误工费应当按居民服务业的收入标准每年61227元计算五个月较为合理，因为周清华的损伤程度于2020年1月2日经永州市中泰司法鉴定所作出后，永州人民财险公司不认可，并申请了重新鉴定，故周清华的伤残确定日为永州潇湘司法鉴定所作出伤残认定之日，即2020年4月27日。因此，周清华的误工期为五个月，误工费应当调整为25511.25元。周清华要求按科研、技术服务和地质勘查业的收入标准计算误工费，证据不充分。周清华请求赔偿的财产损失2000元，没有事实依据，其电动车修理费仅为1000元，故财产损失调整为1000元。因此，周清华的诉讼请求有些偏高，应当予核减。第三，周清华的医疗费中是否含有非医保用药费用，该费用是否应当核减的问题。永州人民财险公司在庭审过程中抗辩，认为周清华的医药费用中含有20%的非医保用药费用，该费用应当予以核减。本院认为，永州人民财险公司提出该抗辩主张后，应当提供证据予以支持，但其没有提供证据，故其抗辩理由不予采纳。即使周清华的医药费中含有非医保用药费用，永州人民财险公司也应承担赔偿责任。因为，投保人陈志奇在投保商业三责险时，永州人民财险公司没有对其尽到提示、明确说明义务。第四，永州人民财险公司在本案中是否承担鉴定费和诉讼费的问题。《机动车保险责任条款》第十条第（四）项规定，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付。因此，永州人民财险公司在本案中不承担案件的诉讼费。周清华为明确自己的损伤程度，损失的赔付范围，有利于诉讼顺利进行，而进行司法医学鉴定，属于必须的合理鉴定行为，故周清华为此支出的鉴定费用，属必须的、合理的费用。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定，周清华支付的鉴定费，依法应由永州人民财险公司在商业三责险限额内承担。综上所述，周清华受伤的损失共计211137.96元，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，首先由永州人民财险公司在交强险中承担赔偿责任，不足部分由陈志奇予以赔偿。周清华自愿退还陈志奇承担赔偿责任后多余的垫付款，符合法律规定，本院允许。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款，参照《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第（四）项的规定，判决如下：一、由中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司在交强险责任限额内赔付周清华医疗费、营养费、住院伙食补助费共计1万元；二、由中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司在交强险责任限额内赔付周清华的误工费、护理费、康复费、被扶养人的生活费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计11万元；三、由中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司在交强险责任限额内赔付周清华的电动车修理费1000元；四、由中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司在商业三责险责任限额内赔付周清华在交强险中没有得到赔偿的损失共计89137.96元；五、周清华自愿在本判决发生法律效力后10个工作日内退还陈志奇垫付的医疗费1万元，本院允许；六、驳回周清华的其他诉讼请求。上述一、二、三、四项款共计人民币210137.96元，限中国人民财产保险股份有限永州市分公司在本判决发生法律效力之日起10个工作日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4322元，减半收取计2161元，由周清华负担210元，陈志奇负担1951元；反诉案件受理费50元，减半收取计25元，由陈志奇负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 员 唐铁球二〇二〇年五月十三日法官助理 唐湘宁书 记 员 张 璐附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十六条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：（一）因受害人故意造成的交通事故的损失；（二）被保险人所有的财产及被保险机动车上的财产遭受的损失；（三）被保险机动车发生交通事故，致使受害人停业、停驶、停电、停水、停气、停产、通讯或者网络中断、数据丢失、电压变化等造成的损失以及受害人财产因市场价格变动造成的贬值、修理后因价值降低造成的损失等其他各种间接损失；（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。