安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖1302民初11191号 原告：赵军，男，1979年1月1日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：曹吉洋，上海松沪律师事务所律师。 被告：宋本雷，男，1968年11月10日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：张泽国，安徽三联律师事务所律师。 被告：赵彦刚，男，1976年3月13日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：孟云东，安徽民之声律师事务所律师。 被告：徐州鸿韵网架钢结构工程有限公司，住所地江苏省徐州市铜山区。 法定代表人：吴振，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杜庆珠，江苏淮海正大律师事务所律师。 被告：北京中外建建筑设计有限公司，住所地北京市海淀区。 法定代表人：刘方，该公司董事长。 委托诉讼代理人：姜懿烜，北京翀煜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姜博，北京翀煜律师事务所律师。 原告赵军与被告宋本雷、赵彦刚、徐州鸿韵网架钢结构工程有限公司（以下简称鸿韵公司）、北京中外建建筑设计有限公司（以下简称中外建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月18日判决后，原告赵军、被告宋本雷、被告鸿韵公司、被告中外建筑公司不服本判决，提起上诉。宿州市中级人民法院以判决认定基本事实不清为由，将该案发回重审，本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵军及其委托诉讼代理人曹吉洋、被告宋本雷及其委托诉讼代理人张泽国、被告赵彦刚及其委托诉讼代理人孟云东、被告鸿韵公司的委托诉讼代理人杜庆珠、被告中外建筑公司的委托诉讼代理人姜懿烜和姜博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵军向本院提出诉讼请求：1、判决被告宋本雷赔偿原告住院伙食补助费3660元、营养费14340元、护理费63516.64元、误工费95600元、交通费2440元、残疾赔偿金178612元、精神抚慰金40000元、护理依赖485012元、被抚养人生活费98843.40元、后续治疗费及辅助器具20000元、鉴定费2000元等，合计1004024.04元，被告徐州鸿韵网架钢结构工程有限公司、北京中外建建筑设计有限公司及赵彦刚承担连带责任；2、诉讼费由被告承担。原告变更诉讼请求残疾赔偿金为525560元、护理依赖费485450元、被抚养人生活费129459.4元。事实和理由：2017年2月27日10时许，原告在河北省南皮县电子商务中心玻璃幕墙及铝板幕墙施工中跌落地面摔伤，经诊断胸腰背部外伤、胸腰段脊髓损伤伴双下肢截瘫。中外建筑公司总承包河北省南皮县电子商务中心的设计施工，该公司将工程施工分包给被告鸿韵公司，该公司项目部负责人被告赵彦刚又将该工程转包给实际施工人被告宋本雷。被告宋本雷无任何施工资质。河北省南皮县电子商务中心至今未取得建筑工程施工许可证等合法手续。原告受伤住院治疗，造成的经济损失被告没有赔偿。故原告具状诉讼，请法院依法判决。 被告宋本雷辩称：原告是受雇于原告的哥哥赵彦刚，原告与我之间不存在劳务或者雇佣关系，我与赵彦刚之间不是转包关系；我已经支付原告医疗费，应当一并处理；原告的各项赔偿标准过高，应当予以调整。 被告赵彦刚辩称：原告起诉的受伤过程是事实，但我是接工程后转包给被告宋本雷，其是实际雇主，我不应承担责任。 被告鸿韵公司辩称：1.案涉项目是被告赵彦刚借用我公司的名义，从被告中外建公司承揽，后赵彦刚又将劳务委托给被告宋本雷来承揽，原告与被告宋本雷之间存在劳务关系，按照侵权责任法的规定，原告的损失由被告宋本雷和其按照双方过错来确定责任承担主体和责任承担比例，原告应当就雇主承担过错承担补充责任，否则应当承担举证不能的责任。鉴于我公司与被告宋本雷之间没有直接的合同关系，原告要求我公司承担连带责任没有法律依据，事实上原告的受伤是其自身过错导致。2.原告主张的伤残赔偿依据的鉴定意见是其单方委托，该鉴定意见鉴定依据没有经过双方当事人质证，应当由原告委托法院重新进行鉴定。3.原告主张的各项费用明显过高，由法庭审核。综上，我公司不应承担连带责任。 被告中外建公司辩称：1.不同意承担连带责任，不同意支付诉讼费。我公司将案涉工程合法分包给被告鸿韵公司，施工工程应当由被告鸿韵公司组织实施，我公司与原告不存在劳务关系，不应承担赔偿责任。2.我公司将案涉工程分包给具有资质的被告鸿韵公司，不存在违法转包，依法不应承担连带责任。3.原告没有进行丧失劳动能力鉴定，对被扶养人生活费有异议，其他损失要求过高。 本院经审理查明：南皮县电子商务中心工程系被告中外建筑公司总承包。2017年1月10日，被告中外建筑公司南皮县电子商务中心EPC项目经理部（甲方）与被告鸿韵公司（乙方）签订《南皮县电子商务中心工程玻璃幕墙及铝板幕墙施工分包合同》，该分包合同约定：“十、甲方责任：1、提供施工所需的相关图纸，对乙方的深化设计图进行确认，并进行安全和技术交底，监管乙方的工程施工进度及质量和安全。2、指定许敬全为甲方代表，负责处理现场相关的事务……。十一、乙方责任：1、根据甲方进度计划及时深化和完善设计图纸，安排设备及人员按时进场，并对进场施工人员组织质量、安全交底工作。2、严格执行国家、河北省颁发的有关工程质量、安全管理的各项法规、条例和规定，严格按图纸精心组织施工，产品质量必须达到合格要求。3、服从甲方领导及计划安排，在施工过程中要执行施工现场标准化管理规定，自觉接受甲方管理人员的监督和检查；施工中做到完料净场地洁。4、指定赵彦刚为乙方现场代表，全权负责施工质量、进度和安全……”。被告赵彦刚作为乙方代表在合同上签名。同年1月15日，被告鸿韵公司与被告赵彦刚签订《资质挂靠协议》，由被告赵彦刚挂靠被告鸿韵公司进行南皮县电子商务中心网架安装工程。同年3月22日，被告赵彦刚又作为劳务分包方与被告中外建设公司分别签订夹层外沿包铝板安装协议、夹层扶手、北楼大门更新安装协议，由被告赵彦刚施工了协议约定的工程。被告中外建设公司在第一次庭审时称其公司派了3个人在施工现场进行协调和技术指导，包含设计。原告跟随其哥即被告赵彦刚一直在该工地务工。后赵彦刚又将其承接的部分工程玻璃幕墙的施工转交由无资质的被告宋本雷施工。2017年2月27日10时许，原告在玻璃幕墙施工过程中，因未采取安全措施，跌落地面摔伤。原告入住河北省南皮县人民医院住院治疗，入院诊断：1、胸腰背部外伤-胸腰段脊髓损伤伴双下肢截瘫；2、胸12椎体陈旧性压缩骨折。出院诊断：1、胸腰背部外伤-胸腰段脊髓损伤伴双下肢截瘫；2、胸12椎体陈旧性压缩骨折；3、第3、4胸椎压缩性骨折；4、胸2椎体骨折等，于2017年4月2日出院。后又于同年4月7日至7月1日在徐州市普瑞康复医院住院治疗。原告共住院115天，被告宋本雷垫付了原告住院费用41083.5元，又支付原告部分生活费，原告自认及被告赵彦刚称共计给付6万元左右，被告宋本雷称已支付13万元左右。2018年6月20日，安徽皖北医院司法鉴定所应原告申请，对其伤残等级及护理依赖程度、三期进行了司法鉴定。2018年6月20日，该鉴定所作出鉴定意见为：赵军高坠摔伤致胸腰段脊髓损伤、遗留双下肢截瘫肌力3级，属于四级伤残；误工期为24个月、护理期、营养期自受伤至伤残评定前一日；需要部分护理依赖；鉴定费2000元。本案在审理期间，被告宋本雷对该鉴定意见提出异议，申请重新鉴定。但因被告宋本雷未支付原告检查费用，致使鉴定无法进行，鉴定机构终结鉴定。 原告父亲赵书义出生于1948年，其共有五子，原告是其小儿。原告儿子赵佳豪，2009年8月27日出生，女儿赵梦婷，2002年6月21日出生。 以上事实，有《南皮县电子商务中心工程玻璃幕墙及铝板幕墙施工分包合同》、《资质挂靠协议》、赵军病例、医疗费发票、清单、《司法鉴定鉴定意见书》、庭审笔录等在卷佐证。 本院认为：原告跟随被告赵彦刚在南皮县电子商务中心工程中务工，在被告赵彦刚又将玻璃幕墙工程分包给被告宋本雷施工过程中受伤。原告系被告赵彦刚雇佣，又在被告宋本雷分包的工程中从事劳务活动，工资也一直由被告赵彦刚发放，原告与两被告之间也未签订劳务合同，故本院认定其与被告赵彦刚、宋本雷之间均存在劳务关系，两被告应当对原告损失共同承担主要赔偿责任。原告未按施工要求采取安全措施，导致其受伤，其应承担次要责任。被告鸿韵公司将资质出借给无施工资质的被告赵彦刚使用，违法法律规定，其应与被告赵彦刚、宋本雷承担连带赔偿责任。被告中外建筑公司系工程总承包，对整个工程负有监管责任，其公司虽然将工程发包给了具有施工资质的被告鸿韵公司，但其公司在施工工地有技术指导人员，其公司对被告鸿韵公司将工程分包给无施工资质的被告赵彦刚施工的行为应是明知的，其对分包工程存在监管不力，违反了《南皮县电子商务中心工程玻璃幕墙及铝板幕墙施工分包合同》约定，对事故发生存在一定过错，亦应当承担相应责任。虽然被告宋本雷对原告的司法鉴定提出异议，申请重新鉴定，但因其未承担原告检查费，致使鉴定不能，故本院对其提出的申请不予采信，对原告鉴定的伤残等级及护理依赖程度予以确认。原告属于四级伤残，需要部分护理依赖，其主张的被抚养人生活费应根据其伤残等级予以部分支持。被告宋本雷称已垫付原告13万元，但未举证相应的证据佐证，本院以原告自认的6万元为准。参照《2019年安徽省国民经济和社会发展统计公报》相关数据，原告损失为：医疗费41083.5元、伙食补助费3450元（30元/天×115天）、营养费3450元（30元/天×115天）、交通费酌定2300元（20元/天×115天）、误工费参照建筑行业收入标准计算至定残前一日为69021.9元（144.7元/天×477天），住院期间的护理费为15281.2元（132.88元/天×115天），原告主张的残疾赔偿金参照上一年度城镇居民人均可支配收入计算的主张符合法律规定，本院予以支持，残疾赔偿金为525560元（37540元/年×20年×70%），精神抚慰金根据双方责任酌定35000元。原告主张的20年护理依赖期限的请求本院不予支持，暂计算5年，其可在5年后视恢复情况另行诉讼，护理依赖费为97002.4元（132.88元/天×365天×5年×40%）。原告主张的被抚养人生活费参照上一年度城镇居民消费性支出计算的主张符合法律规定，本院予以支持，被抚养人生活费为149773元【（26415元/年×3年+26415元/年×7年÷2+26415元/年×8年÷5）×70%】，鉴定费2000元，上述共计943922元。该损失由被告宋本雷、赵彦刚共同赔偿50%即471961元，扣除被告宋本雷已支付的60000元为411961元，被告鸿韵对该部分损失承担连带赔偿责任；由被告中外建筑公司承担20%即188784.4元，原告自己承担30%的责任。原告已定残，其主张的后续治疗费及辅助器具的请求不符合法律规定，本院不予支持。四被告不承担赔偿责任的抗辩理由均不能成立，本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告宋本雷、被告赵彦刚于本判决生效后十五日内共同赔偿原告赵军经济损失411961元，被告徐州鸿韵网架钢结构工程有限公司承担连带赔偿责任； 二、被告北京中外建建筑设计有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告赵军经济损失188784.4元； 三、驳回原告赵军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费17185元、保全费4770元，共计21955元，由原告负担5630元，被告宋本雷、赵彦刚负担10680元，被告北京中外建建筑设计有限公司负担5645元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本同时缴纳上诉费，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长  薛丽华 人民陪审员  马兆飞 人民陪审员  张体华 二〇二〇年八月三十日 书 记 员  张 帅 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有：……（六）赔偿损失；…… 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。… 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。…… 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。