湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初3736号原告：中联重科股份有限公司，住所地长沙市岳麓区银盆南路361号。法定代表人：詹纯新。委托诉讼代理人：王智，男，1979年1月30日出生，汉族，住长沙市雨花区，系原告公司员工。被告：铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司，住所地铁岭县腰堡镇范家屯村。法定代表人：孙为。被告：调兵山市中霖石业有限责任公司，住所地辽宁省铁岭市调兵山晓南镇。法定代表人：韩冬梅。原告中联重科股份有限公司与被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司、调兵山市中霖石业有限责任公司合同纠纷一案，本院于2020年4月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中联重科股份有限公司的委托诉讼代理人王智到庭参加诉讼，被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司、调兵山市中霖石业有限责任公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告中联重科股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司立即向原告支付欠款60万元及违约金4.09万元（违约金自2019年5月25日起，按日万分之五的标准，暂计算至2019年12月25日，2019年12月25日以后的违约金顺延照计至被告完清偿之日止）总计：64.09万元。2、判令被告调兵山市中霖石业有限责任公司对被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司的上述款项的给付承担连带清偿责任。3、判令二被告承担本案案件受理费、财产保全费、公告费、邮寄送达费等诉讼费用及原告为实现债权而支付的其他合理费用。事实与理由:2019年4月10日，原告与被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司、调兵山市中霖石业有限责任公司签订了协议编号：ZLZKDBFK20190404-01的协议书，约定被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司从2019年4月至2019年10月，每月25日前向原告还款10万元；如被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司未按本协议期限付款，逾期需承担欠款金额的万分之五／日的违约金。被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司于2019年4月25日支付了10万元后，没有依协议约定原告支付剩余款项，截止到2019年12月25日，被告已拖欠原告欠款60万元，由此产生违约金4.09万元；被告调兵山市中霖石业有限责任公司自愿为被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司的全部付款义务（含本金、违约金、诉讼费、延迟履行金等）承担连带责任担保。原告多次向两被告主张权利，被告仍不履行义务。原告为维护自己的合法权益，特向法院提起诉讼。恳请法院查清事实，判如而请。被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司、调兵山市中霖石业有限责任公司未作答辩。经审理查明：2019年4月10日，原告中联重科股份有限公司（甲方）与被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司（乙方）、调兵山市中霖石业有限责任公司（丙方）签订了编号为ZLZKDBFK20190404-01的《协议书》，约定：鉴于甲、乙双方于2014年3月11日签订了合同编号为111108571的《产品买卖合同》（以下简称为《合同一》），以分期方式购买甲方生产的型号为HZS180的搅拌站1台。甲、丙双方于2014年2月16日签订了合同编号为13010962的《产品买卖合同》（以下简称为《合同二》），以分期方式购买甲方生产的型号为ZLJ5430FHBK.56-6RZS的泵车一台。现甲乙丙三方在平等自愿基础上，就上述《合同一》、《合同二》逾期欠款纠纷达成如下调解协议。截止至2019年4月2日，乙方在《合同一》中搅拌站项下不拖欠甲方设备款，丙方在《合同二》项下的泵车欠甲方设备款共计3537201元。由于《合同二》项下泵车自发货以来一直由乙方控制并使用，但未支付租金，乙方拖欠应支付给丙方的设备租金款700000元。该700000元设备租金款由乙方自2019年4月至10月期间，按每月25日前支付100000元的还款计划支付至甲方指定收款账户，用于冲抵甲丙双方签订的《合同二》项下泵车的等额欠款。该款项支付完毕后，乙方不再向丙方支付本协议约定的设备租金款700000元。若乙方未按照本协议约定按时足额履行付款义务，则甲方有权要求乙方按照本协议还款方案中未支付的欠款金额的万分之五每日承担违约金。丙方自愿为本协议约定的乙方全部付款义务（含本金、违约金、诉讼费、迟延履行金等）承担连带责任担保，担保期限为本协议约定的款项到期之日起两年。乙、丙对于甲方的设备质量、型号以及交付时间等均为无任何异议。被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司、调兵山市中霖石业有限责任公司均在该协议上盖章签名。该协议签订后，被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司仅按时归还了10万元，仍欠付原告60万元，并由此产生违约金40900元。以上事实有原告提交的《协议书》、《违约金计算明细表》等证据及当事人陈述在案佐证。本院认为，原告中联重科股份有限公司与被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司签订的《协议书》是各方的真实意思表示，且内容合法，应认定有效，各方都应按协议约定全面履行各自的义务。被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司未按时履行还款义务是引起本案纠纷的主要原因。故对于原告要求被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司支付剩余600000元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告诉请违约金40900元，系原告按照协议约定按日万分之五每日计算，未超出相关法律规定，本院依法予以支持。关于原告要求被告调兵山市中霖石业有限责任公司对被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司债务承担连带清偿责任的诉讼请求。根据《中华人民共和国公司法》第十六条第一款的规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。原告在本案中提交的证据被告调兵山市中霖石业有限责任公司为被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司欠原告的款项提供担保，并未显示被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司有召开过董事会、股东会，该担保无效。但根据原告提交的《协商书》记载：“甲方在收到乙方2019年4月支付的款项后向诉讼法院申请撤诉。在乙方上述款项履行完毕后，甲、丙就《合同二》项下剩余欠款人民币2837201元仍按诉讼法院出具的民事调解书由丙方继续向甲方履行付款义务。”依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。导致此次担保无效，原告、被告调兵山市中霖石业有限责任公司双方均有过错，故根据上述法律规定，被告调兵山市中霖石业有限责任公司承担的债务为本案被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司不能清偿部分的二分之一，对原告诉请的超出部分本院依法不予支持。原告要求被告支付其为实现债权而支付的合理费用，因未向本院提交相应证据证明该项费用确已发生，对该项诉请本院不予支持。被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司、调兵山市中霖石业有限责任公司经本庭合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，故依法视为放弃答辩的权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司在本判决生效之日起五日内给付原告中联重科股份有限公司欠款600000元及违约金（违约金暂计算至2019年5月25日为40900元，此后的违约金以实际欠款额为基数，按日万分之五／日的标准计算被告实际清偿之日止）；二、被告调兵山市中霖石业有限责任公司对被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司应付原告中联重科股份有限公司上述第一项欠款及违约金不能清偿部分的二分之一承担连带清偿责任；三、驳回原告中联重科股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10210元，减半收取为5105元，财产保全费3770元，合计8875元，由被告铁岭鑫凯帝森市政设施工程有限公司、调兵山市中霖石业有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  张辉二〇二〇年六月十二日法官助理林青曼书记员解秋阳