福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0203民初7605号 原告：朱印林，男，1977年11月8日出生，汉族，住江西省抚州市临川区。 原告：郄荣清，男，1976年2月7日出生，汉族，住江西省抚州市临川区。 上列两原告共同委托诉讼代理人：李继德，福建倍铭律师事务所律师。 被告：林东练，男，1977年10月19日出生，汉族，住福建省诏安县，现住厦门市思明区。 委托诉讼代理人：徐礼彬，福建建达（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：江文斌，福建建达（厦门）律师事务所实习律师。 原告朱印林、郄荣清与被告林东练合同纠纷一案，本院于2020年4月28日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱印林、郄荣清的共同委托诉讼代理人李继德，被告林东练及其委托诉讼代理人徐礼彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 朱印林、郄荣清向本院提出诉讼请求：1.林东练向朱印林、郄荣清返还欠款44万元及违约金（以44万元为基数，按月利率2%计算，自2019年12月20日至2020年1月19日为8800元；以44万元为基数，自2020年1月25日起至实际付清之日止，按月利率2.4%计算）；2.林东练承担朱印林、郄荣清因本案支付的律师费3万元；3.本案保全费2870元、保险费1504元由林东练承担。事实与理由：2019年10月28日，朱印林、郄荣清与林东练签订《乙方合股协议书》（下称《合股协议》），约定朱印林、郄荣清与林东练合伙经营KTV，并对保证押金款出资比例、各方持股比例等均作详细约定。《合股协议》签订后，朱印林、郄荣清依约先后将共计55万元款项支付至林东练银行账户。2019年12月12日，经各方协商一致签订《退款协议合约书》（下称《退款合约》），约定林东练应于2019年12月19日前将44万元投资款退还给朱印林、郄荣清，否则将承担违约责任，林东练至今分文未付。朱印林、郄荣清认为，双方签订的合同合法有效，朱印林、郄荣清已依约履行合同义务，林东练的行为已构成违约。故朱印林、郄荣清提起诉讼并提出如上请求。 林东练辩称，一、朱印林、郄荣清要求林东练返还欠款44万元及支付违约金缺乏事实及法律依据，依法应予驳回。2019年10月28日，厦门晟金祥娱乐有限公司（下称晟金祥公司）作为甲方与作为乙方的林东练签订一份《ＫＴＶ经营合作协议书》（下称《ＫＴＶ合作协议》），约定：甲方将位于厦门市思明区Ｖ平台与乙方合作经营，合作期限3年；双方共同商讨月费用15万元，超过部分由甲方承担；甲方以现有装修好的ＫＴＶ与乙方合作，甲乙双方扣除成本后，各占经营所得及盈亏50%；乙方以每月合作金7.5万元固定费用支付给甲方，按每月前一个月30日之前支付给甲方即可，合同签订当日乙方以30万元支付给甲方作为合作经营保证押金；如乙方违约，甲方立即没收押金30万元，本合同立即终止。2019年10月28日，朱印林、郄荣清与林东练签订一份《合股协议》，约定：晟金祥公司与林东练签订的《ＫＴＶ合作协议》中乙方的任何条款内容为本合股协议的标的物；乙方出资30万元保证押金款拆分为林东练出资6万元，郄荣清、朱印林各出资12万元；拆分股权为林东练占股40%，郄荣清、朱印林各占收益实股30%、出资股40%；经三方共同协商一致同意由林东练代为管理，未来出资租金等其他费用按出资股比例进行。上述协议签订后，朱印林依《合股协议》约定，分别于2019年10月29日转账合作保证押金12万元，于2019年10月31日转账2019年11月份租金（合作金）3万元（7.5万元×40%），于2019年10月31日转账聘用团队金12万元至林东练账户；郄荣清依《合股协议》约定，于2019年10月28日转账合作保证押金8万元，于2019年10月30日转账2019年11月份租金（合作金）3万元（7.5万元×40%），于2019年10月31日转账12万元（其中4万元为合作保证押金，8万元为聘用团队金），于2019年11月28日转账5万元（其中4万元为聘用团队金）至林东练账户；林东练也依《合股协议》约定出资合作保证押金6万元、2019年11月份租金（合作金）1.5万元（7.5万元×20%）及聘用团队金6万元，合计13.5万元。林东练已按《ＫＴＶ合作协议》约定，将上述款项中的合作保证押金30万元及2019年11月份租金（合作金）7.5万元支付给晟金祥公司。另归集到林东练处的聘用团队金30万元也均全部用在引进商务营销团队中。由于在金祥ＫＴＶ经营过程中还需继续出资引进商务营销团队，林东练于2019年11月底在与朱印林、郄荣清的微信聊天中提出需增资引进营销团队，但朱印林、郄荣清均未给予明确回复。因朱印林、郄荣清不同意继续出资，最终导致双方在金祥ＫＴＶ无法继续经营，只得被迫违约。而依晟金祥公司与林东练签订的《ＫＴＶ合作协议》第六条第5项约定，因乙方违约，甲方有权没收押金30万元，本合同立即终止。因此，在实际经营过程中，朱印林、郄荣清与林东练的上述所有出资合计67.5万元均已全部亏损完毕。如按朱印林、郄荣清所述，朱印林、郄荣清共出资55万元，诉求林东练返还44万元，则朱印林、郄荣清实际只亏损11万元，亏损比例为20%；而按《合股协议》约定，朱印林、郄荣清与林东练三人系按出资股比例承担亏损，林东练除实际出资13.5万元全部亏损外，还需返还朱印林、郄荣清所谓的出资款44万元，也就是说合计57.5万元的亏损需由林东练独自承担，明显显失公平。林东练认为，由于朱印林、郄荣清与林东练的所有实际出资均全部亏损，故根本不存在林东练需返还朱印林、郄荣清出资款的问题。二、《退款合约》不是林东练的真实意思表示，不能作为诉求林东练返还投资款44万元及支付违约金、律师费等费用的依据。2019年12月12日晚，在明发凯旋门ＫＴＶ包厢，朱印林、郄荣清找到林东练商谈有关合作金祥ＫＴＶ亏损分担事宜，期间朱印林、郄荣清拿出一份资料让林东练在上面签字捺印，因当晚林东练应酬客人，喝不少酒，意识模糊，在未看清资料内容的情况下按朱印林、郄荣清要求在资料上签字盖手印。因此，朱印林、郄荣清提供的该份《退款合约》根本不是林东练的真实意思表示。综上，朱印林、郄荣清的诉讼请求，应予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年10月28日，林东练（乙方1）与郄荣清（乙方2）、朱印林（乙方3）签订一份《乙方合股协议书》，约定：根据晟金祥公司与林东练签约的《KTV合作协议》中乙方的任何条款内容为本乙方合股协议书的标的物；乙方出资30万元保证押金款拆分为：林东练出资6万元、郄荣清及朱印林均出资12万元；乙方拆分股权为100%分别为：林东练占股40%（职业盈利干股20%、出资股份20%），郄荣清及朱印林各占收益实股30%、出资股40%；经三方共同协商一致同意由林东练代为管理，未来出资租金等其他费用按出资股比例进行。上述《合股协议》签订后，朱印林、郄荣清陆续向林东练账户先后转账共计55万元。 2019年12月12日，林东练（甲方、退款方）与郄荣清（乙方、收款方）及朱印林（丙方、收款方）签订一份《退款协议合约书》，约定：经甲乙丙三方共同协商一致同意，甲方将万金祥（即晟金祥）投资款退还给乙方、丙方各22万元；退款时间约定于2019年12月19日前支付给乙方、丙方；若延迟退还一个月内按月息2分计算；可有宽限免息期5天；再延迟未支付退还，甲方愿意支付月息按2.4分计算，直至还完为止；产生的律师费、诉讼费由甲方承担；经甲乙丙三方共同同意，立即生效。前述《退款合约》约定的退款期限届满后，林东练至今仍未退还款项，朱印林、郄荣清遂向本院提起诉讼，并于2020年3月12日与福建倍铭律师事务所签订《诉讼委托代理合同》；该所于2020年3月31日开具一份由朱印林、郄荣清支付的价税合计3万元的律师费发票。 2020年5月27日，本院根据朱印林、郄荣清的申请，作出（2020）闽0203民初7605号裁定书，依法对林东练名下价值47万元的存款或等值财产采取保全措施，朱印林、郄荣清为此支付保全费2870元及保全保险费1504元。 又查，2019年10月28日，晟金祥公司（甲方）与林东练（乙方）签订一份《ＫＴＶ经营合作协议书》，约定：甲方将位于厦门市思明区Ｖ平台与乙方合作经营，合作期限3年，自2019年11月1日起至2022年10月30日止；双方共同商讨月费用15万元（包含房租、水电、后勤人员工资费用、公关费用），超过部分由甲方承担；甲方以现有装修好的ＫＴＶ与乙方合作，甲乙双方扣除成本后，各占经营所得及盈亏50%；乙方以每月合作金7.5万元固定费用支付给甲方，按每月前一个月30日之前支付给甲方即可，合同签订当日乙方以30万元支付给甲方作为合作经营保证押金，乙方所支付的7.5万元费用，甲方需提供本营业场所经营；甲乙双方背后的任何股东属各自双方内部问题，由各自双方内部解决，与对方无关；如甲方违约，立即退还押金30万元，并立即支付违约金30万元后，本合同立即终止；如乙方违约，甲方立即没收押金30万元，本合同立即终止。 审理中，林东练还向本院提交了其与朱印林、郄荣清的微信聊天记录，其中体现林东练对朱印林、郄荣清称案涉金祥KTV因经营情况需要继续增加出资。据林东练陈述，其已告诉朱印林、郄荣清，如果不再继续增加投资之前的投资款将会亏损，但朱印林、郄荣清不同意继续出资，最终导致金祥KTV无法继续经营；此后林东练于2019年11月底与晟金祥公司解除合作，并签订相关协议，后即未再经营金祥KTV。朱印林、郄荣清质证认为，1.《KTV合作协议》系林东练与晟金祥公司签订，根据合同相对性原则，应当约束林东练与晟金祥公司，且林东练与朱印林、郄荣清已签订《退款合约》，林东练即应当履行退款义务；2.双方在《合股协议》中对亏损未作明确约定，林东练称应按出资比例承担亏损，但林东练未提出对账单，故金祥KTV是否有实际经营朱印林、郄荣清均不清楚；3.对于微信群聊天记录截图，林东练仅提供部分聊天记录，朱印林、郄荣清不同意继续出资的原因系由于林东练不愿进行对账，其无法了解金祥KTV的经营状况；林东练退出金祥KTV经营并未告知朱印林、郄荣清，也未与朱印林、郄荣清进行对账，朱印林、郄荣清是事后才知道林东练已退出，所以才签订《退款合约》。 本院认为，林东练与朱印林、郄荣清签订的《退款合约》中明确约定，经三方共同协商一致同意，林东练于2019年12月19日前退还给朱印林、郄荣清投资款各22万元，并约定延迟未退还，愿意支付利息及承担由此产生的律师费、诉讼费。现双方约定的退款期限已届满，林东练未依约退还投资款项，其行为已构成违约，理应承担相应的违约责任。故朱印林、郄荣清要求林东练返还欠款44万元，并支付违约金及承担律师费3万元的主张，符合合同约定，本院予以支持；鉴于朱印林、郄荣清支付的保险费1504元，系其为诉讼保全提供担保所需，该费用应由朱印林、郄荣清自行承担。林东练认为该《退款合约》系在其喝酒意识模糊的情况下签字盖印、并非林东练的真实意思表示等抗辩意见，证据不足，本院不予采信；且即便如此，也不能作为林东练因此可以拒绝退还朱印林、郄荣清投资款及承担违约责任的理由；至于林东练抗辩在实际经营过程中上述所有出资合计67.5万元均已全部亏损完毕的主张，因其未提交证据证明，也不在本案的审查范围，当事人可另行主张。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告林东练于本判决生效之日起十日内返还原告朱印林、郄荣清欠款44万元，并支付违约金（以44万元为基数，其中自2019年12月20日至2020年1月19日按月利率2%计算，自2020年1月25日起至实际付清之日止，按月利率2.4%计算）； 二、被告林东练于本判决生效之日起十日内支付原告朱印林、郄荣清律师费3万元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费4175元及保全费2870元，由被告林东练负担；案件受理费于本判决生效之日起七日内向本院缴纳，保全费于本判决生效之日起十日内向原告朱印林、郄荣清支付。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，应向本院主动报告财产情况，并不得有隐匿、转移财产或高消费行为。本条款即为执行通知，本案进入执行后，人民法院不再另行发出执行通知。违反本条规定的，人民法院可以依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 林月蓉 二〇二〇年八月四日 法官助理 洪瑾君 代书记员 陈伟萍 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。