广西壮族自治区桂林市七星区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0305民初3113号 原告：陈个英，女，1970年10月5日生，汉族，住桂林市七星区。 委托诉讼代理人：廖德娇，广西九宇律师事务所律师。 被告：桂林山水高尔夫度假酒店有限公司，住所广西桂林市郊区朝阳乡杨门店，统一社会信用代码：91450300619383359X。 法定代表人：王杰，董事长。 委托诉讼代理人：龙刚，广西桂山律师事务所律师。 原告陈个英与被告桂林山水高尔夫度假酒店有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月17日立案受理后，被告桂林山水高尔夫度假酒店有限公司因不服桂林市劳动人事争议仲裁委员会作出的同一裁决，于2020年8月21日向本院起诉〔案号：（2020）桂0305民初3196号〕，本院并案依法由审判员阳 帆适用简易程序公开开庭进行了审理，书记员何淑萍担任法庭记录。原告陈个英及委托代理人廖德娇、被告的委托代理人龙刚到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告于1997年7月16日-2020年4月11日存在劳动关系；2、判决被告支付原告被其拖欠的2020年3月份50％的工资987.6元、4月份11天的工资1016元(月平均工资2009元÷21.75天×11天)，共计2003.6元;3、判决被告支付原告1997年7月-2020年4月工作23年的经济补偿金46207元(月平均工资2009元×23个月=46207元);4、判决被告支付原告2019年年度应休而未休年休假的三倍工资2771元(月平均工资2009元÷21.75天×10天×300％=2771元);5、判决被告支付原告2018年、2019年二年期间每个月双休日多加班二天的双倍工资8866.56元(24天×2年×日平均工资92.36元／天×200％=8866.56元);6、判决被告支付原告双倍失业保险金26064元(1629元／月×8个月×200％=26064元);7、判决被告支付原告2018年、2019年国家法定节假日三倍加班工资7204元(日平均工资92.36元×13天×2年×300％=7204元);8、判决被告退还原告2019年10月、11月、12月、2020年1月共计4个月的社保费1408元(352元×4个月=1408元，每月个人承担的社保费352元从工资里扣掉，但被告没有缴纳社保)。事实和理由：原告于1997年7月16日到被告处工作，入职当天填写了入职登记表，岗位是球场场务，被告没有与原告签订劳动合同，也没有为原告缴纳社保。2003年5月被告将原告调入餐饮部做洗碗工，之后一直在餐饮部工作。1997年7月--2012年6月30日之间被告都没有为原告缴纳过任何社保， 也未签订劳动合同。原告与被告解除劳动关系后通过社保局打印社保缴费证明才发现：被告在原告毫不知情的情况下将原告2012年7月--2015年5月社保以桂林市东方劳动保障咨询服务事务所有限公司的名义缴纳。2016年6月-12月、2019年10月-2020年1月之间的社保也没有缴纳，缴纳社保都是断断续续的，没有连续、足额缴纳。但是原告个人应承担的社保费却由被告从原告工资中扣掉了，扣了员工的钱却没有缴纳社保，被告直接侵害了原告的利益，也直接影响到原告失业保险待遇的领取。2018年5月以前每月休息4天，之后每月休息6天，每月双休日多加班二天，双休日加班均没有支付加班费，节假日加班的三倍工资也没有支付。2019年10天的年休假尚未休息。每月中旬发放上一个月的工资，工资以银行转账的方式支付，没有发放过工资条。2015年以后签订的劳动合同文本被告从来没有给过原告一份。2020年3月27日被告在没有与原告协商一致的情况下，单方调动原告的工作地点并下发了《关于餐饮部、客房部人员调配的通知》，原告认为公司工作地址的调动没有经过本人的同意，故不同意调动，对其强令调动原告有权予以拒绝。4月8日被告下发《关于餐饮部人员至草坪部报到通知》，强令员工4月12日必须报到，如未报到视为旷工处理。4月8日当天被告还通过快件的方式将《至草坪部报到通知》邮寄给原告。原告认为被告的做法违反劳动合同法的规定，4月11日原告以邮寄的方式将《解除劳动关系通知书》寄给被告，解除劳动关系的理由是被告未与原告协商一致的情况下单方调动原告工作，同时还拖欠原告2020年2月份、3月份工资、欠缴社保，其行为已达到原告可以解除劳动关系的情形，双方劳动关系自2020年4月11日起正式解除。因被告拒不为原告开具解除劳动关系证明，导致原告无法申办失业保险待遇领取手续。原告认为： 按《劳动合同法》第三十五条的规定：用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。被告在没有与原告协商一致的情况下，单方变更原告工作地址，违反了此条的规定，其调动通知对原告并不产生效力。同时根据《劳动合同法》第三十八条规定的情形，因被告拖欠工资、未足额缴纳社保，原告解除与被告的劳动关系有理有据。被告违反劳动合同法的规定给原告造成的经济损失应当承担全部赔偿责任。原告工作期间双休日加班工资、节假日加班工资、应休而未休年休假的工资均应当按照劳动法的规定支付。2019年10月以后的社保，被告从原告工资里扣除原告个人应承担的社保费用后并没有缴纳给社保局，此笔费用被告构成不当得利，应当退还给原告。由于被告没有足额、连续缴纳社保且拒不开具解除劳动关系证明，导致原告失业后无法办理失业保险，原告由此导致的失业保险金损失应由被告双倍赔偿。原告的诉讼请求有事实与法律依据，请法院依法判决。 被告辩称，1、被告认可原告从1997年7月起在被告处工作；2、关于拖欠工资的问题，被告已经支付了原告相应的工资，且该工资数额符合人社厅2020〔5〕号文件的规定，因此被告并未拖欠工资；3、关于经济补偿金的问题，原告主动提出辞职，辞职理由不符合劳动合同法38条的规定，因此被告不应支付经济补偿金；4、关于2018-2019期间双休日加班工资和法定节假日加班工资，被告已经给予原告相应的补休及加班工资，因此被告不应支付；5、关于赔偿失业保险金问题，被告已经支付完失业保险费用，不存在赔偿问题；6、关于退还已经扣除社会保险费的情况，原告的诉请没有法律依据。 被告向本院提出诉讼请求：1、判令被告不应向原告再支付2020年3、4月工资差额557．23元；2、判令被告不应向原告支付经济补偿金9486．8元； 4、判令被告不应支付2019年法定休假日加班工资差额161．40元；4、判令被告不应支付2019年带薪年休假加班工资差额772．41元。 事实和理由：1、被告支付的工资符合规定，不存在需要向原告支付3、4月工资差额的情形。被告自1月份开始就因防控需要停业至4月份，在此期间原告没有出过全勤，没有提供正常劳动，被告支付原告3月至4月工资均符合其出勤天数且不低于当地最低生活标准，符合规定；2、原告提出辞职的理由不符合劳动合同法的规定，被告不应向原告支付经济补偿金。由于新冠疫情的影响，无外地和境外客人到被告处消费，因此原告所在的部门无法维持运营已停业，为了响应国家“稳定岗位、不裁员或少裁员”的号召，被告在保持薪资标准不变的前提下调整原告工作岗位直至恢复正常营运也符合当前抗疫形式的需要，原告对被告安排不满意，于2020年4月11日主动提出辞职，且其提出辞职的理由不符合劳动合同法第38条的规定，因此被告不应支付经济补偿金；3、被告己实施综合工时制，原告不存在法定休假日加班情形，因此被告不应支付法定休假日加班工资差额312．71元。首先，原告并没有提供任何证据证实其在法定休假日有加班。其次，即使有加班被告也已安排原告补休，2018年5月2日开始七星区人力资源和社会保障局同意被告实行综合工时制，故被告不存在支付加班工资的情形；4、2019年度原告己休带薪年休假，不存在应休未休，因此被告不需要支付应休未休加班工资差额。综上所述，桂林市劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决认定事实不清，证据不足。为此，特向法院提起诉讼，以实现诉求。 原告辩称，1、被告拖欠的工资到目前为止均没有发放；2、因被告拖欠工资，未足额缴纳社保，且单方变更劳动合同调动岗位，原告提出解除劳动关系，符合劳 动合同法第38条的规定，被告应当按劳动者的工作年限支付经济补偿金；3、双休日加班工资、节假日加班工资、未休年休假加班工资均应该按照法律规定支付。 综合全案证据及庭审，本院确认以下法律事实：原告于1997年7月16日入职被告处工作，2018年6月25日，双方签订书面劳动合同一份，合同期限为2018年7月1日至2021年6月30日，约定的工作岗位为厨工，执行综合计算工时制度。2019年原告的月平均工资除加班费外为1680元，被告向原告发放了2019年4月法定休假日加班工资194.50元，2019年6月法定休假日加班工资190.30元，2019年10月法定休假日加班工资380.70元，共计765.30元。2020年3月27日，被告作出《关于疫情期间公司决定的通知》，规定:“疫情期间从2月份起至疫情结束，所有员工工资按50%发放，2月份员工有出勤的，出勤天数累计进行补休。3月份员工出勤必须达到半月时间，出勤超过半个月的天数累计进行补休，出勤未达半个月时间的天数累计为欠假。从4月1日起餐饮部、客房部因短期内无外地和境外客人导致无法正常营业，这两个部门员工由公司调配至运作部或草坪部工作，期间由运作部或草坪部统一安排其工作，统一进行培训上岗。待疫情过后恢复原工作岗位。如不接受公司安排的，可向公司申请停薪留职，代疫情过去后恢复原工作岗位，停薪留职期间社保所有费用由个人承担。”2020年3月27日，被告作出《关于餐饮部、客房部人员调配的通知》，将餐饮部人员调配至草坪部工作。2020年4月11日，原告以被告单方调整工作岗位，调整薪资，欠发2020年2月、3月工资，未按时足额缴纳社会保险费为由向被告发出《解除劳动关系通知书》并离开被告处。2020年4月27日，原告向桂林市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2020年7月12日，桂林市劳 动人事争议仲裁委员会作出桂林市劳人仲字〔2020〕第468号仲裁裁决书，裁决：一、原告与被告于2015年6月20日至2020年4月11日存在劳动关系；二、被告支付原告2020年3月、4月工资差额557.23元；三、被告支付解除劳动合同经济补偿金9486.80元；四、被告支付2019年法定休假日加班工资差额161.40元；五、被告支付2019年带薪年休假加班工资差额772.41元；六、其他仲裁请求，依据不足，不予支持。原告不服裁决，故诉至本院，提出前述诉讼请求。被告亦不服裁决，诉至本院，提出前述诉讼请求。 另查明，桂林市七星区人民政府人力资源和社会保障局于2018年5月2日向被告出具《关于桂林山水高尔夫度假酒店有限公司实行综合计算工时工作制的复函》（星人社函〔2018〕31号），确认2018年5月2日至2021年5月1日，被告处包含原告工作岗位在内的37个岗位实行以年为周期的综合计算工时工作制。 再查明，被告于2015年9月开始为原告缴纳各项社会保险费。2019年4月，被告向原桂林市社保局申请缓交2019年4月至2019年12月期间社会保险费并获批。2019年10月至2020年1月期间原告的各项社会保险处于欠费状态，但失业保险从2017年1月至2020年3月已缴纳。被告已在原告的工资中扣除了社会保险个人应缴部分的金额。 再查明，原告于2018年1月1日至2018年5月1日期间休息日加班17天，2020年2月应工作20天，原告未到岗工作。2020年3月工作 15天、4月工作5天。被告已支付2020年2月工资987.60元、3月工资987.60元。原告2019年已休带薪年假10天。 本院认为： 一、关于原告请求确认原告与被告于1997年7月16日-2020年4月11日存在劳动关系的诉请，双方对此均无异议，本院予以确认； 二、关于原告要求被告支付2020年3月份50％的工资987.6元、4月份11天的工资1016元的诉请，本院认为，被告尚欠原告3月份工资171.02元（1680元/月÷21.75天×15天-987.6元）、4月份工资386.21元（1680元/月÷21.75天×5天），合计应当发放557.23元，故对原告的该项诉请，本院予以部分支持； 三、关于原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金46207元的诉请，本院认为，被告单方对原告的工作岗位做出重大调整，拖欠工资，原告有权解除劳动合同，被告应依法向原告支付经济补偿金。原告在2019年4月至2020年1月的工资共计20460.70元，2020年2、3月工资共计1975.20元，平均工资为1883.09元〔（20460.70+1975.20+161.40元）÷12个月〕，被告应当支付的经济补偿金为43311.07元（1883.09元/月×23个月），故对原告的该项诉请，本院予以部分支持； 四、关于原告要求被告支付休息日、法定节假日加班工资的诉请，本院认为，被告在2019年1月1日至5月1日期间休息日加班17天。原告2020年2月应工作20天，原告未到岗，故原告上述加班时间已得到补休。2018年5 月2日，被告已得到批准，实行综合计算工时制，故在此之后的休息日加班工资诉请，均无法律依据，本院不予支持。原告2019年法定休假日加班4天，被告在2019年共发放法定休假日加班工资765.50元，被告还应当支付加班工资差额161.40元（1680元/月÷21.75天×4天×300%-765.50元），故对原告的该项诉请，本院予以部分支持； 五、关于原告要求被告双倍赔偿原告失业保险金26064元的诉请，本院认为，被告已为原告申报或完成缴纳至2020年3月的失业保险金，原告的该项诉请，没有事实和法律依据，本院不予支持； 六、关于原告要求被告退还社保费1408元的诉请，本院认为，被告已为原告申报或缴纳了2019年10月至2020年1月的社保费并扣除原告个人应缴部分的金额，符合法律的规定，原告的该项诉请，没有法律依据，本院不予支持； 七、关于原告要求被告支付2019年年度应休而未休年休假的三倍工资2771元的诉请，本院认为，原告于1997年7月16日入职被告处，2019年应当享受每年15天的带薪年休假。被告于2019年已休带薪年假10天，被告还应当支付带薪年休假加班工资1158.62元（1680元/月÷21.75天×5天×300%），被告已随工资发放了386.21元（1680元/月÷21.75天×5天），尚欠的772.41元（1158.62元-386.21元）应当支付给原告，故对原告的该项诉讼请求，本院予以部分支持。 八、同上理由，被告的诉讼请求亦不成立，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项、第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款，《职工带薪休假年休假条例》第三条、第五条第三款，《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条之规定，判决如下： 一、确认原告陈个英与被告桂林山水高尔夫度假酒店有限公司于1997年7月16日-2020年4月11日存在劳动关系； 二、被告桂林山水高尔夫度假酒店有限公司支付原告陈个英2020年3、4月工资差额557.23元； 三、被告桂林山水高尔夫度假酒店有限公司支付原告陈个英解除劳动合同经济补偿金43311.07元； 四、被告桂林山水高尔夫度假酒店有限公司支付原告陈个英2019年法定休假日加班工资差额161.40元； 五、被告桂林山水高尔夫度假酒店有限公司支付原告陈个英2019年带薪年休假加班工资差额772.41元； 六、驳回原告陈个英的其他诉讼请求； 六、驳回被告桂林山水高尔夫度假酒店有限公司的诉讼请求。 本案应收取案件受理费10元，因适用简易程序各减半收取5元（原告已预付本院5元，被告已预付本院5元），由原告负担3元，被告负担7元。 上述应付款项，义务人应于本判决书生效后十五日内付清。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或被执行财产所在地的人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费10元（收款单位：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审判员 阳 帆 二〇二〇年十月六日 书记员 何淑萍