辽宁省大石桥市人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0882民初724号原告：许冰城，男，1989年4月5日出生，汉族，无业。委托诉讼代理人：凌海轩，辽宁久和律师事务所律师。委托诉讼代理人：许恩会，男，1947年5月29日出生，汉族，无业（原告父亲）被告：营口远洋置业有限公司（下称第一被告），住所地营口南楼经济开发区徐家村。法定代表人：吕殿奇，总经理。委托诉讼代理人：赵长书，辽宁中允律师事务所律师。被告：大石桥市第二建筑工程公司（下称第二被告），住所地大石桥市长征街。法定代表人：常乐，总经理。委托诉讼代理人：马秀丽，公司员工。原告许冰城与被告营口远洋置业有限公司、大石桥市第二建筑工程公司建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告许冰城的委托诉讼代理人凌海轩、许恩会，第一被告营口远洋置业有限公司的委托诉讼代理人赵长书、第二被告大石桥市第二建筑工程公司的委托诉讼代理人马秀丽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告许冰城向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告连带给付原告已完成施工部分的工程款373368.11元；2、由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：第一被告系大石桥市广联国际建材城的开发单位，第二被告系第一被告下属的建设单位。2017年9月14日，原告与第二被告签订了“道路及厂区管网工程施工承包合同”，约定由原告施工大石桥市广联国际建材城外网工程。合同签订后，原告按合同约定进行施工，并购买了相应的建设材料，但工程未经原告施工完成，第一、第二被告无故责令原告停止施工并且撤场，在双方示解除合同关系的情况下，将约定由原告施工的工程发包给他人。由原告已经施工完成部分的工程款，经原告多次向第一、第二被告催要，二被告拒不给付，故诉至法院。第一被告营口远洋置业有限公司辩称，1、原告错诉主体，原告与第一被告之间无承包关系，无债权债务关系；2、原告要求第一被告给付工程款依法不能支持。本案中涉案工程并没有竣工验收，原告也无任何该工程已竣工验收合格的证据，依据法律规定，原告的主张依法不能成立，况且第一被告与原告并无发包与承包的法律关系，与杨合胜也无发包与承包的法律关系，故对原告的主张无偿付义务。第二被告大石桥市第二建筑工程公司辩称，1、原告错诉主体，原告与第一被告之间无承包关系，无债权债务关系；2、原告要求第一被告给付工程款依法不能支持。本案中涉案工程并没有竣工验收，原告也无任何该工程已竣工验收合格的证据，依据法律规定，原告的主张依法不能成立，况且第二被告与原告并无发包与承包的法律关系，故对原告的主张无偿付义务。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提供如下证据：1、承包合同1份，证明原告与第二被告就涉案工程签订承包合同，第二被告签订合同的代表为杨合胜，并且加盖第二被告公司项目部专用章；第一被告质证意见：合同证明发包人是杨合胜，不是第一被告，证明杨合胜与原告形成了发包与承包的法律关系，加盖的公章是第二被告公司项目部专用章，是杨合胜自己虚假加盖的，而且名称也不对，所以这份施工合同与第一被告无法律上的关联性；第二被告质证意见：合同发包人是杨合胜，加盖的是第二被告公司项目部专用章，并不是第二被告公司的印章，并且章的名称也不对，与原告不是承包和发包的关系；2、工程概（预）算书1份，证明原告已经完成了工程，经第一被告、第二被告确认后，工程造价373368.11元；第一被告质证意见：有异议，这份预算书体现了建设单位，没有公章，也没有体现第一被告加盖公章，也没有第一被告法定代表人签字确认；第二被告质证意见：有异议，建设单位是第一被告，但是加盖公章不是我们的，签字也不是我们单位的人；证据显示，建设单位由贾成满、杨合胜，原告称贾成满是第二被告公司员工，第一、二被告均称不认识；3、大石桥市人民法院（2019）辽0882民初4267号民事判决书1份，证明该判决书第二页第三段由大石桥市人民法院查证的证据证明第一被告法人吕殿奇承认杨合胜借用第二被告的资质承接大石桥市红星广联国际建材城的项目，并且在调查笔录中杨合胜承认第二被告受权其为涉案工程项目部负责人，并且项目部的公章在杨合胜接收负责时就在公司的办公室内并非二被告所述私刻；第一被告质证意见：不了解情况，请法院查明事实；第二被告质证意见：没有授权这个事，项目部公章也是杨合胜的一面之词，公司公章从谁手中接手也不清楚；第二被告没有证据证明判决书中所认定的证据不真实；4、涉案工程概况牌照片1份，证明涉案工程名称为大石桥市红星广联国际建材城，建设单位为第一被告，施工单位为第二被告，项目负责人为杨合胜；第一被告质证意见：不是第一被告所制作的；第二被告质证意见：不是第二被告所制作的。第二被告向本院提交如下证据：第二被告公司的公章、合同专用章、财务专用章、发票专用章、法人名章，证明我单位只有这五个公章，是在公安局备案的，没有其他章；原告质证意见：该份证据不能证明被告所证明的观点，一系列公章均是由第二被告单方面出具，其具体有多少公章无从考证，不排除第二被告对施工方面刻有项目部公章时行施工而备案的情形，结合原告举证的民事判决书中查证的事实，第一被告法定代表人也是第二被告的实际控制人吕殿奇已经在另案中就该工程施工情况授权并允许杨合胜借用第二被告资质施工，因此第二被告的证据不能主明其主张；第一被告无异议。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：大石桥市红星广联国际建材城由第一被告开发建设，由第二被告施工。2017年9月14日，由第二被告项目经理部负责人杨合胜与原告签订《道路及厂区管网施工承包合同》，承包范围：承包人应做好合同工程范围内的供货、施工、维护、验收、保修、工程服务等工作。具体包括但不限于：小区内土方挖运、土方回填、道路预埋管的安装、路床碾压、垫层施工、混凝土的摊铺、路面养生、路边石安铺、防滑面包砖铺设、排水明沟、给排水管网、热力管网、消防管网、小区电缆铺设及配套设施施工等。（施工过程中产生的多余土方堆放于发包方小区内，具体地点由发包方指定，堆放后按发包方要求整平）。本工程采用总承包方式，包人工、包材料、（发包人供货材料除外）、包机械、包工期、包质量、包安全、包维护、包验收合格。本合同的保修期按合同文件之《工程质量保修书》的约定执行。合同工期：开工日期为2017年9月17日至12月30日，承包人进场开工日为准。付款方式：30%现款，70%本小区现房，甲方（第二被告）负责保证五证齐全，按月进度75%给乙方结算。本工程图纸以内工程量完工，由甲方（第二被告）支付97%，3%质保金一年内甲方（第二被告）全部支付乙方（原告）。合同由原告与第二被告项目负责人杨合胜签名，加盖第二被告第一项目部专用章。在原告未全部施工的情况下，原告离开施工现场。2019年6月13日，第二被告给原告出具工程概（预）算书，确定原告完成的施工项目工程造价：373368.11元，并由贾成满、杨合胜签名加盖第二被告第一项目部专用章。原告认可第二被告对其施工造价所作出的工程概（预）算书中工程造价的认定。另查，原告所施工的大石桥市红星广联国际建材城，建设单位：营口远洋置业有限公司，施工单位：大石桥市第二建筑工程公司，项目负责人：杨合胜。该工程未经竣工验收，现由第一被告接收并使用。再查，吕殿奇为第一被告的法定代表人同时也是第二被告的控股股东。本院认为，第一被告建设开发由第一被告施工的大石桥市红星广联国际建材城外网工程由原告承包并施工，因原告不具备建筑资质，故第二被告与原告签订的《道路及厂区管网施工承包合同》为无效合同，第二被告应当从竣工验收之日起向原告支付工程款，工程未经竣工验收，已由第一被告接收并使用，接收使用之日视为竣工验收之日，第二被告于2019年6月13日给原告出具工程概（预）算书，第二被告应当在出具工程概（预）算书的合理期限内向原告支付工程款，具体时间以30天为宜。原告所建设的工程由第一被告接收并使用，且第一被告的法定代表人为第二被告的控股股东，故第二被告应当对第一被告欠付的工程款承担共同给付责任。依照《中华人民共和国合同法》第五十七条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十四条、第十八条之规定，判决如下：第一被告营口远洋置业有限公司、第二被告大石桥市第二建筑工程公司给付原告许冰城373368.11元，并从2019年7月13日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率给付原告利息损失，自2019年8月20日起至本判决生效之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率给付原告利息损失。上述给付义务，限被告于本判决发生法律效力之日起5日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6900元，减半收取3450元（原告已垫付），由二被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级法院。审判员  孙永义二〇二〇年五月二十六日书记员  张乃月