山东省济南市莱芜区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）鲁0116刑初179号 公诉机关山东省济南市莱芜区人民检察院。 被告人徐某某，男，1989年7月6日出生于山东省滕州市，汉族，大专文化，新矿集团赵官能源有限公司职工，户籍所在地山东省滕州市，捕前住莱芜区。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪于2019年11月2日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕，现羁押于山东省济南市。 辩护人李培栋，山东兴震律师事务所律师。 被告人蒋某，曾用名蒋柳村，男，1990年12月30日出生于湖南省邵阳市，汉族，大专文化，无业，户籍所在地湖南省邵阳市新宁县，捕前住该处。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪于2020年1月9日被刑事拘留，同年1月23日被逮捕，现羁押于山东省济南市。 辩护人张凌莺，山东崔鑫律师事务所律师。 被告人徐圣某，男，1993年7月20日出生于山东省滕州市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地山东省滕州市，住滕州市。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪于2019年12月25日被刑事拘留，本别于2020年1月17日、2020年5月27日被取保候审于现住址。 辩护人黄宾，山东崔鑫律师事务所律师。 被告人韩某某，男，1995年12月26日出生于山东省滕州市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地山东省滕州市，住滕州市。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪于2019年11月6日被刑事拘留，分别于2019年12月6日、2020年5月27日被取保候审于现住址。 辩护人刘延超，山东崔鑫律师事务所律师。 被告人石某，男，1998年7月23日出生于山东省济南市莱芜区，汉族，大专文化，无业，户籍所在地济南市莱芜区，住济南市莱芜区。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪于2019年11月26日被刑事拘留，分别于2019年12月6日、2020年5月27日被取保候审于现住址。 辩护人谭连营，山东崔鑫律师事务所律师。 山东省济南市莱芜区人民检察院以济莱芜检一部刑诉（2020）143号起诉书指控被告人徐某某、蒋某、徐圣某、韩某某、石某涉嫌犯非法利用信息网络罪，于2020年4月30日向本院提起公诉。本院于2020年4月30日立案，因新冠肺炎疫情防控，本案于2020年5月22日依法中止审理，于2020年7月6日恢复审理后依法组成合议庭，于2020年7月7日、2020年7月8日公开开庭审理了本案。济南市莱芜区人民检察院指派检察员李红出庭支持公诉。被告人徐某某及其辩护人李培栋、被告人蒋某及其指定辩护人张凌莺、被告人徐圣某及其指定辩护人黄宾、被告人韩某某及其指定辩护人刘延超、被告人石某及其指定辩护人谭连营到庭参加诉讼。现已审理终结。 经法庭审理查明，2019年5月份，被告人徐某某网上购买“猫池”设备并雇佣被告人徐圣某、韩某某、石某三人通过QQ群等各自承揽短信群发业务，在客户完成付款，徐某某确认收款后，由徐圣某、韩某某、石某三人操作“猫池”设备进行群发，所发内容为“炸金花”“斗地主”等带有赌博游戏链接的短信。徐圣某、韩某某、石某三人经徐某某安排，累计承揽发送违法短信3161170条，收取客户支付的业务款774858.5元。其中，徐圣某承揽1973096条，收款497783元；韩某某承揽922056条，收款210992.5元；石某承揽266018条，收款66083元。徐某某允诺按照每联系并发送1万条违法短信提成100元的方式给徐圣某等三人计算工资提成。 2019年10月，被告人徐某某经人介绍与被告人蒋某认识，二人商量共同经营短信群发业务。2019年10月11日蒋某给徐某某转款5万元作为合作定金，后二人在江西省南昌市见面，见面后徐某某从王欣刚处购买带有短信发送功能的行业手机卡两万余张。购得手机卡后，徐某某跟蒋某回长沙，二人商定由蒋某按照每条短信0.20元左右的价格出资20万元从徐某某处预定短信发送条数，后蒋某按照徐某某的要求向王欣刚银行卡转账15万元作为其与徐某某短信群发业务的预定资金。后二人购买“猫池”设备并由蒋某从QQ昵称为“辉哥弟弟”的客户处承揽到群发带有赌博游戏链接（“富瑞棋牌”）的短信业务，先后群发短信80万条左右。2019年10月29日、30日被告人蒋某再次联系徐某某，让其发送“富瑞棋牌”赌博游戏的推广短信约24万条并向徐某某转款27387元，徐某某安排韩某某、石某操作“猫池”设备进行发送，其中，韩某某实际发送7万余条，石某实际发送8万余条。 上述事实，被告人徐某某、蒋某、徐圣某、韩某某、石某在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证予以确认的书证受案登记表、立案决定书、银行交易明细等、鉴定意见、辨认笔录、证人曹某等人的证言以及被告人徐某某等人的供述和辩解等证据证实，足以认定。 另，经本院委托，被告人徐圣某、韩某某、石某分别经滕州市司法局、莱芜区司法局社区调查评估，均认为三被告人对居住社区无重大不良影响或者影响较小。 案件审理过程中，被告人徐某某的家属代其退缴非法所得四万元、被告人蒋某的家属代其退缴非法所得一万元、被告人韩某某自愿退缴非法所得四万元、被告人石某自愿退缴非法所得二万五千八百元。 公诉机关认为被告人徐某某、蒋某、徐圣某、韩某某、石某的行为均构成非法利用信息网络罪，以五被告人均如实供述犯罪事实的处罚情节，且均签字具结认罪认罚，建议各判处被告人徐某某、蒋某两年以下有期徒刑，并处罚金；建议各判处被告人徐圣某、韩某某、石某一年以下有期徒刑，并处罚金。 本院认为，被告人徐某某、蒋某、徐圣某、韩某某、石某以非法获利为目的，利用信息网络发布有关违法犯罪信息，情节严重，其五人的行为均已构成非法利用信息网络罪，公诉机关指控成立。被告人徐某某的辩护人提出的自愿签署认罪认罚、初犯偶犯、有悔罪表现等辩护意见，与查明事实相符，本院予以采纳；被告人蒋某的辩护人提出的自愿认罪认罚、初犯偶犯、有悔罪表现等辩护意见，与查明事实相符，本院予以采纳；被告人徐圣某的辩护人提出坦白、从犯、未从中获利、自愿认罪认罚的辩护意见，与查明事实相符，本院予以采纳；被告人韩某某的辩护人提出坦白、没有前科劣迹、从犯、自愿认罪认罚的辩护意见，与查明事实相符，本院予以采纳；被告人石某的辩护人提出坦白、从犯、无前科劣迹、自愿认罪认罚的辩护意见，与查明事实相符，本院予以采纳。鉴于被告人徐某某、蒋某、徐圣某、韩某某、石某到案后均如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法均可从轻处罚；自愿签字具结认罪认罚书，依法均可从宽处罚；被告人徐圣某、韩某某、石某在共同犯罪中系从犯，依法应当从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人徐某某犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元、违法所得四万元予以追缴（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月2日起至2020年9月1日止，罚金已缴纳、违法所得四万元已追缴）。 被告人蒋某犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元、违法所得一万元予以追缴。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月9日起至2020年9月8日止，罚金已缴纳，违法所得一万元已追缴）。 被告人徐圣某犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。缓刑考验期限自判决确定之日起计算。 被告人韩某某犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元,违法所得四万元予以追缴（罚金已缴纳、非法所得已追缴）。缓刑考验期限自判决确定之日起计算。 被告人石某犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元，违法所得二万五千八百元予以追缴（罚金已缴纳、违法所得已追缴）。缓刑考验期限自判决确定之日起计算。 二、扣押于济南市公安局莱芜区分局的涉案相关物品由扣押机关依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省济南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  王 琳 人民陪审员  李传福 人民陪审员  王小玲 二〇二〇年八月二十日 书 记 员  李俊萌 相关法律链接附后： 《中华人民共和国刑法》 第二百八十七条之一【非法利用信息网络罪】利用信息网络实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金： (一)设立用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组的; (二)发布有关制作或者销售毒品、枪支、淫秽物品等违禁物品、管制物品或者其他违法犯罪信息的; (三)为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息的。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条【自首与坦白】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。