文书内容广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0307民初950号原告陈某某，男，汉族，身份证住址广东省揭阳市榕城区。委托代理人罗文元，广东商拓律师事务所律师。委托代理人陈绮，广东商拓律师事务所实习律师。被告谢某某，女，汉族，身份证住址广东省深圳市福田区。委托代理人郭继军，广东华途律师事务所律师。被告余某某，男，汉族，1967年9月16日出生，身份证住址广东省深圳市罗湖区。委托代理人王立平，广东惠天好律师事务所律师。委托代理人林楚利，广东惠天好律师事务所律师。原告陈某某与被告谢某某、余某某保证合同纠纷一案，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈某某及委托代理人罗文元、陈绮，被告谢某某的委托代理人郭继军、被告余某某的委托代理人王立平、林楚利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告为深圳市某某有限公司（以下或简称某某公司）的法定代表人，两被告承包原告公司某某项目园林景观工程（以下或简称某某项目），因两被告拖欠项目员工的工资，向案外人陈某某借款并签订了借条，约定借款500000元，期限为2017年8月10日至2017年10月9日，应案外人要求原告作为担保人承担无限连带责任，至借款全部还清之日，到期后两被告并未还款，原告作为担保人代两被告支付了拖欠案外人的借款，至今原告多次催促两被告支付原告代还的250000元但仍未支付，为维护自身权益，特请求：一、两被告支付原告代还的借款250000元及利息（利息从2018年5月30日起计算至付清之日止，按中国银行同期贷款利率计算）；二、两被告承担本案的诉讼费、保全费。被告谢某某辩称，两被告还有案外人黄某某三人合伙承包某某项目，为了支付工人工资，通过原告借款，这个借款是用于三人共同承包项目的工人工资，应列入三人合伙经营的成本，由三方共同承担还款责任，被告谢某某已经清偿给本案出借人陈某某250000元，支付给原告99000元，包含本息，余款应由余某某偿还。当初约定的借款为500000元，实际出借的是450000元。50000元就是砍头息。原告鉴于谢某某已经还了那么多钱，被告余某某未偿还任何款项，曾经许诺剩余的欠款和利息由余某某偿还，谢某某不用偿还，判决中应当明确谢某某在共同借款中多还的超出个人应承担份额有权向余某某追偿。被告余某某辩称，本案原告与出借人是亲戚关系，原告是否实际履行代偿存疑，原告本身主体不适格；其次，根据原告提交的承诺书和被告谢某某提交的相应还款凭证可见，本案中原告是向被告谢某某追索相应款项，并未向被告余某某主张过任何权利，其默认或明示放弃对被告余某某的追索；第三，出借人实际出租金额仅为450000元，应当以实际出借金额来计算本案的本金和利息；第四，涉案款项用于原告所承包的工程项目，该工程实际承包人是被告谢某某，原告承担担保责任后，其相应的款项支出也是实际用于工程项目，应当认为是工程垫付款。从另案判决书可见，被告余某某并没有涉及涉案工程的承包，所以被告余某某并不是本案的适格主体，适用法律关系也不应该是民间借贷关系；最后即便是民间借贷关系成立的基础上，涉案项目由谢某某实际承包，由其受益，理应由其承担最终的责任。根据被告余某某提交的两被告的结算凭证，均可见所有债务都由谢某某承诺予以承担，为减少诉累，依法判决由被告谢某某直接承担还款责任。经审理查明，2017年8月10日原告与两被告签订《协议》，内容为“两被告承包某某公司某某项目园林景观工程，因拖欠员工工资，为不引起劳资纠纷，某某公司法人陈某某作为担保人，协助两被告借款500000元，每月手续费25000元，此款优先用于发放员工工资，两被告承包的工程尚有部分余款未予结清，两被告同意此工程尾款进入某某公司账户后，某某公司可先行扣除两被告的借款总额（本金及手续费），合计扣除后余款再转入两被告指定账户；两被告承包的工程实际施工是三名股东共同投资完成，因此上述第二条的扣款额须经另外一名股东黄某书面签字确认，如黄某不认可第一条款项，则由两被告共同承担还款责任；如工程尾款不是以现金方式结算，而是以在售房屋抵债的应待某某公司处置房产折现后，先行扣除上述第二条的款项，余款再转入两被告指定账户，此协议作为双方签订的《工程施工承包责任协议书》的补充协议及两被告与第三方签订的《借款协议》的补充协议，协议甲方处有原告签名及某某公司盖章。同日两被告向案外人陈某某出具《借条》，内容为借款500000元，借款期限自2017年8月10日至2017年10月9日，原告作为担保人签名捺印，手续费备注“贰个月伍万元正”，原告亦作为连带责任担保人签名捺印。两被告随即出具了收条。2017年8月10日、11日、8月21日，出借人陆续向被告余某某账户转账200000元、150000元、100000元。原告确认涉案借款有预扣两个月利息。2018年2月7日、13日、14日、3月1日被告谢某某陆续转账88000元、52000元、60000元、50000元给出借人陈某某并备注“还某某借款”、“还陈总借款”、“还借款（某某）”，2017年11月4日、6日支付给原告20000元、4000元，2018年1月15日支付给原告25000元、8月15日支付给原告30000元、8月31日支付原告10000元、2018年10月7日10000元。原告提交了2018年5月29日与出借人陈某某的微信聊天记录截图，显示当日转给出借人250000元，并表示“去年本人替两被告担保的还某某工人人工费借款已还清，请确认”，对方表示“已还清”，前述微信有对应的付款截图，交易描述亦表示“代谢某某余某某还欠款”。2018年7月9日原告付款发送截图后，告知出借人陈某某“谢总和余总3/6月的利息50000元已付”，对方表示“好的，收到！”。原告解释2017年11月、12月有让员工王雪萍代付给陈某某两月利息分别25000元，庭后提交了11月的银行流水和王雪萍出具的情况说明。被告谢某某对此不予认可，认为付款的备注为“某某分红”可见与本案无关，12月的没有流水印证，且高息部分要抵扣本金。2018年7月26日谢某某向原告出具《承诺书》，“保证在8月底前把某某项目结算完成，…欠原告250000元在2018年8月10日前先付50000元，余款在项目结算时扣除，叁拾万元欠款2018年9月30日支付；如已归还伍万元剩余贰拾伍万元欠款2018年9月30日支付；…项目结算后，转入某某公司扣除贰拾伍万元后，其余款项无条件转入深圳东方园林公司账户，本人承诺及时结算工人欠款。”原告确认某某公司至今都没有收到项目工程款。为证明两被告及案外人系合伙关系，涉案借款用于共同支出，谢某某提交了2016年4月底前三名合伙人各自支出情况分别签名确认的对账单、两被告2016年10月16日向案外人出具欠付石材款的欠条、分配三方责任范围的补充协议。原告认为与其无关。被告余某某辩称，两被告之间的关系经判决否认为合伙关系，不存在风险共担，涉案借款也均用于涉案工程，申请证人陈某并提供了谢某某出具给证人的工资欠条、工资支付调解处理登记表、至今仍欠付工资的声明书和公证书、有证人及两被告和黄某签名的尚欠余某某垫付明细表、有证人及两被告和黄某签名的某某工程款及某某借款资金支付说明，证人表示与余某某一同受雇于被告谢某某，确认余某某收到涉案借款后陆续支付给证人400000元并依据谢某某安排用于某某项目的经营管理。另查，被告余某某以借款合同纠纷和无因管理之诉起诉被告谢某某，两案尚在二审阶段。再查，原告系某某公司的法定代表人。被告余某某确认收到出借人付款450000元，400000元用于项目开支，50000元抵扣其之前垫付的工程款。两被告确认从未直接向陈某某付过息，该出借人也从未向两被告主张过还款。以上事实，有借条、协议、承诺书、交易明细、当事人陈述等证据证实，经庭审质证，足以认定。本院认为，案件争议焦点有三，一是两被告是否为共同借款人；二是原、被告之间是否成立担保合同关系；三是原告可追偿的数额。被告余某某否认案外人陈某某转出的款项为出借款，辩称是预付工程款，但没有任何证据佐证，退一步讲，某某公司并非涉案工程的发包人，不存在某某公司预付工程款的情况；两被告向案外人陈某某出具了借条，形成借贷合意，陈某某也向被告余某某转账450000元，主合同即借款合同成立并生效（以实际出借金额和时间认定）；两被告内部是否为合伙关系，是否对涉案还款义务的承担另有约定，不能对抗出借人及担保人；被告余某某未提交出借人及担保人放弃由其履行还款义务的任何证据，其相关抗辩难以采信。因此两被告均为涉案借款的借款人。关于原告是否有权向两被告追偿即原告是否履行了担保义务，除前述理由外，根据两被告的陈述和举证，主合同债务中部分本金和部分利息两被告至今未付，而还款期限早已届满，出借人陈某某却从未向两被告主张，另一方面，原告提交了银行流水及对应微信截图等履行代偿义务的证据，两被告虽对付款的关联性存疑，但并未提交任何证据，原告的主张符合高度盖然性，本院予以采信。至于追偿的数额，保证人自行履行保证责任时，实际清偿额大于主债权范围的，保证人只能在主债权范围内对债务人行使追偿权，本院核算如下：主合同预扣了利息，实际出借本金为450000元，且陆续出借，约定的利息标准（名为手续费）明显过高，对已付利息超过36%的部分视为偿还的本金，根据被告已支付情况计算，截至2018年5月29日原告确认主合同履行完毕时，主债权范围，即原告应代偿的本金数额为236942.77元，按3%/月计算的欠息数额为20799.03元。            序号              月利率              付/还款日期              天数               借款金额（元）                还款金额（元）                应付利息(当期+欠息)                未付利息                当期还本（元）                剩余本金（元）                   1              3.00%              2017年8月10日              0               ￥   200,000.00                ￥          -                  ￥            -                  ￥          -                  ￥          -                  ￥   200,000.00                   2              3.00%              2017年8月11日              1               ￥   150,000.00                               ￥         197.26                ￥       197.26                ￥          -                  ￥   350,000.00                   3              3.00%              2017年8月21日              10               ￥   100,000.00                               ￥       3,649.32                ￥     3,649.32                ￥          -                  ￥   450,000.00                   4              3.00%              2017年11月4日              75                              ￥    20,000.00                ￥      36,936.99                ￥    16,936.99                ￥          -                  ￥   450,000.00                   5              3.00%              2017年11月6日              2               ￥          -                  ￥     4,000.00                ￥      17,824.66                ￥    13,824.66                ￥          -                  ￥   450,000.00                   6              3.00%              2018年1月15日              70                              ￥    25,000.00                ￥      44,893.15                ￥    19,893.15                ￥          -                  ￥   450,000.00                   7              3.00%              2018年2月7日              23                              ￥    88,000.00                ￥      30,101.37                ￥          -                  ￥    57,898.63                ￥   392,101.37                   8              3.00%              2018年2月13日              6                              ￥    52,000.00                ￥       2,320.38                ￥          -                  ￥    49,679.62                ￥   342,421.75                   9              3.00%              2018年2月14日              1                              ￥    60,000.00                ￥         337.73                ￥          -                  ￥    59,662.27                ￥   282,759.48                   10              3.00%              2018年3月1日              15                              ￥    50,000.00                ￥       4,183.29                ￥          -                  ￥    45,816.71                ￥   236,942.77                   11              3.00%              2018年5月29日              89                              ￥          -                  ￥      20,799.03                ￥    20,799.03                ￥          -                  ￥   236,942.77       因之后被告谢某某共计又偿还了50000元，原告也提交了向出借人付息的证据，现原告主张自垫付次日即2018年5月30日起按同期贷款利率计算代偿款（236942.77+20799.03）占用的利息损失，于法不悖，但计算基数应予调整，经计算，2018年10月7日最后一次还款后，剩余未还的垫付款总额为211518.32元。            序号              年利率              付/还款日期              天数               借款金额（元）                还款金额（元）                应付利息(当期+欠息)                未付利息                当期还本（元）                剩余本金（元）                   1              4.35%              2018年5月30日              0               ￥   257,741.80                ￥          -                  ￥            -                  ￥          -                  ￥          -                  ￥   257,741.80                   2              4.35%              2018年8月15日              77                              ￥    30,000.00                ￥       2,365.22                ￥          -                  ￥    27,634.78                ￥   230,107.02                   3              4.35%              2018年8月31日              16                              ￥    10,000.00                ￥         438.78                ￥          -                  ￥     9,561.22                ￥   220,545.80                   4              4.35%              2018年10月7日              37                              ￥    10,000.00                ￥         972.52                ￥          -                  ￥     9,027.48                ￥   211,518.32       至于被告辩称被告谢某某的承诺书已表明余款应在项目结算时扣除，本院认为，首先没有证据证明项目已经结算；其次，该证据为谢某某单方承诺，且同样明确了全部清偿时间为2018年9月30日，现已经逾期；谢某某也并未在承诺日期付清50000元。综上，本院支持原告请求两被告偿还剩余代还款211518.32元的主张，另支持以该金额为基数，自2018年10月8日按同期贷款利率计至2019年8月19日、2019年8月20日之后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至款项付清之日止的利息。基此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十六条、第二十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条、第四十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告谢某某、余某某应于本判决生效之日起十日内向原告陈某某支付其代还的款项211518.32元；二、被告谢某某、余某某应于本判决生效之日起十日内向原告陈某某支付前述款项利息（以211518.32元为基数，按中国人民银行同期贷款利率自2018年10月8日起计算至2019年8月19日，自2019年8月20日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至款项付清之日止）；三、驳回原告陈某某的其他诉讼请求。如果付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2525元（原告预交），由原告陈某某承担389元，被告谢某某、余某某承担2136元，两被告应于判决生效之日起七日内向本院缴纳，逾期未缴纳，本院依法强制执行；原告预交部分2136元，可于本判决生效后申请退费。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  贺榕二〇二〇年十二月二十五日书记员  姚练