广东省佛冈县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1821民初1952号原告：刘红兵，男，1968年2月25日出生，汉族，住广东省清远市清城区新城**区市机关南院****，身份证号码：440************85X。委托诉讼代理人：余学忠，广东优晟律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹三桂，广东优晟律师事务所律师。被告：清远市水利水电建筑工程有限公司，住所地：清远市新城**区震海商务大厦**，统一社会信用代码：914************143。法定代表人：刘某1。被告：佛冈县县城防洪工程管理所（佛冈县**********），住所地：佛冈县振兴北路县********，统一社会信用代码：124***********660Q。负责人：曾伟强。原告刘红兵与被告清远市水利水电建筑工程有限公司（以下简称：水利水电公司）、佛冈县县城防洪工程管理所建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月24日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月15日公开开庭进行了审理。原告刘红兵及其委托诉讼代理人曹三桂到庭参加了诉讼，被告水利水电公司、佛冈县县城防洪工程管理所经本院合法传唤未到庭参加诉讼。诉讼过程中，原告向本院提出诉讼保全申请，本院依原告的申请于2020年8月3日裁定冻结被告水利水电公司489206.51元银行存款，裁定被告佛冈县县城防洪工程管理所暂停支付2802248.23元。本案现已审理终结。原告刘红兵向本院提出诉讼请求：1.确认被告水利水电公司与被告佛冈县县城防洪工程管理所签订的《第三标段佛冈县**水治理工程（I）》施工合同实际工人为原告；2.判决被告水利水电公司将已经收取的前两期工程进度款后的结余工程款共489206.51元支付给原告；3.被告佛冈县县城防洪工程管理所在未付工程款及质量保证金范围内向原告承担支付责任。（目前未付工程款有2135271.13元，以及质量保证金666977.10元共2802248.23元），二、三项合计金额3291454.74元；4.诉讼费、财产保全费由两被告负担。事实和理由：原告是原水利局工程师，在2015年获悉被告佛冈县县城防洪工程管理所有水利项目招标后，原告遂委托被告水利水电公司参与项目投标。后被告水利水电公司因中标被告佛冈县县城防洪工程管理所发包的第三标段佛冈县**水治理工程，双方遂在2015年10月30日签订了《第三标段佛冈县**水治理工程（I）施工合同》，在合同中，双方就工程的造价、施工、质量、监理等具体事项作了明确约定。同年11月12日，被告水利水电公司与原告签订了《第三标段佛冈县**水治理工程（I）工程施工责任合同书》，约定：1、《第三标段佛冈县**水治理工程（I）》的所有施工工作由原告负责；2、原告对该工程实行包工、包料、包机械设备、包安全等大包干方式进行施工；3、甲方派驻项目技术人员和管理人员的工资、费用等由原告负责；4、被告水利水电公司在工程款到账后收取原告2.0%的管理费，等等。合同签订后，原告积极组织施工人员、机械设备进场施工，并承担了部分费用，被告佛冈县县城防洪工程管理所也依据相关合同向被告水利水电公司支付了工程进度款用于支付工人工资、材料款、机械费等费用以及被告水利水电公司派驻项目技术人员和管理人员的工资、费用，并缴纳了税款。据工地管理负责人介绍，前2期进度款在支出上述费用和扣除税金和管理费后，尚有结余489206.51元，该款本该在收齐工程款后一并结算转付给原告。但此后在2020年6月，被告水利水电公司因股东陈X辉、刘X均涉嫌犯罪被判处没收个人财产，导致公司被法院查封。如此一来，原告作为实际施工人的合法收益势必被法院执行，造成原告重大损失。目前，被告佛冈县县城防洪工程管理所未付工程款有2135271.13元，以及质量保证金666977.10元共2802248.23元，应由被告直接支付给原告。在此，原告为维护自己的合法权益惟有具状起诉，请求人民法院依法判决。原告刘红兵围绕其诉讼请求，向本院提交如下证据：证据一、居民身份证；证据二、企业信用信息查询结果、组织机构统一社会信用代码查询结果；证据三、《中标通知书》、《第三标段佛冈县**水治理工程（I）合同文件》；证据四、《第三标段佛冈县**水治理工程（I）工程施工责任合同书》；证据五、《单位工程验收工作组成员签字表》、《工程结算审核定案书》、《第三标段佛冈县**水治理工程（I）施工及工程款支付情况的说明》。被告水利水电公司、佛冈县县城防洪工程管理所经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃对证据的辩证、质证的权利。上述证据来源合法，内容客观真实，与本案相关联，本院予以采信，并作为本案定案的依据。本院经审理认定事实如下：2015年10月29日，水电水电公司中标取得第三标段佛冈县**水治理工程（I）工程。2015年10月30日，被告水利水电公司与被告佛冈县县城防洪工程管理所签订《第三标段佛冈县**水治理工程（I）合同文件》，约定：合同总价为13249336.21元，工程质量符合合格及以上标准，工期计划为3个月。通用合同条款、专用合同条款中对施工、质量、监理、双方权利义务、工程竣工、结算等具体事项作了约定，其中关于缺陷责任期约定：“…….发包人有权要求承包人相应延长缺陷责任期，但缺陷责任期最长不超过2年”。同年11月12日，被告水利水电公司（甲方）与原告刘红兵（乙方）签订《第三标段佛冈县**水治理工程（I）工程施工责任合同书》，约定：甲方委托乙方负责第三标段佛冈县**水治理工程（I）的施工工作；乙方对工程实行包工、包料、包机械设备、包安全等大包干方式进行施工；工程中标价为13249336.21元，最终结算价按财政审核为准，按甲方和佛冈县**********的合同条款要求，工程款按工程的进度由佛冈县财政局支付，该工程款划入甲方的银行账户内，工程款到账时甲方收取工程款的2.0%作为管理费，其余的为乙方施工费。前期乙方的施工费由甲方代为支付用于工程施工，待工程完工并结算后所余工程款项一次性转账至乙方指定账户；因承包工程而发生的业务费用和上缴国家税收以及上缴其它有关部门的一切费用由乙方自行承担。企业所得税（按工程款的**%计算）和印花税（按税局规定）由甲方在工程款中代扣后在清远市税局缴纳。合同签订后，原告于2015年11月14组织施工人员、机械设备进场施工，2017年6月5日完工。2017年9月7日涉案工程经验收合格并由相关单位出具单位工程验收鉴定书。被告佛冈县县城防洪工程管理所于2016年2月5日向被告水利水电公司支付工程进度款4107296.28元，于2017年9月30日支付工程进度款6429997.39元。2019年8月涉案工程经工程结算审核定案金额为13339541.90元。2020年7月8日，被告水利水电公司出具《关于第三标段佛冈县**水治理工程（I）施工及工程款支付情况的说明》，确认涉案工程已经完工并竣工验收，经审核定案造价为13339541.90元，水利水电公司收取的工程款为10537293.67元（该款由我司扣除税费以及相应的管理费后，代刘红兵支付相关施工费，剩余489206.51元属于刘红兵所有）；至目前还有第三期进度款2135271.13元及质量保证金666977.10元（合计2802248.23元）尚未支付，该款属于刘红兵所有。上述款项至今未支付给原告，经原告催收未果遂引起本诉讼。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。被告水利水电公司与被告佛冈县县城防洪工程管理所签订《第三标段佛冈县**水治理工程（I）合同文件》承接涉案工程后，与原告签订《第三标段佛冈县**水治理工程（I）工程施工责任合同书》将工程交给原告施工，原告实际是借用被告水利水电公司的资质承接工程，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”的规定，水利水电公司与佛冈县县城防洪工程管理所签订《第三标段佛冈县**水治理工程（I）合同文件》无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，涉案工程已经竣工验收交付使用，并经财政局审核定价，发包人也支付了部分的工程款给水利水电公司，水利水电公司收取工程款后应该按《第三标段佛冈县**水治理工程（I）工程施工责任合同书》约定扣除相关费用后将工程款支付给原告，被告水利水电公司确认已经收取的工程款尚有489206.51元未支付给原告，原告要求被告水利水电公司支付489206.51元工程款有事实和法律依据，本院予以支持。被告佛冈县县城防洪工程管理所作为发包人在工程竣工验收合格后应该支付全部工程款，工程经审核造价为13339541.90元，扣减已经支付的10537293.67元，尚欠2802248.23元。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。”的规定，佛冈县县城防洪工程管理所应在欠付2802248.23元工程款范围内对实际施工人承担责任，对原告要求被告佛冈县县城防洪工程管理所在欠付工程款及保证金范围内向原告承担支付责任，有事实和法律依据，本院予以支持。被告水利水电公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩的权利，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、原告刘红兵为《第三标段佛冈县**水治理工程（I）合同文件》的实际施工人；二、被告清远市水利水电建筑工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付工程款489206.51元给原告刘红兵；三、被告佛冈县县城防洪工程管理所在欠付工程款2802248.23元范围内向原告刘红兵承担支付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33132元，减半收取计16566元，诉讼保全费5000元，合共21566元，由被告清远市水利水电建筑工程有限公司负担3235元，被告佛冈县县城防洪工程管理所负担18331元，并于本判决确定的义务履行期届满前向本院缴纳，逾期，本院将依法强制执行；原告刘红兵预交的受理费及诉讼保全费，可在本判决生效后向本院申请退回21566元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。本判决生效后，被告未在判决确定的履行期间内履行判决确定的义务，原告可以在判决确定的履行期间届满之日起二年内向本院申请执行。审判员  黄丽仪二〇二〇年九月三十日书记员  邝美娜附佛冈县人民法院标的款和保证金账号：户名：佛冈县人民法院账号：447***********051开户银行：中国农业银行股份有限公司佛冈石城支行附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。