文书内容湖南省衡山县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0423民初826号原告湖南来华工程物资有限公司，住所地：湖南省衡阳市衡山县开云镇经济开发区工业大道**201。法定代表人刘顶梅，总经理。委托代理人戴辉煌，男，1972年1月28日出生，汉族，湖南省衡山县人，居民，住湖南省衡山县，系公司员工。委托代理人刘根明，男，1978年12月27日出生，汉族，湖南省衡山县人，居民，住湖南省衡山县。被告浙江中杰建设有限公司，住所地：浙江省绍兴市越城区孙端镇工业园区。法定代表人王仁康，董事长。委托代理人徐敖全，男，1954年9月27日出生，汉族，浙江省绍兴市人，居民，住浙江省绍兴市越城区，系公司员工。被告沈建国，男，1972年12月1日出生，汉族，浙江省杭州市人，居民，住浙江省杭州市萧山区。委托代理人龙益斌，湖南天舒律师事务所律师。被告司志光，男，1959年2月6日出生，汉族，甘肃省兰州市人，居民，住甘肃省兰州市西固区。被告甘肃丝绸之路博物馆有限公司，住所地：甘肃省酒泉市肃州区雄关路**。法定代表人MeiPingWu,董事长。委托代理人李虎，湖北万泽律师事务所律师。委托代理人鲁进波，湖北万泽律师事务所律师。原告湖南来华工程物资有限公司（以下简称“来华公司”）诉被告浙江中杰建设有限公司（以下简称“中杰公司”）、沈建国、司志光、甘肃丝绸之路博物馆有限公司（以下简称“博物馆公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月20日立案受理后，依法组成由审判员李慰担任审判长，人民陪审员曹安雄、谢肇凌组成的合议庭，适用普通程序于2020年10月12日公开开庭进行了审理。书记员李海英担任庭审记录。原告来华公司的委托代理人刘根明，被告中杰公司的委托代理人徐敖全、被告沈建国及其委托代理人龙益斌、博物馆公司的委托代理人鲁进波到庭参加诉讼。被告司志光经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告是一家经营建筑材料的销售企业，被告中杰公司承建了甘肃××路××期工程，原告与被告中杰公司于2019年9月28日签订了钢材买卖合同，用于甘肃××路××期工程的建设，双方约定钢材价格以“我的钢材网”兰州市场价格行情酒钢价格货到当天规格型号基础上上浮220元／吨作为结算价（该基准价格为含13%增值税价、运费，卸货费由乙方承担）。每批货到工地7个工作日内乙方必须支付甲方该批货款金额30%。双方结算周期为每月1号到30号，次月3日之前付清所有货款。乙方如没按合同约定支付甲方钢材款，则按所欠货款金额折合吨位，每日每吨5元向甲方支付钢材加价款（加价款如需开发票加收13%税金）。加价款优先于货款支付，加价款系钢贸行业在钢材价格浮动的情况下钢材市场定价机制的一部分，是行业惯例，而非违约金性质。每批次钢材加价款的收取条数原则上不超过180日。原告于2019年10月1日起至2019年10月12日分4批次将钢材出卖给被告中杰公司，钢材总吨数为477.708吨，钢材总价2022536.36元。原告将钢材出卖给被告中杰公司后，被告中杰公司未按照合同约定付款给原告，只在2019年11月6日支付了3000元给原告，后经原告催讨，被告中杰公司无正当理由拒不支付货款。另据合同第七条约定，如被告中杰公司未按合同约定按时给付货款，则被告甘肃丝绸之路博物馆有限公司、司志光、沈建国自愿承担该工程项目在本合同以上的钢材款项连带清偿责任。原告为维护其合法权益，向本院起诉，请求法院判决被告中杰公司支付原告钢材款2022536.36元，以及180天的钢材加价款429374.18元，另从2020年5月1日起至2020年8月20日的违约金258686.79元（及至货款付清之日止的后段违约金），以上三项合计2710597.33元；被告博物馆公司、司志光、沈建国对上述债务承担连带清偿的责任；本案诉讼费、保全费由四被告承担。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：证据1营业执照、身份证复印件，证明原、被告身份信息；证据2钢材买卖合同，证明原、被告签订合同，被告中杰公司向原告购买钢材并约定了单价、加价款、违约责任；沈建国、司志光及博物馆公司自愿承担连带责任担保；证据3任职通知、授权书，证明沈建国、司志光的职务及权限；证据4送货单，对账单，证明原告向被告送钢材数量及价格，及被告应付原告的钢材款金额；证据5视频，证明签订合同时，博物馆公司有授权委托人参与签订合同。被告中杰公司辩称，工程发包方未支付货款，我公司无钱支付货款。被告中杰公司未向本院提交证据。被告博物馆公司辩称，1、我司不是案涉买卖合同相对方，不应将我司列为本案被告；2、关于该买卖合同我公司不知情，未参与，也没有委托他人或第三方和被答辩人签署过该买卖合同，被答辩人从未和博物馆公司交涉过该买卖合同的执行、纠纷以及诉讼之事；3、项目部公章不能等同于公司行政公章，公司对外担保必须经公司董事会或股东会决议，否则该担保无效；4、无论是形式要件还是实质要件，均不符合担保法的有关规定，请求法院驳回原告对我司的诉讼请求。被告博物馆公司未向本院提交证据。被告沈建国辩称，1、对所欠原告货款已由双方确认的2022536.36元数额予以确认，因工程发包方即甲方甘肃丝绸之路博物馆有限公司未支付相应工程款，所以才未支付钢材款；2、钢材买卖合同中约定的二次加价款属于违约金性质条款，该每日5元/吨的加价过分高于原告所遭受的实际损失，请求法院依法予以核减；3、双方合同所约定的延迟付款按每日千分之一的标准计算违约金过分高于原告所遭受的实际损失，请求法院依法予以减少。请求法院按人民银行发布的LPR利率计付违约金；4、原告的第三项诉讼请求不明确具体，请求法院予以驳回。被告沈建国为支持其辩驳理由，向本院提交如下证据：证据1钢材买卖合同，证明合同已经约定有加价款220元每吨，合同约定的“乙方如未按合同约定支付甲方钢材款的，则按所欠货款金额折合吨位，每日每吨5元向甲方支付钢材加价款”属于违约金性质。合同关于“二次加价款”及“乙方须按欠付款总额的日千分之一计算利息”的违约金过分高于实际损失；证据22019年10月份钢材对价单，证明双方已经按约定的“我的钢铁网”兰州市场价格行情酒钢价格同型号基础上上浮220元每吨进行对账结算确认。“乙方如未按合同约定支付甲方钢材款的，则按所欠货款金额折合吨位，每日每吨5元向甲方支付钢材加价款”属于违约金性质，不是价格的组成部分；证据32020年9月21日全国银行间同业拆借中心授权公布的贷款市场报价（LPR）公告，证明人民银行公布的一年期LPR为3.85%，不管是“每日每吨5元”加价款还是“按欠付款总额的日千分之一计算利息”的约定，都明显过分高于原告实际损失；证据4《关于对酒泉市××路××期工程建设中断的情况反映》，证明本案导致被告未支付钢材价款系建设方原因造成，法院在考虑减少违约金时应综合考虑被告的过错程度；证据5甘肃丝绸之路博物馆有限公司的任命书、授权委托书，证明甘肃丝绸之路博物馆有限公司任命张建东为一期建设工程项目总指挥，加盖了公章，且甘肃丝绸之路博物馆有限公司授权张建东负责一期建设工程项目的相关事项，甘肃丝绸之路博物馆有限公司项目指挥部公章及张建东的签名依法具有法律效力。对原、被告提交的证据，经庭审质证，本院认证如下：被告司志光经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证权。原告提交的证据1-5，三被告对证据1、3、4的真实性无异议，且与本案相关联，本院予以采信；原告提交的证据2及被告沈建国提交的证据1，与证据3、4相互印证，能够形成证据链，本院对其真实性予以采信；原告提交的证据5，无其他证据予以佐证，本院不予采信；被告沈建国提交的证据2、3，各方当事人无异议，本院予以采信；被告沈建国提交的证据4为复印件，未提交原件予以核对，且与本案无关，本院不予采信；被告沈建国提交的证据5中授权委托书及任命书均为复印件，未提供原件予以核对，且授权委托书中受委托人未盖单位公章或签名，不符合证据形式，其授权内容亦不明确，故本院对该组证据不予采信。根据原、被告双方的陈述及本院采信的证据，本院确认如下法律事实：2019年9月28日，原告来华公司（合同甲方）与被告中杰公司（合同乙方）、博物馆公司（合同丙方）签订《钢材买卖合同》，双方约定供货钢材数量为壹万吨左右，实际买卖数量以双方确认的《送货单》上数量为准。合同第三条价格结算方式约定：“甲、乙双方约定以“我的钢材网”兰州市场价格行情酒钢价格货到当天同规格型号基础上上浮220元每吨，作为结算价（该基准价格为含13%增值税价、运费，卸货费由乙方负责）。每批货到工地7个工作日内乙方必须支付甲方该批货款金额30%。双方结算周期为每月1号至30号，次月3日之前付清所供货款。乙方如没按合同约定支付甲方钢材款，则按所欠货款金额折合吨位，每日每吨5元向甲方支付钢材加价款（加价款如需开发票加收13%税金）；加价款优先于货款支付；加价款系钢贸行业在钢材价格浮动的情况下钢材市场定价机制的一部分，是行业惯例，而非违约金性质。每批次钢材加价款的收取天数，原则上不超过180日。”合同第六条违约责任约定：“2.乙方必须保证按合同及时足额付款，否则甲方有权停供，逾期未付清货款超过30日，甲方有权解除合同；乙方在合同约定的浮动定价机制结束之日仍然没有付款，自该日起，乙方须按欠付款总额的日千分之一的标准计算利息，按日千分之一计算利息，系甲方在乙方逾期付款的情况下所遭受的实际损失。……6.如因乙方之违约行为，甲方需要通过司法程序收回货款及费用时，乙方还应另行承担甲方因此而支出的所有费用（包括但不限于诉讼费、保全费、评估费、拍卖费、保函费、鉴定费、律师代理费及必要的差旅费等费用）。”合同第七条担保条款约定：“乙方付款未履行合同的约定时：丙方甘肃丝绸之路博物馆有限公司及乙方本项目负责人沈建国、司志光自愿承担该工程项目在本合同以上的钢材款项连带清偿保证责任（承担支付所有款项义务），保证担保的范围包括货款、加价款、利息、违约金和甲方实现债权的费用等所有中杰公司甘肃丝绸之路博览园二期工程项目部在本合同项下履行过程中产生的全部债务。保证期限为主债务履行期届满之日起两年。”合同签订后，原告于2019年10月1日向被告中杰公司供货155242.32元、于10月5日供货1561726.63元、于10月10日供货153513.83元、于10月12日供货152053.58元。原告来华公司与被告中杰公司于2019年10月23日进行对账，确认2019年10月份原告来华公司累计向被告中杰公司供应钢材2022536.36元。被告中杰公司仅于2019年11月6日向原告来华公司支付钢材款3000元，后未再付款。另查明，被告司志光、沈建国为中杰公司驻甘肃省酒泉市丝绸之路博览园**工程项目负责人。被告博物馆公司在合同上签章为甘肃丝绸之路博物馆有限公司项目指挥部公章。本院认为，双方当事人争议的主要焦点是：一、被告博物馆公司是否系本案适格被告，是否应承担连带保证责任？二、原告来华公司主张的钢材加价款究竟系货款的组成部分还是属于违约金行质？三、被告应承担的违约责任金额。关于焦点一，本案中《钢材买卖合同》的丙方代表人为张建东，签章为甘肃丝绸之路博物馆有限公司项目指挥部公章，项目指挥部公章并非公司行政公章，张建东亦非被告博物馆公司员工。被告沈建国未提供授权委托书、任命书原件进行比对，受委托人咸阳亨泰尔房地产有限公司及其法定代表人张建东亦未在授权委托书中签字盖章，且授权委托书中仅笼统陈述受委托人“全权代表我公司负责甘肃丝绸之路一期建设工程项目的洽谈、管理等相关事宜”，并未明确授权其可以公司名义对外提供担保及公司愿意予以承认并承担法律责任，该授权委托书在形式要件和实质要件上均存在重大瑕疵。原告作为债权人在接受公司提供的担保时，有义务审查担保人的签章和授权文件，以尽到善意人应尽的注意义务。原告疏于审查担保人的上述资料，未尽到注意义务，存在主观过错，应承担担保无效的后果。故被告博物馆公司不是本案适格被告，不应承担连带保证责任。关于焦点二，在钢材买卖合同中，供方为保障自身利益，通常会在合同中约定钢材加价条款。加价款是对供方的一个特殊保护，也是对于需方延迟付款的一个特殊惩罚。本案中，原告来华公司与被告中杰公司约定以“我的钢材网”兰州市场价格行情酒钢价格货到当天同规格型号基础上上浮220元每吨作为结算价，同时约定双方结算周期为每月1号至30号，次月3日之前付清所供货款。上浮220元每吨的加价在付款期限内，属于货款的组成部分，双方在2019年10月23日对账时也对该价格进行了确认，故本院对双方对账的货款数额予以支持。合同中约定中杰公司如未按合同约定支付钢材款，则应按所欠货款金额折合吨位，每日每吨5元向原告来华公司支付钢材加价款，且该加价款优先于货款支付。虽合同中标明该加价款非违约金性质，但从该合同条款设置的目的来看，是为了督促买方及时付款，即如买方未在结算期内及时支付价款，则对该违反合同约定的行为进行惩罚的行为，是对买方逾期付款的违约责任追究。合同设置该加价条款目的实质就是促使买方尽快履行货款支付义务，维护交易过程中的诚实信用，保证出卖人的合法权益及合同目的的实现。从该条款生效条件上来看，是与买受人逾期付款紧密相关，以买方逾期付款为该条款适用前提条件。因此，对于当事人约定在付款期限届满后继续支付“加价款”等款项的，虽未使用“违约金”的表述，但此类约定属于当事人之间关于逾期付款违约责任的约定，应当认定为违约金条款。关于焦点三，支付价款是买受人的主要义务，买受人逾期不履行，构成违约，应承担违约责任。被告沈建国主张原告按所欠货款金额折合吨位，每日每吨5元乘以180天计算的逾期付款违约金及180天期满后，按欠付款总额的日千分之一的标准计算利息过高，要求法院予以适当减少。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条明确，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。该损失不仅仅指实际损失，还包括合同履行后可以获得的预期利益。本案为钢材买卖合同，原告预期利益应为钢材款的利息收益，被告中杰公司因建设方博物馆公司拖欠工程款导致无法及时支付原告的钢材款，并非恶意欠款不还，故本院认为《钢材买卖合同》中约定原告按所欠货款金额折合吨位，每日每吨5元乘以180天计算的逾期付款违约金及180天期满后，按欠付款总额的日千分之一的标准计算利息过高，调整为按合同成立时全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的四倍计算。2019年9月20日公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）为4.2%，原告受法律保护的年利率上限为一年期贷款市场报价利率的四倍即16.8%。被告中杰公司应于2019年11月3日之前付清所欠全部货款2022536.36元，自2019年11月3日至2019年11月6日逾期天数为3天，故被告中杰公司自2019年11月3日至2019年11月6日应支付违约金2792.76元（2022536.36元×16.8%÷365天×3天），被告中杰公司于2019年11月6日支付原告3000元，尚欠货款本金2019536.36元，其后逾期付款违约金应以2019536.36元为基数，按合同成立时一年期贷款市场报价利率的四倍16.8%计算至货款付清之日止。被告沈建国、司志光作为连带责任保证人，当债务人不履行债务时，被告沈建国、司志光应对被告中杰公司拖欠的货款本金及逾期付款违约金承担连带清偿责任。被告司志光经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃自己的诉讼权利，不影响本院对该案的审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告浙江中杰建设有限公司在本判决书生效后二十日内支付原告湖南来华工程物资有限公司货款本金2019536.36元及违约金2792.76元（自2019年11月3日计算至2019年11月6日），合计2022329.12元。2019年11月7日之后的违约金，以本金2019536.36元为基数，按合同成立时全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的四倍即16.8%计算至货款付清之日止；二、被告沈建国、司志光对上述第一项给付款项承担连带清偿责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费28484.78元，财产保全费5000元，合计33484.78元，由被告浙江中杰建设有限公司、沈建国、司志光负担24982.41元，原告湖南来华工程物资有限公司负担8502.37元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  李 慰人民陪审员  谢肇凌人民陪审员  曹安雄二〇二〇年十月二十三日法官助理王丹熙书记员李海英            校对责任人：李  慰                   打印责任人：李海英      附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。