辽宁省营口市老边区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0811民初411号原告：营口某某开发区某某机械设备厂，住所地营口某某开发区某某村。法定代表人：李某，系该厂厂长。委托诉讼代理人：张某，系营口市老边区某某法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：李某，男，1981年3月26日出生，汉族，系该厂职工，现住大石桥市某某开发区。被告：营口某某耐火材料科技有限公司，住所地营口市老边区上博路北5号。法定代表人：石某某，系该公司经理。委托诉讼代理人：宁某某，营口市路南法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：石某某二，男，1955年9月8日出生，汉族，系该公司副总经理，现住大石桥市。原告营口某某开发区某某机械设备厂（以下简称凯进设备厂）与被告营口某某耐火材料科技有限公司（以下简称石兴公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张某、李某，被告委托诉讼代理人宁某某、石某某二到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告凯进设备厂向本院提出诉讼请求：1、请求被告立即支付拖欠工程款190240元，并支付利息5000元（暂定）；2、被告承担案件受理费。事实和理由：2019年5月27日，我方与被告签订工程承包合同，在合同中约定被告方将在营口市老边区的压力机基础安装工程承包给我方，合同总价款300000元。2019年6月27日，我方与被告又签订一份工程承包合同、工程地点在营口市老边区工业园总价款350000元的合同。两份工程承包合同签订后，我方按照合同约定保质保量完成工程，被告却未依约给付工程款，尚欠我方工程款190240元。后经多次索要，被告以种种理由拒不给付原告，故诉至法院。被告石兴公司辩称，原、被告签订两份合同，两份合同造价为638000元。原告凯进设备厂在施工合同中严重违约，错误施工、反复施工，机械设备产生晃动，原告没有按照合同约定逾期完工，2019年8月末延误完工。一、原告存在严重的违约情形，原告要求被告支付因其过错扣留的工程修复保证金，无任何事实和法律依据。双方签订的两份合同总价款为638000元，现已付430000元。原告在施工过程中，严重违约，在压力机基础工程施工中，不按厂家提供的图纸施工，自作主张，将四个机坑台面降低200，四个机坑中的两根1.5米高的铁轨方向反向安装浇筑，错误施工，导致了压力机无法安装，厂家提出返工重修建议。为了减轻原告的费用，经双方协商，被告同意原告将每个机坑装反的两根铁轨按图纸设计位置，通过钻眼另行浇筑，将低下的200台面用加垫方式加高，两项预留120000保证金，还有5万元整体工程保证金，共计170000元。如果三年内不出现问题返还。双方同时还约定，如果出现问题，三日内原告必须立即反修，全部通过验收合格后给付预留的保证金。压力机安装时，两台J67-630压力机仍有晃动，不敢正常使用，一台J67-1000压力机虽然安装了，但因台面低加之两根铁轨后钻眼浇筑的，与整体不是一体，机械设备产生巨大晃动，根本不能使用投入生产。另一台J67-1250压力机根本安装不了，现闲置状态。虽然被告屡次联系、敦促要求原告按约定及法律规定重新修复，原告始终不予解决。原告在第二份合同施工中，不但偷工减料，不按标准施工，配电室墙体脱落，墙面坑洼不平，地磅基础不符合设计标准，两项工程均未达到合格标准，没有通过验收，故无法将双方约定暂扣的修复保证金予以给付。二、原告没有按合同约定保质保量完成所承揽工程，因其不按图纸施工过错导致设备无法安装，第四个机坑没有浇筑及平面灌浆，工程没有竣工，被告未验收。三、原告逾期履行；双方合同约定工期为一个月，即2019年8月末完工验收，原告至今不予修复重建或返工，一再延误工期，造成设备不能安装，至今不能正式生产，造成间接经济损失300000元，应予赔偿。综上，原告不按图纸施工，导致其所承建的工程没有完工，更没有通过验收，被告多次通知其返修，其一直不予解决，故请求依法驳回原告的诉讼请求。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月27日，原告凯进设备厂与被告石兴公司签订工程承包合同（第一份合同），合同约定主要内容：“1、压力机基础安装；2、工程承包范围内：材料费、人工费、吊车耗材；3、合同工期：开工时间：2019年6月1日，竣工日期：2019年6月30日；4、甲方负责开工前三通一平（水、电、路、场地等）的准备，达到开工条件；5、质量标准：按甲方设计图纸施工；6、工程施工质量要求：按国家现行施工及质量验收规范进行施工，工程质量标准的评定以国家或行业的质量检验评定标准为依据。因承包人原因工程质量达不到国家或行业的质量标准，承包人承担违约责任；7、施工安全要求；8、人工费总造价：300000元，以上工程造价不含税，如需要开税票，甲方承担开具税票的所有费用及个人所得税；9、付款方式：乙方签订合同后，甲方向乙方支付150000元现金，工程在混凝土浇筑后甲方再向乙方支付100000元现金。余款待二次灌浆结束后，一次性付清等”。工程用料明细：“1、压力机4个基础混凝土、钢筋、防水箱、铁轨、回填土方。”合同签订后，原告凯进设备厂于2019年6月1日施工，同年6月24日基本完工，仅剩1250吨的压力机基础未进行二次灌浆，被告石兴公司除1250吨的压力机基础工程未投入使用外，该合同项下其余工程均实际使用；被告石兴公司分别于2019年5月31日支付原告凯进设备厂工程款50000元，2019年6月10日支付工程款100000元，2019年6月28日支付工程款100000元，尚存在工程款50000元双方未结算。2019年6月27日，原、被告又签订一份工程承包合同（第二份合同），合同约定主要内容：“1、工程名称：营口某某耐火材料科技有限公司破碎线基础坑、钢结构配电室、地磅基础、摩擦机基础增补及安装旗杆，地点：营口市老边区工业园，工程内容：破碎线基础坑、钢结构配电室、地磅基础、摩擦机基础增补及安装旗杆(详细见附页1)；2、工程承包范围：人工费及材料；3、合同工期：开工日期：2019年7月1日，竣工日期：2019年7月31日，合同工期总日历数30天，合同工期内乙方必须按期完成（遇不可抗力，工期顺延）；6、工程施工质量要求：按国家现行施工及质量验收规范进行施工，工程质量标准评定以国家或行业的质量检验评定标准为依据。因承包人原因工程质量达不到国家或行业的质量标准，承包人承担违约责任；7、施工安全要求；8、人工费总造价：人民币叁拾伍万元整（分项见附页1），以上工程造价不含税；9、付款方式（现金）：合同签订后甲方向乙方支付50000元现金，钢材进场后甲方再付100000元现金，工程完成两项甲方再付100000元现金，工程结束后甲方进行验收合格后再向乙方支付剩余尾款100000元现金。附页1工程明细及单价：1、破碎线基础坑85000元（含人工、材料及防水箱，不含打板桩）；2、破碎线12个地角：12000元（按现场土质情况是否施工，如不施工该项从总造价中扣除，素混凝土及预埋件）；3、地磅基础：95000元（按图纸施工，包含人工材料）；4、配电室97000元;5、摩擦机基础及地面增补：61000元；6、旗杆基础及安装（赠送）；合计：350000元。合同签订后，原告于2019年7月1日施工，同年9月14日完工撤出；扣除该合同项下未施工的破碎线12个地角工程12000元（附页1中第2项）和摩擦机基础及地面增补中1250吨摩擦机基础工程8000元（附页1中第5项,其中包括两台630吨摩擦机基础、一台1000吨摩擦机基础、一台1250吨摩擦机基础和200平方米混凝土地面工程；该1250吨摩擦机基础工程系对第一份合同中1250吨压力机基础浇注高度的增加）；合同项下除以上两项未施工的工程外其余工程全部施工完毕并投入使用；合同实际履行的工程价格为330000元，被告石兴公司分别于2019年6月28日支付原告凯进设备厂工程款50000元，2019年7月2日支付工程款50000元，2019年7月9日支付工程款50000元，2019年7月19日支付工程款30000元，后支付7740元,原告凯进设备厂自认施工过程中使用被告石兴公司的红砖价值500元，水泥价值930元，被告石兴公司尚欠原告凯进设备厂工程款140830元。另查明，原告凯进设备厂施工过程中，将压力机基础中需要的铁轨方向安反，后经中间人李德辉协调原告凯进设备厂现场施工人员李某与被告石兴公司现场负责人吕睿达成一致意见，原告凯进设备厂重新下轨道并按图纸低0.2米施工；施工后，被告石兴公司将两台630吨压力机和一台1000吨压力机安装并使用，剩余的1250吨压力机未安装，原告凯进设备厂亦未进行二次浇注（灌浆）；被告石兴公司提出因工程存在质量问题而未进行1250吨压力机的安装，并提出对工程质量问题另行主张权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认，对于双方有争议的证据和事实，本院认定如下：1对于被告石兴公司提出原告凯进设备厂错误施工扣留其170000元保证金，因原告凯进设备厂予以否认，被告石兴公司未能提供相应的证据予以证明双方协商一致同意扣留保证金，虽然原告凯进设备厂施工过程中存在轨道安反的情形，但原告凯进设备厂已重新施工安装轨道，故被告石兴公司以保证金的名义要求扣留170000元的辩解不予采纳；双方于2019年5月27日签订的合同（第一份合同）中合同约定“余款（50000元）待二次灌浆结束后，一次性付清”，因原告凯进设备厂确实未对1250吨压力机基础进行二次灌浆，且被告石兴公司提出因工程存在质量问题而未进行1250吨压力机的安装导致未二次灌浆，并表示对工程质量问题另行诉讼,故对该合同项下的工程款50000元待双方责任明确后另行主张权利。本院认为，原告凯进设备厂承揽被告石兴公司压力机基础、钢结构配电室、地磅基础等工程，原告凯进设备厂于2019年9月14日工程结束后撤出施工场地。第一份合同中项下的工程款50000元,因原告凯进设备厂确实未进行二次灌浆，暂不具备支付条件，且双方责任不明，待双方责任明确后另行主张权利。对于第二份合同项下尚欠工程款140830元，虽然被告石兴公司提出原告凯进设备厂承建工程未经验收合格，但被告石兴公司已经实际使用；本案案涉工程虽未竣工验收，但被告石兴公司作为发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由拒付工程款的不予支持，故应由被告石兴公司给付原告凯进设备厂拖欠工程款140830元。原告凯进设备厂主张违约金的诉请，符合法律规定，本院确认自原告凯进设备厂主张权利之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。关于被告石兴公司提出原告凯进设备厂错误施工应赔偿其经济损失的意见，因被告石兴公司未提出反诉并表示另行主张权利，故本案不予审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百五十一条、第二百六十九条、第二百八十六条、第二百八十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条之规定，判决如下：一、被告营口某某耐火材料科技有限公司给付原告营口南楼经济技术开发区凯进机械设备厂工程款140830元；二、被告营口某某耐火材料科技有限公司自2020年1月7日起至付清之日止，以工程款140830元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算向原告营口南楼经济技术开发区凯进机械设备厂支付违约金。三、驳回原告营口南楼经济技术开发区凯进机械设备厂的其他诉讼请求。上列第一、二款，于本判决生效后十日内付清。如果未在本判决指定的期限内履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4200元，保全费1520元，由原告营口某某开发区某某机械设备厂负担1083元，被告营口某某耐火材料科技有限公司负担4637元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于营口市中级人民法院。审 判 长 赵 娜人民陪审员 宗 娜人民陪审员 叶仲尧二〇二〇年六月二日书 记 员 秦 磊