河南省尉氏县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0223民初2546号原告：郭新义，男，1963年6月14日出生，汉族，住河南省尉氏县。被告：尉氏县兆隆房地产开发有限公司，统一社会信用代码914102235885991488。住所地：尉氏县产业集聚区大西门村（人民路西段）。法定代表人：程晓，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李艳丽，河南智卓律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨艳芳，河南智卓律师事务所律师。第三人：解箭，男，1970年1月7日出生，汉族，住江苏省淮安市清河区。原告郭新义诉被告尉氏县兆隆房地产开发有限公司、第三人解箭建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告郭新义，被告尉氏县兆隆房地产开发有限公司委托诉讼代理人李艳丽、杨艳芳，第三人解箭到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告郭新义向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告偿还拖欠的工程款366544元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年5月28日，原、被告签订了兆隆二期4#楼商铺二次结构工程合同。原告依据合同约定按期完工，但被告只付了部分工程款，下欠366544元未付。原告多次催要，但被告多次以无钱为由不予还款。被告尉氏县兆隆房地产开发有限公司辩称，原告诉称不属实，被告兆隆公司不是本案建设施工合同纠纷的相对方，不应向原告承担任何还款责任。郭新义诉请被告向其支付366544元工程款没有事实依据，郭新义从未与被告就涉案工程进行验收、结算工作，答辩人对该数额持有异议。第三人解箭辩称，原告主张的工程款超出合同范围，原告应向被告开具已收工程款专用增值税发票。根据原、被告签订的工程承包合同，现不应该支付剩余款项，原告承包的工程未通过质检等相关部门验收。原告主张的诉讼请求不应支持，同时要求原告对申请保全的金额超出工程款部分承担相应的法律责任。原告郭书义向本院提交的证据材料有：1、2018年7月12日与第三人解箭的会计陈铎签订的《外墙保温施工合同》一份，证明签订合同后对该项目进行施工；2、协议书一份，证明在2019年5月28日原告与被告尉氏县兆隆房地产开发有限公司签订协议书后，原告按照合同约定进行施工的事实；3、工程联系单、面积确认表等五份，以证明原告实际施工工程量及工程价款，表上有被告加盖的公章，证明被告对该工程的工程量均认可；4、兆隆世家一期工地维修工程清单一份，以证明被告应付原告兆隆世家一期维修款为66844元；5、原告自己记录的二期工程款付款清单，证明被告给原告支付工程款。被告尉氏县兆隆房地产开发有限公司质证称，对证据1外墙保温施工合同，真实性及证明目的均有异议；发包人是陈铎，承包人是郭新义，依据合同相对性原则与被告公司无关，而且上面加盖的印章是合同专用章，不是公章，不能作为定案依据，而陈铎是第三人解箭公司的会计；对证据2协议书，真实性及证明目均有异议，该份协议书上有高志恒的签名，高志恒也是解箭处的技术人员，该份协议并不能约束被告公司，该份协议第四条第三项付款方式约定，工程完工达到合格工程，两个月后付清工程款，工程并未经过相关部门验收，工程款支付条件不成就，应当驳回原告诉讼请求；对证据3，真实性均有异议，确认表中均有涂改，有书写部分，均不能作为定案依据，加盖的印章是合同专用章，签名人员是第三人解箭公司的工作人员，并不是被告公司的工作人员；通过这几张确认表不能证明下欠工程款为366544元，因此原告举证不能，应当承担不利后果；对证据4，真实性及证明目的均有异议，该份清单系原告自己书写，上面记载的内容系被告一期的清单，不是本案审理范围，原告应当另案起诉；另外该清单上面是先书写内容，还是再加盖公章无法核实，被告并没有在加盖公章处签名确认，据被告公司称原告并未向被告公司主张过任何工程款。通过该清单，能够产生合理怀疑是先盖章后书写，不能作为定案依据。第三人解箭质证称，对外墙保温施工合同、协议书及有高志恒签字的工程确认表予以认可，并认可工程款879700元，已向原告支付68万元；一期工地维修清单与第三人没有关系。被告尉氏县兆隆房地产开发有限公司向本院提交的证据材料有：2016年10月30日被告与第三人签订的《项目开发转让协议》一份，证明被告早在2016年10月30日将公司二期项目开发权转让给第三人，协议第四条第三项约定双方的债权债务归双方，第四条第五项约定一期项目的销售及其他收入由尉氏县兆隆房地产开发有限公司财务收取，二期项目地块是报批报建，双方财务独立，故原告提交的协议书与第三人签订的各项协议与被告公司无关。原告郭新义质证称：被告提交的合同在原告干活的期间原告并不知道，这份协议原告从来没有见过，原告也不知道什么时间签订的，即使协议是与第三方签订的，也是被告他们内部的事情，与原告干活无关。原告按加盖有公章及合同章的合同内容进行起诉没有任何问题。第三人解箭质证称：对被告提交的证据无异议。第三人解箭向本院提交的证据材料有：向原告郭新义支付款项的借据，证明已经向原告郭新义支付过的工程款项。原告郭新义质证称，对2018年11月3日的借据有异议，这100000元是抵一期商铺建筑商的活的工程款，不属于二期的工程款。对其他借据没有异议。被告尉氏县兆隆房地产开发有限公司质证称：对第三人提交的证据无异议，与被告无关。对于2018年11月3日的借据中，原告单方记载了“抵马忠豪一期款87000”对该记载不予认可，2018年11月3日10万元应视为支付给原告的工程款。经审理查明，2018年7月12日，原、被告签订了兆隆世家《外墙保温施工合同》，约定由被告尉氏县兆隆房地产开发有限公司将兆隆世家4#和6#楼外墙、屋顶保温、涂料施工以及4-6#楼的分户屋顶、楼梯公共部位顶乳胶漆罩白施工工程分包给原告。2019年5月28日，原、被告签订了兆隆二期4#楼商铺二次结构工程合同。后原告对该两份合同约定的工程进行了施工。原、被告及第三人均认可分包给原告的工程总价款为879700元及已向原告支付工程款680000元，第三人据此认可下欠原告工程款199700元，并称待工程验收合格后将下欠工程款支付给原告；但原告称所收到的680000元工程款中2018年11月3日的100000元是支付的兆隆世家一期的工程款，原告在该份收条上已注明“抵马忠豪一期款87000元”，被告及第三人实际支付兆隆世家二期工程款580000元，原告认为被告仍下欠299700元。另查明，2016年10月30日，被告与第三人签订《项目开发转让协议》一份，被告将兆隆世家二期项目的开发权转让给第三人谢箭，协议生效后，转让地块不过户，第三人仍以被告名义对外报批报建，双方各自的债权债务归双方各自处理。高志恒系第三人方的技术人员，陈铎是被告方工作人员、同时还兼任第三人方会计。再查明，尉氏县兆隆房地产开发有限公司在落款时间为2017年5月的畅进达涂料有限公司承接兆隆世家一期工地维修工程清单加盖印章确认欠原告维修款66844元。本院认为，本案首先要确定的问题是原告所签订的《外墙保温施工合同》及兆隆二期4#楼商铺二次结构工程协议书的相对方是被告尉氏县兆隆房地产开发有限公司、还是第三人谢箭。依据缔结合同的原则，合同相对方持有的合同须有对方的签名或盖章。本案中原告提供的《外墙保温施工合同》首部载明发包人为尉氏县兆隆房地产开发有限公司的工作人员陈铎，在合同尾部发包方签名处陈铎签字并加盖尉氏县兆隆房地产开发有限公司印章；而兆隆二期4#楼商铺二次结构工程协议书首部载明发包方及尾部发包人签章均为尉氏县兆隆房地产开发有限公司；且工程联系单面积确认表等载明工程量、价的材料均加盖有尉氏县兆隆房地产开发有限公司印章，应认定原告就本案工程所签合同的相对方为尉氏县兆隆房地产开发有限公司。关于案涉《外墙保温施工合同》及兆隆二期4#楼商铺二次结构工程协议书是否有效及被告尉氏县兆隆房地产开发有限公司是否应支付下余工程款问题。承包人未取得建筑施工企业资质的，所签订的建设工程施工合同无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。本案中，因原告没有相应施工企业资质，原被告所签订的合同及协议无效，但合同约定的工程已实际施工完毕，尽管未经竣工验收，但发包方已将开发的商铺出售，故对原告要求被告支付下余工程款的请求，本院予以支持。关于被告尉氏县兆隆房地产开发有限公司下欠原告工程款具体数额问题。原、被告及第三人均认可分包给原告的工程总价款为879700元及已向原告支付工程款680000元，但原告称所收到的680000元工程款中2018年11月3日的100000元是兆隆世家一期的工程款，原告在该份收条上已注明“抵马忠豪一期款87000元”。本院认为，被告及第三人同意原告在领取工程款单据上注明“抵马忠豪一期款87000元”，应视为对该笔款项中的87000不是支付兆隆世家二期工程款的认可，被告及第三人实际支付给原告兆隆世家二期工程款593000元（680000元-87000元），被告仍下欠原告兆隆世家二期工程款286700元。原告称2018年11月3日的100000元中的另13000元也不应计入已付款，但未提供相应证据予以证明，故本院对原告该部分诉讼请求不予支持。加上被告所欠原告兆隆世家一期维修工程款66844元，被告共欠原告工程款353544元。关于第三人应否对被告所下欠工程款承担清偿责任问题。被告与第三人尽管于2016年10月30日签订《项目开发转让协议》，被告将兆隆世家二期项目的开发权转让给第三人谢箭，并约定双方各自的债权债务归双方各自处理，但协议生效后，转让地块没有过户，第三人仍以被告名义对外报批报建，故该约定是原告与第三人之间的内部约定，仅对被告和第三人有效，被告应按照原、被告间所签合同及结算单向原告支付下欠工程款；但在本案审理过程中，第三人谢箭明确表示其愿对下欠原告兆隆世家二期工程款承担清偿责任，应认定为是对被告所欠原告兆隆世家二期工程款债的加入，被告及第三人应共同承担下欠原告兆隆世家二期工程款286700元的偿还责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告尉氏县兆隆房地产开发有限公司、第三人谢箭于本判决生效之日起十日内支付原告郭新义兆隆世家二期工程款286700元；二、被告尉氏县兆隆房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郭新义兆隆世家一期维修工程款66844元；三、驳回原告郭新义的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3399元、保全费2520元，合计5919元，由原告郭新义负担210元，由被告尉氏县兆隆房地产开发有限公司负担5709元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。审判员 张 帆二〇二〇年十月三十日书记员 宋佳佳