河南省郑州市中原区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0102民初1839号原告：河南楚瑞实业有限公司，住所地：郑州市中原区须水街道马庄村委向西500米。法定代表人：李发祥，职务：执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王楠，上海上吉律师事务所律师。委托诉讼代理人：任年佳，山东万吉律师事务所律师。被告：扬州天成建设工程有限公司，住所地：高邮城南经济新区珠光南路**。法定代表人：刘长春，职务：董事长。委托诉讼代理人：张炜红，北京盈科（昆山）律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱嘉诚，北京盈科（昆山）律师事务所实习律师。原告河南楚瑞实业有限公司与被告扬州天成建设工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月29日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告河南楚瑞实业有限公司的委托诉讼代理人王楠、任年佳，被告扬州天成建设工程有限公司的委托诉讼代理人张炜红、钱嘉诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河南楚瑞实业有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付混凝土款17184116.9元；2.判令被告向原告支付让利返还金额668698.9元及逾期付款利息（逾期付款利息自2019年12月14日起，以17184116.9元为基数，按照银行同期贷款利息的1.5倍，计算至实际付款之日。暂计算至开庭之日为199929.07元），以上两项共暂计868627.97元；3.判令被告承担案件受理费、保全费、保函费、律师费等全部费用。事实与理由：原告与被告于2017年11月1日签订郑州金马**旋家居项目《商品砼供应合同》，合同签订后原告如期履行了商砼供应义务，原被告双方于2019年5月6日签订了《补充协议》，2019年8月10日签订付款承诺书，被告未按期履行付款义务。被告的行为已经构成违约，严重损害了原告的合法权益，为维护自身合法权益，原告特向贵院提起诉讼。被告扬州天成建设工程有限公司辩称，根据双方签订的《商品砼供应合同》第四条第四款、第五款以及该合同附件1中第六条以及双方于2019年5月6日签订的《补充协议》第二条，原告方尚不具备要求被告付款的条件。根据合同约定，原告在请求被告付款之前，原告应该提前向被告出具等额增值税发票，被告已经收到的开票的数额是31670730.94元，未开票的数额是15028381.2元。目前，剩余已经开票未付款金额为2155735元。因此，原告仅能就开票未付款的75%进行主张；针对原告诉请的让利部分，我方认为原告的请求没有事实依据，其所依据的2019年8月12日签订的付款承诺书，该份承诺书第一页右上角明确注明，应当由加盖被告公司公章的付款承诺书为准，但原告提供的承诺书没有被告公章，合同尚未生效。假设该份付款承诺书有效，那所涉及的让利款项也应当是自承诺书签订之日起，后期所供应的混凝土不执行下浮，也并非是原告所诉请的金额。关于原告诉请的要求被告承担逾期付款的利息，其计算的基础没有法律和合同依据，因其尚未开具付款前发票，不具备付款的条件。至本案开庭之日，尚不具备付款条件，其主张的逾期付款利息不符合法律规定。请求法院查明事实，依法驳回原告不具事实依据的请求，维护被告的合法权益。当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据材料。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以认定并在卷佐证，对于当事人有争议的证据，本院进行了分析认证,并确认本案事实如下：1、2017年11月1日，甲方扬州市天成建筑安装工程有限公司与乙方河南楚瑞实业有限公司签订《商品砼供应合同》。该合同主要约定：甲方在郑州金马**旋家居CBD一期6#楼二期项目工程中使用乙方预拌混凝土;预拌混凝土按乙方运输到施工现场并经甲方现场验收签字的混凝土运送单载明的数量计算方量。甲方指定顾立清等人在运送单上签字作为收货确认；甲方使用乙方混凝土待甲方施工的仓储、办公建筑基础工程全部出±0m后结算一次，经双方确认后，按±0m以下的混凝土工程实际所使用方量的50%结算，一周内付款；当甲方施工的办公项目15层、仓储工程主体结构三层顶混凝土全部浇筑完成后，根据双方确认的工程±0m以上～仓储结构三层的实际使用方量、办公项目到15层，按各自实际总方量结算，一周内75%结算付款；当甲方施工的项目工程主体结构全部竣工验收后（如超过三个月视为验收合格）一周内全部结算完毕…。该合同落款甲方处加盖有扬州市天成建筑安装工程有限公司郑州金马**旋家居CBD6#楼二期项目部专用章，并有委托代理人王万军签字；乙方加盖有河南楚瑞实业有限公司合同专用章。2、2017年11月10日，“扬州市天成建筑安装工程有限公司”工商登记信息中名称变更为“扬州天成建设工程有限公司”。3、2019年5月6日，甲方扬州天成建设工程有限公司与乙方河南楚瑞实业有限公司签订《补充协议》。该协议约定：甲乙双方于2017年11月1日签订的郑州金马**旋家居CBD项目（一期）B—04—01地块6#楼（二期）项目工程（以下简称“本工程”）《商品砼供应合同》（以下简称“原合同”）是甲乙双方在当时的市场环境下按照平等、自愿、诚实和守信的原则经双方协商签订的，因该项目在施工过程中由于受到郑州市整体环境的影响，致使该项目从2018年下半年不能按正常进度进行施工，给甲乙双方工作带来不利影响，使双方合作过程中出现很多不愉快。为了能使该工程后续施工顺利进行、按时完成施工进度，经甲乙双方友好协商，按原合同第八条项约定达成如下补充协议：一、本协议中把本工程分为两部分进行结算1、两栋塔楼（办公建筑）现已施工至16层，双方约定在2019年4月30日前甲方应向乙方支付乙方货款200万元，在主体封顶一周内甲方需向乙方支付货款300万元。2、三层仓储工程（八栋商铺）和其他辅属工程为一部分，从2019年3月1日起乙方每浇筑5000立方混凝土，甲方一周内需向乙方支付200万货款，以此类推至工程结束。二、自2019年3月1日起，甲方所有使用的商砼结算单价均按当月《郑州市建设工程主要材料结算价格信息》单月基准价格下浮15%进行结算（含税），每次付款前乙方必须向甲方提供等额有效的增值税专用发票。三、2019年3月1日前甲方所欠乙方的货款约1700万左右（以实际结算为准），需在施工过程中陆续支付，金额由双方友好协商。四、2019年3月1日后乙方向甲方供应的商品砼，应按本协议第二条价格进行结算，扣除甲方已向乙方支付的货款后，剩余混凝土货款待主体工程竣工验收后（如超过三个月视为验收合格）一周内全部结算完毕。五、2019年3月1日前甲方所剩余未支付的货款，甲方待主体工程竣工验收后（如超过三个月视为验收合格）一周内全部结算完毕。六、本协议从2019年3月1日起双方应严格遵守本协议，在签订本协议之前双方的各种往来协议、书函都互不追究，以本协议为准。七、因甲方原因停止使用乙方商品砼达45天或工程连续停工时间超过45天视为本工程主体封顶竣工（如因政府的政策性原因造成的停工不在此列）。八、乙方必须按照甲方现场要求，及时供应商品砼。甲方必须按照本协议要求及时支付货砼款。九、如双方此前约定有与本协议冲突的，以本协议为准，未尽事宜，双方另行协商……。该协议落款处，甲乙双方均加盖有公章。2019年8月10日，扬州天成建设工程有限公司向河南楚瑞实业有限公司出具《付款承诺书》。该承诺书载明：河南楚瑞实业有限公司:鉴于我公司与贵公司于2017年11月1日签订了郑州金马**旋家居CBD项目（一期）B—04—01地块6#楼（二期）工程《商品混凝土供应合同》及于2019年5月6日签订了《补充协议》，现针对付款事宜，经双方协商一致达成以下共识，以资共同遵守：1、就《补充协议》第一条款中约定的贵方完成的第二次5000m3混凝土我方剩余未付100万元，双方确认于2019年8月20日前我方应向贵方支付款项人民币100万元（大写：一百万元整）2、就《补充协议》第三条约定的截止2019年3月1日前我方所欠贵公司货款约1700万元左右（以实际结算为准），双方确认我方应于2019年8月30日前向贵方支付款项人民币300万元（大写：叁佰万元整），应于2019年11月31日前支付款项人民币500万元（大写：伍佰万元整），应于2020年1月1日前支付款项人民币500万元（大写：伍佰万元整），剩余货款待主体工程竣工验收后（如超过三个月视为验收合格）我方应向贵方支付完毕。3、我方建设的金马**旋CBD项目四号楼工程所使用贵方的混凝土，剩余混凝土货款为11.520802万元，我方应于2019年8月31日前结清。4、我方如果未按照本付款承诺书按期足额履约支付工程混凝土款，我方承诺自本承诺书签订之日起，我方所使用的贵方搅拌站所供应商品混凝土的价格按照原合同中郑州市市建委当月信息价格执行结算，不再下浮。5、我方如果未按照《补充协议》和本《付款承诺书》中的条款履约执行，我方所拖欠贵方混凝土货款总额应按照银行同期贷款利息计息支付给贵方，并且贵方享有停止向我方供应商砼的权利。6、我公司履约期间，如贵司不能及时供应商砼给我方造成的损失由贵司承担，不可控因素除外如政府因素或天灾。本付款承诺书一式二份，贵我双方各执一份，自双方盖章之日起生效，双方应严格按照本付款承诺书约定内容履约。该合同落款处，加盖有扬州天成建设工程有限公司郑州金马**旋家居CBD6#楼二期项目部专用章及河南楚瑞实业有限公司公章。在落款处，另有手写内容“经友好协商遇特殊困难，付款最迟可推迟20天（为本协议第2条的第一项和第三次付款）王万军2019.8.10沈德斌2019.8.10”字样。该协议首页顶部空白处，有手写内容“下周五领取盖公司公章的付款承诺书王万军2019.8.10”诉讼中，扬州天成建设工程有限公司对此付款承诺书的真实性无异议，但认为未加盖公司公章，该承诺书未生效。5、河南楚瑞实业有限公司与扬州天成建设工程有限公司均认可双方之间就涉案纠纷扬州天成建设工程有限公司累计向河南楚瑞实业有限公司支付货款总额为30430203.19元。6、关于2019年3月1日之前应付货款扬州天成建设工程有限公司的付款情况，河南楚瑞实业有限公司认可截止2019年4月20日收到16722213.19元，尚欠16952809.19元。该数额与前述《补充协议》与《付款承诺书》中所载明的2019年3月1日前所欠货款1700万左右相吻合，其应付货款总额与河南楚瑞实业有限公司举证的该期间内结算单累计数额一致。但关于已供货情况，双方存在争议。河南楚瑞实业有限公司主张所有结算单显示供货总价款为47614320.09元，但扬州天成建设工程有限公司称仅认可结算单中王万军以及和王万军在同一结算单上共同签字的人、顾立清的签字，其余不予认可，其认可的供货总价款为31670730.94元。7、诉讼中，河南楚瑞实业有限公司所提供的2019年8月10日以后双方确认的结算单显示，除两次现金支付的结算单外，其余结算中结算金额均是按“建委信息价”“下浮15%后单价”计算，累计下浮的货款数额为668698.89元。8、诉讼中，双方均认可案涉工程截止庭审之日尚未竣工验收。但案涉《商品砼供应合同》已完成所有供货义务。9、2020年4月24日，河南楚瑞实业有限公司与山东万吉律师事务所签订《民商事诉讼委托代理合同》，约定河南楚瑞实业有限公司与扬州天成建设工程有限公司纠纷案件，委托山东万吉律师事务所代理，律师费为320000元。河南楚瑞实业有限公司向本院提供了上述费用的增值税发票，但称双方约定判决后付款。10、诉讼中，河南楚瑞实业有限公司向本院申请财产保全，并为此支出保险费16020元。本院认为，原告河南楚瑞实业有限公司与被告扬州天成建设工程有限公司之间2017年11月1日签订的《商品砼供应合同》，无证据显示存在《中华人民共和国合同法》第五十二条所规定的无效情形，双方当事人均应依约履行合同义务。针对本案中双方存在的主要争议，分析如下：第一，关于案涉《补充协议》及《付款承诺书》的效力问题。案涉《补充协议》系原、被告双方在《商品砼供应合同》履行过程中就相关事宜达成的合意，双方均在《补充协议》上签章，该协议对双方应具有约束力；案涉《付款承诺书》中，有王万军的签字及“扬州天成建设工程有限公司郑州金马**旋家居CBD6#楼二期项目部专用章”和原告的签章确认，虽被告以该付款承诺书未加盖其公司公章为由不予认可，但结合其对《商品砼供应合同》签订过程中王万军身份的认可、对该合同上“扬州市天成建筑安装工程有限公司郑州金马**旋家居CBD6#楼二期项目部专用章”效力的认可、对《商品砼供应合同》履行过程中王万军签字结算的认可以及案涉《商品砼供应合同》的整体履行情况来分析，该《付款承诺书》应为王万军代表被告所作出的承诺，且原告有理由相信该承诺系王万军代表被告所做承诺，故对被告具有约束力。综上，无证据显示案涉《补充协议》及《付款承诺书》存在《中华人民共和国合同法》第五十二条所规定的无效情形，故原、被告均应依约履行案涉《补充协议》及《付款承诺书》所确定的合同义务。第二，关于案涉《商品砼供应合同》结算总价款。原告主张双方之间供应商品砼的结算总价款为47614320.09元，被告对其中部分结算单不予认可，仅认可结算总价款为31670730.94元。对此本院认为，被告以不认可除王万军、与王万军在同一结算单上共同签字的人以及顾立清的之外的人的签字为由否认部分结算单，但原告所提供的结算单上，被告方签章和签字人员的身份可以相互印证，且结合《补充协议》及《付款承诺书》的内容以及合同的履行情况，被告的抗辩事由不能成立。故原、被告之间的商品砼结算总价款，本院依据原告举证，认定为47614320.09元。第三，关于被告应支付的款项数额和时间节点。根据原、被告先后签订的《商品砼供应合同》、《补充协议》、《付款承诺书》，双方对于付款的最终约定包含以下内容：（1）三层仓储工程（八栋商铺）和其他辅属工程，从2019年3月1日起原告每浇筑5000立方混凝土，被告一周内需向原告支付200万元，以此类推至工程结束；（2）《补充协议》第三条约定的截止2019年3月1日前被告所欠原告货款约1700万元左右（以实际结算为准），双方确认被告应于2019年8月30日前向原告支付款项300万元，应于2019年11月31日前支付款项人民币500万元，应于2020年1月1日前支付款项人民币500万元，剩余货款待主体工程竣工验收后（如超过三个月视为验收合格）被告向原告支付完毕；（3）被告建设的金马**旋CBD项目四号楼工程所使用的原告的混凝土，剩余混凝土货款为11.520802万元，被告应于2019年8月31日前结清。针对上述约定内容，第（1）项中原告已完成全部供货义务，自2019年3月1日起，原告累计供货28097.34立方，根据双方每浇筑5000立方混凝土被告需一周内向原告支付200万的约定，被告应及时支付的货款为1000万，剩余货款应根据双方《补充协议》第四条的约定“2019年3月1日后乙方向甲方供应的商品砼，应按本协议第二条价格进行结算，扣除甲方已向乙方支付的货款后，剩余混凝土货款待主体工程竣工验收后（如超过三个月视为验收合格）一周内全部结算完毕”；第（2）项中，根据审理查明，2019年3月1日前被告欠付货款总额应为16952809.19元，其中1300万元已到付款期限，应予支付，剩余部分货款3952809.19万元尚未到约定的付款时间。第（3）项中，115208.02元混凝土款已到付款期限，应予支付。综上，按照双方约定，截止庭审之日，被告根据双方签订《补充协议》及《付款承诺书》约定应向原告支付的混凝土款项应为1300万+1000万+11.520802万=2311.520802万元。因双方均认可被告已支付的总货款金额为30430203.19元，扣除原告认可被告已支付的2019年3月1日以前的货款16722213.19，被告后续已支付的款项为13707990元，相对应其此节点应支付款项，被告尚欠9407218.02元未支付。故以庭审之日为节点，原告要求被告支付剩余所有混凝土款的请求，本院仅对其中9407218.02元予以支持，对于尚未到约定付款期限的货款，本院不予支持。被告以原告未先行出具相应增值税发票为由拒绝付款，因买卖合同中买方接受货物后付款是基本的合同义务，而出具发票是卖方的附随义务，且是否出具发票属于行政管理范畴，被告以此作为不付款的抗辩事由，缺乏法律依据，本院不予采信。第四，关于原告主张返还的让利款问题。因原告方所主张的让利款本身属于双方约定供货执行单价的问题，其实质上是双方的货款数额的确定。根据约定，双方2019年3月1日以后供货结算单价均按当月《郑州市建设工程主要材料结算价格信息》单月基准价格下浮15%进行结算（含税），但如被告不按照付款承诺书的约定按期足额履约支付货款，则自付款承诺书签订之日即2019年8月10日起原告向被告供应的商品混凝土价格将按照原合同中郑州市市建委当月信息价格执行结算，不再下浮。因被告未按双方约定按期足额履行支付义务，故双方之间总货款数额应加上2019年8月10日以后的供货让利部分的价款即668698.89元。但由于前述第三项分析，双方对于2019年3月1日以后的供货的付款约定为原告每浇筑5000立方混凝土，被告就在一周内支付200万，剩余部分货款待主体工程竣工验收后一周内结算。故对该部分货款，被告亦应随剩余部分货款一并结算。故对原告要求被告返还该让利款的请求不予支持。第五，关于原告主张的逾期利息。如前所述，被告未按约定按期足额履行付款义务，应按约定承担违约责任即被告在《付款承诺书》中第5条的承诺“我方如果未按照《补充协议》和本《付款承诺书》中的条款履约执行，我方所拖欠贵方混凝土货款总额应按照银行同期贷款利息计息支付给贵方”。从原告举证中显示，双方最后一次结算时间为2019年12月13日，故被告应从2019年12月14日起至债务实际清偿之日止，以所欠货款9407218.02元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准向原告支付逾期利息。第六，关于原告主张的其他费用。原告主张被告应向其支付因本次诉讼所支出的律师费32万元、保险费16020元，对此本院认为，对于律师费32万元，原告仅提供《民商事诉讼委托代理合同》与增值税发票，并未实际支出律师费，其将律师费作为实际损失进行主张本院不予支持；对于保险费，虽然原告在诉讼中向法院申请财产保全系依法行使诉讼权利，但保险费并非申请保全所必然要发生的费用，原告要求被告承担该项费用缺乏依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告扬州天成建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告河南楚瑞实业有限公司支付混凝土款9407218.02元并支付相应逾期付款利息（逾期利息以9407218.02元为基数，自2019年12月14日起至债务实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算）；二、驳回原告河南楚瑞实业有限公司其他及过高部分诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取65058.35元，保全费5000元，由原告河南楚瑞实业有限公司负担29814.35元，被告扬州天成建设工程有限公司负担40244元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  曹媛媛二〇二〇年七月二十八日书记员  孟 丽