广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初18118号原告：杨天计，男，1969年8月28日出生，汉族，住河南省息县**********，公民身份号码******************。原告：刘光信，男，1972年3月2日出生，汉族，住河南省息县**********，公民身份号码*******************。共同委托诉讼代理人：黄锦才，广东嘉永律师事务所律师。被告：佛山市标霸金属装饰材料有限公司，住所地广东省佛山市南海区*******************。统一社会信用代码914************728。法定代表人：邹某1。被告：广东标霸金属装饰材料有限公司，住所地广东省肇庆市高新区*************，统一社会信用代码91441200MA51G5RXX0。法定代表人：邹某1。共同委托诉讼代理人：周记南，广东金腾律师事务所律师。原告杨天计、刘光信诉被告佛山市标霸金属装饰材料有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月27日立案受理后，两原告申请追加广东标霸金属装饰材料有限公司为本案被告，本院经审查后予以准许。本案依法适用简易程序于同年10月13日公开开庭进行了审理，原告杨天计、刘光信及共同委托诉讼代理人黄锦才、两被告的共同委托诉讼代理人周记南到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.两被告向两原告支付铝板货款577908元；2.两被告向两原告支付逾期付款违约金（以577908元为本金从2019年8月1日起按照日千分之二至被告付款之日）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年4月1日，两原告指派员工黎某以佛山市南海天兴铝业有限公司（当时未登记注册）与被告签订《购销合同》，其中约定：由原告方向被告方销售铝板。之后，两原告陆陆续续向被告送货，并约定签收货物后30天结清货款，逾期按每日千分之六的标准支付违约金。但被告不按时支付货款，至2019年7月31日，被告仍然拖欠两原告货款756483元逾期未付。2019年7月31日，被告向两原告出具《欠货款对账单》，确认欠款756483元未付。经催促、交涉，被告于2019年9月3日及同年10月1日向两原告分别付款77340元、101235元，其余所欠款项577908元，被告均以各种理由拒绝支付。另外，因员工黎某侵占财产，两原告以刑事自诉的形式追究员工黎某的刑事责任，广东省佛山市三水区人民法院作出（2019）粤0607刑初766号刑事判决，且该判决已发生法律效力。其中该判决确认：2015年3月，自诉人杨天计、刘光信口头协议合伙经营铝材买卖生意，雇佣被告人黎某负责联系出货及销售业务，并以“佛山市南海天兴铝业有限公司”（未办理工商登记吗，以下简称天兴公司）的名义对外经营。证人证实天兴公司是由杨天即、刘光信、杨天香、黎某四个人，黎某负责联系客户即出货送货。并证实证明佛山市标霸金属装饰材料有限公司（佛山标霸公司）与天兴公司有业务往来，黎某使用侵占的货款帮助佛山市标霸金属材料装饰有限公司垫付了货款42000元。两原告认为，原、被告的买卖行为合法，应受法律保护。被告佛山标霸公司应在约定期限内履行付款义务。广东标霸金属装饰材料有限公司（以下简称广东标霸公司）与佛山标霸公司由同一团队经营管理，两原告送货至广东标霸公司，广东标霸公司也向两原告支付部分货款。为维护原告的合法权益，原告诉至法院，望判如所请。两被告共同答辩称:1.两原告不是本案的适格原告，根据被告佛山标霸公司与黎某签署的购销合同，由于天兴公司并未注册登记，因此该合同的履行主体应是黎某，黎某才是本案的适格原告；2.被告广东标霸公司并非本案买卖合同的当事人，涉案债务与广东标霸公司无关；3.原告诉请的违约金没有事实依据，且违约金计算标准过高。当事人围绕其诉讼请求、答辩意见提供了证据，本院组织双方当事人进行了质证和辩证。对于当事人未就真实性提出异议的证据，经审查，本院对真实性予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据，本院认定如下：原告提交的（2019）粤0607刑初766号刑事判决书，是人民法院作出的已发生法律效力的刑事判决，且有原件核对，本院予以确认。本院经审理认定事实如下：2015年4月1日，黎某与被告佛山标霸公司签订《购销合同》，合同载明佛山标霸公司为购方、甲方，佛山市南海天兴铝业有限公司为销方、乙方，合同约定：甲方指定收货款（王莉萍）签名送货单；甲方在收货后30天内付款给乙方；乙方指定收货款人（黎某）并由其本人带送货单，提供账号收货款；乙方在指定付款日起内不能付款给乙方，甲乙双方协商补偿款，共同接受的方法计算补偿款；乙方带非指定人员签名的送货单收款，甲方有理由拒绝承担该批货款；非乙方指定人员拿送货单收款，甲方可以拒绝付款；如另有增加协议，经双方代表人签名才生效。黎某在合同上乙方代表签名处签名，该处还加盖了佛山市南海天兴铝业有限公司合同专用章。原告持有2018年6月26日至9月23日期间的23份送货单，送货单记载的收货单位是被告佛山标霸公司，并均经被告佛山标霸公司盖章确认。送货单上打印文字备注：货款超期归还，即按日息6厘计算违约金。被告佛山标霸公司签订了三份对账单，第一份是落款时间为2018年9月23日的《标霸2018年1月-9月23日对账单》，记载的欠款金额为2528830元，落款为天兴杨天香；第二份是落款时间为2019年5月8日的《标霸2018年12月30日-2019年5月8日货款对账单》，记载的欠款金额为992734元，落款为佛山市南海区天兴铝业有限公司杨天香。该份对账单上还书写“截止2019年5月8日我司欠天兴公司材料款992701元”；第三份是落款时间为2019年7月31日的《佛山市标霸2019年5月8日-2019年7月31日欠货款对账单》，记载的欠款金额为756483元，落款为佛山市南海区天兴铝业有限公司杨天香。三份对账单上均加盖了被告佛山标霸公司的业务专用章。2019年9月3日，被告佛山标霸公司向案外人杨天香银行转账77340元。同年11月1日，被告标霸公司再次向案外人杨天香银行转账101235元。2019年1月30日，被告广东标霸公司银行转账700000元给原告的供应商河南金阳铝业有限公司。黎某多次以佛山市南海天兴铝业有限公司的名义向被告佛山标霸公司出具《收据》，确认收到补偿款。其中，被告佛山标霸公司于2017年8月28日将补偿款50000元银行转账给指定的佛山市宝洛铝业有限公司，被告佛山标霸公司于2018年7月31日将补偿款150000元银行转行转账给指定的巩义市永宏铝业有限公司。自诉人杨天计以黎某犯侵占罪于2019年12月4日向佛山市三水区人民法院提起控诉，后刘光信提交刑事自诉状并以自诉人身份参加诉讼，佛山市三水区人民法院经审理后于2020年6月1日作出（2019）粤0607刑初766号刑事判决书，认定事实：2015年3月，自诉人杨天计、刘光信口头协议合伙经营铝材买卖生意，雇佣被告人黎某负责联系出货及销售业务，并以“佛山市南海天兴铝业有限公司”（未办理工商登记）的名义对外经营；采信的证据反映：1.天兴公司共有杨天计、刘光信、杨天香、黎某四个人，黎某负责联系客户及出货送货。2.被告佛山标霸公司与天兴公司有业务往来，黎某使用侵占的货款帮助佛山标霸公司垫付了货款42000元。佛山标霸公司已退回42000元给自诉人。另查明，佛山标霸公司是2012年5月10日成立的有限责任公司，法定代表人是邹某1，股东是邹某1和孙国杰。广东标霸公司是2018年3月29日成立的有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人是邹某1，股东是邹某1和邹某2。诉讼中，原告陈述：两被告存在共同经营的情况，共同与原告发生买卖交易，被告广东标霸公司也向原告支付了部分货款。诉讼中，被告陈述：对尚欠货款金额577908元无异议。佛山标霸公司委托广东标霸公司转账700000元给原告。本院认为，本案为买卖合同纠纷。关于被告佛山标霸公司与何人成立买卖合同关系的问题。本案《购销合同》的双方是被告佛山标霸公司与佛山市南海天兴铝业有限公司，案外人黎某仅是经手人，并非其个人与被告佛山标霸公司签订合同。根据已发生法律效力的（2019）粤0607刑初766号刑事判决书认定的事实，佛山市南海天兴铝业有限公司没有进行工商登记，不具备法人资格，实际是本案原告杨天计和刘光信合伙经营，且据被告佛山标霸公司的法定代表人邹某1在该刑事案件中的证言反映，邹某1亦承认其与天兴公司存在业务往来，而非与黎某个人存在业务往来，故本院采信原告主张，确认原告杨天计、刘光信与被告佛山标霸公司成立买卖合同关系。对被告佛山标霸公司的相关答辩意见，本院不予采纳。原告主张被告佛山标霸公司尚欠货款577908元，被告佛山标霸公司对此无异议，故被告佛山标霸公司应如数支付货款577908元予原告。关于逾期付款违约金的问题。虽然《购销合同》约定被告佛山标霸公司应在收货后30天内支付货款，但对账单反映双方并未实际履行该约定，而且双方对账时未约定付款期限，故对原告主张被告从对账次日即2019年8月1日起计付逾期违约金，本院不予支持。根据《购销合同》，被告佛山标霸公司在指定日期内不能付款的，应由双方协商补偿款（实际是违约金），按照双方接受的方法计算补偿款，并未明确约定违约金计算方式，也不能根据被告佛山标霸公司提交的补偿款收据确定违约金计算方式。而送货单上的违约金条款，属于格式条款，故对原告请求按照日千分之二计算违约金，本院不予支持。考虑到被告佛山标霸公司迟延付款给原告造成的最直接损失是利息损失，本院酌定被告佛山标霸公司从起诉之日即2020年7月27日起至实际清偿之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的同期同类贷款市场报价利率计付违约金予原告，对原告主张超出部分，本院不予支持。关于被告广东标霸公司的责任承担问题。原告主张被告广东标霸公司、佛山标霸公司共同与原告发生买卖交易，但并未书面合同、送货单等证据予以证实，虽然被告广东标霸公司向原告支付过货款，但不能据此直接认定其与原告存在买卖合同关系，故对原告要求被告广东标霸公司对本案货款及逾期付款违约金承担偿付责任，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告佛山市标霸金属装饰材料有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付货款577908元，及以577908元为基数从2020年7月27日起至实际清偿之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的同期同类贷款市场报价利率计算的违约金予原告杨天计、刘光信；二、驳回原告杨天计、刘光信的其他诉讼请求。被告佛山市标霸金属装饰材料有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为6870.01元、财产保全费3409.54元，合共10279.55元（原告已预交），由原告杨天计、刘光信负担4303元，被告佛山市标霸金属装饰材料有限公司负担5976.55元并应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳。对于原告已预交但不应负担的诉讼费5976.55元，在本判决发生法律效力后经原告申请，本院退回给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  魏晶晶二〇二〇年十月二十八日书记员  张昕昕