河南省洛阳市洛龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0311民初4312号原告:和新华，女，汉族，1960年6月3日出生，住河南省渑池县。委托诉讼代理人：姚福来，河南大鑫律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：房明明，河南大鑫律师事务所律师，特别授权。被告:洛阳亿盟投资担保有限公司，住所地:河南省洛阳市政和路与长兴街交会处长尚街**。法定代表人:余强，该公司董事长。被告:余强，男，汉族，1975年9月9日出生，住河南省洛阳市西工区。二被告共同委托诉讼代理人：宋锐，河南栋梁律师事务所律师，特别授权。被告:河南启乘有限公司（原名称：河南启乘旧机动车交易服务有限公司），住所地，住所地:郑州市金水区花园路与天伦路交又口向东约50米兰阔购物广场iv>法定代表人:贾敏锐，该公司执行董事。被告:余娟，女，汉族，1973年3月19日出生，住郑州市金水区。被告:刘忠琴，女，汉族，1955年10月1日出生，住郑州市金水区。被告:任延杰，男，汉族，1982年8月31日出生，住河南省洛阳市吉利区。被告:吴建武，男，汉族，1972年11月11日出生，住河南省洛阳市西工区。被告:王冠杰，男，汉族，1981年9月5日出生，住河南省洛阳市西工区。原告和新华诉被告洛阳亿盟投资担保有限公司（以下简称亿盟公司）、河南启乘有限公司（以下简称启乘公司）、余强、余娟、刘忠琴、任延杰、吴建武、王冠杰民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月22日立案受理后，于2020年9月4日依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告和新华及其委托诉讼代理人姚福来、房明明，被告亿盟公司及被告余强的共同委托诉讼代理人宋锐到庭参加了诉讼。被告启承公司、余娟、刘忠琴、任延杰、吴建武、王冠杰经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法按其缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告和新华向本院提出诉讼请求：1、依法判令各被告共同偿还原告借款本金343000元及利息暂定60894元（以343000元为基数，按年利率9%自2018年7月1日计算至实际偿还日止，暂计算至2020年6月20日），暂合计403894元；2、本案诉讼所有费用由各被告共同承担。事实与理由：2015年5月18日，被告亿盟公司因经营需要，向原告借款30000元周转，原告通过被告亿盟公司的POS机刷卡出借給了亿盟公司。同日，亿盟公司安排启乘公司与原告签订30万元的借款合同(编号:保字2015第0518-01号)，约定借款利息为年利率20％，借款期限为一年即:2015年5月18日至2016年5月17日，并向原告出具30万元的借据、收据、还款计划书。被告亿盟公司在该借款合同、借据、还款计划书上加盖公司和法人余强印章，并向原告出具《担保函》为该笔借款提供连带担保责任。2015年10月30日被告亿盟公司与原告签订《代偿协议书》，约定30万元借款由其代为偿还。2015年10月20日，被告亿盟公司又向原告借款200000元，原告仍通过亿盟公司的POS机出借200000元，亿盟公司又安排启乘公司与原告签订20万元的借款合同(编号:保字2015第1080-02号)，约定借款利息为年利率20%，借款期限为一年，即:2015年10月20日至2016年10月19日，并向原告出具20万元的借据、收据、还款计划书。被告亿盟公司仍为该笔20万元借款提供连带担保责任。2015年11月12日被告亿盟公司ヌ与原告签订《代偿协议书》约定20万元借款本金由其代为偿还。前述两笔50万元借款到期后，被告亿盟公司仅归还借款本金157000元及部分利息，剩余343000元借款本金一直拖欠未还。又，被告亿盟公司的股东余强、余娟、吴建武、任延杰、王冠杰、刘忠琴抽逃出资，损害公司的偿债能力及原告的合法利益，根据法律规定，其应当在其出资额范围内承担连带清偿责任。综上，原告现特向贵院提起诉讼，望判如所请。被告亿盟公司、余强辩称：1、关于借款数额，我公司一共偿还了191100元，现剩余308900元；2、余强作为亿盟担保公司的股东，依法履行出资义务后未实施过任何抽逃出资的行为，原告要求股东余强承担股东抽逃出资责任的诉讼请求无事实及法律依据，依法应予以驳回。原告据以主张余强抽逃出资的事实不能满足股东抽逃出资行为的四项构成要件中任何一项要件的要求，原告未提交任何直接证据证明余强存在抽逃出资行为，根据《公司法司法解释（三）》第二十条的规定，原告未提供有上述情形的直接证据证明被告余强存在抽逃出资的情形，因此不应判定被告余强对亿盟公司的欠款承担还款责任；3、余强作为公司股东，持股比例为19%，认缴出资为950万元，根据我方提交的证据，余强自2014年至现在，其替公司偿还债务的数额已远远超过其出资额，因此不应判定余强承担还款责任。被告启乘公司、余娟、刘忠琴、任延杰、吴建武、王冠杰未到庭，亦未向本院提交书面答辩意见。经审理查明，2015年5月18日，原告和新华在被告亿盟公司的办公场所以POS机刷卡消费形式支付294000元。当日，启乘公司作为借款人（乙方）与原告和新华（甲方）签订了一份《借款合同》（合同编号：保字2015第0518-01号），约定：由原告借给启乘公司30万元，借期为12个月，自2015年5月18日至2016年5月17日止；利息按年利率20%计算，借款利息从借款收到之日起按月结息，乙方应按期支付利息并偿还借款，如未按本合同约定支付利息偿还借款，甲方有权自逾期之日起至实际偿还之日按约定利率上浮1%计收罚息；在合同履行过程中，如因乙方违约没有按期还本付息的，甲方为实现借款债权而支付的所有费用（包括各项评估费、拍卖费、仲裁费、诉讼费、律师费等）由乙方承担等。同日，启乘公司给原告出具了收据、借据、还款计划书；被告亿盟公司给原告出具了《担保函》，载明：原告已按借款合同约定于2015年5月18日向借款人足额交付上述借款；并约定对上述借款承担连带保证责任，当借款人不能按时、足额偿还借款本金、利息和其他应付款项时，由亿盟公司代为偿还本金、利息和滞纳金。2015年10月30日，亿盟公司作为保证人（甲方）又与原告和新华（债权人、乙方）签订《代偿协议书》一份，约定：自本协议签订后最长不超过15个月，由甲方分期全面履行代为还款义务，甲方还款总额为人民币30万元；自本合同签订开始至2016年1月31日，甲方暂缓支付乙方本金，按月支付乙方利息总计支付三个月，利息标准为原合同所约定利息标准的50%，即每月合计付息2500元整；从2016年2月1日开始，甲方分期不累计偿还乙方本金，2016年2月5日前偿还不低于本金的5%，2016年4月30日前，偿还不低于本金的20%，2016年7月30日前偿还不低于本金的25%，2016年10月30日前偿还不低于本金的30%，2017年1月26日前，偿还剩余全部本金；为保证甲方清欠工作的顺利实施，代偿协议生效后，原乙方对借款人的债权及相应的追偿权等权利同意可由甲方代为行使，在乙方未按照本协议第二条获得全部代偿的情况下，乙方对剩余债权仍保留向借款人直接追偿的权利，如果乙方获得全部代偿，则乙方与原借款人和担保人之间的债权债务关系自然终止。另查明，原告和新华在被告亿盟公司的办公场所于2015年9月1日以POS机刷卡消费形式支付86000元，于2015年10月20日以POS机刷卡消费形式支付14万元；2015年10月20日启乘公司作为借款人（乙方）与原告和新华（甲方）签订《借款合同》（合同编号：保字2015第1020-02号），约定：由原告借给启乘公司20万元，借期为12个月，自2015年10月20日至2016年10月19日止；利息按年利率20%计算；合同中其他关于权利义务的约定与前述2015年5月18日的《借款合同》内容一致。同日，启乘公司向原告出具了收据、借据、还款计划书；被告亿盟公司给原告出具了《担保函》，载明：原告已按借款合同约定于2015年10月20日向借款人足额交付上述借款；并约定对上述借款承担连带保证责任，当借款人不能按时、足额偿还借款本金、利息和其他应付款项时，由亿盟公司代为偿还本金、利息和滞纳金。2015年11月12日，亿盟公司作为保证人（甲方）又与原告和新华（债权人、乙方）签订《代偿协议书》一份，约定：自本协议签订后最长不超过6个月，由甲方分期全面履行代为还款义务，甲方还款总额为人民币20万元；自本合同签订开始甲方按月支付乙方利息总计支付三个月，利息标准为原合同所约定利息标准的50%计算，即每月合计支付利息1666元整；从2015年11月15日开始，甲方分期不累计偿还乙方本金，2015年11月15日前偿还不低于本金的20%，2015年12月15日前，偿还不低于本金的16%，2016年1月15日前偿还不低于本金的16%，2016年2月15日前偿还不低于本金的16%，2016年3月15日前，偿还不低于本金的16%；2016年4月15日前，偿还剩余全部本金；为保证甲方清欠工作的顺利实施，代偿协议生效后，原乙方对借款人的债权及相应的追偿权等权利同意可由甲方代为行使，在乙方未按照本协议第二条获得全部代偿的情况下，乙方对剩余债权仍保留向借款人直接追偿的权利，如果乙方获得全部代偿，则乙方与原借款人和担保人之间的债权债务关系自然终止。关于借款的偿还情况，原告陈述被告偿还本金合计15.7万元（2015年11月13日偿还4万元，2015年12月15日偿还3.2万元，2016年1月15日偿还3.2万元，2016年2月26日偿还3.2万元，2016年4月27日偿还2.1万元，均抵扣借款20万元的本金）；另偿还了部分利息，具体为：2016年2月5日偿还8400元，系付30万元借款本金的利息；2016年2月28日偿还2000元，系付20万元借款本金的利息；2016年4月8日偿还3000元，系付30万元借款本金的利息；2016年4月12日偿还2000元，系付20万元借款本金的利息；2016年4月27日偿还1500元、1000元，系付30万元借款本金的利息；2016年6月27日偿还800元、800元，系分别支付20万元及30万元借款本金的利息；2016年7月31日偿还2000元、2000元，系分别支付20万元及30万元借款本金的利息，最后一次支付利息是2018年6月24日偿还1000元，此后未再付过利息。根据被告提交的银行流水显示，除上述原告认可的已还款项外，被告另于2017年11月2日还款5000元、2018年2月12日还款3000元。另被告主张其所还款项均应抵扣借款本金。又查明，本院（2019）豫0311执异124号执行裁定书查明，被告亿盟公司由被告余强、余娟、吴建武、任延杰、王冠杰、刘忠琴作为发起人股东，在成立后抽逃出资，损害了公司债权人的利益，应当在各自抽逃资金即出资额（余强出资额为950万元，余娟出资额为900万元，吴建武出资额为900万元，任延杰出资额为650万元，王冠杰出资额为700万元，刘忠琴出资额为900万元）的本息范围内对该公司不能清偿的部分承担补充清偿责任。该裁定书已生效。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告启乘公司分两次共向原告和新华借款500000元，被告亿盟公司为该500000元借款提供连带保证责任。原告已按照约定履行了出借义务，被告启乘公司出具了《借款合同》、借据、收据、还款计划书，被告亿盟公司出具了《担保函》对收到借款事实均予以确认。被告启乘公司作为借款人，其应当按照《借款合同》的约定足额偿还借款，其未按时偿还借款及利息的行为构成违约。被告亿盟公司与原告签订《代偿协议书》，系双方的真实意思表示，亦不违反法律行政法规的强制性规定，为有效协议，被告亿盟公司未按照协议约定时间足额履行还款义务，构成违约。原告和新华认可被告亿盟公司已偿还本金15.7万元，就其余已还款项（2016年2月5日偿还8400元，2016年2月28日偿还2000元，2016年4月8日偿还3000元，2016年4月12日偿还2000元，2016年4月27日偿还1500元、1000元，2016年6月27日偿还800元、800元，2016年7月31日偿还2000元、2000元，2017年11月2日还款5000元、2018年2月12日还款3000元，2018年6月24日偿还1000元）如何抵扣，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》二十一条的规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。因原告与被告亿盟公司在代偿协议中约定“利息标准为原合同所约定利息标准的50%”，即借款利率按照年利率10%计算，被告亿盟公司向原告所还款项不足以清偿全部债务，原告主张前述所还款项抵扣借款利息并自2018年7月1日起以本金343000元为基数按照年利率9%计算借款利息，本院依法予以支持。被告亿盟公司主张其所还款项均抵扣借款本金，无事实及法律依据，本院不予支持。被告余强、余娟、吴建武、任延杰、王冠杰和被告刘忠琴作为发起人股东,在被告亿盟公司成立后抽逃出资,损害了公司债权人的利益,应当在各自抽逃资金即出资额(余强出资额为950万元,余娟出资额为900万元,吴建武出资额为900万元,任延杰出资额为650万元,王冠杰出资额为700万元,刘忠琴出资额为900万)的本息范围内扣减向其他债权人承担的数额后的额度内对被告启乘公司和亿盟公司不能清偿原告本金和利息的部分向原告承担补充清偿责任。被告河南启乘有限公司、余娟、吴建武、任延杰、王冠杰、刘忠琴经本院合法传唤未到庭，视为对其民事抗辩权利的放弃，法律规定的不利后果由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告河南启乘有限公司于本判决生效后十日内向原告和新华偿还借款本金343000元及利息（利息以343000元为基数，按年利率9%，自2018年7月1日起计算至被告实际偿还日之日止）；二、被告洛阳亿盟投资担保有限公司对本判决第一项确定的被告河南启乘有限公司的债务向原告和新华承担连带偿还责任；三、被告余强在出资额950万元、被告余娟在出资额900万元、被告吴建武在出资额900万元、被告任延杰在出资额650万元、被告王冠杰在出资额700万元和被告刘忠琴在出资额900万元的范围内扣减向其他债权人承担的数额后的额度内，对被告河南启乘有限公司和被告洛阳亿盟投资担保有限公司按本判决第一、二项确定的债务不能清偿的部分，向原告和新华承担补充清偿责任；四、驳回原告和新华的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为3679元、保全费2570元，由被告河南启乘有限公司和被告洛阳亿盟投资担保有限公司共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  李改飞二〇二〇年十月十九日书记员  何佳颖