吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终2086号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司自由大路支公司，住所地长春市经济技术开发区仙台大街1468号（北方彩晶集团院内）410、411室。负责人：刘真龙，总经理。委托诉讼代理人：葛增誉，吉林博仑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江言庆，男，1943年8月20日，汉族，住长春市朝阳区。委托诉讼代理人：姜明月，吉林常春律师事务所律师。原审被告：韩国强，男，1978年11月22日，汉族，住长春市南关区。上诉人中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司吉林大路支公司（以下简称大地保险公司）因与被上诉人江言庆、原审被告韩国强机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春市朝阳区人民法院（2018）吉0104民初5948号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。大地保险公司上诉请求：一、撤销原判中关于误工费部分，依法改判或发回重审；二、上诉费由江言庆承担。事实和理由：原判认定事实错误，对误工费保护的证据不足。江言庆诉讼请求中误工费80000元不应得到保护。第一，根据江言庆在（2016）吉0104民初案件中提交的《借记卡账户历史明细清单》证明，江言庆的工资已经实际发放，并没有产生实际的误工费。第二，鉴定意见书中的误工期系根据医院的病例作出，其中包括脑梗死的误工期。第三，江言庆系残疾人，已经达到退休年龄，无劳动能力，江言庆亦未提供相应的工资完税证明。江言庆辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，上诉理由不能成立，请求二审驳回上诉，维持原判。江言庆是残疾人，也是长春市汇融密封材料有限公司的法定代表人，作为残疾人企业负责人，江言庆未受伤时每月均有工资，因其受伤治疗开销过大，从公司借钱治疗疾病，并有相应的工资完税证明、银行流水等证据予以证明，江言庆因受伤产生了相应的误工损失。原判对于误工费部分认定事实清楚、全面、客观，判决得当，应予维持。大地保险公司的上诉请求没有事实和法律依据，应依法予以驳回，切实保护受害人的合法利益。江言庆向一审法院起诉请求：1.判令大地保险公司赔偿江言庆医疗费17082.86元、误工费80000元、护理费7200元、营养费6000元、住院伙食补助费900元、检查费1484元、鉴定费3200元、精神损害抚慰金10000元；2.诉讼费由大地保险公司承担。一审法院认定事实：2015年9月12日15时20分，韩国强驾驶×××号长安牌轿车沿建设街由北向南行驶至新华路口时将江言庆撞倒，致江言庆受伤。此事故经长春市公安局交通警察支队朝阳区大队出具“道路交通事故认定书”认定：韩国强负全部责任；江言庆无责任。事故发生后，江言庆分别在长春八一医院、吉林大学第一医院救治，诊断为胸部外伤、脑梗死等。后因协商赔偿事宜未达成一致意见江言庆于2016年1月4日来一审法院提起民事诉讼，请求赔偿医疗费26871.84元、误工费60000元、护理费4000元、住院伙食补助费900元、精神损害抚慰金40000元、交通费152元，合计131923.84元。一审法院于2016年12月23日作出（2016）吉0104民初66号民事判决书，判决大地保险公司赔偿江言庆医疗费8638.30元、交通费100元，驳回江言庆的其他诉讼请求。现江言庆因治疗骨折伤情，再次诉讼来院。江言庆主张门诊检查费1484元，其中2015年9月14日门诊检查费710元，未提供相应票据。江言庆因骨折伤情需要，另支付门诊费及外购药费用17082.86元，并提供票据33张。2018年5月8日，吉林大学第一医院出具“情况说明”，载明江言庆于2015年9月21日以“脑梗死”收入神经内科并住院治疗9天，出院诊断为脑梗死、双侧颈部动脉斑块形成（多发）、电解质紊乱-低钾血症、脑动脉狭窄、腰椎间盘突出症、高血压病3级（极高危险组），其于2015年9月15日行肺部多排CT平扫＋三维重建（胸组）示：右侧第3、4肋骨骨折，今补充肋骨骨折诊断证明。一审庭审中，江言庆撤回住院伙食补助费900元的诉讼请求。另查，江言庆系长春市汇融密封材料有限公司（以下简称汇融公司）法定代表人，根据其提供的工资银行流水以及完税证明确认其事故期间每月实际发放工资金额为16902.50元。2015年12月25日，该公司出具“工资证明”称江言庆任该公司董事长一职，月工资收入为20000元，因此次事故致其肋骨骨折需要治疗和护理，开销较大，故向该公司借款用以支付医疗费及护理费，待痊愈后归还，该公司按月将借款汇入江言庆账户。2016年3月25日，汇融公司出具“收据”载明江言庆已将2015年9月、10月、11月暂借工资60000元返还给汇融公司。肇事车辆×××号车辆登记所有人系韩国强，该车辆在大地保险公司投保了交强险和20万元商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期限内。本案审理中，江言庆向一审法院申请对其住院伙食补助费、误工期、营养期、护理期进行鉴定，经一审法院依法委托吉林大众司法鉴定所于2019年3月25日出具鉴定意见为：1.被鉴定人江言庆住院伙食补助费每天壹佰圆人民币；2.被鉴定人江言庆此次损伤误工期限评定为壹佰贰拾日；3.被鉴定人江言庆此次损伤护理期限评定为陆拾日；4.被鉴定人江言庆此次损伤营养期限评定为陆拾日。江言庆支付鉴定费3200元。大地保险公司因对江言庆各项损失与本次交通事故的关联性提出异议而向一审法院申请鉴定，经一审法院依法委托鉴定机构后，因大地保险公司未缴费，该委托申请被鉴定机构退回。一审法院认为，本案交通事故经长春市公安局交通警察支队朝阳区大队作出责任认定，韩国强承担事故全部责任。因肇事车辆在大地保险公司投保了交强险和20万元商业三者险及不计免赔险，故大地保险公司应在保险限额内先行赔付，不足部分由韩国强承担赔偿责任。对诉讼费承担问题，因大地保险公司未提供免责条款已向投保人履行了告知和释明义务的相关证据，故应对诉讼费承担赔付责任。对大地保险公司抗辩称，江言庆部分诉请系重复起诉一节，因江言庆本次鉴定结论系针对其骨折伤情，且其骨折系因本次交通事故所导致，故应予审理。根据病历、票据及鉴定意见书，江言庆的合理费用应为：1.医疗费，应保护有正规票据的门诊及外购药费用共计17082.86元；对江言庆主张的检查费，系重复起诉，一审法院不予保护，如存在异议，应通过再审程序主张权利；2.误工费，对有固定收入的，应按照误工期间实际减少的收入计算。根据江言庆工资银行流水以及汇融公司出具的证明文件，可知江言庆于事故期间发放的工资系其向汇融公司的借款，故应认定江言庆存在误工损失。对具体数额，根据鉴定意见误工期120日，应保护67610元（16902.50元／月÷30日×120日）；3.护理费，根据鉴定意见护理期为60日，江言庆主张7200元合理，应予保护；4.营养费，根据鉴定意见营养期为60日以及江言庆骨折伤情需要加强营养的客观情况，一审法院酌情保护6000元（100元／日×60日）；5.精神损害抚慰金，考虑到江言庆年龄较大以及此次事故造成其身体和精神受损的客观情况，酌情保护4000元；6.鉴定费3200元，系江言庆维权的合理支出，且有正规票据为凭，但因鉴定意见中的住院伙食补助费一审法院未采纳，故酌情保护鉴定费3000元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，一审法院判决：大地保险公司于判决生效后十日内在保险限额内赔付江言庆因机动车交通事故造成的经济损失共计104892.86元（包括医疗费17082.86元、误工费67610元、护理费7200元、营养费6000元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费3000元）；驳回江言庆的其他诉讼请求。一审案件受理费2799元，由江言庆负担401元，由大地保险公司负担2398元。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。另查明，2016年江言庆曾就误工期限、护理期限和营养费委托吉林佳昌司法鉴定中心进行鉴定，吉林佳昌司法鉴定中心于2016年4月11日出具吉佳司鉴中心（2016）法临鉴字第26号鉴定意见书，该鉴定意见书第四部分“分析说明”处载明：“依据送鉴材料被鉴定人江言庆2015年9月12日车祸外伤致右侧多发肋骨骨折等。根据其病情、治疗情况等，参照公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养费评定规范（GA／T1193-2014）》之相关规定，建议其误工期限为120日，护理期限为60日，营养期限为60日（参照住院标准100元／日）。”鉴定意见为：被鉴定人江言庆误工期限为120日，护理期限为60日，营养费为六千元。江言庆据此起诉韩国强、保险公司赔偿误工费60000元。一审法院作出（2016）吉0104民初66号民事判决，认为根据江言庆提供的银行转账明细，其2015年9月、10月、11月实际收入并没有减少，因此对于其误工费主张不予支持。江言庆不服，上诉至本院。本院作出（2017）吉01民终2065号民事判决，对江言庆诉请的误工费60000元仍未支持。本院认为，江言庆针对本案交通事故对其造成的误工损失曾经于2016年提起过诉讼，在未发生新的事实的情况下，就误工费再次起诉，构成重复告诉。对江言庆就误工费提出的起诉，应予驳回，本院将另行制作裁定。如江言庆对误工费不予保护不服，认为（2017）吉01民终2065号民事判决错误的，应依照审判监督程序办理。关于大地保险公司在二审中提出护理费、营养费也涉及重复告诉问题，因其未在法定上诉期限内提出上诉，本院不予审理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百四十七条规定，判决如下：一、维持长春市朝阳区人民法院（2018）吉0104民初5948号民事判决第二项；二、变更长春市朝阳区人民法院（2018）吉0104民初5948号民事判决第一项为中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司自由大路支公司于本判决生效后十日内在保险限额内赔付江言庆因机动车交通事故造成的经济损失共计37282.86元（包括医疗费17082.86元、护理费7200元、营养费6000元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费3000元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2799元，退还江言庆1874.83元，剩余924.17元，由江言庆负担157.92元，由中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司自由大路支公司负担766.25元；二审案件受理费2397元，退还中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司自由大路支公司。本判决为终审判决。审 判 长 吕玉玉审 判 员 高云燕审 判 员 肖 瑶二〇二〇年五月二十一日法官助理 高 源书 记 员 邢艺缤