广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2020)粤1971民初12080号原告（反诉被告）：东莞市五鑫自动化科技有限公司，住所地：广东省东莞市*************。法定代表人：李某1。委托诉讼代理人：吴海碧，广东瀚杰律师事务所律师。被告（反诉原告）：东莞市鑫德机械科技有限公司，住所地：广东省东莞市***************。法定代表人：李某2。被告：李某2，男，1964年3月12日出生，汉族，住所地：湖南省宁乡县*******附21号，身份证号码：430************410。上述两被告共同委托诉讼代理人：莫钧智，广东泰旭律师事务所律师。上述两被告共同委托诉讼代理人：黎文伟，广东泰旭律师事务所律师。原告东莞市五鑫自动化科技有限公司与被告东莞市鑫德机械科技有限公司、李某2及反诉原告东莞市鑫德机械科技有限公司（以下简称“鑫德公司”）与反诉被告东莞市五鑫自动化科技有限公司（以下简称“五鑫公司”）买卖合同纠纷两案，本院于2020年5月21日立案，依法适用简易程序于2020年8月7日公开开庭进行了审理。原告五鑫公司委托诉讼代理人吴海碧到庭参加诉讼，被告鑫德公司、李某2的共同委托诉讼代理人黎文伟庭参加诉讼。本案现已审理终结。五鑫公司向本院提出诉讼请求：1、解除五鑫公司与鑫德公司于2020年4月6日签订的《KN95口罩自动化生产线销售合同》（合同编号：XD20023），鑫德公司立即返还五鑫公司订金750000元及利息（按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自起诉之日起计至清偿之日止）；2、鑫德公司赔偿五鑫公司损失（从2020年4月17日起计至返还订金之日止，每日按1250000元的0.5%计算，暂计至2020年5月10日为150000元）；3、李某2对鑫德公司的债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由五鑫公司、李某2承担。事实和理由：五鑫公司与鑫德公司于2020年4月6日签订《KN95口罩自动化生产线销售合同》，约定鑫德公司向五鑫公司出售4台KN**口罩自动化生产线设备，设备单价为1250000元，4月16日交第1台。后双方口头变更为1台。五鑫公司于2020年4月6日向鑫德公司支付订金750000元。但鑫德公司没有按时交货，五鑫公司在催促交货过程中发现鑫德公司与多人签订口罩机销售合同，但都没有按时交货，多人已向公安机关报案。可见，鑫德公司根本没有履行能力，五鑫公司的合同目的无法实现。鑫德公司是李某2一人投资设立的一人有限公司，李某2不能证明公司财产独立于股东自己的财产，且未完全履行出资义务，应当对鑫德公司的债务承担连带责任。综上，为维护五鑫公司的合法权益，特向法院起诉，恳请法院判如所请。鑫德公司、李某2辩称，一、五鑫公司应继续履行合同义务，向鑫德公司支付剩余预付款。根据鑫德公司与五鑫公司签订的《KN95口罩自动化生产线销售合同》2.1、3.1约定：“合同设备的价格为1250000元，合同设备总量为4台、总价为5000000元”、“预付款：在本合同生效后1个工作日内，甲方支付乙方合同总价60%的订金，即3000000元”。然而五鑫公司至今仅支付了750000元，应向鑫德公司支付剩余预付款2250000元。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”及基于《中华人民共和国合同法》鼓励交易的原则，特请求法院判决合同继续履行，并判决驳回五鑫公司要求解除合同并返还订金及利息的诉讼请求。二、五鑫公司无权要求鑫德公司承担逾期交货的损失赔偿责任。根据《中华人民共和国合同法》第六十七条的规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”，按照合同约定，五鑫公司向鑫德公司支付预付款后鑫德公司向其交付设备，五鑫公司未按合同约定向鑫德公司足额支付预付款的行为已构成违约在先，鑫德公司有权拒绝向其交付设备，五鑫公司无权要求鑫德公司承担逾期交货的损失赔偿责任。另，按照《KN95口罩自动化生产线销售合同》6.5约定：“如果甲方未按合同第四条规定的内容按时支付合同款，甲方应向乙方支付滞纳金。滞纳金支付方式为：从规定的付款日第一天起，按应付未付合同款额以每周0.5%计算滞纳金，滞纳金总额不超过本合同总额的10%”，五鑫公司尚欠鑫德公司2250000元预付款，按照合同约定应向鑫德公司支付相应滞纳金。鑫德公司向本院提出反诉请求：1、五鑫公司向鑫德公司支付滞纳金（自2020年4月8日起计至实际付清之日止，暂计至2020年7月13日滞纳金：225000元×0.5%/7天×96天=154285.71元）；2、本案诉讼费用由五鑫公司承担。事实与理由：鑫德公司与五鑫公司于2020年4月6日签订《KN95口罩自动化生产线销售合同》，合同2.1、3.1约定：“合同设备的价格为1250000元。合同设备总量为4台、总价为5000000元”、“预付款：在本合同生效后1个工作日内，甲方支付乙方合同总价60%的订金，即3000000元”。然而五鑫公司至今仅支付了750000元，应向鑫德公司支付剩余预付款2250000元。按照合同6.5约定：“如果甲方未按合同第四条规定的内容按时支付合同款，甲方应向乙方支付滞纳金。滞纳金支付方式为：从规定的付款日第一天起，按应付未付合同款额以每周0.5%计算滞纳金，滞纳金总额不超过本合同总额的10%”，五鑫公司尚欠鑫德公司2250000元预付款，按照合同约定应向鑫德公司支付滞纳金。五鑫公司辩称，一、原被告已经同意变更为预订一台KN**口罩自动化生产线，五鑫公司已经按照约定支付了一台KN**口罩自动化生产线订金，不存在违约；二、由于鑫德公司没有按时送货，五鑫公司要求将款项原路退回，鑫德公司予以同意，双方的合同已经解除。综上，鑫德公司的反诉请求没有事实及法律依据，请求法院依法驳回。李某2辩称，对于鑫德公司的反诉没有意见。经审理查明，2020年4月6日，五鑫公司（甲方）与鑫德公司（乙方）签订一份《KN95口罩自动化生产线销售合同》（以下简称“《销售合同》”），约定甲方向乙方购买KN95口罩自动化生产线。其中，合同第二条约定：合同设备的单价为1250000元，合同设备总量为4台，总价为5000000元（其中3000000元含税，2000000元不含税），上述合同总价是固定的。合同第三条约定：合同第二条中确定的合同总价由甲方向乙方以如下方式支付：在合同生效后1个工作日内，甲方支付乙方合同总价60%的订金，即3000000元；设备在乙方厂区内验收，验收后3个工作日内甲方支付乙方合同总价40%的款项，即2000000元，乙方在收到尾款后安排/配合甲方发货或甲方自提。合同第四条约定：合同设备应在合同正式生效后分批天交付：4月16日交一套，4月18日交一套，4月20日交两套（以预付款收到后次日开始计算）。合同第六条约定：如果因乙方原因不能按照合同第四条的要求按时交货，甲方有权以如下方式要求乙方赔偿损失：从迟交货第一天起每天按迟交货物总价的0.5%计，不足一天的时间不计入，上述总额不超过合同总价的5%，上述赔偿不能解除乙方交货的责任。如甲方未能按合同第四条规定的内容按时支付合同款，甲方应向乙方支付滞纳金，滞纳金支付方式为，从规定的付款日第一天起，按应付未付合同款额以每周0.5%计算滞纳金，滞纳金总额不超过本合同总额的10%。合同签订后，五鑫公司于2020年4月6日向鑫德公司支付预付款750000元。五鑫公司主张，2020年4月6日，五鑫公司与鑫德公司协商变更合同为预订一台设备。根据合同约定鑫德公司应于2020年4月16日交付一台设备，但直到2020年4月25日鑫德公司仍未按约交货，五鑫公司遂向鑫德公司提出因鑫德公司严重超期交货，要求解除合同及退回预付款，鑫德公司表示同意退款，因此，五鑫公司与鑫德公司之间的合同于2020年4月25日解除，鑫德公司却以资金不足为由一直没有退款，五鑫公司于2020年5月6日到鑫德公司办退款，当时鑫德公司的其他客户也要求鑫德公司退款，鑫德公司推搪无钱退款。后来，五鑫公司发现鑫德公司与多个案外人（单位）签订口罩机销售合同，但都没有履行交货义务，该些案外人（单位）向公安机关报案，但公安机关没有立案，由此可见，鑫德公司根本没有履行能力，五鑫公司的合同目的无法实现，因此，鑫德公司应向五鑫公司返还预付款750000元及赔偿损失（以1250000元为本金，从2020年4月17日起按每日0.5%计至返还订金之日止，损失以1250000元的5%即62500元为限）。为证明上述主张，五鑫公司向本院提交微信聊天记录、相片、检察院监督申请书（拍照件）予以证明，其中，微信聊天记录显示：2020年4月6日，“海鸥”向“周总（周敏）鑫德自动化口罩生产”发送750000元付款凭证的截图，“周总（周敏）鑫德自动化口罩生产”询问：“只定一条线啊？”“海鸥”回复：“我的意思是第一台机到了，调试好了，后面三台立马打全款。”2020年4月17日，“周总（周敏）鑫德自动化口罩生产”称：“欧小姐早上好，另外一台的75万预付订金，您要安排一下，要不您另外一台变成现机，价格完全不一样的。估计现在3-5天内可以提机。”2020年4月25日，“海鸥”称：“周总，您好！关于口罩机已经严重超期，不要了，麻烦将款项原路返回！”“周总（周敏）鑫德自动化口罩生产”回复：“好的，星期一我给您申请办理。”2020年5月2日，“海鸥”向“周总（周敏）鑫德自动化口罩生产”发送退款申请截图，“周总（周敏）鑫德自动化口罩生产”回复：“好的，交给李副总那边就行了。”“海鸥”回复：“已交给李副总了，麻烦您尽快帮我安排退款！”“周总（周敏）鑫德自动化口罩生产”回复：“好的，会的。”2020年5月6日，“周总（周敏）鑫德自动化口罩生产”称：“欧小姐，今天下午2点半到工厂商谈一下接下来的出机和退款相关事实。”“海鸥”回复：“好的，我下午2：30分前到！”检察院监督申请书显示：江苏常熟舜成进出口贸易有限公司、苏堪胜、邓小六、唐山鸿利达安全科合技有限公司、深圳市玉江新材料科技有限公司等7申请人称，被告及其总经理周敏以销售KN95口罩机为由诈骗申请人货款共计916万元，申请人向东莞市常平镇站前派出所报案后，派出所一直未予立案，申请人向东莞市检察院提出请求监督东莞市常平镇站前派出所对被告及其总经理涉嫌合同诈骗罪依法立案侦查。五鑫公司主张微信聊天记录中的“海鸥”为五鑫公司的员工欧亚妹，“周总（周敏）鑫德自动化口罩生产”为鑫德公司的总经理周敏，案涉交易是由周敏负责的。鑫德公司对于微信聊天记录的真实性予以确认，但认为周敏是鑫德公司的业务经理，案涉交易由周敏负责，鑫德公司对于五鑫公司提出合同变更为先预定一台设备、剩余三台变成现机交易没有予以同意，鑫德公司在2020年4月17日催促五鑫公司支付另行一台设备的预付款，由于五鑫公司没有按合同约定足额支付预付款，故鑫德公司没有安排设备的生产。2020年4月25日，五鑫公司提出解除合同退款，周敏予以同意，但该行为未经鑫德公司授权，由于鑫德公司账户余额不足所以不同意向五鑫公司退款。鑫德公司目前处于正常经营状态，具备履行合同能力，鑫德公司不同意解除合同，如果五鑫公司支付剩余款项，鑫德公司可以在合理期限内向五鑫公司交货。退一步讲，即便合同于2020年4月25日解除，由于五鑫公司没有按约定付款，存在违约，根据合同约定，五鑫公司也应向鑫德公司支付2020年4月8日至2020年4月25日的迟延付款滞纳金，滞纳金按每周0.5%计算。为证明上述主张，鑫德公司向本院提交出货单、放行条、电子缴款凭证予以佐证，其中出货单显示：出货日期2020年5月6日，买方名称为郭仕涛，产品名称为全自动KN95口罩生产线1套、全自动KN95口罩生产线配件1套。另，鑫德公司主张其没有收到公安机关或检察院的调查通知，但确认检察院监督申请书中的申请人江苏常熟舜成进出口贸易有限公司、苏堪胜、邓小六、唐山鸿利达安全科合技有限公司、深圳市玉江新材料科技有限公司有向鑫德公司订购口罩生产线，因鑫德公司资金紧张，鑫德公司暂时缺乏设备生产能力，所以鑫德公司没有向上述案外人交付设备。五鑫公司对此回应称，2020年4月6日，五鑫公司支付一台设备预付款，提出如果鑫德公司按期于2020年4月16日交货且设备没有问题，五鑫公司再现款购买三台设备，鑫德公司认为合同价格是预定的价格，如果五鑫公司只支付一台设备预付款，就只能订购一台设备，其余三台设备价格会变高，五鑫公司不同意其余三台设备价格变高，所以双方最后达成只购买一台设备。鑫德公司提交的出货单、放行条、电子缴款凭证与本案没有关联性，实际上向鑫德公司订货的客户很多，鑫德公司收取了很多人的订金却没有交货，鑫德公司提交的电子缴款凭证的缴税金额很低，且所属时间在2020年5月之前，并不能证明鑫德公司有履行能力。原、被告签订合同时属于疫情期间，当时口罩销售很好，五鑫公司想开展口罩生产业务，双方合同约定的设备价格很高，因被告没有按约定交付设备，导致原告无法生产口罩，现在口罩销售行情已不行，即使鑫德公司现在交付设备已没有意义了，五鑫公司的合同目的无法实现，因此，五鑫公司向鑫德公司提出解除合同，周敏是代表鑫德公司与五鑫公司进行交易，周敏同意解除合同及退款，五鑫公司有理由相信周敏是代表鑫德公司。以上事实，有五鑫公司提交的《销售合同》、微信聊天记录、相片、检察院监督申请书（复印件），鑫德公司提交的出货单、放行条、电子缴款凭证，以及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案为买卖合同纠纷。综合原、被告的诉辩意见及证据，本院对原、被告的诉讼请求分析如下：关于案涉《销售合同》是否解除的问题。首先，根据五鑫公司提交的微信聊天记录，五鑫公司于2020年4月6日向鑫德公司提出先预订一台设备、其余三台设备变更为现机交易；鑫德公司于2020年4月17日称“另外一台的75万预付订金，您要安排一下，要不您另外一台变成现机，价格完全不一样的。”五鑫公司于2020年4月25日向鑫德公司提出“关于口罩机已经严重超期，不要了，麻烦将款项原路返回！”鑫德公司回复：“好的”。从上述聊天记录看，五鑫公司提出变更付款为先支付一台设备预付款，虽然聊天记录中未显示鑫德公司的回复，但鑫德公司于2020年4月17日催促另外一台设备预付款，并称如不付款变成现机交易价格会不一样，根据一般交易习惯，如鑫德公司不同意五鑫公司先支付一台设备预付款，那么此后鑫德公司理应就剩余三台设备的预付款一并进行催收，但鑫德公司仅催收一台设备的预付款，并称如不付款变成现机交易价格会不一样，而且五鑫公司于2020年4月25日（超过了合同约定的第一台机交付日期2020年4月16日）主张因鑫德公司严重超期交货要求退款，鑫德公司予以同意，即鑫德公司没有否认其存在超期交货的事实，鑫德公司也没有提交证据证明鑫德公司曾向五鑫公司主张逾期支付预付款。综上，本院认为鑫德公司对于五鑫公司先支付一台设备预付款是同意的，但双方对于剩余的三台设备是否现机交易及交易价格未达成一致。其次，根据合同约定，第一台设备的交付时间是2020年4月16日，鑫德公司收到第一台设备的预付款后理应按约定交货，但截止2020年4月25日仍未交货，鑫德公司也确认其因缺乏资金至今未安排设备生产，故本院认定鑫德公司存在迟延交货。最后，2020年4月25日，五鑫公司提出因鑫德公司超期交货要求退款，周敏表示同意，此后五鑫公司向鑫德公司提交退款申请手续，周敏于2020年5月2日再次表示会办理退款。鑫德公司确认周敏是案涉交易的负责人，周敏在2020年4月25日、2020年5月2日均表示同意退款，该行为应构成表见代理，其法律后果应由鑫德公司承担。庭审中，鑫德公司确认其由于资金不足才不同意向五鑫公司退款，并未否认双方对于退款达成一致，现鑫德公司提交的证据也不足以证明其具备继续履行合同的能力。合同没有约定鑫德公司迟延交货五鑫公司具有合同解除权，但根据微信聊天记录的内容可视为五鑫公司于2020年4月25日提出解除合同，鑫德公司予以同意，即双方协商一致解除合同。综上，本院认定原、被告于2020年4月6日签订的《销售合同》于2020年4月25日解除。五金公司请求鑫德公司退还预付款750000元，本院予以支持。关于五鑫公司诉请的损失。案涉《销售合同》第六条约定：如果因乙方原因不能按照合同第四条的要求按时交货，甲方有权以如下方式要求乙方赔偿损失：从迟交货第一天起每天按迟交货物总价的0.5%计，不足一天的时间不计入，上述总额不超过合同总价的5%，上述赔偿不能解除乙方交货的责任。如前所述，本院已认定原、被告就案涉合同预付款支付变更为五鑫公司先支付一台设备预付款。鑫德公司没有按约定在2020年4月16日交付设备，理应承担相应的违约责任，五鑫公司根据合同的约定请求鑫德公司赔偿损失（以1250000元为本金，按每日0.5%，从2020年4月17日起计至合同解除之日即2020年4月25日止），本院予以支持；对于五鑫公司超出部分的诉讼请求，本院予以驳回。关于李某2应承担何责。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”本案中，鑫德公司是一人有限责任公司，李某2是鑫德公司的股东，李某2没有向本院举证证明鑫德公司的财产是独立于公司股东李某2的财产，因此，五鑫公司请求李某2对鑫德公司的案涉债务承担连带责任，合法有据，本院予以支持。关于鑫德公司诉请的滞纳金。如前所述，本院已认定双方对于案涉四台设备的付款进行了变更，但对剩余三台设备预付款的支付未达成一致，视为双方对于剩余的三台设备预付款期限约定不明，因此，鑫德公司诉请五鑫公司支付剩余三台设备预付款的逾期付款滞纳，依据不足，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）东莞市五鑫自动化科技有限公司与被告（反诉原告）东莞市鑫德机械科技有限公司于2020年4月6日签订的《KN95口罩自动化生产线销售合同》于2020年4月25日解除；二、限被告（反诉原告）东莞市鑫德机械科技有限公司于本判决生效之日起五日内向原告（反诉被告）东莞市五鑫自动化科技有限公司退还预付款750000元；三、限被告（反诉原告）东莞市鑫德机械科技有限公司于本判决生效之日起五日内向原告（反诉被告）东莞市五鑫自动化科技有限公司赔偿损失（以1250000元为本金，按每日0.5%，从2020年4月17日起计至2020年4月25日止）；四、被告李某2对被告（反诉原告）东莞市鑫德机械科技有限公司上述第二、三判项确定的债务承担连带清偿责任；五、驳回原告（反诉被告）东莞市五鑫自动化科技有限公司的其他诉讼请求；六、驳回被告（反诉原告）东莞市鑫德机械科技有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费6400元、保全费4270元，共10670元[原告（反诉被告）东莞市五鑫自动化科技有限公司已预交]，由原告（反诉被告）东莞市五鑫自动化科技有限公司负担1111.46元，被告（反诉原告）东莞市鑫德机械科技有限公司负担9558.54元；反诉受理费1692.86元[被告（反诉原告）东莞市鑫德机械科技有限公司已预交]，由被告（反诉原告）东莞市鑫德机械科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  王锦兰二〇二〇年九月二十五日书记员  卢少婷附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。