西安市长安区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0116民初7999号原告：蒲全平，住陕西省，公民身份号码：xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx。 委托代理人：王三吉，住四川省万源市，公民身份号码：xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx，系原告姑父。委托代理人：郗代安，住陕西省，公民身份号码：xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx，系原告姐夫。被告：浙江雷霆建筑劳务有限公司，住所地：浙江省杭州市，统一社会信用代码：91330106577331138A。法定代表人：陶健，该公司副总经理。委托代理人：邢超、王毅，（实习），陕西德伦律师事务所律师。原告蒲全平与被告浙江雷霆建筑劳务有限公司（以下简称雷霆劳务公司）劳动争议纠纷一案, 原、被告均对西咸新区劳动人事争议仲裁委员会作出的西咸劳人仲案字（2019）第149号裁决书不服，分别向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。原告蒲全平之委托代理人王三吉、郗代安，被告雷霆劳务公司之委托代理人邢超、王毅到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告蒲全平向本院提出诉讼请求：1、被告与原告之间继续保留劳动关系；2、被告给原告一次性支付部分工伤待遇共计383955.29元，分别是：医疗费111950.87元、住院护理费48450元、住院伙食补助费9690元、鉴定劳动能力检查费120元、辅助器械费1103.32元、住宿费800元、停工留薪费112981.92元、一次性伤残补助金988593.18元； 3、被告给原告自定残次月起按月支付四级伤残津贴3530.69元，到退休年龄时转为享受基本养老保险待遇；4、被告给原告自定残次月起按月支付三级生活护理费1412.17元。事实及理由：2015年10月21日，原告入职被告单位从事建筑木工。2015年11月23日9时，原告在被告所属西咸新区XX城XX工地劳动受伤。随后送往西安交通大学第二附属医院救治。诊断为：脊柱骨折伴脊髓损伤，多发肋骨骨折伴肺挫伤。被告没有依法与原告签订劳动合同，也没有依法缴纳工伤和医疗保险费。2016年7月29日，西安市劳动人事争议仲裁委员会作出市劳人仲案字（2016）第279号裁决书，确认原告与被告之间存在劳动关系。2016年12月16日，西安市长安区人民法院判决原、被告劳动关系成立。2017年4月15日，西安市中级人民法院终审判决：维持长安区人民法院判决，原、被告劳动关系成立。2017年7月18日，陕西省西咸新区人社民政局认定原告所受伤害为工伤。2018年8月7日，咸阳市秦都区人民法院行政判决，维持工伤认定决定。2018年11月2日咸阳市中级人民法院行政终审判决维持工伤认定决定。2018年5月18日西安市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残等级四级，护理等级三级。2018年9月28日，陕西省劳动能力鉴定委员会再次鉴定结论为，原告伤残四级，符合部分护理依赖。2018年7月20日，西安市劳动能力鉴定委员会，确认原告停工留薪期12个月，同期鉴定确认原告延长停工留薪12个月，计停工留薪期24个月。原告将工伤待遇赔偿申请至西咸新区劳动争议仲裁委员会，对部分裁决结果不服。理由如下：2015年11月23日，原告被送进医院，生命垂危，公司木工负责人江某某称：短时间在公司弄不到钱，叫原告方先设法垫付。为救人命，原告姐姐蒲某某借亲朋好友款项共计114000元，交给江某某，由他交付医院。2016年2月1日出、转住院时进行了计算，江某某把医院所开国家正规税务票据111584.87元（系原告方垫付）交给原告姐姐蒲某某，称以后在公司要来钱付给取票。后因所需费用多，江某某没有将此笔资金付给原告方。国家规定的财会工作，入账、报账都是以国家税务票据第一联为准。劳动仲裁排除正规票据，而采信被告方惯用的虚假伪证，是违背客观事实，是对原告合法权益的侵害，应予以纠正。仲裁裁决不支持停工留薪期内生活护理费是错误的。《工伤保险条例》明确规定了生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的由所在单位负责。依据西安市各大医院一般护工每天均在200-250元，被告答辩时也没否定支持护理费，故仲裁所称护理费标准无法律依据不予认定是错误的。对于住宿费是公司项目部罗经理及江某某与原告来人座谈产生的。鉴定检查费是原告进行劳动能力鉴定时产生的，故应当予以支持。仲裁裁决所支持的住院伙食补助费、辅助器械费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、取内固定医药费及按月支付伤残津贴和按月支付生活护理费均正确。请求法院判如所请。 被告雷霆劳务公司辩称：被答辩人提供的民工工资发放表系伪造，蒲全平的实际工资为1925元。答辩人的工资发放均需制作民工工资发放表，在工资发放前都要木工承包人造表交财务审核，最后由领款人签名并捺手印才能以银行转账或现金方式进行发放。蒲全平自2015年10月21日工作至2015年11月23日受伤，刚好干了一个月。蒲全平的工资工钱是按照完成工量计算，每平方米33元，实际工资1925元，工友也是其亲属张大军已代蒲全平领取了工资。答辩人工头江某某领取12万元用于垫付蒲全平在西安交通大学医学院第二附属医院住院期间（2015年11月26日至2016年2月1日）的医疗费113000元，蒲全平实际花费的医疗费应当减去我公司已经垫付的该笔医疗费。被答辩人计算的费用与客观事实不符，存在计算不客观、违反法律的情形，应予更正。被告雷霆劳务公司向本院提出诉讼请求：1、被告不向原告支付部分工伤待遇223000.42元；2、被告不向原告支付四级伤残津贴3530.69元；3、被告不向原告支付生活护理费1412.27元。事实和理由：原告于2015年10月21日入职被告工地，在施工过程中违反公司管理规定而受伤，被告将原告送至武警工程大学医院及西安交通大学医院救治，并垫付其入院期间的所有医疗费，还向原告支付了16700元的生活费。但原告2018年11月27日提起了工伤赔偿仲裁，西安市劳动人事争议仲裁委员会将案件移送至西咸新区劳动人事争议仲裁委员会审理。该委作出的裁决书认定事实不清、适用法律错误，应予更正。   原告辩称：请求人民法院驳回被答辩人的诉请，依法支持答辩人的在先诉请，维护法律尊严，维护答辩人合法权益。经审理查明，2015年10月21日，原告入职被告处，在被告所属西咸新区XX城XX工地从事木工工作。被告未与原告签订劳动合同，也未为原告缴纳社会保险费。2015年11月23日上午9时，原告在该工地5号楼地下车库拉收缩缝时，从6米高处坠落到地板受伤。被告将原告送至武警工程大学医院及西安交通大学医院救治，2016年9月30日出院。经诊断为：脊柱骨折伴脊髓损伤，多发肋骨骨折伴肺挫伤。原告住院期间的医疗费由被告支付。2017年7月18日，陕西省西咸新区人社民政局认定原告所受伤害为工伤。2018年2月24日原告在陕西省镇巴县人民医院进行二次手术治疗，行胸腰椎内固定取出术，2018年3月12日出院，花费医疗费366元，由原告垫付。2018年4月20日原告为鉴定劳动能力花费鉴定费120元。2018年5月18日西安市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残等级四级，护理等级三级。2018年9月28日，陕西省劳动能力鉴定委员会再次鉴定结论为，原告伤残四级，符合部分护理依赖。2018年7月20日，西安市劳动能力鉴定委员会确认原告停工留薪期12个月，同期鉴定确认原告延长停工留薪12个月，计停工留薪期24个月。原告就工伤待遇赔偿申请至西咸新区劳动人事争议仲裁委员会，该委于2019年4月22日作出西咸劳人仲案字（2019）第149号裁决书，裁决：1 、 原、被告之间继续保留劳动关系；2、被告一次性支付原告部分工伤待遇223000.42元；3 、 被告自定残次月起按月支付四级伤残津贴3530.69元，到退休年龄时转为基本养老保险待遇；4 、被告自定残次月起按月支付生活护理费1412.27元；5 、 驳回原告其他仲裁请求。原、被告均对该裁决不服，分别诉至本院，庭审调解，原、被告各执己见，调解无果。另查明，原告受伤前本人月工资为1925元，2014年陕西省在岗职工月平均工资为4371.83元。 原告两次住院被告未派人对原告进行护理，均由原告家属进行护理。原告于2015年12月30日、2016年4月12日购买辅助器械共花费1103.32元。上述事实，有庭审笔录、市劳人仲案字（2016）第279号裁决书、本院民事判决书、西安市中级人民法院民事判决书、陕西省西咸新区人社民政局认定工伤决定书、咸阳市秦都区人民法院行政判决书、咸阳市中级人民法院行政终审判决书、西安市劳动能力鉴定委员会鉴定结论书、陕西省劳动能力鉴定委员会再次鉴定结论书、西安市工伤职工停工留薪期鉴定确认表、工资表、医疗费票据、银行转账记录、在卷佐证，应予认定。本院认为，原、被告之间存在事实劳动关系，原告在工作中受伤，已被认定为工伤，原告依法享受工伤保险待遇。因被告未为原告参加工伤保险，故其应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付费用。原、被告之间的劳动合同履行地位于陕西省西安市辖区。根据《陕西省工伤保险基金省级统筹管理实施办法》第五条：“统一工伤保险待遇计发标准：（一）工伤职工伤残津贴、一次性伤残补助金、供养亲属抚恤金计发基数为职工本人工资。（二）生活护理费、丧葬补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金计发基数为上年度全省职工月平均工资。······” 故原告的工伤赔偿标准应按陕西省相关标准计算。陕西省2014年在岗职工月平均工资为4371.83元，原告在被告处工作不满一年而发生工伤，原告主张其本人月工资为7200元，但其所提供的工资表中无任何劳动者的签名，被告对该工资表的真实性及证明目的不予认可，原告也未提供其他证据予以佐证，对其主张本院不予采纳。被告辩称原告本人工资为1925元，但该工资标准低于统筹地区职工平均工资60%，应按照统筹地区职工平均工资的60%计算为2623. 1元。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。原告先后住院323天，被告未派人对原告进行护理，全程由原告的家属进行护理，原告请求被告支付其住院伙食补助费9690元，住院护理费48450元，理由正当，本院予以支持。原告请求被告支付其鉴定劳动能力检查费120元、辅助器械费1103.32元，符合法律规定，本院予以支持。关于原告请求被告支付其医疗费111950.87元一节，原告自称在第一次住院时自己垫付了114000元，仅提供了2015年11月23日至2016年2月1日的结算票一张，未提供相应的缴费凭证，本院对其该项诉称意见不予采信。被告辩称该笔费用系单位缴纳，有江某某2015年11月24日至2015年11月30日在被告处填写的领款单共计120000元及江某某向医院转账的银行记录相互佐证，且原告所持的结算票上有江某某的签名，故本院对被告的辩称意见予以采纳。被告应向原告支付其第二次住院所垫付的医疗费366元。原告并未到统筹地区以外就医，其请求被告支付住宿费800元于法无据，本院不予支持。原告的伤残等级为四级，依照《工伤保险条例》第三十五条规定， 职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，四级伤残为本人工资的75%。；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。原告请求与被告之间继续保留劳动关系，符合上述法律规定，本院予以支持。原告请求被告支付其一次性伤残补助金988593.18元、停工留薪期工资112981.92元、被告自定残次月起按月支付四级伤残津贴3530.69元，到退休年龄时转为享受基本养老保险待遇， 理由正当，唯其请求数额不当，本院予以变更，被告应向原告支付一次性伤残补助金55085.1元（2623. 1元×21个月）、停工留薪期工资62954.4元（2623.1元×24个月），被告自定残次月起按月支付四级伤残津贴1967.33元（2623.1元×75%），到退休年龄时转为享受基本养老保险待遇。《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。原告2018年9月28日被陕西省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为伤残四级，符合部分护理依赖。原告请求被告自定残次月起按月支付三级生活护理费1412.17元，未超出法律规定标准，本院予以支持。被告请求不向原告支付部分工伤待遇、不向原告支付四级伤残津贴、不向原告支付生活护理费于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条第二款、第六十四条第二款、《陕西省工伤保险基金省级统筹管理实施办法》第二条、第三条、第五条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告蒲全平与被告浙江雷霆建筑劳务有限公司继续保留劳动关系；二、本判决生效之日起十日内，被告浙江雷霆建筑劳务有限公司支付原告蒲全平医疗费366元、住院护理费48450元、住院伙食补助费9690元、鉴定劳动能力检查费120元、辅助器械费1103.32元、停工留薪期工资62954.4元、一次性伤残补助金55085.1元，以上费用合计177768.82元；三、本判决生效之日起，被告浙江雷霆建筑劳务有限公司自定残次月起按月支付原告蒲全平四级伤残津贴1967.33元，到退休年龄时转为享受基本养老保险待遇；四、本判决生效之日起，被告浙江雷霆建筑劳务有限公司自定残次月起按月支付原告蒲全平三级生活护理费1412.17元；五、驳回原告蒲全平其他诉讼请求；六、驳回被告浙江雷霆建筑劳务有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费各10元，原、被告均已预交，由被告全部承担，被告应连同上述判决款项一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长     刘延钰审  判  员     王  华人民陪审员     李  娟  二0二0年 十月 二十八日  书  记  员     向  琼      1