江苏省泰州市海陵区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1202民初1682号原告：刘兵，男，1980年10月3日生，汉族，住江苏省泰州市海陵区。法定代理人：丁某，女，系原告刘兵之妻，1981年6月9日生，汉族，住江苏省泰州市海陵区。委托诉讼代理人：钱玉琨，江苏君谊律师事务所律师。被告：王网红，男，1970年10月26日生，汉族，住江苏省泰州市海陵区。被告：王绕琴，男，1972年5月12日生，汉族，住江苏省泰州市海陵区。委托诉讼代理人：陆顺平，江苏奕俊律师事务所律师。被告：杜林，女，1983年5月28日生，汉族，住河南省郑州市经济技术开发区。被告：阎培凯，男，1978年12月28日生，汉族，住河南省郑州市金水区。两被告共同的委托诉讼代理人：谢莹丽，河南大公匡法律师事务所律师。原告刘兵与被告王网红、王绕琴、杜林、阎培凯提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月13日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘兵的法定代理人丁某、委托诉讼代理人钱玉琨，被告王网红，被告王绕琴的委托诉讼代理人陆顺平，被告杜林、闫培凯及其共同的委托诉讼代理人谢莹丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘兵向本院提出诉讼请求：1、判令被告王网红赔偿原告各项损失合计人民币1339410.6元；2、判令被告王绕琴、杜林、闫培凯对被告王网红的上述债务承担连带责任；3、诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告杜林、闫培凯系合伙关系，二人拟设立“飞雅图林顿幼儿园”。被告杜林的丈夫将飞雅图林顿幼儿园的装饰装修项目分包给被告王网红，被告王网红召集了原告刘兵、被告王绕琴等至该幼儿园工地施工。2018年7月20日，被告王绕琴操作炮钉枪进行吊顶作业时，遇炮钉枪哑弹，其未严格按照操作规范要求进行退弹，在查看炮钉枪退弹过程中，炮钉枪内的钢钉突然击发，射中了在一旁装填炮钉的原告头部，致原告当场倒地昏迷不醒，原告伤情经医院诊断为：急性重度开放性颅脑损伤、眼外伤、双肺下叶挫伤、全身炎症反应综合征、多发性损失、交通性脑积水，原告多次住院治疗。原告曾起诉至法院，法院作出（2019）苏1204民初1618号民事判决，之后，原告产生医疗费等损失，为维护原告合法权益，请求法院判如所请。被告王网红辩称，本人并非飞雅图林顿幼儿园装饰装修工程的承包人，被告王绕琴也并非本人雇佣的工作人员，原告要求本人承担赔偿责任，无事实和法律依据，本人已垫付部分医疗费，关于原告主张的赔偿项目，医疗费无异议，误工费330元/天偏高，原告购买病床、轮椅等，本人是知情的，请求法院驳回原告对本人诉讼请求。被告王绕琴辩称，本人在刘兵受伤一事中并无过失，现有证据不能证明本人在操作炮钉枪时，违反安全操作规范，事故的发生，完全是炮钉枪或钢钉的质量问题引起的，本人已尽到注意义务，不存在重大过失。原告对自己的受伤存在重大过失，原告作为工地带班和施工负责人，应保证工地符合安全施工条件，并按照使用炮钉枪的要求，清空现场，原告并未以身作则，佩戴安全头盔，并且自己停留在施工现场，刘兵对自身损害存在重大过失。本人受雇于王网红，与王网红之间形成个人劳务关系，本人在提供劳务中，致他人损伤，应当由接受劳务的王网红承担赔偿责任。原告诉请赔偿的项目偏高，水滴筹和社会捐助的费用应在赔偿总额中扣减，请求法院驳回原告对本人诉讼请求。被告杜林辩称，原告要求本人承担赔偿责任，主体不适格，2019年5月29日，河南飞雅图林顿教育科技有限公司（以下简称飞雅图林顿公司）已经设立，被告杜林并非本案当事人，与本案当事人刘兵、王网红并无法律关系，王网红与飞雅图林顿公司存在合同关系，与杜林无关。本案王网红与飞雅图林顿公司之间存在加工承揽合同法律关系，即便飞雅图林顿公司承担责任，也仅仅是承担选任过失责任；根据相关司法解释，原告水滴筹和亲友捐款用于缴纳医疗费，捐款不足原告补缴的部分方是原告的实际损失，故原告诉请中应扣减水滴筹部分和亲友捐款。原告主张的残疾赔偿金应按农村标准计算，误工费过高，应予调整，其他生活和护理用品不能证明系原告刘兵使用而购买，不应支持，请求法院驳回原告对被告杜林的诉讼请求。被告闫培凯辩称，本人作为被告，主体不适格，2019年5月29日，飞雅图林顿公司已经设立，该公司有独立承担民事责任的能力和义务，该公司系杜林一人出资，与本人无关。其他答辩意见同被告杜林的意见，请求法院驳回原告对本人的诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告杜林、闫培凯拟投资设立“飞雅图林顿幼儿园”，至今未设立。两被告通过杜林的丈夫杜江山，将“飞雅图林顿幼儿园”装饰装修工程木工部分发包给被告王网红，被告王网红雇佣原告刘兵、被告王绕琴等在该工地工作。2018年7月20日，被告王绕琴操作炮钉枪进行吊顶作业时，遭遇哑弹故障，其将枪口对着地面退弹未果，拟抬起枪口查看原因时，炮钉枪“哑弹”突然击发，发射的钢钉射入枪口前方原告刘兵的头部，致原告受伤。同日，原告被送往郑州市第二人民医院抢救，经诊断为：一、急性重度开放性颅脑损伤：1.脑挫裂伤；2.硬膜下出血；3.创伤性蛛网膜下腔出血；4.脑干损伤；5.脑室积血；6.脑内异物；7.颅骨骨折；8.颅内积气；9.头皮损伤。二、眼外伤：1.右眼眶骨折并眶内积气；2.左眼损伤，左眼视网膜脱离，左眼视神经损伤。三、双肺下叶挫伤，双侧胸腔少量积液，纵膈气肿。四、全身炎症反应综合症。五、多发性损伤。六、交通性脑积水，2018年9月18日，原告从郑州市第二人民医院转往南京鼓楼医院治疗，2018年9月26日，原告从南京鼓楼医院转往军区南京总院，2019年10月21日，原告从南京军区总院转入南京鼓楼医院，2018年11月14日，原告从南京鼓楼医院转往泰州市人民医院继续治疗，期间多次办理出院、并于同日办理入院手续，2019年5月4日，原告出院，出院医嘱建议：……出院后继续家庭康复锻炼，定期复查肝肾功能电解质及丙戊酸钠血浓度，加强翻身、拍背、定期排痰，谨防肺部感染……。2019年8月22日，原告再次入住泰州市人民医院，入院诊断为：癫痫大发作、创伤性脑出血术后，2级高血压（高危），经治疗，原告于2019年9月2日出院。2019年2月26日，原告就本次受伤赔偿事宜，向泰州市姜堰区人民法院提起诉讼，该院经审理，于2019年8月20日作出（2019）苏1204号民事判决，就原告刘兵已支出的医疗费631460.94元，判令被告王网红、王绕琴、杜林、闫培凯连带赔偿85%，扣减诸被告已垫付的249000元，诸被告还应赔偿原告287741.8元，驳回了原告其他的诉讼请求。杜林、闫培凯、王绕琴不服，提出上诉，泰州市中级人民法院经审理，于2020年3月12日作出（2019）苏12民终3381号民事判决，驳回了杜林、闫培凯、王绕琴的上诉，维持原判。现原告刘兵再次诉讼来院。审理中，应原告的申请，本院委托苏州同济司法鉴定所对原告伤残等级及三期进行鉴定，2020年8月25日，该所作出如下鉴定意见：刘兵因外伤致重型颅脑损伤遗留持续性植物生存状态构成一级伤残，误工期限为自受伤之日起至定残前一日止；护理期为住院期间二人护理，之后仍需一人护理至今，目前存在完全护理依赖，需长期设置护理，营养期限为住院期间。原告刘兵、被告王绕琴对鉴定报告无异议，被告王网红对鉴定报告未发表实质性质证意见，被告杜林、闫培凯认为上述鉴定报告送鉴材料未经质证，程序违法。本院认为，关于炮钉枪钢钉致原告刘兵人身受损，诸被告应承担的赔偿责任，泰州市姜堰区人民法院、泰州市中级人民法院生效的裁判文书已进行确认，原告后续治疗费用及其他项目的损害赔偿亦应按此原则予以确定，现原告要求被告王网红赔偿原告各项损失85%的赔偿责任，被告王绕琴、杜林、闫培凯对被告王网红的赔偿义务承担连带责任，依法应予支持。至于被告王网红抗辩其并非工程承包人一节，其在原一审中已提出该节抗辩，泰州市姜堰区人民法院生效的裁判文书对此节事实已予确认，其该本案再次抗辩，本院难以采信。关于被告闫培凯、杜林抗辩其已设立飞雅图林顿公司，应由公司承担责任一节，两被告在原一审中，明确抗辩两被告系郑州市飞雅图林顿幼儿园投资人，双方系合伙关系，该幼儿园至今未设立，至于被告杜林之后设立的飞雅图林顿公司，与其在2018年6月7日预先核准名称并不相同，两被告现有证据亦不足以证明该公司与原告刘兵或被告王网红存在法律关系，故两被告抗辩其主体不适格、应由飞雅图林顿公司承担赔偿责任的主张，本院难以采信。关于争议焦点二，原告刘兵的各项损失，经审核确定如下：1、医疗费，凭票确定为71930.63元，原告外购药无处方或无医嘱佐证的部分，不予支持。2、住院伙食补助费，原告先后住院合计299天，住院伙食补助费应确定为5980元（20元/天×299天）。3、营养费，苏州同济司法鉴定所作出的鉴定报告，主体适格，程序合法，认定事实准确，应当作为确定原告损害赔偿的依据，被告杜林、闫培凯收到本院开庭传票后，未到庭对送鉴证据材料进行质证，其后又以该鉴定材料未经质证，程序违法为由，对鉴定报告提出异议，不能成立，本院对此不予采信，鉴定报告确定的营养期限为住院期限，故营养费确定为5980元（20元/天×299天）。4、护理费，鉴定报告明确载明，原告刘兵住院期间需二人护理，之后仍需一人护理至今，目前存在完全护理依赖，需长期设置护理，现原告主张768天，并参照本地护工平均工资标准计算的护理费，并无不当，护理费确定为106700元（100元/天×299天×2+100元/天×469天）。5、误工费，根据原、被告当庭陈述，原告刘兵受伤前从事建筑业，并以此为主要收入来源，因原告的收入并不固定，且未能提交受伤前三年的平均收入证明，故其误工费应按照上一年度建筑业在岗职工平均工资标准计算，结合鉴定报告误工期限为从受伤之日计算至评残前一天，原告的误工费确定为135703.72元（64663元/年÷365×766天）。6、残疾赔偿金，原告伤情构成一级伤残，根据最高院、省高院关于授权开展人身损害赔偿标准城乡统一试点的相关规定，原告刘兵的残疾赔偿金应确定为1049203.2元（（23836+5636）×1.78×20年）；本地区人身损害赔偿试行城乡统一赔偿标准，被告主张按照农村居民计算原告的残疾赔偿金，本院不予采信。7、精神抚慰金，原告伤情构成一级伤残，原告主张精神抚慰金50000元并无不当，本院对此予以确认。8、交通费，原告受伤后，先后在郑州、南京、泰州三地住院，因原告转院、就诊、复诊支出的交通费和原告必要的近亲属至三地陪护照料所支出的交通费应予支持，结合原告就医地点、时间、次数，交通费酌定为10500元。非原告近亲属探视原告支出的交通费支出不予支持。9、住宿费，原告受伤后，其近亲属至郑州、南京陪护、照料原告所产生的住宿费，应予支持，结合刘兵在两地医院的住院时间和原告所举证据，住宿费确定为9610元。10、残疾辅助器具费，出院医嘱建议加强家庭康复锻炼、加强翻身、拍背、定期排痰、高压氧康复、鼻饲等，原告购买家用护理床、轮椅、吸痰器、制氧机、破壁机，辅助原告进行康复治疗和辅助原告进食，属于合理支出；原告因受伤成植物人生存状态，大小便失禁，原告购买护理垫、纸尿裤和用于小便的塑料袋，亦属合理支出；原告受伤后，气管被切开，其家属购买镊子、纱布、脱脂棉球、碘伏消毒液、医用胶布、医用一次性手套、防褥疮坐垫亦属合理支出。至于原告提交的抽纸、保鲜膜、儿童药片研磨神器、床垫、止血钳、儿童退烧贴、芝麻油、奶粉、剃须刀、电推剪、燕麦等，部分商品无法证明系原告刘兵一人所用，部分商品并非因伤情所需要的必要支出，结合原告购买记录，该部分费用酌定为8500元。综上所述，原告的各项损失合计人民币1454107.55元，按被告应承担的85%计算，被告王网红应承担的赔偿数额为1235991.41元，被告王绕琴、被告杜林、闫培凯对被告王网红的上述赔偿义务承担连带责任。至于被告抗辩水滴筹、亲友捐款应从原告损失总额中扣减一节，原判上诉后，二审法院对此已有回应，社会捐赠是捐赠人与刘兵之间的法律关系，与本案并非同一法律关系，社会捐赠并不能减轻应当承担侵权责任的责任人的赔偿责任，因此，被告主张扣减社会捐赠的主张，无事实和法律依据，本院对此不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告王网红于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘兵各项损失合计人民币1235991.41元。二、被告王绕琴、杜林、闫培凯对被告王网红的上述债务负连带清偿责任。三、驳回原告刘兵其他的诉讼请求。如被告未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币6797元，保全费5000元，鉴定费6280元，合计人民币18077元，由原告刘兵负担3899元，被告王网红、王绕琴、杜林、闫培凯共同负担14178元（原告刘兵已预交，被告王网红、王绕琴、杜林、闫培凯于本判决生效之日起十日内将应负担部分迳交原告刘兵）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审 判 长  赵亚亚人民陪审员  王凤林人民陪审员  梁文有二〇二〇年十二月三十日书 记 员  钱 晨