天津市和平区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0101民初7909号原告：北方国际集团天津医药保健品进出口有限公司，住所地天津市和平区大理道**（现**）**。法定代表人：付斌，董事长。委托诉讼代理人：侯永福，天津易盈律师事务所律师。委托诉讼代理人：娄爽，北京中伦文德（天津）律师事务所律师。被告：中商投实业控股有限公司，住所地，住所地北京市丰台区广安路**院**楼**iv>法定代表人：史策。被告：商业网点建设开发中心，住所地北京，住所地北京市西城区月坛北街**>法定代表人：汤印萍，主任。委托诉讼代理人：徐强，北京市京悦律师事务所律师。被告：中商投资产管理有限公司，住所地成都市，住所地成都市武侯区聚龙路****法定代表人：史策。被告：中商投资产管理（北京）有限公司，住所地北京市朝阳区，住所地北京市朝阳区大望路**外企大厦**楼**1012v style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：石绍扬。被告：中商投商贸（北京）有限公司，住所地北京市北京经济技，住所地北京市北京经济技术开发区荣华南路****楼**style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：方诚聪。原告北方国际集团天津医药保健品进出口有限公司（以下简称保健品公司）与被告中商投实业控股有限公司（以下简称实业公司）、商业网点建设开发中心（以下简称商网中心）、中商投资产管理有限公司（以下简称资产公司）、中商投资产管理（北京）有限公司（以下简称资产北京公司）、中商投商贸（北京）有限公司（以下简称商贸北京公司）申请执行人执行异议之诉纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人侯永福、娄爽，商网中心委托诉讼代理人徐强，资产北京公司法定代表人石绍扬到庭参加诉讼，被告实业公司、资产公司、商贸北京公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保健品公司向本院提出诉讼请求：1.判令追加商网中心、资产公司、资产北京公司、商贸北京公司为（2016）津0101民初3734号民事判决案件的被执行人，在未履行或未全面履行出资义务的范围内对实业公司的债务承担补充赔偿责任；2.案件受理费、保全费由各被告负担。事实和理由：2015年6月30日实业公司作为连带保证人，对原告与中城福润（无锡）建设发展有限公司（以下简称福润公司）之间的债务承担连带保证责任。因福润公司未还款，诉讼后，经2017年3月28日生效的（2016）津0101民初3734号民事判决认定实业公司对福润公司的债务承担连带给付责任。该民事判决进入执行程序后，因无财产可供执行，于2018年3月28日经（2017）津0101执1087执行裁定终结本次执行。经原告调查发现，2014年4月4日商网中心成为实业公司股东，4月20日注册资本由1亿增加至30亿，出资期限为2016年12月1日，2016年12月19日将出资期限变更为2017年12月31日，2018年5月14日商网中心将股权转让给资产公司，2018年8月7日资产公司将30亿股权转给商贸北京公司和资产北京公司，同时将认缴出资期限变更为2031年7月9日，依照法律规定，商网中心未实际出资即转让股权，受让人资产公司知晓，应当承担补充赔偿责任。商贸北京公司和资产北京公司恶意延长出资期限，也应承担上述责任。原告申请追加上述公司为（2016）津0101民初3734号民事判决执行案件的被执行人，经（2019）津0101执异50号民事裁定驳回，原告不服该裁定，诉至本案。商网中心辩称，对于2014年4月4日至2018年5月14日期间为实业公司100%股东事实无异议，但不同意原告诉讼请求。1.已经商网中心已经完成出资义务。2017年5月18日原告向实业公司在锦州银行开立的账户注资10亿，2017年9月18日向该账户再次注资20亿，出资已经完成，并通过了北京中诚恒平会计师事务所有限公司（以下简称恒平会计所）进行的验资报告。2.商网中心与实业公司在人财物、办公地点、组织机构、业务均完全独立，不存在法人人格混同问题。3.其他债权人曾经申请过追加商网中心为被执行人，案号为（2018）京02执异27号，经对实业公司进行审计，虽不知晓审计结果，但相关债权人已经撤回追加的申请。据了解实业公司投资或控股的公司一级控股27家，有足够资产偿还申请人债务，股权转让之后的风险不应该由原股东承担。资产北京公司辩称，2018年8月7日才成为实业公司的股东，原告债务产生于该日之前，我方没有义务承担。我方注册资本并未实际缴纳，也未支付对价，也没有合并报表，作为股东并未对中商投控股公司行使管理权。虽然我方为实业公司的股东，但我方的股东也是实业公司，我方公章、印鉴也是由实业公司管理、控制。对于变更我方为股东并不知情。实业公司、资产公司、商贸北京公司均未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对于商网中心出资问题：商网中心提交2017年5月18日恒平会计所（2017）095号验资报告。显示经该所审验，截止2017年5月18日实业公司收到商贸北京公司代商网中心缴纳的新增注册资本合计10亿元。并附有锦州银行进账单，写明“代商业网点投资”。商网中心提交2017年9月18日恒平会计所（2017）185号验资报告。显示经该所审验，截止2017年9月18日实业公司收到商贸北京公司代商网中心缴纳的第二期出资，实收资本20亿元。并附有锦州银行进账单，写明“代商业网点投资”。经原告申请，调取了锦州银行该账户的交易明细，显示2017年5月18日商贸公司向实业公司分2笔转账每笔5亿共10亿元，但同一天即转至厦门润晶光电集团有限公司（以下简称润晶公司）。2017年9月18日商贸公司向实业公司分10笔转账每笔5亿共10亿元，但同一天即转至润晶公司。对于为何入账后即转走，商网中心质证意见为收到实缴资金后直接对下属公司厦门润晶光电集团有限公司进行了投资，并未返还给商网中心，故不属于抽逃。经查企业信息，实业公司系润晶公司30%的股东。本院认为，原告对实业公司的债权经2017年3月28日生效的（2016）津0101民初3734号民事判决予以确认。2014年4月4日至2018年5月14日期间商网中心为实业公司100%股东，原告要求追加商网中心为被执行人，故本案需要确定商网中心是否符合被追加的条件。商网中心提交的验资报告以及转账记录显示其已经实际出资，原告主张商网中心未实际出资不能成立，不予支持。原告基于该理由主张追加商网中心为被执行人不能成立，亦不可基于未依法履行出资义务即转让股权而要求追加作为受让人的资产公司以及之后的资产北京公司、商贸北京公司为被执行人。对于商网中心是否存在抽逃出资的问题，商网中心作为实业公司的100%股东，对实业公司具有全部的管理和控制权，亦明确知晓实业公司的对外负债和对外经营情况。基于实缴注册资本的要求，分两天将30亿元进行投资，而同时又将上述巨额资金分笔全额转出至具有持股关系的润晶公司，明显不符合交易习惯，作为100%股东的商网中心不可能不知晓上述资金的去向和具体用途，商网中心应当对上述转账的合理性、必要性承担举证证明的责任，现商网中心未举证证明资金流转的情况，应承担举证不能的责任。上述行为侵权了债权人的利益，应当认定商网中心抽逃出资。原告要求追加其为被执行人并无不当，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条、第十八条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，缺席判决如下：一、追加商业网点建设开发中心为（2016）津0101民初3734号民事判决案件的被执行人，在抽逃出资的范围内，对中商投实业控股有限公司的债务承担补充赔偿责任；二、驳回北方国际集团天津医药保健品进出口有限公司其他诉讼请求。案件受理费140537元，保全费5000元，由商业网点建设开发中心负担（于本判决生效之日起十日内直接给付北方国际集团天津医药保健品进出口有限公司）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  殷红方审 判 员  张曾霞人民陪审员  傅凤英二〇二〇年六月八日书 记 员  关 悦附本判决所依据的法律条文：《中华人民共和国公司法》第三十五条公司成立后，股东不得抽逃出资。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。第十八条有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第十八条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。第三十四条申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）理由成立的，判决变更、追加被申请人为被执行人并承担相应责任或者判决变更责任范围；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。