安徽省淮南市谢家集区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0404民初1038号 原告：田会千，男，1980年3月18日生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：翟卫东，安徽年代律师事务所律师。 被告：安徽省第一建筑工程有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区长江西路**，统一社会信用代码91340000148940656D（10-10）。 法定代表人：程鹏，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：钱鑫，该公司法务。 委托诉讼代理人：马冰，该公司法务。 被告：曹喆，男，1963年12月19日生，汉族，住安徽省马鞍山市含山县。 原告田会千与被告安徽省第一建筑工程有限公司（以下简称安徽一建公司）、曹喆建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告田会千及其委托诉讼代理人翟卫东、被告安徽一建公司委托诉讼代理人钱鑫、被告曹喆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 田会千向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付拖欠原告的工程款598890元及自2015年5月1日起逾期付款的利息139944.79元;2.判令被告立即支付原告材料费损失80000元，停工期间人工费100000元,以上各项共计918834.79元；3.判令被告承担诉讼费。其后，原告又变更诉讼请求为：1.判令两被告支付工程款、逾期付款利息、材料损失费、人工费共计1020000元；2.判令两被告承担诉讼费、保全费、鉴定费。 事实和理由：2013年4月24日，安徽一建公司项目经理曹喆就淮南市谢家集区新塘村棚户区改造项目与原告签订《建设工程水电安装工程承包合同》,合同约定工期为500天,开工日期为合同签订日。2015年5月1日工程停工,直至今日工程仍处于停工状态。根据原告编制的工程造价表,原告已经完成的工程总造价为1478000元,截止2016年2月,被告共计支付5170000元,再扣除合同约定的工程总价的24.5%管理费,被告尚欠原告工程款共计598890元。自2015年5月1日起逾期付款的利息共计139944.79元、材料费损失共计80000元、停工期间人工费损失100000元,以上各项共计918834.79元,经双方结算后变更为1020000元。上述款项经原告多次催要,被告均未支付,原告只有起诉到法院,请求支持原告的诉讼请求。 安徽一建公司辩称，1.我公司与原告无直接的工程承包关系，不应承担直接的付款责任，也无法律规定承担连带付款责任。原告是与被告曹喆签订的分包合同，与我公司无关。依照法律规定，如果我公司尚欠曹喆工程款，我公司应在欠付工程款范围内对曹喆欠付田会千的工程款承担付款责任，但我公司已将工程款全额支付给曹喆；2.曹喆与田会千之间的工程款未经结算，其以暂估工程价款起诉，不应得到支持。依据司法解释的规定，请求支付工程款的前提是工程经竣工验收合格或虽未经验收但已实际交付。涉案工程处于停工状态，既没有验收合格，也未交付使用，原告诉请无事实和法律依据；3.田会千与曹喆签订的是固定价合同，原告申请司法鉴定不应得到支持；4.田会千自认收到工程款517000元，具体数额应由曹喆进一步确认；5.利息损失、材料损失、停工期间的人工费是其单方意见，无事实和法律依据；6.曹喆所签订的水电合同没有我公司的授权且曹喆本人非我公司员工，也非案涉项目项目经理，其签订合同的行为不能代表我公司；7.关于原告诉请的利息损失，没有法律和事实依据，根据本案的工程造价鉴定意见书，该项目的结算工程造价为901447.22元，依据原告与被告二签订的合同，2#楼尚未至付款结点，5#楼依据合同约定最多也仅应支付70%，即477200余元。然而本案原告自认已收到517000元，被告方已经超付，并不存在利息损失。 曹喆辩称，我的工程款没有结算，现该项目停工，同意鉴定意见书的意见，原告诉请的具体金额我和原告核对，其他的无异议。 本院经审理认定事实如下： 2013年6月6日，被告安徽一建公司与发包方安徽万业房地产开发有限公司签订合同，承建了淮南市谢家集区新塘村棚户区改造（万业·唐园）1-2#、1-5#住宅楼工程。其中关于合同价款与支付问题，双方在合同中约定“合同价款采用固定单价方式确定；合同价款的其他调整因素：①执行现行安徽省定额、补充定额及其费用定额和现行相关政策文件；②取费标准：按费用定额及相关规定类别按实取费。工程总价下浮5%为结算价，即按本合同规定之计算办法得出造价结果后乘以95%为甲方最终支付给乙方的工程款;③材料价格执行工程建设期间的《淮南市信息价》平均价格，其中钢材、商品砼按建设期间的《淮南市信息价》平均价格下浮3%执行。后安徽一建公司又与被告曹喆签订工程项目经济管理责任书，约定将上述工程交由新塘村棚户区改造（万业·唐园）1-2#、1-5#工程项目部经营、管理并负责施工，曹喆系该项目部负责人。其后曹喆与田会千签订建筑工程水、电安装工程承包合同，将1-2#、1-5#楼的水电工程分包给田会千施工。双方在合同中约定“工程范围：淮南市谢家集区新塘村棚户区改造1-2#、1-5#楼所涉及的给排水、电气安装和消防预埋工程。承包方式：包工包料包安全包验收。承包单价：按照承包范围内与建设单位最终核对后的决算总价需扣除24.5%管理费与乙方结算，作为乙方实际工程费用。结算方式：1、保证金支付：保证金总价为200000元，分两次支付。合同签订后一星期内付100000元，进场后一星期内付100000元。履约保证金不计利息。2、工程款的支付：乙方需垫资至十二层结构封顶，期间不领取工程款，十二层封顶后支付已完成工程量的60%。后每月按进度60%付款，当进度款支付累计至预算总价款的70%时，甲方将停止拨付工程款。工程验收合格，交钥匙验收移交后二十日内，甲方付款至预算价款80%给乙方，若在年关，双方另行协商。工程综合备案二个月内，乙方做好工程竣工决算报甲方审核，再报业主方审计。审计结果签字确认二十天内，甲方将付给乙方至工程决算价款的95%，预留5%作为质保金。工期：自开工至结束工期为500天（日历工期）以上工期包括法定节假日和人力不可抗拒的气候影响（业主书面同意顺延的工期除外）。质量：1、工程质量必须满足现行施工及验收规范、设计要求。施工过程中必须按照甲方的施工组织设计和设计交底有序的施工。每一道工序必须由甲方现场管理人员验收合格后方可进行后续工序的作业”。合同签订后，原告田会千按照约定进行了水电施工，2015年6月该工程因建设方原因停工。其中安徽省志成建设工程咨询有限责任公司作为该工程的监理方，其在工地监理例会会议纪要中载明1-5#楼已完成至26层，结构已封顶，分部分项验收中未有水电工程验收不合格的记录，1-2#楼已至10层，水电预埋安装到位，一切正常。本案在审理过程中，原告田会千向本院提出申请要求对案涉1-2#、1-5#住宅楼水电安装工程的工程造价进行评估鉴定，后本院委托安徽瑞邦工程造价有限公司予以鉴定，该公司作出鉴定意见为：依据现有资料，经实施上述工程造价鉴定程序后，我公司计算得淮南市谢家集区新塘村棚户区改造（万业·唐园）2#、5#楼水电安装工程鉴定造价为1256810.34元，扣除合同优惠5%（安徽万业房地产开发有限公司与安徽省第一建筑工程公司签订的合同约定）及合同规定的管理费24.5%（曹喆与田会千签订的合同约定）后，原告该项目的结算工程造价为901447.22元。原告为此花费评估鉴定费44000元。2020年5月6日，田会千起诉至本院，要求被告支付工程款、逾期付款利息、材料损失费、人工费等费用。 另查明，本案在庭审结束后，田会千与曹喆双方进行结算，并形成结算单，具体内容为“田会千与曹喆双方经结算，认定工程款及相关费用如下：一、关于工程款，双方认可鉴定意见书认定的涉案工程价款总款项为1256810.34元，按照《建设工程施工合同》约定优惠5%后剩余价款为1193969.82元，本工程田会千共计收到款项617000.00元（包含200000元履约保证金系田会千支付给曹喆），扣除该200000.00元保证金后，尚余工程款776969.823元（1193969.82元+200000元保证金-617000元=776969.823元），双方签订的合同中约定管理费为24.5%，现双方确定将管理费下调至8%，则扣除管理费后尚余工程款项：714812.237元（776969.823元×92%=714812.237元）；二、关于迟延支付工程款利息为：132938.2元（714812.237元为基数，按照一年期贷款市场报价利率3.85%计算利息，自2015年6月1日起计算至2020年3月5日，款清息止）；三、曹喆与田会千双方经核算协商确定涉案工程材料损失费为70000.00元，人工损失费68000元；以上各项款项合计为985750.44元。双方经核对无异后，签字确认即产生法律效力”，后双方在结算单上签字捺印。 再查明，安徽一建公司在庭审中明确其依法只在欠付曹喆工程款范围内承担责任，但认为公司现已不欠付曹喆工程款，故不再承担欠付责任。 最后查明，本案鉴定费44000元及保全费5000元，田会千与曹喆约定双方各自承担一半。 以上事实，有原、被告身份证复印件、被告身份信息查询单、《建设工程施工合同》、《建筑工程水、电安装工程承包合同》、《工程项目经济管理责任书》、关于催要工程款及停工损失赔偿确认的函、项目部质量管理体系图片、《证明》复印件、安徽志成建设工程咨询有限责任公司的监理日志、安徽瑞邦工程造价有限公司工程造价鉴定意见书以及双方当事人的当庭陈述等证据在卷予以佐证，本院予以认定。 本院认为，被告安徽一建公司在取得淮南市谢家集区新塘村棚户区改造（万业·唐园）1-2#、1-5#住宅楼工程后，又以签订工程项目经济管理责任书的形式将工程承包给被告曹喆，曹喆又将其中的水电工程分包给不具有施工资质的原告田会千，构成了违法分包，故田会千与曹喆签订的《建筑工程水、电安装工程承包合同》为无效合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，安徽省志成建设工程咨询有限责任公司作为该工程的监理方，其在工地监理例会会议纪要中关于1-5#楼分部分项验收中未有水电工程验收不合格的记录，关于1-2#楼记载水电预埋安装到位，一切正常。同时，该工程未经总体竣工验收的原因并不能归于原告田会千，故原告请求支付工程款的请求，本院予以支持。 关于本案工程款支付主体问题，因《建筑工程水、电安装工程承包合同》签订主体为原告田会千与被告曹喆，且该合同中未有安徽一建公司或其项目部等印章，曹喆亦非行使职务行为，故曹喆作为合同相对人应承担付款义务。安徽一建公司在庭审中明确其依法只在欠付曹喆工程款范围内承担责任，但认为公司现已不欠付曹喆工程款，故不再承担欠付责任。因安徽一建公司未向法庭举出与曹喆结算的证据，且曹喆明确陈述双方并未进行结算，故本院对安徽一建公司辩解不予采纳，其应当在欠付曹喆工程款的范围内对田会千案涉款项承担支付责任。 关于工程款及相关费用具体数额问题，因本案在庭审结束后，田会千与曹喆双方进行了结算，并形成结算单，明确结算数额为工程款714812.237元、迟延支付工程款利息132938.2元、材料损失费为70000.00元，人工损失费68000元，合计为985750.44元。因此结算已经双方签字认可，系双方真实意思表示，合法有效，应作为本案定案依据，故本院认为被告曹喆应当支付田会千上述款项，被告安徽一建公司在欠付曹喆工程款的范围内对上述款项承担付款责任。安徽一建公司辩称原告主张的工程款未到支付节点，本院认为涉案工程自停工至今已五年有余，如若按照节点支付款项则原告权益不能得到维护，且未至节点的原因不能归咎于原告，故本院对安徽一建公司之辩解不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国建筑法》第二十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告曹喆于本判决生效之日起十日内支付原告田会千工程款714812.237元、逾期付款利息132938.2元、材料损失费70000元、人工损失费68000元，合计为985750.44元； 二、安徽省第一建筑工程有限公司在欠付曹喆工程款的范围内对上述款项承担付款责任； 三、被告曹喆于本判决生效之日起十日内支付原告田会千鉴定费22000元； 四、驳回原告田会千的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。 案件受理费13870元、保全费2500（5000元÷2）元，合计16370元，由被告曹喆负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审 判 长  王 健 审 判 员  高 帅 人民陪审员  杨宗卫 二〇二〇年十二月三十一日 书 记 员  尹 磊 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国建筑法》 第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。 建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。 禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第二十六实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。