天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0104民初15966号原告：驰奔（天津）汽车服务有限公司，住所地天津市西青区中北镇西姜井村外环辅路商业**。法定代表人：王巍禄，总经理。被告：史强，男，1976年6月9日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：孙连永，天津得依律师事务所律师。原告驰奔（天津）汽车服务有限公司（以下简称驰奔公司）与被告史强不当得利纠纷一案，本院于2019年12月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告驰奔公司法定代表人王巍禄，被告史强及其委托诉讼代理人孙连永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。驰奔公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告返还不当得利31471元及利息4248.58元（按年息4.5%计算）；2．判令被告承担全部诉讼费用。事实和理由：2015年10月原告法定代表人王巍禄与被告史强共同组建驰奔公司，各占股50%，由王巍禄出任法定代表人兼总经理负责公司具体经营，当时王巍禄与史强协商决定延用原驰奔公司名下的P0S机，该P0S机绑定的个人账户名为史强。等收到钱后再由史强扣除手续费后转回当时指定的（尾号2065#）共同账户，直至2016年3月19日签订转让协议时才废止。经公司近期自查中发现，自2015年11月7日至2016年3月15日这段时间，共有56笔合计金额为28471元的营业收入，史强并未如约转回也未告知。直到如今找到P0S机小票比对才发现，史强侵害公司利益。另外，在天津群益加德士商贸有限公司诉史强欠其货款的诉讼中，史强坚称其中3000元货物是给驰奔公司的提货，致使驰奔公司莫名背上3000元债务。而本公司从未见到过该笔货品和账务。史强利用股东职务之便冒用公司名义，侵害其他股东利益，使驰奔公司蒙受财产损失。故要求史强偿还2016年的营业收入28471元和3000元货款的不当得利，利息4248.58元，总计35719.58元。史强辩称，原告的法定代表人王巍禄与被告曾经都是驰奔公司的股东，且驰奔公司只有这两位股东，2016年3月19日王巍禄和被告签署了解除合伙协议，根据协议的内容由王巍禄购买被告在原告处的股权以及被告在驰奔公司在经营期间的所有债权债务，为此王巍禄需向被告支付对价97500元。2016年3月19日之前的所有公司经营以及股东相应的债权债务已经全部了结，被告与驰奔公司以及王巍禄之间已不存在任何纠纷。被告从2016年3月19日退出驰奔公司。原告所述被告占有POS机款的说法没有事实依据，双方在解除合伙的时候已经就POS机问题进行了结算，双方无争议。原告所述案外人天津群益加德士商贸有限公司3000元货款问题，在南开法院另案中已经审理很清楚，3000元货物是由驰奔公司使用的，与被告没有关系，且3000元货物的使用发生在2016年3月19日经营期间，王巍禄和被告在解除合伙的时候，已经对经营期间所有的债权债务一次性了结了，所以原告提起本案诉讼的两个理由均不成立，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：驰奔公司成立于2013年，原始股东为案外人张玉峥和被告史强，二人各占50%的股权。2015年10月18日，张玉峥将其所占的50%的股权转让给现驰奔公司的法定代表人王巍禄。2015年10月21日，王巍禄作为甲方，史强作为乙方，双方签订合伙人协议书，协议第四条约定甲乙双方股权1：1，乙方指定他人为挂名股东。甲方负责实际经营管理，当甲乙意见不统一时，以甲方为主导，当重大投入或支出超过2000元时，须经乙方同意方可执行。盈利分配为甲乙各50%。债权债务：自2015年10月20日前各项债权债务由原股东共同负责，以后由甲方乙方共同承担。合伙期间的财产为双方共有，合伙债务先以合伙财产偿还，不足时由双方按出资比例偿还，最高不超过注册资本金。原企业名称不变，甲方任法定代表人兼经理并履行企业相应业务。协议第五条约定：聘请店长负责实际的管理，并按月工资4000元和10%干股红利。每月进行财务核算，每季度进行红利的分配，需配股和增资用于企业发展时，可暂不进行分配。2015年11月3日，史强与案外人何继红签订股权协议，史强将其在驰奔公司占有的50%的股权转让给何继红（何继红挂名）。上协议签订后，驰奔公司由王巍禄经营管理。2016年3月19日。王巍禄与史强签订协议，约定：王巍禄一次性付给史强97500元购买史强全部驰奔公司的股权及债权债务；史强收到驰奔公司股权款后放弃一切驰奔公司权力及义务；史强负责王巍禄营业执照变更股东权力；史强自愿放弃华青电机10月20日以前的所有分红及责任；如张玉峥因债务问题由王巍禄出面负责解决；王巍禄须在协议签订之日起十五日内16年4月4日前将97500元转账给史强……2016年3月31日，王巍禄作为原告在本院起诉史强及案外人何继红，要求确认其与史强签订的股权转让协议合法有效；要求何继红协助其办理驰奔公司股东变更手续（案号为2016津01**民初3776号）。2016年10月20日，经本院主持调解，王巍禄、史强、何继红达成调解协议，内容为：一、2016年11月15日之前，史强、何继红配合王巍禄履行驰奔公司股东变更登记手续；二、2016年11月10日之前，王巍禄一次性给付史强70000元；三、双方别无其他争议。上述协议现已履行完毕。庭审中，驰奔公司主张，由于驰奔公司名下的POS机与史强个人账户绑定，经两名股东商定，经过驰奔公司POS机的营业收入在扣除手续费后，由史强转回王巍禄的工商银行尾号2065账户中，但自2015年11月7日至2016年3月15日期间，共有56笔合计金额为28471元的营业收入，史强未如约转回。对此，史强不予认可，主张与王巍禄解除合伙时已就POS机问题进行了结算，双方在合伙期间的债权债务一性已了结。为此，史强提交其与王巍禄的通话录音。2018年1月22日，案外人天津群益加德士商贸有限公司以史强在2016年3月1日从原告处提取3000元和1692元货物，但未支付货款为由在本院起诉史强，要求其支付货款及利息。在该案中查明天津群益加德士商贸有限公司提交的3000元货物的销售单购货单位一项有涂改，将驰奔公司涂改为史强，认定该3000元货物买卖合同相对方并非为史强，对于天津群益加德士商贸有限公司要求史强支付3000元货款的请求予以驳回。2018年6月28日，驰奔公司将该3000元货款支付给天津群益加德士商贸有限公司。故原告诉请被告史强将该3000元货款返还原告。对于原告的该项主张，史强不予认可，主张该笔货物是用于驰奔公司，且双方在解除合伙时已明确约定由王巍禄一次性付给史强97500元购买史强全部驰奔公司的股权及债权债务，且在（2016）津0104民初3776号调解书也明确双方无其他争议，故不同意原告该项请求。对此，驰奔公司不予认可，主张在王巍禄与史强签解除合伙协议时史强认可该笔账。因是史强欠天津群益加德士商贸有限公司货款，故在（2016）津0104民初3776号案件的调解协议并不包含该笔货款。原告驰奔公司法定代表人王巍禄也是天津群益加德士商贸有限公司法定代表人。本院认为，当事人应当对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。不当得利的四个构成要件是一方受损、一方获利、受损与获利之间有因果关系以及获利无合法依据。驰奔公司主张史强占有公司营业款及货款构成不当得利，应当对史强占有款项的事实、给付行为有无法律上的原因承担举证责任。本案中，根据被告史强提交的其与原告法定代表人王巍禄的合伙解除协议、通话录音及（2016）津0104民初3776号民事调解书可以证实双方已就史强退股达成协议，解除协议已明确王巍禄购买史强在驰奔公司的股权及债权债务。（2016）津0104民初3776号民事调解书也约定由史强配合办理驰奔公司的股东变更登记手续，王巍禄给付史强70000元，双方别无其他争议，且该调解书已履行完毕。故原告要求史强偿还2016年的营业收入28471元没有事实及法律依据，本院不予支持。关于3000元货款，王巍禄既是驰奔公司的法定代表人也是天津群益加德士商贸有限公司的法定代表人，其在2016年3月19日与史强签订的退股协议和在本院达成的（2016）津0104民初3776号民事调解协议时明知有3000元的债务，但王巍禄仍在调解协议中确认双方无其他争议，故原告再以史强未给付货款构成不当得利，要求史强归还的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告驰奔（天津）汽车服务有限公司的诉讼请求。案件受理费693元，由原告驰奔（天津）汽车服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判长 田 云审判员 郝春杰审判员 白 迪二〇二〇年六月十五日书记员 石 佳附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将上诉状正、副本递交本院，并按照相关规定预交上诉费用。未在上诉期内递交上诉状的，视为未提起上诉。经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。