江苏省灌南县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0724民初3409号原告：江苏乐科节能科技股份有限公司，住所地江苏省靖江市开发区德裕路**。法定代表人：夏君君，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈太贵，北京大成（无锡）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨军，北京大成（无锡）律师事务所实习律师。被告：江苏辉丰生物农业股份有限公司，住所地江苏省盐城市大丰区王港闸南首。法定代表人：仲汉根，该公司董事长。委托诉讼代理人：丁杰，该公司法务部法务专员。被告：陈圣华，男，1957年12月14日生，汉族，住江苏省盐城市亭湖区。原告江苏乐某节能科技股份有限公司（下称乐某公司）与被告江苏辉丰生物农业股份有限公司（下称辉丰公司）、陈圣华股东损害债权人利益责任纠纷一案，本院于2020年9月3日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告乐某公司的委托诉讼代理人陈太贵，被告辉丰公司的委托诉讼代理人丁杰到庭参加诉讼，被告陈圣华经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告乐某公司向本院提出以下诉讼请求：1、判令两被告连带支付拖欠货款120万元并支付逾期付款损失（以120万元为基数，2018年9月1日至2019年8月19日以中国人民银行同期银行贷款利率上浮50%计算，2019年8月20日至货款结清之日以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR)上浮50%计算）；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年10月12日，乐某公司与连云港五环化工有限公司（下称五环公司）签订《MVR蒸发浓缩机组制作合同》，约定由乐某公司向五环公司供应总额为3080000元的设备。2017年6月21日、9月29日，原告与连云港市华通化学有限公司（下华通公司）签订《工业品买卖合同》各一份，约定由乐某公司向华通公司分别供应价值80000元、价值22565元的配套设备。以上合同总货款为3182565元，乐某公司均依约供货，并进行了安装调试。2016年5月25日，灌南县化工行业专项整治办公室发出《关于同意华通公司吸收合并五环公司的通知》，同意华通公司吸收合并五环公司，五环公司于2016年8月3日注销登记，五环公司享有的权利义务均由华通公司享有与承担。2018年5月10日，乐某公司与华通公司签订《付款合同》，华通公司确认尚结欠原告货款178万元，并承诺在2018年8月底前结清。之后，华通公司自行支付和委托江苏嘉隆化工有限公司（下称嘉隆公司）代付货款合计58万元，尚欠原告货款120万元。2019年4月15日，华通公司未经清算即注销，该公司结欠的120万元货款及相应利息应由公司股东即两被告负责偿还。后经发现，华通公司又被嘉隆公司吸收合并，且嘉隆公司注册资本明显低于华通公司，但两被告在合并程序中并未通知原告。原告认为两被告作为华通公司股东，在华通公司合并和减资程序中未通知原告，而嘉隆公司有大量失信被执行案件，导致原告债权事实上无法得到清偿，构成对原告的侵权，遂提起诉讼。被告陈圣华未作答辩。被告辉丰公司辩称，是华通公司与原告发生业务往来，华通公司已依法合并入嘉隆公司，华通公司债务均由嘉隆公司承继，原告并未丧失诉权，其起诉被告主体错误，请求驳回原告的请求。原告乐某公司围绕其诉讼请求向本院依法提交了买卖合同、华通公司吸收合并五环公司的通知、五环公司准予注销登记通知书、五环公司更名通知函、发货单、工程项目调试验收报告、操作培训签到表、运行记录表、付款合同、收款收据、承兑汇票、客户回单、华通公司公示信息单、嘉隆公司执行情况查询打印件，被告辉丰公司围绕辩称意见提交了嘉隆公司营业执照副本、吸收合并协议、华通公司股东会决议、嘉隆公司股东会决议、清税证明、华通公司清算报告，本院依法组织双方当事人进行了证据交换和质证。原被告双方对对方所举证据的真实性、合法性均无异议，对关联性和证明目的有异议。经审查，上述证据均符合法律规定，客观真实，且与本案有关，本院均予以采信。据此，本院查明事实如下：2015年10月12日，乐某公司与五环公司签订《连云港五环化工有限公司MVR蒸发浓缩机组制作合同》，约定由乐某公司向五环公司供应总额为3080000元的设备。2017年6月21日、9月29日，乐某公司与华通公司先后签订《工业品买卖合同》，约定由乐某公司向华通公司供应价值80000元和价值22565元的配套设备。以上合同共计总货款为3182565元，乐某公司依约供货，并进行了安装调试。2016年5月25日，灌南县化工行业专项整治办公室发出《关于同意华通公司吸收合并五环公司的通知》，同意华通公司吸收合并五环公司，五环公司于2016年8月3日注销登记。2018年5月10日，乐某公司与华通公司签订《付款合同》，华通公司确认尚结欠乐某公司货款178万元，并承诺在2018年8月底前结清。之后，华通公司自行支付和委托嘉隆公司代付货款合计58万元，尚欠乐某公司货款120万元。另查明，华通公司成立于2004年3月4日，注册资本为1亿元。2018年11月26日，华通公司股东辉丰公司、陈圣华召开股东会，决议一致通过华通公司合并入嘉隆公司（注册资本为6200万元），华通公司解散并注销，华通公司所有资产和负债均归嘉隆公司承继，华通公司后于2019年4月15日注销。在华通公司与嘉隆公司合并过程中，未通知乐某公司。2020年1月至3月间，嘉隆公司共有34起执行案件立案。本院认为，公司应当自作出合并决议或减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。公司未尽到通知义务造成债务无法清偿，损害债权人利益的，应当承担侵权责任。本案中，原告主张两被告作为原华通公司股东，在公司合并和减资程序中未尽到通知义务，致使其债权事实上无法实现，损害了债权人的利益。经查，两被告作为原华通公司股东，在公司合并和减资程序中未通知原告属实，但原告所举证据仅能证明合并后的嘉隆公司在2020年1月至3月间涉及34起执行案件，尚不足以证实嘉隆公司已经发生资不抵债等情况，也不足以证实本案所涉债务无法得到清偿，从而损害原告利益，不符合侵权责任的构成要件，故本院对原告的该项主张不予采信。根据《中华人民共和国公司法》第一百七十四条规定，公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。本案中，原告出售设备给五环公司和华通公司，五环公司后被华通公司吸收合并，华通公司确认尚欠原告货款后又被嘉隆公司吸收合并，故华通公司所承担的债务应当由合并后存续的嘉隆公司承担，原告要求两被告承担债务于法无据，故本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百七十三条、第一百七十四条、第一百七十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告江苏乐科节能科技股份有限公司的诉讼请求。案件受理费减半收取8374元，保全费5000元，合计13374元，均由原告负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，同时向该院预交上诉案件受理费16748元。审判员  李迎春二〇二〇年十二月二日书记员  陈 玥法律条文及上诉须知附录一、法律条文[一]、《中华人民共和国公司法》第一百七十三条公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。第一百七十四条公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。第一百七十七条公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。[二]、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。[三]、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。