陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书(2020)陕0423民初539号原告：陕西泰达煤矿机电有限公司。法定代表人：吉某某，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王某某，陕西万兴律师事务所律师。被告：陕西华夏纪元园区有限公司。法定代表人：胡某某，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：朱某某，陕西一代律师事务所律师。原告陕西泰达煤矿机电有限公司（以下简称“泰达公司”）与被告陕西华夏纪元园区有限公司（以下简称“华夏公司”）建设用地使用权合同纠纷一案，本院于2020年3月19日立案后，依法组成合议庭，于2020年6月16日公开开庭进行了审理。原告泰达公司之委托诉讼代理人王某某、被告华夏公司之委托诉讼代理人朱某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告泰达公司向本院提出诉讼请求：一、依法对原、被告2012年4月16日签订的《项目投资协议》及2014年10月21日签订的《补充协议》中被告不能为原告办理34.94亩国有建设土地使用权证的部分合同内容予以解除；二、判令被告立即返还原告已交付的34.94亩土地款5241000元，并支付违约金2139255元，合计7380255元；三、判令被告为原告办理已摘牌的12.599亩国有建设土地的使用权证书；四、本案诉讼费63462元、担保申请费15723元、保全申请费5000元由被告承担。事实及理由：被告在XX城XX园”，原告自愿进入该产业园投资园区配套机加项目。2012年4月16日，原、被告签订《项目投资协议》，原告拟占地面积50亩，每亩单价150000元，总金额为7500000元，并约定了原告付款节点，被告负责将土地证办到原告名下或者双方认可的公司名下；协议还约定：任何一方不得单方解除协议，如果由于任何一方的原因导致协议不能履行，均按照协议金额的30％承担违约金。2014年10月21日，双方又签订《补充协议》，此协议仅为履行《项目投资协议》中土地证办理的相关事宜，其他事项仍以双方签订的《项目投资协议》及相关协议为准。协议签订后，被告实际交付原告的土地面积为47.539亩，原告应支付的土地款项为7130850元，现原告已履行完付款义务，但被告仅对部分土地办理了摘牌手续，剩余的34.94亩土地一直以各种理由未为原告办理土地证，已构成违约，严重影响了原告的正常生产经营活动。在诉讼过程中，原告得知被告在2012年3月13日与陕西省西咸新区泾河新城管理委员会签订了《美国科技产业园项目战略合作协议书》，2013年12月19日与泾阳县国土资源局签订了《国有建设用地使用权出让合同》，对出让宗地编号为2013-J05宗地中的137902.61㎡的土地取得合法使用权。2019年10月25日，被告向泾河新城财政局提出《支用申请》，提出因在规定期限内土地出让金未足额交付，业务终止，申请对已经交纳的资金原路退回，同日，泾河新城自然资源局也做了《关于陕西华夏纪元园区有限公司共管账户资金原路退回的说明》。2020年4月10日，陕西美信纪元实业有限公司与陕西省西咸新区自然资源局签订了《国有建设用地使用权出让合同》，依法取得了涉案土地即被告未能摘牌为原告办证的34.94亩土地的使用权，因此，被告根本不可能按照与原告的协议约定为原告办理全部土地的合法用地手续，合同目的不能全部实现，故原告诉至本院，请依法判处。被告华夏公司辩称，原告所诉与客观事实不符，应依法驳回原告的诉讼请求，理由如下：第一，原、被告2012年4月16日、2014年10月21日先后签订《项目投资协议》、《补充协议》属实，被告依据《项目投资协议》向原告交付项目用地47.539亩，原告进行了开发建设使用。《补充协议》对《项目投资协议》进行了变更，即双方共同成立项目公司陕西吉兴达煤矿机电有限公司，被告以47.539亩土地使用权作价出资入股，每亩作价100000元，合计出资额4753900元，土地证办至项目公司名下后，被告将项目公司全部股权转让给原告。原告是被告开发建设的“美国科技产业园”入园企业，根据《补充协议》，原告应向被告交纳入园费2376950元，原告按照《项目投资协议》应向被告支付的土地款7130850元冲抵股权转让款及入园费。后双方按照《补充协议》约定成立了项目公司陕西吉兴达煤矿机电有限公司，被告是以47.539亩土地使用权作价出资4753900元入股至项目公司，故即使办理土地使用权证书，也应当办至项目公司名下，而非原告名下，且被告现摘牌土地中包含原告使用的土地13.435亩，如被告为项目公司办理了13.435亩土地使用权证，并将该土地使用权对应的股权转让给原告，原告还应当支付被告股权转让款1343500元。综上，原告所交土地款扣除入园费2376950元及股权转让款1343500元，剩余金额只有3410300元，故原告要求被告返还土地款5241000元无事实依据；第二，因政府部门的原因，原告的项目用地是先交地后办理土地手续，故被告在政府部门将园区所需土地交付后即将47.539亩交付原告，原告也实际开发使用，但土地招拍挂却分成不同地块分开办理，因包含原告使用的34.104亩土地当时政府部门未办理招拍挂，故只能待该地块摘牌后两地块才能合并办理土地使用证，故原告使用的13.435亩土地暂时未办理土地使用权证。2020年3月，XX组XX园”剩余土地进行招拍挂，被告报名参与，当被告按照要求交纳保证金时发现原告已向泾阳法院申请诉前财产保全，冻结了被告的银行账户，导致被告无法正常参与土地招拍挂，后此事经泾河新城管理委员会反复协调，原告拒不解封，现场协调会上被告才得知原告联合其他企业共同成立了陕西美信纪元实业有限公司，故意在招拍挂前申请诉前财产保全，目的就是阻止被告进行土地摘牌，恶意阻止被告履行合同义务。现原告不仅通过陕西美信纪元实业有限公司竞拍取得了自己剩余的34.104亩土地手续，还取得了被告园区后续土地的使用权，导致被告已招商的新企业无法入驻，构成违约，故原告要求被告支付违约金无事实和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，认定如下：一、原告委托诉讼代理人王某某提交的：1、被告华夏公司与陕西省西咸新区泾河新城管理委员会于2012年4月6日签订的《美国科技产业园项目战略合作协议书》、与泾阳县国土资源局于2013年12月19日签订的《国有建设用地使用权出让合同》各一份；2、2019年10月25日陕西省西咸新区泾河新城自然资源局出具的《关于陕西华夏纪元园区有限公司共管账户资金原路退回的说明》及被告华夏公司向陕西省西咸新区泾河新城财政局出具的《支用申请》各一份；3、原、被告于2012年4月16日签订的《项目投资协议》、于2014年12月21日签订的《补充协议》各一份、收款收据四张、收条、西安银行转账凭证、银行进账单各一张；4、西咸新区国有建设用地使用权网上挂牌出让《成交确认单》、《国有建设用地使用权出让合同》各三份；5、天安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司诉讼财产保全责任保险保函、保险单、陕西增值税普通发票、人民法院诉讼费专用票据（保全）各一份；被告委托诉讼代理人朱某某经质证，对证据1、3、5的真实性无异议，对证明目的有异议；对证据2、4的真实性、证明目的均有异议，认为证据2形式真实，但内容描述不准确；证据4是与第三方签订的，真实性无法判断，原告亦未提交原件；二、被告委托诉讼代理人朱某某提交的：1、原、被告于2012年4月16日、2014年10月21日签订的《项目投资协议》、《补充协议》各一份；2、原告及陕西吉兴达煤矿机电有限公司、陕西美信纪元实业有限公司企业信用信息公示报告各一份；3、单位存款证明一份；4、中国银行结算业务申请书、国有建设用地使用权挂牌出让竞买申请书及竞买声明书、保证金缴纳通知各三份；5、（2020）陕0423财保7号、10号及（2020）陕0423民初539号民事裁定书各一份；原告委托诉讼代理人王某某经质证，对证据1的真实性及证明目的1认可，对证明目的2不认可；对证据2、3、4、5的真实性认可，证明目的不认可；本院认为，原告委托诉讼代理人提交的证据1、2、3、4、5、被告委托诉讼代理人提交的证据1、2、3、4、5，形式合法，内容真实，本院予以采信。被告委托诉讼代理人虽对原告委托诉讼代理人提交的证据4不认可，但其提交的书面答辩状对该组证据载明的事实予以认可，故对被告委托诉讼代理人对该组证据的质证意见本院不予采纳。对本案事实，本院认定如下：2012年4月6日，陕西省西咸新区泾河新城管理委员会与被告华夏公司签订《美国科技产业园项目战略合作协议书》，协议约定：陕西省西咸新区泾河新城管理委员会同意被告在泾河新城规划区XX园”，被告计划使用国有建设用地约450亩，该国有建设用地根据《招标拍卖挂牌出让国有土地使用权规定》及相关规定，由被告（或其指定的有限责任公司）依照法定程序取得本项目国有建设用地使用权，项目用地最终出让价格以被告（或其指定的有限责任公司）摘牌（竞拍）价为准。2013年12月19日，被告华夏公司与泾阳县国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》，被告取得宗地编号为2013-J05、宗地面积为137902.61㎡土地的使用权。2012年4月16日，被告华夏公司（以下简称“甲方”）与原告泰达公司（以下简称“乙方”）签订《项目投资协议》，协议约定：一、甲方在XX城XX园”，首期占地约450亩，乙方自愿进入该产业园投资配套机加项目；二、乙方项目拟占地面积50亩【具体位置和面积以泾河新城实际移交的土地定点（红线）图为准】,该项目土地性质为工业用地，使用年限为50年，每亩单价150000元（此价格包括了青苗和地面附着物的赔偿），共计7500000元，由乙方在合同签订之日起3个工作日内支付土地总价款的53.33％；甲方移交土地时，乙方一次性支付完余款；三、1、甲方负责将土地证办到乙方名下或者办到双方认可的公司名下，具体操作双方另行约定，费用由乙方支付；2、从本合同签订之日起，甲方在四个月内将土地移交给乙方，若因泾河新城管委会的原因导致征地未能按时移交的，时间顺延；3、乙方负责按协议约定支付各种款项；四、违约责任：1、合同签订后，任何一方不得单方解除合同，如果由于任何一方的原因导致合同不能履行，均按照合同金额的30％承担违约金；2、若因乙方的原因导致土地证不能办理到乙方或指定公司名下的，甲方不承担任何责任；若因甲方的原因导致土地证不能办理到乙方或指定公司名下的，乙方不承担任何责任；3、乙方保证收到土地后一个月内进场开始施工，若三个月不能开始施工，视为乙方违约。协议签订后，原告于2012年4月18日至2014年2月12日间陆续共向被告支付土地款7130850元。2014年10月21日，双方就乙方（原告）入驻甲方（被告）“美国科技产业园”所签《项目投资协议》中土地证办理事宜达成《补充协议》如下：一、依据国家关于工业用地交付、使用的相关法律、法规及政策规定，双方一致同意按照《项目投资协议》第四条第一款约定，由甲方将乙方项目所需工业用地土地证办至双方认可的新成立的项目公司名下；二、项目公司由双方共同出资设立，名称为：陕西吉兴达煤矿机电有限公司，注册资金4760万元，其中甲方以位于美国科技产业园B7项目所需工业用地（47.539亩）土地使用权作价出资，每亩作价人民币100000元，合计出资额人民币4753900元，占项目公司9.987％股权；乙方以项目所需投资总额认缴出资，认缴出资额人民币42846100元，占项目公司90.013％股权；三、土地证办至项目公司名下后，甲方将项目公司全部股权转让给乙方，股权转让价格为甲方出资额人民币4753900元；四、乙方按照《项目投资协议》应向甲方支付的土地款人民币7130850元，其中4753900元冲抵乙方应付甲方的项目公司股权转让款，其余2376950元冲抵乙方入驻甲方“美国科技产业园”应付甲方的入园费，入园费于任何情况下不退；乙方付清甲方股权转让款及入园费，且土地证办至项目公司名下后30个工作日内，甲方开始在工商行政管理部门为乙方办理9.987％股权转让变更登记手续，乙方应全力配合；五、乙方支付甲方上述入园费是甲方同意按其在项目公司出资额等价转让股权的先决条件，无论何种原因，导致甲方无法收取或退还乙方入园费，甲方转让给乙方的项目公司股权交易价均变更为人民币7130850元，乙方应立即向甲方补足股权转让款差额人民币2376950元；六、本协议为《项目投资协议》的补充协议，仅为履行《项目投资协议》中土地证办理之相关事宜，其他事项仍以双方签订的《项目投资协议》及相关协议为准。后被告取得涉案土地的使用权，因未足额缴纳土地出让金，仅完成部分土地的挂牌手续，其中包含涉案土地13.435亩，对下余34.104亩土地被告至今未能为原告办理土地使用权证。同年10月28日，原、被告共同成立了项目公司陕西吉兴达煤矿机电有限公司，同日，XX城XX园内的本企业项目全部建设用地47.539亩，后原告在该土地上开发建设。另查明，2020年4月10日，陕西美信纪元实业有限公司与陕西省西咸新区自然资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》，陕西美信纪元实业有限公司取得XXJH-JG02-06号宗地中24556㎡、XXJH-JG02-08号宗地中13170㎡、XXJH-JG02-16号宗地中53972㎡的国有建设用地使用权，涉案34.104亩土地已由陕西美信纪元实业有限公司实际取得。现因被告未按约定为原告办理其已竞得的土地13.435亩土地使用权证，且尚有34.104亩土地不能为原告办理土地使用权证，故原告于2020年3月19日诉至本院。本院认为，依法成立的合同，自合同成立时生效。原、被告于2012年4月16日、2014年10月21日签订的《项目投资协议》及《补充协议》系双方的真实意思表示，形式合法，内容真实，且不违反法律强制性规定，属有效合同。原、被告签订《项目投资协议》及《补充协议》后，原告按照合同约定缴纳土地款后，被告亦应按照合同约定向原告提供土地并办理土地使用权证，但被告未按约定全面履行自己的义务，其行为已构成违约，应当承担继续履行、赔偿损失的违约责任。根据《项目投资协议》约定，被告在原告缴纳完毕各项土地款后负责将原告认购的土地产权证办理至原告名下，或者办到双方认可的公司名下，现被告已竞得土地13.435亩，但未按约定为原告办理该部分土地的土地使用权证，故原告请求被告为其办理被告已竞得、原告已付款的13.435亩土地使用权证，本院依法予以支持。被告是否将涉案土地的土地使用权证办理至原告名下或双方认可的项目公司名下是涉案合同的重要内容，被告严格按照合同约定向原告交付土地并办理相应的土地使用权证是被告的一项主要合同义务，因被告未足额缴纳土地出让金，仅完成部分土地的挂牌手续，未能为原告办理涉案34.104亩土地的土地使用权证，致使合同目的无法实现，现涉案34.104亩土地也已由陕西美信纪元实业有限公司实际取得，故原告请求解除2012年4月16日《项目投资协议》和2014年10月21日《补充协议》中被告不能为原告办理34.104亩土地的土地使用权证部分内容，本院依法予以支持。对被告辩称其已向原告交付涉案土地，原告已实际开发建设使用一节，被告虽将涉案土地交付原告使用，但这仅仅是完成土地的占有转移，并不能构成土地产权的变更，被告不能以土地的交付使用代替土地使用权的变更，故对被告此节辩称理由本院不予采纳。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，《项目投资协议》及《补充协议》未解除部分所涉及的土地，被告应按合同约定继续向原告履行。解除的部分，对原告已缴纳的土地款被告应承担返还义务，原告已向被告缴纳7130850元，扣除13.435亩土地款2015250元，被告应向原告返还的款项为5115600元。对原告诉请要求被告按照《项目投资协议》约定金额的30%承担违约责任一节，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款之规定“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”涉案《项目投资协议》有关违约金的计算标准明显过高，本院综合考虑原告的实际损失,兼顾合同的履行情况，原、被告的过错程度以及预期利益等因素，根据公平原则和诚实信用原则，以实际损失为基础，且原告未提交证据证明其实际损失，故本院确认被告华夏公司应承担的违约金为应返还土地款的利息，利息计算标准为2019年8月20日之前的逾期付款利息按中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日之后的逾期付款利息应以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。对原告诉请要求被告承担保全申请费、担保申请费一节，因保全申请费属案件受理费，申请人先向法院预交，根据判决结果由败诉方承担，故保全申请费应由被告承担；担保申请费是原告向天安财产保险股份有限公司交纳的保险费，双方对此并无约定，故担保申请费不应由被告承担。对被告辩称部分土地的使用权证无法继续办理责任在原告并非被告，原告恶意阻止被告参与后续土地的招拍挂程序，目的是阻止被告继续履行合同，但未向本院提供有效证据证明，故本院对其此节辩称理由不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告陕西泰达煤矿机电有限公司与被告陕西华夏纪元园区有限公司于2012年4月16日签订的《项目投资协议》及于2014年10月21日签订的《补充协议》为有效合同；二、部分解除原告陕西泰达煤矿机电有限公司与被告陕西华夏纪元园区有限公司之间的《项目投资协议》及《补充协议》，所解除部分土地以宗地编号为2013-J05的宗地图中标注的“陕西吉兴达煤矿机电有限公司”部分为准，面积为34.104亩。所解除部分于本判决生效之日予以解除；三、由被告陕西华夏纪元园区有限公司于本判决生效之日起三十日内协助原告陕西泰达煤矿机电有限公司办理位于陕西省西咸新区XX城XX园南区，宗地编号为2013-J05的宗地图中标注的“陕西吉兴达煤矿机电有限公司”部分，其中占地面积为13.435亩国有建设用地的土地使用权证；四、由被告陕西华夏纪元园区有限公司于本判决生效之日起三十日内返还原告陕西泰达煤矿机电有限公司土地款5115600元，并以5115600元为基数，自2014年2月13日至2019年8月20日止按照中国人民银行同期贷款利率计算支付违约金，自2019年8月21日至该款项付清之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算支付违约金；五、驳回原告陕西泰达煤矿机电有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的履行期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费63462元、保全费5000元，以上合计68462元，由原告陕西泰达煤矿机电有限公司承担6937元，由被告陕西华夏纪元园区有限公司承担61525元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审 判 长  杨望芝人民陪审员  杨雪侠人民陪审员  何乐芹二〇二〇年十月二十七日书 记 员  薛 静法条索引：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。1