四川省江油市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川0781民初113号 原告：四川汇品建设工程有限公司，住所地成都市金牛区二环路西三段181号11层22号，统一社会信用代码915100000858188476； 法定代表人：向保儒，该公司董事长 委托诉讼代理人：吴逸凡，四川伦德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗学德，四川伦德律师事务所律师。 被告：绵阳市朗俊农业开发有限公司，住所地四川省绵阳市三台县乐安镇梨园村一组； 法定代表人：罗俊华，该公司董事长； 委托诉讼代理人：李文霞，江油市中坝法律服务所法律工作者。 原告四川汇品建设工程有限公司（以下简称汇品公司）诉被告绵阳市朗俊农业开发有限公司（以下简称朗俊公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案，依法由审判员赵东青适用简易程序，于2020年2月20日公开开庭进行了审理。原告、被告委托代理人到庭参加了诉讼，本案现已缺席审理终结。 原告汇品公司向本院提出诉讼请求：被告退还原告向其支付的10万元诚意金，并按照中国人民银行同期同类贷款利率计算资金占用利息；本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年9月11日，原告与被告签订《养马峡青丫口万亩油田牡丹科技观光产业园建设项目施工合同》，约定被告将养马峡青丫口万亩油田牡丹科技观光产业园建设项目承包给原告进行承建，合同签订后，原告按照合同约定向被告缴纳了10万元诚意金，在合同履行过程中，原告了解到，案涉项目被告并未取得建设施工用地规划许可证、建设工程规划许可证、国有土地使用权证等行政审批手续，根据无法办理施工许可证等相关手续，致使合同目的实际无法实现，原告遂向被告发送《关于解除施工合同的函》，要求解除本工程施工合同并退还原告缴纳的合同诚意金100000元，但经多次协商，被告无正当理由拒不退还。 被告朗俊公司辩称：原告诉状中说的不是事实，公司把相关手续都是给原告看了的，案涉工程一直在建，不会影响原告施工，原告要求返还的诚意金是不成立的，合同中有约定，请法院驳回原告的诉请。如果原告坚持解除合同，我们没有异议，但原告应该承担违约责任。 经审理查明:2013年12月24日，案外人申维清取得了江油市文胜乡白阳村十三组青丫口988.33亩林地使用权。2014年5月5日，申维清成立了江油市精奇特农业科技有限公司。该公司向江油市文胜镇人民政府申请备案“万亩油用牡丹科技观光产业园建设项目”，2015年9月16日取得了企业投资项目备案。江油市精奇特农业科技有限公司在文胜镇白洋村13组青丫口以牡丹为中心发展休闲观光娱乐项目，拟修建防火通道，2016年4月5日，江油市文胜镇人民政府向江油市森林防火指挥部请示。7月18日，江油市森林防火指挥部批准同意该公司修建长2000米、宽5米的森林防火通道一条。2019年6月4日，江油市精奇特农业科技有限公司（甲方）与被告绵阳市朗俊农业开发有限公司（乙方）签订《联合开发协议》，主要约定甲方提供青丫口现有设备及资源作为出资，乙方投入后期开发资金，在江油市共同开发“万亩油用牡丹科技观光产业建设项目”。原告汇品公司经人介绍得知该建设工程后，拟承包修建，到工地进行了查看。2019年9月11日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《建设工程施工合同》，主要约定：原告承建“养马峡青丫口万亩油用牡丹科技观光产业园建设项目”，工程内容修建景区大门广场及其附属设施、景区道路及其附属设施、河道漂流及其附属设施、景区名宿宾馆等，合同总价暂定6千万元；签订合同当天乙方向甲方交纳10万元诚意金，乙方出具保函后3日内退回乙方；乙方签订合同十五个工作日内交（1000万元）保函（乙方出具四大国有银行（中、农、工、建）银行责任保函）；超出十五个工作日，乙方无法出具银行保函，本合同自动失效；若乙方未按照合同规定的时间缴纳银行保函致使本协议不能发生法律效力，给甲方造成损失，乙方应承担相应的违约责任；本协议经乙方双方签字盖章后生效。原告在合同上加盖了合同专用章，被告在合同上加盖了公章。当日，原告向被告转款10万元，被告向原告出具收款收据一张，载明：户名：四川汇品建设有限公司；规格品名：合同履约金，此款如乙方无法按时出具四大国有银行函作违约金处理，此款不退。2019年9月30日，被告向原告发送《关于解除施工合同的函》，主要内容是：被告提出需开具基本户银行责任保函，原告认为开具一般银行责任保函即可，双方就该问题多次协商未达成一致；被告要求不符合合同约定，原告开具一般责任保函会产生相关费用得不到被告认可，为避免双方遭受不必要的损失，致使合同无法继续履行；被告未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、国有土地使用权等行政审批手续，无法办理施工许可证；因被告原因致使双方不能合法合规的履行合同，要求退还合同诚意金10万元，并解除合同。10月23日，被告向原告函告：原告通过反复考察和多次协商签订了合同，至今已四十多天，原告未能履行合同相关责任（银行保函），已严重影响被告前期工作和项目进程，致使被告损失，原告已严重违约，原告交纳的10万元履约金根据合同做违约金处理，不予退还。原、被告就退还10万元未达成一致意见，2020年1月6日，原告诉至我院，请求判令其诉请。 上述事实由原、被告陈诉，原、被告身份证明，林权证、联合开发协议、建设工程施工合同、转账凭证、收款收据、关于解除施工合同的函及函告等在卷，足以认定。 本院认为：原、被告协商一致签订建设工程施工合同，是双方真实意思表示，不违反法律规定。原、被告在合同上加盖了合同专用章或公章，合同已生效。后原告要求解除合同，被告也同意解除合同，本案合同已解除。 根据合同约定，原告向被告交纳10万元诚意金，原告出具银行保函后退还。同时约定若原告未按照合同规定的时间缴纳银行保函，应承担相应的违约责任，双方对违约责任或违约金计算未约定。被告收到原告交纳的诚意金后，向原告出具了收款收据，原告未提出异议，视为原、被告约定了如原告未按时缴纳银行保函，此诚意金做违约金处理，不予退还。 合同签订后，原告称被告要求出具基本户银行责任保函，被告称出具基本户或一般户责任保函都可以。原、被告签订的合同并未明确，原告需要出具基本账户保函还是一般账户保函。原告认为出具一般账户责任保函会产生费用且得不到被告认可，为减少损失未出具保函。原告未提交证据证明被告要求其出具基本账户保函，连一般账户保函也未出具，故未出具银行保函的责任在原告。 原、被告合同约定的退还诚意金的条件未成就，且原告未按期交纳银行保函，存在违约行为，故原告要求被告退还诚意金，本院不予支持。 原告与案外人联营“万亩油用牡丹科技观光产业园建设项目”，该项目获得了当地政府备案。原告主张的被告未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、国有土地使用权等行政审批手续，无法办理施工许可证，因被告原因致使双方不能合法合规的履行合同。即使原告该主张成立，也是合同生效后，在履行过程中的问题。如果原告交纳了保函，在合同履行中因该原因无法实际履行的，被告应承担违约责任，但该主张不是原告不出具银行保函的理由。故原告该诉称，本院不予支持。 案经调解未果，依照《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，判决如下： 驳回原告四川汇品建设工程有限公司的诉讼请求。 本案案件受理费2300元，减半收取1150元，由原告四川汇品建设工程有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于绵阳市中级人民法院。 审判员  赵东青 二〇二〇年五月二十二日 书记员  文 彤