江苏省常州经济开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0492民初906号 原告：常州爱琴海奥莱商业管理有限公司，住所地常州市东方东路。 法定代表人：李祯琦，该公司总经理。 委托诉讼代理人：徐春雷，万商天勤（上海）律师事务所律师。 被告：科普克智能科技（北京）有限公司，住所地北京市通州区恒业八街。 法定代表人：华征，该公司总经理。 委托诉讼代理人：金银，男，1976年5月11日出生，汉族，住上海市闸**。 原告常州爱琴海奥莱商业管理有限公司（以下至判决主文前简称爱琴海公司）与被告科普克智能科技（北京）有限公司（以下至判决主文前简称科普克公司）联营合同纠纷一案，本院于2020年5月26日立案受理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告爱琴海公司的委托诉讼代理人徐春雷、被告科普克公司的委托诉讼代理人金银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告爱琴海公司向本院提出诉讼请求：1.判决原被告在2018年10月20日签订的《常州爱琴海购物公园奥特莱斯联营协议》于2019年11月24日解除；2.判决被告立即返还POS机；3.判决被告支付原告POS机使用费人民币2500元（自2019年11月1日起暂计算至2020年3月31日止，实际应支付至POS机返还之日止）；4.判决被告支付原告未开业期间罚金人民币150000元（按照每天10000元计算，自2019年11月10日起至2019年11月24日止，实际应计算至合同解除日）；5.判决被告支付原告逾期返还商铺罚金人民币242000元（按照每天2000元计算，自2019年11月28日起至2020年3月27日止，实际应计算至2020年11月10日止）；6.判决被告支付原告罚金人民币90000元；7.判决被告返还原告装修款人民币1445760元；8.判决被告已付保证金人民币30000元由原告没收，无需返还；9.本案的受理费、保全费等诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年10月20日，原告与被告签订了《联营协议》及《常州爱琴海联营商户补充协议》各1份，协议约定：原告将位于常州市经济开发区东方东路165号爱琴海购物公园奥特莱斯F1016（面积401.6平方米）商铺提供给被告使用，用于经营苹果数码店，期限为自交付日期起3年（即自2018年12月22日至2021年12月21日止），被告每月向原告支付销售联营收益等。同日，原、被告与第三方上海绘肯家居用品有限公司签订了《三方协议》1份，该协议对店面装修的价款、违约责任等进行了约定。上述合同签订后，原告依约将商铺提供给被告，被告进场装修，并于2018年12月22日开业。原告分别于2018年11月1日和12月7日支付给上海绘肯家居用品有限公司装修款合计1445760元。2019年11月10日，被告未经原告许可的情况下擅自停止营业，并一直处于闭店停止营业状态。2019年11月14日，原告发函给被告，要求被告于2019年11月20日前恢复营业，但被告置之不理，拒绝恢复营业。2019年11月21日，原告向被告发出解约函。综上，被告擅自闭店停止营业，且经原告催告后仍未恢复营业，其行为已构成根本性违约，原告有权解除合同，被告理应承担相应的违约责任。原告为维护自身合法权益，遂诉至贵院，望判如所请。 被告科普克公司答辩，原、被告与第三方于2018年10月20日签订的《三方协议》中明确约定装修款由原告分三次支付给第三方，但第三笔装修款，原告未支付，被告于2019年4月10日向原告发函催告其支付第三笔装修款，但至今原告仍未支付，因此是原告违约在先，如果原告没有违约在先，被告不可能撤场，故对原告提出的上述所有诉讼请求，被告不予认可。原告邮寄的催告函和解约函被告均未收到，被告已经在撤场时将商铺返还原告。对于原告主张的违约金计算时间没有扣除今年疫情的因素，而且过高，申请法院予以调整。 原告爱琴海公司围绕其诉讼请求向本院提交了公司变更登记通知书、联营协议、常州爱琴海联营商户补充协议、三方协议、物业服务合同、江南农村商业银行客户专用回单、结算通知单、中国光大银行电子回单、被告店铺照片、苹果数码店铺闭店见证书、限期履约催告函、解约函、邮寄凭证、EMS快递查询单、与其他公司的租赁合同、收回商铺现场视频等证据各1份。被告科普克公司围绕其抗辩向本院提交了催款函1份。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对于双方无异议的公司变更登记通知书、联营协议、常州爱琴海联营商户补充协议、三方协议、物业服务合同、江南农村商业银行客户专用回单、结算通知单、中国光大银行电子回单、被告店铺照片、苹果数码店铺闭店见证书等证据，本院予以确认并在卷佐证。 经审理查明，2018年10月20日，常州星琴商业管理有限公司（以下至判决主文前简称星琴公司）作为甲方，科普克公司作为乙方，签署了《常州爱琴海购物公园奥特莱斯联营协议》、《常州爱琴海联营商户补充协议》、《商户物业服务合同（联营版）》。《联营协议》约定：星琴公司将位于常州市经济开发区东方××路××号××楼层××商铺××平方米）提供给科普克公司使用，用于经营苹果数码店。预计交付日为2018年10月22日，装修期60天，商店开业日期为2018年12月22日，协议期限为3年，即自2018年12月22日起至2021年12月21日止。保证金为30000元，销售联营收益比例为第一年3%、第二年4%、第三年5%，ＶＩＰ专属费用为每月收入的3%，物业服务费用为每月含税销售额的1.5%，刷卡手续费为每月总刷卡金额的0.6%，ＰＯＳ设备使用费为每个机具每月500元，ＰＯＳ设备保证金为每个机具2000元，罚金率为每日1000元。《商户物业服务合同（联营版）》就科普克公司缴纳物业费等事项作了约定，并约定科普克公司的通讯地址为：上海市虹口区花园路××号××室。同日，星琴公司作为甲方、科普克公司作为乙方与上海绘肯家居用品有限公司（以下至判决主文前简称绘肯公司）作为丙方，签署了《三方协议》。《三方协议》约定：甲方愿意以4500元／平方米的标准提供店面装修，总计支付1807200元，该款项直接支付给丙方。上述协议签订后，星琴公司将店铺提供给科普克公司，绘肯公司进场装修，并于2018年12月22日开业。星琴公司分别于2018年11月1日、12月7日将装修款各722880元汇给绘肯公司，合计1445760元。2019年11月10日，科普克公司未经星琴公司同意擅自闭店停止营业。2019年11月14日，星琴公司向科普克公司发出《限期履约催告函》，要求科普克公司于2019年11月20日前恢复营业，履行联营协议。2019年11月21日，星琴公司向科普克公司发出《解约函》，书面通知科普克公司《联营协议》自2019年11月21日起解除，并于2020年11月10日收回商铺。庭审中，爱琴海公司自认:因疫情影响，常州爱琴海购物公园于2020年2月5日停业，2020年2月25日恢复营业。 还查明，常州星琴商业管理有限公司于2019年11月13日更名为常州爱琴海奥莱商业管理有限公司。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。当事人一方依照约定解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。原被告双方签订的联营协议第3.3.2条约定：乙方应当自商店开业日期（包括该日）起的协议期限内，使场地在营业时间内保持开业经营，并与甲方商场的整体营业时间保持一致。如果场地在没有得到甲方批准的情况下未开业经营，乙方应当按罚金率的10倍并按未开业经营天数向甲方支付罚金。第15.1条约定：若发生以下任何情形，甲方有权通过向乙方发出书面通知终止本协议，在此情况下甲方有权没收保证金，乙方应进一步按罚金率乘以九十天得出的数额向甲方支付罚金。......15.1.1乙方违反本协议的任何条款，经甲方书面要求限期纠正后仍不按期改正的；......15.1.4乙方停止或将停止经营业务......。科普克公司未经星琴公司批准擅自闭店并停止营业，经星琴公司催告后仍未恢复营业，星琴公司有权按约解除合同。该解除通知于2019年11月24日寄至科普克公司后，联营协议即解除，故原告要求判决确认《联营协议》于2019年11月24日解除的诉讼请求本院予以支持。 被告科普克公司抗辩，原告未按《三方协议》的约定支付剩余装修款，系违约在先，直接导致被告撤场，但本案原被告双方系联营合同关系，合同的基础系被告在原告提供的场地内经营苹果数码店，科普克公司擅自停止营业，经原告催告后仍未恢复营业，致使双方联营合同目的无法实现，构成根本性违约。此外，根据《三方协议》的约定，绘肯公司系剩余装修款的权利人，科普克公司以原告未及时支付剩余装修款为由停止营业不符合《三方协议》的约定，故本院对该抗辩不予支持。被告科普克公司抗辩，原告邮寄的催告函和解约函被告均未收到，本院认为原告按照《商户物业服务合同（联营版）》约定的科普克公司的通讯地址以及科普克公司注册地址邮寄《限期履约催告函》和《解约函》，已经尽到及时通知的义务，故本院对该抗辩不予支持。 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《联营协议》约定：POS设备使用费为每个机具每月500元。庭审中，科普克公司也认可POS机被其带走并未返还给爱琴海公司，故科普克公司应当立即返还爱琴海公司POS机，并支付POS机使用费，POS机使用费的起算时间，原告主张自2019年11月1日起计算至实际返还之日止，考虑到被告实际闭店时间为2019年11月10日，且原告自认疫情影响有20日并未开业，故科普克公司应当立即返还爱琴海公司POS机，并支付自2019年11月10日起至实际返还之日止按每月500元计算POS机使用费（时间扣除20日）。 《联营协议》第14.1条约定：乙方应于协议期届满或提前终止当天营业结束后将场地腾空交还甲方；第14.3条约定：如乙方因任何原因迟延交付场地，每迟延一天，乙方应根据本条约约定的进一步向甲方支付按罚金率两倍的数额计算的罚金。星琴公司向科普克公司发出的解约通知，要求科普克公司在收到该通知后3天内交还商铺，而科普克公司未及时交还，应当按约承担每天2000元的迟延交还场地罚金。庭审中，科普克公司主张已经在2019年11月10日交还商铺，但并未提交证据予以证明，且原告提交的视频资料显示，该商铺内还存有科普克公司的物品，故本院对该抗辩不予采信。迟延交还场地罚金的计算时间，庭审中，爱琴海公司主张自2019年11月28日至2020年11月10日收回该商铺之日止，本院认为，科普克公司逾期未及时交还商铺，爱琴海公司应当采取适当措施防止损失的扩大，而爱琴海公司在向本院起诉之后（2020年5月26日）直至2020年11月10日才收回商铺，明显没有采取适当措施防止损失的扩大，结合原告自认疫情影响有20日并未开业，故科普克公司应支付自2019年11月28日至2020年5月26日止按每日2000元的迟延交还场地罚金（时间扣除20日），合计320000元（{180-20}×2000）。 《联营协议》第3.3.2条约定：......如果场地在没有得到甲方批准的情况下未开业经营，乙方应当按罚金率的十倍并按该未开业经营的天数向甲方支付罚金。科普克公司在未获得星琴公司同意的情况下，于2019年11月10日停止营业，应支付自2019年11月10日至11月24日共计15天的罚金。按约每天应支付罚金率1000元的十倍，故科普克公司应支付未开业罚金150000元。 《联营协议》第15.1条约定：若发生以下任何情形，甲方有权通过一方发出书面通知终止本协议，在此情况下甲方有权没收保证金，乙方应进一步按罚金率乘以九十天得出的数额向甲方支付罚金。因科普克公司的原因导致协议解除，科普克公司应按照罚金率1000元的九十倍支付解约罚金，爱琴海公司有权没收科普克公司已缴纳的保证金30000元，故原告主张解约罚金90000元，无需返还保证金30000元，本院予以支持。 《三方协议》约定若因乙方违约导致合同被提前终止或解除的，则乙方应当在合同终止或解除之日无条件归还甲方已向丙方支付和按照已完成工程量应付的全部装修款。若乙方在合同履行期限内未经甲方书面许可而撤店或闭店的，甲方有权自发现之日起单方面解除合同，乙方应承担合同中约定的违约责任且归还甲方已向丙方支付和按照已完成工程量应支付的全部装修款。因科普克公司违约导致星琴公司解除联营协议，星琴公司已向绘肯公司支付的1445760元装修款，应由科普克公司按约返还。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百一十九条第一款之规定，判决如下： 一、常州星琴商业管理有限公司与科普克智能科技（北京）有限公司在2018年10月20日签署的《常州爱琴海购物公园奥特莱斯联营协议》于2019年11月24日解除； 二、科普克智能科技（北京）有限公司于本判决发生法律效力起十日内支付给常州爱琴海奥莱商业管理有限公司解约罚金90000元、未开业罚金150000元、迟延交还场地罚金320000元，返还装修款1445760元，共计2005760元； 三、科普克智能科技（北京）有限公司于本判决发生法律效力起十日内返还给常州爱琴海奥莱商业管理有限公司POS机，并支付自2019年11月10日起至实际返还之日止，按每月500元计算的使用费（时间扣除20日）； 四、常州爱琴海奥莱商业管理有限公司无需返还科普克智能科技（北京）有限公司已经支付的保证金30000元； 五、驳回常州爱琴海奥莱商业管理有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22173元、保全费5000元、公告费260元，合计27433元，由被告科普克智能科技（北京）有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  陈晔栋 人民陪审员  万小虎 人民陪审员  岳丽庆 二〇二〇年十二月二十三日 见习书记员  唐 华