广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0102民初2582号 原告：南宁兴典混凝土有限责任公司，住所地：广西壮族自治区南宁市兴宁区三塘南路，统一社会信用代码：91450100619311XXXX。 法定代表人：莫汉文，该公司董事长。 委托诉讼代理人：何雪梅，广西湘维桂律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于小龙，广西湘维桂律师事务所实习律师。 被告：广西茂鸿建设有限公司，住所地：广西壮族自治区南宁市科园大道**综合楼**，统一社会信用代码：91450100MADKDXXXXX。 法定代表人：覃明。 被告：徐宇峰，男，1978年3月27日出生，汉族，身份证住址：浙江省东阳市，现住广西壮族自治区南宁市青秀区。 被告：广西投成产业投资有限公司，，住所地：广西壮族自治区上林县大丰镇八寨路统一社会信用代码：91450100MA5L0PXXXX。 法定代表人：覃敏强，执行董事 被告：但腾飞，男，1989年5月28日出生，汉族，身份证住址：江西省 -2- 江市都昌县大港镇盐田村街上，现住址：广西壮族自治区南宁市江**园**楼，公民身份号码：3604281989××××××××。 案由：买卖合同纠纷 适用程序：简易程序（√）普通程序（） 立案时间：2020年4月29日 开庭时间：2020年7月6日 当事人到庭情况： 原告南宁兴典混凝土有限责任公司（以下简称兴典公司）：委托诉讼代理人何雪梅、于小龙到庭。 被告广西茂鸿建设有限公司（以下简称茂鸿公司）、徐宇峰、广西投成产业投资有限公司（以下简称投成公司）、但腾飞未到庭。 原告诉请要点 诉讼请求：1、被告茂鸿公司、被告徐宇峰向原告支付货款1935856元；2、被告茂鸿公司、被告徐宇峰向原告支付截止2020年4月25日的违约金207155.33元，并支付自2020年4月26日起至实际付清货款之日止的后续违约金（违约金计算方式：根据双方合同的约定，按日万分之五即月利率1.5%进行分段计算违约金，详见附件《违约金计算表》）；3、被告茂鸿公司、被告徐宇峰向原告支付财产保全保险费2143.01元；4、被告投成公司、被告但腾飞对上述第1项至第3项的全部款项承担连带清偿责任；5、本案诉讼费、保全费由四被告承担。 事实与理由：2018年11月16日，原告作为供方与被告茂鸿公司作为需方签订一份《南宁预拌混凝土购销合同》（合同编号：XDXS20181116）。合同 -3- 签订后，原告于2018年11月24日至2019年5月31日向被告茂鸿公司供应混凝土，双方对混凝土供货数量及金额进行结算，确认累计供货5022立方米，总金额2035856元。但被告茂鸿公司并未按合同约定支付货款。2018年11月16日，被告投成公司、但腾飞向原告出具《担保书》，其承诺对涉案合同项下所有债务承担连带保证责任。2018年8月8日，被告徐宇峰向原告出具《担保书》，其承诺对涉案合同项下所有债务承担连带保证责任。2019年8月8日，被告茂鸿公司作为欠款方、被告投成公司及被告徐宇峰作为担保方向原告出具《付款承诺书》，被告茂鸿公司承诺分别在2019年8月、2019年9月、2019年10月分三次付清货款，被告投成公司及被告徐宇峰作为担保方进行签字盖章。2019年10月20日，被告徐宇峰向原告出具《付款承诺书》，最终承诺其作为本案共同欠款人向原告支付欠款，因此，被告徐宇峰应依约与被告茂鸿公司作为共同欠款人承担本案货款的支付义务。被告投成公司及被告但腾飞应作为本案连带保证人对发生的全部债务承担连带清偿责任。各被告均未依约支付所有款项，仅在2019年12月17日支付货款100000元。经核对计算，截止2020年4月25日，各被告尚欠款1935856元，尚欠违约金207155.33元。原告多次向被告催索未果。 被告答辩要点 被告茂鸿公司、徐宇峰、投成公司、但腾飞未作答辩。 认定事实及法律适用 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年11月16日，原告兴典公司（供方）与被告茂鸿公司（需方）签订《南宁预拌混凝土购销合同》（合同编号：XDXS20181116），约定：需方就其承建的南宁市青秀区仙葫经济开发区莫村社区第一生产队三产综合楼项目向供方购 -4- 买混凝土；结算、付款方式及期限：按签收的数量进行结算，如需方没有按合同约定办理结算、未在结算单上签字或盖章，则以签收的供方送货单（发货单）为结算凭证，同时供方有权停止供货；超过30个日历天无混凝土供应交易视为工程缓建或停建，从停止浇筑混凝土之日起，两个月内付清所有混凝土货款；按以下双方约定支付货款：每月月初双方核对、确认上月所发生的货款，从开始供应混凝土之自然月起，前两个月的货款在第三个月的25日前支付前两个月货款总额的70%给供方，余款30%在第四个月的25日前付清，从第三个自然月起，每月所发生的货款在次月的25日前支付上月货款的80%给供方，余款20%在下一个月的25日前付清，以此类推，直至工程结束；违约责任：如需方不能按本合同约定的时间付款，供方有权暂停（或缓）供混凝土，并按需方应付货款总额的0.5‰/天向供方支付违约金，直至付清为止，供方有权终止合同。合同还对其他事项进行了约定。 2018年11月16日，被告投成公司、但腾飞作为担保方分别向原告兴典公司出具《担保书》，均载明：担保人愿为需方在茂鸿公司与兴典公司就“南宁市青秀区仙葫经济开发区莫村社区第一生产队三产综合楼”项目签订了《南宁预拌混凝土购销合同》（合同编号：XDXS20181116）项下的债务承担连带保证责任，保证担保的范围包括货款、违约金、赔偿费和供方实现债权的费用等所有需方在本合同项下的全部债务，保证期限为主债务履行期限届满之日起两年。 2019年1月6日至2019年6月10日，原告兴典公司分别与被告茂鸿公司签订四份《预拌混凝土结算单》，其中结算日期为2019年1月6日的《混凝土结算单》载明累计欠款为549180元；结算日期为2019年3月6日的《混凝土结算单》载明累计欠款为1249596元；结算日期为2019年5月8日的《混凝土结算单》载明累计欠款为1471956元；结算日期为2019年6月10日的《混凝土结算单》载明累计欠款为2035856元。 -5- 2019年8月8日，被告徐宇峰作为担保人向原告兴典公司出具《担保书》，载明：担保人愿为需方在茂鸿公司与兴典公司就“南宁市青秀区仙葫经济开发区莫村第一生产队三产综合楼”项目签订的《南宁预拌混凝土购销合同》（合同编号：XDXS20181116）项下的债务承担连带保证责任，保证担保的范围包括货款、违约金、赔偿费和供方实现债权的费用等所有需方在本合同项下的全部债务，保证期限为主债务履行期限届满之日起两年。 2019年8月8日，被告茂鸿公司（承诺方）、投成公司（担保方）、徐宇峰（担保方）向原告出具《付款承诺书》，载明：由茂鸿公司承建的“仙葫经济开发区莫村社区第一生产队三产综合楼”项目2018年11月-2019年5月共使用兴典公司商品混凝土5022m³，货款2035856元，按合同应付款2035856元，目前尚欠兴典公司货款2035856元；对所欠货款，做出以下付款承诺：1、在2019年8月份支付750000元；2、在2019年9月份再支付750000元，3、在2019年10月份付清余款535856元；如不能按上述承诺付款，愿意主动承担所欠货款银行同期贷款利率的四倍的利息或按合同约定支付违约金，直至付清为止。 2019年10月20日，被告徐宇峰向原告出具《付款承诺书》，载明：由于基础图设计变更等原因，导致未能按2019年8月8日所做的《付款承诺书》进行付款，对所欠兴典公司的货款，徐宇峰代表上述《付款承诺书》的欠款方三方总代表，做出以下付款承诺：1、在2019年11月份支付1000000元；2、在2019年12月25日付清余款1035856元。如不能按上述承诺付款，愿主动承担所欠货款同期贷款利率的四倍的利息或按合同约定支付违约金，直至付清为止。 2019年12月17日，被告茂鸿公司向原告支付货款100000元。 在审理过程中，原告向本院提出财产保全申请，并以中国人民财产保险股份有 -6- 限公司南宁市分公司《诉讼保全责任保险保险单》（保单号：PZDM202045010000000339，担保金额2143011.33元）提供担保，原告支付了保险费2143.01元。 上述事实，有《南宁预拌混凝土购销合同》、《预拌混凝土结算单》、《担保书》、《付款承诺书》、《中国建设银行客户专用回单》、《诉讼保全责任保险保险单》、发票以及当事人的陈述等为证，本院予以确认。 本院认为：依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，经本院依法合法传唤，被告茂鸿公司、徐宇峰、投成公司、但腾飞无正当理由拒不到庭参加庭审诉讼，视为其已放弃相应的答辩和质证权利。原告与被告茂鸿公司签订的《南宁商品混凝土购销合同》，系双方真实的意思表示，合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。合同签订后，原告依约供货给被告茂鸿公司，被告茂鸿公司尚欠原告货款1935856元，故被告茂鸿公司应依约将货款支付给原告，逾期未向原告清偿货款，已构成违约，依法应承担违约责任。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第三款“当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”的规定，作为惩罚性的迟延履行违约金并不能替代原债务的履行，因此，被告茂鸿公司不仅不能免除向原告支付货款的义务，还应当向原告支付约定的违约金。尽管《合同法》在第一百一十四条第二款也同时作出了“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，但由于被告茂鸿公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其已放弃抗辩讼争双方违约金约定是否存在过高或过低情形的权利。据此，对原告提出要求被告支付尚欠本案混凝土货款1935856元及违约金的诉讼请求，本院予以支持。原告主张违约金应按合同约定的应付货款届 -7- 满次日起按每日万分之五即月利率1.5%计算，本院予以支持。 关于财产保全保险费问题，原告为财产保全交纳的保险费系因被告茂鸿公司违约造成的损失，故该损失应由被告茂鸿公司承担。 关于被告徐宇峰、投成公司、但腾飞的责任承担问题，被告徐宇峰在出具给原告的《付款承诺书》中自愿承诺向原告支付茂鸿公司所欠的货款，故原告主张徐宇峰对茂鸿公司的上述债务承担共同偿还责任，理据充分，本院予以支持。被告投成公司、但腾飞作为被告茂鸿公司上述债务的连带责任保证人，应对茂鸿公司的本案债务承担连带清偿责任。被告投成公司、但腾飞承担保证责任后，有权向被告茂鸿公司追偿。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款及《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告广西茂鸿建设有限公司、徐宇峰向原告南宁兴典混凝土有限责任公司支付货款1935856元； 二、被告广西茂鸿建设有限公司、徐宇峰向原告南宁兴典混凝土有限责任公司支付违约金（违约金计算：以75000元为基数，从2019年9月1日起计至2019年12月17日止；以75000元为基数，从2019年10月1日起计至2019年12月17日止；以535856元为基数，从2019年11月1日起计至2019年12月17日止；以1935856为基数，从2019年12月18日起计至被告付清欠款之日 -8- 止，按每日万分之五计算）； 三、被告广西茂鸿建设有限公司、徐宇峰向原告南宁兴典混凝土有限责任公司支付财产保全保险费2143.01元； 四、被告广西投成产业投资有限公司、但腾飞对上述被告广西茂鸿建设有限公司第一、二、三项债务向原告南宁兴典混凝土有限责任公司承担连带清偿责任；已经承担保证责任的保证人，有权向被告广西茂鸿建设有限公司追偿。 案件受理费23944元，减半收取11972元，财产保全费5000元，合计16972元，由被告广西茂鸿建设有限公司、广西投成产业投资有限公司、徐宇峰、但腾飞负担。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 员  黄 艳 -9- 二〇二〇年七月二十八日 法官助理  朱力克 书 记 员  劳秋艳 -10- 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本 -11- 法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条第二款当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为 合同法 第 一百一 十四条 第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 -12- 第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有 担保法 第 三十一条 规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。