甘肃省甘谷县人民法院   刑事判决书   （2020）甘0523刑初76号   公诉机关甘肃省甘谷县人民检察院。   被告人王某1，甘肃省天水市人，住天水市。因涉嫌运输毒品罪，于2019年9月19日被甘谷县公安局刑事拘留，羁押期间突发疾病，于同年9月23日被释放，次日被甘谷县公安局变更为取保候审；同年11月19日执行逮捕时因吞食异物，甘谷县看守所不予关押，于次日被甘谷县公安局变更为取保候审；同年12月25日被天水市公安局秦州分局取保候审；2020年6月2日被甘谷县人民法院取保候审。   指定辩护人颉某，甘肃敬信律师事务所律师。   甘谷县人民检察院以谷检一部刑诉﹝2020﹞64号起诉书指控被告人王某1、刘某1犯运输毒品罪，于2020年5月27日向本院提起公诉。本院受理后，甘谷县人民检察院于2020年6月22日建议对该案延期审理，同日本院决定延期审理。2020年8月11日，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，甘谷县人民检察院指派检察员李某1出庭支持公诉，被告人王某1、刘某1及其指定辩护人颉某、梁某均到庭参加了诉讼。2020年10月19日，甘谷县人民检察院以谷检一部撤诉〔2020〕1号撤回起诉决定书因证据不足决定对被告人刘某1撤回起诉，当日本院裁定准许。现已审理终结。   甘谷县人民检察院起诉书指控，2019年9月18日11时许，被告人王某1电话联系刘某1约其帮忙开车同去兰州。之后，王某1驾驶浙B071**大众“宝来”轿车在天水市秦州区搭载刘某1沿310国道行驶至天水市秦州区关子镇附近时，王某1拿出1包用白色塑料袋包裹的毒品海洛因，从中取出少许用于自己注射及刘某1吸食。到达兰州市区后，二人逗留数小时于当日下午驾车沿G30连霍高速返回天水，途经定西服务区时王某1再次拿出毒品海洛因，二人共同吸食后王某1驾车继续前行，2019年9月19日凌晨2时许行至甘谷高速收费站时被甘谷县公安局民警堵截，当场查获毒品海洛因17.8227克。被告人王某1运输毒品海洛因的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。被告人王某1自愿如实供述其犯罪事实，系坦白且其具有立功表现，建议判处有期徒刑八年至九年，并处罚金。   被告人王某1对起诉书指控的犯罪事实无异议，对罪名持异议，辩称其系吸毒者且毒瘾较大，出门携带毒品是用于个人吸食，其持有毒品的目的是明确的，不具有运输毒品的意图和目的；其辩护人提出的辩护意见是，王某1携带毒品未流入社会，社会危害性较小，应以非法持有毒品罪定罪量刑；且其具有重大立功表现，可减轻、免除处罚。   经审理查明，2019年9月18日被告人王某1欲去兰州，因其吸毒成瘾驾驶证被注销，便电话联系刘某1同去帮忙开车。二人行至天水市秦州区关子镇附近时，王某1拿出随身携带的用白色塑料袋包裹的毒品海洛因1包，从中拨取少许用于自己注射及刘某1吸食。之后，王某1继续驾车前行至兰州，逗留数小时后于当日下午返回，途经定西服务区时王某1再次拿出毒品海洛因从中拨取少许，二人共同吸食毒品后王某1驾车继续前行，次日凌晨2时许行至甘谷高速收费站时被甘谷县公安局民警堵截，当场查获毒品海洛因17.8227克。   上述事实，有公诉机关当庭宣读、出示，并经当庭质证、认证的下列证据予以证实：   （一）书证   1.案件来源材料、受案登记表、立案决定书，证实案件来源及受、立案的基本情况；   2.户籍证明及全国党员管理信息系统查询单，证实被告人王某1的基本身份情况，并证实王某1非中共党员；   3.到案经过，证实2019年9月19日凌晨2时许，在甘谷县高速收费站出口查获浙B071**的大众“宝来”轿车1辆，当场抓获被告人王某1、查获毒品海洛因的事实经过；   4.机主信息及通话记录，证实2019年9月期间，被告人王某1所持号码1537988****、17834164343手机与证人刘某1所持号码1999383****、1502597****手机的通话情况；   5.吸毒材料、尿检报告书，证实被告人王某1、证人刘某1均为吸毒人员，抓获后经尿检均呈阳性；   6.甘谷县公安局驾驶证调查说明，证实被告人王某1因吸毒成瘾其驾驶证于2018年12月11日被天水市公安局交警支队车辆管理所吊销的事实；   7.高速公路收费票据、提取说明及照片，证实2019年9月   18日至19日，被告人王某1驾车往返天水兰州的行车路径的相关情况；   8.提取笔录、转让凭据、租车协议，证实被告人王某1驾驶的浙B071**的大众“宝来”轿车系租借车辆的事实；   9.搜查笔录、称量笔录、取样笔录、扣押及随案移送物品清单，证实2019年9月19日凌晨3时甘谷县公安局民警对浙B071**的大众“宝来”轿车及车内人员人身进行搜查，查获灰色潮湿状的块状毒品可疑物1包、手机3部及驾驶证1本，予以扣押并将手机、驾驶证随案移送、对查获毒品可疑物称量后送检的事实经过；   10.检举材料、受案登记表、立案决定书，证实被告人王某1举报蒲世东涉嫌盗窃一案，经天水市公安局麦积分局刑侦大队核实，情况属实并已立案侦查的事实；   （二）证人证言   1.证人张某1的证言，2019年9月18日上午，其与男友刘某1搭乘王某1驾驶的轿车前往兰州，到达兰州后车在一个小区门口停了十几分钟后又开车在兰州闲逛至天快黑时返回天水的事实经过；   2.证人杨某1的证言，证实被告人王某1驾驶的浙B07**大众“宝来”轿车系其所有并转让给胡某1，因车已近报废年限，故未办理过户手续，目前仍登记在其名下的事实；   3.证人胡某1的证言，证实2019年9月，被告人王某1从其处租借的浙B071**大众“宝来”轿车系从杨某1处转让的事实；   4.证人刘某1的证言，证实2019年9月18日，被告人王某1打电话让其帮忙开车去兰州，当日中午其与女友张某1搭乘王某1驾驶车辆从天水出发沿316国道驶往兰州，行至关子镇加油站附近时，王某1从身上掏出1大包塑料袋包裹的毒品海洛因，从中拨出少许后其二人吸食、注射。到达兰州后，其驾车在市区转了一圈于当晚9时许从兰州上高速返回天水，途经定西服务区时，王某1再次拿出那包毒品并从中拨出一点，其二人吸食、注射后继续上高速返往天水，经过甘谷高速收费站时被公安民警抓获的事实经过；   （三）被告人的供述与辩解   被告人王某1的供述与辩解，2019年9月18日，其随身携带毒品海洛因，驾驶租借车辆从天水前去兰州办理假的驾驶证。因其无驾驶证便电话联系刘某1帮忙开车，并答应给刘某1吸食毒品。当日中午，其驾驶浙B071**的大众“宝来”轿车接上刘某1及同来的一个不认识的女人一同前往兰州。经310国道行驶至天水市秦州区关子镇加油站附近，在车内将毒品取出并拨出部分，其用针管稀释后注射、刘某1烫吸。吸食后，其驾车从关子镇上了G30高速公路行驶至兰州东下高速进了兰州市区。到达兰州市区后，因给其办假证的人说最近查的紧，近期办不出来，让其回去，故其放下证件后即驾车上G30高速公路返回天水。途经定西服务区时，其与刘某1在车内再次吸食毒品。吸食后，其驾车行至定西收费站时由于道路施工，从定西下高速沿316国道行至陇西后再上高速，次日凌晨2时许到达甘谷高速收费站时看到好多人，感觉是警察，就将装在自己外套右面口袋里的毒品藏在脚垫下，随后公安民警将其抓获并查获毒品。其叫刘某1去兰州时刘某1并不知道其随身携带毒品海洛因，在路上其二人吸食毒品时，刘某1看见了毒品是其随身携带的；该供述与起诉书指控的事实相吻合；   （四）鉴定意见   天水市公安司法鉴定中心天公鉴（理）字【2019】1044号检验报告，从查获的毒品可疑物中取样送检，从所检材中检出毒品海洛因；   （五）辨认笔录及照片   1.被告人王某1通过照片辨认，指认出案发当日与其一同前去兰州的同车人员系刘某1、张某1；   2.证人刘某1通过照片辨认，指认出约其帮忙开车去兰州的人系被告人王某1，与其一同前去的女友系张某1；   3.证人张某1通过照片辨认，指认出开车搭载其前去兰州的人系被告人王某1，与其一同前去兰州的人系刘某1；   （六）视听资料   视频光盘3张，系对被告人王某1驾驶车辆及车内人员搜查过程，称量查获毒品、取样及封包过程以及对被告人王某1讯问的过程全程录音录像。   针对公诉机关的指控、被告人的辩解及辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：   一、关于本案定性问题：1.非法持有毒品罪与运输毒品罪实际上存在一般和特殊的关系，运输毒品罪在客观上必然表现为非法持有毒品的行为，因此两罪存在一定的竞合关系，不能以是否在运输环节起获毒品而确定，而应重点考量行为人运输的目的和意图。动态非法持有毒品和运输毒品在客观方面都存在使毒品产生位移的特征，但行为人的主观目的和意图是不尽相同的，不能认为凡是在运输工具上携带毒品都是运输毒品，也不能以起获毒品是否在运输环节来区分，在不能有效证明行为没有运输毒品主观故意的情况下，即认定其犯有运输毒品罪，属于有罪推定；2.毒品在运输状态下，如果有证据证实行为人是为了自己吸食而使毒品处于运输过程中，或者根据已查获的证据，无法证实行为为是实施毒品犯罪或实施其他毒品犯罪的，应当以非法持有毒品罪论处；3.本案中，被告人王某1虽非法持有数量较大的毒品，且在其驾驶交通工具途中被查获，但由于“持有”也可以表现为随身携带等动态形式，因此，并不能简单地以其随身携带并使用交通工具运送毒品为由，认定其构成运输毒品罪；4.公诉机关所依据的“吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚”该部分会议纪要内容从内涵、外延来看，其规定的“为了实施贩卖毒品等其他犯罪”亦应包括非法持有毒品罪在内，无明确规定将非法持有毒品犯罪排除在外；5.本案认定的关键在于被告人王某1持有毒品是否以进行运输毒品犯罪为目的或者作为运输毒品犯罪的延续而存在，公诉机关提交证据不能确实充分证明其持有毒品是以进行运输毒品犯罪为目的，也无证据证明其持有毒品是运输毒品犯罪的延续，根据毒品犯罪证据审查的原则，只能认定王某1的行为构成非法持有毒品罪。综上所述，本案现有证据显示涉案毒品仅供被告人王某1及证人刘某1吸食之用，无证据证实被告人王某1具有使毒品进行流通转移的主观目的，故其行为不符合刑法关于运输毒品罪构成要件中主观要件，被告人王某1的辩解理由及其辩护人关于“王某1构成非法持有毒品罪”的辩护意见成立，予以采纳；   二、被告人王某1具有立功情节的认定：被告人王某1检举犯罪嫌疑人蒲某1涉嫌盗窃一案已经公安机关查证属实，现已立案侦查中，符合法律关于立功的相关规定，认定其具有立功情节，但不应当认定为重大立功表现；   三、随案移送金色VIVO牌手机1部、黑色VIVO手机1部、深蓝色HONOR手机1部、驾驶证1本系个人物品，予以返还。   本院认为，被告人王某1在交通工具上随身携带毒品海洛因的行为构成非法持有毒品罪，公诉机关指控的犯罪事实成立，但指控罪名不准确，应变更为非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人王某1能够如实供述其犯罪事实，系坦白；且其具有立功表现，可以从轻处罚。经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十八条之规定，判决如下：   被告人王某1犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵刑期5日；罚金自判决生效后30日内一次性缴纳。）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向甘肃省天水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审判长 周 乔   人民陪审员 王几生   人民陪审员 王继虎     二〇二〇年十月二十日   法官助理 黄彦威   书记员 丁 瑜