江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏1322民初14751号 原告:沭阳仁才房地产开发有限公司，统一社会信用代码91321322MA1N3URC87，住所地沭阳县苏州东路**。 法定代表人：徐传才，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：刘洋，江苏德沛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄**锋，江苏德沛律师事务所律师。 被告：滕州双牛置业有限公司，统一社会信用代码91370481MA3DM9U50W，住所地山东省枣庄市滕州市塔寺北路**翔宇经典小区**翔宇大厦****。 法定代表人：崔福超，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈亚，江苏致强律师事务所律师。 原告沭阳仁才房地产开发有限公司诉被告滕州双牛置业有限公司合作开发房地产合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭于2020年8月19日公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人刘洋、被告的法定代表人崔福超、委托诉讼代理人陈亚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：被告给付原告违约金500万元。依据的事实和理由：2018年10月15日，原告（甲方）与被告（乙方）签订“合作协议书”，协议书约定由双方合作开发建设沭阳县原沭阳东南电子中等专业学校所在地块的房地产项目，乙方在该项目上出资总额为2000万元，其余的出资均由甲方负责；在2018年10月20日前双方各出资500万元，该款项由双方转入东南电子学校法定代表人账户内，作为拆迁补偿款；甲方占项目股权比例为70%，乙方占股权比例为30%，利润分配、亏损负担均按股份比例享有和承担；乙方负责协调国土部门在协议签订后六个月内对该项目土地进行挂牌出让，并促成对该地块的摘牌；在合作期间，如乙方不能在六个月内依照约定完成协调工作目标和挂牌目标的，则甲方有权解除本协议，同时乙方应当返还甲方前期支付的各项出资并向甲方承担违约金500万元；因履行本协议发生纠纷协商不成的，由项目所在地沭阳县人民法院管辖处理；协议还对其它方面权利义务进行了约定。在前述协议签订前，原被告各向协议约定的收款账户内转入了500万元，履行了协议约定的付款义务，此后原告基于对被告的信赖，积极筹划准备该土地摘牌后的资金筹集、项目预算、规划实施等工作，但在协议约定的土地挂牌时间到来后，被告并未能依约定协调国土部门对该土地进行挂牌，且被告明确告知原告，无法实现该处土地的挂牌及项目开发目标，在此情况下，东南电子学校分期将收取原告的500万元返还给原告，但就协议约定的违约金被告并未向原告给付。原告与被告签订的合作协议合法有效，双方均应当依协议的约定履行义务，然而在协议约定的应由被告履行义务的期限到来后，被告却未能促成条件的成就，被告的行为已构成违约，应当承担违约责任。 被告辩称：1.原、被告形成的合同只能在双方之间具有约束力，沭阳县国土资源局对案涉的土地是否挂牌、何时挂牌，不是原、被告双方决定的，而是政府部门根据相关法律法规的规定，按照法定程序，由政府部门决定。协议中的相关条款明显违反了法律法规的强制性规定，是无效的。双方开发的土地并不具备开发条件，签订的合同均是无效的。2.被告已经积极履行了协调、促成土地挂牌的相关行为，依法履行了合同约定的义务，没有违约。3.土地挂牌不成不是被告消极不作为造成，更不是被告阻却造成，而是政府原因造成，属不可抗力，也是情势变更。4.原告的款项不是交给被告的，原告已付款项已经及时返还了。被告在合作期间，没有受益、牟利，相反被告为了合作支出了高额费用。5.因原告没有损失，故不能适用500万元高额的违约金。 经审理查明：2018年10月15日，原、被告签订合作协议书，约定甲（甲方：沭阳仁才房地产开发有限公司）乙（乙方：滕州双牛置业有限公司）双方就合作开发建设沭阳县原沭阳东南电子中等专业学校地块项目一事经协商达成协议，主要内容如下：“一、合作项目概况：1、合作项目名称：暂未定名。2、项目位置：位于沭阳县北侧、法院家属楼南侧。3、项目土地状况：土地面积共计约为41.83亩，现有地面上有东南电子中等专业学校，现该处土地规划用途为商住。4、地面资产：、地面资产产建筑面积约为8651平方米，属于东南电子学校所有，就该部分资产及附属设施的补偿已由双方另行与学校签订协议确定。5、投资规模：该项目总投资约为3亿元。二、合作期限：从签订本协议书起至协议约定的项目建设完成并清算结束。三、合作出资额、期限及出资方式：1、双方均以现金方式出资，乙方在项目上的总出资额为2000万元，其余的出资均由甲方负责（包括但不限于土地出让金、各项规费、工程施工费用等）。2、出资期限及金额：第一、在2018年10月20日前双方各出资500万元，该款项由双方转入东南电子学校法定代表人账户内，作为拆迁补偿款。第二、在该地块挂牌出让时，竞标保证金约2500万元（具体数额以实际收取为准）由甲方缴纳作为出资。第三、如该地块由乙方或乙方安排的人员摘牌后，在规定的土地出让金和相关的规费缴纳期限内，由乙方负责支付1500万元，其余的资金由甲方负责支付。第四、在合作方对土地摘牌后，因履行双方与东南电子学校拆迁补偿协议而需支付的4500万元由甲方负责支付。第五、在房屋拆除后项目运营过程中所需的资金全部由甲方负责筹集支付……。四、股份分配：不依出资额比例确定股份，双方确定在合作项目中的股份比例为:甲方占70%、乙方占30%。五、利润分配和亏损负担：在项目最终清算时，对项目中所有的剩余财产和资金首先扣除双方的出资额后，对于剩余部分由双方按照本协议约定股份比例分配利润，如项目亏损，剩余财产不足支付双方出资的，则双方按照出资比例承担亏损，按此原则相互找补……。七、合作事务的执行：1、乙方负责协调国土部门在本协议签订后六个月内对该土地进行挂牌出让，并促成对该地块的摘牌。2、乙方负责协调规划部门对该地块的容积率调整至2.2-3.5，住宅可售面积约10万平方米、商业可售面积约1.1万平方米，建筑高度可达近100米。3、该项目土地的挂牌竞标工作由双牛公司具体安排人员参与，竞标成功的则成果由甲乙双方共同享有。4、乙方保证，参与竞标的土地价格最高不得超过400万元/亩（此价款包括向东南电子学校应付的5500万元补偿款在内），如超过的，则甲方有权解除本协议，协议解除的，则项目所需的资金全部由乙方负责，同时乙方返还甲方已付的费用，并按照已付款之日起的月2%计算利息至付清款项止；如甲方选择继续合作的，则双方仍按此合作协议执行。5、乙方前述所有工作而产生的费用由乙方自行承担……。9、双方确定甲方为合作事务的执行人，该项目的开发经营工作，工程项目的合同签订、工程建设、房屋销售，销售款保管和支配，开发事务的处理等由双方协商解决，协商不成的按前条原则处理。10、乙方负责该项目的外部协调工作，保证该项目的顺利进行，并协助甲方做好开发经营工作。九、违约责任：1、在合作期间，如乙方不能依本协议第七条第1、2、3、4项的约定完成协调工作目标和挂牌目标的，则甲方有权解除本协议，同时乙方应当负责返还甲方前期支付的各项出资并向甲方承担违约金500万元。2、所有执行合作事务的合作方，如因自身的重大过错导致合作项目重大损失的，则应当向对方承担相应的赔偿责任。3、双方如因任何一方的债务或其它方面的纠纷导致项目财产被查封执行或被他人抢占的，则纠纷一方负责消除该纠纷，如因此导致项目财产损失的，则由纠纷产生一方按照该财产正常销售价格赔偿，从清算中扣除，如因此导致项目停滞的，则应当向另一方承担赔偿责任。4、如六个月内土地挂牌，乙方按照前述约定价袼未能中标取得土地使用权的，则本合同解除，各方互不承担责任，所有款项返还归各自所有。” 合作协议签订后，原、被告均按约向沭阳东南电子中等专业学校转账支付拆迁补偿款，双方各支付500万元。被告多次向相关部门申请、协调涉案土地的挂牌、出让手续事宜，后因政府原因未能促成涉案土地挂牌、出让，致合作协议无法继续履行。沭阳东南电子中等专业学校退还了原告之前支付的500万元。被告也称沭阳东南电子中等专业学校退还其400余万元。 上述事实，有原告陈述、被告答辩、合作协议书、拆迁补充协议书、收据、银行凭证、银行明细、承诺书、申请报告、行政判决书、用地红线图、规划图等证据证实，足以认定。 本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 原告与被告因合作开发房地产签订的《合作协议书》，系双方真实意思表示，该合同不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。原、被告在履行合同过程中，各按约先期出资500万元，双方出资额均等，被告也积极采取措施协调挂牌、出让手续，由于政府原因，最终未能取得挂牌、出让手续，合同目的未能实现，不能归责于被告。 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告主张被告在履行合同过程中存在违约行为，依据不足，本院依法不予支持。调解不成。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告沭阳仁才房地产开发有限公司的诉讼请求。 案件受理费46800元（原告已预交23400元），由原告沭阳仁才房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，并同时向该院预交上诉案件受理费46800元。 审 判 长  彭金波 人民陪审员  张书新 人民陪审员  史 明 二〇二〇年八月二十四日 书 记 员  王治红 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。