江苏省灌云县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0723民初784号 原告：北京商询科技有限公司，住所地北京市海淀区高里掌路**院**楼**101-01。 法定代表人：李劼，该公司董事长。 委托诉讼代理人：姚国轰，该公司员工。 委托诉讼代理人：武旸，上海方本（连云港）律师事务所律师。 被告：连云港弘大旅游发展有限公司，住所地江苏省灌云县伊山镇水利路东侧、南京西路北侧恒驰大厦**。 法定代表人：杨波，该公司董事长。 委托诉讼代理人：曹晓壮，该公司员工。 委托诉讼代理人：韦九银，江苏震云律师事务所律师。 原告北京商询科技有限公司(以下简称北京商询公司)与被告连云港弘大旅游发展有限公司(以下简称连云港弘大公司)合同纠纷一案，本院于2020年3月3日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，后依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告北京商询公司委托诉讼代理人姚国轰、武旸以及被告连云港弘大公司委托诉讼代理人曹晓壮、韦九银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告北京商询公司向本院提出诉讼请求：1、判决解除原、被告双方签订的《软件开发及硬件采购服务项目委托制作合同》及2018年8月14日签订的合同变更协议、2018年9月29日签订的设备采购合同变更协议；2、判决被告支付原告合同欠款2775900元；3、判决被告返还原告履约保证金800000元；4、判决被告按合同总价款8202000元的20%支付原告违约金1640400元。 事实和理由：2017年11月23日，原、被告就被告的“伊甸园青少年游乐体验中心项目混合现实和虚拟现实互动体验软件开发以及硬件采购项目”(以下简称项目)，签署了《软件开发及硬件采购服务项目委托制作合同》，约定：由被告委托原告提供相关服务，服务期间为2017年11月23日至2018年4月30日，总计144天，合同总价为7728000元。付款进度为：合同签订之日起10日内支付35%预付款计2704800元，完成工作量60%后支付30%进度款计2318400元，全部内容验收合格后支付20%进度款1545600元，被告审计完成后支付10%计772800元，余款5%计386400元待2年保修期结束后1个月内付清。甲方逾期支付的，每逾期一日，应按未付金额的5‰支付违约金，逾期超过30日的，乙方有权解除合同，并要求甲方另行支付合同总价款20%的违约金。合同签署后，由于被告土建没有完成，该项目延期履行，被告于2017年12月18日支付了首笔35%预付款共计2704800元，同月21日，原告向被告支付了履行保证金800000元。2018年7月13日和2018年9月3日，被告分两笔支付了第二笔进度款共2318400元。2018年9月19日，双方又对设备进行了变更，并签署了《设备采购合同变更协议》，确认增加费用474000元，被告并于2018年10月15日支付了增项费用的85%计402900元。原告在合同履行期间，尽心尽力，已完成全部工作成果并已通过被告验收，但被告除上述三笔款项外，其余款项拖延支付至今，其中主合同尚有2704800元，增项费用尚有71100元，共计2775900元。欠款时间已远超合同约定的30天，且原告于2019年10月向被告发出催款律师函后，被告仍然置之不理。原告现索要无着，无奈诉诸贵院，望判如所请。 被告连云港弘大公司辩称，软件开发及硬件采购服务项目委托制作合同合法有效，且双方权利、义务没有履行完毕，均不具备解除合同的法定条件。原告主张被告支付其合同欠款2775900元无事实和法律依据，依法不能成立。原告要求被告返还履约保证金80万元，不能成立。因为根据合同约定没有达到支付条件。被告在本案中不存在违约行为，不应承担支付违约金的法律责任。请求依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 1、原告北京商询公司中标了被告连云港弘大公司的伊甸园青少年游乐体验中心项目混合视界互动体验软件开发及硬件设备采购项目。2017年11月23日，原告北京商询公司（作为乙方、受托方）与被告连云港弘大公司（作为甲方、委托方）签订了《软件开发及硬件采购服务项目委托制作合同》，约定甲方委托乙方对伊甸园青少年游乐体验中心项目提供混合现实和虚拟现实互动体验软件开发实施、系统测试、系统部署上线及培训、硬件购买等打包服务，服务时间为：2017年11月23日至2018年4月30日；合同总价款：人民币7728000元（其中不含税价款为7290566元，增值税额437434元）；支付进度：第一次支付时间为甲方应自本合同签订之日起10日内向乙方支付本合同总价款的35%的预付款即2704800元，第二次支付时间为乙方须完成工作量60%后甲方向乙方支付本合同总价款的30%进度款即2318400元，第三次支付时间为甲方应自乙方完成合同约定的全部内容经验收合格后试用向乙方支付本合同总价款的20%进度款1545600元，第四次支付时间为甲方经审即完成向乙方支付本合同总价款的10%即772800元，余款5%即386400元作为维修基金，待2年保修期结束后1个月内付清。甲方未按照约定付款的，每逾期一日，应按未付金额的5‰向乙方支付违约金，逾期付款超过30日的，乙方有权解除合同，并要求甲方另行按照合同总价款20%支付违约金；履约保证金为800000元，项目按照合同约定全部完成，并经验收合格后5个工作日内返还；合同并对双方权利义务（如果甲方延期向乙方提供符合乙方部署要求的场地，则整个工期相应顺延等）、验收、维保服务等进行了约定，并附有设备一览表，包括MR互动游戏（体验）1套、MR伊甸园景区介绍1套、VR观影体验（绝密飞行）4套、服务1套，载有单套方案数量等。在合同履行过程中，被告于2017年12月18日支付了原告首笔35%预付款共计2704800元，原告于2017年12月21日向被告支付了履行保证金800000元。2018年7月13日和2018年9月3日，被告分两笔支付了第二笔进度款共2318400元。 2、2018年8月14日，经双方协商，原告北京商询公司（作为乙方）与被告连云港弘大公司（作为甲方）签订了《合同变更协议》，对双方签订的上述《软件开发及硬件采购服务项目委托制作合同》（以下简称主合同）部分条款进行了调整，约定主合同第四条第5款“乙方在系统安装调试完成后向甲方正式提出验收确认，甲方应在3个工作日内及时验收，确认无误后，由双方共同签署验收清单。如甲方未在合同约定期限内验收，视为甲方已确认无误”变更为“乙方在系统安装调试完成后向甲方书面提出验收确认，甲方应在10个工作日内及时验收，确认验收合格后，由双方共同签署验收清单，至此验收工作完成”等内容。该变更协议未对主合同的合同款项及支付进行变更。 3、2018年9月29日，因合同履行过程中，需要对硬件设备部分进行调整，原告北京商询公司（作为乙方）与被告连云港弘大公司（作为甲方）签订了《设备采购合同变更协议》，将主合同中的“配套设备”（MR互动游戏）中“动作捕捉设备”22套更改为“大空间定位系统”12台，增加枪模型12把、书模型1个、折跃器1个，确认变更增加硬件设备（已全部到场）费用474000元，支付方式为：补充协议中硬件设备到场100%后，须经甲方验收合格确认满足使用需求，支付条款依照主合同相应条款执行，乙方必须负责相应设备质保期内的维护、维修，相应设备的质保条款依照主合同相应条款执行被告。被告于2018年10月15日支付了增项费用的85%计402900元。其余款项被告未支付。 4、2019年初，原告为被告更换3台VR设备，对此不作增项处理。2019年8月14日，原告与被告签订了《MR项目验收清单》，包含硬件及设备、软件（MR游戏、伊甸园景区介绍）、现场实施、交付材料及文档、运营支持、试运行、培训、维护、验收：MR设备调试可正常使用、VR设备到货后开始验收、7个工作日内验收完成等内容。上述更换的3台VR设备至今未到货、进场，其余的硬件设备均已到位。 关于案涉合同约定的全部内容是否已经原、被告验收合格后试用的问题：原告举证了2018年11月5日的《VR/MR软硬件设备交接清单》，2018年12月21日的《开发及硬件设备采购服务项目验收清单》软件各1份，以证明原、被告已进行了验收，并且验收合格；被告对此不予认可，认为《VR/MR软硬件设备交接清单》系原告方与案外人签订的，不能达到其举证目的，《开发及硬件设备采购服务项目验收清单》系经原、被告及监理单位等确认的，但登记内容以及工程监理卢锌羽签署为设“备数量已核对，情况属实，具体数量及使用情况与运营公司及建设单位聘请专家验收”，说明该份清单仅是设备数量的接受及验收，不是合同约定的综合验收，并举证了双方于2019年8月14日签订的《MR项目验收清单》；本院结合双方于2018年8月14日签订的合同变更协议中关于验收工作完成的约定、在上述两份清单出具后原告称于2019年4月19日依约向被告交付了全部的成果及货物以及双方于2019年8月14日签订了《MR项目验收清单》中关于验收的约定即MR设备调试可正常使用、VR设备到货后开始验收、7个工作日内验收完成，而不作增项处理的更换的3台VR设备至今未到货、进场等情况来分析，原告举证的该两份清单不足以证明其主张，本院认定案涉合同约定的全部内容至今未经原、被告验收合格。 本院认为，依法成立的合同，受法律保护。原、被告签订的《软件开发及硬件采购服务项目委托制作合同》、《合同变更协议》、《设备采购合同变更协议》及《MR项目验收清单》（关于验收的约定），均系双方真实意思表示，合法有效。本案原告要求解除与被告签订的上述委托制作合同、合同变更协议及设备采购合同变更协议，必须具备《中华人民共和国合同法》第九十三条或第九十四条规定的解除条件。原告诉请事由是被告至今拖延支付除第一、二次已支付进度款以及增项费用的85%之外的其余款项，原告依约有权解除合同；而本案被告不同意解除合同；依双方合同约定及履行情况综合判断，因案涉合同约定的全部内容至今未经双方验收合格，未达到双方在主合同中关于第三次支付时间的约定情形，原告未提交足够的证据证明其余款项付款期限均已届满以及履约保证金现应当返还，故对于原告的诉讼请求，本院不予支持。对于原告主张不作增项处理的3台VR设备应当由被告代付设备款，被告对此不予认可，双方未就此达成一致协议，仍应按照双方已签订合同履行进度款，原告提供的证据不足以证明其主张，本院不予确认。为此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第九十三条、第九十四条、第九十八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 驳回原告北京商询科技有限公司的诉讼请求。 案件受理费48320元，由原告北京商询科技有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应根据上诉情况向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费48320元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：10×××94。 审 判 长  杨俊伟 审 判 员  冯继辉 人民陪审员  李兴兵 二〇二〇年九月二十八日 法官 助理  李 颖 书 记 员  李金芮 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 （一）、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。 法信超链：国家法律13篇地方法规24篇案例615篇裁判564204篇期刊250篇 × 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 （二）、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。 法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。