西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2019）陕0104民初10428号原告：陕西建工基础工程集团有限公司，住所地西安市莲湖区，统一社会信用代码: 91610000220549644A。法定代表人:牛新会，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡梦姣，北京市康达（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李思瑜，北京市康达（西安）律师事务所律师。被告：陕西天利和混凝土工程有限公司，住所地西安市长安区南，统一社会信用代码: XXXXXXXXXXXXXX6141。法定代表人:潘宗霞，该公司执行董事。委托诉讼代理人：杨帆，陕西永嘉信律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘睿，陕西永嘉信律师事务所实习律师。原告陕西建工基础工程集团有限公司诉被告陕西天利和混凝土工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月15日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人胡梦姣、被告委托诉讼代理人杨帆、刘睿到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告于2018年8月10日签订的《建设工程买卖合同》；2.判令被告向原告返还货款1158537元;3.判令被告向原告赔偿差价损失537783元;4.判令被告向原告支付资金占用损失直至被告实际返还预付货款之日止，暂计算至2019年9月30日为149380.67元(计算方式：以1312000元为基数，按照年利率12%，自2018年9月1日计算至2019年3月31日为91840元;以1158537元为基数，按照年利率12%，自2019年5月1日暂计算至2019年9月30日为57540.67元)；5.本案诉讼费、保全费、保函费等由被告承担。事实和理由：2018年8月10日，原、被告签订《建设工程买卖合同》，约定被告向原告供应规格型号为C30的混凝土3200m3(冠梁60m3，工程桩3140m3)，单价410元，合同含税金额1312000元。合同第10.1条约定:预付款1312000元未用完，混凝土单价不作调整。合同签订当日，原告因资金紧张通过借款的方式筹得资金1312000元(月息1分)，立即向被告转账1312000元，履行了付款义务。2019年4月初原告工程项目开工，指示被告开始供货，被告自2019年4月18日至4月26日陆续供应混凝土374.3m3后再未供货，原告多次电话催促，被告却拒不供货。原告于2019年5月7日向被告致律师函要求被告继续履行合同，但被告既不供货亦不退还预付款。为了不影响工程的施工进度，避免进一步扩大损失，原告不得不另行向第三方公司购买混凝土进行施工，由此也造成原告的实际损失即另行购买混凝土的差价50余万元。被告的违约行为严重损害了原告的合法权益，依据合同法第九十四条的规定，双方已经没有继续履行合同的基础，为了维护原告的合法权益，故诉至法院，请求判如所请。被告辩称，首先，原告作为先行违反合同约定的一方，拖延变更供货期，无权要求解除合同，返还已支付货款。其次，被告没有继续供货，系由于原告先行违约造成合同履行基础发生重大变化，且原告恶意滥用权利，损害被告利益，违背诚实信用原则，故被告具备正当理由行使抗辩权，不构成违约，不因承担违约责任。第三，原告主张的差价损失和资金占用损失没有事实依据，且不符合法律规定及合同约定，不应当予以支持。综上，原告的诉讼请求不具有事实及法律依据，应当予以驳回。原告围绕其诉讼请求，依法提交以下五组证据，本院在庭审中进行了举证、质证。证据一、《建设工程买卖合同》、付款通知单（复印件）、银行回单、收据，证明2018年8月10日，原、被告签订《建设工程买卖合同》，约定被告向原告供应规格型号为C30的混凝土3200m3(冠梁60m3，工程桩3140m3)，用于西安航天基地服务外包产业园（三期）桩基及基坑支护工程，单价410元，含税金额1312000元。合同第四条交货时间：分批交货，具体时间由甲方提前1日通知乙方。第10.1条约定：固定单价，不可调价。预付款1312000元未用完，混凝土单价不作调整。第10.5条付款时间、比例：……待乙方供应与预付款相对等额时，甲方继续支付预付款，以此类推，全部供应结束，双方进行结算；留5%质保金，待混凝土试块28天强度报告出具后，一次性不计利息付清。合同签订当日，原告向被告转账1312000元，履行了付款义务。原告按照合同约定履行了付款义务，被告应按照原告指示履行供货义务。证据二、结算单、通话记录截图、律师函、复函、物流信息截图及短信截图，证明被告应当返还原告剩余货款1158537元。被告拒不供货的行为已经违反合同约定和法律规定，构成根本违约。证据三、战略合作协议、对量单、对账单及承兑汇票（复印件）、收据、借款申请单及资金调拨回单，证明被告拒不履行供货义务，构成根本违约，应当承担由此给原告造成的实际损失，包括：原告另行购买混凝土的差价损失537783元；被告长期占用原告资金，造成原告资金占用损失149380.67元（以1312000元为基数，按照月利率1%，自2018年9月1日计算至2019年3月31日为91840元；以1158537元为基数，自2019年5月1日暂计算至2019年9月30日为57540.67元）。证据四、律师函及物流信息截图、诉讼费票据、保全费票据、担保保险费发票，证明因被告拒绝供货的行为，已然致使合同目的不能实现，构成根本违约。原、被告之间的买卖合同于2019年9月11日正式解除，被告已收到解除通知。诉讼费、保全费、担保费损失40752元应当由被告承担。证据五、证人张某某、曹某某、王某某证言（已出庭），证明案涉工程于2019年4月开工，原告要求被告供货，被告于2019年4月26日之后再未供货，被告存在根本违约行为。对原告提交的证据，被告质证意见如下：《建设工程买卖合同》真实性认可，双方存在买卖合同关系，证明目的不认可。合同10.5条款明确约定，原告预付当月所需混凝土全款，故原告应在签订合同的当月提货，原告未向被告履行通知义务，擅自变更履行期限。付款通知单系复印件，真实性、证明目的均不认可。银行回单、收据真实性认可，仅能证明被告收到2018年8月当月混凝土预付款，银行回单用途写为材料款，可以印证指向为当月材料款。结算单真实性认可，证明目的不认可，对原告主张应返还数额有异议。律师函所载案涉项目于2019年4月开工被告持有异议，签订合同时，原告告知在一、两个月内需要使用混凝土，双方才约定价格，所以原告向被告隐瞒事实情况，违反诚实信用原则。复函真实性认可，回复函不认可。物流信息截图不认可，无原件，不能核实。短信真实性认可，证明目的不认可，系原告工作人员单方的表述，被告方没有意思表示，不是双方商议的结果，且短信内容不完整，不能反映完整的客观情况。战略合作协议未约定价款，与本案无关联性，原告也知悉混凝土行业的交易习惯。对量单与原件核实无异，但是真实性无法判断。对账单3-5系打印印章，不认可。承兑汇票原件无法核实，结算单反映的两笔价格180余万元，承兑汇票金额300万元，不能相互对应，存在矛盾，不认可原告采购的混凝土用于约定项目。收据不认可。借款申请单及资金调拨回单真实性不认可，借款申请是原告内部制作，企业内部的借款不存在利息损失。律师函及物流信息截图真实性不认可，被告未收到。诉讼费票据、保全费票据、担保保险费发票真实性认可。对证人张某某陈述的基坑开挖时间认可，对证明目的不认可，合同约定供应于基坑支护工程，基坑支护工程在2019年4、5月份，原告在签订合同时故意隐瞒未开始基坑支护工程。对证人曹某某证言基坑开挖时需要混凝土之事实认可。证人王某某陈述前后矛盾，对项目施工关键节点表述不清，不符合常理，真实性不予认可。被告当庭提交以下三组证据，本院在庭审中进行了举证、质证。证据一、《建设工程买卖合同》，证明订立合同时双方约定的供货期限为当月，即2018年8月至9月，故原告应当通知被告供货的时间为签订合同的当月，但原告实际拖延供货期长达九个月，于2019年4月方要求被告供货，严重违反合同约定，先行违约。故原告不享有法定解除权，无权要求被告支付违约损失赔偿。原告支付预付款是2018年8月供货的预付款，该款项对应的单价是双方基于2018年8月签订合同时的市场价予以确认。由于原告拖延供货长达九个月，混凝土市场价上涨，原告还要求被告按照确定的单价供货，不仅违背合同约定，还有悖于民法最基本的诚实信用原则。被告不继续供货是对原告不诚信的违约行为行使的抗辩权，理由正当，不属于违约。证据二、混凝土结算单，证明在双方协商进行适当调价的前提下，被告高价采购混凝土向原告交付了374.3 m3混凝土，原告已接收并且使用。由于原告拖延供货期，在被告毫无准备的情况下要求供货，根据混凝土供货性质，被告只能让第三方向原告供货。被告向原告供货没有任何获利，被告提出的560元/ m³的价格确实时被告实际支付给第三方生产厂家的单价，为诚实履约而承担了每方150元的损失。证据三、陕西省混凝土行业协会发布的2018年8月至2019年5月混凝土的市场信息价格一览表，证明2018年8月双方订立合同时确定的单价410元，是基于当时混凝土的市场价协商确定的。而2019年4月原告要求被告供货时，陕西省商品混凝土价格大幅上涨，较2018年8月的价格发生了巨大的变化，被告当时与原告协商的每立方米560元的价格远低于当时市场价，被告已作出了最大的让步争取合同的履行。原告在2019年4月坚持要求被告按照每立方米低于市场价305元向其提供混凝土，完全有悖诚信原则，恶意滥用合同权利。对被告提交的证据，原告质证意见如下：《建设工程买卖合同》真实性认可，证明目的不认可。合同第二条明确约定了供应数量、总金额、单价。结合合同上下文，与实际履行情况，涉案工程从开工和完工所需要的混凝土3500方，包括陕建供应和被告供应，与合同约定的3200方相差不大。双方之间的供应期限长达5个月，合同约定整个工程所需要的3200方混凝土，不可能在20多天内全部供应。合同第四条交货时间明确约定分批由甲方提前通知乙方，原告在2019年4月之前未要求被告供货，被告也未提出异议，更未退还货款。2019年4月，原告项目开始施工，指示被告供货，被告供应混凝土374.3方后，拒绝继续供货，故被告对合同存续无异议，原告并没有构成违约。混凝土结算单真实性、合法性、关联性不认可，证明目的不认可。混凝土的市场信息价格一览表真实性无法核实，关联性不认可。合同中明确约定，预付款未用完，混凝土单价不做调整。且混凝土涨价属于商业风险，被告作为混凝土供应厂家，对签订合同时的商业风险应充分知悉。对当事人提交对真实性无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。根据当事人提交的证据，并结合庭审查明，本院认定事实如下：2018年8月1日，原告作为买受人（合同甲方）与被告作为出卖人（合同乙方）签订《建设工程买卖合同》，约定：甲方因西安航天基地服务外包产业园（三期）桩基及基坑支护工程需要，购买乙方混凝土；规格型号为C30混凝土3200m3(冠梁60m3，工程桩3140m3)，单价410元，含税金额1312000元。合同第四条交货时间约定：分批交货，具体时间由甲方提前1日通知乙方。第十条第10.1款约定：预付款1312000元未用完，混凝土单价不作调整。第十条第10.5款付款时间、比例约定：供应前甲方预付当月所需混凝土全款，待乙方供应与预付款相对等额时，甲方继续支付预付款，以此类推，全部供应结束，双方进行结算；留5%质保金，待混凝土试块28天强度报告出具后，一次性不计利息付清。2018年8月10日，原告通过电子转账向被告支付1312000元，转账回单用途注明“付材料费”。同日，被告向原告出具收据。2019年4月，原告通知被告供货。2019年4月18日至2019年4月26日，被告向原告供应混凝土共计374.3 m3，之后再未供货。被告停止供货后，原告根据其与陕西建工集团混凝土有限公司之间的战略合作协议向陕西建工集团混凝土有限公司采购混凝土。2019年4月30日至2019年8月21日，原告购买C30混凝土3158.5方，自卸单价600元，泵送单价615元，结算价款1829430元；C40混凝土4方，自卸单价630元，结算价款2520元。合计结算价款1831950元。2019年5月7日，原告委托陕西鸿辰律师事务所向被告发送律师函，载明：2019年4月初项目开工后，我方多次电话催促供货，贵公司却拒不履行合同约定的发货义务，致使我方不得不另行购买混凝土。贵公司之违约行为，导致我方不能继续履行上游合同，造成停工、窝工及机械费、人工费等巨大的经济损失。我方提出解决方案供贵公司选择：1、继续履行合同，按我方要求的时间、数量和质量送到指定地点；2、解除合同，贵公司应退还全部货款1312000元及利息，并赔偿我方的损失包括但不限于停工、窝工费用及机械费、人工费、混凝土差价等损失；3、进行诉讼，由贵公司赔偿我方的所有损失并承担诉讼费、评估费、律师费等维权损失。2019年5月31日，被告向原告发送复函，称：该项目直到2019年4月初才开工，此时距双方签订买卖协议已近一年，在此期间由于环保风暴导致制作混凝土的原材料价格大幅上涨，原协议约定的混凝土价格已不能覆盖我公司生产混凝土所需原材料的成本。经我公司与贵公司协商对混凝土价格进行调价后，我公司于2019年4月18日开始向贵公司供应混凝土累计384.3方，价值215208元。但贵公司迟迟未以书面形式对所调价格进行确认，后要求我公司按原协议价格进行供货。此行为已严重违背公平、诚信的原则。我公司解决方案供贵公司选择：1、继续供应混凝土，价格调整为C30每立方米560元；2、扣除已供混凝土货款215208元后，将剩余预付款1094792元无息退还，解除双方原买卖协议。2019年6月5日，原告向被告作出回复函，称被告不享有解除权，要求被告按照合同约定继续履行供货义务，并赔偿相应损失。2019年8月4日，原告与被告签署结算单，对被告已供应374.3方混凝土数量予以确认。该结算单未载明结算价格。另查，案涉西安航天基地服务外包产业园（三期）工程，2018年4、5月份基坑开挖。庭审中，原告称自基坑开挖至桩基及基坑支护施工相距一年时间系业主原因所致。2019年8月，案涉工程已完工。再查，2018年8月至2019年4月，西安市混凝土价格有较大涨幅。被告提交的陕西省混凝土行业协会公布的陕西省商品混凝土信息价格一览表所载，C30号混凝土西安市价格为：2018年8月每吨565元，2018年9月每吨695元，2018年10月每吨700元，2018年11月每吨720元，2018年12月每吨720元，2019年1月每吨720元，2019年2月每吨720元，2019年3月每吨710元，2019年4月每吨715元。本案审理中，原告向本院申请诉讼保全，交纳保全费5000元、保全保险费3690元。本院认为，原告与被告签订的《建设工程买卖合同》，双方意思表示真实，未违反法律法规禁止性规定，合法有效，依法应予保护。在合同履行过程中，被告供应部分货物后停止供货，以其行为表明不履行主要义务，原告自行采购混凝土进行施工且已完工，合同约定的剩余未供应混凝土已无法实现原告之合同目的，现原告请求解除双方之间的《建设工程买卖合同》，理由正当，本院予以确认。合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告已预付货款1312000元，被告实际供应混凝土374.3方，按照双方约定的价格计算已供货款为153463元，抵扣后，现原告请求被告退还预付款 1158537元，合法有据，本院予以支持。本案中，案涉工程于2018年4、5月份基坑开挖，原告与被告于2018年8月1日签订《建设工程买卖合同》，系原告为保证其工程能够正常施工进行的采购措施。结合合同第十条第10.1款“预付款1312000元未用完，混凝土单价不作调整”、第十条第10.5款“供应前甲方预付当月所需混凝土全款，待乙方供应与预付款相对等额时，甲方继续支付预付款，以此类推，全部供应结束，双方进行结算”之约定，虽合同约定为“预付当月所需混凝土全款”，但对“当月”约定不符合混凝土使用的客观实际情况，故双方对预付货款之后的混凝土供应期限应存在合理的预期。在合理预期范围内，因价格上涨产生的损失，应由供货方承担；因价格下跌产生的损失，应由需方承担。结合该工程施工进度以及原告依据工程进度与被告签订合同的时间，该合理的预期范围应以2个月为宜。双方签订合同当月C30号混凝土西安市价格每吨价格为565元，至2018年9月C30号混凝土西安市价格每吨价格上涨为695元,而原告另行采购价格为每吨600元（自卸），未超合理期限内价格上限，故原告另行采购差价部分应由被告承担赔偿责任。双方合同约定应供应3200方，被告实际供应374.3方，未供应2825.7方，以每吨损失190元计算为536883元。因双方合同未约定泵送价格，故损失不应以含泵送单价计算。自双方签订合同至原告通知被告供应，时间长达8月有余，虽明显超出供应期限的合理预期，但超出合理期限后价格上涨的幅度并未造成损失的扩大，故本院对被告辩称原告恶意滥用权利、违背诚实信用原则之理由不予采信。就原告诉请被告承担资金占用损失一节，自2019年5月31日被告向原告发送复函，明确表示不再继续按照原约定履行，至此被告应当退还原告剩余预付款。而被告未及时退款，造成原告资金占用损失，该损失应由被告承担：以1158537元为基数，自2019年6月1日起至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同类贷款利率为标准计算；自2019年8月20日至实际付清之日的利息，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款基础利率为标准。原告主张按照年利率12%计算，缺乏事实及法律依据，本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百二十条、第一百三十条之规定，判决如下：一、原告陕西建工基础工程集团有限公司与被告陕西天利和混凝土工程有限公司签订的《建设工程买卖合同》自本判决生效之日解除；二、被告陕西天利和混凝土工程有限公司自本判决生效后十日内退还原告陕西建工基础工程集团有限公司预付款 1158537元；三、被告陕西天利和混凝土工程有限公司自本判决生效后十日内支付原告陕西建工基础工程集团有限公司资金占用利息：以1158537元为基数，自2019年6月1日起至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同类贷款利率为标准计算；自2019年8月20日至实际付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款基础利率为标准计算；四、被告陕西天利和混凝土工程有限公司自本判决生效后十日内支付原告陕西建工基础工程集团有限公司损失536883元；五、驳回原告其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费32062元，由原告承担1066元，被告承担30996元；保全费5000元、保全保险费3690元，由被告承担。（案件受理费、保全费、保全保险费原告已预交，被告在执行本判决时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。    审 判    长        王  弘审判员        孙龙君审    判    员        陈丽娜 二Ｏ二Ｏ年五月二十八日 书  记  员   王红菊 1