辽宁省灯塔市人民法院民 事 判 决 书(2020)辽1081民初1947号原告：张新，男，汉族，1978年2月7日出生，住辽阳市太子河区。委托诉讼代理人：金洪贺，女，1977年10月20日出生，住辽阳市铁**。被告：关家兴，男，满族，1979年11月30日出生，住灯塔市。委托诉讼代理人：孔跃菲，女，汉族，1979年6月21日出生，住灯塔市，系夫妻关系。委托诉讼代理人：刘新，辽宁帝法律师事务所律师。被告：营口进安物流有限公司，住所地：中国（辽宁）自由贸易实验区营口片区得胜办事处世纪路**，统一社会信用代码91210800MA0YXEQB1B。法定代表人：代新宇，任总经理。委托诉讼代理人：李振铎，男，汉族，1976年5月28日出生，住灯塔市，系该公司员工。被告：中华联合财产保险股份有限公司浙江分公司，住，住所地：浙江省杭州市拱墅区中华保险大厦**一社会信用代码91330000739218542Y。负责人：王靖玮，任经理。委托诉讼代理人：王连洋，辽宁丛和律师事务所律师。原告张新为与被告关家兴，营口进安物流有限公司，中华联合财产保险股份有限公司浙江分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，由审判员王伟独任审判，公开开庭进行了审理。原告张新及委托诉讼代理人金洪贺，被告关家兴的委托诉讼代理人孔跃菲，刘新，被告营口进安物流有限公司委托诉讼代理人李振铎，中华联合财产保险股份有限公司浙江分公司委托诉讼代理人王连洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2020年1月18日，原告张新在工作时，从车上掉落下来，掉落后张新马上打电话给中华联合财产保险股份有限公司浙江分公司报案，期间保险公司进行了电话通话记录。报保险后，张新被送往辽阳市第二人民医院接受治疗，经诊断右跟骨粉碎性骨折，共计住院85天，期间二级护理85天，于2020年4月13日出院。出院医嘱：休息，随诊，加强营养。原告因此事故产生的医疗费、伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费等经济损失暂定为65884.29元（详见后附清单），伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等待伤残鉴定后另行增加。原告的上述经济损失应当由其关家兴承担赔偿责任。请求法院：1、依法判令被告关家兴赔偿原告各项经济损失为67004.29元；2、本案诉讼费用由被告承担。原告提供下列证据：1、张新驾驶证、行驶证、经营性道路旅客运输从业资格证复印件2、住院病志一份复印件3、门诊病志两份4、休假诊断书一份5、医疗费票据8张原件6、病人费用清单一份原件7、护理人金洪贺工资证明原件及结婚证复印件。被告关家兴辩称：一、我已经投保雇主责任险，保险人为中华联合财产保险股份有限公司浙江分公司，原告张新在工作中受伤，应当由保险机构赔偿。二、原告在工作中违反操作规程，忽视安全，是造成事故的主要原因，其应当承担主要责任，其所受损失也应当主要由自己承担。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”该条法律规定，提供劳务者在工作中受伤，自己负有过错的，应当按照过错程度承担责任。原告忽视安全，未在确保安全的情况下按操作规定下车，但原告从罐车上下来从高处跳下，是造成此次事故的主要原因，其应当自己承担主要责任。三、原告要求赔偿伤残赔偿金、精神损害抚慰金，因鉴定机构已经认定未构成伤残，该项请求不应予以支持。四、原告要求赔偿的损失，部分请求没有事实根据和法律根据，不应予以支持。1、原告要求赔偿营养费，因无医嘱，不能予以支持。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，营养费应当根据医嘱决定是否给付，原告未提供应当加强营养的证据，不应支付营养费。2、原告要求赔偿鉴定费，因其不构成伤残，其要求进行鉴定，鉴定结果为其不构成伤残，原告的行为扩大了损失，应当由其自己承担。3、原告要求按每月6000元标准赔偿护理费，不符合法律规定。法律规定应当按照社会服务业平均工资或护理行业平均工资计算护理费，2020年辽宁省社会服务业平均工资为每日128元原告要求的护理费金额不符合法律规定，没有事实依据。4、原告要求赔偿112天误工费，应当提供应当休息时长的医嘱，按医嘱要求的休息时间确定误工费。5、原告要求赔偿交通费500元，应当提供交通费票据，根据实际需求确定交通费。五、答辩人已经垫付8000元，请法院确定赔偿金额时予以扣除。综上，原告要求赔偿部分项目没有证据支持，应当按照其提供的证据审查判断其实际损失。且原告自己忽视安全，是造成事故的主要原因，应当承担主要责任。对答辩人承担责任部分，应当由保险人承担赔偿责任。关家兴提供下列证据：1、保险批单一份复印件，证明原告张新系进安物流公司中承保的员工，保险日期是2019年12月31日开始，原告的事故在保险期内2、微信聊天记录被告关家兴给原告垫付医疗费8000元。被告营口进安物流有限公司辩称：服从法庭裁判。提供雇主责任险保险合同和批单。被告中华联合财产保险股份有限公司浙江分公司辩称：我公司与进安有雇主责任险，原告并没有说明其雇主是谁，待法庭审查。保单抄件和保险条款。经审理查明，被告关家兴雇用原告张新，工作内容为运输危化品。2020年1月18日，原告张新在工作时，从车上掉落下来，张新被送往辽阳市第二人民医院接受治疗，经诊断右跟骨粉碎性骨折，共计住院85天，期间二级护理85天，于2020年4月13日出院。出院医嘱：休息，随诊，加强营养。被告关家兴与被告营口进安物流有限公司系合作关系，营口进安物流有限公司在被告中华联合财产保险股份有限公司浙江分公司投保雇主责任保险，保险期间为2019年11月8日至2020年11月6日。保险单（抄件）中特别约定：“2.被保险人的雇员暂时丧失工作能力超过五天（不包括五天）的，在超过5天的治疗期间，每人每天误工补助按100元计算赔偿，以医疗期满及确定伤残程度日先发生者为限，最长不超过365天；3.被保险人的雇员在住院治疗期间，每人每天住院津贴按投保30万的100元；60万的120元；80万的180元计算补偿，每人每次事故的最长赔付天数为180天。4.本保单医疗费每次事故绝对免赔额为500元；”显示：“根据被保险人申请，保险人同意，自2020-01-01零时起本保单作如下批改:一般批改项目：保额合计由2718万元变更为3916万元保费变化批改项目：应加收保费人民币1189.62元┄┄增加关家兴2110221979××××××××张新2110111978××××××××直保险期满，其他事项不变。特此批改。”中华联合财产保险股份有限公司浙江分公司于2019年12月31日作出的批单显示：“营口进安物流有限公司根据被保险人申请，保险人同意，自2020-01-01零时起本保单作如下批改:一般批改项目：保额合计由2718万元变更为3916万元保费变化批改项目：应加收保费人民币1189.62元┄┄增加关家兴2110221979××××××××张新2110111978××××××××直保险期满，其他事项不变。特此批改。”中华联合财产保险股份有限公司雇主责任保险条款第三条规定：“在保险期间内，凡被保险人的员工雇员在中华人民共和国境内受雇用期间，因下列情形所致伤、残或死亡，依照中华人民共和国法律由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人依照本保险合同约定负责赔偿：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因遭受意外伤害。”经原告申请，辽阳市中级人民法院委托沈阳佳实司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所作出《司法鉴定意见书》，结论为：“张新损伤未构成伤残。”本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护，本案原告为被告提供劳务，原告与被告之间的劳务关系成立。原告作为提供劳务者在劳务活动中受伤，被告应依法承担损害赔偿责任。对原告索赔项目及款额作如下评析认定：关于医药费，根据医疗机构出具的医疗费收据，合计：14，069.53元，予以认定。关于住院伙食补助费，可以参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定，原告住院85天，为4，250.00元（50元／天×85天）。关于误工费，原告从事运输行业，误工费为28，961.00元［86645元÷365天×（85天+30天+7天）］，原告主张25，934.76元，应予支持。关于护理费，原告未提供护理人员的劳动合同等证据，应按居民服务业收入46，970元标准计算，10，938.00元（46970元÷365天×85天）。关于交通费，属于必要支出费用，原告主张500.00元，属合理范围，应予支持。关于营养费，因医嘱加强营养，计为4，250.00元（50元/天×85天）。关于鉴定费，因鉴定意见为张新损伤未构成伤残，故鉴定费不应由被告承担。上述费用共计59，942.29元,被告关家兴给原告张新垫付医药费8，000.00元。因营口进安物流有限公司已为关家兴，张新投保雇主责任保险，故应由中华联合财产保险股份有限公司浙江分公司按照保险合同约定给予赔偿，医疗费每次事故免赔额为500.00元，张新支出医疗费14，069.53元，关家兴给原告张新垫付医药费8，000.00元，故应由中华联合财产保险股份有限公司浙江分公司赔偿5，569.53元（14，069.53元-500.00元-8，000.00元）。误工费每人每天补助按100元计算赔偿，免赔5天，故应由中华联合财产保险股份有限公司浙江分公司赔偿100元×（85天+30天+7天-5天）=11，700.00元。每人每天住院津贴按120元计算，120元×（85天+30天+7天）=14，640.00元。共计应由中华联合财产保险股份有限公司浙江分公司赔偿31，909.53元，不足部分28，032.76元，应依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定由关家兴赔偿。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，第十九条，第二十条第一款，第二十一条第一款，第二十二条，第二十三条第一款，第二十四条之规定，判决如下：一、被告中华联合财产保险股份有限公司浙江分公司于本判决发生法律效力后五日内赔偿给原告张新医疗费5，569.53元，误工费11，700.00元，住院津贴14，640.00元；二、被告关家兴于本判决发生法律效力后五日内赔偿给原告张新28，032.76元；三、驳回原告张新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费737.50元，已减半收取，由被告中华联合财产保险股份有限公司浙江分公司承担299.00元，由关家兴承担250.4元，由原告张新承担188.1元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省辽阳市中级人民法院。审判员 王 伟二〇二〇年十月十九日书记员 王笑颖附：本案所依据的法律、法规《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条第一款误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符。第二十三条第一款住院伙食补助费可参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。