广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0307民初3209、3210号原告钟某，女，汉族，某年某月某日出生，户籍地址广东省深圳市龙岗区。委托代理人李某，湖南芙蓉（深圳）律师事务所律师。委托代理人刘某，湖南芙蓉（深圳）律师事务所律师。被告深圳市某光电有限公司，住所深圳市龙岗区。法定代表人卢某。委托代理人陶某，广东一龙律师事务所律师。上列原告诉被告劳动合同纠纷系列案,本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告的委托代理人李某、刘某，被告的委托代理人陶某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、仲裁请求:2019年11月5日原告提起仲裁，请求裁决双方劳动关系解除；被申请人（被告）支付申请人（原告）违法解除劳动合同赔偿金42000元、2018年12月1日至2019年5月28日产假工资差额7122元、2015年9月至2019年8月31日周六加班工资43680元、律师费5000元；被申请人（被告）自2019年9月起为申请人（原告）补缴社会保险；被申请人（被告）补缴2015年9月至2019年10月期间的住房公积金；二、反仲裁请求：申请人（原告）继续履行双方于2017年4月1日签订的劳动合同，并在法律文书生效后三日内返岗上班；申请人（原告）返还2019年9月至2019年11月期间个人应承担的养老保险；三、仲裁裁决:被申请人（被告）支付申请人（原告）2018年12月1日至2019年3月8日产假工资差额7122元；驳回申请人（原告）的其他仲裁请求；申请人（原告）继续履行双方于2017年4月1日签订的劳动合同；驳回反申请人（被告）的其他反申请仲裁请求；四、原告诉求:原告无需继续履行劳动合同；原告无需返还2019年9月至2019年11月期间个人应承担养老保险570元；确认被告违法解除双方劳动关系；被告向原告支付2018年12月1日至2019年3月8日产假工资差额7122元；被告向原告支付违法解除劳动合同的经济补偿金42000元；被告向原告支付2015年9月至2019年8月31日周六加班工资43680元、律师费5000元；诉讼费由被告承担。原告当庭撤回关于无需返还2019年9月至2019年11月期间个人应承担养老保险570元的诉求。被告未起诉。五、入职时间：2015年9月28日入职，岗位跟单文员；六、劳动合同：已签订期限自2017年4月1日起的无固定期限劳动合同；七、工资发放情况：根据2017年1月至2019年6月《工资表》显示原告工资结构为“基本工资2320元+岗位加班补贴2180元（2018年3月前为1980元，2017年3月前为1480元）”，两年内发放奖金一次800元、补贴一次200元，被告解释奖金和补贴不固定，要和业绩挂钩；原告主张超出基本工资的并非固定加班费，且周六加班费计算基数应为4500元，证据为与法定代表人卢某的微信聊天记录，6月25日原告提出生育津贴应按原工资标准后，对方表示“工资里有2千多是岗位津贴”，被告解释周六都是固定加班，超出的才再算加班费，加班补贴就是周六的加班费；八、出勤：被告确认原告仲裁前两年内每周工作6天，每月工作24天，每天8小时；5月29日至31日请事假，没有工资，6月原告出勤23天，实发4308元，7月1日再次请假至8月31日，未领取工资；九、产假情况：双方确认2018年12月至2019年3月8日98天是产假，2019年3月9日至2019年5月28日80天是产假奖励假期间。前述期间均按基本工资2320元扣除社保代缴部分后已经支付；动关系是否解除：原告主张是被告于2019年8月31日违法解雇，证据为《限期返岗通知书》、与总经理李某的聊天记录、社保参保证明、11月8日邮寄的要求公司支付相关费用的律师函及快递底联，前述《通知书》落款时间为2019年11月7日，内容为“你于2019年8月1日申请两个月假期，到期后未经公司领导批准，自行脱离工作岗位，拒不到岗。公司已多次打电话与你联系，你均未给出明确答复，公司截止今日也无法了解你的真实意愿。根据公司的休假管理制度规定，你的行为已经视同旷工，旷工按自动离职处理。鉴于你是公司的老员工，现通知你于2019年11月15日前到公司报道，逾期不报到的，其产生的不利后果由你方承担”；原告和李某的微信显示，8月15日对方问“小钟，刚听邓济南说，你上次请假过了请假期又没来，是什么原因呢？。你确定到底还来不来？让邓济南早一点规划”，原告回复“我还来的。上次请假过后我又跟邓总延长请了两个月哺乳假，他也同意了”，对方又称“请假肯定要书面。既然你要来上班，赶紧确定下，几月几日来？继续请假多少天。如果你实在无法上班。你可以转为做兼职。你看下需不需要？确定时告诉我，另外即使要请假不做兼职，你也要过来一起商量，尽快回复我”，原告表示“。如果需要可以补上请假条。暂时要请假到十月份”，对方表示“现只商量你还来工作的话定好时间，因销售部定好的人数不可随意扩招，你要过来一起商量，因时间太久，不是几天”，次日对方再次表明“。因请假太久，然而未有精确的日期。（原告）你这岗位很重要不能一直空缺，对公司销售工作影响很大，必需在11月1前到岗。”之后对方再次要求原告到公司协商，8月26日对方称“济南说你未能确定准确上班日期，这七天也未来协商，他与刘某都说你电话中同意暂停购买社保，公司一直规定所有文职人员暂时离开均需在公司聚个餐，你看什么时候方便。”；2019年11月9日打印的社保参保证明显示，原告自2019年9月（含）起社保停缴；被告辩称没有收到律师函。被告庭审时仍要求继续履行与原告之间的劳动合同，原告不同意，认为停缴社保至原告提起仲裁期间公司再未联系过原告，且11月公司已将原告踢出群聊，双方已经失去继续履行劳动合同的基础；十一十一、律师费：原告提交委托代理合同及律师费发票5000元和付款截图；其他：对于停缴社保，被告解释因原告未回公司上班，个人应缴部分需由原告个人承担，原告也未提出异议，但原告未向公司支付个人应缴部分，公司因此暂停购买，同意在原告支付个人应承担部分后为原告补交。被告提交了刘某与原告的微信聊天记录，2019年8月原告询问“休哺乳假这两个月社保会停吗？”，对方回复“如果不来上班，社保挂在公司，你自己出钱就行了啊”，8月10日刘某称“但8月的社保，你没有来上班，可能你自己要出全部的社保费用了”，原告回复“好的。你先问下看是停还是继续交，停的话一个月是个人全部出是多少”，对方回复“可以先挂公司几个月，她叫你把7月份的社保费用先转过来。”（发送费用截图），原告问“就是从七月份请假开始每月社保自己交是吗？”8月19日刘某再称“李总叫你今天或明天过公司一趟，具体请多久假。你那边给个具体的请假时间，他好安排人”。裁决裁决结果本院认为,案件争议的主要焦点在于被告是否违法解除双方签订的劳动合同、被告是否欠付原告诉求期间的加班费等问题。关于产假工资差额，原告诉求金额未超过仲裁裁决数额，被告未提起诉讼，本院予以确认。原告当庭撤回“无需返还2019年9月至2019年11月期间个人应承担养老保险570元”的诉求，系其对权利的自由处分，本院予以准许。关于加班费，原告提交了2017年1月之后的工资表，2018年12月1日至2019年5月30日、2019年7月1日至8月31日，原告没有上班，不存在加班事实，相关诉求本院不予支持。2017年1月至2018年11月30日、2019年6月1日至2019年6月30日期间的周六加班费，原告确认每月四个周六各加班8小时，认为应按照4500元为基数计算且主张公司从未发放，被告辩称是固定加班，即为工资表中的“岗位加班补助”，相较双方的举证，本院采信被告意见。依照前述原告主张的加班时间以2320元为基数计算，可见被告已发放的周六加班费不低于核算的金额，故原告的相关诉求，本院不予支持。至于2015年9月至2016年12月期间的加班费诉求，原告未提交任何证据，本院不予支持。关于被告是否违法解除劳动合同问题，原告提交了《限期返岗通知书》、微信聊天记录以及社保参保证明等，本院认为，《限期返岗通知书》并无解除劳动合同的意思，而从微信聊天记录中，仅能看出原告虽向公司表示过“还来”，“暂请假到10月”，但公司统筹人员安排是其自主用工的合理要求，原告对公司多次询问其具体返岗时间、请假时长并要求当面协商时，均未明确回应，此外，原告请假时被告已告知会停缴社保或由员工自行承担费用，可见，仅凭公司停缴社保的行为即认定公司提出解除劳动关系的意思，依据不足，况且原告也自述2019年11月公司才将原告从群聊中踢出，综上，原告主张被告违法解除劳动合同并基此要求被告支付违法解除劳动关系补偿金，本院不予支持。被告要求继续履行合同，但劳动者已于2019年11月5日申请仲裁并要求用人单位支付违法解除劳动合同补偿金，这表明其已不愿意继续履行劳动合同，应视为原告以申请劳动仲裁的方式向用人单位提出解除劳动合同，原告无需继续履行劳动合同。律师费按照胜诉比例，本院支持383.72元（5000×7122÷92802）。基此,依照《女职工劳动保护特别规定》第七条，《广东省人口与计划生育条例》第三十条，《深圳市员工工资支付条例》第二十二条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八的规定,判决如下:一、原告钟某无需继续履行劳动合同；二、被告深圳市某光电有限公司应于本判决生效之日起三日内向原告钟某支付2018年12月1日至2019年3月8日产假工资差额7122元；三、被告深圳市某光电有限公司应于本判决生效之日起三日内向原告钟某支付律师费383.72元；四、驳回原告钟某的其他诉讼请求。两案受理费10元(原告预交),由原告钟某自行承担。如不服本判决,可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提交副本,上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 贺 榕二〇二〇年五月二十日书记员 全柳茵