北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0106民初10614号原告：祝亚男，女，1984年3月4日出生，汉族，无业，住河北省三河市燕郊开发区。被告：北京全营房地产开发有限公司，住所地北京市丰台区长云路2号院27号楼一层01室。法定代表人：陈军伟，总经理。委托诉讼代理人：林琳，女，汉族，北京全营房地产开发有限公司法务，住北京市房山区。委托诉讼代理人：王静，女，汉族，北京全营房地产开发有限公司副总经理，住北京市海淀区。原告祝亚男与被告北京全营房地产开发有限公司（以下简称全营公司）一案，本院于2020年4月2日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员卢晓芳独任审理，公开开庭进行了审理。原告祝亚男、被告全营公司的委托诉讼代理人林琳、王静到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告祝亚男向本院提出诉讼请求：1、要求判令被告支付2019年10月1日至2019年11月19日工资5109元（包含2019年10月应支付佣金留存1902元和2019年11月应支付工资3207元）；2、要求判令被告支付原告经济补偿金16003.5元；3、要求判令被告支付2018年至2019年未休年假工资4687元；4、要求判令被告支付2018年10月1日至2019年10月31日双休日加班费28586元、法定节假日加班费9868元；5、要求判令被告支付提前30日解除劳动合同代通知金10669元。事实和理由：2018年9月25日我入职被告公司，工作岗位为销售代表，每周休息一天，周末不排休。2019年11月1日被告销售部经理王蕾通知我面谈，营销中心崔辉和行政部黄晓娟参与谈话，通知我被辞退，理由是第三季度销售业绩排名末位。我认为公司对我执行这个制度不公平。2019年11月5日，黄晓娟给我发微信说算一下我倒休到哪天，黄麟媛好走流程，算好之后，她拿来一份员工离职手续办理表和一份没有盖章的解除劳动合同意向通知书让我签字，我没有签字，因为离职员工签名处写到：本人完全接受公司有关我离职的决定，并同意按照公司的有关规定办理离职手续。随后我看到电子版的补偿方案，一个半月的补偿金和一个月的工资作为代通知金，计算标准为4200元，我没有同意，我认为计算标准应为我的实际收入，包含佣金提成，被告违法解除劳动合同，应该给我赔偿金而非补偿金。2019年11月20日，我向北京市丰台区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，2019年11月27日，被告约我谈赔偿，还是支付一个半月工资作为补偿金，一个月工资作为代通知金，没有加班费。被告未足额支付我11月工资以及10月份工资中的佣金提成留存部分，应向我支付该笔工资；被告与我解除劳动合同事实和法律依据不足，没有提前30日通知，没有对我进行转岗和培训，属于违法解除劳动合同，应支付赔偿金；我在职期间未休年假，被告应按照实际发放的工资标准作为加班费的计算基数，向我支付未休年假工资。被告没有提前30天向我提出解除劳动合同，应支付未提前30日解除劳动合同代通知金。综上，我不服仲裁裁决结果，特向法院提起诉讼。被告全营公司辩称，我公司认可仲裁裁决结果，不同意原告的诉讼请求。我公司未与原告违法解除劳动合同，不应支付赔偿金，应当驳回原告第二项、第五项诉讼请求。我公司已按照裁决书结果向原告支付了全部款项，且仲裁未支持年休假工资，原告的第一、三、四项诉讼请求应予驳回。原告经我公司两次书面函件通知，拒不返岗工作，违反劳动法、劳动纪律和公司规章制度，我公司依据劳动合同法规定，解除劳动合同。我公司在2020年3月已向原告发送解除劳动合同通知书。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：祝亚男于2018年9月25日入职全营公司，担任销售代表，双方签订了期限为2018年9月25日至2023年9月24日劳动合同，月基础工资2100元，每月15日前支付工资。全营公司为祝亚男缴纳社会保险。全营公司未安排祝亚男休带薪年休假，亦未支付未休年休假工资。祝亚男正常工作到2019年11月5日。2019年11月1日，因祝亚男三季度业绩排名末位，全营公司按照末位淘汰制，向祝亚男发出《解除劳动合同意向通知书》，载明“双方协商于2019年11月25日解除劳动合同”，并要求祝亚男签署《员工离职手续办理表》、《员工工作移交清单》。因双方对补偿金和加班费未能达成一致意见，祝亚男未签署《解除劳动合同意向通知书》、未办理离职交接手续。双方均认可2019年11月6日至2019年11月19日系协商解除时确定的祝亚男休息日调休时间。2019年11月19日后祝亚男未再返岗。2019年11月20日，祝亚男向北京市丰台区劳动争议仲裁委员会提交仲裁申请，要求全营公司支付其2019年11月1日至2019年11月19日工资5951元、违法解除劳动合同赔偿金32007元、未提前30天通知解除劳动合同代通知金10699元、2018年10月1日至2019年10月31日46天休息日加班工资28586元、9天法定节假日加班公司9868元、2018年10月1日至2019年10月31日留存提成6302元、2018年至2019年5天未休年休假工资4687元。2020年1月3日，北京市丰台区劳动争议仲裁委员会出具京丰劳人仲字[2020]第578号裁决书，裁决全营公司支付祝亚男2019年11月1日至2019年11月5日工资641.38元、2018年10月1日至2019年10月31日46天休息日加班工资19668.97元、9天法定节假日加班工资5772.41元、2018年10月1日至2019年10月31日留存提成6302元。全营公司认可裁决结果，全营公司为祝亚男缴纳2019年12月至2020年2月期间社保和公积金，扣除个人缴纳费用2167.23元后将仲裁裁决的剩余数额全部支付祝亚男。祝亚男认可收到上述款项，不认可全营公司为其缴纳社保和公积金的行为，认为全营公司在其离职后强行为其缴纳社保，导致其与新的用人单位无法建立劳动关系。祝亚男不认可仲裁裁决书对其加班工资的计算标准，主张其月基本工资为4650元，离职前十二个月佣金收入41016元，计算月平均工资为8068元。全营公司主张祝亚男的月基本工资为4200元、餐补每月450元。祝亚男提交的中国银行交易流水明细清单显示其离职前十二个月全营公司转入佣金为32510.81元。祝亚男主张全营公司未向其支付2019年11月留存佣金1902元，提交打印的佣金表，显示2019年6月24日客户认购房屋的销售计提佣金9507.54元，祝亚男称2019年10月全营公司已支付佣金7576.49元，尚余1902元未支付，该笔佣金应于客户办理入住后发放，因其已离职，故不能等到入住，要求全营公司予以发放。全营公司对该证据的真实性和证明目的均不认可，称佣金已足额发放。审理中，全营公司提交两份《督促上班催告函》、快递详单及《解除劳动合同通知书》，主张祝亚男离职后，公司两次催促其上班，祝亚男拒不返岗，根据公司考勤管理制度，持续旷工长达116天，故于2020年3月10日向其出具《解除劳动合同通知书》。祝亚男认可上述材料，但不认可全营公司的证明目的。本院认为：劳动者的合法权益，受法律保护。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。根据查明事实，2019年11月6日至2019年11月19日系全营公司与祝亚男协商确定的加班调休期间，故祝亚男虽于2019年11月5日离职，全营公司仍应向其支付该期间的工资2137.93元。故祝亚男要求全营公司支付该期间工资的诉讼请求，本院予以支持。祝亚男要求支付2019年11月佣金的诉讼请求，全营公司已向其支付佣金7576.49元，对其主张留存佣金的事实和所提交的佣金表均不予认可，祝亚男亦无充分证据证明其应享有11月份留存佣金的事实，故本院对其该项请求不予支持。关于祝亚男未休年休假工资的主张，祝亚男未向本院提交证据证明其累计工作时间，故本院对其享受带薪年休假的时间从其入职全营公司满一年即2019年9月25日开始起算，经计算，至其离职时，其应享受的年假天数不足一日，故全营公司无需支付其未休年休假工资报酬。故对祝亚男要求全营公司支付未休年休假工资的诉讼请求，本院亦不予支持。关于祝亚男加班费的主张，双方对加班天数均不持异议，本院予以确认。对加班费的计算基数，应以劳动者代扣代缴税款、保险费等之前的应发工资数额为基数，对于劳动者不固定发放的提成工资不作为加班费的计算基数，故北京市丰台区劳动争议仲裁委员会按照祝亚男月基本工资4650元计算加班费并无不当，祝亚男要求按照月平均工资8068元计算加班费，无事实及法律依据，本院亦不予支持。用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。全营公司向祝亚男出具《解除劳动合同意向通知书》，要求与祝亚男协商解除劳动合同，虽双方就解除劳动合同后续事宜未能达成一致，但祝亚男按照双方协商确定的调休时间进行休假并离职。本院认为，双方就劳动合同的解除已协商一致，双方劳动合同已解除。根据祝亚男的工作年限，全营公司应支付其一个半月工资经济补偿。经济补偿金的计算基数为祝亚男离职前十二个月的月平均工资，包含基本工资、佣金提成收入、加班费及未休年假工资，经计算，祝亚男离职前十二个月的月平均工资为10004.52元，故全营公司应支付祝亚男经济补偿金15006.78元。祝亚男要求全营公司支付代通知金的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。双方均认可全营公司扣除祝亚男2019年12月至2020年2月社保和公积金个人缴纳部分后，已将仲裁裁决的剩余款项支付祝亚男，故对于全营公司已履行仲裁裁决部分，本院不再处理。应当指出，全营公司在双方解除劳动合同后，继续为祝亚男缴纳社保和公积金，该情况与双方实际劳动关系不符，祝亚男亦不同意全营公司为其继续缴纳社保，故全营公司不得以此抵扣应向祝亚男支付的工资，对于抵扣的工资，仍应向祝亚男支付。双方就2019年12月至2020年2月社保和公积金的缴费问题，可以另行解决。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条之规定，判决如下：一、被告北京全营房地产开发有限公司于本判决生效后七日内支付原告祝亚男缴纳社保和公积金抵扣工资2167.23元；二、被告北京全营房地产开发有限公司于本判决生效后七日内支付原告祝亚男2019年11月6日至2019年11月19日工资2137.93元；三、被告北京全营房地产开发有限公司于本判决生效后七日内支付原告祝亚男经济补偿金15006.78元。四、驳回原告祝亚男的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告北京全营房地产开发有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审判员  卢晓芳二〇二〇年五月二十八日书记员  张海燕