河南省遂平县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1728民再56号原审原告钟开平，女，1973年4月20日出生，汉族，住河南省遂平县。原审被告海舰，男，1982年10月11日出生，回族，住河南省遂平县。原审被告宋志强，男，1962年7月9日出生，汉族，住河南省遂平县。原审原告钟开平与原审被告海舰、宋志强民间借贷纠纷一案，本院（2018）豫1728民初2191号民事调解书已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2020年1月21日作出（2020）豫1728民监85号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。原审原告钟开平、原审被告宋志强到庭参加诉讼。原审被告海舰经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审原告钟开平称，1.请求人民法院依法判令被告偿还原告借款40000元，并支付利息10000元；2.诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年7月21日，被告海舰以做生意周转资金为由向原告借款40000元，被告宋志强为该笔借款的担保人，且被告承诺于2017年7月21日还清借款。借款到期后，被告海舰仅支付利息到2017年年底，借款本金及剩余利息未予偿还。原告根据相关法律规定，特诉至贵院，请求法院支持原告的诉讼请求。原审被告海舰未到庭、未答辩。原审被告宋志强辩称，借款是海舰用了，并且借条都是打印好的，上面除了名字、身份证号码、电话号码是我和海舰写的，其他都不是；利息不是按借条中写的3分计算，而是按5分计算的。原审原告钟开平向本院起诉请求：1.请求人民法院依法判令被告偿还原告借款40000元，并支付利息10000元；2.诉讼费用由被告承担。原审未开庭审理，对案件事实未予认定。本院原审调解书：本案在审理过程中，经本院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：一、被告海舰于2018年9月30日前偿还原告钟开平借款40000元及利息（利息自2018年1月1日起至该款履行完毕之日止，按年利率24%计算），被告宋志强承担连带清偿责任。二、案件受理费1050元，减半收取525元，被告海舰自愿负担。原告钟开平已预交525元，被告海舰于2018年9月30日前还款时径行支付给原告。本院再审认定案件事实如下：2016年7月21日，原审被告海舰作为借款人、原审被告宋志强作为担保人，向原审原告钟开平出具借条一份，内容为：“今借钟开平现金40000元（大写：肆万元整），本借款用于投资的需要，不能作为其他非法使用，期限为365天，月息3%，逾期不能归还，则借款人除归还本金外，另自愿一次性赔偿债权人借款金额30%的违约金。本次借款中，担保人保证期限为借款人还清借款本息为止。本次借款现金给付15000元，转账给付25000元。借款人：海舰（签名、按印）身份证号码：4128231982101×****电话：158××******担保人：宋志强（签名、按印）身份证号码：4128231962070×****电话：133××******”。借条是原审原告方提供的打印好的格式借条，借条中“本次借款现金给付15000元，转账给付25000元”的内容是由原审原告钟开平的丈夫魏红生手写添加的。原审原告钟开平原审中的诉讼请求为：1.请求人民法院依法判令被告偿还原告借款40000元，并支付利息10000元；2.诉讼费用由被告承担。原审案件审理过程中，双方自愿达成如下协议：一、被告海舰于2018年9月30日前偿还原告钟开平借款40000元及利息（利息自2018年1月1日起至该款履行完毕之日止，按年利率24%计算），被告宋志强承担连带清偿责任。二、案件受理费1050元，减半收取525元，被告海舰自愿负担。原告钟开平已预交525元，被告海舰于2018年9月30日前还款时径行支付给原告。2018年7月9日，本院制作（2018）豫1728民初2191号民事调解书，并送达双方当事人。再审中，原审原告钟开平自愿撤回要求原审二被告偿还现金给付部分15000元的诉讼请求；其他诉讼请求，同原审中的诉讼请求一致。2018年度、2019年度，我院受理钟开平作为原告的民间借贷案件分别为21件、19件，且各年度累计金额超100万元。2015年10月24日中国人民银行公布的一至五年期贷款基准利率为4.75%。2019年8月20日全国银行间同业拆借中心受权公布的一年期贷款市场报价利率为4.25%。上为本案事实。本院再审认为，原审原告钟开平不具备发放贷款的资质，其于2018年度、2019年度分多次、向多人出借资金并赚取利息的行为，符合职业放贷的特征，应被认定为“职业放贷人”。根据《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条“未经国务院银行业监督管理机构批准，任何单位或者个人不得设立银行业金融机构或者从事银行业金融机构的业务活动”的规定，原审原告钟开平与原审被告海舰之间的借贷合同无效，原审被告海舰应当返还借款本金，并支付资金占用使用费（自2016年7月21日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款利率即年利率4.75%计算；自2019年8月20日起至实际清偿完毕之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率即一年期贷款市场报价利率4.25%计算）。原审被告海舰应予返还的借款本金数额为原审原告钟开平请求的转账部分即25000元。关于原审被告宋志强是否应承担担保责任的问题。根据《中华人民共和国担保法》第五条“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条“主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。”的规定，本案中，原审被告宋志强于庭审中的陈述表明，其对原审原告钟开平的高利放贷行为明知。在明知的情况下，其仍为原审被告海舰提供担保，亦存在过错，其应就原审被告海舰不能清偿的借款部分承担1/3的民事责任。原审原告钟开平诉讼请求超出部分，本院不予支持。据此，原审作出的（2018）豫1728民初2191号民事调解书应予撤销。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百四十四条、第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第四百零七条第二款，《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条，《中华人民共和国担保法》第五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条、第九条规定，判决如下：一、撤销本院作出的（2018）豫1728民初2191号民事调解书。二、原审被告海舰于本判决生效之日起十日内返还原审原告钟开平借款本金25000元及资金占用使用费（以本金25000元为基数，自2016年7月21日起至2019年8月19日止，按年利率4.75%计算；自2019年8月20日起至实际清偿完毕之日止，按一年期贷款市场报价利率4.25%计算）。三、原审被告宋志强对上述第二项判决中原审被告海舰不能清偿债务部分承担1/3的清偿责任。原审被告宋志强承担责任后，可以向原审被告海舰追偿。四、驳回原审原告钟开平的其他诉讼请求。原审案件受理费1050元，减半收取计525元，由原审原告钟开平负担260元，原审被告海舰负担185元，原审被告宋志强负担80元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长  吴艳红审 判 员  张 君人民陪审员  李贺平二〇二〇年十月三十日书 记 员  吴科文