广东省广州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）粤01执异31号异议人（被执行人）：广州市庭凯投资有限公司，住所地广州市越秀区东风中路****。法定代表人：程秀忠，该司总经理。委托诉讼代理人：周石文，广东均桓律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴晓嘉，广东均桓律师事务所律师。申请执行人：广州莱泰制药有限公司，住所地广，住所地广州市从化区广东从化经济技术开发区广从大道**v>法定代表人：刘民华。在本院执行申请执行人广州莱泰制药投资有限公司（以下简称莱泰公司）与被执行人广州市庭凯投资有限公司（以下简称庭凯公司）执行纠纷一案【案号：（2019）粤01执4655号】，被执行人庭凯公司向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并对该案进行了听证，现已审查终结。异议人庭凯公司认为：一、申请执行人莱泰公司主张我司尚余股权转让款未支付与事实不符。根据调解协议第十一条的约定，在莱泰公司将涉案土地及地上建筑物移交给庭凯公司10个工作日内，庭凯公司向莱泰公司支付最后一笔股权转让款3000万元并有权扣除包括但不限于莱泰公司应当承担的税费、迟延履行金等费用。我方认为：1.根据调解协议第十条约定，莱泰公司应当在2018年10月30日前将涉案土地及房产移交给庭凯公司，逾期移交的，每逾期一日应按45000万元的万分之五向庭凯公司支付迟延履行金。交地期限届满前，庭凯公司曾多次致函莱泰公司要求其对交地进行准备，但莱泰公司一直未予以回复。莱泰公司2018年11月16日，向庭凯公司交付了涉案土地及地上建筑物，双方签署了《场地移交确认书》及《清单明细表》。据此，莱泰公司迟延交地17日，应当向庭凯公司支付迟延履行金3825000元。2.涉案地块及地上建筑由莱泰公司过户至广州北领投资有限公司（以下简称北领公司）的过程中，莱泰公司并未实际履行义务，而是庭凯公司代莱泰公司办理相关事项并代莱泰公司垫付了其应当承担的税费4686360.34元；3.根据《场地移交确认书》及《清单明细表》所记载的建筑物及其附属的损坏情况，有二分之一的建筑物的配电设备被拆除，内部装修拆除损坏，无法正常使用。除建筑物大面积被存在损坏外，厂区部分电力设备拆除，导致楼内无法通电，累计损坏的电缆504.8米，单就重新报装电缆需要830米。与此同时部分消防设备同样被拆除或者损坏。异议人庭凯公司在支付最后一笔股权转让款前扣除场地损坏赔偿金100万元。基于前述，异议人庭凯公司向莱泰公司支付最后一笔股权转让款3000万元时，同时扣除了莱泰公司应当承担的迟延履行金、税费以及场地破坏的赔偿金，在调解协议第十一条规定的时间内，于2018年11月30日将剩余股权转让款20488639.66元支付至莱泰公司指定账户。至此，异议人庭凯公司已履行完毕其在调解协议中的全部义务。二、申请执行人莱泰公司尚余迟延履行金1935万元未向异议人庭凯公司支付。根据调解协议第五条的约定，莱泰公司应当在收到第一笔股权转让款之日起25日内，将涉案土地使用权及房产转移登记至北领公司名下所产生的税费缴纳完毕并取得完税证明。否则每逾期1日，莱泰公司应按照45000万元的万分之五向庭凯公司支付迟延履行金。庭凯公司于2017年8月1日将第一笔股权转让款19000万元支付至莱泰公司指定账户，莱泰公司应于2017年8月26日前履行完毕前述义务。但实际上，莱泰公司于2017年11月10日完成前述事宜，莱泰公司迟延履行76日，应当向异议人支付迟延履行金1710万元。根据调解协议第六条的约定，莱泰公司应当在涉案土地及房产解除从化法院轮候查封并交纳完毕转移登记的全部税费的当日，将涉案土地使用权及房产转移登记至北领公司名下。否则每逾期1日，莱泰公司应按照45000万元的万分之五向庭凯公司支付迟延履行金。涉案土地及房屋过户至北领公司名下所产生的税费于2017年11月10日缴纳完毕，莱泰公司应于同日将涉案土地及房产登记至北领公司名下。但莱泰公司延迟至2017年11月20日履行完毕过户登记义务，莱泰公司迟延履行10日，应当向异议人支付迟延履行金225万元。基于前述，异议人庭凯公司有权要求莱泰公司向其另行支付迟延履行金1935万元。另外，一、当事人在履行调解书的过程中引发的违约责任判断，属于与案件审结后新发生事实相结合而形成的新的实体权利义务争议，不宜在执行程序中直接予以认定，应当通过另行诉讼的方式予以解决。故莱泰公司的强制执行申请并不符合受理条件，依法应当予以驳回。二、在未查清莱泰公司应当承担的费用及款项的情形下，即在未查清庭凯公司最后一笔股权转让款的应付金额的情形下，本案执行时径自认定庭凯公司存在逾期付款行为，显属事实认定错误。三、在扣除莱泰公司应承担的费用及款项后，庭凯公司已于2018年11月30日将最后一笔股权转让款20488639.66元支付给莱泰公司，可见庭凯公司已履行完毕第84号调解书第十一项的约定义务。四、退一步讲，假设庭凯公司存在逾期付款的违约行为，在庭凯公司已于2019年11月7日支付股权转让款本金1128828元的情形下，本案执行时仍将迟延履行金计算至2019年12月2日，也明显缺乏法律依据，显属不当。五、退一步讲，假设庭凯公司存在逾期付款的违约行为，在庭凯公司仅欠付1128828元股权转让款本金的情形下，本案执行时却认定庭凯公司须向莱泰公司支付高达550.5万元的违约金，也明显有违第84号调解书第十一项的约定，明显违反公平原则。综上，请求法院：1.撤销广州市中级人民法院作出的（2019）粤01执4655号《通知书》；2.请求驳回申请执行人的全部执行请求并由执行申请人承担因此产生的全部费用。异议人庭凯公司提交下列证据：1.《关于广州莱泰制药有限公司移交土地及房地产的函》、2.《关于广州莱泰制药有限公司移交土地及房地产的函（二）》、3.《律师函》、EMS快递单，证据1-3拟证明庭凯公司向莱泰公司催促尽快移交《民事调解书》第一条所涉的土地及房地产；4.《场地移交确认书》、5.《莱泰旧厂项目固定资产现场移交清单明细表》，证据4-5拟证明根据案涉《民事调解书》第十条、第十一条的约定，莱泰公司应于2018年10月30日前履行交地义务，而莱泰公司实际于2018年11月16日履行交地义务，故莱泰公司因迟延交地应向庭凯公司支付迟延履行金3825000元，庭凯公司有权在最后一笔股权转让款中扣除。此外，莱泰公司在移交场地时造成涉案地块地上建筑物的损坏，故莱泰公司须向庭凯公司支付场地损坏赔偿金1000000元；6.《关于合作款付款明细的说明》，拟证明根据《民事调解书》第十一条约定，庭凯公司在支付最后一笔股权转让款前，应扣除莱泰公司应当承担的费用及款项，故最后一笔股权转让款3000万元应当扣除莱泰公司应承担的因迟延交地所产生的迟延履行金3825000元、场地损坏赔偿金1000000元、税费及其他费用4686360.34元；7.《中国工商银行网上银行电子回单》，拟证明2018年11月30日，庭凯公司在履行第84号调解书第十一项的约定时，在3000万元的基础上，扣除莱泰公司应付的因迟延交地所产生的迟延履行金3825000元、场地损坏赔偿金1000000元、税费及其他费用4686360.34元后，将剩余款项20488639.66元支付给莱泰公司；8.《电子缴款凭证》，拟证明根据《民事调解书》第五条的约定，莱泰公司应于2017年8月26日前完成税费缴纳义务，但莱泰公司迟于2017年11月10日完成，已迟延履行76日，根据《民事调解书》第五条的约定，莱泰公司应向庭凯公司支付迟延履行金1710万元；9.《不动产权证》，拟证明根据《民事调解书》第六条的约定，莱泰公司应于完税当日，将涉案土地及房地产转移登记至北岭公司名下，但莱泰公司实际于2017年11月20日完成，已迟延履行10日，应向庭凯公司支付迟延履行金225万元。申请执行人莱泰公司经本院合法传唤未到庭参加听证，也未提交相关答辩及证据。本院查明，原告庭凯公司与被告莱泰公司、广州妙明投资有限公司（以下简称妙明公司）、广州如圆投资企业（有限合伙）（以下简称如圆企业）、广州新发亿投资企业（有限合伙）（以下简称新发亿企业）、广州如意宝投资企业（有限合伙）（以下简称如意宝企业）、广州苏悉地投资企业（有限合伙）（以下简称苏悉地企业）、广州登地投资企业（有限合伙）（以下简称登地企业）、广州圆成投资合伙企业（有限合伙）（以下简称圆成企业）、第三人北领公司、案外人广州市时代地产集团有限公司、刘民华股权转让纠纷一案，本院于2017年7月19日作出(2017)粤01民初84号《民事调解书》，上述当事人达成以下协议：一、本协议签订前，莱泰公司与庭凯公司已于2017年7月14日以庭凯公司名义在兴业银行广州分行黄埔大道支行（以下简称兴业银行）开立共管账户，账号为39×××93，莱泰公司和庭凯公司各指定了一位付款提示人。本民事调解协议生效之日起10个工作日内，庭凯公司需将人民币45000万元转入共管账户，该45000万元由莱泰公司和庭凯公司共同监管。该45000万元为庭凯公司须向莱泰公司支付的案涉国有土地使用权（即国有土地使用证号为从府国用（2004）字第××号国有土地使用权，下同）、房地产（即权利证号为2601009、1504464、1504465、1504466、1504463、1504462、1504461、1504459、1504458、1504460、2601010、1504457的房地产，下同）间接转让及案涉股权（即莱泰公司持有的北领公司100%的股权、下同）直接转让的全部总转让价款48000万元一部分。庭凯公司逾期将人民币45000万元转入共管账户的，每逾期1日，庭凯公司应按45000万元的万分之五向莱泰公司支付迟延履行金；逾期超过10日的，案涉《关于莱泰制药厂项目之股权转让协议》（即庭凯公司、莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业、广州市时代地产集团有限公司、刘民华、杨森山于2017年3月8日签订的同名协议，下同）解除，庭凯公司应向莱泰公司支付解约赔偿金30000万元；二、庭凯公司将人民币45000万元转入共管账户之日起3个工作日内，莱泰公司须履行完毕下列义务：1.向庭凯公司提供其与昌都市高腾企业管理股份有限公司（以下简称昌都公司）达成的关于解决莱泰公司与昌都公司所有债权、债务及担保的有关提前还款协议，且在前述有关协议中确认昌都公司对莱泰公司享有的债权本金及利息不超过16000万元，且该协议内容与本民事调解协议的履行及执行不相冲突。2.将下述资料移交予庭凯公司共管（在北领公司办公地设立保管箱，庭凯公司掌握钥匙，莱泰公司掌握密码）：(l)北领公司所有印章、印鉴、刻章许可证；(2)北领公司营业执照及政府颁发给公司的其他证照；(3)其他所有应该属于北领公司持有的文件、证照、财务账簿、税务发票等。3.向庭凯公司提交由北领公司出具的执行申请书（申请人为北领公司，被申请人为莱泰公司，申请内容为请求法院将案涉土地使用权、房地产转移登记至北领公司名下）及委托庭凯公司指定人士（即广东均桓律师事务所周石文律师、吴晓嘉律师，下同）代理北领公司申请强制执行本民事调解协议所约定的莱泰公司应负的履行义务的授权委托文件（包括但不限于营业执照复印件、法定代表人证明书、不可撤销的授权委托书等）。莱泰公司逾期履行上述三项义务中的任何一项义务的，每逾期1日，莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业及刘民华应按45000万元的万分之五向庭凯公司支付迟延履行金；逾期超过10日的，案涉《关于莱泰制药厂项目之股权转让协议》解除，莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业、北领公司及刘民华应向庭凯公司支付解约赔偿金30000万元。案涉《关于莱泰制药厂项目之股权转让协议》解除后1个工作日内，莱泰公司须协助庭凯公司解除共管账户的共管，将共管账户的资金返还给庭凯公司，莱泰公司逾期协助庭凯公司解除共管账户的，每逾期1日，莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业、北领公司及刘民华应按45000万元的万分之五向庭凯公司支付迟延履行金；三、庭凯公司将人民币45000万元转入共管账户之日起1，庭凯公司将共管账户中1户名：昌都市高腾企业管理股份有限公司，开户行：广州农村商业银行广州分行）。如关于解决莱泰公司与昌都公司所有债权、债务及担保的有关提前还款协议中确认莱泰公司需支付予昌都公司的债权总额少于16000万元，则差额部分由庭凯公司于向昌都公司付款的同日直接支付予莱泰公司。庭凯公司支付的该19000万元款项视为庭凯公司向莱泰公司支付的案涉国有土地使用权、房地产间接转让及案涉股权直接转让的第一笔转让款。庭凯公司逾期协助莱泰公司支付第一笔转让款的，每逾期1日，庭凯公司应按19000万元的万分之五向莱泰公司支付迟延履行金；逾期超过10日的，案涉《关于莱泰制药厂项目之股权转让协议》解除，庭凯公司应向莱泰公司支付解约赔偿违约金30000万元。莱泰公司逾期协助庭凯公司支付第一笔转让款的，每逾期l日，莱泰公司及妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业应按19000万元的万分之五向庭凯公司支付迟延履行金；逾期超过10日的，案涉《关于莱泰制药厂项目之股权转让协议》解除，莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业、北领公司及刘民华应向庭凯公司支付解约赔偿金30000万元。莱泰公司收到第一笔转让款后，如昌都公司对案涉土地使用权、房地产及案涉股权进行查封或冻结，莱泰公司需自行申请解除对案涉土地使用权、房地产及案涉股权的查封或冻结，且莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业、北领公司及刘民华需自法院查封或冻结之日起，每日应按45000万元的万分之五向庭凯公司支付迟延履行金；查封或冻结超过15个工作日的，案涉《关于莱泰制药厂项目之股权转让协议》解除，莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业、北领公司及刘民华应向庭凯公司支付解约赔偿金30000万元。案涉《关于莱泰制药厂项目之股权转让协议》解除后l个工作日内，莱泰公司须协助庭凯公司解除共管账户的共管，将共管账户的资金返还给庭凯公司并将庭凯公司已经支付的款项返还给庭凯公司；莱泰公司逾期协助庭凯公司解除共管账户或逾期返还庭凯公司已经支付的款项的，每逾期1日，莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业、北领公司及刘民华应按45000万元的万分之五向庭凯公司支付迟延履行金；四、莱泰公司自收到第一笔转让款之日起30个工作日内，莱泰公司须办理完毕广东省广州市从化区人民法院解除对涉案土地使用权及房地产的轮候查封（即广东省广州市从化区人民法院(2017)粤0184财保30号《民事裁定书》项下的轮候查封，以下简称从化法院轮候查封）。莱泰公司逾期办理完毕解除从化法院轮候查封的，每逾期1日，莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业及刘民华应按19000万元的万分之五向庭凯公司支付迟延履行金；逾期超过20个工作日的，案涉《关于莱泰制药厂项目之股权转让协议》解除，莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业、北领公司及刘民华应向庭凯公司支付解约赔偿金30000万元。案涉《关于莱泰制药厂项目之股权转让协议》解除后1个工作日内，莱泰公司须协助庭凯公司解除共管账户的共管，将共管账户的资金返还给庭凯公司，并将庭凯公司已经支付的第一笔转让款19000万元返还予庭凯公司。莱泰公司逾期协助庭凯公司解除共管账户或逾期返还第一笔转让款19000万元的，每逾期1日，莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业、北领公司及刘民华应按45000万元的万分之五向庭凯公司支付迟延履行金；五、案涉国有土地使用权及房地产转移登记至北领公司名下的转让手续，无论是莱泰公司与北领公司自行办理，还是通过法院强制执行程序办理，案涉国有土地使用权及房地产转移登记至北领公司名下转让方及受让方需缴纳的全部税费均由莱泰公司承担。自莱泰公司收到第一笔转让款之日起25日内，莱泰公司须向有关政府部门缴纳完毕案涉国有土地使用权及房地产转移登记至北领公司名下转让方及受让方应缴纳的全部税费并取得完税证明。莱泰公司逾期缴纳本条所述税费的，每逾期1日，莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业及刘民华应按45000万元的万分之五向庭凯公司支付迟延履行金；逾期超过10日的，莱泰公司须将涉案土地使用权及房地产转移登记至北领公司名下，并将北领公司的100%股权转移登记至庭凯公司名下，莱泰公司仍须承担案涉国有土地使用权及房地产转移登记至北领公司名下转让方及受让方需缴纳的全部税费。莱泰公司拒不将涉案土地使用权及房地产转移登记至北领公司名下的，北领公司须向广东省广州市中级人民法院（或其他有管辖权的法院）提交有关强制执行申请书，并须委托庭凯公司指定人士向广东省广州市中级人民法院（或其他有管辖权的法院）申请强制执行，经法院强制执行程序将案涉国有土地使用权及房地产转移登记至北领公司名下所发生的转让方及受让方需缴纳的全部税费仍由莱泰公司承担，有关按《诉讼费用交纳办法》需向法院交纳的强制执行申请费由庭凯公司承担；六、在莱泰公司已申请解除从化法院轮候查封且缴纳完毕案涉国有土地使用权及房地产转移登记至北领公司名下转让方及受让方应缴纳的全部税费的当日，莱泰公司须将案涉国有土地使用权及房地产转移登记至北领公司名下。莱泰公司逾期办理本条所述转移登记的，每逾期1日，莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业及刘民华应按45000万元的万分之五向庭凯公司支付迟延履行金；逾期超过10日的，莱泰公司须将涉案土地使用权及房地产转移登记至北领公司名下，并将北领公司的100%股权转移登记至庭凯公司名下。莱泰公司拒不将涉案土地使用权及房地产转移登记至北领公司名下的，北领公司须向广东省广州市中级人民法院（或其他有管辖权的法院）提交有关强制执行申请书，并须委托庭凯公司指定人士向广东省广州市中级人民法院（或其他有管辖权的法院）申请强制执行，经法院强制执行程序将案涉国有土地使用权及房地产转移登记至北领公司名下所发生的转让方及受让方需缴纳的全部税费仍由莱泰公司承担，有关按《诉讼费用交纳办法》需向法院交纳的强制执行申请费由庭凯公司承担；七、在涉案国有土地使用权及房地产转移登记至北领公司名下的当日，莱泰公司须将下述资料移交予庭凯公司：l.北领公司所有印章、印鉴、刻章许可证；2.北领公司营业执照及政府颁发给公司的其他证照；3.案涉土地使用权的国有土地使用权证、国有土地使用权出让（转让）合同及其他所有在办理政府部门审批手续过程中产生的资料和法律文件；4.案涉房地产的房地产权证及其他所有在办理政府部门审批手续过程中产生的资料和法律文件；5.其他所有应该属于北领公司持有的文件、证照、财务账簿、税务发票等。莱泰公司逾期移交的，每逾期1日，莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业及刘民华应按45000万元的万分之五向庭凯公司支付迟延履行金；八、在莱泰公司将案涉国有土地使用权及房地产已转移登记至北领公司名下的当日，莱泰公司须将北领公司股权转移登记至庭凯公司名下（即莱泰公司将其持有的北领公司100%股权转让予庭凯公司）。莱泰公司逾期办理北领公司股权转移登记手续的，每逾期l日，莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业及刘民华应按45000万元的万分之五向庭凯公司支付迟延履行金；九、在案涉国有土地使用权及房地产已转移登记至北领公司名下，且工商行政管理部门已办妥庭凯公司为股东的北领公司股东变更登记手续（即庭凯公司已取得北领公司100%股权）之日起2日内，莱泰公司协助庭凯公司解除对共管账户的共管，庭凯公司将该共管账户中的26000万元支付予莱泰公司，该笔款项视为庭凯公司向莱泰公司支付的第二笔转让款。庭凯公司在支付第二笔转让款项前，有权扣除莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业及刘民华应当承担的费用及款项（包括但不限于莱泰公司应当承担的税费，迟延履行金，因申请解除案外人对案涉土地使用权、房地产及案涉股权的查封、冻结而承担的款项等费用）。庭凯公司逾期协助莱泰公司支付第二笔转让款的，每逾期l日，庭凯公司应按应付未付款的万分之五向莱泰公司支付迟延履行金；十、莱泰公司于2018年10月30日前将本调解协议第一条所涉土地及房地产移交给庭凯公司。莱泰公司逾期移交的，每逾期l日，莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业，苏悉地企业、登地企业、圆成企业及刘民华应按45000万元的万分之五向庭凯公司支付迟延履行金；十一、在莱泰公司将案涉土地及房地产移交给庭凯公司之日起10个工作日内，庭凯公司向莱泰公司支付人民币3000万元。该笔款项视为庭凯公司向莱泰公司支付的最后一笔转让款。庭凯公司逾期支付最后一笔转让款的，每逾期1日，庭凯公司应按3000万元的万分之五向莱泰公司支付迟延履行金。庭凯公司在支付最后一笔转让款项前，有权扣除莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业及刘民华应当承担的费用及款项（包括但不限于莱泰公司应当承担的税费，迟延履行金，因申请解除案外人对案涉土地使用权、房地产及案涉股权的查封、冻结而承担的款项等费用）；十二、案外人广州市时代地产集团有限公司自愿对本调解协议所约定的庭凯公司的付款义务承担连带保证责任；十三、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业、刘民华自愿对本调解协议所约定的莱泰公司及北领公司的所有义务及责任承担连带保证责任；十四、民事调解协议生效后，任何一方不履行本民事调解协议确定义务的，另一方有权向广东省广州市中级人民法院（或其他有管辖权的法院）申请强制本民事调解协议所约定的义务；十五、莱泰公司及北领公司配合广东省广州市中级人民法院（或执行法院）办理全部强制执行手续且案涉土地使用权及房地产转移登记到北领公司名下、北领公司100%股权转移登记到庭凯公司名下的，或者庭凯公司不申请强制执行的，或者庭凯公司申请强制执行后不积极申请办理有关手续的，或莱泰公司及北领公司非因自身原因迟延履行本协议第五条、第六条、第八条中的义务的，庭凯公司自愿放弃向莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业及刘民华追讨本协议第五条、第六条、笫八条中的迟延履行金。因莱泰公司、北领公司自身原因或因莱泰公司、北领公司拒不配合广东省广州市中级人民法院（或执行法院）办理全部强制执行手续，导致本民事调解协议生效3个月内北领公司不能申请强制执行，或者强制执行案立案后3个月内案涉土地使用权及房地产未能转移登记至北领公司名下、北领公司100%股权未能转移登记到庭凯公司名下的，案涉《关于莱泰制药厂项目之股权转让协议》解除，莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业、北领公司及刘民华应向庭凯公司支付解约赔偿金30000万元。案涉《关于莱泰制药厂项目之股权转让协议》解除后l个工作日内，莱泰公司须协助庭凯公司解除共管账户的共管，将共管账户的资金返还给庭凯公司，并将庭凯公司已经支付的第一笔转让款19000万元返还予庭凯公司，莱泰公司逾期协助庭凯公司解除共管账户或逾期返还第一笔转让款19000万元的，每逾期1日，莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业、北领公司及刘民华应按45000万元的万分之五向庭凯公司支付迟延履行金；十六、本案诉讼所产生的律师费、担保费由各方自行承担；十七、本案诉讼费2141800元，减半收取为1070900元，以及诉讼保全费5000元，由庭凯公司负担；十八、本协议自各方签字之日起即时生效，不得反悔。另查，庭凯公司于2018年7月、8月、9月期间多次向莱泰公司发出移交土地及房地产的函件，要求莱泰公司按照调解书第十条的约定，向庭凯公司履行移交相关土地以及房产的义务，否则需承担支付迟延履行金的责任。2018年11月16日，庭凯公司与莱泰公司签订《场地移交确认书》，确定根据(2017)粤01民初84号《民事调解书》，莱泰公司应于2018年10月30日前将项目地块及房地产移交给庭凯公司，双方确认，莱泰公司于2018年11月16日向庭凯公司移交项目地块及房地产，并确认部分建筑楼内装修拆除损坏，尤其行政楼无法正常办公使用；厂区内部分建筑楼电力设备拆除，导致建筑楼内无电，累计损坏外电缆约504.8米，重新修复电力设备，需报装电缆约830米；厂区内应拆除生产设备，导致部分墙体、门窗损坏，累计损坏窗户288扇，累计面积约225.24平方米，累计损坏门9块，累计面积约23.76平方米；厂区内部分建筑物空调、通风管拆除，导致天花板损坏，部分天花板彻底拆除，留有遗留物；厂区内共3台电梯拆除，部分消防栓拆除或损坏。2018年11月30日，庭凯公司向莱泰公司支付股权尾款20488639.66元。再查，2018年11月16日为星期五。该日之后第十个工作日为2018年11月30日。2018年12月27日，庭凯公司向莱泰公司出具《关于合作款付款明细的说明》，明确在办理项目房地产权证由莱泰公司名下过户到广州北领投资有限公司名下过程中，庭凯公司代莱泰公司垫付了应由莱泰公司承担的税费共计4686360.34元（其中包含测绘费126828元、土地房产评估费2000元），同时按照(2017)粤01民初84号《民事调解书》的约定，莱泰公司须在2018年10月30日前将项目土地及房产移交给庭凯公司，否则，每逾期一日莱泰公司须按照45000万元的万分之五向庭凯公司支付迟延履行金。莱泰公司实际于2018年11月17日将项目土地及房产移交给庭凯公司，共逾期17日，迟延履行金共计3825000元。按照调解书的约定，庭凯公司有权直接从应付莱泰公司的尾款中予以扣除。此外，莱泰公司将项目土地及房产移交给庭凯公司时，地块内建筑，地块内建筑物及设备出现了损坏由双方确认。莱泰公司须赔偿庭凯公司被损坏的建筑物及设备修复费用100万元。按照调解书约定，庭凯公司有权直接从应付莱泰公司的尾款中予以扣除。至此，庭凯公司已全部履行完毕股权转让协议及调解书约定的付款义务。莱泰公司认为庭凯公司未按生效调解书第十一条规定履行相应的义务，向本院申请强制执行，要求庭凯公司向莱泰公司支付股权转让款1128828元以及支付迟延履行金（从2018年11月26日起计至付清股权转让款之日止，每逾期1天，以3000万元为基数，计算万分之五的迟延履行金，暂计至2019年8月7日为3810000元），并承担本案全部执行费用。本院于2019年8月21日立（2019）粤01执4655号案强制执行。庭凯公司对莱泰公司的执行申请向实施法官提出执行异议，认为其并不存在未履行生效调解书的行为，要求本院驳回莱泰公司执行申请，并解除对庭凯公司银行账户的查封。本院于2019年11月21日作出（2019）粤01执4655号案《通知书》，通知庭凯公司因其未履行调解书第十一条的约定逾期支付，故应向莱泰公司支付未付股权转让余款1128828元及按照3000万元的每日万分之五支付迟延履行金，截止2019年8月7日应履行的债务共计4938828元。庭凯公司为了避免产生迟延履行金的责任，于2019年11月7日向本院划转了1128828元款项。2019年12月3日，庭凯公司向本院支付迟延履行金5556788元。本院于2019年12月5日作出（2019）粤01执4655号结案通知书，确认本案履行金额确定为6633828元，本院已向申请执行人发放执行款6633828元，执行费51788元。申请执行人确认（2019）粤01执4655号案执行完毕，（2019）粤01执4655号案作结案处理。庭凯公司对此再次向本院提出执行异议。本院认为，庭凯公司与莱泰公司等各方当事人在本院主持下达成的调解协议符合各方当事人的真实意思表示，本院根据上述协议制作的《民事调解书》已生效，各方当事人均应依法遵守。本案争议的焦点为庭凯公司是否存在违反民事调解书规定的情形，莱泰公司向本院申请执行是否符合法律规定。经查，莱泰公司向本院申请强制执行，其根据是庭凯公司违反了民事调解书第十一条的规定，应当承担支付股权转让尾款以及迟延履行金的责任。对此，本院认为，根据民事调解书第十条的规定，莱泰公司应当于2018年10月30日前将本调解协议第一条所涉土地及房地产移交给庭凯公司。莱泰公司逾期移交的，每逾期l日，莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业，苏悉地企业、登地企业、圆成企业及刘民华应按45000万元的万分之五向庭凯公司支付迟延履行金。但是，根据庭凯公司与莱泰公司双方签订的《场地移交确认书》，确定根据民事调解书，莱泰公司应于2018年10月30日前将项目地块及房地产移交给庭凯公司，双方确认，莱泰公司于2018年11月16日才向庭凯公司移交项目地块及房地产，并确认部分建筑楼内装修拆除损坏，尤其行政楼无法正常办公使用；厂区内部分建筑楼电力设备拆除，导致建筑楼内无电，累计损坏外电缆约504.8米，重新修复电力设备，需报装电缆约830米；厂区内应拆除生产设备，导致部分墙体、门窗损坏，累计损坏窗户288扇，累计面积约225.24平方米，累计损坏门9块，累计面积约23.76平方米；厂区内部分建筑物空调、通风管拆除，导致天花板损坏，部分天花板彻底拆除，留有遗留物；厂区内共3台电梯拆除，部分消防栓拆除或损坏。根据民事调解书第十一条规定：在莱泰公司将案涉土地及房地产移交给庭凯公司之日起10个工作日内，庭凯公司向莱泰公司支付人民币3000万元。该笔款项视为庭凯公司向莱泰公司支付的最后一笔转让款。庭凯公司逾期支付最后一笔转让款的，每逾期1日，庭凯公司应按3000万元的万分之五向莱泰公司支付迟延履行金。庭凯公司在支付最后一笔转让款项前，有权扣除莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业及刘民华应当承担的费用及款项（包括但不限于莱泰公司应当承担的税费，迟延履行金，因申请解除案外人对案涉土地使用权、房地产及案涉股权的查封、冻结而承担的款项等费用）。另查，2018年11月16日为星期五，该日之后第十个工作日为2018年11月30日。庭凯公司于2018年11月30日向莱泰公司支付股权转让尾款20488639.66元，从支付日期计算，庭凯公司向莱泰公司支付股权转让尾款的时间符合双方约定的付款时间，并无不当。莱泰公司认为庭凯公司逾期支付股权转让尾款的主张从庭凯公司支付该款的时间上看没有事实依据，本院不予采纳。对于庭凯公司支付的股权转让尾款的数额是否符合民事调解书第十一条规定的条件。本院认为，虽然民事调解书第十一条规定庭凯公司应当向莱泰公司支付3000万元作为最后一笔转让款，但该条款也明确规定庭凯公司在支付最后一笔转让款项前，有权扣除莱泰公司、妙明公司、如圆企业、新发亿企业、如意宝企业、苏悉地企业、登地企业、圆成企业及刘民华应当承担的费用及款项（包括但不限于莱泰公司应当承担的税费，迟延履行金，因申请解除案外人对案涉土地使用权、房地产及案涉股权的查封、冻结而承担的款项等费用）。庭凯公司提交的证据证实庭凯公司于2018年12月27日向莱泰公司出具《关于合作款付款明细的说明》，明确告知莱泰公司，由于在办理项目房地产权证由莱泰公司名下过户到北领公司名下过程中，庭凯公司代莱泰公司垫付应由莱泰公司承担的税费共计4686360.34元（其中包含测绘费126828元、土地房产评估费2000元），同时按照民事调解书的规定，莱泰公司须在2018年10月30日前将项目土地及房产移交给庭凯公司，否则，每逾期一日莱泰公司须按照45000万元的万分之五向庭凯公司支付迟延履行金。莱泰公司共逾期17日，迟延履行金共计3825000元。按照民事调解书约定庭凯公司有权直接从应付莱泰公司的尾款中予以扣除。此外，莱泰公司将项目土地及房产移交给庭凯公司时，地块内建筑，地块内建筑物及设备出现损坏由双方确认，庭凯公司认为莱泰公司须赔偿庭凯公司被损坏的建筑物及设备修复费用100万元。按照调解书约定，庭凯公司有权直接从应付莱泰公司的尾款中予以扣除。至此，庭凯公司认为其已全部履行完毕股权转让协议及调解书约定的付款义务。本院认为，庭凯公司扣除上述其认为应当由莱泰公司承担的费用及款项后向莱泰公司支付剩余的股权转让尾款20488639.66元的行为符合双方在民事调解书中第十一条的约定，这是庭凯公司按照民事调解书的约定行使自己的权利，并无不当。莱泰公司向本院申请对庭凯公司强制执行，认为庭凯公司未支付1128828元尾款，表明莱泰公司是对庭凯公司出具的《关于合作款付款明细的说明》中扣除的测绘费126828元、土地房产评估费2000元以及被损坏的建筑物及设备修复费用100万元不予认同。但莱泰公司对庭凯公司扣除迟延履行金3825000元以及除测绘费126828元、土地房产评估费2000元之外的由庭凯公司垫付的4557532.34元税费等款项的行为不持异议。由于民事调解书第十一条明确约定庭凯公司在支付最后一笔转让款项前，有权扣除莱泰公司等当事人应当承担的费用及款项（包括但不限于莱泰公司应当承担的税费，迟延履行金，因申请解除案外人对案涉土地使用权、房地产及案涉股权的查封、冻结而承担的款项等费用），但该约定对莱泰公司等当事人应当承担的费用及款项并未进行细化和明确具化，而是将该权利授权给庭凯公司，由庭凯公司予以行使。现庭凯公司按照民事调解书的上述规定扣除庭凯公司代莱泰公司垫付应由莱泰公司承担的税费共计4686360.34元（其中包含测绘费126828元、土地房产评估费2000元）、莱泰公司迟延交付土地及房产的迟延履行金3825000元、被损坏的建筑物及设备修复费用100万元的作法完全符合民事调解书规定的条件，并无不当。故庭凯公司于2018年11月30日向莱泰公司支付股权尾款20488639.66元符合民事调解书第十一条的规定，并不存在少支付股权转让尾款以及迟延支付的情形。对于莱泰公司认可庭凯公司部分扣款事实，而否认另一部分扣款事实的行为。本院认为，莱泰公司不能够提交证据证明庭凯公司无权扣款的依据，但莱泰公司的上述行为表明其向本院申请执行的给付标的的数额在生效民事调解书中并未明确，双方仍然存在争议，莱泰公司的执行申请并不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十三条第一款的规定：“当事人申请人民法院执行的生效法律文书应当具备下列条件：（二）给付内容明确”。对于庭凯公司扣除的被损坏的建筑物及设备修复费用100万元的计算是否准确，测绘费126828元、土地房产评估费2000元是否应当予以扣除，则属于民事调解书生效后双方当事人基于履行该调解书而形成的新的实体权利义务的争议，莱泰公司应当通过与庭凯公司协商或另行提起诉讼的方式予以解决，而不是通过申请强制执行的程序直接认定庭凯公司违反民事调解书的相关规定，要求庭凯公司对该调解书第十一条并未明确的执行标的承担法律责任。本院认为莱泰公司的申请给付内容不明确，不符合执行立案的条件，对其申请依法应予驳回。至于庭凯公司为了避免本院对其继续计算迟延履行金而向本院交纳莱泰公司要求的股权转让尾款数额以及相关迟延履行金的行为，并不能够视为庭凯公司认同莱泰公司的执行申请。由于莱泰公司的执行申请不符合立案受理的条件，故本院于2019年11月21日作出（2019）粤01执4655号《通知书》不当，本院予以撤销。综上所述，异议人庭凯公司的异议成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百五十四条第一款第（十一）项、第二百二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十三条第一款第（二）项、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款的规定，裁定如下：一、撤销本院于2019年11月21日作出的（2019）粤01执4655号《通知书》；二、驳回广州莱泰制药有限公司的执行申请。当事人如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内向广东省高级人民法院申请复议。审判长  胡伟东审判员  叶洁靖审判员  李小明二〇二〇年五月二十八日书记员  赖泽钊陈燕霞