北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京02民终4379号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司，住所地北京市东城区朝阳门北大街17号。负责人：郭少军，总经理。委托诉讼代理人：李海芹，女，该公司职员。上诉人（原审被告）：王峰，男，1989年4月15日出生，汉族，住北京市房山区。上诉人（原审原告）：刘志平，男，1965年6月4日出生，汉族，个体，住北京市房山区。委托诉讼代理人：张磊，男，1983年1月22日出生，汉族，住北京市大兴区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司（以下简称人保北京分公司）、王峰因与被上诉人刘志平机动车交通事故责任纠纷一案，不服北京房山区人民法院（2019）京0111民初1754号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月20日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。人保北京分公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判我方赔偿刘志平误工费30830元。事实与理由：一审法院对误工费计算错误。关于刘志平的误工费，一审法院已经认定了刘志平在受伤后也为其经营的蔬菜店进行了蔬菜运输，并雇人进行了蔬菜运输，且刘志平的蔬菜店系刘志平与其妻子二人共同经营，此外在刘志平受伤后该蔬菜店存在停业整顿一个月的实际情况。因此，一审法院虽考虑到上述情况，但并没有在计算误工费时进行扣减，且酌定每日200元没有任何依据。王峰上诉请求：撤销一审判决第一项，改判人保北京分公司赔偿刘志平误工费30830元。事实与理由：与人保北京分公司一致。刘志平答辩称：同意一审判决，不同意人保北京分公司、王峰的上诉意见。关于误工费，一审法院是酌定的数额，我从事的是体力劳动，原来负责开车和大部分蔬菜的搬运工作，此次事故造成我受伤后只能开车，无法搬运蔬菜，所以整体的业务量下降很多。我经营的蔬菜店所在市场虽然因着火停业整顿了一个月，但是我们在其他地方营业。刘志平向一审法院起诉请求：要求人保北京分公司、王峰赔偿刘志平医疗费193089.15元、住院伙食补助费6700元、护理费8120元、误工费753341.1元、伤残赔偿金326352元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费4350元，以上各项合计1306952.25元；一审法院认定事实：2018年2月23日11时30分，王峰驾驶车牌号为×××的小客车由北向东行驶至房山区长阳镇赛木小镇时，适有刘志平驾驶电动三轮车由东向西行至此处，王峰驾驶的车辆与刘志平驾驶的车辆相接触，造成刘志平受伤，刘志平驾驶的车辆的货物损坏。此事故经北京市公安局公安交通管理局房山交通支队良乡大队认定，王峰为全部责任，刘志平无责任。此次事故发生时王峰驾驶的事故车辆在人保北京分公司投保了交强险以及保险责任限额为500000元的第三者责任保险，事故发生在保险期间内。刘志平受伤后于2018年2月23日至2018年3月26日到北京北亚骨科医院进行了住院治疗。经该医院诊断，刘志平的伤情为：右胫骨远端骨折、右腓骨远端骨折、右骰骨骨折、右踝关节软组织损伤、右踝关节积血、右外踝皮擦伤、左小腿软组织损伤伴皮肤擦伤。刘志平自事发当日至2018年3月26日在北京北亚骨科医院产生医疗费134177.52元，其中王峰垫付了医疗费5000元，刘志平自行支付了医疗费129177.52元。刘志平出院时该医院医嘱刘志平患肢不负重，定期复查，住院期间需一人陪护，不适随诊。刘志平在该医院住院期间支付了护理费5270元。后刘志平又于2018年4月27日、5月24日、8月28日、10月29日到北京北亚骨科医院进行了治疗，刘志平支付的医疗费为1480.9元。2018年10月30日刘志平因一周前劳累后出现右下肢肿胀，足踝部为著，肿胀处烧灼感等到北京市房山区长阳镇卫生院住院治疗。经该卫生院诊断，刘志平的病情为：右下肢丹毒、腹股沟淋巴结炎、足癣、结膜炎。2018年11月15日刘志平出院。刘志平为此支付医疗费5006.03元。2018年11月21日刘志平再次到北京市房山区长阳镇卫生院就诊，支付了医疗费28.30元。2019年3月15日刘志平因右外踝溢脓、溢液4个月再次到北京北亚骨科医院住院治疗，2019年4月23日刘志平出院。经该医院诊断，刘志平的病情为：右胫腓骨远端骨折术后骨性愈合、软组织感染、高血压病、腓骨骨髓炎、肌间静脉血栓形成。刘志平为此支付医疗费56520.67元。刘志平在该医院住院期间支付了护理费2850元。刘志平为此次事故还支付了施救费1030元。2019年5月10日经北京博大司法鉴定所鉴定，刘志平的目前遗留右踝关节活动受限、右腓骨骨髓炎等后遗症，依据两院三部《人体损伤致残程度分级》标准5.8.6.5“四肢长骨开放性骨折并发慢性骨髓炎、大块死骨形成，长期不愈（一年以上）”之规定，构成八级伤残，人体致残率为30%；建议刘志平的误工期自受伤之日至伤残评定前一日止；护理期90日。刘志平为此支付鉴定费4350元。2019年10月24日经北京通达首诚司法鉴定所鉴定，刘志平治疗丹毒所花的医疗费为其治疗自身疾患所需，刘志平的骨髓炎与交通事故存在因果关系，治疗骨髓炎所花的医疗费合理，建议外伤参与度80%以上。人保北京分公司为此支付鉴定费8000元。一审法院另查明，刘志平系北京市房山区长阳镇刘志平蔬菜店的业主。该蔬菜店系刘志平与其妻子二人共同经营。刘志平在庭审中认可其自2018年3月26日出院后3个月开始为其经营的蔬菜店驾车运送蔬菜，且在2018年11月15日从北京市房山区长阳镇卫生院出院后再次为其经营的蔬菜店从事驾驶工作。在其自2019年4月23日从北京北亚骨科医院出院后又开始为自己经营的蔬菜店工作。且刘志平在庭审中亦认可其经营的蔬菜店因所在市场着火而停业整顿一个月。一审法院认为：本次交通事故经公安交通管理部门认定，王峰承担全部责任，刘志平无责任。该认定系交管部门依法作出，符合法律规定，法院依法予以确认。刘志平提交的营业执照、北京北亚骨科医院的住院病历、出院证明、诊断证明、发票、病人费用清单、救护车费收据、救护车收费清单、门诊费收据、护理费发票、护理协议、施救费发票、北京博大司法鉴定所的司法鉴定意见书、北京通达首诚司法鉴定所的司法鉴定意见书法院予以确认。刘志平提交的税收完税证明系2017年12月31日前的完税证明，刘志平提交的2017年度中国民生银行的单位账户对账单为刘志平与其妻子二人共同经营的蔬菜店的账目往来情况，并非刘志平个人收入的损失，且刘志平自述其在事发后亦为其经营的蔬菜店进行了运输活动，且刘志平也自认其住院期间雇人进行运送货物，且该蔬菜店实际中系刘志平与其妻子共同经营，不能真实反映刘志平的个人收入情况，故，法院对刘志平提交的税收完税证明、中国民生银行单位账户对账单不予采信。关于刘志平的误工费，法院认为刘志平未能提供证据证明其受伤后的收入情况，且刘志平在受伤后也为其经营的蔬菜店进行了蔬菜运输，并亦雇人进行了蔬菜运输，且刘志平的蔬菜店系刘志平与其妻子二人共同经营，此外在刘志平受伤后该蔬菜店存在停业整顿一个月的实际情况。故，考虑到上述情况，刘志平的实际损失法院酌定为每日200元，故刘志平的误工费为88000元。刘志平于2018年10月30日至2018年11月15日期间在北京市房山区长阳镇卫生院治疗丹毒所发生的医疗费经鉴定系其治疗自身疾病所产生的费用，且发生于其受伤8个月之后，因此，刘志平在北京市房山区长阳镇卫生院所产生的医疗费与本次交通事故无关。刘志平治疗骨髓炎的费用与其所受外伤经鉴定存在因果关系，且外伤参与度在80%以上，故刘志平治疗骨髓炎的医疗费法院酌情按照85%的比例予以计算，故因此次交通事故所产生的合理医疗费为183700.99元。因刘志平的骨髓炎造成其二次住院治疗及构成伤残，故刘志平的第二次在北京北亚骨科医院的住院伙食补助费法院亦按照85%的比例予以计算。故刘志平因此次交通事故产生的合理住院伙食补助费为6415元。刘志平在北京北亚骨科医院第二次住院的护理费以及刘志平的伤残赔偿金、精神损害抚慰金法院均按照85%的比例予以计算。故根据刘志平的诉讼请求及法院确认的证据，法院确认刘志平的合理损失为医疗费183700.99元、住院伙食补助费6415元、护理费7692.5元、误工费88000元、残疾赔偿金326352元、精神损害抚慰金12750元。因此次事故发生时，王峰驾驶的车辆在人保北京分公司投保了交强险以及保险责任限额为500000元的第三者责任保险，且此次事故发生在保险期间内。人保北京分公司应在保险责任限额内承担刘志平的合理损失。故，扣除王峰垫付的医疗费5000元，人保北京分公司还应再赔偿刘志平医疗费178700.99元、住院伙食补助费6419元、护理费7692.5元、误工费88000元、残疾赔偿金326352元、精神损害抚慰金12750元。刘志平过高的诉讼请求法院不予支持。据此，一审法院判决：一、中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司于判决生效后十日内赔偿刘志平医疗费178700.99元、住院伙食补助费6415元、护理费7692.5元、误工费88000元、残疾赔偿金326352元、精神损害抚慰金12750元，以上各项合计619910.49元;二、驳回刘志平的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据，本院查明的其他事实与一审无异。经询，人保北京分公司、王峰仅对一审法院认定的误工费提出异议，对一审法院认定刘志平的其他各项损失均无异议。本院认为，本案的争议焦点即一审法院关于刘志平的误工费认定是否合理。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，本次交通事故造成刘志平右胫骨远端骨折、右腓骨远端骨折等伤情，经鉴定机构鉴定为八级伤残。刘志平从事的工作为蔬菜店的经营，其中包括蔬菜运输及蔬菜搬运等工作。根据刘志平受伤部位以及受伤程度来看，其在受伤后对所从事的工作具有较大的影响，其受伤后的收入与受伤前的收入相比必然产生相应的减少。一审法院认定刘志平每天收入为200元虽无明确依据，但综合刘志平的蔬菜店系其与其妻子二人共同经营、其在受伤后确进行了蔬菜运输以及该蔬菜店存在停业整顿一个月等事实，结合刘志平在一审中提交的证据，按每天200元标准作为参照，综合计算刘志平的误工损失为88000元的结果并无明显不当，本院应予以维持。现人保北京分公司、王峰上诉主张误工费认定有误，但并未提供充分有效证据对其主张予以佐证，故本院对其二人主张不予支持。综上所述，人保北京分公司、王峰的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1229元，由人保北京分公司负担614.5元（已交纳），王峰负担614.5元。（已交纳）本判决为终审判决。审 判 长  屠 育审 判 员  李 珊审 判 员  刘保河二〇二〇年五月二十日法官助理  李靖元书 记 员  段 楝