河南省遂平县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1728民初795号原告：任运动，男，1964年12月14日出生，汉族，住河南省遂平县。委托诉讼代理人：邵兴旺，驻马店市遂平县汝河法律服务所法律工作者。被告：刘中元，男，1963年7月17日出生，汉族，住河南省遂平县。委托诉讼代理人：赵平，驻马店市遂平县吴房法律服务所法律工作者。被告：上蔡县龙翔建筑工程有限公司，住所地河南省上蔡县西环路405号。法定代表人：和四清，该公司经理。委托诉讼代理人：肖玉川，河南豫川律师事务所律师。原告任运动与被告刘中元、上蔡县龙翔建筑工程有限公司（以下简称龙翔建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告任运动及其委托诉讼代理人邵兴旺，被告刘中元及其委托诉讼代理人赵平，被告龙翔建筑公司委托诉讼代理人肖玉川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告任运动向本院提出诉讼请求：依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失75125元，审理过程中变更为80180.25元，并由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告龙翔建筑公司承建上蔡县凤凰城工程，被告刘中元为其做木工。在该工地，被告刘中元让我协作其一同做木工,每天给我发工资240元。2019年5月22日,我在从凤凰城二楼楼梯往下运送材料时,从二楼楼梯摔下，他人将我送至上蔡县蔡都医院检查,经检查我右脚跟骨骨折,因无钱住院治疗,于次日回遂平老家进行治疗,先后在遂平县金山骨科医院、遂平县人民医院、遂平仁安医院等进行治疗，现好转。经法医鉴定，我所受损伤构成十级伤残，护理期限需要90天,营养期为110天，现就赔偿事宜经协商不能达成一致意见。为维护我的合法权益，特具状起诉，请依法判决。被告刘中元辩称，一、原告将我列为本案被告并请求我承担赔偿责任属错列主体，被告主体不适格。根据《侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害请求承担赔偿责任的基本前提条件是双方具有提供劳务和接受劳务所形成劳务关系。该法律关系是否存在，是确认是否承担损害后果法律责任基本的事实依据。本案基本事实是,2019年春节前后,经我弟弟刘中红介绍，刘某1给我打电话要我找几个人去他们包的上蔡凤凰城工地干活。当时我和两位老乡去了上蔡工地，因为环保治理我们没干成回来了。大约3月份左右在上蔡县凤凰城建筑工地上的包工头刘某1（汝南县金铺乡高庄村王白庄人）又要我给他找人到工地给他干活，当时讲明按天工每人每天240元工资，按天工计算，干一天算一天。我当时出于好意把去上蔡凤凰城工地干活每天能挣240元工资信息告知了本村民组的刘某3、刘海生、刘某2，还有邻近村任运动。我们几人来到上蔡凤凰城施工工地，由刘某1给我们安排活,干一段时间,又有一名上蔡无量寺镇的习铁成和我们一班干活,由于刘某1和他们几个人不太熟悉，让我记个工，报个工,由刘某1按我记的工,给我们几个农民工发工资。我和其他几个老乡农民工,包括本案的原告一样，也是按每天240元由刘某1直接给我们发工资。我们几个从2019年3月到5月25号所干的活结束。当时因为临近收麦，我们这一班人有的回去准备收麦，到5月16号左右我们这一班工地上就剩任运动和我两个人了。5月22号上午任运动在5号楼副楼干活，我在5号楼飘窗干活，他受伤时我没有在场。任运动给我打电话说他的脚摔倒崴着来。我到他跟前发现他的脚是受伤来,立即给工头刘某1打电话,刘某1派他的老乡(干亲戚）杜华献赶到现场用摩托车带着任运动上医院，上医院后的情况我就不清楚了。这才是这个事的真实情况。任运动在诉状中所述，我让他协助我一同干木工活，每天给他发工资240元与真实情况不符，不是事实，我和我们这一班农民工都是一样的。在干活中为了大家领工资方便记个出勤，便于我们一块去的农民工向包工头刘某1领工资。我是一名提供劳务者而不是提供劳务的接受者,原告不应当将我列为被告，更不应当向我要求赔偿，因此，原告将我列为被告属错列主体,应当依法驳回原告对我的诉讼请求。二、原告要求我赔偿他医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金等75215元与我没有关系，且计算也没有依据，也应当驳回原告对我的诉讼请求。综上，我认为，任运动受伤属实，但如何受伤的具体情节我不清楚，且与我没有任何关系，应驳回原告对我的诉讼请求。被告龙翔建筑公司辩称，原告诉我公司为被告主体错误，原告与我公司之间没有签订过任何劳务或劳动合同，双方不存在劳动或劳务关系；原告所诉的赔偿是因工伤引起的，根据《工伤保险条例》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《劳动法》规定，如果是按工伤起诉的话，应当适用仲裁前置程序；本案漏列主体，原告起诉应有相应的证据。经审理查明，上蔡县凤凰城住宅建设工程项目由被告龙翔建筑公司承建，龙翔建筑公司将所承建的部分工程项目转包给他人，刘某1从董新建处承包二次结构工程项目，刘某1将二次结构工程项目中的木工分项包给了被告刘中元，原告任运动受刘中元雇佣，在该项目工地从事木工工作。2019年5月22日8时许，任运动在从二楼楼梯往下运送材料时从楼梯上摔倒受伤。事故发生后任运动被送往上蔡县蔡都医院检查治疗,后先后在驻马店段庄孙全贵骨科医院、遂平县金山骨科医院、遂平县人民医院、遂平仁安医院等处进行治疗，诊断为：右侧根骨骨折。期间共花费医疗费6685.92元。2019年12月16日，驻马店泽济法医临床司法鉴定所对任运动伤残程度及护理期、营养期作出司法鉴定及评定，鉴定意见为：任运动伤残程度评定为十级伤残；评定建议为：任运动（自受伤之日起）护理期建议评定为90日，营养期建议评定为110日左右。任运动支付鉴定费用730元。本院审理过程中，被告龙翔建筑公司对任运动的伤残程度鉴定意见不服，申请重新鉴定。经双方协商选择并经本院依法委托驻马店蔚康法医临床司法鉴定所进行鉴定。2020年6月22日，驻马店蔚康法医临床司法鉴定所作出鉴定，鉴定意见为：任运动右足损伤结果评定十级伤残。本院审理过程中，原告任运动申请出庭作证的证人刘某1向法庭提供其手机截屏中显示有“刘中元”签名的欠条两份。被告刘中元否认上述签名是其本人书写，并向本院提出申请，要求对上述签名是否为其本人所书写进行司法鉴定。因原告任运动及证人刘某1均无法提供上述欠条原件，不具备笔迹鉴定条件，本院无法委托鉴定。案件审理过程中，本院向当事人释明是否申请追加刘某1为被告，任运动虽当庭表示同意追加，但庭后撤回追加申请。2019年度河南省农村居民人均纯收入为15163.75元/年，2019年度河南省建筑业职工平均工资为53163元/年，2019年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资为45677元/年。上为本案事实。上述事实有当事人陈述、身份证、户口本、门诊病历、诊断证明书、医疗费发票、检查报告单、司法鉴定意见书、司法评定建议书、鉴定费发票、证人证言等证据在卷为据，经质证本院予以认定。本院认为，公民的健康权受法律保护。本案系提供劳务者受害责任纠纷，原告任运动在从事雇佣活动中遭受人身损害，其选择以提供劳务者受害责任纠纷为案由提起诉讼系其诉讼权利，符合法律规定。本案的争议的焦点为原告任运动与被告刘中元之间是否为雇佣关系，被告刘中元、龙翔建筑公司是否应当承担赔偿责任。原告任运动主张双方之间系雇佣关系，被告刘中元否认与原告存在雇佣关系。原告任运动为证明其主张申请证人刘某1出庭作证，其证言与任运动陈述一致，能够证明刘某1将二次结构工程项目中的木工分项包给了被告刘中元，原告任运动受刘中元雇佣的事实。被告刘中元为证明其主张申请证人刘某2、刘某3出庭作证并提供了其他书证、录音及视频资料，但刘某2当庭证言不确定任运动是与刘中元还是与刘某1存在雇佣关系；刘某3向刘中元提供的书面证明，刘某3当庭作证时表示其并不认识刘某1，其证明部分内容为听刘中元所说，且事故发生时刘某3已经离开该工地，并不在该工地务工，故对上述证人证言不予采信。原告任运动提供的由证明人杜华献于2019年6月3日出具的证明上显示有“刘中元”签名，证人刘某1向法庭提供其手机截屏中显示有“刘中元”签名的欠条两份，被告刘中元对是否为其本人所签名当庭表示记不清、不是等，明显不符合常理。综上，本院对被告刘中元关于其与原告任运动之间不存在雇佣关系的答辩意见不予采纳，对原告任运动与被告刘中元之间系雇佣关系予以认定。原告任运动在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告刘中元作为雇主应承担损害赔偿责任。同时，根据本院查明的事实，能够认定上蔡县凤凰城住宅建设工程项目由被告龙翔建筑公司承建，被告龙翔建筑公司将所承建的部分工程项目转包给他人，后经多次分包，刘某1从董新建处承包二次结构工程项目，刘某1将二次结构工程项目中的木工分项包给了被告刘中元，其作为发包人没有提供接受分包业务方相应的施工资质证明或具备安全生产条件的证明，其知道或应当知道被告刘中元没有相应的资质或安全生产条件，由于其疏于管理，应当与被告刘中元对原告的人身损害承担连带赔偿责任。原告任运动作为完全民事行为能力人，在施工过程中未尽到谨慎注意义务，导致其从楼梯上摔倒受伤，其对本案损害的发生具有一定的过错，应适当减轻赔偿义务人的赔偿责任。综上，对原告任运动所受损伤造成的经济损失，酌定由原告任运动自身承担30%的责任，被告刘中元承担70%的赔偿责任，被告龙翔建筑公司承担连带赔偿责任。被告刘中元、龙翔建筑公司均辩称不承担赔偿责任，理由不足，本院不予采纳。被告刘中元、龙翔建筑公司对驻马店泽济法医临床司法鉴定所对任运动伤残程度作出的鉴定意见提出异议，经驻马店蔚康法医临床司法鉴定所重新鉴定后仍为十级伤残。被告刘中元、龙翔建筑公司对该重新鉴定意见仍提出异议。驻马店蔚康法医临床司法鉴定所的司法鉴定意见，是经龙翔建筑公司申请，人民法院依法委托具备相关鉴定资格的鉴定机构和鉴定人员作出的，鉴定程序合法，鉴定结论客观公正，二被告虽提出异议，但没有证据反驳该鉴定意见，故对上述鉴定意见本院予以采信。二被告虽对驻马店泽济法医临床司法鉴定所对任运动护理期、营养期作出的评定建议提出异议，但没有证据反驳该评定建议，也未申请重新鉴定，对上述评定建议本院予以采信。对原告任运动的损失认定如下：1、关于医疗费，原告因伤治疗共花费医疗费6685.92元，有医疗机构的医疗费发票等证据在卷为据，本院予以认定。2、关于误工费，原告按误工90日请求赔偿误工损失，根据其伤情，予以认定，由于其所从事的并非长期、固定、连续性劳务，其请求按照每日240元劳务费标准计算误工费，不予支持；原告在建筑工地从事劳动，对其误工费参照2019年度河南省建筑业职工平均工资标准计算，误工费为13108.68元（53163元÷365天×90天）。3、关于护理费，参照鉴定机构的鉴定意见，结合原告的伤情，护理期酌定为90天，参照2019年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资标准按一人护理计算，护理费为11262.82元（45677元÷365天×90天），原告请求赔偿11259元，本院按原告该请求数额予以认定。4、关于营养费，参照鉴定机构的鉴定意见，结合原告的伤情，营养期酌定为110天，按照20元/天标准计算，营养费为2200元（20元×110天）。5、残疾赔偿金30327.5元（15163.75元×20年×10%）。6、原告请求赔偿交通费2000元，因其未住院治疗，本院根据其多次就医检查治疗的实际情况酌情支持600元。7、原告因鉴定支付鉴定费用730元，但原告将该费用计入医疗费中请求不当，该费用系为查明其损伤程度而支出的必要的、合理的费用,并有鉴定机构出具的鉴定费发票为据，应予以支持。8、根据原告伤残程度及过错程度，精神损害抚慰金酌情支持4000元。上述1-7项原告任运动的损失共计64911.1元，由被告刘中元承担45437.77元（64911.1元×70%），加上精神损害抚慰金4000元，被告刘中元共计应赔偿原告任运动损失49437.77元（45437.77元+4000元），被告龙翔建筑公司对该赔偿款项承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告刘中元于本判决生效之日起十日内赔偿原告任运动损失49437.77元；二、被告上蔡县龙翔建筑工程有限公司对本判决第一项确定的赔偿款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告任运动的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1804元，减半收取902元，原告任运动负担272元，被告刘中元、上蔡县龙翔建筑工程有限公司负担630元。案件受理费原告任运动已预交，被告刘中元、上蔡县龙翔建筑工程有限公司负担的案件受理费于本判决生效之日起十日内径行支付给原告任运动。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本及交纳上诉费，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判员  赵成义二〇二〇年七月二十一日书记员  于鑫鑫