贵州省贵阳市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0113民初5747号原告：贵阳白云艳山红建筑安装有限公司，住所地：贵阳市白云区艳山红乡政府**。统一社会信用代码：91520113736625054W。法定代表人：李明新。委托诉讼代理人：代文帅，系贵州中孚律师事务所律师，执业证号：15201201510273276。代理权限：特别代理。委托诉讼代理人：王瑶，系贵州中孚律师事务所律师，执业证号：15201201711257618。代理权限：特别代理。被告：贵州黔建兴达建筑工程有限公司，住所地：贵州省贵安新区贵安国际数字文化产业园**（E时代）第**及#3地下车库栋（9）******房。统一社会信用代码：91522701MA6EBM4M61。法定代表人：景家英。被告：贵州中航未来建筑工程有限公司，住所地，住所地：贵州省黔南布依族苗族自治州都匀市环城西路河滨小区******会信用代码：91522701MA6DNNPA9L。法定代表人：景家强。二被告委托诉讼代理人：柴元盛，系贵州瀛黔律师事务所律师，执业证号：1520120171001552。代理权限：特别代理。二被告委托诉讼代理人：刘飘，系贵州瀛黔律师事务所律师，执业证号：15201201811062697。代理权限：特别代理。原告贵阳白云艳山红建筑安装有限公司（以下简称艳山红建筑公司）与被告贵州黔建兴达建筑工程有限公司（以下简称黔建兴达公司）、贵州中航未来建筑工程有限公司（以下简称中航未来公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告艳山红建筑的委托诉讼代理人代文帅、王瑶，被告黔建兴达公司、中航未来公司的共同委托诉讼代理人刘飘到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告艳山红建筑公司向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告贵州黔建兴达建筑工程有限公司于2019年2月20日签订的《梵华里云锦云玺建设项目（二标段）工程劳务分包合同》；2、判决二被告向原告支付违约金500万元；3、本案案件受理费、保全费、保全担保费、公告费由二被告承担。事实及理由：2019年2月20日，原告与被告黔建兴达公司签订《梵华里云锦云玺建设项目（二标段）工程劳务分包合同》，约定原告将主体建筑、二次结构及粗装的劳务分包及相关附属工作，以及原告指定的其他工作分包给被告黔建兴达公司，并对工期、质量标准、合同价格、价款支付、违约责任等进行约定，因二被告系关联公司，该项目的部分工程系由中航未来公司实施。合同履行期间，原告一直按约定支付工程款，但因二被告挪用工程进度款、安排的劳动力不足等原因，导致项目工期严重滞后，且存在质量问题。同时，因其拖欠人工工资导致工人停工、堵工等问题，严重影响了工程形象及进度，同时，被告未按合同月开足增值税发票。因被告的违约行为，原告多次要求整改，但二被告均无实质性改进。二被告行为给原告造成大量返工，整个项目工期严重滞后，给原告造成极大损失，现二被告不再施工，也拒绝与原告协商处理，表明二被告已无能力履行合同，原告有权解除合同。涉案工程因被告违约，目前未竣工，不具备验收条件，对二被告施工的工程量无法确认，无法进行结算，也不能确定原告因二被告违约造成的全部损失。为此，对于二被告违约造成原告损失的部分，原告待损失确定后另行向二被告主张权利。被告黔建兴达公司辩称，1、同意解除原告与被告黔建兴达公司于2019年2月20日签订的《梵华里云锦云玺建设项目（二标段）工程劳务分包合同》，该合同中8号楼的二次结构砌筑、砼工程原定单价为230元/㎡，但签订合同后图纸发生了变化，施工成本增加，不能再参照原合同定价施工，双方对此未达成一致意见，原告也实际交由第三方施工，故同意解除分包合同；2、我方不存在工期延误，不应向原告支付违约金。除双方一致同意交由第三方施工的工程内容，其余工程我方已实际施工完毕，并于2020年6月21日移交工程量（结算）计量表给原告审核，但双方未达成一致意见，我公司不存在延误工期的情形；合同约定的工期为2019年3月1日至2020年9月20日，该工程基桩完成交接是2019年6、7月，届时我方才可进场施工，涉案工程施工许可证也实际上在2019年7月10日下发。故开工日期不应当从2019年3月1日起算，应当从2019年7月起算。就算存在工期延误的情形，因新型冠状病毒疫情造成的工期延误属于法定的不可抗力事由，疫情之后存在人员不到位的情况也符合常理。原告主张违约金无合同条款和法律依据，违约金过高，远远超过其损失，请求法院调低违约金。即便被告主张的延长工期的理由不成立，按照合同专用条款18条规定，逾期一日承担千分之5违约金，且最终违约金总金额不超过合同总价款的10%。3、我公司不存在对工人管理不善的行为，也无证据证实我公司的工人聚众闹事、到政府部门上访、静坐、围攻原告公司，不应当承担违约金，原告提供的劳动监察大队的投诉记录的投诉人员是市民，不能证明系我公司的工人投诉，且合同中关于工人上访即承担违约金的条款无效；原告无证据证实建设单位、监理单位对原告的处罚是否属实，是否实际履行，且合同约定的10倍违约金过高；原告提供的关于停工、拒不执行工作指令的函件、通知单等均是原告单方制作，且合同中该条款属于无效的格式条款，我公司不应承担违约金；原告与我公司均认可涉案项目实际的负责人系陆津颖（即技术负责人），不存在项目负责人驻场时间不足的事实；用人单位为劳动者缴纳社会保险是劳动法及社会保险法予以规范的，系用人单位与劳动者的权利义务，与原告无关，原告并无任何损失，合同约定我公司未给施工人员缴纳保险需向原告承担违约责任的条款系无效格式条款，综上，原告在未提供证据证实其遭受损失的情况下，依据其单方制作的考勤表、函件、通知单等向我公司主张高额的违约金无事实而非法律依据，法院不应当支持或以原告实际损失为限予以支持。被告中航未来公司辩称，被告中航未来公司不是涉案合同签订主体，不是适格被告，该公司仅是代收工程款及代开发票，请求法院驳回对被告中航未来公司的全部诉请。本院经审理认定事实如下：2019年2月20日，原告（劳务发包人、甲方）与被告黔建兴达公司（分包人、乙方）签订《梵华里云锦云玺建设项目（二标段）工程劳务分包合同》，约定原告将梵华里云锦云玺建设项目（二标段）8#、9#、10#楼、地下室、地下室主体建筑构及粗装的劳务分包及相关附属工作，以及承包人指定的其他工作分包给被告黔建兴达公司。2.1本分包合同为综合单价承包，暂定合同总价2700万元，增值税税率9%，暂定总价不作为结算支付依据，最终以实际完成工程量结算为准。3.1开工日期暂定于2019年3月1日（以承包人发出的开工令载明时间为准）；3.2竣工日期暂定于2019年9月20日完工（符合建设单位及工程承包人进度计划要求），开工时间以业主下发开工令时间为准，合同工期最终以业主确定的工期为准；合同价款的支付：本工程无预付款。14.1.1工程支付节点：完成整体主体结构四层、主体结构封顶、室内二次结构、装修工程每两月支付一次；14.2工程进度款支付比例为：每次接受完成且达到本合同专用条款14.1.1条工程支付节点后，乙方向甲方提交付款申请，双方办理完毕付款手续后，甲方按当期结算价款及其增值税总额65%向乙方支付该期结算款。单组团工程竣工验收、结算结果经甲方确认后，乙方向甲方提交付款申请，双方办理完毕付款手续后，甲方按当期结算价款及其增值税总额95%向乙方支付该期结算款；剩余的竣工结算金额的5%为质量保修金，按照质量保修金的相应条款支付。7.5.2乙方负责其施工人员的培训、安全教育、持证上岗、职业病防治、工资发放、各种社会保险、伤亡事故处理、劳动争议等事宜，并负责因其施工人员作业不当给第三人造成的人身、财产损失赔偿，若乙方违反本条约定，每罚息一例，乙方应承担罚款或违约金2000元；9.4.1（8）乙方管理不善造成工人聚众闹事、到政府部门上访、静坐、围攻甲方时，所造成的费用甲方有权从乙方工程款中等额扣回，并按每次闹事工人的人数以每人每天1000元对乙方进行处罚，若扣罚金额小于10万元，则每次对乙方扣罚10万元违约金。18.1.1乙方未按本合同工期或延长的工期完工的，每延误一天，承担的违约责任为：乙方应向甲方支付合同暂定总价千分之二计算的违约金，并直接从工程款中扣除，误工时间为从规定竣工日期起至全部工程实际竣工日期之间的天数（不足一天的按一天计算）；其他违约责任：（1）因乙方原因造成工程延误，每延误一天，乙方向甲方支付合同总价千分之五的违约金，以此类推，此项违约金累计不超过合同暂定总价的10%，并承担工程延误给甲方造成的全部直接和间接损失，乙方应无条件退场。（4）乙方对甲方及监理单位发出的工作指令须严格执行，乙方拒不执行工作指令的，属乙方违约，每发生一次乙方承担违约金1万元，由此造成的一切损失由乙方承担，违约金的支付并不能免除合同约定的乙方应承担的其他权利义务；（5）在合同履行过程中，乙方不得以双方争议事项未达成共识为由单方面停工，否则每停工一天（不足一天按一天计算），乙方向甲方支付2万元违约金，且工期不予顺延；（7）施工期间，乙方的项目负责人或技术负责人必须至少有一人在施工现场，并能保证施工及紧急事务处理需要，每人每月驻场时间不低于26天，如果发生项目负责人或技术负责人每月驻场时间低于26天的情况，每减少一天，分包人应按1万元/天向甲方支付违约金；（8）乙方在施工时必须严格按投标时确定的措施项目进行设置和实施，若未按投标时确定的措施项目进行设置、实施或降低标准的，每发生一次，分包人应按1万元/天乙方向甲方支付该项目措施费的10%作为违约金；（11）若在本工程施工过程中，建设单位、监理单位就本分包工程对甲方进行罚款，则甲方按建设单位、监理单位对甲方罚款额度的10倍，对乙方进行处罚。原告与涉案项目建设单位贵阳凯翼置业有限公司签订工程总承包合同，贵阳凯翼置业有限公司向原告出具甲方通知单，载明涉案项目开工时间为2019年3月1日。原告还提供商品砼送货单、送（销）货单、2019年3月份对账单、项目会议纪要、签到表以证实涉案项目开工时间为2019年3月1日。2019年3月22日，原告（甲方）与被告黔建兴达公司（乙方）、中航未来公司（丙方）签订《梵华里云锦云玺建设项目（二标段）工程劳务分包合同三方协议书》，约定本协议书是在《梵华里云锦云玺建设项目（二标段）工程劳务分包合同》的基础上进行补充协议，甲方与乙方签订的《梵华里云锦云玺建设项目（二标段）工程劳务分包合同》约定的各项事项由乙方履行，乙方仅授权丙方代收部分工程款及开具相应增值税发票给价格，丙方代收工程款乙方予以认可，甲方从乙方工程款中扣除。涉案项目劳务管理人员一览表显示项目经理为马开成，技术负责人为陆津颖。2019年5月5日，原告向被告发送施工进度计划报审表及施工总进度计划，由被告工作人员陆津颖签收。2019年9月8日，原告向被告发送关于施工进度事宜书面函件，由被告工作人员陆津颖签收，该函件载明被告公司承建的涉案项目8、9、10号楼基础梁均未按时完成，主要原因为被告公司劳动力严重不足、模板材料不到位及前段时间木工班组讨薪问题，现场从2019年8月28日至今整个项目处于停工状态，进度严重滞后，要求被告公司规范现场管理，精心组织，采取切实可行的措施按计划完成施工节点任务，但被告公司未引起重视，工程滞后未得到改善。2019年11月7日，案外人景家友出具收条，载明其收到原告拨付的梵华里云锦云玺二标段劳务项目的民工工资602441元，该收条加盖被告黔建兴达公司的印章。2020年1月19日，案外人景家友出具收条，载明其收到原告拨付的梵华里云锦云玺二标段劳务项目的民工工资234万元，同日，景家友出具承诺书，载明景家友承诺其收到的款项首先确保农民工工资的发放，如未按时发放造成农民工聚众闹事、项目停工等一切经济损失，由其本人承担，该收条及承诺书均加盖被告中航未来公司的印章。原告提供贵州银行转账凭证证实原告将234万元通过银行转账方式打入被告中航未来公司账户，原告提供证明证实景家友系被告黔建兴达公司的涉案项目的现场负责人。2020年2月19日，原告向被告黔建兴达公司发送工程项目复工通知书，载明因春节原因，涉案项目于2020年1月15日暂时停工，要求黔建兴达公司于2020年2月24日组织全面复工。因黔建兴达公司未按该通知书要求复工，2020年2月26日，原告向黔建兴达公司发送关于工程复工的函，要求黔建兴达公司于2020年2月28日组织全面复工。庭审中，被告黔建兴达公司表示之所以没有按照原告要求复工的原因系新冠疫情影响，实际复工时间为2020年3月10日。2020年3月27日，原告向被告发送关于八号楼施工进度质量存在问题事宜，载明八号楼1至10轴十一层、八号楼1至10轴三层、八号楼11至16轴三层砌体及二次结构等存在施工滞后、质量不符合要求等问题，要求被告重视并整改。2020年3月23日，被告黔建兴达公司向原告发送工作联系函，载明原与被告黔建兴达公司签订的《梵华里云锦云玺建设项目（二标段）工程劳务分包合同》，被告的施工进度为8号楼主体框架结构施工到11层，9号楼主体框架结构封顶（屋面构架未施工），10号楼主体框架结构封顶（负1层1/10-7轴至4/10-7轴未施工），地下室，地下室已完成告公司自身原因无能力履行后续相关工程的义务，特提出终止《梵华里云锦云玺建设项目（二标段）工程劳务分包合同》，同时，要求原告另行组织其他单位进行施工，具体如下：一、被告继续完成的工程内容：8号楼框架结构（含屋面构架、电梯机房）、8号楼钢筋工程（框架结构、二次结构）、8号楼所有楼层二次结构模板工程、9、10号楼砖砌体工程及10号楼负1层1/10-7轴至4/10-7轴主体结构、所有结构尺寸偏差，需要踢打处理的项目，脚手架工程（含四口、临边防护）配合二装搭、拆架体保证正常施工等，并明确被告公司不再进行施工的内容，被告公司承诺9、10号楼砖砌体工程于2020年4月30日完成施工，具备主体验收条件，8号楼框架结构于2020年4月10日封顶。2020年5月7日，原告向被告黔建兴达公司、中航未来公司发送工作联系函，载明因被告劳动力严重不足、模板材料不到位、木工班组讨薪等原因导致工期严重滞后，被告于2020年2月28日承诺8号楼主体工程在2020年4月10日完成屋面层（框架结构封顶），9、10号楼二次结构在2020年4月30日完成，确保于2020年5月6日主体验收，但被告仍未按要求进度完成，8号楼实际在2020年4月23日完成屋面层（框架结构封顶），工期滞后13天，9、10楼二次结构（砖砌体）至今未完成，原告要求被告于2020年5月15日完成9、10号楼二次结构工程、质量缺陷整改、卫生清理等工作，并确保8、9、10号楼具备验收条件等。2019年5月-2019年9月期间，因涉案工程存在孔桩混凝土浇筑、劳务单位与木工班组薪资纠纷导致讨薪工人围堵项目施工大门、8、9、10号楼主体工程进度滞后等问题，涉案工程建设单位贵阳凯翼置业有限公司向原告发送甲方通知单，其中2019年9月2日的甲方通知单载明因原告分包劳务单位与劳务木工班组薪资纠纷问题，讨薪工人对项目施工大门进行围堵，对项目施工造成极大影响，另外因此问题，项目8、9、10号楼已停工四天，要求原告做好合理人员调配，保证生产有序进行；2019年9月26日的甲方通知单载明原告于2019年3月30日提供的施工总进度计划，按照该计划内容，8号楼计划2019年11月24日主体封顶，9号楼计划2019年11月24日主体封顶，10号楼计划2019年10月21日主体封顶，但进度滞后，导致进度滞后的原因很多，要求原告重新提供符合项目总承包施工合同及现场实际情况的项目总进度计划。原告于2019年5月5日向被告报送的施工总进度计划载明了涉案工程8、9、10号楼每个分项项目的具体工期（开始时间、完工时间），其中8号楼基础工程开始时间为2019年3月30日，基础工程完成时间为2019年6月6日，主体工程完成时间为2019年12月23日，验收时间为2020年1月6日，屋面工程完成时间为2020年3月6日等。9、10号楼基础工程开始时间为2019年4月1日，验收时间为2019年10月10日，主体工程验收时间为2019年12月6日等。后因工期滞后，贵阳凯翼置业有限公司要求原告重新提供项目总进度计划，原告于2019年10月5日重新提供施工总进度计划并报审，该施工总进度计划对涉案工程8、9、10号楼的工期进行了调整，载明8号楼基础工程（1-21轴已完成），基础验收时间为2019年10月18日，主体结构（1-16轴四层已完成），主体工程验收时间为2020年4月15日，屋面工程完成时间为2020年5月10日等。9、10号楼基础工程验收时间为2019年10月18日，主体工程（9号楼1-3层已完成），9号楼主体工程验收时间为2020年3月5日，主体工程（10号楼1-6层已完成），10号楼主体工程验收时间为2020年3月5日等。上述两份施工总进度计划均由涉案工程监理公司审核，并报送贵阳凯翼置业有限公司。2019年11月18日，经贵阳凯翼置业有限公司现场质量、安全检查发现存在质量问题，贵阳凯翼置业有限公司向原告发送整改通知单；2019年11月26日，贵阳凯翼置业有限公司巡查发现根据原告于2019年10月9日报送的施工总进度计划，项目8、9、10号楼工期滞后，该公司向原告发送整改通知单。2019年7月9日，贵阳凯翼置业有限公司发现8号楼11-16轴2层墙柱、3层梁板混凝土成型较差等问题，向原告发送处罚通知单对原告进行罚款5000元。2019年11月22日，贵阳凯翼置业有限公司发现8号楼外架临边防护不及时且外架密目网破损严重，向原告发送处罚通知单对原告进行罚款5000元。2019年12月20日，贵阳凯翼置业有限公司发现地下室3区无人施工，进度滞后，向原告发送处罚通知单对原告进行罚款3000元。2020年3月30日，贵阳凯翼置业有限公司发现8、9、10号楼施工便道未及时清理等问题，向原告发送处罚通知单对原告进行罚款1000元。2020年4月14日，贵阳凯翼置业有限公司发现地下室工程进度严重滞后，向原告发送处罚通知单对原告进行罚款1000元。因被告施工滞后、施工不规范、施工存在质量问题，原告向被告发送罚款单、处罚通知单、罚款告知单，对被告进行罚款。2019年9月2日，原告向被告黔建兴达公司发送甲方通知单，载明因被告与木工班组因薪资纠纷问题，讨薪工人对项目大门进行围堵，给项目施工造成极大影响，要求被告黔建兴达公司合理调配人员，保证生产有序进行。2020年3月8日，原告向被告黔建兴达公司发送甲方通知单，载明因被告泥工班组人员严重不足，影响总体施工进度，要求被告精心组织。因被告施工存在问题，原告分别于2019年8月11日、2019年9月9日、2019年9月19日，原告向被告黔建兴达公司发送甲方通知单，要求被告立即处理。因被告施工工程存在质量问题、未及时清理建筑废料垃圾等问题，原告向被告黔建兴达公司发送工程联系单。2020年6月16日，原告向被告发送通知单，载明存在8号楼从2020年4月16日至今无人施工、地下室、地下室顶板建筑材料未清理等问题求被告在2020年6月20日完成。2020年8月25日原告向被告发送通知单，载明存在8号楼砼无人施工、地下室、地下室顶板建筑材料未清理结构柱垂直度偏差太大无人处理等问题，原告要求被告在2020年8月28日完成。2020年7月，因被告木工班组工人未得到工资，上述工人围堵工地，经涉案项目建设单位贵阳凯翼置业公司、原告、被告黔建兴达公司与工人代表协商达成了欠薪调解协议，承诺分批支付工人工资。原告提供木工班组工人工资表及银行转账凭证证实原告向木工班组工人支付了工资。2019年6月10日，案外人祖永琴与被告黔建兴达公司签订劳动合同书在涉案工程项目从事泥工。2019年7月7日，祖永琴在工作中受伤，经贵阳市工伤认定办公室认定为工伤，并认定用人单位系原告。黔建兴达公司未为祖永琴缴纳工伤保险，原告为该项目缴纳了建筑企业工伤保险。2020年4月20日，黔建兴达公司向原告出具承诺书，载明黔建兴达公司要求原告作为工伤保险的购买单位按照规定提供相关材料配合祖永琴申请工伤认定及工伤保险待遇，并向原告承诺黔建兴达公司作为祖永琴的用人单位，同意承担祖永琴的工伤各项待遇，并将支付凭证提供给原告，若逾期支付或逾期提供支付凭证，黔建兴达公司同意从其剩余的工程款中直接扣除支付给祖永琴。2020年5月22日，因被告黔建兴达公司未支付祖永琴工伤各项待遇，原告向黔建兴达公司出具告知函，要求黔建兴达公司支付该款，后黔建兴达公司未支付，原告向祖永琴支付该款。涉案项目施工许可证于2019年7月10日取得。2019年11月10日，监理公司向原告发出工程暂停令，载明监理部检查10号楼屋面层4-7轴部位施工须完善专项施工方案，要求原告暂停公司部位施工。被告黔建兴达公司认为需要其继续施工的部分已全部完工，黔建兴达公司于2020年6月21日向原告提供工程量（结算）计量表，要求与被告结算工程量。原告对此不予认可，原告认为，被告完成了8号楼的主体工程、屋面工程及9、10号楼的主体工程，但未完成缺陷（质量）整改工作。被告于2020年6、7月就涉案工程停止施工。另外，被告黔建兴达公司在本案中提出反诉，要求原告支付其欠付工程款，因双方未就工程款进行结算，黔建兴达公司当庭表示另案起诉，自愿撤回反诉。原告诉请的违约金包括工人聚众闹事违约金30万元建设单位、监理单位处罚违约金15万元、工期延误违约金270万元（根据施工总进度计划应当于2020年5月7日完成，至今已逾期179天）、单方停工违约金30万元、被告项目负责人驻场时间不足违约金295万元、被告未缴纳社会保险违约金492000元、被告未按时发放工资违约金20万元、拒不执行甲方工作指令违约金14万元，共计7312000元，原告自愿主张违约金500万元。以上事实，有原、被告的陈述，原告提交的《梵华里云锦云玺建设项目（二标段）工程劳务分包合同》、《梵华里云锦云玺建设项目（二标段）工程劳务分包合同三方协议书》、梵华里项目劳务管理人员一览表、（2020）黔0113民初624号民事判决书、施工进度计划报审表、施工总进度计划、发文记录关于施工进度事宜、收条、承诺书、转账凭证、证明、工资表及转账凭证、工程项目复工通知书、关于项目复工的函及快递单、关于八号楼施工进度质量存在问题事宜、原告出具的工作联系函、建设单位向原告出具的甲方通知单、整改通知单、处款通知单、罚款单、罚款告知单、原告向被告出具的甲方通知单、工程质量问题整改通知单、工程联系单、农民工堵工地现场照片、劳动监察大队投诉记录、欠薪调解协议书、现场施工人员不足照片、劳动合同书、裁决书、承诺书、告知函、转账凭证、考勤表，被告向原告出具的工作联系函、工程质量监督抽查记录、商品砼送货单、送（销）货单、2019年3月份对账单、项目会议纪要、签到表，被告提供的施工许可证、涉案项目平面图、复工通知书、工程暂停令、工程量（结算）计量表给原告审核等证据在卷佐证，经庭审质证，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同受法律保护。原告和被告黔建兴达公司签订的《梵华里云锦云玺建设项目（二标段）工程劳务分包合同》为合法有效的合同，双方应当诚信履行各自义务。现原告主张解除与被告黔建兴达公司签订的《梵华里云锦云玺建设项目（二标段）工程劳务分包合同》，被告同意解除，本院予以确认，对原告的该诉请本院予以支持。本案焦点为原告主张的违约金是否应当支持。1、关于原告主张的工期延误，依据双方签订的分包合同3.1条，约定开工日期暂定于2019年3月1日（以承包人发出的开工令载明时间为准），开工时间以业主下发开工令时间为准，合同工期最终以业主确定的工期为准，原告提供的涉案工程建设单位贵阳凯翼置业公司向原告发送的甲方通知单载明的开工日期为2019年3月1日，故本院认定开工日期为2019年3月1日，合同3.2条约定竣工日期暂定于2019年9月20日完工（符合建设单位及工程承包人进度计划要求），同时，在施工过程中实际形成了两份施工总进度计划，明确载明了涉案工程8、9、10号楼每个分项项目的具体工期（开始时间、完工时间），均由涉案项目监理公司审核批准，并报送贵阳凯翼置业有限公司，在施工过程中，因工期滞后贵阳凯翼置业有限公司要求原告重新提供施工总进度计划，原告于2019年10月5日重新提供施工总进度计划并报审，该施工总进度计划对涉案工程8、9、10号楼的工期进行了调整，载明8号楼基础工程完成时间为2019年10月18日，主体工程验收时间为2020年4月15日，屋面工程完成时间为2020年5月10日等。9、10号楼基础工程验收时间为2019年10月18日，主体工程验收时间为2020年3月5日等。同时，原、被告签订的分包合同约定工期最终以业主确定的工期为准，贵阳凯翼置业有限公司对该计划也予以认可，故涉案工程应当按照该施工总进度计划的进度进行履行，该计划对被告具有拘束力，被告实际于2020年4月23日完成8号楼屋面工程（框架结构封顶），被告已逾期，关于9、10号楼，在2020年5月7日原告向被告发送工作联系函时，9、10楼主体二次结构尚未完成，原告要求被告在2020年5月15日之前完成，被告已逾期，原告自诉被告完成了9、10号楼的主体工程，但未完成缺陷（质量）整改工作。被告于2020年6、7月就涉案工程停止施工，说明被告在2020年6、7月时完成了9、10号楼的主体工程，被告也未提供证据证实其就涉案工程实际完工的具体时间，被告辩解因疫情原因导致的工期延后属于不可抗力，工期应当顺延两个月，本院认为，根据原告向被告发送的工程复工通知书及关于工程复工的函，涉案项目因春节原因于2020年1月15日暂时停工，于2020年3月10日复工，被告对此予以认可，本院对被告的该辩解异议部分予以采纳，酌情顺延因疫情导致的一个月的工期，被告最晚应当于2020年4月5日之前完成9、10号楼主体工程，但被告未在该时间内完成，构成违约，合同18.1.1约定乙方未按本合同工期或延长的工期完工的，每延误一天，承担的违约责任为：乙方应向甲方支付合同暂定总价千分之二计算的违约金，其他违约责任（1）约定因乙方原因造成工程延误，每延误一天，乙方向甲方支付合同总价千分之五的违约金，但合同约定的上述违约金标准过高，本院酌情支持从2020年4月6日至2020年5月15日按照每日万分之五计算的违约金，金额为39天×万分之五×2700万元=526500元。原告主张按照8号楼阳台栏杆面管及立管安装项目的完工时间作为主张工期延误的计算依据，因该项目经后续原、被告共同确认已不再由被告公司施工，故原告的该主张无事实不符，本院予以采信。2、关于原告主张的罚款，原告提供证据证实建设单位对原告罚款15000元，虽合同18.1.3（11）约定若在本工程施工过程中，建设单位、监理单位就本分包工程对甲方进行罚款，则甲方按建设单位、监理单位对甲方罚款额度的10倍，对乙方进行处罚，原告以此为由要求被告承担违约金符合合同约定，但该合同约定的违约金过高，本院酌情支持按照罚款两倍支持，金额为3万元。3、关于原告主张的被告单方停工，原告提供的2019年9月2日的甲方通知单载明被告已停工4天，关于施工进度事宜的通知载明被告停工12天，工程项目复工通知书及关于工程复工的函系原告于2020年2月19日、2020年2月26日发送给被告，系春节期间及疫情防控期间，被告辩解因客观原因导致人员不足到2020年3月10日复工符合实际情况，故本院仅认定因被告原因停工16天，虽合同18.1.3（5）约定在合同履行过程中，乙方不得以双方争议事项未达成共识为由单方面停工，否则每停工一天（不足一天按一天计算），乙方向甲方支付2万元违约金，但该约定标准也过高，本院酌情支持按照每天1万元支持，金额为16万元。4、关于原告主张的项目负责人驻场时间不足问题，根据原告提供的项目劳务管理人员一览表，马开成系项目负责人，陆津颖系技术负责人，合同18.1.3（7）约定施工期间，乙方的项目负责人或技术负责人必须至少有一人在施工现场，并能保证施工及紧急事务处理需要，每人每月驻场时间不低于26天，如果发生项目负责人或技术负责人每月驻场时间低于26天的情况，每减少一天，分包人应按1万元/天向甲方支付违约金，原告提供考勤表证实马开成驻场时间不足，但未提供证据证实陆津颖驻场时间不足，且原告未提供证据证实项目负责人或技术负责人的驻场时间实际上影响了施工及紧急事务处理，给原告造成相应的损失，故对原告的该诉请本院不予支持。5、关于原告主张的未缴纳社会保险问题，被告虽认可其确实未为施工人员缴纳社会保险，且原告提供证据证实祖永琴遭受工伤因被告未为该施工人员缴纳社会保险导致原告为此支付工伤待遇，但就此问题被告向原告出具了承诺函，承诺由被告承担祖永琴的工伤待遇款项，若被告逾期未支付则从原告支付给被告的工程款中予以扣除，且原告也予以认可，说明双方对此问题达成了一致意见，实际上由被告承担赔偿，故并未给原告造成实际损失，且被告是否为施工人员缴纳社会保险属于社会保险法调整的范畴，故对原告的该主张本院不予支持。6、关于原告主张的工人讨薪聚众问题，原告提供的劳动监察大队投诉记录、2019年9月2日的甲方通知书载明因被告欠木工班组工资导致班组工人讨薪向劳动监察大队投诉，且提供图片证实工人为讨薪停工，但因讨薪导致的停工原告已主张单方停工损失，不能重复主张，故对此诉请本院不予支持。7、关于原告主张的被告未按时发放工资问题，原告提供劳动监察大队投诉记录证实被告未按时发放工资，但原告并未提供被告的该行为是否给原告造成损失，且合同对此也无约定，故对此对此诉请本院不予支持。8、关于原告主张的被告拒不执行甲方工作指令，原告认为被告未执行其发送给被告的关于工程复工的函、2020年5月7日的工作联系函，因该两份函件系原告要求被告复工及完成涉案工程的催告函，对此，原告已通过主张工期延误违约金弥补其损失，不能重复主张，本院不予支持；原告认为被告未执行其发送的罚款单、处罚通知单，原告已通过主张被告支付其罚款实现，不能重复主张，且原告向被告发送的罚款原告亦可通过从工程款中扣除进行弥补，故本院不予支持；原告认为被告未执行其发送给被告的2020年6月16日、2020年8月25日的通知单，该证据证实被告就涉案工程施工存在的问题（包括无人施工、建筑材料清理、结构柱垂直度偏差太大等），被告未提供证据证实被告接收通知单后按要求进行实际解决，根据合同其他违约责任（4）乙方对甲方及监理单位发出的工作指令须严格执行，乙方拒不执行工作指令的，属乙方违约，每发生一次乙方承担违约金1万元，由此造成的一切损失由乙方承担，原告的该主张符合合同约定，本院对此予以支持，金额为2万元。以上违约金共计为736500元。关于被告中航未来公司是否承担责任的问题，涉案分包合同由原告与被告黔建兴达公司签订，合同相对人系被告黔建兴达公司，原告与二被告签订的《梵华里云锦云玺建设项目（二标段）工程劳务分包合同三方协议书》约定涉案分包合同由被告黔建兴达公司履行，被告黔建兴达公司仅授权中航未来公司代收部分工程款及相聚相应的发票，故根据合同相对性原则，原告无权要求被告中航未来公司承担责任。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第五条、第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告贵阳白云艳山红建筑安装有限公司与被告黔建兴达公司签订的《梵华里云锦云玺建设项目（二标段）工程劳务分包合同》；二、被告贵州黔建兴达建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵阳白云艳山红建筑安装有限公司违约金736500元；三、驳回原告贵阳白云艳山红建筑安装有限公司的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币46800元（原告已预交），由被告贵州黔建兴达建筑工程有限公司负担6894元，原告贵阳白云艳山红建筑安装有限公司负担39906元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长  魏 民人民陪审员  张凤先人民陪审员  李洪勋二〇二〇年十二月三十一日法官 助理  王 黎书 记 员  陈明杨