西安市高陵区人民法院民 事 判 决 书(2020)陕0117民初555号原告：李朝汉，男，1957年10月29日出生，汉族，住陕西省丹凤县，现住西安市未央区。委托诉讼代理人：陈维东，陕西许小平律师事务所律师。被告：张存学，男，1962年10月9日出生，汉族，住陕西省咸阳市永寿县。原告李朝汉诉被告张存学提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月8日立案受理后，依法按照普通程序独任审判，于2020年5月15日、10月23日公开开庭进行了审理。原告李朝汉及其委托代理人陈维东到庭参加诉讼，被告张存学经本院依法传唤，无故未到庭。本案现已审理终结。原告李朝汉向本院提出诉讼请求：1、被告支付医疗费、误工费、护理费、营养费、住院期间伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计165725.33元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年8月，原告被被告张存学雇佣在西安市高陵区通远镇创想小镇项目部干活，约定每日佣金240元，该项目位于高陵区南北4号路西150米。2018年9月3日原告在被告工地上干活时因搅拌机故障致右手受伤，在当地卫生院简单包扎后转往西安凤城医院住院治疗，后经司法鉴定为九级伤残。事故发生后，经由被告张存学的儿子张某乙垫付8000元医疗费，对于原告的其他损失被告拒绝赔偿。现为维护原告的合法权益，故诉至法院请求法院依法判处。原告为证明其诉讼主张，提供如下证据：1、行为安全表彰卡，证明原告是在案涉工程工地从事劳务活动；2、借条，证明被告借款用于治疗原告受伤的费用；3、丹凤县铁峪铺镇中心村民委员会证明，证实原告在案涉工地受伤一事；4、西安凤城医院住院病历，证明原告受伤治疗情况及住院治疗16天的事实；5、医疗费票据，证明原告医疗花费10319.63元的事实；6、鉴定费票据和鉴定报告，证明原告伤残等级、护理期限、营养期限、误工期限及鉴定花费情况；7、交通费票据，证明原告因本次损害主张权益时花费的交通费用；8、证人方某某、张某甲证言，证明原告受被告张存学雇佣，并在雇佣活动中受伤等事实。被告张存学未答辩。经审理查明，中建新疆建工（集团）有限公司作为总承包方，承建位于西安市高陵区通远镇的高陵创想小镇·田园社区工程，陕西建工基础工程集团有限公司分包该工程地块一、地块二基坑支护工程，原告提供劳务的工地就位于该基坑工地。原告与被告双方相识已久，2018年8月被告给原告打电话让其找几个工人到案涉工程干活，原告便在家乡找到方某某等三人，共同到案涉工地见到被告张存学。双方口头约定原告每日劳动报酬为240元，其他三人每日报酬220元。原告等人在案涉工地所干的具体工作有支护、混凝土灌浆等，由被告张存学负责安排和派遣。2018年9月3日上午九时左右，按照被告张存学的安排，原告负责给搅拌机内添加水泥等建筑原料，在此过程中因软水管被卷进搅拌机叶片中，致原告的右手被搅拌机致伤。事发后工友张某甲急请被告张存学到现场，被告张存学随开车将原告李朝汉送往医院治疗。经西安凤城医院门（急）诊初步诊断为右手开放伤伴血管神经肌腱断裂，建议住院手术治疗。随后原告李朝汉被收入该院手足显微外科住院16天，出院诊断为右手开放伤伴血管神经肌腱断裂，1、右手桡神经浅支断裂；2、右桡动脉断裂；3、右拇指拇长、短伸肌腱断裂；4、右拇指掌指关节开放性损伤。出院医嘱中载明加强营养，继续石膏或支具固定，4周视情况拆除石膏或支具等内容。原告李朝汉本次住院共花费医疗费10295.63元，门诊24元，以上费用中被告张存学垫付8000元。2018年9月16日因原告李朝汉需要支付医疗费，被告张存学资金紧张便向原告李朝汉儿子李某某借款2500元。2019年3月6日，原告李朝汉委托陕西正义司法鉴定中心对其伤残等级、护理期限、误工期限、营养期限进行鉴定，经该鉴定中心陕正义司鉴〔2019〕临鉴字第605号司法鉴定意见书认定，李朝汉右手损伤属九级伤残、护理期限为90天、误工期限为180天、营养期限为90天。原告李朝汉在本案起诉时将中建新疆建工（集团）有限公司（以下简称中建新疆建工公司）列为本案被告，2020年4月29日中建新疆建工公司向本院递交追加被告申请书，申请追加陕西建工基础工程集团有限公司为本案被告。2020年5月15日陕西建工基础工程集团有限公司递交鉴定申请，申请对原告李朝汉伤残等级、护理期限、误工期限、营养期限重新鉴定，本院组织了相关质证。2020年5月26日原告递交“和解申请”请求本院给予一段时间和两公司协调和解。2020年9月29日原告李朝汉与中建新疆建工公司、陕西建工基础工程集团有限公司达成“和解撤诉协议”，协议载明：鉴于双方不存在任何直接性劳动关系，李朝汉受伤事件主要责任人长期不承担赔偿责任，所以双方达成由陕西建工基础工程集团有限公司一次性支付给李朝汉补偿款50000元，原告李朝汉收到该款项当日向高陵区人民法院申请撤销对两公司的诉讼等协议。同日李朝汉向本院递交“撤诉申请”，称因其已与上述两公司达成和解撤诉协议，故申请撤回对两公司的诉请，原告李朝汉承认已收到和解协议中约定的50000元补偿款，本院准许其该撤诉行为。原告李朝汉主张的各项费用分别为：1、伤残赔偿金，33319元×18年×20%=119948元；2、医疗费，10319.63元；3、护理费，100元/天×90天=9000元；4、营养费，80元/天×90天=7200元；5、误工费，200元/天×180天=36000元；6、住院期间伙食补助费，80元/天×16天=1280元；7、鉴定费，1872元；8、交通费348元；9、精神损害赔偿金3000元。以上费用共计188967.4元，原告李朝汉扣除被告张存学垫付的费用后，诉讼主张金额为165725.33元。另查，原告称在案涉工地务工时被告张存学的儿子张某乙也在工地参与日常管理，随其一共务工的方某某等人的劳务工资是张某乙支付的。2019年9月15日原告李朝汉找到被告张存学家，向其索要劳务工资，双方为此发生纠纷，原告李朝汉报警后经民警调解，被告张存学以现金方式向原告李朝汉支付劳动报酬。本院向原告释明询问其是否追加张某乙为本案被告，原告称不掌握张某乙的个人身份信息，故不追加其为被告。本院通过法院专递邮寄方式，向被告张存学三次送达受理应诉通知书、诉状副本、开庭传票等诉讼文书，三次邮寄分别由其母亲、妻子及本人签收。于此同时，本院通过短信送达方式，告知其开庭相关事宜。法定期限内被告张存学无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理。上述事实，有原告李朝汉提交的证据、中建新疆建工（集团）有限公司《高陵创想小镇·田园社区项目（地块一、地块二基坑支护专业分包合同）》、证人证言、庭审笔录、法院专递邮寄详情单、短信截图等，在卷佐证。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告李朝汉受被告张存学雇佣，且其劳务工资已由被告张存学实际支付，在案涉工地被告张存学指派原告李朝汉给搅拌机添加建材，在此过程中原告李朝汉右手被搅拌机致伤，被告张存学作为雇主应当承担赔偿责任。被告张存学经本院多次传唤，无故未出庭，是对其相关权利的放弃。另被告张存学的缺席，致使本院无法查清被告张存学与中建新疆建工（集团）有限公司、陕西建工基础工程集团有限公司之间的法律关系，故被告张存学应承担相应的法律后果。原告李朝汉与中建新疆建工（集团）有限公司、陕西建工基础工程集团有限公司达成和解撤诉协议，系双方真实意思表示，原告自愿撤回对以上两公司的起诉，本院已予以准许。原告李朝汉提交的陕西正义司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，该意见书作为一方提交的证据，被告张存学无故未到庭应诉是对其权利的放弃，本院审核该证据符合法律规定要件，可以作为定案依据。本案中原告李朝汉请求的赔偿费用中：伤残赔偿金119948元并未超出法律规定标准，本院依法予以支持；医疗费10319.63元，有医疗费票据为准，依法予以支持；护理费原告主张每日按照100元计算标准过高，且原告受伤部位在手指，除住院期间外护理依赖性不高，故本院将该笔费用调整为4500元；营养费原告主张每日80元标准过高，本院依法调整为每日30元，故认定营养费为2700元；误工费原告主张每日200元计算标准过高，本院根据当事人务工及当地标准调整为每日150元，故误工费认定为27000元；住院伙食补助费原告主张每日80元标准过高，本院根据当地标准调整为每日50元，故该项费用认定为800元；鉴定费依据票据认定为1872元；交通费原告主张348元，但其提交的车票有三张是在原告受伤之前，有两张无法辨认起始时间和金额，仅有一张金额为50.5元的交通费票据可以认定，但考虑到原告治疗情况，本院酌定交通费为100元；精神损害抚慰金原告主张3000元，根据原告伤残等级本院酌定为2000元。以上费用共计169239.63元。原告作为一名长期从事建筑行业的工人，在务工过程中应时刻保持安全生产的意识，同时规范操作，本案中原告对其受害存在轻微过错，应承担一定的责任，本院认为其承担5%的责任为宜。根据雇主与雇员之间的责任比例，被告应承担的赔偿责任为169239.63元×95%=160777.65元，被告张存学垫付原告医疗费共计8000元应予以扣减，故被告张存学最终应向原告李朝汉支付152777.65元。另，原告李朝汉自行承担8462元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张存学于本判决生效之日起十日内，向原告李朝汉支付医疗费、伤残赔偿金、护理费、营养费、误工费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计152777.65元；二、驳回原告李朝汉的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1330元减半收取为665元，由被告张存学承担632元，原告承担33元（原告已预交案件受理费1330元，本院退付其665元。被告履行本判决确定的义务时向原告直付632元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉费用，上诉于西安市中级人民法院。审 判 员  王 敏二〇二〇年十月二十八日法官助理  张朵朵书 记 员  黄晓庆1