内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2020）内04民终1403号上诉人（原审原告）：张占会，男，1969年9月22日出生，蒙古族，住内蒙古赤峰市。委托诉讼代理人：李小杰，赤峰法律援助中心律师。被上诉人（原审被告）：赤峰华晟矿产有限公司，统一社会信用代码：9115042876787351X5，住所地：内蒙古赤峰市喀喇沁旗小牛群镇小匠营子村。法定代表人：于昌国，总经理。委托诉讼代理人：郎鲁利，男，1970年8月4日出生，汉族，住内蒙古赤峰市。委托诉讼代理人：王圣然，内蒙古乐民律师事务所律师。上诉人张占会因与被上诉人赤峰华晟矿产有限公司劳动争议纠纷一案，不服喀喇沁旗人民法院（2019）内0428民初4124号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张占会上诉请求:撤销原判，依法改判。事实与理由：被上诉人在二月份扣上诉人社会保险3105元，无任何事实及法律依据。上诉人所主张的各项加班工资，上诉人向原审法院提交了部分赤峰华晟矿产有限公司带值班排班即考勤表及带、值班交接表，与本案劳动仲裁时双方提供的证据完全能够证实上诉人所主张的加班事实及应付上诉人的加班工资。被上诉人在喀喇沁旗劳动仲裁、喀喇沁旗人民法院、赤峰市中级人民法院五次相关案件审理时，都无正当理由拒不提供年终补发30%年度工资、考评工资及安全风险奖金工资表，甚至提供不完整、不真实的证据，依法应承担不利后果，可以认定上诉人主张的被拖欠克扣考评工资，安全风险年终奖属实。被上诉人将上诉人非法辞退后仍然违法扣押上诉人的安全生产管理人员资格证。用于被上诉人公司使用，而非法获利亦使上诉人无法持证到其他单位应聘，断绝上诉人生活出路，给上诉人造成巨大损失，所以被上诉人应承担违法侵害上诉人的赔偿责任上诉人在被上诉人处工作已超过10年，被上诉人不依法与上诉人签订无固定期限劳动合同，且存在隐瞒欺诈、逼迫行为，完全违背上诉人合法意愿背离劳动合同法相关的立法本意，违反法律规定，应依法支付上诉人相关工资。上诉人张占会向一审法院起诉请求：1、被告向原告支付2015年8月至2019年2月期间加班工资291811元；2、被告向原告支付法定假日工资及法定假日加班工资16648元；3、被告向原告支付未休年假工资37459元；4、被告给付拖欠原告2019年1-3月份工资31469元；5、被告向原告支付拖欠克扣考评工资、安全风险年终奖共8000元；6、被告向原告支付违法扣押安全生产管理人员资格证经济赔偿金80468元；7、被告向原告支付未按规定上交住房公积金67894元；8、被告向原告支付不依法签订无固定期限劳动合同的工资150877元；9、返还2019年度安全风险抵押金1000元；以上合计685626元。一审法院认定事实，原告自2008年1月到被告单位做生产管理工作，双方逐年签订了劳动合同。2019年1月1日，双方又续签了一年期劳动合同。2019年2月12日，被告单位对管理人员岗位进行调整，决定被告“由管理岗位转入生产一线零活岗位工作”。2019年3月15日，被告以原告连续旷工28天，严重违反劳动纪律为由决定对原告予以辞退。2019年4月1日，原告向喀喇沁旗劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认被告解除与原告的劳动关系违法，并要求被告支付赔偿金201666.66元；经审理，喀喇沁旗劳动人事争议仲裁委员会认为赤峰华晟矿产有限公司解除与张占会劳动合同关系违法，作出了喀劳人仲字（2019）023号仲裁裁决书，裁决：被申请人支付申请人违法解除劳动关系赔偿金201666.66元。被告对裁决不服，向一审法院提起诉讼，一审法院一审判决后，被告提起上诉，现该案尚在二审程序中。一审法院另查明，原告2018年1月至2018年12月月平均工资为10058.5元，原告被辞退前两年未休年休假，原告在被告单位工作至2019年3月29日，被告已支付原告2019年1月工资6305.10元，2月份工资3105元。一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”原告在被告单位已连续工作满十一年，被告无证据证明已支付原告未休年假工资，也无证据证明原告同意放弃休假，故原告请求被告支付未休年假工资，一审法院应予支持，但只限于最后2年。原告于2019年3月末离职，被告尚未付清原告2019年1月至3月份的工资，尾欠部分被告应支付给原告。原告要求被告返还风险抵押金1000元，被告无异议，一审法院予以支持。原告主张的住房公积金，不属一审法院受案范围，一审法院不予支持。原告的其他诉讼请求，证据不足，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告赤峰华晟矿产有限公司支付给原告张占会2017年3月至2019年3月未休假工资13873.8元（10058.5元÷21.75天×200%×15天）；二、被告赤峰华晟矿产有限公司支付尾欠原告张占会2019年1-3月份工资20765.4元（10058.5元×3个月-6305.10元-3105元）；三、被告赤峰华晟矿产有限公司返还原告张占会安全风险抵押金1000元；以上一、二、三、项合计35639.2元，于本判决生效后立即给付；四、驳回原告张占会的其他诉讼请求。二审期间，上诉人提交:1、华晟公司2018年10月带班值班表。证明上诉人存在加班的事实，并且被上诉人没有按照出勤给付上诉人工资和加班费，且上述证据原件都在被上诉人手中，要求被上诉人出示原件。值班表和考勤表对比可见，考勤表中没有出现带班的情况，证明被上诉人按考勤表支付工资，系没有支付上诉人带班费用。在2017年3月到2019年2月的带值班加班工作每三轮一天，24小时上班从未间断。被上诉人没有安排上诉人补休过，没有支付过相应的加班工资。2、通话录音一份。证明上诉人与被上诉人安全部主任李艳涛进行的通话，上诉人的安全生产资格证是被上诉人安全部主任领取的。为了公司存档备查使用。且上诉人向被上诉人公司李艳涛索要的事实。3、上诉人借记卡清单。证明上诉人工资有两部分构成，被上诉人按照口头约定按月支付70%的工资，剩余30%的工资年末一次性付清，被上诉人登记在册的考勤，与实际不符，所以被上诉人存在漏发工资的事实。4、2017年3月到2019年2月华晟公司考勤表和工资表。证明被上诉人在劳动仲裁庭庭审后，向劳动仲裁提供的。是结合上诉人提供的带值班和交接记录表，在两年期间，上诉人所有的周六上午加班及每隔三天轮流一次的带班对企业的全面管理工作的加班工日，包括周日休息日和法定假日。平时所有的加班被上诉人的考勤表上均未真实记录。工资表上没有支付加班工资。被上诉人质证认为，对于证据1有异议，值班表没有被上诉人公章，不具有证据形式要件。对于交接班记录，只能证明有值班行为，不能证明每天都加班，值班和加班是两个不同的概念。不能证明有加班事实。对于证据2，不能证明被上诉人扣押了安全生产资格证的事实。原审中，法院向被上诉人代理人核实过，安全生产资格证都是随身携带。对于证据3，这个只能证明被上诉人不拖欠上诉人的2018年12月以前的工资，不能证明上诉人说的加班事实。对于证据4，真实性无异议，只能证明被上诉人在上诉人处工作，主张的加班费没有法律依据，上面记载了实际出勤天数。本院经审理认为，上诉人所提交的证据，均不能达到其证明目的，对上述证据本院不予采信。二审经审理查明，张占会向喀喇沁旗劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被上诉人向上诉人支付1、2015年8月至2019年2月期间加班工资291811元；2、未休法定假日工资16648元；3、支付未休年假工资37459元；4、拖欠上诉人2019年1-3月份工资31469元；5、拖欠克扣考评工资、安全风险年终奖共8000元；6、连续十二年签订固定期限劳动合同，工龄已满十年计十一年零三个月，被上诉人不依法签订无固定期限劳动合同的工资150877元；7、违法解除劳动合同赔偿金差额29678元；8、被告向原告支付违法扣押安全生产管理人员资格证经济赔偿金80468元；9、返还2019年度安全风险抵押金1000元；10、被上诉人未按规定上交住房公积金67894元；以上仲裁请求合计715304元。2019年10月14日，喀喇沁旗劳动人事争议仲裁委员作出喀劳人仲字[2019]073号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人2017年3月-2019年2月末未休假工资10058.5元÷21.75天×200%×（10+5）天=13873.8元；二、被申请人支付申请人2019年1-3月份工资差额部分10058.5元×3个月-（6305.10元+3105元）=20765.4元；三、被申请人返还申请人安全风险抵押金1000元；驳回申请人其他仲裁请求。上诉人对该裁决不服，向一审法院提起诉讼。据张占会的职工养老保险个人账户台账所示，其本人应缴的费用为1681.81元，此款已缴纳。本院经审理查明的事实与一审法院认定事实一致，本院直接予以确认。本院认为，对上诉人张占会主张的2015年8月至2019年2月的加班工资291811元，据上诉人现提交的工资表、考勤表、带值班交接记录未能显示出上诉人存在加班的情形，且上诉人并未从事一线的生产经营活动，其带值班应区别于加班，因此对上诉人所主张的加班工资，本院不予支持。上诉人张占会主张被上诉人应支付其法定假日工资、法定假日加班工资16648元，但就其在法定假日进行加班及加班的时间及次数未能举证证实，本院对该请求亦不予支持。上诉人张占会主张被上诉人拖欠克扣其考评工资及安全风险年终奖80000元，但就现有的证据无法证实该主张，一审法院未予支持并无不当。上诉人张占会主张被上诉人拖欠可口其考评工资及安全风险年终奖8000元，但就现有证据无法证实该主张，故一审法院未予支持并无不当。上诉人张占会请求被上诉人向其支付违法扣押安全生产管理人员资格证经济赔偿金80468元，但对于违法扣留其安全生产管理人员资格证这一事实是否存在，上诉人负有举证责任，现仅凭上诉人张占会所提供的证据不能证实被上诉人扣押上诉人的该证件，亦不能证实给上诉人张占会造成损失，因此对上诉人的这一主张不能成立，本院不予支持。上诉人张占会主张被上诉人未与其签订无固定期限劳动合同的工资150877元，现有证据看上诉人与被上诉人签有固定期限劳动合同，现其要求未签订无固定期限劳动合同的工资于法无据，本院不予支持。上诉人张占会主张被上诉人在二月份扣缴其社会保险费用3105元，无事实和法律依据，被上诉人认可此款未发放给上诉人而是代上诉人缴纳了保险费用，现经查，被上诉人所缴纳的保险费用为1641.81元，并非3105元，对除保险费用外的其他工资应给付上诉人。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、维持喀喇沁旗人民法院（2019）内0428民初4124号民事判决第一项、第三项即被上诉人赤峰华晟矿产有限公司支付给上诉人张占会2017年3月至2019年3月未休假工资13873.8元（10058.5元÷21.75天×200%×15天）；被上诉人赤峰华晟矿产有限公司返还上诉人张占会安全风险抵押金1000元；二、变更喀喇沁旗人民法院（2019）内0428民初4124号民事判决第二项为：被上诉人赤峰华晟矿产有限公司支付尾欠上诉人张占会2019年1-3月份工资22228.59元（10058.5元×3个月-6305.10元-1641.81元）；以上两项合计金额37102.39元，于本判决生效后立即给付；三、驳回上诉人张占会的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟廷履行期间的债务利息。一、二审案件受理费合计15元，由上诉人张占会负担5元；被上诉人赤峰华晟矿产有限公司负担10元。本判决为终审判决。审 判 长 张欢欢审 判 员 王旭文审 判 员 孙晓东 二○二○年七月九日法官助理 冯 玲书 记 员 史慧敏