河南省西平县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1721民初989号原告：河南顺义建筑劳务有限公司，住所地信阳市羊山新区府都花园**楼****。统一社会信用代码：94115003172357050。法定代表人：张进超，公司经理。委托诉讼代理人：余开运，河南千源律师事务所律师。被告：宋富江，男，汉族，1977年12月13日出生，住西平县。委托诉讼代理人：王宏林，河南问津律师事务所律师。原告河南顺义建筑劳务有限公司（以下简称顺义公司）与被告宋富江建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月20日立案后，依法适用普通程序，于2020年5月25日公开开庭进行了审理。原告顺义公司的委托诉讼代理人余开运、被告宋富江及其委托诉讼代理人王宏林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告顺义公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告赔偿原告质量修复费60万元（以实际鉴定意见为准）；审理中，变更为668496元；2、判令被告赔偿原告因12、13、14号楼延迟交付验收导致的管理费损失、设备租赁损失、罚款损失合计28万元（因被告承包工程延迟交付验收导致的其他损失原告另行起诉）。审理中，变更为30.7万元；3、被告承担本案诉讼费。事实与理由：2018年5月，原、被告签订劳务承包合同，约定原告将西平美景国际现代城10#、11#、12#、13#、14#楼建设劳务施工工程承包给被告。施工质量约定为“甲方按照现行国家质量验收规范组织验收，乙方按照图纸和技术交底精心施工，正工程的各项指标，外观达到要求”。对于施工工期，约定“工期以甲方与建设单位签订的工期为准，逾期不交工，责任自负”。合同签订后，因被告资金缺乏无力垫资，导致施工进度无法赶上项目进度要求，并且因被告施工队施工质量问题频发，甲方和建设单位多次向原告下发罚款及质量通报要求整改。原告督促被告进行整改，并加快施工进度，但被告据此要求原告支付工程款，甚至多次拉闸限电。至2019年9月，被告称其已完成主要承包工程建设，要求结算。因被告尚有工程未完工，且工程质量没有达到验收标准，原告一直催促被告完成剩余工程及质量修复工作，但被告一直拒绝履行，多次到施工现场阻碍其他工程施工。在甲方和丰渠源建设公司的压力下，原告不得已与被告进行了对账，但对账不是免除被告的质量责任。根据丰渠源通知，12号楼应当于2019年9月20日完成竣工验收；13、14号楼应当于2019年3月初完成施工。但至今被告承包的工程尚未完全完工，且无法达到验收条件。因被告问题，原告现场管理费、设备租赁都大幅增加，还受到开发商、监理单位及丰渠源的罚款，各项损失超过30.7万元。该损失是被告引起，应当由被告承担。为维护原告的合法权益，特此提起诉讼。被告宋富江辩称，一、原告要求被告赔偿质量修复费用无事实和法律依据。根据原、被告签订的施工合同，被告承建的是二次结构填充墙体及内外楼梯粉刷、合同内外墙保温的人工。并未承建建设项目的主体工程。二次结构工程属于建筑施工项目中后期工程，且被告组织的人员班组是在原告方的指导下进行施工，因此，原告所主张的工程质量问题，与被告提供的劳务无任何关系。被告按照合同约定完工后，双方签订了工程结算清单，表明被告所承建的二次结构施工工程不存在质量问题。二、原告要求被告赔偿因12、13、14号楼迟延交付所造成的各项损失30.7万，没有事实和法律依据。被告仅承建了本案所涉及的建设工程二次结构中的部分劳务施工工作，案涉建设工程没有进行竣工验收，是因其他工程没有完工造成的。经审理查明：2018年5月15日，原、被告签订《二次结构劳务工程承包合同》一份。约定：原告（甲方）将其承建的西平美景国际现代城三期工程中的二次结构分包给被告（乙方）；楼号及层高：10#、11#、12#、13#、14#地上17层。地下室。地下室另行计算务承包工程范围：1、二次结构工程：包工不包料，甲方提供五台施工电梯，检测合格后交给乙方使用。（使用期间的铁锹、斗车和所有使用的机械设备及机械的使用人工费由乙方负责。）；2、按照图纸施工，房间门窗口线，楼层50线，墙体打孔、厨卫间地面止水端的浇筑，墙体充填，斜砌，构造柱的浇筑、吊线孔及混凝土泵管输送孔的吊模和浇筑、内墙的粉刷、外墙的粉刷及保温等图纸所示的所有内容及人工费由乙方负责。3、按照图纸，规范及技术交底，砌墙。墙面，湿水灌灰，达到墙垂直而平整、灰横饱满，阴阳角方正；无空鼓，无开裂的现象。4、按照图纸施工，内外墙一次二次结构间，按照规范挂网，喷浆，垂线，找点等，做到横平（水平、垂直），阴阳角方正，线条只直，眼感好，手感好。外保温挂30cm铁网，挂满塑网。5、施工中，内墙抹灰给墙体浇湿到一定程度，墙体垂直找点，整体抹灰墙面挂网，水泥砂浆门窗套，水泥浆护角，前面分成毛光，保证无空鼓，无开裂的现象，事后房间打扫干净，保证合格交工。做好购房户交接事宜。以甲方验收为准。6、内外墙门窗，严格按照图纸尺寸和规范要求去施工，抹灰洞口符合图集的标准和甲方要求，门窗洞口要垂直、方正。7、厨卫墙而水泥砂浆拉毛，垂直平整，阴阳角方正，与地面接触角做弧形，便于做防水工程。8、按照图纸和施工规范及技术交底，外墙外保温，达到墙面垂直、平整，阴阳角方正，线条链条直，墙角直，外墙门窗口，飘窗板垂直一致。包括楼梯踏步、楼梯转向平台，楼梯横头及滴水线条，公共部位、地面找、地面找平等面保温工程，按照图纸和甲方的要求，做到密实，坡道顺畅。保温层上水泥砂浆保护层密实，平整，坡道顺畅，上人屋面保温层钢筋及防水层上40mm细石混凝土，密实，平整，收水光，生4m一道伸缩横断开。10、楼层浇水湿墙，还是湿墙养护，都是由乙方负责。……。12、乙方没有义务和责任承担一次结构遗留的一切问题。13、乙方只承担屋面的混凝土浇筑与找平层。四、承包单价及付款方式。五、工程款支付。六、工程质量：本工程为合格工程，甲方根据国家现行的质量验收规范组织验收，乙方按照图纸和技术交底进行施工，保证工程的各项指标，外观感达到要求。七、安全生产。八、工程工期：工期以甲方与建设单位签订的工期为准，逾期不交工，责任自负。九、违约责任:1、合同签订后，甲乙双方认真履行，若有不当，双方本着互利共赢的前提协商解决。任何一方不得随意更改合同，双方签字之日起生效。本工程自负盈亏，工程交工结算后，合同自动解除。2、除13#、14#砌体外，不经乙方允许，甲方或任何单位不能再安排进入施工班组，否则甲方应按工程总款的2%约金赔偿乙方。3、13#、14#砌体款支付必须经乙方认可。该合同签订后，被告即组织民工进行施工，原告委派技术人员进行施工监理。2019年9月19日，原、被告对被告组织施工的10#、11#、12#、13#、14#二次结构工程进行结算，签订结算单三份，分别有原告法定代表人张进超、施工员杜光安及被告宋富江签名。结算单中各方对被告施工的工程总量、单价、施工项目、应付款项等进行了逐项列举。后因工程款支付问题，被告宋富江于2019年11月21日向本院提起诉讼，要求本案原告及西平美景房地产开发有限公司、商城县丰渠源建设工程有限公司支付拖欠工程劳务费200万元（暂定），现该案仍在审理中。另查明，被告宋富江没有取得相应的执业资格证书。本案涉及的10#、11#、12#、13#、14#建设工程现均未组织竣工验收。上述事实，有原、被告陈述，《二次结构劳务工程承包合同》、10#、11#、12#、13#、14#二次结构工程进行结算单等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，一、根据《中华人民共和国建筑法》第二条第二款“本法所称建筑活动,是指各类房屋建筑及其建筑设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动”之规定,本案原、被告签订的《二次结构劳务工程承包合同》中所涉及的墙体充填、浇筑、二次结构浇捣、清理、养护、内外墙粉刷、外墙保温等施工工作属于“建筑活动”。《中华人民共和国建筑法》第十三条规定：从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、所有单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。第十四条规定：从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。根据上述法律规定需要具有相应的资质、执业资格方可从事“建筑活动”。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”的规定，因被告不具有相应的资质、资格，原、被告签订的《二次结构劳务工程承包合同》为无效合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定:建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第三条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予以支持；（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。本案中，根据原、被告签订的《二次结构劳务工程承包合同》，被告组织民工进行施工的系10#、11#、12#、13#、14#二次结构中的墙体打孔、厨卫间地面止水端的浇筑，墙体充填，斜砌，构造柱的浇筑、吊线孔及混凝土泵管输送孔的吊模和浇筑、内、外墙的粉刷及保温等。按照合同要求达到墙垂直而平整、灰横饱满，阴阳角方正；眼感好，手感好；水泥砂浆保护层密实，平整，坡道顺畅、墙面毛光、无空鼓、无开裂，房间打扫干净等。同时，该合同约定的工程质量“本工程为合格工程，甲方根据国家现行的质量验收规范组织验收，乙方按照图纸和技术交底进行施工，保证工程的各项指标，外观感达到要求”。按照双方签订的合同内容，对于被告组织施工的工程只要具有一定的建筑施工常识完全可以凭感官、经验发现所存在的质量问题，原告作为建筑劳务公司，具有相应的专业技术人才，且被告在施工中，原告委派有施工员进行施工监督，如被告施工时确有质量问题，原告应及时提出并予以修复，被告如拒绝修复，在进行工程结算时修复费用可予以扣减。但原、被告2019年9月19日进行工程结算时，原告并未提出被告施工的工程存在质量问题。现原告以被告施工工程存在质量问题，要求被告支付修复费用668496元，因依据不足，理由不当，本院不予支持。至于原告所诉称的该工程结算系在被告胁迫下所为，因其提供的证据不足以证明该主张，本院不予采纳。二、原、被告签订的《二次结构劳务工程承包合同》对工期的要求为“工期以甲方与建设单位签订的工期为准，逾期不交工，责任自负”。原、被告进行工程结算时，表明被告已完成了结算单中所列工程量，原告亦未对被告“延迟交付”提出任何异议，现原告提供的证据不足以证明被告“延期交付”以及因“延期交付”给其造成的损失。因此，原告要求被告支付因12、13、14号楼延迟交付验收导致的管理费损失、设备租赁损失、罚款损失合计30.7万元，因缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告河南顺义建筑劳务有限公司的诉讼请求。案件受理费13555元，由原告河南顺义建筑劳务有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判长  许金岭审判员  葛爱莹审判员  苏 伟二〇二〇年六月二十二日书记员  杨婷婷