湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初4608号原告：中联重科股份有限公司，住所地长沙市岳麓区银盆南路361号。法定代表人：詹纯新,董事长。委托诉讼代理人：陈继班，男，公司法务，住湖南省临湘市。被告：李金来，男，1972年12月16日出生，汉族，宿迁市金鼎混凝土有限公司执行董事兼总经理，住江苏省宿迁市宿城区。委托诉讼代理人：吴良辉，江苏大楚律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋一鸣，江苏大楚律师事务所律师。被告：周静，男，1959年6月14日出生，汉族，住江苏省南京市鼓楼区。原告中联重科股份有限公司（以下简称中联重科）与被告李金来、周静合同纠纷一案，本院于2020年4月22日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告中联重科的委托诉讼代理人陈继班，被告李金来的委托诉讼代理人吴良辉、宋一鸣到庭参加诉讼，被告周静经法院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告中联重科向本院提出诉讼请求：被告李金来、周静对案外人宿迁市金鼎混凝土有限公司（以下简称金鼎公司）应向原告支付欠款6669122.9元及违约金1916809.7元(违约金按欠款金额的万分之五每天，暂自2018年6月26日起计算至2020年2月28日，2020年2月28日以后的违约金顺延照计至金鼎公司完全清偿之日止)承担连带清偿责任。事实和理由：2011年至2012年期间,原告与高洪亮签订了三份产品买卖合同及按揭补充协议，约定高洪亮以按揭的方式向原告购买混凝土机械设备若干，金鼎公司系高洪亮的担保人。因高洪亮未按合同约定向银行偿还贷款，导致原告为高洪亮垫付了银行贷款。2015年8月24日，原告将高洪亮、龙翠兰（高洪亮配偶）、金鼎公司起诉至本院，本院于2015年12月8日作出（2015）岳民初字第05846、05847号民事判决书，现两判决均已生效。2018年5月28日，原告、两被告及金鼎公司签订了《还款协议》，约定高洪亮所欠原告的债务由金鼎公司偿还，被告李金来、周静对金鼎公司的债务向原告提供连带责任担保。且各方确认，截至2018年3月31日，金鼎公司尚欠原告款项7469122.9元。针对前述欠款，金鼎公司制作了《还款计划书》分期向原告还款。如金鼎公司按照《还款计划书》的时间金额还款，则原告同意免除金鼎公司违约金1069947.51元，否则不予免除。同时，金鼎公司未能按照《还款协议书》的时间金额还款，原告有权要求金鼎公司按欠款金额的日万分之五支付违约金。但上述协议签订后，被告未能按约向原告还款，原告多次向被告催要，被告拒不支付。为此，原告特诉到本院，请求判如所请。被告李金来辩称：原告诉请要求被告支付欠款，即本案为给付支付，则原告无理由提起诉求。一、本案所涉及的债权已经在本院起诉过，分别为（2015）岳民初字第05846号、（2015）岳民初字第05847号。本案诉讼的债权与这两案是同一债权。对已生效的判决，不能重复起诉。现两案已在执行中，双方达成的执行和解协议（即本案原告，所说的还款协议），如果原告继续主张权利应向执行局申请恢复执行或追加被执行人，无需就同一笔债权再次主张权利。请法庭驳回原告诉请。二、原告在执行中有过错，所以导致还款计划和后期的和解未能履行，在2019年双方就还款计划的履行进行多次协商，被告代理人及李金来均去了上海中联总部，最终在2019年12月双方达成了协议，金鼎公司将加盖好公章的协议交给了原告，但是原告前几天才告知已经在本院又提起了诉讼，又告知公章没有盖。期间被告向原告支付了80多万的款项，在开庭前双方依然在协商，已初步达成协议，原告要求按照原协议，将疫情期间的款项补齐。原告多次失信是给金鼎公司设局，导致被告没有办法最终顺利履行协议。希望最终达成和解。综上，请求法院依法驳回原告的起诉。被告周静未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行证据交换及质证，被告周静未提交证据，且经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃质证的权利。经审查，本院认为:1、原告提交的：《产品买卖合同》《补充协议（适用于以按揭方式购买工程机械）》《产品买卖合同（砼搅拌站）》《补充协议（适用于以按揭方式购买砼搅拌站）》，(2015)岳民初字第05846、05847号民事判决书、《还款协议》及《还款计划书》，（2017）湘01民终9109号民事裁定书，均与原件相符，主要证明涉案合同签订及履行经过，予以采信。2、被告李金来提交的(2020)湘0104执2081号执行通知书及报告财产令、（2020）湘执监1136号执行裁定书、（2020）湘0104执恢833号恢复执行通知书及报告财产令、（2020）湘执监975号执行裁定书，均与原件相符，为生效法律文书，主要证明涉案债权执行的情况，予以采信。经审理查明：2011年10月31日，原告中联重科与案外人高洪亮签订合同顺序号为11117151的《产品买卖合同》及顺序号为1103682的《补充协议（适用于以按揭方式购买工程机械）》，顺序号为09000498的《产品买卖合同》及顺序号为09004120的《补充协议（适用于以按揭方式购买砼搅拌站）》，金鼎公司向原告出具《连带责任保证书》，其中约定了高洪亮以按揭方式购买原告的设备，金鼎公司为高洪亮向原告提供连带责任保证担保。随后，原告自2012年9月至2015年3月期间代高洪亮垫付了银行按揭款共11034246.43元，至2015年5月30日高洪亮尚拖欠原告垫付款5020498.93元、利息823904元，原告中联重科遂诉至本院，本院于2015年12月8日作出（2015）岳民初字第05847号民事判决书，其中判决：高洪亮在本判决生效之日起三日内给付原告中联重科垫付款5020498.93元及利息（自2012年9月30日起按欠款总额万分之五每日的标准暂计算至2015年5月30日的利息为823904元，2015年5月31日以后的利息顺延照计至被告完全清偿之日止）；案外人龙翠兰对高洪亮的上述债务承担共同清偿责任；金鼎公司对高洪亮的上述债务承担连带清偿责任；该案受理费52711元、财产保全费5000元，合计57711元，由高洪亮、龙翠兰、金鼎公司负担。2012年6月28日，原告中联重科与案外人高洪亮签订合同顺序号为12006410的《产品买卖合同》以及顺序号为11103681的《补充协议（适用于以按揭方式购买工程机械）》，金鼎公司向原告出具《连带责任保证书》，其中约定高洪亮以按揭方式购买原告的设备，金鼎公司为高洪亮提供连带责任保证担保。原告自2013年3月27日至2015年3月27日代高洪亮垫付了银行按揭款共3258568.64元，至2015年5月30日高洪亮尚拖欠原告垫付款1587385.4元，产生利息246043.51元。原告中联重科遂诉至本院，本院于2015年12月8日作出（2015）岳民初字05846号民事判决书，其中判决：限高洪亮在本判决生效之日起三日内给付原告垫付款1587385.4元及利息（自2013年3月30日起按欠款总额万分之五每日的标准暂计算至2015年5月30日的利息为246043.51元，2015年5月31日以后的利息顺延照计至被告完全清偿之日止）；龙翠兰对高洪亮的上述债务承担共同清偿责任；金鼎公司对高洪亮的上述债务承担连带清偿责任；该案受理费21301元、财产保全费5000元，合计26301元，由高洪亮、龙翠兰、金鼎公司负担。上述判决均已生效，原告中联重科分别于2019年8月、2020年4月向本院对高洪亮、龙翠兰、金鼎公司申请强制执行，后经湖南省高级人民法院裁定移送至湘潭市中级人民法院执行。另查明，2018年5月28日，原告中联重科与金鼎公司、李金来、周静共同签订《还款协议》及《还款计划书》，其中约定：就上述合同，各方在诉讼中各方达成和解，即原告同意高洪亮、龙翠兰将债务接受至被告金鼎公司名下，李金来承担担保责任。双方确认，截至2018年3月31日，被告金鼎公司尚欠原告款项7469122.9元（含受理费及保全费，不含违约金），还款方式为2018年6月25日还款1120000元、后续欠款（不含违约金）6349122.9元，分24期偿还，即2018年7月25日至2020年5月25日，金鼎公司每月25日前偿还260000元，余款369122.9元于2020年6月25日前还清;因逾期还款给原告造成一定影响和损失，金鼎公司同意向原告支付违约金1069947.51元。如金鼎公司按期偿还，则原告免除上述违约金;如有任何一期未按期还款，则视为本协议确定的所有欠款全部到期，原告有权要求金鼎公司一次性支付上述全部款项，并有权要求金鼎公司按照全部到期欠款的日万分之五支付违约金。被告李金来、周静为上述还款责任承担担保责任。被告李金来为上述欠款的支付及违约责任等向原告提供连带责任保证。上述合同签订后，金鼎公司至2018年12月24日支付了80万元，尚有6669122.9元未付。再查明，金鼎公司为被告李金来的个人独资企业。本院认为：原告中联重科与案外人金鼎公司、被告李金来、周静签订的《还款协议》及《还款计划书》依合同之内容，系案外人金鼎公司就原告与案外人高洪亮所签订案涉合同项下应向原告中联重科应负担的连带清偿给付之债（包括生效判决确定的债务），同意承担直接给付责任，并约定了还款期限。同时，被告李金来、周静对案外人金鼎公司的该债务承担连带清偿责任。上述意思表示为双方真实意思表示，且内容不违反法律强制性规定，双方间的合同关系成立且有效。案外人金鼎公司未按期还款，原告在保证期间内向被告李金来、周静主张权利合法，故对原告主张被告李金来、周静承担对金鼎公司应付款项承担相应连带责任的诉请予以支持。被告李金来抗辩原告系重复起诉，就此，原告虽在本案中曾对案外人金鼎公司提起诉讼，但已撤回起诉。而就李金来、周静对金鼎公司的给付行为提供担保为新的事实，与原诉为不同法律关系，不构成重复起诉，故对该抗辩理由不予采纳。被告关于已与原告进行协商，原告存在不诚信行为的抗辩，基于自愿是调解的根本原则，在双方不能达成一致的情况下，原告作为债权人仍有权主张权利，故对该理由亦不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告李金来、周静就案外人宿迁市金鼎混凝土有限公司应给付原告中联重科股份有限公司的6669122.9元、违约金（至2020年2月28日应付1916809.7元，此后的违约金以实际所欠款为基数按每日万分之五顺延计算被告实际清偿之日止）[上述款项包括（2015）岳民初字05846、05847号案件确定的应付款项]承担连带清偿责任。如果被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取35951元，保全费5000元，合计40951元，由被告李金来、周静共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  张玲二〇二〇年六月十九日法官助理张建珍书记员赵书附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。