辽宁省灯塔市人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1081民初2102号原告：灯塔市国强木材经销处，住所地灯塔市西马峰镇大纸房村，统一社会信用代码：92211022MA0UCG556P。经营者：胡国强，系总经理。委托诉讼代理人：王玉珠，系辽宁帝法律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐长生，系灯塔市旺盛法律服务所法律工作者。被告：宏建建工集团有限公司，住所地：福建省宁德市宁川路城东花苑**楼201（裙楼**），统一社会信用代码：91350900727892329H。法定代表人：黄锦德，系董事长。委托诉讼代理人：肖冬梅，系辽宁弘旨律师事务所律师。被告：王延平，男，1986年1月14日出生，汉族，现住辽阳市白塔区。原告灯塔市国强木材经销处与被告宏建建工集团有限公司、王延平买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告灯塔市国强木材经销处的经营者胡国强及其委托代理人王玉珠、徐长生，被告宏建建工集团有限公司的委托代理人肖冬梅、被告王延平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告灯塔市国强木材经销处向本院提起诉讼请求：一、请求依法判令被告宏建建工集团有限公司、王延平立即偿还木材款1，112，246元(包含垫付运费5，250元)，并从2019年9月15日起至实际还款之日止按年利率24%标准给付违约损失(至2020年7月26日，违约金为230，605.67元，本息合计1，342，851.67元);二、二被告承担连带责任;三、诉讼费16，886、保全费5，000元、担保保险费2，800元、律师费30，000元，由二被告承担。事实与理由：2019年6月1日，原告灯塔市国强木材经销处与被告宏建建工集团有限公司、王延平签订购销合同，约定:乙方宏建建工集团有限公司、王延平为承建辽阳晟宝龙房地产开发有限公司开发的晟宝龙广场A区24#-25#楼项目工程施工所需向甲方灯塔市国强木材经销处购买木方、模板。一、货物名称、规格型号、数量、单价:1、木方，规格3米，单价每根22元;2、模板，规格:0.915x1.83;单价58元每张;3、模板，规格:1.22x2.44，单价:98元每张;数量以实际提货数量为准。货物单价不含税价格。二、货物质量:货物如有质量问题，乙方可在提货时当面提出，甲方将无条件将有质量问题的货物更换(注:货物允许有5%的质量误差)。乙方将货物从甲方处自提，货物提出后或者由乙方或乙方指定的两个签收人其中任意一人在送货单上签字确认后，即视为甲方所销售的货物符合乙方所购货物的质量要求，同时视为符合本约定货物规格、型号、质量等要求，过后乙方不得以甲方货物质量问题提出任何要求及相关费用；三、提货地点:乙方到甲方货场自提货物(货场在灯塔市西马峰镇大纸房村853号)，运输等相关费用由乙方负责。四、乙方指定施工现场货物签收人与签收人的法律效力:乙方指定货物签收155××××09985524820998)为乙方在辽阳晟宝龙房地产开发有限公司开发的晟宝龙广场A区24#、25#楼工程货物指定签收人。甲方出具的送货单或对账单由乙方或乙方指定签收人任意一人签字后即为生效并作为本合同的有效附件结算的凭证，乙方指定签收人所签署的送货单或对账单，有着乙方同等的法律效力。五、货物结算与支付方式:乙方在2019年9月15日将货款全部结清，一次性付给甲方。六、违约责任:乙方如不能在2019年9月15日将货款全部结清时，则乙方承担违约责任，按照所欠货款总金额的20%支付甲方违约金，并承担所欠货款每年年利率24%的利息给甲方，直至货款全部结清为止。七、丙方李刚为乙方所欠全部货款及违约责任承担保证担保，担保期限三年。八、发生争议由灯塔市人民法院诉讼，因诉讼所发生的诉讼费、财产保全费、律师费等一切费用由乙方、丙方承担。该合同由乙方签字盖章，丙方李刚签字。合同生效后，原告按约定向被告供货，截止2019年9月4日，货款总额为1，112，246元，被告未付款。被告违约，未按期给付价款，应当承担违约责任。被告宏建建工集团有限公司辩称：答辩人不是本案《购销合同》的相对人。从原告提交的证据材料《购销合同》来看，本案原告是与第二被告王延平签订的《购销合同》，而不是答辩人，该《购销合同》上既没有代表答辩人的公章也没有答辩人的合同专用章，无法认定该《购销合同》是答辩人与原告之间签订，不是答辩人的意思表示，因此该《购销合同》对答辩人不成立。二、项目部不具备法人资格，其对外签订的合同属无效合同，王延平以公司项目部的名义对外签订《购销合同》属个人行为。首先，王延平以公司项目部的名义对外签订《购销合同》答辩人并不知情，也没有授权其对外签订任何合同，因此，其对外签订《购销合同》的行为只能是其个人行为，不能代表公司行为。其次，项目部本身不具备独立的法人资格，原告在王延平使用项目部专用章与其签订《购销合同》时应审查其有无法人资格及公司授权，在其明知项目部不具备主体资格且王延平也无公司授权的情况下仍然与其签订合同，该合同只能视同原告与王延平之间的个人行为。三、《购销合同》中的货物并没有使用在答辩人所承包的工程上。答辩人所承包的是辽阳晟宝龙房地产开发有限公司开发的晟宝龙广场A区期2#-5#、14#、15#、18#、19#号楼和晟宝龙广场A区一期16#、17#、39#号楼，而本案《购销合同》中明确约定了购买的木方、模板用在了24#、25#楼上，而24#、25#楼并不属于答辩人承包的范围，故答辩人不应承担合同义务。答辩人认为《购销合同》并不是答辩人的意思表示，因此原告与答辩人不成立合同关系。同时，由于原告对第二被告人王延平的挂靠行为系明知，因此不构成善意第三人，其与王延平的(购销合同》只能由王延平个人承担。望贵院依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。被告王延平辩称：原告开始给我送了一到两车货，我没有给钱，因为票据上有违约金及利息，我就没有给原告盖章，后来我给原告盖的是项目部的公章，2019年对账后一共欠原告货款89万多，今年给原告了9.7万元的货款，后原告又送了2车木材，起诉前找到原告协商还款，原告未同意。原告提供的货物有质量问题，我找到过原告，因为和原告负责人比较熟悉，后来我也没太计较。现在应该还欠原告100余万，具体金额没有计算，原告的木材送至我工地，宏建建工承包的项目没有用到该木材，我承包的是鞍山环宇公司的项目，木材用到了鞍山环宇项目，其中一两车送到了其他工地10多万元的货，但是是我担保的，我愿意付钱。其他木材用到了鞍山环宇24、25号楼。原告知道我木材用到了鞍山环宇项目。原告知道我是宏建公司的代表及员工，我也在宏建公司承包项目。同时也在鞍山环宇公司承包了两栋楼24、25号楼。除了24、25号楼没有其他楼在施工。对原告诉讼请求3有异议，金额过高。原告的货物价格比市场价高，我不应当承担违约金。因为原告可以赊账，所以才在原告处采购木材。本院经审理查明，2018年9月21日，宏建建工集团有限公司与辽阳晟宝龙房地产开发有限公司签订《建设工程施工合同》，后宏建建工集团有限公司将部分项目分包给了王延平。2019年6月1日，被告王延平以宏建建工集团有限公司晟宝龙广场A区一期2#-5#、14#、15#、18#、19#楼，南大门及地下车库项目部及被告王延平个人的名义与原告灯塔市国强木材经销处签订《购销合同》约定:乙方宏建建工集团有限公司、王延平为承建辽阳晟宝龙房地产开发有限公司开发的晟宝龙广场A区24#-25#楼项目工程施工所需向甲方灯塔市国强木材经销处购买木方、模板。一、货物名称、规格型号、数量、单价:1、木方，规格3米，单价每根22元;2、模板，规格:0.915x1.83;单价58元每张;3、模板，规格:1.22x2.44，单价:98元每张;数量以实际提货数量为准。货物单价不含税价格。二、货物质量:货物如有质量问题，乙方可在提货时当面提出，甲方将无条件将有质量问题的货物更换(注:货物允许有5%的质量误差)。乙方将货物从甲方处自提，货物提出后或者由乙方或乙方指定的两个签收人其中任意一人在送货单上签字确认后，即视为甲方所销售的货物符合乙方所购货物的质量要求，同时视为符合本约定货物规格、型号、质量等要求，过后乙方不得以甲方货物质量问题提出任何要求及相关费用；三、提货地点:乙方到甲方货场自提货物(货场在灯塔市西马峰镇大纸房村853号)，运输等相关费用由乙方负责。四、乙方指定施工现场货物签收人与155××××****指定货物签收人:徐洪广(电话:15524******)为乙方在辽阳晟宝龙房地产开发有限公司开发的晟宝龙广场A区24#、25#楼工程货物指定签收人。甲方出具的送货单或对账单由乙方或乙方指定签收人任意一人签字后即为生效并作为本合同的有效附件结算的凭证，乙方指定签收人所签署的送货单或对账单，有着乙方同等的法律效力。五、货物结算与支付方式:乙方在2019年9月15日将货款全部结清，一次性付给甲方。六、违约责任:乙方如不能在2019年9月15日将货款全部结清时，则乙方承担违约责任，按照所欠货款总金额的20%支付甲方违约金，并承担所欠货款每年年利率24%的利息给甲方，直至货款全部结清为止。七、丙方李刚为乙方所欠全部货款及违约责任承担保证担保，担保期限三年。八、发生争议由灯塔市人民法院诉讼，因诉讼所发生的诉讼费、财产保全费、律师费等一切费用由乙方、丙方承担。该合同由甲方（原告），乙方（被告王延平和被告宏建建工集团有限公司项目部）签字盖章，丙方李刚签字。合同生效后，原告按约定向被告供货，截止2019年9月4日，未付货款总额为1，112，246元(包含垫付运费5，250元)。该款至今未付。上述事实，有当事人陈述、购销合同、送货单、晟宝龙广场A区期24#、25#地下部分进度审核表、辽宁增值税普通发票等证据在卷佐证，并经当庭质证，可以确认。本院认为，被告王延平以宏建建工集团有限公司晟宝龙广场A区一期2#-5#、14#、15#、18#、19#楼，南大门及地下车库项目部及被告王延平个人的名义与原告灯塔市国强木材经销处签订《购销合同》，是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。原告已经履行了供货的义务，被告王延平应支付相应的货款。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”，第二十八条规定：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。”，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：…（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；…”，该解释第四条规定:“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建筑施工合同的行为无效”。可见，挂靠是以合法的形式掩盖非法的事实，实际施工人在不符合法律规定的情况下借用他人名义进行经营，而第三人往往基于被挂靠方的信用才与挂靠方进行交易。对于被挂靠方，明知挂靠方行为不合法，但为获得利益而允许他人以自己名义从事经营，使第三人做出错误的意思表示，这一行为严重违反诚实信用原则，由此产生的债务，理应由二者共同承担，以保护善意第三人，维护市场经济秩序。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的解释》第五十四条规定：“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”被告宏建建工集团有限公司具有建筑施工资质，与辽阳晟宝龙房地产开发有效公司签订《建设工程施工合同》后，又将该工程转包给不具有建筑施工资质的王延平，其转包行为违反《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十八条之规定，属于违法转包，系无效行为，且其作为建筑施工企业，明知将工程转包给不具备资质的自然人实际施工不符合法律规定，为追求利益故意实施，自身存在过错，对王延平拖欠材料款的行为应当承担连带给付责任。被告宏建建工集团有限公司以不是本案《购销合同》的相对人，项目部不具备法人资格，对外签订合同无效为由抗辩，与法律规定不符，本院不予支持。被告宏建建工集团有限公司辩称晟宝龙广场A区24#、25#楼工程不是其承建，不应承担合同义务，因其在《购销合同》中为买方，原告按合同约定完成了货物交付，至于货物用于何处，不影响买方的付款义务，故对其辩解，本院不予支持。《购销合同》约定违约责任为:“乙方如不能在2019年9月15日之前付清货款，则乙方承担违约责任，按照所欠货款总金额的20%支付甲方违约金，并承担所欠货款每年年利率24%的利息给甲方，直至货款全部结清为止”的约定过高，逾期利息应自逾期之日起，参照逾期之日全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率（4.20％）的四倍计算。原告请求被告给付律师费30，000元，因合同对此有约定，且收取费用在合理范围，本院予以支持。原告请求担保保险费由被告承担，因担保保险费并非诉讼必要费用，本院不予支持。综上，经合议庭评议，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的解释》第五十四条、第二百一十二条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十八条《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第四条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条、第一百六十一条之规定判决如下：一、被告王延平于本判决生效后十日内给付原告灯塔市国强木材经销处货款1，106，996元，垫付运费款5，250元，合计1，112，246元，并以1，106，996元为本金自2019年9月15日起至给付之日止，按年利率16.8％给付利息。二、被告王延平于本判决生效后十日内给付原告灯塔市国强木材经销处律师费30，000元；三、被告宏建建工集团有限公司对本判决第一、二项承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16，886元，保全费5，000元，由被告王延平，被告宏建建工集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省辽阳市中级人民法院。审 判 长  李晓波人民陪审员  魏庆辰人民陪审员  吴 悦二〇二〇年十月三十日书 记 员  吴易明申请执行期限为二年附：本判决所依据的相关法律《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。第二百一十二条裁定不予受理、驳回起诉的案件，原告再次起诉，符合起诉条件且不属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，人民法院应予受理。《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：…（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；…第四条没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建筑施工合同的行为无效。《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。