上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初12633号原告：万思秋，男，1986年5月1日出生，汉族，住山东省。委托诉讼代理人：李志群，上海木诚木律师事务所律师。被告：周露露，男，1988年5月6日出生，汉族，户籍地安徽省蚌埠市。被告：上海协创国际货运有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：董伟林，总经理。委托诉讼代理人：刘金良，男。委托诉讼代理人：赵彬，女。被告：上海闵行人才服务有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：高春峰，总经理。委托诉讼代理人：郭筱雯，上海儒君律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱峰，男。被告：上海国安劳动力资源开发有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：高春峰，总经理。委托诉讼代理人：郭筱雯，上海儒君律师事务所律师。原告万思秋与被告周露露、上海协创国际货运有限公司、上海闵行人才服务有限公司、上海国安劳动力资源开发有限公司提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2020年4月10日立案受理后，先适用简易程序，后依法适用普通程序公开开庭进行了审理。诉讼中，本院依法追加上海闵行人才服务有限公司、上海国安劳动力资源开发有限公司作为被告参加诉讼。原告万思秋的委托诉讼代理人李志群、被告上海协创国际货运有限公司的委托诉讼代理人刘金良、被告上海闵行人才服务有限公司的委托诉讼代理人朱峰、郭筱雯(暨被告上海国安劳动力资源开发有限公司的委托诉讼代理人)到庭参加诉讼。被告周露露经本院传票传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告万思秋向本院提出诉讼请求：1、判令被告周露露赔偿原告医疗费2,638.30元、交通费295元、律师费6,000元、误工费、营养费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、被抚养人生活费合计920,157元；2、被告上海协创国际货运有限公司、上海闵行人才服务有限公司、上海国安劳动力资源开发有限公司对被告周露露的上述赔偿责任承担连带责任。诉讼中，原告变更第一项诉讼请求为：1、判令被告周露露赔偿原告医疗费2,638.30元、交通费295元、律师费6,000元、误工费9,200元、营养费600元、护理费420元、鉴定费1,950元。事实和理由：2018年6月8日3时许，被告周露露在本市闵行区沪青平公路XXX弄XXX号上海经贸协创货运有限公司内因琐事与原告万思秋发生争执，继而以拳击打万思秋头面部，致万思秋左耳外伤性鼓膜穿孔6周不能自行愈合，构成轻伤二级。后此刑事案件已于2018年11月14日由上海市闵行区人民法院审理，刑事判决书案号为(2018)沪0112刑初1406号。但万思秋当时并未提起刑事附带民事诉讼。原告认为被告周露露系被告公司员工，且事情发生在工作时间系因工作原因引发，故被告上海协创国际货运有限公司、上海闵行人才服务有限公司、上海国安劳动力资源开发有限公司均应承担连带责任。现原告为维护自身合法权益，故起诉至法院。被告周露露未作答辩亦未提供任何证据。被告上海协创国际货运有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求，原告所受之伤害系被告周露露殴打造成，被告公司对此并没有过错，被告不需要承担赔偿责任。2018年6月8日下午3时许，被告周露露在被告公司仓库内因琐事与原告发生争执，当时系因原告驾驶货车前来仓库装货，周露露则是驾驶铲车担任装车任务，原告打开车门时，周露露发现由于车内混乱导致货物无法装上车，就与原告发生口角，后来周露露情绪失控殴打了原告，以致原告受伤。原告与周露露均系被告上海闵行人才服务有限公司、上海国安劳动力资源开发有限公司派遣至被告公司工作的外派人员。对于原告主张的各项赔偿费用的意见，同意被告上海闵行人才服务有限公司、上海国安劳动力资源开发有限公司的意见。被告上海闵行人才服务有限公司、上海国安劳动力资源开发有限公司共同辩称，不同意原告的诉讼请求，原告受伤系被告周露露故意殴打原告所致，其并非是在履行工作行为，被告公司不应承担赔偿责任。周露露虽是上海国安劳动力资源开发有限公司派遣至被告上海协创国际货运有限公司工作的，但认为根据法律规定，发生损害的应由用工单位承担赔偿责任。一开始是上海国安劳动力资源开发有限公司与上海协创国际货运有限公司之间签订有岗位外包协议书，之后上海协创国际货运有限公司与上海闵行人才服务有限公司再重新签订了新的协议，周露露则因为被判处了刑事责任，所以并没有重新签订合同。对医疗费由法院依法审核；对营养费、护理费认为过高，由法院酌定；对鉴定费没有异议；对交通费无法确认真实性。经审理查明，2018年6月8日3时许，被告周露露在本市闵行区沪青平公路XXX弄XXX号上海经贸协创货运有限公司内，因琐事与原告万思秋发生争执，继而以拳击打万思秋头面部，致万思秋左耳外伤性鼓膜穿孔6周不能自行愈合，构成轻伤二级。2018年11月14日，周露露经上海市闵行区人民法院判决，因其犯故意伤害罪，被判处有期徒刑十个月。后原告经治疗发生医疗费2,504.33元。再查明，2010年9月1日，被告周露露与被告上海国安劳动力资源开发有限公司签订劳动合同1份，载明：本合同的期限为2年，自2017年10月1日至2019年9月30日止，工作岗位为装卸工。合同另对其他事项进行了约定。另查明，2018年3月28日，被告协创国际货运有限公司作为甲方(劳务发包单位)与被告上海闵行人才服务有限公司作为乙方(劳务承包单位)签订岗位外包协议书1份，约定甲方将驾驶员、搬运工、铲车司机、保管员、后勤、保洁、门卫、操作及相关管理等岗位，以劳务外包形式发包给乙方，由乙方劳务岗位承包，负责对工作人员的调配、管理、工资发放等，并为甲方提供相关服务。协议期限：自2018年3月31日起至2020年3月30日止，协议期贰年。协议期满经双方协商一致，可续订协议。协议另对其他事项进行了约定。诉讼中，经原告申请本院委托上海宋慈法律咨询有限公司对原告伤情进行鉴定，经鉴定，原告因外力作用致左耳鼓膜穿孔，现左耳听力障碍，评定XXX伤残。酌情给予伤后休息期60日，营养期15日，护理期7日。以上事实，由原告提供的上海公安局案(事)件接报回执单、(2018)沪0112刑初1406号刑事判决书、病历卡、司法鉴定意见书、银行明细及鉴定费、医疗费、交通费发票等及被告上海协创国际货运有限公司提供的岗位外包协议书、原告劳动合同、被告周露露劳动合同、被告上海闵行人才服务有限公司、上海国安劳动力资源开发有限公司共同提供的工资单等证据及双方当事人的庭审陈述，并均经庭审质证所证实。本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。本案中，根据已生效的刑事判决书可以认定因被告周露露殴打原告之行为导致原告左耳外伤性鼓膜穿孔，原、被告双方虽系在工作过程中发生争执，但被告周露露殴打原告的行为已明显超出其职务范围，其亦非为被告上海协创国际货运有限公司之利益而为之，系周露露之个人行为，故其应对原告之损失承担主要赔偿责任；而被告上海协创国际货运有限公司作为原告与被告周露露两人的实际用工单位，在用工过程中，对其员工之行为具有管理职责，然在本案中被告并未提供证据证明其已尽到该管理责任，故其应对本案中原告之损失承担一定的赔偿责任。综上，本院根据被告周露露、被告上海协创国际货运有限公司的过错程度等酌情确定周露露承担80%的赔偿责任，上海协创国际货运有限公司承担20%的赔偿责任。对于被告上海闵行人才服务有限公司、上海国安劳动力资源开发有限公司之赔偿责任，本院认为现并无证据证明上述两家派遣公司在本案中存在过错，故上述两被告对原告之损失不承担赔偿责任。对于残疾赔偿金、精神损害抚慰金等，因被告周露露已受到刑事处罚，且对于上述残疾赔偿金、精神损害抚慰金等现法律依据不明确，故暂不处理，现原告在本案中撤回上述诉请，于法未悖，本院予以准许，原告可保留上述诉权，待法律依据明确时另行起诉。被告周露露经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，系其放弃了自己的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。关于原告的各项损失：对于医疗费2,504.33元，系原告因受伤所需治疗而产生的费用，故应计入赔偿范围；对于营养费、护理费，本院根据原告受伤程度及鉴定结论确定为450元、280元；对于误工费，本院根据鉴定所确定的休息期间及实际收入减少情况等，酌情确定为9,200元；对于交通费，根据原告治疗的情况及实际需要等因素，酌定交通费为200元；对于鉴定费、律师费系原告通过诉讼解决本纠纷的实际支出，本院对此予以认定，但对于律师费金额本院予以调整。综上，本起事故造成本案中原告万思秋的损失有：医疗费2,504.33元、营养费450元、护理费280元、误工费9,200元、交通费200元、鉴定费1,950元、律师费2,000元，合计16,584.33元，由被告周露露按80%的比例赔偿计13,267.46元，由上海协创国际货运有限公司按20%的比例赔偿计3,316.87元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告周露露于本判决生效之日起十日内赔偿原告万思秋13,267.46元；二、被告上海协创国际货运有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告万思秋3,316.87元；三、驳回原告万思秋要求被告上海闵行人才服务有限公司、被告上海国安劳动力资源开发有限公司承担赔偿责任之诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费558.71元、公告费560元，合计1,118.71元，由被告周露露负担1,006.71元，被告上海协创国际货运有限公司负担112元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院(立案庭)递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员  薛 靓二〇二〇年十一月十七日法官助理  徐旻琰书 记 员  张 安附：相关法律条文一、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条……公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。二、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。