广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0112民初249、364号向小伟[（2020）粤0112民初249号案原告、（2020）粤0112民初364号案被告]，男，1972年6月25日出生，汉族，住湖南省衡东县。委托代理人：李来斌、吕芳芳，广东盈安律师事务所律师。荆门双威建筑劳务有限公司[（2020）粤0112民初249号案被告、（2020）粤0112民初364号案原告]，住所地荆门高新区掇刀区。法定代表人：邹世军，执行董事。委托代理人：徐南海、黄茂库，广东聚才律师事务所律师。中铁十七局集团有限公司[（2020）粤0112民初249号案被告]，住所地太原市小店区。法定代表人：陈宏伟，董事长。中铁十七局集团第四工程有限公司[（2020）粤0112民初249号案被告]，住所地重庆市渝**。法定代表人：张涛，董事长。向小伟诉荆门双威建筑劳务有限公司（以下简称双威公司）、中铁十七局集团有限公司（以下简称中铁十七局）、中铁十七局集团第四工程有限公司（以下简称第四工程公司）以及双威公司诉向小伟劳动争议两案，本院分别于2020年1月7日、2020年1月9日以简易程序立案后，因送达受阻，无法在三个月内审结，故裁定转为适用普通程序。因两案争议的是同一份劳动仲裁裁决书，故本院对两案合并审理，由审判员张惠滨担任审判长，与人民陪审员钟勇晖、朱清清组成合议庭于2020年4月2日公开开庭进行了审理。向小伟及其委托代理人吕芳芳、双威公司的委托代理人徐南海到庭参加诉讼。中铁十七局、第四工程公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本两案现已审理终结。向小伟向本院提出诉讼请求[（2020）粤0112民初249号]：1.判令双威公司、中铁十七局、第四工程公司向向小伟连带赔偿医疗费24180.82元、住院伙食补助费22880元、护理费28720元、医疗药品费139.5元、医疗用品费795元、一次性伤残补助金103963.5元、一次性伤残就业补助金288787.5元、一次性工伤医疗补助金57757.5元、残疾辅助器具费823584元、停工留薪期工资135730.13元、经济补偿金17327.25元、劳动能力鉴定费390元、交通费4698.5元；2.确认向小伟与双威公司的劳动关系于2019年6月24日解除；3.本案诉讼费由双威公司、中铁十七局、第四工程公司承担。事实与理由:中铁十七局承包了广州铁路枢纽东北货车外绕线WRSG3标段，后内部分包给第四工程公司，第四工程公司又将该标段的桥梁下部结构与基础、悬浇连续梁工程分包给双威公司，向小伟于2017年3月入职双威公司，从事土工工作。2017年7月20日16时左右向小伟在工作中从桥墩上摔下受伤，伤后在广州市萝岗区红十字会医院等医院进行治疗。2018年3月1日，广州市黄埔区人力资源和社会保障局（以下简称黄埔人社局）作出工伤认定决定书（编号为穗埔人社工伤认【2018】002448号，以下简称工伤认定书），认定上述事故属于工伤。2019年7月8日，广州市劳动能力鉴定委员会（以下简称广州劳鉴委）作出广州市劳动能力鉴定结论（编号为穗劳鉴［2019］016548号，以下简称劳动能力鉴定书），认定向小伟劳动功能障碍程度为五级，停工留薪期为2017年7月20日至2019年6月24日。原告自入职至发生工伤前的月平均工资为5775.75元。向小伟于2019年9月11日向广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称黄埔劳仲委）提起仲裁，黄埔劳仲委于12月27日作出穗埔劳人仲案（2019）2056号仲裁裁决书（以下简称2056号仲裁书），裁决双威公司向原告支付一次性伤残补助金103963.5元、一次性伤残就业补助金288787.5元、一次性工伤医疗补助金57757.5元、停工留薪期工资133997.4元、经济补偿金17327.25元、劳动能力鉴定费390元，向小伟对此无异议。但黄埔劳仲委未支持向小伟关于医疗费、残疾辅助器具费等费用的请求，且仅支持部分住院伙食费、护理费，仅裁决双威公司承担工伤保险责任，显然认定事实不清，于法无据。为维护合法权益，特诉至法院，望判如所请。双威公司辩称[（2020）粤0112民初249号]：1.根据《广东省工伤保险条例》第21条的规定，向小伟从中山大学第一附属医院（以下简称中山一院）出院后，自行去未签订服务协议的医疗机构就医，不符合就近治疗的客观情况，故我方无须支付其医疗费、医药费、医疗用具费；2.我方已按时支付向小伟的住院伙食补助费；3.我方在向小伟住院期间已聘请专业的护理人员进行护理，且根据向小伟在2018年9月21日从中山一院出院后医院出具的诊断证明可知，向小伟生活可以自理，无需护理；4.向小伟受伤前工资为5000元/月；5.向小伟主张的残疾辅助器具费过高，且未实际发生。即使需要支付，根据有关规定，小腿假肢体费用为7600元，与其主张的20600元不相符，其主张过高。根据《广东省工伤保险条例》第27条的规定，向小伟选择其他型号产品费用高出普及型的部分由个人自付，故向小伟高出部分应由其自行承担；6.我方在向小伟停薪留职期间有委托班组贺海平向其支付工资14603元；7.向小伟是主动离职的，我方无须支付经济补偿金；8.事故发生地在广州市，未发生城市间转院，故我方无须支付交通费。中铁十七局[（2020）粤0112民初249号]辩称：与向小伟建立劳动关系的是双威公司，我方与向小伟不存在劳动关系，故不承担其工伤赔偿责任及连带赔偿责任。第四工程公司[（2020）粤0112民初249号]辩称：与向小伟建立劳动关系的是双威公司，我方与向小伟不存在劳动关系，故不承担其工伤赔偿责任及连带赔偿责任。双威公司向本院提出诉讼请求[（2020）粤0112民初364号]:1.判令双威公司无需支付向小伟一次性伤残补助金103963.5元、一次性工伤医疗补助金57757.5元、一次性伤残就业补助金288787.5元；2.判令双威公司无需支付向小伟2017年7月20日至2019年6月24日期间停工留薪期期间工资133997.4元；3.判令双威公司无需支付向小伟住院期间的伙食费差额20150元；4.判令双威公司无需支付向小伟2017年7月20日至2017年8月31日期间护理费16960元；5.判令双威公司无需支付向小伟解除劳动关系经济补偿金17327.25元；6.判令双威公司无需支付向小伟劳动能力鉴定费390元；7.本案诉讼费由向小伟承担。事实和理由：向小伟于2017年3月15日进入双威公司工作，岗位为木工，工资为5000元/月。向小伟受伤后，双威公司积极送向小伟去医院治疗并支付医药费，向其支付伙食补助费，聘请专业护理人员护理向小伟，支付了停工留薪期间工资，向小伟在工伤停工留薪期满后自动申请离职，故2056号仲裁书作出的裁决是错误的。为维护合法权益，特诉至法院，望判如所请。向小伟辩称[（2020）粤0112民初364号]：不同意双威公司的诉讼请求，理由与（2020）粤0112民初249号案一致。本院经审理认定事实如下：中铁十七局承包了广州铁路枢纽东北货车外绕线WRSG3标段，后内部分包给第四工程公司，第四工程公司又将该标段的桥梁下部结构与基础、悬浇连续梁工程分包给双威公司。向小伟于2017年3月入职双威公司，从事木工工作，双方未签订书面劳动合同，双威公司未为向小伟购买社保。2017年7月20日16时左右，向小伟在工作中从桥墩上摔下受伤，随后被送往广州市萝岗区红十字会医院住院治疗11天后，于7月31日出院转至中山一院继续治疗。向小伟在中山一院自2017年8月1日入院治疗至2018年9月21日，共计住院416天，出院医嘱为休息3月、加强营养、留陪一人、3月后返院行手术治疗、定期复查、不适随诊。向小伟从中山一院出院后，前往衡东县第二人民医院住院治疗，自10月19日住院至11月5日，共计住院17天，出院医嘱为注意休息、加强营养、不适随诊。随后向小伟前往石家庄金冠中医骨病医院接受治疗，从11月7日住院至11月21日，共计住院14天，出院医嘱为注意休息、伤口换药。2019年3月3日，向小伟再次前往中山一院取出骨折内固定装置，住院至4月25日，共计住院53天，出院医嘱为全休3月、建议左小腿安装假肢、加强营养、不适随诊。2019年7月7日，向小伟因突发右下肢水肿进入南华大学附属第三医院（以下简称南华三院）进行治疗,住院至8月4日出院，共计住院8天，出院诊断为心源性水肿可能性大、可能患有冠心病、高血压病2级很高危组、2型糖尿病，出院医嘱为注意休息、不适随诊。上述治疗期间，向小伟多次前往衡东县民悦中医康复医院等医院门诊进行治疗。2019年7月21日，优邦假肢矫形器有限公司就向小伟配置残疾辅助器具出具说明，确认向小伟装配国产普通适用型左小腿假肢一具的价格为20600元，该款假肢使用寿命为三年，患者需每三年更换一次，每年应适时进行调整、维护，费用为该款假肢总价的8%，假肢初次装配训练期为25天，以后更换假肢训练期为25天，后续每年调试维修训练期为12天；装配、更换、调试维修训练期间陪护一人，住宿费为每天150元/人，伙食费为每天150元/人。另查，黄埔人社局于2018年3月1日作出工伤认定书，认定向小伟在2017年7月20日16时左右在工作中受伤的情形属于工伤；后于10月22日出具《关于穗埔人社工伤认［2018］002448号的补正决定》，补充认定向小伟“左侧胫骨下段慢性骨髓炎、左胫骨慢性骨髓炎”为工伤。2019年7月8日，广州劳鉴委作出劳动能力鉴定书，认定向小伟劳动功能障碍程度为五级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期为2017年7月20日至2019年6月24日。停工留薪期满后向小伟未回到双威公司处上班。2019年9月11日，向小伟向××委申请劳动仲裁，黄埔劳仲委于12月27日作出2056号仲裁书，裁决双威公司向原告在裁决生效之日起五日内支付一次性伤残补助金103963.5元、一次性伤残就业补助金288787.5元、一次性工伤医疗补助金57757.5元、停工留薪期工资133997.4元、住院伙食费差额20150元、护理费16960元、经济补偿金17327.25元、劳动能力鉴定费390元。2020年1月8日广州劳鉴委出具初次鉴定（确认）结论书，认为根据《工伤保险辅助器具配置目录》和广东省工伤康复项目标准等相关规定，确认需要配置左侧小腿假肢一具。再查，双威公司在2017年7月至2019年4月期间为向小伟聘请护工共花费41600元，为其购买医疗器械花费563元并发放生活费13450元，在2018年2月6日支付工资14603元。以上事实，有工伤认定书、工伤认定书补正决定、劳动能力鉴定书、出院记录、疾病诊断证明书、门诊病历、配置残疾辅助器具的证明、2056号仲裁书以及庭审笔录等证据佐证，以上证据经庭审质证，本院予以采信。向小伟于2019年7月1日前已完成工伤认定，应适用修改前的《广东省工伤保险条例》（2011年9月29日修订，以下简称广东工伤条例）。本案争议焦点在于各方责任承担、向小伟的赔偿项目和向小伟的应得款项的数额。本院观点如下：一、关于各方责任承担的问题。广东工伤条例第四十三条第一款规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”双威公司与向小伟建立劳动关系后并未依法为后者购买社会保险。向小伟在工作期间发生工伤，双威公司依法需按照工伤保险待遇对向小伟的全部损失予以赔偿。《建设工程质量管理条例》第七十八条第二款规定：“本条例所称违法分包，是指下列行为：（一）总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的；（二）建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；（三）施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；（四）分包单位将其承包的建设工程再分包的。”向小伟主张中铁十七局和第四工程公司存在违法分包行为，但并未提供相关证据，故对于向小伟诉请中铁十七局和第四工程公司承担连带清偿责任，本院不予支持。二、关于向小伟的赔偿项目。1.关于向小伟自行支付的医疗费、医药费和医疗用品费的问题。向小伟支付的上述三项费用实为医疗费用，属于工伤保险待遇的范围。双威公司抗辩称向小伟未经同意即自行前往未签订服务协议的医疗机构就医，违反广东工伤条例第二十二条的规定，故无需支付向小伟自行支付的医疗费、医药费和医疗用品费。广东工伤条例第二十二条第二款规定：“职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。”该条款目的在于规范社会保险基金的使用，适用前提是用人单位已为劳动者购买社会保险。双威公司并未为向小伟购买社会保险，而且并未举证证实向小伟到外地医院治疗存在不合理的情况，双威公司以该条款抗辩免除支付向小伟医疗费、医药费和医疗用品费的理由不成立，本院不予采纳。2.关于住院伙食补助费、护理费的问题。住院伙食补助费、护理费属于工伤保险待遇的范畴，双威公司未提供证据证明其已足额支付向小伟的住院伙食补助费、护理费，向小伟要求双威公司支付上述费用的理由合法，予以支持。3.关于停工留薪期工资的问题。广东工伤条例第二十六条规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”双威公司主张其在2018年2月所支付的14603元属于全部停工留薪期工资，但并未提供证据予以证实，故不予确认。另双威公司未提供证据证明其已足额支付向小伟停工留薪期工资，故对其不需支付该费用的诉请不予支持。4.关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。广东工伤条例第三十二条规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金支付……”。该条例第三十三条规定：“五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”参照上述条例，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金属于工伤保险待遇，向小伟具备领取上述待遇的资格，双威公司应予支付上述三种补助金。5.关于残疾辅助器具费用的问题。广东工伤条例第二十八条规定：“工伤职工因日常生活或者就业需要，必须安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅、拐杖等辅助器具，或者辅助器具需要维修、更换的，由签订服务协议的医疗、康复机构提出意见，经劳动能力鉴定委员会确认，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。”故残疾辅助器具费用属于工伤保险待遇的范畴。广州劳鉴委已确定向小伟需要配置小腿假肢一具，双威公司应承担配置小腿假肢的费用。双威公司以向小伟的假肢费用超过《广东省康复服务项目及支付标准（试行）》中规定的假肢费用为由，主张其主张的费用过高，高出普及型部分应自行承担。根据《广东省康复服务项目及支付标准（试行）》的说明，该标准系工伤职工享受康复待遇的支付标准，由统筹地区工伤保险基金支付，其中包含许多非医疗服务项目，有别于现行医疗服务价格体系，仅限于在劳动保障部门核准的工伤康复协议机构范围内使用。从该说明可知，该标准并非相关医疗服务的市场指导价，双威公司以该标准为依据主张向小伟残疾辅助器具费用过高，理由并不成立。向小伟所提交的优邦假肢矫形器有限公司的残疾器具说明已按照国产普通适用型左小腿假肢的价格以及后续费用予以说明，价格符合相关指导性规定，本院予以采信。6.关于劳动能力鉴定费以及交通费的问题。（1）《工伤保险条例》第十二条第一款规定：“工伤保险基金存入社会保障基金财政专户，用于本条例规定的工伤保险待遇，劳动能力鉴定……”。劳动能力鉴定属于工伤保险待遇。双威公司未为向小伟办理社会保险，向小伟所支付的劳动能力鉴定费应由双威公司负担。（2）广东工伤条例第二十五条第二款规定：“……经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民支付规定的标准支付。”符合上述规定的交通费用属于工伤保险待遇，应由双威公司承担。根据向小伟的治疗情况，本院对向小伟在2018年9月21日从广州市到衡东县、2018年11月6日自衡东县至石家庄市、2018年11月21日自石家庄市至衡东县、2019年3月3日自衡东县至广州市的城市间交通费用（259元+600元+600元+259元）以及住院期间的交通费予以支持。7.关于向小伟的工资以及劳动关系解除的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”该法第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”向小伟停薪留职期满后，未前往双威公司上班，双威公司亦未对向小伟进行询问和催告。但向小伟此后向××委提起仲裁，仲裁请求第十五项为确认其与双威公司的劳动关系于2019年8月30日解除，应视为向小伟提出解除双方劳动关系，双威公司未依法为向小伟缴纳社会保险费，应当向其支付经济补偿。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”工资发放相关证据由用人单位掌握管理，双威公司主张向小伟工资为5000元/月，应提供证据予以证明，否则承担不利后果。现双威公司未能提供证明向小伟工资标准的证据，故本院采信向小伟主张的月工资标准5775.75元。确认之诉是指当事人要求法院认定某种法律关系存在或者不存在的诉讼。向小伟诉请确认其与双威公司的劳动关系于2019年6月24日解除，是对事实的确认，而非法律关系的存在与否，该诉请不属于确认之诉的范畴，本院不予调处。经本院核实，向小伟各项应得款项数额如下：1.医疗费24180.82元。向小伟提供相应票据佐证。2.住院伙食补助费22880元。根据出院记录，向小伟住院519天（11天+416天+17天+14天+53天+8天），按100元/天的伙食补助标准，计为36330元（100元/天×519天×70%），扣除双威公司已支付的13450元，本院支持22880元。3.护理费27880元。根据出院记录以及住院城市的物质消费水平，向小伟住院519天，住院护理按120元/天的标准计为62280元（519天×120元/天），2018年9月21日从中山一院出院后全休三个月，留陪一人，出院护理按80元/天的标准计为7200元（90天×80元/天）。扣除已支付的41600元，双威公司仍需支付27880元（62280元+7200元-41600元）。4.医疗药品费139.5元。向小伟提供相应票据佐证。5.医疗用具费795元。向小伟提供相应票据佐证。6.一次性伤残补助金103963.5元。向小伟经鉴定劳动功能障碍程度为五级，应获十八个月工资作为一次性伤残补助金，计为103963.5元（5775.75元/月×18个月）。7.一次性伤残就业补助金288787.5元。向小伟经鉴定劳动功能障碍程度为五级，应获五十个月工资作为一次性伤残就业补助金，计为288787.5元（5775.75元/月×50个月）。8.一次性工伤医疗补助金57757.5元。向小伟经鉴定劳动功能障碍程度为五级，应获十个月工资作为一次性工伤医疗补助金，计为57757.5元（5775.75元/月×10个月）。9.残疾辅助器具费201220元。向小伟需配置小腿假肢，为避免讼累，本院先行计算15年的费用，此后的费用向小伟在15年后可另行起诉。向小伟15年内购买假肢的费用为103000元（20600元/只×5只），调整维护费为24720元（20600元×8%×15年），装配/更换训练期陪护人员住宿费及伙食费为37500元（300元/人/天×25天×5次），调试维修训练期陪护人员住宿费及伙食费为36000元（300元/人/天×12天×10次），以上共计为201220元。10.停薪留职期工资120934.6元。向小伟停工留薪期为2017年7月20日至2019年6月24日，共704天。期间工资应为135537.6元（5775.75元/月÷30天×704天）。双威公司已支付14603元，尚欠120934.6元。11.经济补偿金11551.5元。向小伟自入职至向××委提起仲裁，在双威公司工作满2年未足3年，故应当支付两个月的工资作为经济补偿，为11551.5元（5775.75元/月×2个月）。12.劳动能力鉴定费390元。向小伟提供相应票据佐证。13.交通费4698.5元。向小伟在2018年9月21日从广州市到衡东县、2018年11月6日自衡东县至石家庄市、2018年11月21日自石家庄市至衡东县、2019年3月3日自衡东县至广州市的城市间交通费用为1718元。根据向小伟住院城市的物质消费水平，确定住院期间的交通费按照10元/日予以支持，即5190元（10元/天×519天）。向小伟主张两项交通费共计4698.5元，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，参照《工伤保险条例》第十二条、第三十条、第三十三条以及《广东省工伤保险条例》（2011年9月29日修订）第二十六条、第二十八条、第三十二条、第三十四条、第四十三条之规定，判决如下：一、荆门双威建筑劳务有限公司自本判决生效之日起七日内支付向小伟医疗费24180.82元、住院伙食补助费22880元、护理费27880元、医疗药品费139.5元、医疗用具费795元、一次性伤残补助金103963.5元、一次性伤残就业补助金288787.5元、一次性工伤医疗补助金57757.5元、残疾辅助器具费201220元、停薪留职期工资120934.6元、经济补偿金11551.5元、劳动能力鉴定费390元、交通费4698.5元，以上共计865178.42元；二、驳回向小伟的其他诉讼请求；三、驳回荆门双威建筑劳务有限公司的全部诉讼请求。两案案件受理费合计20元，荆门双威建筑劳务有限公司负担12元，向小伟负担8元。荆门双威建筑劳务有限公司已预缴10元，向小伟和荆门双威建筑劳务有限公司应于本判决生效之日起三日内向本院缴纳剩余费用。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  张惠滨人民陪审员  钟勇晖人民陪审员  朱清清二〇二〇年五月八日法官助理马兴昊书记员禤培欣