河北省张家口市桥西区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)冀0703民初300号 原告：张万兵，男，1967年5月6日出生，汉族，住张家口市桥西区。 委托诉讼代理人：梁军，河北鼎诺律师事务所律师。 被告：刘风军，男，1956年9月22日出生，汉族，住张家口市宣化区。 委托诉讼代理人：胡万斌，河北海龙律师事务所律师。 原告张万兵诉被告刘风军原审确定案由为劳务合同纠纷，经审理确定本案案由应为债务转移合同纠纷。本院于2019年3月14日立案受理后，于2019年6月18日作出（2019）冀0703民初433号民事判决书，后被告刘风军不服提起上诉，张家口市中级人民法院于2020年2月28日作出（2020）冀07民终41号民事裁定书，将本案发回本院重审。本院于2020年7月9日，由审判员王东兴担任审判长与人民陪审员祝玉嵘、张静依法另行组成合议庭，对本案进行了审理。原告张万兵委托诉讼代理人梁军，被告刘风军及其委托诉讼代理人胡万斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告张万兵向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告给付欠款1000000元及利息（按月息2分计算从2017年11月4日起至实际付清之日止）；2、本案诉讼费、保全费等全部费用由被告承担。事实与理由：2017年11月4日，原告与被告签订《逾期还款协议书》，双方就被告欠原告工程款一事进行了约定，截止到2017年11月4日，被告共欠原告工程款1000000元，被告承诺在2018年10月底前还清，同时被告还承诺如到期未能还清欠款，自愿从2017年11月4日起至所欠1000000元还清日止，以1000000元为基数按月息2%向原告支付利息。但时至今日，被告未能按约定向原告给付欠款及利息。为维护原告的合法权益，请求法院依法判决。 被告刘风军辩称：1、我方坚持认为管辖权不在桥西法院，本案真正案由是建筑工程施工合同，故桥西法院没有管辖权。2、本案属于建设工程施工合同，是由张家口第四建筑公司承建了桑干河大峡谷的项目，原告作为张家口四建的代理人签订合同，故不具备主体资格。3、原告使用了我们价值大约100万元的材料，我们认为应当与本案款项抵消。4、原告原审中提交的四方协议、逾期还款协议书是从建筑施工合同中滋生而来的，故本案案由应当为建设工程施工合同纠纷，适用专属管辖，应当由宣化区法院管辖。 本院经审理认定事实如下：2015年3月原告张万兵挂靠张家口市第四建筑工程有限公司承揽了张家口桑干河生态旅游有限公司发包的桑干河大峡谷部分建筑工程。在工程完工后，2017年11月3日，原、被告及马培友、李金福四方签订《工程款支付协议书》，确认尾欠原告工程款为5000000元，后张家口桑干河生态旅游有限公司给付原告张万兵4000000元，尚欠原告1000000元约定由被告刘风军支付，至今未给付。后原、被告于2017年11月4日签订了《逾期还款协议书》，注明：截止到2017年11月4日，刘风军共欠张万兵桑干河项目工程款工程款1000000元，承诺在2018年10月底前还清，如到期未能还清欠款，刘风军自愿从2017年11月4日起至所欠1000000元还清日止，以1000000元为基数按月息2%向张万兵支付利息至全部还清之日。并约定如未能还清欠款，张万兵可向张家口市桥西区人民法院提起诉讼。 另查明，2017年11月3日原、被告及马培友、李金福四方签订《工程款支付协议书》，后在被告刘风军名下的张家口桑干河生态旅游有限公司转让给马培友，故该公司已不属于刘风军名下企业。 原审庭审中，原告为证实自己的主张，提交证据如下：1、2017年11月3日，原、被告及马培友、李金福四方签订的《工程款支付协议书》，证明被告刘风军个人负责支付原告工程款1000000元，对工程维修问题由被告刘风军负责，原告不再承担对涉案工程的维修；2、2017年11月4日原、被告签订的《逾期还款协议书》，证明截止到2017年11月4日被告共欠原告工程款1000000元，被告承诺在2018年10月底前付清，如到期未能还清欠款，自愿从2017年11月4日起至所欠1000000还清之日止。以1000000元为基数按月息2%向原告支付利息。被告刘风军质证称：对四方签订的《工程款支付协议书》是真实的，字也是我签的，无异议；对《逾期还款协议书》不认可，但上面的签字和按的手印像是我的，应该是我签字的空白纸上原告后写的内容。 原审庭审中，被告刘风军提交证据如下：1、桑干河大峡谷工程中张家口市第四建筑公司用桑干河公司建筑材料及费用明细表一份（自制），证明原告干工程用的我的材料及水电，产生的费用为954906.7元，另还给原告垫付了68800元的人工费没有算在里面，需要再加上，总计1023706.7元，故我扣下原告工程款1000000元来顶原告欠我的这笔费用；2、提交2019年5月27日、28日被告的妻子和原告施工项目部的一个负责人闫树军的微信聊天记录，为了证明被告提交的明细中的材料原告确实用了，如果原告认可就相互抵扣，如果不认可我们另案诉。 原告质证称：对证据1的真实性，合法性、关联性及证明目的均不认可，该证据是被告自制的明细表，没有原告的签字。综上，对该证据不认可。对证据2的真实性、合法性、关联性和证明目的均不认可，该证据无法证明对方系原告方项目部的负责人，而且从内容来看被告所称的原告的负责人并没有认可张万兵使用了被告所称的材料，内容上明确写“没有抵账，而且时隔三四年我也忘了”，综上对证据的三性及证明目的均不认可。 本次庭审中，原告张万兵提交张家口市第四建筑公司出具的情况说明一份，证明桑干河大峡谷景区的工程系原告挂靠四建公司实际施工，张万兵作为本案原告向刘风军主张权利符合双方签订的协议中的约定，因协议中明确约定刘风军向张万兵支付涉案款项。同时在原审庭审中刘风军自认欠张万兵5000000元，给付之后尚欠1000000元，因此原告主体适格。被告刘风军质证称对证据的合法性、关联性、真实性均不认可，该情况说明是2015年3月8日张万兵与刘风军签订的合同，实际上是张家口四建与桑干河景区方签订的合同，张万兵只是代理人，不是实际施工人。且证据没有经办人签字，不符合证据形式。 被告刘风军提交建设工程施工合同一份（复印件，原件提交给二审法院），发包方是张家口桑干河生态旅游有限公司，承包方是张家口市第四建筑工程有限公司，合同盖章就是发包方和承包方单位，张万兵是承包方的委托代理人，为了证明该合同纠纷应当是建设工程施工合同纠纷，原告提交的两份证据我们认为是本合同的补充合同，故张万兵作为代理人不具备原告的主体资格。且原告本次提交的新证明与实际情况大相径庭。原告张万兵质证认为：被告提交的为复印件，真实性需与原件核实。即便该合同是真实的但与本案毫无关联，也达不到被告的证明目的。原、被告签订的逾期还款协议书、工程支付协议书时张家口桑干河生态旅游有限公司的债务已经转给刘风军个人，张万兵是工程实际施工人，而且在原一审庭审答辩时刘风军自认的确欠张万兵1000000施工款，也认可应该给付张万兵5000000元，且实际给付了400000元，同时本次庭审被告代理人也在主张抵消，如果主体不对是不存在抵消一说的，基于上述事实，原告主体适格。先前的建设工程施工合同已经债务转移。 本院认为，原告张万兵挂靠张家口市第四建筑工程有限公司承揽被告刘风军名下张家口桑干河生态旅游有限公司的桑干河大峡谷景区宾馆建筑、装修及配套附属工程。工程完结后，张万兵与刘风军、李金福及张家口桑干河生态旅游有限公司受让人马培友就尾欠工程款签订《工程款支付协议书》，对工程款进行了结算，确认尚欠原告张万兵工程款5000000元，该公司后实际支付给张万兵工程款4000000元。该四方协议及庭审查明事实表明，张万兵作为实际施工人与原张家口桑干河生态旅游公司签订建设施工合同，经结算后各方约定对应由张家口桑干河生态旅游有限公司支付的工程款转移由刘风军个人支付，且得到实际施工人张万兵的认可。故该四方协议已由建设工程施工合同演变为债务转移合同。作为新债务人，刘风军应当承担原张家口桑干河生态旅游有限公司对张万兵的还款责任。且后原、被告就欠付工程款达成《逾期还款协议书》为双方就欠付工程款达成还款事项的一致意见，其性质应为一般债权债务，而非建设施工合同，故被告该抗辩本院不予支持。虽被告对《逾期还款协议书》不认可，但未提出相反的证据予以证实，且被告刘风军对其所欠原告张万兵工程款1000000元当庭予以认可，故依据被告的自认及原告提交的两份有被告签字、捺印的证据，对原告要求被告支付所欠1000000元工程款的主张，本院予以支持。关于双方签订的《逾期还款协议书》中约定的利息，根据《最高人民法院建设工程施工合同司法解释（一）》第十七条规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。据此，原告主张按双方约定支付利息，符合法律规定，亦未超过法律规定的利息限额，故本院对原告要求按约定从2017年11月4日起按月息2%计算利息至实际付清之日止的主张，予以支持。另被告虽当庭主张用本案欠款冲抵原告使用其材料及水电、人工的费用，但未提起反诉，亦未提交充分证据予以证实，且原告不予认可，故对于其该项主张，本院不予支持。综上所述，本案经调解无效，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，第八十四条、第八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告刘风军于本判决生效之日起十日内一次性给付原告张万兵工程款1000000元及利息（从2017年11月4日起按月息2%计算至实际清偿之日）； 二、驳回原、被告的其它诉讼请求。 案件受理费13800元，保全费5000元，共计18800元由被告刘风军负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。 审审 判长 王东兴 人民陪审员 祝玉嵘 人民陪审员 张 静 二〇二〇年八月三日 书 记 员 古亚娜 附相关法律规定： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。 第八十六条债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。 《最高人民法院建设工程施工合同司法解释（一）》 第十七条规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第三条诉讼过程中，一方当事人陈述的于己不利的事实，或者对于于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 在证据交换、询问、调查过程中，或者在起诉状、答辩状代理词等数码材料中，当事人明确承认于己不利的事实的，适用前款规定。 备注： 一、根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，现将当事人的有关权利义务告知如下： 1、各方当事人均必须履行法律文书所确定的义务； 2、如一方当事人不按规定履行义务，另一方当事人可向法院申请执行。申请时应提交以下材料：（1）申请执行书；（2）已生效法律文书或复印件；（3）《法律文书生效证明书》。 3、申请执行的期限为二年。（从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算）。超过申请执行期限而提起申请的，法院不予受理。 二、《中华人民共和国刑法》第三百一十三条【拒不执行判决、裁定罪】对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或罚金。