黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0110民初5706号原告：哈尔滨宏鹏广告有限公司，住所地哈尔滨市南岗区。法定代表人：李彩娟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：于佳寅，北京大成（哈尔滨）律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭越，北京大成（哈尔滨）律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司黑龙江省分公司，住所地哈尔滨市香坊区。负责人：董国升，该公司经理。委托诉讼代理人：郎秀凤，黑龙江友翔律师事务所律师。委托诉讼代理人：马红红，黑龙江友翔律师事务所律师。原告哈尔滨宏鹏广告有限公司（以下简称宏鹏公司）与被告中国人民财产保险股份有限公司黑龙江省分公司（以下简称人保省分公司）广告合同纠纷一案，本院于2020年9月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告法定代表人李彩娟及其委托诉讼代理人于佳寅、郭越，被告委托诉讼代理人郎秀凤、马红红到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告立即向原告支付自2016年6月16日至2016年9月12日期间89天的广告发布费97290.35元，自2017年9月12日至11月6日期间56天的广告发布费61216.40元，合计158506.75元【计算方式399000.00÷365=1093.15×(89+56)=158506.75】。2、请求判令被告按照日万分之六向原告支付自2017年11月7日至2020年8月10日的逾期付款违约金95864.88元（计算式158506.75×0.06%×1008=95864.88）；3、请求判令被告以158506.75元为基数按照日万分之六向原告继续支付自2020年8月11日起至实际付款日止的逾期付款违约金。共计：254371.63元。4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年6月13日，原、被告双方签订广告发布合同，第一条第1项约定，广告位置在哈尔滨机场高速公路4.5公里（市区至机场方向）右侧广告位；第6项广告费用399000.00元；第三条发布起止时间为2014年6月16日至2015年6月15日，合同期1年。2015年12月4日，原、被告双方签订《机场高速路户外高空大牌广告合同》，双方约定：1、广告位置哈尔滨机场高速公路4.5公里（市区至机场方向）右侧广告位；2、广告费用399000.00元；3、起止时间2015年6月17日至2016年6月16日，合同期1年。2016年9月10日，原、被告双方签订《户外广告投放服务合同》，双方约定：第2.1项，广告牌位于机场高速路市区至机场方向4.5公里处右侧换成高速交汇处；第3.1项，本合同价格为399000.00元；第12.1项，如果被告原因延迟付款，每延迟一天，应该按合同价款的1%向原告支付违约金；第15.1项，合同有效期为1年，自2016年9月13日起至2017年9月12日止。三份广告发布合同签订后，原告依约履行了广告发布义务，被告按照合同约定支付了1197000.00元广告发布费。在2015年12月4日签订的《机场高速路户外高空大牌广告合同》于2016年6月16日到期时，被告称需要继续刊登广告并同意签订第三份广告合同，但因被告公司内部需要走审批流程，故广告画面不需要撤换。2016年9月10日，双方签订《户外广告投放服务合同》，但2016年6月16日至2016年9月12日期间的广告时间和广告费双方没有在第三份合同中体现。在第三份合同于2017年9月12日到期后，被告仍称需要时间来确定是否续签合同，在此期间，广告画面持续刊登未撤换，再次等待被告内部审批流程。2017年11月4日，被告告知原告合同不再续签，可以撤换刊登画面。原告收到通知后于2017年11月6日撤下画面。后被告承诺支付自2016年6月16日至2016年9月12日共89天，及2017年9月12日至2017年11月6日共56天，合计145天的广告费用158506.75元，此费用经原告多次催要，被告至今尚未支付，据此，被告应自2017年11月7日起，按日利率万分之六（年利率百分之二十四）向原告支付逾期付款违约金。被告辩称，一、被告与原告宏鹏公司存在约定管辖，故本案法院并无管辖权，应驳回其起诉。被告与原告宏鹏公司之间于2015年12月4日签订的《机场高速路户外高空大牌广告合同》第十四条第二款明确约定：凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，双方首先友好协商解决。协商不成的，任何一方均有权向哈尔滨市仲裁委员会仲裁解决。因此根据相关法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁，不得向人民法院起诉，应当告知原告向仲裁机构申请仲裁。综上被告请求人民法院依法驳回原告的起诉。二、被告已按协议约定足额向原告宏鹏公司支付广告费，不存在拖欠广告费的情形，因此请求法院驳回其全部诉讼请求。根据被告与原告之间的合同约定，被告已按照合同的约定足额向宏鹏公司支付广告费，共计1197000.00元，同时，原告在起诉状中对于被告向其支付了合同约定的足额的广告费用的事实也是予以认可的。双方之间并不存在任何争议，因此，被告不存在拖欠合同约定的广告费的违约行为，因此请求贵院驳回其全部诉讼请求。三、原告宏鹏公司主张的占用期间的广告费没有事实和法律依据，不应得到法院支持。根据双方已经签订的《广告服务合同》的约定，被告的义务是提供广告内容及按照约定金额、时间承担广告费用；而宏鹏公司的义务包括提供广告位，以及进行广告发布、制作、安装、照明等等相关的广告发布及后续附随义务，广告发布到期后代理被告办理投放终止手续。因此到期后拆除广告刊挂的义务在于宏鹏公司，而非被告。宏鹏公司未能提供证据证明是被告与其达成合意同意在未签书面协议期间按原合同继续履行，也未能提供证据证明被告要求继续悬挂广告。合同到期后，宏鹏公司应及时拆除广告，而其为了与被告继续履行协议，在协商期间的占用费应当由其自行承担。如果在合同期满后，有新的公司需刊挂广告，宏鹏公司一定会在第一时间拆除被告的广告，而不会与被告继续协商使用问题。且如果双方对此空白期达成协议，也会在签订书面时将协议履行时间覆盖至整个期间，而不会从签订合同之日起算。综上所述宏鹏公司主张的占用期的费用，不在双方合意的范围内，该占用原因也并非被告延迟撤刊占用导致，撤刊义务在于宏鹏公司，而非被告，其对于占用期费用的主张没有事实和法律依据，不应得到法院的支持。四、被告并无违反合同的违约行为，且原告请求支付违约金的计算方式错误，请求法院依法驳回原告的该项诉讼请求。首先，在被告与宏鹏公司之间签订的3份《广告投放服务合同》中合同有效期内，被告均按照合同约定支付相应广告费用，并无拖欠及拖延支付的情形，被告并无违约行为，因此原告主张的上述费用，并无合同依据，因此无需支付相应的违约金；其次，如前所述，上述两个时间段内原告与被告之间并未形成合同关系，被告本不应支付相应的广告服务费，因此更无需支付原告主张的违约金；最后，如原告所述应由被告支付占用期间的广告服务费，但宏鹏广告公司所主张的违约金比例过高，应根据全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LRP）计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向法庭提交了以下证据：证据一、合同三份（签订时间分别为2014年6月13日、2015年12月4日、2016年9月10日）。证明1、自2014年6月16日起，被告人保省分公司委托原告宏鹏公司为其发布哈尔滨机场高速公路4.5公里处的户外单立柱广告。原被告形成广告发布合同关系。2、原告下刊时间为2017年11月6日，结合第二组证据，能够证明双方共同认可合同的实际终止时间为2017年11月6日，并以该照片作为双方结算的依据。原告有理由相信被告是按照广告实际发布的时间签订合同，并结算广告发布费。3、合同载明的广告发布期分别为第一份合同：2014年6月16日至2015年6月15日，第二份合同：2015年6月17日至2016年6月16日，第三份合同2016年9月13日至2017年9月12日。其中，2016年6月16日至9月12日期间，89天；2017年9月12日至11月6日期间，56天，合计145天，被告没有与原告签订这两段发布期内的书面合同，也没有向原告给付这两段发布期内的广告发布费。4、原、被告双方约定的广告发布的位置均为机场高速公路4.5公里处户外单立柱广告，年广告发布费均为399000元。原、被告双方有关广告发布的主合同义务没有发生变更。被告应当向原告支付未付款期间的广告发布费。被告质证认为，对证据的真实性无异议。但根据2020年9月15日法院与原告法定代表人的询问笔录的内容能够确定，本次诉讼原告依据的是第三份合同，那么原告向法庭提交的2014年6月13日的合同以及2015年12月4日的合同与本案无关。从第三份合同来看，合同期限为2016年9月13日至2017年9月12日止，对第三份合同的合法性、关联性无异议，该份合同第一条明确约定投放期结束时，原告代理被告办理终止手续，也就是合同到期后，原告有权利也有义务将刊登的广告牌予以拆除。合同第八条约定，对本合同的任何变更或补充，需经原、被告协商一致，并另行签订书面补充协议。现原告方主张的合同期外的广告费用，无事实依据和法律依据。证据二、微信截图。证明1、原告需按照被告的指示上刊、下刊。2、被告同意实际的下刊时间为2017年11月6日，并承认自2014年6月16日至2017年11月6日，原告一直为被告发布广告。3、被告认可2016年6月16日至2016年9月12日，2017年9月12日至2017年11月6日，共计145天，存在两段未付款期间的事实。被告已自认，并要求原告计算实际发生的费用并汇报等方式，向原告表明是按照实际发布期支付费用。4、第一组证据中第三份合同期限错误，并产生未付款期间的原因是由于被告内部审批流程导致的。被告一直积极沟通，但未能解决。5、原告自2017年11月3日起，多次向被告主张未付款期间的广告发布费，诉讼时效没有经过。被告质证认为，该组证据中没有2016年6月16日至2016年9月12日期间的任何聊天记录，事实在该期间，双方并不存在合同关系。在2016年6月16日合同履行完毕后，原告方的附随义务系自行拆除刊登的广告牌，在该期间原告方并没有任何证据证实其仍然为被告提供广告服务，原告主张该期间的广告费用没有事实依据和法律依据。根据双方签订的合同第八条的约定，双方应对合同的变更或者补充，应双方协商一致签订书面协议。在2017年9月12日至11月6日期间，在原告向法庭提交的证据中被告任何人员并没有明确被告方仍继续与原告签订广告合同，并非是原告所述被告在走流程，但也没有明确签订合同的时间为2017年9月12日起。根据原告与被告工作人员之间的聊天的记录，仅能证明对争议的时间有异议，被告工作人员并无承诺给付原告2017年9月12日至11月6日期间的广告费用，仅是对时间的计算起始点产生争议。因合同的内容是双方的真实意思表示，双方认可合同签订日期为2016年9月13日至2017年9月12日，原告在该份合同中签字盖章，在履行该份合同中，原告也未对该合同的有效期提出异议。证据三、录音二份。证明被告认可本案涉及的两段未付款期限内，原告一直在为被告发布广告。由于被告内部原因造成被告没有付款。被告质证认为对证据的真实性需要核实，因为代理人没有见过被告方工作人员陈稳宇，需要核实，但从整个录音来看，陈稳宇并没有明确表示被告方应当支付2016年6月16日至2016年9月12日期间的广告服务费。陈稳宇在该录音记录中态度明确，被告工作人员只给予协调，从接下来原、被告双方签订的合同来看，合同期限为2016年9月13日至2017年9月12日，合同期限并不包含二个时间段的广告服务费。该录音并不证明原告待证事实。开庭后，被告未按法院要求的期限，将对录音中涉及被告工作人员身份异议的相关证据提交法院。被告未向法庭提出反驳和抗辩证据。本院对证据认定如下：被告对原告提交的三份证据的真实性均无异议，且证据之间相互印证，故本院对证据的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年6月13日，原告与被告签订合同，约定：第一条服务内容：……6、广告费用：人民币399000元，大写（叁拾玖万玖仟元整）……。第三条发布时间。起止时间为2014年6月16日至2015年6月15日，合同期壹年……。第七条其他。……4、未尽事宜，双方友好协商解决；如双方在执行本合同过程中发生争执，经协商无法解决，任何一方均可向人民法院提起诉讼。2015年12月4日，原告与被告签订机场高速路户外高空大牌广告合同，约定：……第三条合同价格。本合同总价款为399000元（大写：叁拾玖万玖仟元整）……。第十四条法律适用与争议解决……（二）凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，双方首先应友好协商解决。协商不成的，任何一方均有权向哈尔滨仲裁员会仲裁解决……。附件注明：……7、起止时间为2015年6月17日至2016年6月16日，合同期壹年……。2016年9月10日，原告（乙方）与被告（甲方）签订户外广告投放服务合同，约定：第一条服务内容，双方约定乙方向甲方提供的广告投放代理服务包括如下内容：1.1户外广告投放。乙方在获得甲方的书面确认书批准后，代理甲方实施广告投放的审批、制作、执行、投放、维护等全程服务和后期维护工作，并保证发布广告内容和所有流程的合法合规性。投放期结束后，乙方代理甲方办理投放终止手续……。第二条广告投放方案及验收。2.1双方约定户外广告投放方案为：广告牌位于机场高速路市区至机场方向4.5公里处右侧换成高速交汇处（原文如此），面积216平方米（正反两面）；照明形式为单面8只，两面16只，400W/只向上打光……。第三条合同价格和支付。3.1本合同价格为人民人民币￥399000元（大写叁拾玖万玖仟元整）。如无其他明确约定，合同价格包括但不限于：乙方发生的广告位勘查、研究和报告费用、广告位租金、广告位和画面审批费用、投放制作费用（包括二次以上制作）、广告位、广告画面设计以及框架制作费用、照明电费、投放过程中的正常监护、调试费用、代理广告维修、维护费用、政府收取的相关规费、投放过程中乙方提供的检测报告费用等与本合同有关的所有费用。双方确认，除本合同价款外，甲方无须就本合同项下乙方的义务向乙方支付任何额外费用。3.2支付时间。甲方应于2016年12月份且收到乙方提供的足额有效发票后7个工作日内，按约定付款方式支付合同价款的50%（计：199500元）给乙方；甲方在2017年6月且受到乙方相应足额有效发票后7个工作日内，按约定付款方式支付剩余合同价款（计：199500元）给乙方……。第八条合同变更。对本合同的任何变更或补充，须经甲乙双方协商一致，并另行签订书面补充协议……。第十五条合同生效。15.1本合同经甲乙双方负责人、法定代表人或授权代表签字并加盖公章后生效。本合同有效期为1年。自2016年9月13日起至2017年9月12日止……。第十三条法律适用与争议解决。……13.2凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，双方首先应友好协商解决。协商不成的，任何一方均有权向甲方所在地人民法院提起诉讼。2017年11月1日的聊天记录，内容为：陈稳宇吻雨：“李总，机场的牌子先撤下来吧”。2017年11月4日的聊天记录，内容为：原告问：“赵主任你好，机场路广告牌有消息吗？现刊挂已近半年，如可能再签一年，什么问题都解决了。另外，机场广告画面我是撤下来，还是再等一等消息再撤，繁忙中请抽时间告诉我，谢谢。”被告工作人员称：“您先撤吧。”审理中，原、被告双方自认涉案三份合同的广告费用已全部给付。本案在审理过程中，经原告申请，本院冻结被告银行账户存款270000元（开户行：中国工商银行股份有限公司农垦支行，账号：35×××19）。本院认为，原、被告签订的户外广告投放服务合同，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。被告抗辩称原、被告之间2015年12月4日签订的合同约定有仲裁条款，本院无管辖权，但双方签订的三份合同中，仅2015年12月4日签订的合同约定仲裁条款，其余两份合同约定为“向人民法院提起诉讼”及“向甲方所地在人民法院提起诉讼”。本案中原告主张的两个时段的广告刊挂期间为2016年9月10日签订的合同前期及后续行为，故本案应以2016年9月10日签订的合同为双方合意，本院对本案有管辖权，被告辩解无理，本院不予支持。原告要求被告给付2016年6月16日至2016年9月12日89天的广告费，但在庭审过程中，其自认原、被告2015年12月4签订的机场高速路户外高空大牌广告合同于2016年6月16日到期。双方于2016年9月13日签订的合同中未涉及2016年6月16日至2016年9月12日期间广告费的问题。即原告提交的两份合同，仅可证实合同中间的时间间隔，而无法证明原、被告双方对此期间是否发布广告及广告费用产生合意，且原告亦未向法庭提交其他证据来予以证明其主张，此项请求无理，本院不予支持。关于原告要求被告给付自2017年9月12日至11月6日期间56天的广告费问题，双方签订的户外广告投放服务合同约定了广告投放的期限，且被告已支付了全部广告费用，但根据原告提交的聊天记录可以看出，虽然双方的合同期限截止于2017年9月12日，但直至2017年11月1日，双方就合同到期后，双方一直就刊挂广告进行协商，在2017年11月1日，被告通知原告“你先撤吧”。应认定原、被告双方就合同期履行至2017年11月1日的事实已达成合意。此期间费用双方虽未约定，但考虑双方长期合作，且三份合同费用并无变化，故应以合同价款标准计算为宜，故原告要求被告给付此期间的广告费用合理，但计算时间应从2017年9月13日起至2017年11月1日止，合计50天。关于原告要求被告按日万分之六支付自2017年11月7日至2020年8月10日及其后逾期付款违约金的请求，被告未给付原告2017年9月13日至2017年11月6日期间的广告费，是双方无合同约定，且被告在2017年11月1日及11月4日两次让原告将刊登的广告撤下，双方一直在协商此部分费用，并未达成一致意见，以致诉诸法律，但该协商过程并未给原告造成实际损失，故原告要求被告给付逾期付款违约金的请求没有法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：被告中国人民财产保险股份有限公司黑龙江省分公司应于本判决生效后立即给付原告哈尔滨宏鹏广告有限公司广告款54657.53元（399000元÷365天×50天）；二、驳回原告哈尔滨宏鹏广告有限公司其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5116元、财产保全费1870元（原告均已预交），案件受理费减半收取2558元，其中原告哈尔滨宏鹏广告有限公司负担案件受理费1337元，被告中国人民财产保险股份有限公司黑龙江省分公司负担案件受理费1221元及财产保全费1870元，于判决生效后立即给付原告哈尔滨宏鹏广告有限公司。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。审判员  张波二〇二〇年十月十二日法官助理王莹书记员翟艳涛附相关法律法规：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。