天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0116民初1574号原告：华北城（天津）贸易有限公司，住所地天津市武清区下朱庄街京津公路东侧华北城**会所。法定代表人：郭绍镔，董事长。委托诉讼代理人：赵玉国，北京中伦文德（天津）律师事务所律师。委托诉讼代理人：任静娜，北京中伦文德（天津）律师事务所律师。被告：中国建筑第八工程局有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区世纪大道****。法定代表人：校荣春，董事长。委托诉讼代理人：马效领，该公司职员。委托诉讼代理人：许娜，该公司职员。第三人：上海稼禾装饰工程设计有限公司，住所地，住所地上海市闵行区合川路**iv>法定代表人：邹东林，总经理。第三人：南京稼禾建设工程有限公司，住所地南京市，住所地南京市秦淮区中华路****法定代表人：张明锋，执行董事。委托诉讼代理人：卢天，该公司职员。原告华北城（天津）贸易有限公司（以下简称华北城公司）与被告中国建筑第八工程局有限公司（以下简称中建八局）、第三人上海稼禾装饰工程设计有限公司（以下简称（上海稼禾公司）、第三人南京稼禾建设工程有限公司（以下简称南京稼禾公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告华北城公司委托诉讼代理人赵玉国，被告中建八局委托诉讼代理人马效领、许娜，第三人南京稼禾公司委托诉讼代理人张明锋到庭参加诉讼，第三人上海稼禾公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华北城公司向本院提出诉讼请求：1.确认华北城公司对中建八局享有3570863.95元的债权；2.判令中建八局向华北城公司支付欠款3570863.95元；3.诉讼费由中建八局负担。事实和理由：南京稼禾公司从中建八局分包“时尚广场派出所精装修工程”和“泰丰社区、瑞达公寓等抢险维修工程”两项工程，经双方结算，中建八局欠付南京稼禾公司工程款3570863.95元。2019年6月，南京稼禾公司将上述债权转让给华北城公司，并于2019年7月书面通知中建八局。据此，望判如所请。中建八局辩称，第一，认可南京稼禾公司对中建八局享有债权3570863.95元；第二，南京稼禾公司将债权转让给华北城公司，并未通知中建八局，故此对中建八局不产生法律效力；第三，按照建设工程专业分包合同约定，中建八局向南京稼禾公司支付工程款以发包人向中建八局支付工程款为前提，目前发包人尚欠中建八局2400余万元工程款未付，故中建八局暂无须向南京稼禾公司支付工程款；第四，按照建设工程专业分包合同约定，南京稼禾公司应先行开具建安发票，否则中建八局有权拒付工程款。南京稼禾公司述称，第一，南京稼禾公司将债权转让给华北城公司后，已经书面通知中建八局；第二，中建八局与南京稼禾公司之间的建设工程分包合同确实约定了付款条件，但不清楚中建八局与发包人之间的结算和付款情况。本院经审理认定事实如下：2015年8月，中建八局与南京稼禾公司签订《建设工程施工专业分包合同》，约定中建八局将其从天津经济技术开发区管理委员会基本建设中心（以下简称开发区基建中心）总承包的“泰丰社区、瑞达公寓等抢险维修工程”中的“瑞达公寓4#楼、5#楼室内精装修工程”分包给南京稼禾公司施工，合同价款12000000元。2015年9月，中建八局与南京稼禾公司签订《建设工程施工专业分包合同》，约定中建八局将其从开发区基建中心总承包的“时尚广场派出所精装修工程”中的“时尚广场派出所图纸范围内室内精装修工程”分包给南京稼禾公司施工，合同价款2000000元。以上两份分包合同专用条款第21.2条约定，承包人向分包人支付工程款（进度款）的时间和方式：以发包人支付工程款为前提，承包人收到发包人工程款后，按承包人审核后的工程量80%支付工程款，整体工程竣工验收备案后经甲方审计部门审计后支付至结算额的95%，剩余5%待质量保修期（二年）满后一次性支付。在每次支付工程款时分包人必须提供合格的足额建安发票，否则承办人有权拒付工程款，由此造成的责任由分包人承担。合同签订后，南京嘉禾公司依约完成了施工。华北城公司提交其与南京稼禾公司、上海稼禾公司签订的《债权转让协议》一份，三方约定：南京稼禾公司将其对中建八局享有工程款债权3570863.95元（项目最终结算价以签字盖章的审计报告金额为准，债权金额相应调整）转让给华北城公司；本协议不改变原法律关系对应的法定税票开具义务，南京稼禾公司与中建八局之间因税票开具问题产生纠纷，由南京稼禾公司自行解决。上述《债权转让协议》，未载明签订日期，庭审中华北城公司、南京稼禾公司一致陈述签订日期为2019年6月。庭审中，南京稼禾公司陈述其在2019年7月向中建八局邮寄了《债权转让通知》，并提供了EMS邮件单复印件；中建八局对该证据复印件不予认可，并陈述其未收到《债权转让通知》。2019年9月16日，中建八局与南京稼禾公司进行结算：“瑞达公寓4#楼、5#楼室内精装修工程”结算价款为12956600元，已付8600000元；“时尚广场派出所图纸范围内室内精装修工程”结算价款为1155700元，已付1100000元。另据中建八局庭审陈述，其与开发区基建中心就“泰丰社区、瑞达公寓等抢险维修工程”的结算价为82503963元，开发区基建中心已付款66227400元；“时尚广场派出所精装修工程”的结算价为2743472元，开发区基建中心已付款金额无法分清，案涉两项总包工程均在2018年初竣工。本院认为，中建八局对南京稼禾公司转让给华北城公司的工程款债权金额不持异议，本院予以确认。关于南京稼禾公司是否履行通知义务问题，虽然南京稼禾公司提供的EMS邮件单据复印件不能作为认定事实的依据，但其在本案诉讼中明确告知中建八局债权转让的事实，应视为已经履行通知义务，债权转让对中建八局产生法律效力。南京稼禾公司与中建八局就案涉工程订立的两份《建设工程专项分包合同》合法有效，对双方具有法律约束力。南京稼禾公司施工经竣工验收合格后，中建八局应按照合同约定支付工程款。双方就工程款支付问题存在两项争议，一是“承包人向分包人支付工程款应以发包人支付工程款为前提”的约定是否有效以及该付款条件是否成就，二是中建八局以分包人未开具建安发票为由行使先履行抗辩权是否成立。分述如下：一、关于工程款支付应“以发包人付款为前提”问题首先，中建八局与南京稼禾公司约定分包工程款支付应以发包人支付工程款为前提，该约定俗称“背靠背”条款，系双方真实意思表示，并不违反法律规定，应认定有效，但双方并未特别约定中建八局的付款前提是发包人付清全部总包工程款。其次，按照中建八局陈述，其与开发区基建中心就“泰丰社区、瑞达公寓等抢险维修工程”的结算价为82503963元，开发区基建中心已付款66227400元，足以覆盖案涉专业分包工程款，中建八局并未举证证实已付款金额所指向的具体施工内容，据此无法认定发包人仍拖欠案涉分包工程款，中建八局应承担举证不能的不利后果。再次，中建八局与开发区基建中心就“时尚广场派出所精装修工程”的结算价为2743472元，但其无法陈述发包人已付款金额和欠付金额，应承担举证不能的不利后果。最后，中建八局既然与南京嘉禾公司约定了“背靠背条款”，就负有及时向发包人主张债权的合同附随义务，但按照中建八局所述，案涉总包工程已在2018年初竣工，其并未举证证实曾积极主张债权，由此影响到其向南京嘉禾公司的付款进度，自身负有责任。综上所述，中建八局以发包人尚未向其支付工程款作为不支付工程款的抗辩事由不能成立，本院不予采纳。二、关于开具建安发票问题南京嘉禾公司向中建八局开具合规、足额的建安发票，既是双方合同约定义务，也是我国税收征缴相关法律法规的法定义务，南京嘉禾公司应及时履行该项义务。但在建设工程专项分包合同关系中，分包人进行工程建设、承包人支付工程款是双方的合同主要义务，而分包人开具发票问题并非合同主要义务。中建八局以南京嘉禾公司尚未开具发票为由行使先履行抗辩权，与合同法的公平原则相悖，本院不予支持。如南京嘉禾公司拒不开具发票，中建八局可以另案主张违约赔偿等责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第八十条、第一百零七条、第二百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告华北城（天津）贸易有限公司对被告中国建筑第八工程局有限公司享有由第三人南京稼禾建设工程有限公司转让的工程款债权3570863.95元；二、被告中国建筑第八工程局有限公司自本判决生效之日起十日内，向原告华北城（天津）贸易有限公司支付工程款3570863.95元。当事人如未按本判决指定期限履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35368元，由被告中建八局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审 判 员  刘永强审 判 员  王岩林人民陪审员  徐树海二〇二〇年六月十六日书 记 员  崔 斌附：相关法律条文1.《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十七条：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。第八十条：债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百七十九条：建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。