河南省周口市淮阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1626民初352号原告：河南欣茂建筑劳务分包有限公司。法定代表人：穆培日，系该公司总经理。委托诉讼代理人：赵琰，河南团结律师事务所律师。被告：河南京都建筑安装有限公司。法定代表人：付现林，系该公司总经理。委托诉讼代理人：岳恒林，男，汉族，1965男8月18日出生，住河南省淮阳县。系该公司淮阳分公司经理。被告：淮阳县海立方旅游文化发展有限公司。法定代表人：楚波，系该公司总经理。委托诉讼代理人：吴振华，河南浩盈律师事务所律师。被告：焦桂亭，女，汉族，1966年4月16日出生，住河南省柘城县。委托诉讼代理人：刘中光，河南迪卡沃律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈健，男，汉族，1985年10月14日出生，住河南省商丘市。系该项目的预算员。原告河南欣茂建筑劳务分包有限公司诉被告河南京都建筑安装有限公司、淮阳县海立方旅游文化发展有限公司、焦桂亭建设工程劳务分包合同纠纷一案，我院于2020年1月21日立案，依法适用简易程序，后因案情较为复杂，依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告河南欣茂建筑劳务分包有限公司的法定代表人穆培日及其委托诉讼代理人赵琰、被告河南京都建筑安装有限公司的委托诉讼代理人岳恒林、被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司的委托诉讼代理人吴振华、被告焦桂亭的委托诉讼代理人刘中光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河南欣茂建筑劳务分包有限公司向本院提出变更诉讼请求为：1、判令三被告连带支付原告劳务费1，597，837元及利息，利息自2019年1月28日起按照银行同期贷款利率计算；2、本案诉讼费、评估费由三被告承担。事实及理由：淮阳县海洋文化公园项目海洋馆馆体项目工程为被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司开发，由被告河南京都建筑安装有限公司承建。2018年6月26日，原告与被告河南京都建筑安装有限公司签订了建筑工程大清包《总承包》合同，约定由原告以大清包的形式承包该项目劳务施工任务。双方在合同中约定了劳务费的支付方式。合同签订后，原告选派施工人员、租赁机械设备及施工设备进驻该工地开始施工。至2019年1月28日，该工程完成了三层封顶，根据双方合同约定，被告河南京都建筑安装有限公司应当支付劳务费至所完成工程量的75%。但被告却一直未支付该部分费用，致使该工程一直处于停工状态。直至2019年3月24日在原告与被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司达成协议后，才继续施工。但被告河南京都建筑安装有限公司却一直未将应当支付的劳务费支付给原告。原告多次找三被告协商，但三被告均拒绝支付。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院判如所请。被告河南京都建筑安装有限公司辩称，1、我公司虽然和被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司签订了总承包合同，但我们按照被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司的要求把工程交给被告焦桂亭做了，焦桂亭是实际总承包人，被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司和焦桂亭又签订有和我们一样的合同，且每次的工程拨付款都由被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司直接拨付给焦桂亭，没有经过我公司；焦桂亭和原告之间的劳务费纠纷我公司不清楚，跟我们没有关系。2、对评估报告的结果我公司无异议。被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司辩称，1、原告的诉请没有事实和法律依据，应依法驳回原告对被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司的诉讼请求。2、我公司认同评估结果，但是评估的费用应由河南京都建筑安装有限公司和焦桂亭承担。被告焦桂亭辩称，1、我和被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司签订的是总承包合同，由于我是个人，没有资质，被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司给我找的京都公司，说好给京都公司几万元的管理费，但实际也没有给；我已经给付原告河南欣茂建筑劳务分包有限公司劳务费460万元，包括10万元保证金；原告实际未按合同完成工程量，已经完成的工程量劳务费已经结清；对评估公司的资质有异议，且鉴定内容第八、九、十、四十五、五十四、五十五、五十六、五十七、五十八项都不是原告做的。3、评估费用由法院酌定分配。本案经法庭审理，结合原、被告双方当事人质辩，本院认定事实如下：一、2018年6月7日，被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司作为发包方（甲方）与被告焦桂亭作为承包方（乙方）签订建设工程施工合同，合同主要内容为：一、工程概况工程名称：淮阳海洋文化公园海洋馆主体部分。工程地点：羲皇大道西侧、清风路南侧。工程内容：建筑面积约20501.61平米（最终以审定的竣工面积为准）。承包范围：以甲方提供的设计图纸和工程量清单范围内所包含的全部土建和安装工程（消防及电梯除外）。二、工期1、本工程工期：自监理发出开工令之日起90日历天完成工程主体封顶，总工期为270日历天，如遇自然灾害或不可抗拒因素工期顺延。2、施工过程中非甲方原因，未经甲方书面批准，乙方不准自行停工，否则视为乙方违约。违约责任按工程总造价的日千分之一向甲方支付违约金。如擅自停工达15天以上的，甲方有权终止字而已，另行发包，由此造成的经济损失由乙方承担。施工过程中由甲方的原因造成经济损失由甲方承担。三、工程承包、工程款支付及结算方式：1、承包方式：本工程采用施工图纸范围内包工、包料、包质量、包价格、包工期、包文明施工、包安全、包验收合格、包配合备案完成（甲方为主导，涉及到承包人的资料承包人无条件配合）的方式承包。…3、工程计量节点：工程量依据工程量清单及所有图纸和设计变更相关文件计算的工程量为准。工程计量以施工完成的节点据实计量，框架工程完成封顶为第一个计量节点；二次结构工程结束（主体验收合格含网架钢结构及各专业预埋件）为第二个节点；内外墙粉刷及外墙、水电等所有工程完成（达到竣工验收条件），经县质检部门及甲方验收合格为第三节点。4、工程价款：合同总价款（含11%专用增值税）为大写人民币贰仟玖佰伍拾万元整（￥：29500000元）。除此合同约定价款外，发包人不承担任何其他价款和费用（变更签证、调差执行相应条款）。5、工程款支付：工程款支付节点及支付额完成工程量主体封顶达到付款第一节点时，支付该节点已完主体合格工程量（含安装预留预埋）核定工程款的75%；完成二次结构等工程达到付款的第二节点时，支付该节点已完合格工程量（含安装预留预埋）核定工程款的80%；工程款的结算：工程竣工验收（工程五大责任主体及淮阳县工程质量监督站）合格后，承包人向发包人移交完整的工程验收资料（包括所有房间钥匙及竣工备案盖章的配合等全部工作完成）后10个工作日内，支付至实际完成工程量价款的90%；结算审计后10个工作日内付至结算价的95%；质保金为结算价的5%，自竣工验收合格交付之次日起满一年无质保情况的10个工作日内支付全部质保金，质保金不计利息。…并有甲方淮阳县海立方旅游文化发展有限公司和乙方河南京都建筑安装有限公司加盖公章。二、2018年6月7日，被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司作为发包方（甲方）与被告河南京都建筑安装有限公司作为承包方（乙方）签订建设工程施工合同。合同主要内容为：一、工程概况工程名称：淮阳海洋文化公园海洋馆主体部分。工程地点：羲皇大道西侧、清风路南侧。工程内容：建筑面积约20587.42+7900平米（最终以审定的竣工面积为准）。承包范围：以甲方提供的设计图纸和工程量清单范围内所包含的全部土建和安装工程（消防及电梯除外）。二、工期1、本工程工期：自监理发出开工令之日起90日历天完成工程主体封顶，总工期为270日历天，如遇自然灾害或不可抗拒因素工期顺延。2、施工过程中非甲方原因，未经甲方书面批准，乙方不准自行停工，否则视为乙方违约。违约责任按工程总造价的日千分之一向甲方支付违约金。如擅自停工达15天以上的，甲方有权终止字而已，另行发包，由此造成的经济损失由乙方承担。施工过程中由甲方的原因造成经济损失由甲方承担。三、工程承包、工程款支付及结算方式：1、承包方式：本工程采用施工图纸范围内包工、包料、包质量、包价格、包工期、包文明施工、包安全、包验收合格、包配合备案完成（甲方为主导，涉及到承包人的资料承包人无条件配合）的方式承包。…3、工程计量节点：工程量依据工程量清单及所有图纸和设计变更相关文件计算的工程量为准。工程计量以施工完成的节点据实计量，框架工程完成封顶为第一个计量节点；二次结构工程结束（主体验收合格含网架钢结构及各专业预埋件）为第二个节点；内外墙粉刷及外墙、水电等所有工程完成（达到竣工验收条件），经县质检部门及甲方验收合格为第三节点。4、工程价款：合同总价款（含11%专用增值税）为大写人民币柒仟玖佰壹拾叁万元整（￥：79130000元）。除此合同约定价款外，发包人不承担任何其他价款和费用（变更签证、调差执行相应条款）。5、工程款支付：工程款支付节点及支付额完成工程量主体封顶达到付款第一节点时，支付该节点已完主体合格工程量（含安装预留预埋）核定工程款的75%；完成二次结构等工程达到付款的第二节点时，支付该节点已完合格工程量（含安装预留预埋）核定工程款的80%；工程款的结算：工程竣工验收（工程五大责任主体及淮阳县工程质量监督站）合格后，承包人向发包人移交完整的工程验收资料（包括所有房间钥匙及竣工备案盖章的配合等全部工作完成）后10个工作日内，支付至实际完成工程量价款的90%；结算审计后10个工作日内付至结算价的95%；质保金为结算价的5%，自竣工验收合格交付之次日起满一年无质保情况的10个工作日内支付全部质保金，质保金不计利息。…且该份合同已在周口市淮阳区住房和城乡建设局备案。三、2018年6月26日，被告河南京都建筑安装有限公司作为发包方（甲方）与原告河南欣茂建筑劳务分包有限公司作为承包方（乙方）签订建筑工程大清包《总承包》合同，合同主要内容为：一、工程概况工程名称：周口市淮阳县海洋馆工程工程地点：清风路南侧建筑面积：20000平方米（结算面积按图纸及约定面积计算）结构特点：全框架结构二、合同工期开工时间2018年6月28日竣工时间2018年9月28日总工期日历天数90天三、劳务承包范围、方式1、土建工程大清包2、承包范围：图纸中所有土建工程及施工中变更部分，（土基土方的开挖与回填，甲方负责机械，乙方负责人工配合）。（不舍人防、水电、消防、防水）包人工及机械设备，三级配备，（混凝土输送泵除外）职工宿舍。四、承包工程价格及结算付款方式1、劳务大清包综合单价每平方米为：480元，固定单价，不作调整，不含税费规费。浇筑第一层顶付50万元。2、浇筑第二层顶付50万元。3、三层封顶付所完成工程量的75%。4、内外粉刷结束付所完成工程量85%。5、本工程竣工验收合格，办理完质检备案手续后付工程总价95%。余下5%为工程保修金待一年保修期满后15天内无息付清。五、履约保证金的缴纳与返还1、为控制工期，工程质量，保证工地工人工资的下发，合同约定履约保证金，总计20万元，正式合同签订后三日内交清。2、保证金的返还，拨付第一批工程款时一次性返还履约保证金20万元，即三层封顶…焦桂亭作为甲方签字、苑庆伟作为乙方签字，河南京都建筑安装有限公司与河南欣茂劳务分包有限公司加盖公章。四、2018年9月7日，河南京都建筑安装有限公司作为甲方与焦桂亭作为乙方，签订名为《目标责任合同书》实为淮阳海洋文化公园海洋馆的全部建设工程施工协议书，合同的主要内容为淮阳海洋文化公园海洋馆的全部建设，该项目独立核算，实行自负盈亏，因经营不善造成的一切损失由乙方承担；乙方应向甲方缴纳该项目管理费35000元，从业主第一批工程款中扣除；各种税费由乙方缴纳。被告河南京都建筑安装有限公司盖章代理人岳恒林签字，被告焦桂亭签字并附身份证复印件。五、2019年3月24日，原告河南欣茂建筑劳务分包有限公司作为施工方与淮阳县海立方旅游文化发展有限公司作为建设单位签订《淮阳县海洋馆馆体大清包施工协议》，内容为：“淮阳县海洋文化公园项目海洋馆馆体工程截止2019年1月30日前，东区、西区三层梁板柱，商砼全部施工完毕，已完成工程量工程款由焦桂亭支付，由于焦桂亭与建设方的合同纠纷，焦桂亭提出退场并与建设方达成清算方案。在焦桂亭撤场前已付给施工方穆培日工程款大写肆佰伍拾万元（￥450万元整）。3月20日以前的剩余工程款由建设方支付给穆培日同时需从焦桂亭的预算中扣除，15日的停工补助待建设方与焦桂亭清算时支付。3月20日以后海洋馆馆体施工按照施工方与焦桂亭签订的原施工合同进行施工与结算，工程款由建设单位直接支付给施工方穆培日。注：建设方与焦桂亭清算工程款时，已完成主体工程量工钱应从焦桂亭预算中扣除，大清包施工费用穆培日有责任和义务出面证明，工程款清算多少与穆培日无关。”且有徐克强、穆培日签字及加盖公司公章。六、2019年7月18日，被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司与被告焦桂亭对2019年3月20日之前的淮阳海洋文化公园海洋馆工程价款进行决算，工程价款为20，933，426.77元，被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司的代表孙祚崴、姚丽华签字，被告焦桂亭方由焦桂亭、李玉林、陈建签字。七、被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司已向被告焦桂亭支付工程款17，933，550元。被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司向被告河南京都建筑安装有限公司支付工程款1，000，000元；河南京都建筑安装有限公司向焦桂亭支付850，000元；焦桂亭已向原告河南欣茂建筑劳务分包有限公司支付4，500，000元工程款及100，000元保证金。八、2020年1月15日，被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司及中元方工程咨询有限公司出具证明一份，淮阳县海洋馆馆体施工，东圆和西圆在2019年1月31日完成，三层主体封顶。九、在诉讼过程中，原告河南欣茂建筑劳务分包有限公司向本院提出鉴定申请，要求对淮阳县海洋文化公园项目海洋馆馆体工程2019年3月20日之前实际工程劳务费进行评估鉴定。经原、被告双方听证，以双方共同认可的招标控制价、施工清单及计价表为鉴定依据，选定鉴定机构进行评估鉴定，周口瑞丰财物咨询服务有限公司作出周瑞财评字【2020】0122号价格评估报告书，报告显示原告河南欣茂建筑劳务分包有限公司2019年3月20日之前完成的海洋馆馆体工程的全部工程量的劳务费为6，097，837元。原告河南欣茂建筑劳务分包有限公司支出评估费用为45，000元。十、原告河南欣茂建筑劳务分包有限公司成立于2017年4月18日，经营范围：建筑劳务分包、防水工程、室内外装饰装修工程、市政工程、园林绿化工程、建筑工程、幕墙工程的施工、企业管理咨询。本院认为：建设施工合同具有下列情形之一的，应根据合同法第五十二条第五项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。当事人对欠付工程款利息有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；利息从应付工程价款之日计付。具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同应当认定为有效合同。本案中，1、被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司与被告河南京都建筑安装有限公司签订的《建设工程施工合同》，属被告焦桂亭借用被告河南京都建筑安装有限公司建筑施工企业资质，涉案工程实际总承包人为焦桂亭，该合同违反了法律强制性规定，属无效合同；2、被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司与焦桂亭签订的《建设工程施工合同》，双方在明知焦桂亭无建筑施工企业资质的情况下签订的合同，属无效合同；3、被告河南京都建筑安装有限公司与焦桂亭签订的名为《目标责任合同书》实为淮阳海洋文化公园海洋馆的全部建设工程施工协议书书属借用资质行为，也属无效合同；4、被告焦桂亭以被告河南京都建筑安装有限公司与原告河南欣茂建筑劳务分包有限公司签订的淮阳县海洋馆馆体大清包施工协议不违反法律强制性规定，应属有效合同。5、被告焦桂亭作为实际总承包人以被告河南京都建筑安装有限公司的名义与河南欣茂建筑劳务分包有限公司签订的淮阳县海洋馆馆体大清包施工协议属有效合同，双方均应按照合同约定自觉履行自己的义务，原告河南欣茂建筑劳务分包有限公司按约履行了自己合同义务，被告焦桂亭应当及时支付下余劳务费1，597，837元，并从应付工程款之日起按承担相应利息，并承担鉴定费45，000元；被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司作为发包方应在未付的工程款1，999，876.77元范围内承担连带责任；被告河南京都建筑安装有限公司在150，000元范围内承担连带责任。综上所述，原告河南欣茂建筑劳务分包有限公司要求被告焦桂亭、河南京都建筑安装有限公司、被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司连带支付原告劳务费1，597，837元及利息（利息自2019年3月20日起至本息还清之日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）及评估费45，000元的诉讼请求符合有关法律规定，本院予以支持；被告焦桂亭辩称劳务费已经全部付清的理由、被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司要求驳回原告诉请的理由、被告河南京都建筑安装有限公司辩称原告诉请不知情不应当承担责任的理由均不能成立，与事实不符，也无法律依据，本院不予采信；故依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第七条、第十七条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告焦桂亭本判决生效后十日内支付原告河南欣茂建筑劳务分包有限公司劳务费1，597，837元及利息（利息自2019年3月20日起至本息还清之日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算），鉴定费45，000元。二、被告河南京都建筑安装有限公司对本判决第一项在150，000元范围内承担连带责任。三、被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司对本判决第一项在未付工程款1，999，876.77元范围内承担连带责任。如被告未按本判决书确定的期限履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费22，103.24元，由被告焦桂亭、被告河南京都建筑安装有限公司、被告淮阳县海立方旅游文化发展有限公司共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判长  张义林审判员  李玉忠审判员  臧 增二〇二〇年十二月七日书记员  苏 畅开户行：中国建设银行淮阳支行户名：淮阳区人民法院账户：41×××86