大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0211民初16304号原告：陈微，女，汉族，1989年5月5日出生，汉族，住辽宁省瓦房店市。委托诉讼代理人：王晓来、高雅杰，辽宁青松律师事务所律师。被告：王金鑫，男，1979年9月9日出生，汉族，住辽宁省大连市西岗区。委托诉讼代理人：姚锐，辽宁正良律师事务所律师。被告：太初有道装饰装修工程（大连）有限公司，住所地大连市中山区丹东街********。法定代表人：肖杰。原告陈微与被告王金鑫、太初有道装饰装修工程（大连）有限公司（以下简称“太初有道公司”）申请执行人执行异议之诉一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王晓来、高雅杰、被告王金鑫的委托诉讼代理人姚锐到庭参加诉讼，被告太初有道公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。经审查，本院于2019年8月14日作出（2018）辽0211民初10288号民事判决：自本判决发生法律效力之日起10日内，太初有道公司向陈微返还装修款412236元、支付违约金40800元，太初有道公司还需承担案件受理费8096元、鉴定费32000元。该判决生效后，太初有道公司未能履行判决确定的义务，故原告申请强制执行。在案件执行期间，陈微发现太初有道公司原法定代表人王金鑫于2019年7月24日将公司注册资本由800万变更为10万，于2019年8月9日将其持有的公司股权转让给肖杰并将法定代表人变更为肖杰。申请执行人陈微向本院提出申请，请求追加王金鑫为被执行人，2019年10月24日，本院作出（2019）辽0211执异350号执行裁定书认为，根据陈微目前提供的材料不足以证明，在太初有道公司的企业法人财产不足以清偿生效法律文书确定的债务的前提下，王金鑫存在未缴纳或未足额缴纳出资或未依法履行出资义务即转让股权的行为，故驳回陈微的异议请求。该裁定书送达后，原告陈微向本院提出申请执行人执行异议之诉。原告陈微向本院提出诉讼请求：请求依法追加第一被告王金鑫（太初有道公司原法定代表人）为被执行人，在王金鑫抽逃资金789.3万元的范围内，对太初有道公司的债务承担责任。事实和理由：原告与本案第二被告太初有道公司装饰装修合同纠纷一案，贵院于2019年8月14日审结并做出（2018）辽0211民初10288号民事判决。判决确定第二被告应于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告装修款412236元、支付违约金40800元及案件受理费8096元、鉴定费32000元。但第二被告在判决书确定的履行期限内没有履行判决义务，原告已向贵院申请强制执行并经贵院依法受理，在执行期间，贵院已经查明第二被告没有可供执行的财产。在贵院强制执行期间，原告发现第二被告太初有道公司原法定代表人王金鑫于2019年7月24日将公司注册资本由800万变更为10万，于2019年8月9日将其持有的公司股权转让给肖杰并将法定代表人变更为肖杰。被告王金鑫的上述行为系在案件审理中司法鉴定意见作出并开庭后、法院作出判决的前几天，其目的就是为了恶意逃避其所必然应当承担的法律义务。本案中原告应被告王金鑫的要求将一百多万装修款转入到王金鑫的个人账户中，王金鑫在得到上述款项并知道自己必然败诉的前提下，恶意的减少注册资本、不缴纳出资、不履行出资义务转让股权并变更法定代表人的行为直接导致生效的判决无法执行，原告的利益无法实现。原告曾向贵院提出申请追加王金鑫为被执行人，贵院做出（2019）辽0211执异350号执行裁定书驳回了原告的异议申请。故原告现提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告王金鑫辩称，不同意原告的诉讼请求，被告王金鑫降资转股、变更法定代表人等行为完全符合法律规定，且已足额出资，上述行为均是在公司正常经营需求下进行的，且该行为也在生效法律文书确定债务之前，故原告的诉讼请求没有事实和法律依据。被告太初有道公司未出庭，亦未提出答辩意见。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告王金鑫原系被告太初有道公司的法定代表人，太初有道公司于2017年12月14日将注册资本变更为800万元，被告王金鑫作为股东其出资额约定为799.2万元。被告太初有道公司于2019年6月3日作出公司章程修正案，将公司注册资本由800万元修正为10万元，将王金鑫以货币出资799.2万元修正为王金鑫以货币出资9.99万元。同日，被告太初有道公司的股东作出股东会决议：公司的注册资本由800万元变更为10万元。被告王金鑫于2019年6月2日、2019年6月3日共向被告太初有道公司转账100,000元，以履行其出资义务。被告仅通过报纸公告的方式通知债权人其减资事项。其后，大连市中山区市场监督管理局根据被告的申请，于2019年7月24日将太初有道公司的注册资本由800万元变更为10万元。2019年8月5日，被告王金鑫与案外人肖杰签订了股权转让协议，约定王金鑫将其在太初有道公司的全部股权转让给肖杰。同日，被告王金鑫、案外人肖杰、案外人沙行霖共同签订股东会决议：一致同意股东王金鑫在太初有道公司的出资9.99万元转让给肖杰，法定代表人变更为肖杰。其后，大连市中山区市场监督管理局根据被告的申请，于2019年8月9日将太初有道公司的法定代表人王金鑫变更为肖杰。原告陈微与被告太初有道公司于2017年7月至9月期间签订了装修设计合同、施工合同等，后因在履行合同过程中产生纠纷，原告陈微于2018年将被告太初有道公司起诉至本院。上述事实，有原告提供的公司登记备案材料、（2018）辽0211民初10288号民事判决书、被告王金鑫提供的工商变更情况登记表、转款凭证、原、被告的陈述及庭审笔录等证实。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定了抽逃出资的股东、出资人可以追加为被执行人，而《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条第四项又规定“其他未经法定程序将出资抽回的行为”可以认定为股东抽逃出资的情形。故本案争议的焦点问题为太初有道公司股东（即被告王金鑫）的减资行为是否构成“未经法定程序将出资抽回的行为”。根据《中华人民共和国公司法》一百七十七条规定,公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人,并于三十日内在报纸上公告，债权人自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自公告之日起四十五日内,有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。公司法规定公司减资时应履行法定通知程序的目的在于,使债权人有机会在公司财产减少前要求债务人清偿债务或者提供担保,避免公司财产减少给债权人造成损害。在通知程序上,对于已知债权人应采用直接通知，而对于无法直接通知的已知债权人以及未知债权人,才应采用公告通知这种拟制通知的方式。本案中,原告与被告太初有道公司的合同签订及履行均早于减资时，被告太初有道公司亦在减资之前就已知晓原告陈微因上述合同纠纷已将太初有道公司诉至法院并拟通过司法程序解决纠纷，也就是说，原告是被告太初有道公司已知的可能债权人，但被告太初有道公司未就减资事项直接通知原告,仅仅采用报纸公告方式通知,故本院认为该通知方式不符合减资的法定程序。综上所述，对于原告的诉讼请求，本院予以支持。依据《中华人民共和国公司法》第一百七十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：追加被告王金鑫为被执行人，王金鑫在其抽逃的789.21万元的范围内承担责任。案件受理费8,697元，公告费260元，保全费2,904元，合计11,861元（原告已预付），由被告王金鑫、太初有道装饰装修工程（大连）有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  王 洋人民陪审员  曹翠华人民陪审员  邢秀英二〇二〇年十月十二日书 记 员  林雨欣