天津市武清区人民法院刑 事 判 决 书（2020）津0114刑初164号公诉机关天津市武清区人民检察院。被告人金花玉，女，1983年3月13日出生于黑龙江省佳木斯市，朝鲜族，天津琪达精工机械配件有限公司、天津琪达汽车配件有限公司，初中文化，户籍地黑龙江省佳木斯市郊区，现住天津市武清区。因本案于2019年12月16日被天津市公安局武清分局刑事拘留，2020年1月22日被逮捕。现羁押于天津市武清区看守所。指定辩护人冯金玲，天津雄成律师事务所律师。被告人丁云鹿，女，1979年1月1日出生于天津市武清区，汉族，大学本科文化，天津琪达精工机械配件有限公司、天津琪达汽车配件有限公司，户籍地址武清区，住址同户籍地。因本案于2020年3月23日被天津市公安局武清分局取保候审，2020年4月21日被天津市武清区人民检察院取保候审。辩护人杨玲玲，黑龙江星河律师事务所律师。天津市武清区人民检察院以津武检一部刑诉〔2020〕80号起诉书指控被告人金花玉犯职务侵占、挪用资金罪，丁云鹿犯职务侵占罪，于2020年5月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。天津市武清区人民检察院指派检察员李立召出庭支持公诉，被害单位天津市琪达精工机械配件有限公司、天津市琪达汽车配件有限公司诉讼代理人李强、徐彬、被告人金花玉及其辩护人冯金玲、被告人丁云鹿及其辩护人杨玲玲到庭参加诉讼。2020年5月26日本案因不能抗拒的原因中止审理，2020年9月9日恢复审理。现已审理终结。天津市武清区人民检察院指控，被告人金花玉于2014年2月14日开始担任天津市琪达精工机械配件有限公司、天津市琪达汽车配件有限公司出纳，被告人丁云鹿于2014年10月24日开始担任上述两个公司会计。被告人金花玉伙同丁云鹿于2018年1月间，利用各自职务便利，以收到该公司出售的废料款后不记账的方式共同将上述废料款人民币50万元据为己有。被告人金花玉于2019年1月至12月间，利用其担任公司出纳的职务之便，先后多次将公司对公账户内钱款取现或者转入其个人账户内使用，合计人民币850余万元。被告人金花玉后被抓获，被告人丁云鹿后于2020年3月23日主动向公安机关投案。二人到案后如实供述其罪行。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了案件来源及抓获经过、被害人陈述、证人证言、任职证明、账户交易明细、被告人金花玉、丁云鹿供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人金花玉、丁云鹿利用职务上的便利侵占公司钱款，且数额较大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人金花玉利用职务上的便利，挪用公司钱款归个人使用，且数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。鉴于被告人金花玉具有坦白情节；被告人丁云鹿具有自首情节，依法可以从轻处罚。建议判处被告人金花玉职务侵占罪有期徒刑一年四个月至二年四个月；建议判处其挪用资金罪有期徒刑四年至六年；数罪并罚。建议判处被告人丁云鹿有期徒刑一年二个月至二年二个月。被告人金花玉对指控的罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，其对于职务侵占的数额提出异议，辩称侵占的废料款金额应为48万元而非50万元，公司法定代表人曾先期支取2万元现金。其辩护人提出的辩护意见是，金花玉职务侵占的数额应认定为48万元，50万元的数额只有公司石经理口头陈述，并无直接银行记录证明，且48万元的数额有二被告人供述相互印证，另2万元由朴某以现金形式拿走，其虽然否认，但其认可平时有从废料款中拿现金的习惯。被告人金花玉具有自首和坦白情节，自愿认罪认罚，系初犯、偶犯，主观恶性小，没有严重的社会危害性，希望对其从轻处理。被告人丁云鹿对指控的罪名及量刑建议没有异议且签字具结，其对于职务侵占的数额提出异议，辩称侵占的废料款金额应为48万元而非50万元。其辩护人提出的辩护意见是职务侵占的数额应认定为48万元，结合两名被告人供述及丁云鹿实际分得的钱款，其分割的款项应为48万元，多余2万与丁云鹿无关。根据公司石某、朴某证言结合二被告人供述可知日常现金收支均由金花玉负责，金花玉提议分割涉案50万元符合客观事实；此外，被告人丁云鹿具有自首、认罪认罚情节，且庭前已将违法所得24万元交到法院，应对其从轻处罚，被告人丁云鹿无前科劣迹，社会危害性小，恳请对其再从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，天津市琪达精工机械配件有限公司、天津市琪达汽车配件有限公司均系朴某注册成立并实际控制的企业。被告人金花玉自2014年2月14日开始，担任天津市琪达精工机械配件有限公司、天津市琪达汽车配件有限公司出纳，负责存取现金、汇款开票等业务。被告人丁云鹿自2014年10月24日开始，担任天津市琪达精工机械配件有限公司、天津市琪达汽车配件有限公司会计，负责每月做账报税等业务。2018年1月份，天津市琪达汽车配件有限公司当月出售废料获利人民币50万元，由该公司经理石某将废料款交给被告人金花玉后，被告人金花玉与丁云鹿商议以收款不入账方式将该款侵吞，被告人金花玉将部分款项存入个人账户后，向被告人丁云鹿转账人民币24万元。2019年1月至12月间，被告人金花玉利用其职务便利，先后多次将天津市琪达精工机械配件有限公司、天津市琪达汽车配件有限公司对公账户内钱款取现或转入其个人账户供其个人使用，其中挪用天津市琪达精工机械配件有限公司资金4777600元，挪用天津市琪达汽车配件有限公司资金3762000元，合计人民币8539600元，被告人金花玉将上述款项归于个人使用。被告人金花玉后被抓获，被告人丁云鹿于2020年3月23日主动投案，二被告人到案后均如实供述上述事实。案发后被告人金花玉家属代其退赔被害单位天津市琪达精工机械配件有限公司10万元。本案审理过程中被告人丁云鹿主动退缴共同犯罪违法所得48万元。上述事实有经庭审质证、确认的案件来源及抓获经过、证人石某、朴某证言、接受证据材料清单及劳动合同书、银行交易流水、公司账户交易明细、公司工商档案材料、被告人金花玉、丁云鹿的供述与辩解、认罪认罚具结书等证据证实，足以认定。针对被告人及辩护人提出的辩护意见，本院综合评判如下：1．关于职务侵占的犯罪数额，被告人金花玉及丁云鹿庭审中均表示均分后每人得款24万元，因此职务侵占数额应为48万元。经查，被告人金花玉个人账户2018年1月15日有关银行流水显示存入金额不足50万元，该公司法定代表人朴某虽否认当月从金花玉处拿走2万元现金，但其具有从金花玉处支取现金的习惯，现有证据无法排除合理怀疑，且被告人丁云鹿银行账户显示入账24万元，其供述不清楚金花玉实际得款情况，自认为是平均分割，因此从共同犯意应认定被告人金花玉、丁云鹿共同侵占的数额为48万元。对二被告人及辩护人相关辩护意见本院予以采纳。2．关于被告人金花玉、丁云鹿的从轻处罚情节，经查，被告人金花玉系被抓获到案，到案后如实供述其挪用资金的事实，被告人丁云鹿系主动投案，到案后如实供述职务侵占的事实，辩护人分别提出金花玉具有坦白、认罪认罚情节，丁云鹿具有自首、认罪认罚情节，与本院查明事实一致，本院对此予以采纳，被告人金花玉因挪用资金被公安机关刑事拘留后，对于司法机关尚未掌握的职务侵占犯罪事实并未主动交代，因此就职务侵占而言不构成自首。本院认为，被告人金花玉、丁云鹿，利用各自职务上的便利，共同将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪，依法应予惩处；被告人金花玉利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪，依法应予惩处。公诉机关的指控成立。被告人金花玉、丁云鹿在共同犯罪中作用、地位相当，不宜区分主从犯。辩护人冯金玲的辩护意见是被告人金花玉具有坦白、认罪认罚情节，本院对此予以采纳；辩护人杨玲玲的辩护意见是被告人丁云鹿具有自首、认罪认罚、积极退缴违法所得等从轻情节，本院予以采纳。被告人金花玉到案后能够如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。被告人金花玉退还被害单位部分损失，依法酌情从轻处罚。被告人丁云鹿主动投案，到案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚，被告人丁云鹿积极退缴违法所得，酌情从轻处罚。被告人金花玉犯有数罪，依法实行并罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条、第二百七十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款，第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人金花玉犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，犯挪用资金罪，判处有期徒刑五年六个月，两罪并罚，决定执行有期徒刑六年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一九年十二月十六日起至二〇二五年十二月十五日止。）；被告人丁云鹿犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；在刑罚执行期间，被告人应当在相关组织接受社区矫正）二、责令被告人金花玉退赔人民币8439600元，发还被害单位天津市琪达精工机械配件有限公司资金4677600元，发还被害单位天津市琪达汽车配件有限公司资金3762000元；被告人丁云鹿退缴至本院的违法所得人民币480000元，发还被害单位天津市琪达汽车配件有限公司。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  沈 刚人民陪审员  梁建元人民陪审员  高乃增二〇二〇年十二月三日书 记 员  王浩安附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。第二百七十三条挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物，情节严重，致使国家和人民群众利益遭受重大损害的，对直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。