上海市普陀区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0107刑初106号公诉机关上海市普陀区人民检察院。被告人张某1，男，1979年1月3日出生，汉族，户籍地福建省漳州市，暂住上海市青浦区。辩护人范圣忠，上海市百良律师事务所律师。被告人张某2，男，1993年7月5日出生，汉族，户籍地福建省漳州市，暂住上海市青浦区。辩护人寇德扬，上海市百良律师事务所律师。上海市普陀区人民检察院以沪普检三部刑诉〔2020〕73号起诉书指控被告人张某1、张某2犯销售伪劣产品罪，向本院提起公诉。本院于2020年1月17日受理，2020年5月6日裁定中止审理。同年6月30日，依法恢复审理并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市普陀区人民检察院指派检察员卢某某出庭支持公诉，被告人张某1、张某2及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上海市普陀区人民检察院起诉指控，被告人张某2、张某1共同暂住于本市青浦区华新镇白马塘村XXX号，在明知所运输的香烟系假冒且伪劣卷烟的情况下，接收从外地运入的假烟藏入本市青浦区崧泽大道6066号仓库多辆废弃车辆内，被告人张某1，张某2分别负责望风及对外运输销售假烟。2019年9月5日，公安机关将二人先后抓获，并在涉案车辆内查获假冒中华、云烟、南京、利群等品牌香烟共计4500余条，价值人民币80余万元。到案后，被告人张某1，张某2如实供述主要犯罪事实。以上事实，有公诉机关提供的以下证据证实：被告人张某1、张某2的供述、公安机关出具的搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、上海市普陀区烟草专卖局检查(勘验)笔录、证据先行登记保存通知书、烟草制品代保管凭证、上海市烟草质量监督检测站出具的鉴别检验报告、涉案卷烟价值估价意见书、证明、涉案赃物照片，上海市普陀区烟草专卖局提供的商标注册证、核准续展注册证明、注册商标转让证明、企业营业执照复印件，以及公安机关出具的工作情况、户籍资料信息等证据。公诉机关认为，被告人张某1、张某2伙同他人以营利为目的，非法销售假冒伪劣卷烟，被查获的待销售假冒伪劣卷烟金额为人民币80余万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人张某1、张某2在实施犯罪过程中，因意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人张某1、张某2能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人张某1、张某2自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议判处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。庭审中，被告人张某1、张某2对起诉书指控的基本犯罪事实和罪名无异议。被告人张某1的辩护人提出：1、被告人张某1在共同犯罪中起次要或辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。2、尚未销售的伪劣卷烟是按照真品卷烟价格计算的，本案中虽未有实际销售金额，但在销售时必定低于市场销售价格，故请求在定罪量刑时酌情予以从轻。3、被告人张某1对销售假冒伪劣卷烟知情时间晚，主观故意不深，且系犯罪未遂，请求判处被告人张某1缓刑。被告人张某2的辩护人提出：1、被告人张某2在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。2、被告人张某2到案后一直能够如实供述犯罪事实，且系犯罪未遂，请求从轻或减轻处罚，判处被告人张某2缓刑。经本院依法查明的事实与检察机关指控被告人张某1、张某2的犯罪事实一致。上述事实，公诉机关当庭举证，并经法庭质证的下列证据予以证实：1.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证明公安机关依法搜查并扣押涉案香烟及作案工具等情况。2.上海市普陀区烟草专卖局检查(勘验)笔录、证据先行登记保存通知书，证明行政执法人员对涉案地点进行检查的情况。3.照片，证明现场涉案车辆、香烟等情况。4.涉案卷烟价值评估意见书，证明经上海市烟草专卖局评估涉案卷烟价值情况。5.鉴别检验报告，证明经上海市烟草质量监督检测站检验涉案香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。6.证明，经核查张某1、张某2未获得烟草专卖批发或零售许可，不具有烟草销售资格。7.商标注册证、核准续展注册证明、营业执照，证明涉案卷烟商标注册情况。8.办案说明，证明被告人到案情况。9.被告人张某2、张某1的供述，证明二人称受他人雇佣将接收到的假烟藏于报废车辆及住处内，用于对外销售的事实。本院认为，被告人张某1、张某2销售假冒伪劣卷烟，待销售的假冒伪劣卷烟货值金额为人民币80余万元，其行为已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，罪名成立。被告人张某1、张某2在着手实施销售伪劣产品的过程中，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚。被告人张某1、张某2到案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。关于两名被告人的辩护人所称本案系共同犯罪，两名被告人系从犯的辩护意见，无相应证据予以佐证，故本院不予采纳。本院根据两名被告人在整个犯罪过程中所处的地位、所起的作用，及到案后的认罪、悔罪态度分别予以处罚。关于本案货值金额计算问题，本院认为，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第三款规定，查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。本案中的犯罪未遂金额依照省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算为80余万元，对于被告人张某1的辩护人提出的意见，本院不予采纳。根据两名被告人的犯罪情节，不宜宣告缓刑，对两名被告人的辩护人提出缓刑的意见不予采纳。为严肃国法，维护社会主义市场经济秩序，根据两名被告人的犯罪情节、社会危害性、认罪悔罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第三款之规定，判决如下：一、被告人张某1犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币十五万元；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月5日起至2022年5月4日止；罚金自本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。)二、被告人张某2犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币十五万元；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月5日起至2022年5月4日止；罚金自本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。)三、查获的卷烟依法予以没收；四、违法所得依法予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第三中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  鲁 君审 判 员  李妍卿人民陪审员  曹振昌二〇二〇年六月三十日书 记 员  经文佳附：相关法律条文第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条第三款……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。…第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。