吉林省通化市东昌区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)吉0502民初674号 原告:王禹强，男，1959年11月18日生，汉族，住通化市东昌区。 委托诉讼代理人：鞠文华，男，吉林瀛盈律师事务所律师。代理权限：起诉、参加诉讼、变更诉讼请求、上诉、调解、签收法律文书。 委托诉讼代理人：杨凤云（原告王禹强妻子），女，1967年11月19日生，满族，住吉林省通化市东昌区。代理权限：起诉、参加诉讼、变更诉讼请求、上诉、调解、签收法律文书。 被告:通化万通大酒店有限公司。住所地：通化市建设大街1022号。 法定代表人:刘凯，经理。 委托诉讼代理人：陈维国，男，吉林升圆律师事务所律师。代理权限：参加诉讼、承认、放弃、变更诉讼请求、和解、上诉、领取法律文书。 委托诉讼代理人：姜兆山，男，系该酒店人事部经理。代理权限：参加诉讼、承认、放弃、变更诉讼请求、和解、上诉、领取法律文书。 原告王禹强与被告通化万通大酒店有限公司劳动争议一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人鞠文华、杨凤云，被告委托诉讼代理人陈维国、姜兆山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王禹强向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决确认被告通化万通大酒店有限公司系违法解除与原告王禹强之间的劳动关系；2、请求依法判决被告给付原告违法解除劳动合同赔偿金74400元（12年X每月3100元X2倍）;3、请求依法判决被告返还原告风险抵押金3000元；4、请求判决被告给付原告加班工资72114.00元;5、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：一、原告被被告违法解除劳动，被告应当补偿原告违法解除劳动合同赔偿金74400元；1、原告王禹强原系通化国贸大厦副经理，因在2005年通化国贸大厦被通化万通大酒店有限公司转制收购，原告自然转为通化万通酒店有限公司员工，任商场部经理，原告从2005年6月16日开始在被告通化万通大酒店有限公司工作，后期在万通酒店从事夜班经理工作，原告一直都能够遵守单位的规章制度，单位也认可原告的业务能力，被告也一直按时给付原告工资待遇及缴纳社会养老保险待遇。在2019年因原告的爱人多次向被告的关联企业通化逆风草实业有限公司讨要借款与该公司经理刘凯发生纠纷，讨要借款结束后的当日2019年9月30日，刘凯让其下属高总通知原告被开除了，这是被告的违法狂妄行为，不是原告故意制造的行为，开除原告的原因竟是原告的妻子向刘凯讨要借款引起的，这种开除原告的原因完全不符合劳动法的相关规定，构成违法开除，原告被开除期间，被告也没有给原告开工资，被告虽然给原告办理了退休手续，但是被告给原告办理退休手续是被告的另一个法定义务，但是不影响被告开除原告的事实。2、被告单方提出与原告解除劳动合同，有录音为证据。该解除劳动合同的行为构成违法。依据是《劳动合同法》第四十六条用人单位应当向劳动者支付经济补偿。依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。被告单方解除与原告之间的劳动合同不符合法律规定。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。因原告在被告处工作已经超过12年，故被告违法解除原告的劳动合同应当向原告支付12个月的双倍经济补偿金。原告被解除劳动合同前的工资为3100元，故应当向原告支付74400元违法解除劳动合同的经济补偿金。二、被告违法收取原告风险抵押金3000元，应当依法返还；原告在2007年11月至2009年4月被被告责令缴纳商品，备品培训费（风险抵押金）3000元，依据《劳动合同法》第九条用人单位不得扣押劳动者证件和要求提供担保。用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物，故被告收取原告商品，备品培训费（风险抵押金）3000元的行为构成违法，依据《劳动法解释二》第五条，劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，劳动者请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。证明用人单位收取员工保证金是违法行为，原告有权依法请求被告给予返还。三、被告安排原告加班，应当给付原告加班费72114元；原告因工作表现好，从2018年2月25日被告法定代表人刘凯将原告临时调动工作到通化市好帮养老服务有限公司做副院长职务，从2018年2月25日至2019年9月30日期间，刘凯要求原告除了正常上白班外，每隔一天还要值夜班，和正院长薛院长轮流值夜班，值夜班后的第二天照常上班，事后也没有补休，这样原告每月需要加班15天，加班时间从2018年2月26日至2019年9月30日为19月，原告的加班时间为15天x19个月=285个班，按着劳动合同法及相关工资类规定，每月职工工资工时按着21.75天计算，每天工资为142.83元，原告285个加班工资为61059.00元（285天X142.83元X150％），公司规定原告每月只有2天休息，实际原告每月最少应当休息4天，原告每月至少应当有2天属于休息日加班，但是没有串休，被告应当给付原告加班费每月2天x19个月X142.83元X200％=10855元，故被告应当向原告支付加班费工资72114.00元。四、被告作为关联企业应当承担给原告的赔偿责任；1、被告答辩状中承认刘凯安排原告在好帮养老有限公司形成了关联关系，但是劳动合同的用工主体依然是万通酒店公司，被告一直承认是万通酒店法定代表人安排原告到好帮养老公司工作，好帮养老公司管理广缘养老公司，故三公司之间形成了关联关系，原告请求被告公司承担赔偿责任符合法律规定。综上，原告被无故解除了劳动合同，被告安排原告到其他企业加班又不给原告加班费，被告万通酒店应当承担赔偿责任，请东昌区人民法院依法予以支持原告的诉讼请求。 通化万通大酒店有限公司辩称，一、万通大酒店没有解除与王禹强的劳动关系,原告起诉要求确认万通大酒店违法解除其劳动合同没有事实依据。王禹强是通化万通药业集团2005年收购的原国贸大厦的国企改制后的企业职工，担任夜班副经理职务。2018年2月，王禹强距离退休还有一年时间，要求调整自己的工作，因改制后的万通大酒店没有合适的工作岗位，董事长刘凯经研究后,同意将王禹强借调到刘凯任法定代表人的好帮养老公司旗下的广缘养老院担任副院长，原劳动关系不变，原工资福利待遇不变。2019年王禹强的妻子要求与刘凯有关联的避风草公司退还股金，因企业资金困难,王禹强在2019年9月25日向好帮养老公司预支借款4万元，用于退还避风草公司的股金。5天后，王禹强自行离开借调单位广缘养老院的副院长工作岗位。2019年10月21日，万通大酒店将王禹强9月份的工资3100元通过工资卡予以支付。因王禹强距离退休年龄仅差一个半月，对其自动离职行为没有处理，但离职后因其未工作，没有给其开工资。2019年10月21日，万通大酒店为王禹强申请办理退休，并于22日对王禹强退休事项，申请通化市社保局予以公示。公示期满后，王禹强退休事宜获得批准。王禹强从2019年11月起享受退休待遇,根本不存在万通大酒店有限公司违法解除其劳动合同的情形。上述事实证明:王禹强为了不正当利益，故意制造解除劳动合同的假象，在2019年9月30日单方面离开工作岗位，现起诉要求支付解除劳动合同的经济补偿金显然是恶意仲裁、恶意诉讼。二、王禹强要求给付加班费没有事实和证据。王禹强在万通大酒店一直担任夜班副经理，由于年龄接近退休,其要求调整工作。在万通大酒店无法安排的情况下，由董事长协调,将其借调到关联企业担任养老院副院长。而关联企业广缘养老院与万通大酒店没有隶属关系，借调王禹强到广缘养老院担任副院长，需要轮流参加管理干部的值宿，这是广缘养老院的特殊要求，也是借调王禹强到广缘养老院任职工作的前提条件。王禹强是在充分了解到这个工作的特点和要求之后，接受了借调的要求到广缘养老院工作。由于广缘养老院与万通大酒店不是同一企业，也不是上下级的企业隶属关系，因此，王禹强要求万通大酒店支付加班费没有法律依据。因为，王禹强起诉的是万通大酒店,而广缘养老院与王禹强没有劳动合同关系，其主张的加班费显然没有法律依据。三、王禹强要求退还3000元风险抵押金没有法律依据。万通大酒店并没有收取王禹强的劳动合同风险抵押金,其诉讼主张没有依据。但万通大酒店在王禹强任职期间，配备了办公设施，对此办公备品，万通大酒店收取了3000元备品培训费。王禹强退休后，应该持收据退还备品并结算备品培训费。原告故意不结算，制造仲裁和诉讼事由，是为了讹诈经济补偿金及加班费的恶意诉讼服务的。因此，其诉讼是不正当的，法院应该驳回其诉讼请求。王禹强应将工作期间使用的备品交回公司后领取备品培训费。 本院认定事实如下：原告王禹强原系通化国贸大厦副经理，因在2005年通化国贸大厦被通化万通大酒店有限公司收购，后在被告通化万通大酒店有限公司工作。2018年2月被告通化万通大酒店有限公司经理刘凯将王禹强借调到刘凯任法定代表人的好帮养老公司旗下的广缘养老院担任副院长，原劳动关系不变，原工资福利待遇不变。原告王禹强任广缘养老院副院长期间与院长薛金香轮流值宿。被告提供原告退休档案中职工退休审批前的公示公告、吉林省企业职工基本养老保险退休资格审批表、吉林省城镇职工养老保险基本养老金核定表、基本养老金核定结果送达本人情况，证明原告于2019年11月已经办理年满60周岁正式退休。退休单位为通化万通大酒店有限公司。 原告为证明自己的主张举出以下证据：第一组：1、《个人参保证明》一张，2、通化万通大酒店有限公司企业信息一张及通化市好帮养老服务有限公司企业信息一张，3、通化万通大酒店有限公司员工商品、备品培训费收据一张（3小张风险抵押金）。第二组：好帮养老公司《员工离职》表一张，收据存根三张。第三组：王禹强吉林银行个人账单明细对账单13张（2013年10月-2019年9月30日），2009年12月26日至2010年1月25日万通职工工资表一张。第四组：2019年10月11日王禹强与万通酒店高总电话录音整理文字资料（3页）、2019年10月14日王禹强与万通酒店高总的电话录音文字资料一份及光盘一张、王禹强爱人杨凤云与万通酒店会计李冬梅2019年11月13日的电话录音文字资料一张光盘一张。第五组：微信截图三张。第六组：通化万通大酒店有限公司答辩状一份，通化市劳动人事争议仲裁委员会通劳人仲[2019]261号仲裁庭审笔录一份。第七组：通化市劳动人事争议仲裁委员会，通劳人仲[2019]261号仲裁裁决书及送达回证一份。第八组：被告法律顾问陈维国律师给王禹强爱人杨凤云发的短信资料一份。被告为证明自己的主张举出以下证据：证据一、王禹强招工档案。证据二、工资表。证据三、借款单和汇款单。证据四、退休档案。证据五、通化市万通大酒店工商企业信息。证据六、广缘养老公寓工商企业信息。证据七、通化市好帮养老服务有限公司的工商企业信息。 本院认为，原告被被告借调到广缘养老院担任副院长，非本人原因，且以被告劳动关系办理退休，故被告与广缘养老院存在混同用工关系，原告主张与被告通化万通大酒店有限公司存在劳动关系应予支持。原告主张被告违法解除劳动关系,与原、被告双方在社会保险部门办理的退休手续中记载的劳动关系存续时间不符，故原告该主张本院无法支持。原告请求被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金，因上述事实，本院无法支持。原告请求被告返还抵押金3,000.00元，符合法律规定，被告辩称法律依据不足，原告请求应予支持。原告请求加班费，系与院长轮流值宿，其目的为安全、消防，且安排了休息时间、场所，与实际工作岗位不同，不属于加班范围，故原告该主张本院无法支持。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。”《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。” 综上所述，《中华人民共和国劳动合同法》第九条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告通化万通大酒店有限公司于判决生效后返还原告返还押金3,000.00元； 二、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5.00元（原告按简易程序预交），由被告通化万通大酒店有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省通化市中级人民法院。 审判员  刘文武 二〇二〇年五月十二日 书记员  杨 涵