湖南省桂阳县人民法院民 事 判 决 书(2020)湘1021民初1762号原告:郴州俊涛贸易有限公司，住所地：郴州市苏仙区良田镇枧石塘村**。法定代表人：蒋建设，男，该公司董事长。委托诉讼代理人：毛志红，男，1971年12月9日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。代理权限：一般代理。被告:湖南省桂阳银星有色冶炼有限公司，住所地：桂阳，住所地：桂阳县鹿峰街道雷达岭法定代表人：杨克伟，男，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘庆喜，男，1963年6月5日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：邓小丽，女，湖南展翼律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告郴州俊涛贸易有限公司（以下简称俊涛公司）与被告湖南省桂阳银星有色冶炼有限公司（以下简称银星公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月26日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月16日第一次公开开庭进行了审理，后因案情复杂本案转为普通程序，本院于2020年7月29日第二次公开开庭进行了审理，原告俊涛公司的法定代表人蒋建设及委托诉讼代理人毛志红、被告银星公司的委托诉讼代理人刘庆喜、邓小丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告俊涛公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告偿还原告820万元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年6月4日，被告与原告签订协议书（协议编号：YXJTJKKGT-190604）约定由原告支付被告1200万元货款，被告与外商签署合同，被告对资金的使用周期为30天，在到期日前5天给原告出具还款确认书，并在到期日后3个工作日内按照还款确认书载明的金额及路径进行支付，原告分享的实际收益为33万元（1200×275.22）。原告于2019年4月16日通过公司账户转账支付给被告800万元，于第二日通过同一账户转账支付给被告250万元，2019年6月6日，原告又通过公司职工刘诗雄的工商银行账户转账支付给被告106.65285万元。截至2020年5月25日，被告除偿还623.37415万元外，拒不支付剩余欠款及利润共计820万元。原告特向法院起诉，请求判如所请。被告银星公司辩称，1、原告依据案涉协议书主张利润没有事实依据与合同依据。原告两笔款项共计1050万元的付款日期是2019年4月16日、4月17日，与协议书约定的付款期限不符，且原告累计付款1156.65285万元与协议书约定的1200万元出资额不符，而原告无证据证实其支付的1050万元与案涉协议书有关以及其足额履行协议约定的付款义务。协议书约定双方合作期限为30日，乙方（原告）出资1200万元享有33万元收益，如果双方续作合同，则另行书面确认。原告未能提供确认续作的书面证据，要求被告按每月33万元标准持续计算利润收益，没有合同依据；2、案涉协议书因违反法律、行政法规的强制性规定而无效。双方的合作模式属于合同型联营。但从协议约定可以看出，原告作为联营一方不参与共同经营，也不担风险，不论盈亏均按400元/金属吨的差价收取固定利润，根据《最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》（法释【1990】27号）第四条第（二）款及《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条之规定，该协议自始无效，原告要求被告支付除本金之外的任何款项都没有法律依据；3、被告已经退还原告656.34715万元的出资本金，原告主张820万元的欠款没有事实依据。综上，请求法院驳回原告超出客观事实及法律规定部分的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据，本院认定如下:对原告提交的证据2协议书（2019年4月12日）、证据4协议书（2019年6月4日）、证据14催款短信内容、证据15通话录音、被告提交的证据1银行转账凭证的三性予以采信；对原告提交的证据3结算对账单，单位盖章处模糊无法辨认，又无原件核对，且被告不认可，本院不予采信；证据8-12俊涛贸易第三、四、五、六、七阶段计算表、证据13俊涛贸易计息表，均系原告单方出具，无法核实其真实性，本院不予采信；证据17宇腾有色金属股份有限公司注册信息，与本案无关，本院不予采信；原告提交的法院判例、法律文件不符合证据的法定形式，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告俊涛公司系一家自然人投资或控股的有限责任公司，公司经营范围为矿产品及服装销售，物流仓储服务等。被告银星公司系其他有限责任公司，公司经营范围为粗铅、银及其合金、金、电铅及其合金、锌及其合金、铜及其合金、铋及其合金等金属的生产和销售等等。2019年，被告银星公司的副董事长谢志强找到原告俊涛公司的法定代表人蒋建设，双方对外贸投资事宜进行协商，后原、被告于2019年4月12日签订了《协议书》（协议编号：YXJTJKKGT-190412），协议主要约定：在伦敦期货交易所和上海期货交易所铅比值出现较好价差期间，甲方（被告）有意加大精矿进口量，乙方（原告）愿意利用自有资金出资为甲方进口采购支付其中部分货款，协助甲方加大进口，参与由此带来的利润分成。收益分享模式为固定收益分享型，乙方单位收益为275.22元/万元，乙方确认在本合同项下的出资额为1500万元，实际总收益为412830元（1500×275.22）。乙方在合同签署日起2个工作日内将规定的出资额支付至甲方指定账户，货款总额使用周期为30天，乙方在到期日前5天给甲方出具“还款确认书”，载明本合同项下的还款本金及收益总额经甲方确认并在到期日后3个工作日内按照“还款确认书”载明的金额及路径进行支付，甲乙双方协商决定续作本合同的，另以书面进行确认。协议签订后，原告于2019年4月16日向被告转账支付800万元，第二日又向被告转账支付250万元。2019年6月4日，原告与被告再度签订了《协议书》（协议编号：YXJTJKKGT-190604），该协议书主要约定由乙方（原告）支付1200万元货款，甲方（被告）与外商签订合同，货款总额使用周期为30天，收益分享模式为固定收益分享型，乙方单位收益为275.22元/万元，实际总收益为33万元（1200×275.22），其他约定事项与上述2019年4月12日签订的协议书基本一致。该协议签订后，原告于2019年6月6日通过公司员工刘诗雄的账户再度向被告公司账户转账支付106.65285万元，以上原告累计向被告转账支付1156.65285万元。后被告分别于2019年7月4日通过公司员工银行账户向原告转账还款76.34715万元，于2019年7月22日通过公司银行账户向原告转账还款200万元，于2019年9月2日通过公司银行账户向原告转账还款200万元，于2019年10月8日通过公司银行账户向原告转账还款100万元，于2020年4月17日通过公司银行账户向原告转账还款30万元，于2020年4月30日通过公司银行账户向原告转账还款50万元，以上共计还款656.34715万元。后被告再也未还款，原告在多次催讨均无果后，诉至法院引发本诉。本院认为，本案争议焦点为：一、本案的定性及涉案协议的效力问题；二、原告是否足额支付1200万元及被告应偿还给原告的具体金钱数额问题。关于第一个问题，原告主张本案系民间借贷纠纷，涉案协议有效，被告主张系联营合同纠纷，涉案协议无效。本院认为，原、被告签订的涉案协议书主要约定了俊涛公司出资为银星公司进口精矿支付部分货款，参与利润分成以及具体的出资金额、期限和收取固定收益等，从协议内容来看，原告对被告进行投资，但并不参与共同经营，也不承担风险，不论盈亏均收取固定利润，此约定不符合投资具有风险性的本质特征，双方之间系名为投资实为借贷。至于被告主张双方之间系合同型联营，因该种联营方式系合同双方按照合同约定各自独立经营，联营各方在一定时间内建立比较稳定的协作关系，并按照合同的约定，分别以各自所有或经营管理的财产承担民事责任，而原、被告签订的协议明显不符合联营合同的特征，故双方之间并不成立联营关系，涉案纠纷亦不适用《最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》的相关规定。综上，原、被告之间成立借贷关系，本案案由应定为民间借贷纠纷。同时，基于原、被告双方系在平等、自愿的情况下签订涉案协议，协议内容并不违反我国法律法规的相关强制性规定，涉案协议应视为合法有效。关于第二个问题，原告共计向被告转账支付了1156.65285万元，双方对此并无异议，双方主要争议在于余下的43.34715万元原告是否支付。本院认为，首先，原告未能提供有效证据证明另行向被告支付43.34715万元的事实；其次，原告自述该笔43.34715万元实为2019年4月12日的协议项下按月息2.7522%算至2019年5月31日的利息，该利息抵充2019年6月4日的协议项下的1200万元本金的部分款项。即便原告所述情况属实，双方将按月息2.7522%计算的前期利息折算为后期本金继续出借，违反我国《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条关于“借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和”之规定，本院对该部分本金亦不予支持；再次，原告自述要求被告偿还820万元款项中包含尚未偿还的本金576.65285万元及相应利息，并主张被告已偿还的656.34715万元款项中有一笔76.34715万元的还款系利息，据此推算，借款本金也系1156.65285万元（576.65285万元+656.34715万元-76.34715万元）。综上，本院认定原告支付的借款本金为1156.65285万元。关于本案利息，涉案协议约定的单位收益为275.22元/万元，期限为30天，即利率为月利率2.7522%，现原告要求按月利率2.7522%计息，并主张被告于2019年7月4日偿还给原告的76.34715万元系偿还之前的利息，因双方并未约定偿还借款本金及利息的履行顺序，且约定利率未超过年利率36%，故对原告要求将76.34715万元优先抵充利息的主张，本院予以支持，余下利息从2019年7月5日起按月利率2%计算，截至2020年5月25日，被告还应支付原告借款本金576.65285万元，利息为157.91922万元（1156.65285万元×2%÷30天×18天+956.65285万元×2%÷30天×42天+756.65285万元×2%÷30天×36天+656.65285万元×2%÷30天×192天+626.65285万元×2%÷30天×13天+576.65285万元×2%÷30天×25天），以上本息共计734.57207万元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十六条、第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下:一、被告湖南省桂阳银星有色冶炼有限公司于本判决生效后三十日内偿还原告郴州俊涛贸易有限公司借款本金576.65285万元及利息157.91922万元（利息算至2020年5月25日），本息共计734.57207万元；二、驳回原告郴州俊涛贸易有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费69200元，由原告郴州俊涛贸易有限公司承担7209元，由被告湖南省桂阳银星有色冶炼有限公司承担61991元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  廖中元人民陪审员  胡春明人民陪审员  张国军二〇二〇年九月七日法官助理洪美丽书记员张华翌附相关法律条文：1．《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条【利息的支付】借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条【借款的返还期限】借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条【逾期利息】借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。2．《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，因发放贷款等相关金融业务引发的纠纷，不适用本规定。第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。3．《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。5.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。