浙江省嘉善县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0421民初585、680号 原告（被告）：浙江百康光学股份有限公司。住所地浙江省嘉兴市嘉善县大云镇。 法定代表人：周良。 委托诉讼代理人：曹晨、王超，浙江嘉深律师事务所律师。 被告（原告）：陈敬荣，男，1988年6月29日出生，瑶族，住湖南省**瑶族自治县。 委托诉讼代理人：杨俊，湖南炳坤律师事务所律师。 原告浙江百康光学股份有限公司（以下简称百康光学）与被告陈敬荣劳动争议一案，本院于2020年2月27日立案受理，后本院又于2020年3月9日立案受理了原告陈敬荣与被告百康光学劳动争议一案。本院经审查认为，上述两案属于基于同一事实发生的纠纷，当事人分别向同一人民法院起诉的情形，故本院裁定将680号案件并入585号案件，并于2020年4月15日适用简易程序公开开庭对两案进行了合并审理，百康光学的委托诉讼代理人、陈敬荣及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 百康光学向本院提出诉讼请求：1.原告无须支付被告违法解除劳动合同的赔偿金23694元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：嘉善县劳动人事争议仲裁委员会所作的浙嘉善劳人仲案（2019）372号的第一项裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。原告与被告的劳动合同属于合法解除。被告发生工伤之后于2018年10月回厂上班，但是回来之后，被告一直消极怠工，行为明显失当，原告依据《员工手册》第十五章第八十五条的相关规定，数次对被告的消极怠工行为进行警告，并进行了相应的处分，但被告一直未改正，故原告经工会同意，于2019年6月20日与被告合法解除了劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条与第四十六条之规定，因员工过失导致被辞退的，用人单位不需要支付经济补偿金、赔偿金。综上所述，原仲裁的第一项裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。故原告特诉至法院。 陈敬荣答辩称：我方没有消极怠工，我方因伤情不能从事原岗位期间，代为从事协助其他同事的工作，且公司并没有证据证明我方消极怠工。我方没有严重违反公司的规章制度，也没有给公司造成任何损失。公司解除劳动合同系违法解除，依法应当赔偿我方赔偿金。劳动仲裁委员会的仲裁关于支付赔偿金的裁决是正确的。 陈敬荣向本院提出诉讼请求（当庭变更为）：1.确认被告违法解除劳动关系，并支付原告违法解除劳动合同的赔偿金23694元；2.被告支付原告住院伙食补贴658元；3.被告支付原告护理费5599元；4.被告支付原告停工留薪期间工资39029元；5.被告支付原告一次性伤残补助金差额44042元；6.被告支付原告一次性就业补助金22144元；7.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年4月28日，原告到被告单位从事钳工工作，劳动合同期限为三年，双方约定原告的月工资标准为8200元/月。原告2018年5月的应发工资为7898元。2018年6月19日原告在工作时，被吊环弹伤左前臂，被送至嘉善县中医医院治疗，经诊断为左尺骨骨折，左前臂裂伤，后转院至武警总队医院。2018年7月4日，伤情稳定出院休养。2018年9月10日，认定工伤。2018年10月回厂上班。2019年6月20日，被告违法解除劳动合同，将原告强行驱除出厂。2019年6月26日原告再次入院对内固定进行拆除，原告自行支付了医疗费7000元，出院医嘱全休贰个月。2019年11月12日被认定为九级工伤。原告在2018年10月回岗后，因手臂未完全恢复，不能从事原岗位工作，只能在车间从事厂里另行安排的工作。但被告在原告因工负伤并且尚在劳动合同期间内，就以莫须有的名义违法解除劳动合同，应当支付原告赔偿金。因被告未按原告工资总额依法足额缴纳工伤保险费，单方降低缴费基数显属违法，侵害了原告的合法权益，依据《浙江省工伤保险条例》第三十三条之规定，应当支付原告损失的一次性伤残补助金差额部分金额。嘉善县劳动争议仲裁委员会未裁决被告支付原告停工留薪期间工资39029元错误。依据《工伤保险条例》第三十三条：“工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”2019年6月20日，被告违法解除劳动合同。2019年6月26日原告再次入院对内固定进行拆除，住院6天，出院医嘱全休2个月。2019年11月12日被认定为九级工伤。被告应支付原告再次入院治疗期间及休息期间至认定工伤前的停工留薪期间待遇，即应支付2019年6月20日至2019年11月12日之间的停工留薪期工资39029元。故原告特诉至法院。 百康光学答辩称：1.双方的劳动合同系合法解除，陈敬荣回来上班后一直消极怠工，有相应的视频与处罚通知佐证，故我方不应支付补偿金及赔偿金。2.陈敬荣在劳动合同解除前12个月的税前平均工资应为6670.36元，而不是7898元。3.我方给陈敬荣参加了工伤保险，故陈敬荣要求我方支付一次性伤残补助金、住院伙食补贴等费用应由工伤保险基金承担。4.护理费、一次性就业补助金应当按照嘉善县劳动人事争议仲裁委员会所做的裁决书的第二项内容来计算。5.陈敬荣在2018年10月已经恢复工作，停工留薪期已经结束，我方已经支付全部的停工留薪期工资。且我方与陈敬荣在2019年6月20日合法解除了劳动合同，故陈敬荣请求的2019年6月20日至2019年11月12日期间的停工留薪期工资依据不足，不应支持。 百康光学围绕其诉讼请求及抗辩意见提交了相应证据，对方发表了质证意见。本院经审核后，对陈敬荣就其真实性无异议的证据，本院对其形式真实性均予以确认并在卷佐证。对于有异议的证据，本院认证如下：对于通知、复函、职工代表大会会议决定、处罚通告及相关公示照片、员工手册，陈敬荣对其三性均不予认可，本院经审核后，对上述证据的真实性均予以确认并在卷佐证。对于薪资确认函，陈敬荣认可本人确系对其进行签字确认，但对该证据的证明目的不予认可，本院对该证据的真实性依法予以确认。 陈敬荣围绕其诉讼请求及抗辩意见提交了相应证据，对方亦发表了质证意见。本院经审核后，对百康光学就其真实性无异议的证据，本院对其形式真实性均予以确认并在卷佐证。对于视频光盘（面试记录表），百康光学对其真实性及证明内容有异议；对于住院费用清单、收费票据，百康光学对其真实难以确定。对于诊断证明书中医嘱休养期为2个月百康光学有异议。本院经审核后，除对面试记录表因具体内容模糊不清，难以辨别，百康光学亦未予认可故而本院无法认定外，对其余证据的形式真实性均予以确认并在卷佐证。 根据各方当事人的陈述和确认的有效证据，本院认定事实如下： 陈敬荣自2018年4月28日起到百康光学处上班，双方于同日签订《劳动合同》一份，约定劳动期限从2018年4月28日起至2021年4月27日止；工作岗位为钳工师傅。2018年6月19日，陈敬荣在工作时被吊环弹伤左前臂，后被送至嘉善县中医医院进行治疗，经诊断为左尺骨骨折、左前臂裂伤等，共住院治疗4天。后陈敬荣于2018年6月23日前往武警浙江省总队嘉兴医院进行治疗，行左尺骨骨折切复内固定术，共住院11天。2018年9月10日，嘉善县人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》，对陈敬荣受到的事故伤害认定为工伤。陈敬荣受工伤后，百康光学向其支付了2018年6月工资5685.82元、7月工资6428.56元、8月工资6422.76元、9月工资6462.86元。后陈敬荣于2018年10月回到百康光学处上班。2019年6月26日，陈敬荣前往武警海警总队医院行左尺骨骨折术后取内固定术，共住院5天。2019年7月1日，该院出具诊断证明书，建议其休贰月（2019年7月1日至2019年9月1日）。2019年11月12日，嘉兴市劳动能力鉴定委员会（1）出具《劳动能力鉴定结论书》，对陈敬荣伤情的鉴定结论为工伤九级伤残。 2019年5月9日，百康光学作出处罚通知，以陈敬荣上班时间窜岗为由，对其记书面警告一次；2019年6月15日，百康光学作出处罚通告，以陈敬荣工作时间玩手机、上班时间窜岗为由，对其予以书面警告；2019年6月19日，百康光学作出处罚通告，以陈敬荣上班时间窜岗为由，对其记大过一次。2019年6月19日，百康光学向其工会发出通知一份，拟解除与陈敬荣间的劳动合同。同日，工会复函表示同意。2019年6月20日，百康光学出具《解除通知》一份，以陈敬荣工作期间消极怠工，行为明显失当为由，根据公司《员工手册》第十五章第八十五条的相关规定，自2019年6月20日起解除与陈敬荣的劳动合同，并于同日向陈敬荣当面送达了该《解除通知》。2019年11月25日，嘉善县劳动人事争议仲裁委员会受理了陈敬荣的仲裁申请，后该委于2020年1月17日作出浙嘉善劳人仲案（2019）372号仲裁裁决书，裁决百康光学支付给陈敬荣违法解除劳动合同的赔偿金23694元、护理费4004元、一次性就业补助金22144元。现因百康光学及陈敬荣均对该裁决书不服，故均各自诉至本院。因双方分歧较大，案经调解未果。 另查明：1.百康光学《员工手册》第十五章奖惩制度第八十五条规定：有下列情形之一者，视为严重违反公司规章制度，公司将在不给予任何补偿的情况下予以解雇：…i.消极怠工、煽动怠工或罢工者。…且上述《员工手册》系经百康光学职工代表大会表决通过。2.陈敬荣解除合同前十二个月（即2018年6月至2019年5月）的月平均应发工资为7249.52元。3.2018年度，浙江省全省在岗职工月平均工资为5536元。4.2018年7月至2019年6月，陈敬荣的工伤保险月缴费基数为3055元。 本院认为，本案的争议焦点为：1.百康光学解除与陈敬荣间的劳动合同是否违法。2.陈敬荣要求百康光学支付的各项款项是否有依据。 对于第一个争议焦点，本院认为，根据《劳动合同法》等有关规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以与劳动者解除劳动合同。本案中，百康光学解除与陈敬荣间劳动合同的主要理由为陈敬荣消极怠工，违反了公司的规章制度，故依据公司《员工手册》第十五章第八十五条的相关规定予以解除劳动关系。但本院认为，本案中，仅凭百康光学提交的视频资料等证据无法证实陈敬荣存在消极怠工的行为，且本身用人单位的上述规章制度中所规定的“消极怠工”的定义就比较模糊，用人单位仅因陈敬荣上班时间看手机、窜岗的行为就认定其存在消极怠工的行为，并作出了解除劳动合同之最严厉的处罚，过于严苛。且百康光学对陈敬荣所作的处罚，也均集中在其作出解除合同前的5、6月份，实有突袭之嫌。故综上，本院认为，百康光学以陈敬荣严重违反其规章制度为由解除与陈敬荣间的劳动关系不符合法律规定。因此，陈敬荣要求百康光学支付违法解除劳动合同赔偿金的诉请，于法有据，本院予以支持。而违法解除劳动合同赔偿金应按照陈敬荣的应发工资予以计算，故百康光学应向陈敬荣支付的经济赔偿金的数额为7249.52元×1.5×2＝21748.56元。 针对第二个争议焦点。首先，关于陈敬荣要求百康光学向其支付2019年6月20日解除合同之日至2019年11月12日定残之日期间及2019年6月份补差的停工留薪期工资的诉请。本院认为，根据《工伤保险条例》的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工作医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，百康光学已于2019年6月20日解除了与陈敬荣间的劳动关系，虽本院认定其系违法解除，但陈敬荣也并未要求继续履行劳动合同，而是要求百康光学支付违法解除赔偿金，故双方的劳动合同已于2019年6月20日解除。因此，在双方劳动合同已经解除的情况下，陈敬荣仍要求百康光学向其支付停工留薪期工资缺乏相应依据，本院不予支持。 其次，本案中，因百康光学已依法为陈敬荣缴纳了工伤保险费，故发生工伤事故，陈敬荣要求百康光学支付一次性伤残就业补助金的请求，符合法律规定，本院予以支持。而陈敬荣向百康光学主张应由工伤保险基金支付的住院伙食补贴则缺乏相应依据，本院不予支持。经本院审核，百康光学应支付给陈敬荣的一次性伤残就业补助金为5536元×4个月=22144元。又根据《浙江省工伤保险条例》第二十五条的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由用人单位负责；其近亲属同意护理的，月护理费由用人单位按照不低于上年度全省职工月平均工资的标准支付。因陈敬荣共住院20天，而用人单位在此期间也并未为陈敬荣提供护理待遇，故百康光学理应向陈敬荣支付其住院期间的护理费。经计算，护理费为5536元/月÷30天×20天＝3691元，故对陈敬荣超出部分的主张，本院不予支持。但因百康光学未对护理费部分提出诉讼，且在本案答辩意见中认可仲裁对于护理费的裁决内容，系其处分自有权利，本院予以准许。故百康光学应向陈敬荣支付护理费4004元。 最后，关于陈敬荣要求百康光学支付一次性伤残补助金差额的主张。陈敬荣称其月工资为7898元/月，但百康光学未按其工资足额缴纳工伤保险，造成其一次性伤残补助金损失。对此，本院认为，法律规定“工伤保险费根据以支定收、收支平衡的原则，确定费率”、“用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积”，可见用人单位为职工缴纳工伤保险费的数额系根据单位缴费费率及工资总额等确定，并非按每一职工动态的月工资标准缴纳。如存在未按时足额缴纳社会保险费，相关机构确可责令其补足。陈敬荣每月工资因工作时间等因素的不同而有所不同，百康光学依法按3055元/月为其缴纳2018年7月至2019年6月的工伤保险，在未经相关机构责令补足的情况下，陈敬荣要求百康光学支付未足额缴纳保险费造成一次性伤残补助金损失的请求，依据不足，本院难以支持。 综上，对于百康光学的诉请，因其依据不足，本院不予支持。对于陈敬荣诉请中的合理部分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《工伤保险条例》第八条、第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《浙江省工伤保险条例》第二十五条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、浙江百康光学股份有限公司应于本判决生效之日起五日内向陈敬荣支付违法解除劳动合同赔偿金21748.56元； 二、浙江百康光学股份有限公司应于本判决生效之日起五日内向陈敬荣支付护理费4004元、一次性伤残就业补助金22144元； 三、驳回浙江百康光学股份有限公司的全部诉讼请求及陈敬荣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 两案受理费合计20元，减半收取共计10元，由浙江百康光学股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。 审判员 曹 律 二〇二〇年五月二十二日 书记员 王益飞 ?*ArabicDash?-10-? ?*ArabicDash?-11-?