山东省安丘市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0784民初2441号 原告：方顺发，男，1966年4月2日出生，汉族，居民，住青岛市市**。 委托诉讼代理人：戴喜凤，山东中青律师事务所律师。 被告：广东十六冶建设有限公司山西分公司，住所地：山西省太原市杏花岭区杨家峪道场沟东兴小区**楼******房，现住所地广州市天河区上元岗中成路****。 负责人：张桂荣，该公司负责人。 被告：广东十六冶建设有限公司，，住所地：广州市天河区上元岗中成路**** 法定代表人：聂文光，该公司董事长。 二被告委托诉讼代理人：高宝光，男，广东十六冶建设有限公司法律顾问。 原告方顺发与被告广东十六冶建设有限公司山西分公司（以下简称“十六冶山西分公司”）、广东十六冶建设有限公司（以下简称“十六冶公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告方顺发的委托诉讼代理人戴喜凤，被告十六冶山西分公司、被告十六冶公司委托诉讼代理人高金光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告方顺发向本院提出诉讼请求：1、判令十六冶山西分公司偿还原告欠款100万元并按银行同期贷款利率支付起诉之日至清偿之日的利息；2、判令十六冶山西分公司向原告支付违约金80万元；3、判令十六冶公司对上述欠款承担连带清偿责任；4.本案的诉讼费、保全费、律师费、诉讼财产保全责任险保费等原告为本案诉讼支出的所有费用均由被告承担。事实与理由：被告十六冶山西分公司欲将安丘东少林文武学校项目的绿化及外网工程分包给原告施工，要求原告向其交付项目保证金100万元。2017年12月4日，原告根据十六冶山西分公司的要求向被告在安丘农村商业银行景芝支行开立的账户90×××33转保证金100万元。之后，被告十六冶山西分公司并未将安丘东少林文武学校项目的绿化及外网工程分包给原告施工，原告要求其返还保证金100万元。经原告多次追要，被告十六冶山西分公司为原告出具欠条一份，承诺于2018年11月20日前还款50万元，余款50万元于2018年12月30日前还清，若未按时还款，逾期3个月内违约金按未还款总额的30%计取，逾期3个月至10个月违约金再按未还款总额的50%计取。若发生纠纷，由原告所在地法院管辖。被告十六冶山西分公司至今未返还100万元项目保证金，被告十六冶山西分公司系被告十六冶公司的分公司，根据公司法的规定应对分公司的债务承担连带责任。故诉来本院，希望判如所请。 二被告辩称，二被告不是本案诉讼的适格被告主体，二公司与本案无关，应由行为人刘中华个人承担全部法律责任。二被告没有委托任何单位和个人在安丘市开设公司银行帐户，没有委托任何单位和个人刻制“广东十六冶建设有限公司山西分公司安丘东少林项目专用章”、“广东十六冶建设有限公司山西分公司安丘东少林项目财务章”，没有委托包括刘中华在内的任何人与原告签订《公司内部项目承包协议》和收取款项。刘中华不是十六冶山西分公司的员工，不存在表见代理的情形，原告应承担举证不能的法律后果。原告所述所行系刘中华等人伪造公章，私订合同，非法开立公司帐户，并利用伪造的公章骗取原告钱财。原告所出具的欠条证实了收款人系刘中华，二被告没有收到原告的保证金，因此涉案钱款应由刘中华个人承担还款责任，要求二被告返还保证金没有事实和法律依据。其次，原告曾于2018年12月9日在本院提起诉讼，2019年6月26日，本院作出（2018）鲁0784民初6074号民事裁定书，裁定驳回原告方顺发的起诉，故原告又以同一案由，同一内容，同一案件向青岛市北区人民法院提起诉讼，属于重复起诉，且没有新的证据和事实。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条的规定，本案不符合起诉条件，应予以驳回起诉。第三、根据相关法律规定，当事人私刻、伪造公章签订的合同，单位无需承担责任，应驳回原告的起诉，并移交公安机关处理。因为原告方顺发与案外人刘中华伪造公章，非法开设帐户，伪造证据，恶意串通，虚假诉讼，已构成犯罪，请求驳回原告的起诉，并将本案移交公安机关处理。 本院经审理认定事实如下：被告十六冶山西分公司是被告十六冶公司设立的分支机构，具有独立的营业执照、组织机构证、税务登记证，具有独立的办公地点、银行账户、公章。2015年7月22日，被告十六冶公司聘任张桂荣为被告十六冶山西分公司负责人。被告十六冶山西分公司后成立山东办事处，2017年5月8日聘用刘中华为其山东办事处负责人。 2017年12月4日，原告方顺发（乙方）同广东十六冶安丘东少林项目部（甲方）签订《公司内部项目承包协议》一份，甲方将安丘东少林文武学校项目绿化及外网工程分包给乙方施工，合同上加盖“广东十六冶建设有限公司山西分公司安丘东少林项目专用章”，合同未有工程保证金的事项条款。同日，原告方顺发将100万元汇入被告十六冶山西分公司在安丘农村商业银行景芝支行开立的帐户，同日刘中华为原告出具收据一份，收款单位为“绿化”，金额为100万元，并加盖“广东十六冶建设有限公司山西分公司安丘东少林项目财务章”。 另查明，刘中华为原告出具欠条一份，出具时间未标注，其主要内容为：“欠方顺发￥1000000.00（大写：人民币壹佰万元整）（广东十六冶建设有限公司山西分公司.安丘东少林项目绿化保证金），经双方协商：欠款人承诺定于2018年11月20日前还500000.00（大写：人民币伍拾万元整），余款500000（大写：人民币伍拾万元整）定于2018年12月30日前一次性付清。若未按时还款，则逾期3个月内违约金按未还款总额的30%计取，逾期3个月至10个月违约金再按未还款总额的50%计取（即违约金合计按80%计取）。双方约定若发生纠纷，则由债权人方顺发的所在地法院裁决。”欠款人1处加盖“广东十六冶建设有限公司山西分公司安丘东少林项目专用章”，并标注“刘中华，身份证号3206251975××××××××。联系电话：150××××3777；3…….”。后涉案合同未履行，上述保证金也未返还。 原告方顺发曾于2018年12月28日诉来本院，请求判令广东十六冶建设有限公司山西分公司、刘中华偿还原告欠款100万元及利息，广东十六冶建设有限公司山西分公司、刘中华向原告支付违约金30万元，广东十六冶建设有限公司对上述欠款承担连带还款责任，本院于2019年6月26日作出（2018）鲁0784民初字6074号民事裁定书，以原告未提供当事人刘中华的详细信息，无法使“刘中华”与他人相区别为由，驳回原告方顺发的起诉。2019年9月19日，原告在山东省青岛市市北区人民法院对十六冶山西分公司、十六冶公司提起诉讼，被告十六冶公司提出管辖权异议。经该院审查，于2019年11月20日作出（2019）鲁0203民初11106号民事裁定书，裁定被告十六冶公司提出的管辖权异议成立，将案件移交本院审理。 为证明自己的实际损失，原告提交证据借款合同、借款借据、催收通知书、营业执照复印件各一份，主张原告方顺发是青岛向荣建筑劳务有限公司的法定代表人及股东，被告逾期返还原告方顺发保证金100万元，致使原告方顺发的公司青岛向荣建筑劳务有限公司没有钱对外支付工程款，被迫向第三人青岛汇泉民间资本管理有限公司借款200万元用于支付工程款，借款期限2019年6月20日至2020年6月19日，年利率11%。2020年3月份原告的公司因没有钱支付每月利息接到催款通知，自2020年6月份借款期满至今，原告公司未清偿借款及利息和违约金。被告逾期返还原告100万元保证金致使原告经营的公司被迫对外借款，被告的行为导致原告额外承担高额利息人民币11万元及每日约计1000元的违约金的损失。 再查明，因被告十六冶山西分公司建设的安丘东少林项目，先后有青岛巨盈钢铁有限公司、李朝平、南京萪洋建筑劳务有限公司等单位和个人在本院诉讼，相关案件经一审或二审，现已生效并发生法律效力，上述案件查明的事实本案予以参照。 本院认为，本案双方争议的焦点为：一、涉案保证金应否返还；二、原告主张的利息及违约金请求能否支持；三、十六冶山西分公司能否独立承担民事责任。 关于争议焦点一，涉案《公司内部项目承包协议》及欠条均加盖“广东十六冶建设有限公司山西分公司安丘东少林项目专用章”，二被告虽对涉案合同及欠条中加盖的印章不予认可，但原告方顺发将保证金100万元汇款至十六冶山西分公司开立的帐户中，事实清楚，证据充分，本院予以认定。因合同未履行，被告十六冶山西分公司占有原告付至其银行账户内的款项，与法无据，原告要求被告十六冶山西分公司返还保证金，依法应予支持。 关于争议焦点二，双方在合同中明确约定了违约金的标准，被告未按约定支付货款构成违约，依法应向原告支付逾期付款违约金。原告要求按照80万元支付违约金，超过国家强制性标准。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，当事人主张约定的违约金过高要求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。据此，原告主张的的违约金不应超过全国银行间同业拆借中心发布的一年期银行贷款基准利率的1.95倍，超出部分，与法无据。原告主张其因交纳保证金造成其经营的公司困难，被逼大举对外借款，其主张的事实与本案缺乏关联性，本院不予采信。故本院依被告占有保证金约定的时间即2017年12月4日起支付违约损失，原告主张超出部分违约金，本院不予支持。 关于争议焦点三，被告十六冶山西分公司是被告十六冶公司依法设立的分支机构，具有独立的营业执照、组织机构证、税务登记证，具有独立的办公地点、银行账户，具有一定的组织机构和财产，可以独立承担民事责任。涉案保证金并非被告十六冶公司收取，原告保证金亦非支付给被告十六冶公司，故原告要求其承担共同还款责任，于法无据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条，《中华人民共和国民法通则》第六十一条、第一百三十四条，《中华人民共和国合同法》第四十八条之规定，判决如下： 一、被告广东十六冶建设有限公司山西分公司返还原告方顺发保证金1000000元，并以1000000元为本金，自2017年12月4日起按全国银行间同业拆借中心发布的一年期银行贷款基准利率的1.95倍支付利息至实际给付之日，于本判决生效之日起十日内履行完毕； 二、驳回原告方顺发的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21000元，减半收取10500元，财产保全费5000元，共计15500元，由被告广东十六冶建设有限公司山西分公司负担11900元，由原告方顺发承担3600元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审判员  朱浩 二〇二〇年十月十二日 书记员  李彦