江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0902民初2285号原告:国药控股盐城有限公司,统一社会信用代码913209027812990679,住所地盐城市开放大道北路**。法定代表人：周晓兴，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭霞普，江苏瑞信律师事务所律师。委托诉讼代理人：王琦，该公司法务。被告：扬州库开智能环保科技有限公司，统一社会信用代码91321012MA1YWPWE0U,住,住所地扬州市江都区大桥镇白沙中路**/div>法定代表人：王宏忠，该公司总经理。委托诉讼代理人：荆天文，该公司员工。原告国药控股盐城有限公司（以下简称国药盐城公司）与被告扬州库开智能环保科技有限公司（以下简称扬州库开公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月18日立案受理后，依法适用简易程序由审判员郝燕独任审判，于同年7月27日公开开庭进行了审理，原告国药盐城公司的委托诉讼代理人郭霞普、王琦，被告扬州库开公司的委托诉讼代理人荆天文到庭参加诉讼。后依法裁定转为普通程序并组成合议庭于同年11月5日公开开庭进行了审理，原告国药盐城公司的委托诉讼代理人郭霞普、王琦到庭参加诉讼，被告扬州库开公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告国药盐城公司向本院提出的诉讼请求：1、解除原、被告之间的《一次性平面口罩一拖二自动化生产线项目商务合同》，被告立即向原告返还一台口罩机的合同价款47.5万元，并按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息（自实际付款之日计算至实际支付之日止）；2、撤销原、被告签订的《商务合同》第十一条，判令被告向原告赔偿可得利益损失15万元、违约金损失20万元，合计35万元。事实和理由：因新冠××疫情防控需要，一次性口罩市场需求庞大，案外人江苏恒康医疗器材有限公司（以下简称恒康公司）委托原告采购一批一次性口罩生产线并转售给恒康公司使用。原告通过市场考察，于2020年2月25日与被告签订了《商务合同》，约定由被告向原告供应两台一次性平面口罩一拖二自动化生产线，合同总价款为95万元，约定交货时间为2020年3月2日1台、3月5日1台，由被告负责运输及现场安装调试至生产出合格产品。被告利用疫情防控形势的特殊性，在《商务合同》第十一条中设立责任限制条款，减免被告自身责任，加大原告风险。原告苦于情况紧急被迫接受该不合理条款。合同签订后，原告向被告支付了全部合同价款。被告直至2020年3月12日、13日才开始供货，部分零部件陆续供货，而且还是在原告多次催告并自行提货的情况下才得到。机器安装后经过被告多次派人调试，无法达到合同约定要求，仍不能符合合同附件《技术协议》的要求。在此情况下，被告于2020年4月2日退回一台生产线，另一台生产线多次沟通退货无果。被告迟延交货且交付的设备严重不符合合同约定，至今无法按约定生产出合格产品，己经构成根本违约，导致原告无法按照约定向客户恒康公司交付合格设备，恒康公司己解除与原告之间的《购销合同》，并追宄原告违约责任，致使原告遭受巨大的经济损失。为依法维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求人民法院依法判如所请。被告扬州库开公司辩称：1、原告要求解除合同，退还货款没有任何事实及法律依据。（1）2020年2月25日，原、被告签订的《商务合同》第六条第三款约定，因特殊时期，交期如有调整，双方另行协商。合同签订时，被告向原告说明了因口罩机的技术难度和交货的不确定因素，有可能交付会延迟，遇到技术难题需要时间来解决，如果我公司不能如期交付，只承担退还货款的责任，所以在合同里约定了违约的相关条款。3月10日夜里，原告在被告处与被告开会讨论，原告坚持要这个设备，并没有要求退款，因设备在被告公司没有调试完成，所以被告不同意出货，但原告公司的罗总坚决要求出货，约定出厂后的调试由他们负责，遇到技术问题需要被告协助的，被告去协助，在被告处调试生产的口罩原告是拿不走的，如果他们拿回去调试过程中生产的口罩是可以销售的，所以他们要求拿回去自行调试，当时因为被告公司不同意出货，对方老总与被告公司老总起了冲突。可见，被告逾期交货后，原告完全可以单方要求解除合同并要求退款，但原告放弃了该项权利，并与被告达成了新的交货时间，其以实际行动认可了被告延迟交付的事实。（2）原告在被告处购买的两台设备，没有实质问题，只是调试后的产能不能完全达到每分钟80件，被告不构成根本违约。设备出厂前，原告要求自行调试设备，免除被告的调试责任，所以被告在设备出厂后，未对两台设备进行调试，后原告在反复调试不成功后，才请求被告帮忙调试。后来因为口罩市场需求下坡，原告公司认为口罩机产能低，要求退货，因为两公司老总私下关系还可以，被告公司同意退货一台，是他们自己协调的，合同中未载明这项，还有一台我公司不同意退。当时地方政府有补助，他们把口罩机拿回去，补助拿到了，口罩生产完，钱也赚到了，现在要求退货，是极其不合理的。2、被告要求原告承担可得利益损失、违约金损失以及其他费用损失没有依据。首先，根据合同第十一条的约定，被告承担的最大责任是退还原告已支付的货款，在任何情况下，都不对间接损失承担责任。其次，原告仅提供了与恒康公司的销售合同及恒康公司的两份函件，对于恒康公司是否依照合同约定支付设备款，被告是否向恒康公司出具发票不得而知；同时，对被告与案外人签订的商务合同是否存在风险及风险度，被告无法预见也无法控制，要求被告承担这些风险是非常不公平的。本院经审理认定事实如下：2020年2月25日，因原告委托被告就一次性平面口罩一拖二自动化生产线项目进行设计、制造、安装、调试及培训售后服务，原告（甲方）与被告（乙方）签订一份《一次性平面口罩一拖二自动化生产线项目商务合同》，与本案有关的约定有：1（第一条）、项目名称为一次性平面口罩一拖二自动化生产线项目，型号GKYK80-A,产能满足80件/分钟，供货范围及有关技术要求详见双方签署的附件《一次性平面口罩一拖二自动化生产线技术协议》。2（第二条）、合同单价47.5万元（含到甲方工厂安装调试验收合格和运输保险费），数量两台，总价格95万元；合同签订当日，甲方支付50万元，乙方发货前通知甲方，甲方支付45万元，保质期为验收后12月。3（第六条）、发货时间为2020年3月2日一台，5日一台，货到工厂立即安排安装调试。3（第十条）、乙方未在本合同约定期限内交货，乙方必须退还甲方给付的全部机器款，乙方工程验收不合格的，乙方应无条件负责返修直至工程合格时为止；由于甲方原因而使工程工期延误的，甲方应顺延延误的工期，但若甲方自身原因停止履行或取消合同的，应按实际工程进度和发生的所有成本进行结算，并另外赔偿合同额20%作为违约金。4（第十一条）、乙方所承担源于本合同或与本合同相关的最大的责任，无论该责任是否因为本合同，质量保证，侵权或其他，在任何情况下都不应超出甲方支付给乙方所提供合同设备的总金额；在任何情况下，乙方对甲方、甲方对乙方都不对间接损失负责任，不论该间接损失是否可以预测，这间接损失包括、但不仅限于如失去生意机会或利润等。合同签订次日，原告向被告付款50万元。2020年3月8日，原告与恒康公司签订一份《购销合同》，约定：3月10日前，原告向恒康公司提供两台Ｇ×××**-A一次性自动平面口罩机，单价55万元，总金额110万元，质量要求按照生产工厂技术协议执行，设备交付后5日内调试成功出合格产品；合同生效后，需方在供方发货前付40万元货款，余款在机器到厂调试成功后一次性付清，并开具合同总额13%的增值税票；供方如不能按期交付或不能在规定期限内调试成功，供方需在三个工作日内退还货款并承担20万元违约金。3月10日，恒康公司向原告付款40万元，原告向被告付款45万元。3月12日、13日被告供货，口罩机直接发往恒康公司安装调试。口罩机投入生产后，经调试无法达到合同约定的80件/分钟的产能。2020年3月18日，恒康公司向原告出具一份函件，载明：“……贵司不仅未按时交付机器也未能在5日内完成机器调试工作。截止今日第一台机器还未调试成功，第二台机器还未组装完毕。特此函告贵司望遵守合同约定，尽快完成机器组装和调试工作，以免影响我司生产，造成不必要的损失。如贵司三日内还不能完成机器调试并生产出合格产品，我司将依法追究贵司的违约责任。”2020年3月22日，恒康公司再次向原告发函，要求解除合同，三日内退还已付货款并支付违约金。2020年3月30日，原告（甲方）与恒康公司（乙方）达成调解协议，约定：1、乙方退还一台机器给甲方，甲方退还货款，并承担违约金10万元；2、另一台机器经和厂家沟通，由厂家派人继续调试，一个月内如调试不好，不能达到技术要求的，乙方退回机器，甲方承担违约金10万元；3、乙方收到甲方支付的违约金，视同甲方已履行违约赔偿责任，乙方不得再向甲方提出金钱给付主张或要求。2020年4月2日，原告退回一台设备给被告。被告向原告出具一份情况说明，载明：“兹有贵司2020年2月25日，在我司购买一次性自动平面口罩机（型号GKYK80-A）2台，现因实际的机器经调试后达不到合同约定的质量要求，现请退回一台给我司，另一台由我司继续安排调试，请予配合为感。”同日，原告向恒康公司退还一台机器款40万元及违约金10万元，合计50万元。2020年5月14日，原告向恒康公司支付违约金10万元。后原告与被告协商未果，遂诉至本院。庭审中，被告陈述：案涉口罩机可以生产，但确实没有达到技术要求的标准，也没有调试成功，不能以稳定的每分钟80件的量生产，要调试成功，还需要投入资金、花费成本，对技术进行改进。本案审理过程中，原告申请财产保全并提供了担保，本院依法作出裁定，查封了被告的相关财产。本院认为：原、被告签订的《一次性平面口罩一拖二自动化生产线项目商务合同》是双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，对双方当事人均具有约束力。现被告向原告供应的口罩机经调试不能达到约定的技术标准，被告对此予以认可，原告购买口罩机的目的无法实现，可以解除合同，故原告要求解除《商务合同》，返还货款47.5万元的诉讼请求应予支持。占用资金，应当支付利息，故原告主张利息的诉讼请求应予支持。关于原告要求撤销《商务合同》第十一条，赔偿可得利益损失及违约金的问题。本院认为该合同条款系经双方当事人协商形成，原告在签订合同时即知道该条款的内容，原告购买口罩机的目的是进行销售获利，其是成熟的商业主体，被告与之相比不存在地位上的优势，且原告是医药公司，对该商业行为具备经验及判断力，对签订该条款的后果是可以预知的，不存在显示公平的情形，原告要求撤销该条款没有依据，故对该诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十四条、第六十条、第九十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告国药控股盐城有限公司与被告扬州库开智能环保科技有限公司于2020年2月25日签订的《一次性平面口罩一拖二自动化生产线项目商务合同》。二、被告扬州库开智能环保科技有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告国药控股盐城有限公司一台口罩机的价款475000元并承担利息（利息计算期间及标准：其中25000元从2020年2月27日起，45万元从2020年3月11日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，至实际给付之日止）。三、驳回原告国药控股盐城有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12550元，由原告负担4125元，被告负担8425元（被告应于本判决生效之日起十日内向本院交纳，被告预交的诉讼费8425元由本院依法退回）；财产保全费3520元，由原告负担620元，被告负担2900元（被告应于本判决生效之日起十日内直接向被告支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式两份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  郝 燕人民陪审员  章利民人民陪审员  倪启东二〇二〇年十一月十六日书 记 员  沈 璐附相关法律条文1、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。