上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0116民初5665号原告：上海科友国际旅行社有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人：薛国樑，总经理。委托诉讼代理人：王全荣，上海市经纬律师事务所律师。委托诉讼代理人：于葵。被告：上海杜巴商务咨询有限公司，住所地上海市金山区。法定代表人：汪佳芸。原告上海科友国际旅行社有限公司(以下简称“科友公司”)与被告上海杜巴商务咨询有限公司(以下简称“杜巴公司”)追偿权纠纷一案，本院于2020年4月20日立案受理后，依法适用简易程序，后因被告杜巴公司下落不明，本院依法进行公告送达，并转为普通程序独任制，于2020年9月17日公开开庭进行审理，原告科友公司委托诉讼代理人于葵到庭参加诉讼，被告杜巴公司经本院公告送达应诉材料及开庭传票，仍未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告科友公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还原告依据(2017)浙0784民初9882号民事判决书为被告向蒋钰霏、朱丹丹、方宇飞三人支付的50%的保证金、损失及利息共计81,530元；2.判令被告依据(2017)浙0784民初9882号民事判决书，承担原告支付的鉴定费4,800元，公告费230元，合计5,030元。事实与理由：2017年6月，被告以原告名义在去哪儿网平台上擅自发布日本6日游产品。案外人蒋钰霏、朱丹丹、方宇飞三人在网络上购买该旅游产品，并且支付了旅游费用。2017年9月19日，被告以需要每人支付5万元旅游保证金为由，向案外人蒋钰霏、朱丹丹、方宇飞索要15万元，为此，案外人蒋钰霏、朱丹丹、方宇飞根据被告要求于当日将15万元支付至被告银行账户。案外人蒋钰霏、朱丹丹、方宇飞旅游结束回国，向被告索要保证金，但被告拒不归还保证金。2017年11月1日，案外人蒋珏霖、朱丹丹、方宇飞因索要保证金无果，将原、被告及北京趣拿信息技术有限公司(以下简称“趣拿公司”)诉至浙江省永康市人民法院，要求原、被告及趣拿公司共同返还15万元保证金。该案审理中，原告和趣拿公司出庭应诉，被告未出庭应诉。经审理，浙江省永康市人民法院于2019年4月25日作出(2017)浙0784民初9882号民事判决：一、杜巴公司返还蒋钰霏、朱丹丹、方宇飞保证金15万元并赔某蒋钰霏、朱丹丹、方宇飞损失2,060元及利息损失；二、科友公司、趣拿公司各承担杜巴公司上述责任范围50%以内的补充责任。同时，上述判决确定原告垫付的鉴定费4,800元及公告费230元，由被告承担。上述判决生效后，原告为了尽快解决账户被查封，减轻对经营活动的影响及减少利息损失等问题，于2019年8月1日，经与浙江省永康市人民法院核对结算后，将81,530元汇入浙江省永康市人民法院账户。原告认为，被告擅自以原告名义收取案外人的保证金，款项直接汇入被告账户，原告并未收取该款，原告本不应承担该款的返还责任。现生效法律文书虽判令原告承担被告应承担的责任50%范围内的补充责任，原告也已实际支付，但并不意味着该款由原告实际承担，原告系替被告代为偿付，该款理应由被告向原告偿还。被告杜巴公司未应诉答辩，也未提交书面答辩状。原告为证明其主张，向本院提交了(2017)浙0784民初9882号民事判决书、银行回单、支付凭证等作为证据。鉴于被告未到庭应诉，依法可以视为其放弃举证、质证的权利。本院依法对原告提交的证据进行核对，本院认为，上述证据具备证据的真实性、关联性、合法性要求，均予以采信。根据上述采信的证据及原告的当庭陈述，本院认定本案事实如下：2017年11月15日，浙江省永康市人民法院立案受理蒋钰霏、朱丹丹、方宇飞诉科友公司、杜巴公司、趣拿公司侵权纠纷一案，蒋钰霏、朱丹丹、方宇飞要求科友公司、杜巴公司、趣拿公司返还其旅游保证金、旅游差价共计153,000元并赔某损失47,051元及利息损失。浙江省永康市人民法院经审理查明：2017年7月20日，蒋钰霏、朱丹丹在去哪儿网订购名为“梦幻亲子暑期买日本送泰国日本本州6天5晚世遗深度全景王牌导游温泉畅游双古都(异域风情发现之旅)”的旅游产品，并支付了旅游费用。当日，一名自称“去哪儿日本线小汪”的人通过微信联系蒋钰霏，并向蒋钰霏发送订单详情。2017年8月27日，方宇飞在去哪儿网上订购了与蒋钰霏、朱丹丹一样的旅游产品，并支付了旅游费用。2017年9月19日，“小汪”要求蒋钰霏、朱丹丹、方宇飞交纳5万元/人的签证保证金，并指定保证金打入杜巴公司工商银行XXXXXXXXXXXXXXXXXXX账户，承诺保证金回国销签后原路退回。当日，蒋钰霏、朱丹丹、方宇飞向该账户共汇入15万元。三人回国销签后，多次联系“小汪”要求退回15万元保证金未果。浙江省永康市人民法院还查明，趣拿公司系去哪儿网的经营者。就上述案件中的旅游产品，去哪儿网上登记的供应商为科友公司。科友公司第二营业部于2016年4月20日登记注册，于2017年4月12日登记注销。科友公司于2017年5月1日知晓在科友公司第二营业部注销之后仍有人以科友公司第二营业部的名义与他人订立旅游服务合同。2017年5月8日，科友公司向上海市公安局报案称有人假冒科友公司名义与他人签订旅游合同，称公司将通过法律途径解决上述侵权事宜。2017年9月23日，科友公司在上海文汇报登报声明科友公司未在上海市静安区乌鲁木齐北路XXX号(南京西路XXX号XXX幢)1009室开设分部，也从未以“异国风情发现之旅”以及“魅力之行”在去哪儿网上宣传销售过旅游产品，凡是以上述地址及产品名称组团的旅游产品，都是非法的，消费者本人因参加非法组团所发生的任何旅游风险和经济损失，科友公司概不负责，请广大消费者加以识别。2017年10月30日，科友公司向趣拿公司发送律师函，要求去哪儿网删除以科友公司名义发布并销售的“异国风情发现之旅”和“魅力之旅”线路产品的虚假信息。经鉴定，趣拿公司提交的《0UNAR.00M旅游度假产品技术平台服务协议》(编号：0NR5-LY-201702-0523B)中所加盖的科友公司的公章与其提交的与科友公司签订的其他服务协议中的公章并非同一枚公章。为此，科友公司支付鉴定费4,800元。蒋钰霏、朱丹丹、方宇飞为保全该案证据支出公证费2,060元。2019年4月25日，浙江省永康市人民法院对上述案件作出(2017)浙0784民初9882号民事判决：一、杜巴公司应返还蒋钰霏、朱丹丹、方宇飞保证金15万元并赔某损失2,060元及利息损失(以15万元为基数自2017年11月15日起按中国人民银行同期贷款基准利率计算至款项还清之日止)；二、科友公司、趣拿公司各承担杜巴公司上述责任范围内50%以内的补充责任；三、驳回蒋钰霏、朱丹丹、方宇飞的其余诉讼请求。并确定该案受理费4,336元、公告费690元、诉讼保全费1,545元，鉴定费4,800元(系科友公司预交)，合计11,371元，由蒋钰霏、朱丹丹、方宇飞负担979元，杜巴公司负担10,392元。上述案件审理过程中，杜巴公司未出庭应诉。上述判决生效后，原告科友公司为履行判决义务，向浙江省永康市人民法院账户汇入81,530元。本院认为，根据(2017)浙0784民初9882号生效判决查明的事实，被告系冒充原告名义与案外人订立旅游合同，所收取的保证金直接打入了被告账户，被告的行为不仅侵害了案外人的某某，也导致原告为此向案外人承担了相应的赔某责任，被告的行为也侵害了原告的某某；且根据上述生效判决，原告承担的是被告责任范围内50%以内的补充责任，被告系第一顺序的直接责任人，最终的赔某责任应由被告来承担，故原告有权向被告追偿。对于原告要求被告支付其向案外人赔某的81,530元，本院予以支持。对于原告要求被告承担其在(2017)浙0784民初9882号案件中支付的鉴定费4,800元、公告费230元的诉请，因上述生效判决对该费用已经明确了应负担的主体，本院不宜再做处理。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告上海杜巴商务咨询有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海科友国际旅行社有限公司81,530元；二、驳回原告上海科友国际旅行社有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1,964元，公告费690元，均由被告上海杜巴商务咨询有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  余玲玲二〇二〇年九月二十七日书记员  张瑞琪附：相关法律条文一、《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条民事主体应当依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。