江苏省常州市天宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0402民初1895号原告：华夏银行股份有限公司常州分行，住所地常州市新**龙锦路**府西花园**，统一社会信用代码913204006676176072。负责人：鲍蕾，该行行长。委托诉讼代理人：毛荔萍，江苏居于理律师事务所律师。委托诉讼代理人：高玲霞，江苏居于理律师事务所律师。被告：常州岩松金属制品有限公司，住所，住所地常州市星港路**社会信用代码913204006676156011。法定代表人：杨涛。被告：常州富都大酒店有限公司，住所地，住所地常州市新**通江大道**会信用代码91320411769105450Q。法定代表人：陈礼斌。委托诉讼代理人：杨佳文，江苏乐天律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴倩楠，江苏乐天律师事务所实习律师。被告：常州富都酒店投资管理有限公司，住所地常州，住所地常州市新**通江大道**用代码91320411745575423J。法定代表人：陈礼斌。委托诉讼代理人：杨佳文，江苏乐天律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵红云。被告：毛智勇，男，1974年5月2日生，汉族，住常州市新**。原告华夏银行股份有限公司常州分行（以下简称华夏银行常州分行）与被告常州岩松金属制品有限公司（以下简称岩松公司）、常州富都大酒店有限公司（以下简称富都公司）、常州富都酒店投资管理有限公司（以下简称富都投资公司）、毛智勇金融借款合同纠纷一案，本院于2020年5月21日立案受理后，适用普通程序，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告华夏银行常州分行的委托代理人毛荔萍、高玲霞到庭参加诉讼。被告富都公司委托代理人杨佳文、吴倩楠到庭参加诉讼。被告富都投资公司委托代理人杨佳文、赵红云到庭参加诉讼。被告岩松公司、毛智勇经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉的案件事实为：1、贷款人：华夏银行常州分行。2、借款人：岩松公司。借款合同编号：CZ0110120200003。贷款本金：1899万元未归还。贷款期限：2020年1月17日至2020年8月27日。利率：年利率6.09%，逾期利率上浮50%，对逾期利息计收复利。保证人：富都公司。保证合同编号：CZ01（高保）20190003。保证方式：连带责任保证担保。保证限额：3800万元（仅指本金，在本金不超过上述限额前提下，由此产生的利息、罚息、费用等所有应付款项，富都投资公司均同意承担担保责任）。保证期间：主债权到期之日起两年。保证范围：贷款本金、利息、违约金、华夏银行常州分行为实现债权而发生的费用等。保证人：富都投资公司。保证合同编号：CZ01（高保）20190004。保证方式：连带责任保证担保。保证限额：3800万元（仅指本金，在本金不超过上述限额前提下，由此产生的利息、罚息、费用等所有应付款项，富都投资公司均同意承担担保责任）。保证期间：主债权到期之日起两年。保证范围：贷款本金、利息、违约金、华夏银行常州分行为实现债权而发生的费用等。质押人：毛智勇。质押限额：11000万元（仅指本金，在本金不超过上述限额前提下，由此产生的利息、罚息、费用等所有应付款项，毛智勇均同意承担担保责任）。质押范围：贷款本金、利息、违约金、华夏银行为实现债权而发生的费用等。质押财产：毛智勇个人所有常州金沙湾农业发展有限公司的股权，总价值（评估价值）1000万元。是否办理质押登记：是特别约定：约定了文书送达地址。原告的诉讼请求为：1、岩松公司向该行偿还借款本金1899万元及按合同约定利率计算的利息损失64263.03元（利息计至2020年7月3日），以及自2020年7月4日起至清偿全部借款之日止按合同约定计算的利息；2、岩松公司承担该行律师代理费357900元、本案诉讼费、保全费等该行为实现债权支出的一切费用；3、富都公司、富都投资公司对上述债务承担连带保证责任；4、该行有权对毛智勇提供的质押财产进行折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿。被告岩松公司未答辩。被告富都公司、富都投资公司辩称，一、该行债权已经实现，应驳回该行的诉讼请求；二、若该行不是因债权实现而放弃其抵押权的，则该行无权要求富都公司、富都投资公司承担担保责任；三、该行与债务人存在恶意串通，损害担保人利益之情形，借款合同无效，担保合同也无效。该行并未提交答辩人对担保行为进行的董事会或股东会股东大会决议。根据公司法第十六条的规定，公司提供担保应当由董事会或者股东会股东大会作出决议，根据相关规定，公司为不具有关联关系的其他主体担保，债权人应当证明其在签订担保合同时对董事会决议或股东会、股东大会决议的二者之一进行审查，且决议记载内容符合公司法第十六条的规定，但在本案中该行并未提交相关决议，富都公司、富都投资公司的担保行为应该属于无效。被告毛智勇未答辩。对于原告起诉的事实部分，本院予以确认。本院认为，华夏银行常州分行与岩松公司签订的《流动资金借款合同》，与富都公司、富都投资公司签订的《最高额保证合同》均为合法有效，与毛智勇签订的《个人最高额质押合同》合法有效，合同条款对当事人均具有约束力，各方应按照约定履行各自的义务。现借款已到期，华夏银行常州分行要求岩松公司归还借款本息，富都公司、富都投资公司承担连带保证责任的诉讼请求，本院予以支持。富都公司、富都投资公司承担连带保证责任后有权向岩松公司追偿。毛智勇设定质押的股权已经办理质押登记，质权已经设立，华夏银行常州分行有权行使质权。关于律师费，《流动资金借款合同》约定，因岩松公司违约致使华夏银行常州分行采取诉讼方式实现债权的，岩松公司应承担华夏银行常州分行为此支付的律师费及其他实现债权合理费用，《最高额保证合同》、《个人最高额质押合同》也均约定律师费等实现债权而发生的合理费用在保证担保及质押担保范围内，但该行未提供律师费支出凭证，本院暂不予支持。关于富都公司、富都投资公司所提华夏银行常州分行债权已经实现、该行放弃抵押权、与债务人存在恶意串通，损害担保人利益之情形的抗辩意见，现尚无直接证据证明，本院不予采纳。关于富都投资公司审理中要求本院责令华夏银行常州分行提交ＣＺ01（高抵）20190002-1、ＣＺ01（高抵）20190003-1、ＣＺ01（高抵）20190004-1三份《最高额抵押合同》，本院认为，庭审中已向该行代理人询问是否存在该三份抵押合同，该行代理人陈述本案起诉的材料和卷宗中没有该三份抵押合同文件，从富都投资公司提供的该三份抵押合同复印件中所记载的内容来看，ＣＺ01（高抵）20190002-1抵押合同所涉抵押物是为岩松公司、常州汇金贸易有限公司（以下简称汇金公司）与华夏银行常州分行签订编号为ＣＺ01（融资）20190005、ＣＺ01（融资）20180019的最高额融资合同项下具体债务作担保，其中优先偿还岩松公司债务，剩余部分偿还汇金公司债务；ＣＺ01（高抵）20190003-1抵押合同所涉抵押物是为岩松公司与该行签订的编号为ＣＺ01（融资）20190005最高额融资合同和常州万汇物资贸易有限公司（以下简称万汇公司）与该行签订的编号为ＣＺＺＸ1610120190013的流动资金借款合同项下具体债务作担保，其中优先偿还岩松公司债务，剩余部分偿还万汇公司债务；ＣＺ01（高抵）20190004-1抵押合同是为岩松公司和江苏中孚科技实业集团有限公司（以下简称中孚公司）分别与该行签订的编号为ＣＺ01（融资）20190005、ＣＺ01（融资）20170016的最高额融资合同项下具体债务作担保，其中优先偿还岩松公司债务，剩余部分偿还中孚公司的债务，本案所涉《流动资金借款合同》属于编号为ＣＺ01（融资）20190005最高额融资合同项下的具体业务合同，如果确实存在该三份抵押合同，且办理了抵押登记手续的话，该三份抵押合同所涉抵押物［岩松公司编号常国用（2009）第0290583号、常国用（2009）第××号、常国用（2009）第××号土地使用权］抵押权可能担保本案所涉《流动资金借款合同》项下债务，但是现提供该三份抵押合同复印件的富都投资公司不能提供原件，华夏银行常州分行也不提供该三份抵押合同原件，故不能核实上述三份抵押合同是否真实存在，同时，富都公司、富都投资公司提供的不动产登记簿查询证明也不能反映该三份抵押合同所涉抵押物的抵押登记手续对应该三份抵押合同办理。富都公司、富都投资公司应当承担举证不能的不利后果。另外，经庭审中询问华夏银行常州分行，该三份抵押合同所涉抵押物已经被政府收储，相关抵押权证、土地使用权证均已被注销，相应的抵押权由于政府收储已经消灭。本案所涉《最高额保证合同》3.4条给予债权人华夏银行常州分行选择权，即主合同项下还存在其他担保（包括但不限于主合同债务人向债权人提供物的担保）的，华夏银行常州分行有权选择优先行使本合同（《最高额保证合同》）项下权利，要求保证人富都投资公司、富都公司承担连带保证责任，保证人对该行承担的保证责任不受任何其他担保的影响，保证人不得以其他担保为由免除或减轻其保证担保责任，本案中华夏银行常州分行有权优先选择诉请要求保证人承担保证责任。关于富都投资公司审理中申请本院调查岩松公司土地及地上建筑物的收储合同及收储总额，因本案中华夏银行常州分行未诉请主张岩松公司相应土地及地上建筑物的抵押权，该申请与本案无直接关联性，故该申请本院不予准许。庭审中，华夏银行常州分行陈述对上述二公司对外担保所需提供的董事会决议、股东会决议进行了审核，并提供了审核材料，包括富都投资公司的工商登记材料，证明该公司股东为陈浩、陈霞；公证书两份，证明陈浩、陈霞均委托陈礼斌作为其合法代理人，全权代表其在富都投资公司与银行等金融机构发生的借款、担保事宜的相关法律文书及股东会决议上签字，行使股东权利，对陈礼斌在办理股东会决议过程中所签署的相关文件，其均予以认可，并承担相应的法律责任，委托期限分别为2016年1月5日至2019年12月31日、2017年6月13日至2027年12月31日；富都投资公司股东会决议，时间为2019年2月26日，由陈礼斌代陈浩、陈霞签署，证明股东会决议同意该公司为岩松公司在华夏银行常州分行办理借款业务在等值人民币本金净额3800万元整以内提供连带责任保证；富都公司董事会决议、授权委托书，时间为2019年2月28日，由陈礼斌、陈礼斌代陈霞、吴相杰、吴瑛签署，证明董事会决议同意为岩松公司在华夏银行常州分行办理借款业务在等值人民币本金净额3800万元整以内提供连带责任保证，且决议符合该公司章程的规定，本院认为，上述材料证明华夏银行常州分行已经尽到审查义务，上述二公司对岩松公司在华夏银行常州分行的债务进行担保的行为有效。综上，华夏银行常州分行的诉讼请求，本院予以支持。岩松公司、毛智勇经本院合法传唤未到庭，依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、常州岩松金属制品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向华夏银行股份有限公司常州分行归还借款本金1899万元，暂计至2020年7月3日的利息64263.03元及自2020年7月4日起至全部借款本金还清之日止按合同约定利率计算的利息、罚息、复利。二、常州富都大酒店有限公司、常州富都酒店投资管理有限公司对上述债务在最高债权额3800万元范围内（仅指本金，在本金不超过上述限额前提下，由此产生的利息、罚息、费用等所有应付款项，均需承担担保责任）承担连带保证责任，其承担连带保证责任后，有权向常州岩松金属制品有限公司追偿。三、如果常州岩松金属制品有限公司不能按期足额履行上述第一项判决确定的债务，华夏银行股份有限公司常州分行有权以毛智勇质押的其个人所有常州金沙湾农业发展有限公司的股权（评估价值1000万元）折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿。四、驳回华夏银行股份有限公司常州分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费234096元，保全费5000元，合计239096元，由常州岩松金属制品有限公司、常州富都大酒店有限公司、常州富都酒店投资管理有限公司、毛智勇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向该院预交上诉案件受理费。本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。审 判 长 冯 云人民陪审员 岳 勇人民陪审员 徐 华二〇二〇年十一月二十日书 记 员 崔启凡