连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0703民初1272号原告：魏腾蛟，男，1988年6月15日生，汉族，天津渊远国际贸易有限公司总经理，住宁夏回族自治区石嘴山市大武口区。委托诉讼代理人：杨慧琴，女，1965年1月11日生，汉族，宁夏大地循环发展股份有限公司员工，住宁夏平罗县。被告：江苏优矿进出口有限公司，住所地:连云港市连云区四季花城**。法定代表人：孙海军。第三人：天津渊远国际贸易有限公司，住所地，住所地天津自贸试验区（东疆保税港区）鄂尔多斯路**东疆商务中心**903iv>法定代表人：魏腾蛟，总经理。（未到庭）委托诉讼代理人：杨慧琴。原告魏腾蛟诉被告江苏优矿进出口有限公司（以下简称优矿公司）、第三人天津渊远国际贸易有限公司（以下简称渊远公司）债权转让合同纠纷一案，本院于2020年7月13日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告和第三人委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告魏腾蛟向本院提出如下诉讼请求：1、请求依法解除原、被告之间的买卖合同；2、判令被告返还原告货款393487.06元；3、判令被告支付原告违约金324900元（3249000元×10%）；4、被告承担本案的诉讼费、保全费、保函费。事实与理由如下：2016年11月28日，渊远公司与被告签订《锰矿石买卖合同》，由被告向渊远公司供应一定数量的马来西亚锰矿石，合同总价为324.9万元。合同约定：合同生效后渊远公司在三个工作日内向被告预付合同总价20%，待货物12月底前到港后被告通知渊远公司，渊远公司按每1000吨为一个批次拉运进度分批次支付剩余货款，分批次提货，预付款抵充最后一批货款。被告收到渊远公司货款后将相应货权转移给渊远公司，渊远公司提货后10天内需付清全部货款提清全部货物。合同还约定：如乙方违约无故终止合同，违约方承担合同总价10%的违约金。合同生效后，渊远公司如约于2016年12月1日、2017年1月10日、2017年5月11日、2017年9月5日、2017年12月28日分别向被告支付预付款和到货款共计323.98万元。在被告收到渊远公司货款后，向渊远公司供货2846312.94元，剩余货值393487.06元货物被告停止供货。渊远公司多次催促被告履行合同，但被告未按合同约定向渊远公司履行剩余供货义务，也未退还渊远公司相应货值的预付款项。2020年3月20日，渊远公司与原告达成债权转让协议，渊远公司对被告享有的到期债权（含超付货款393487.06元及该合同相应的权利）转让给魏腾蛟。另外渊远公司于2020年3月23日、2020年6月4日分别向被告发函催要货款并告知债权已经转让，要求被告向原告履行义务，但被告至今未履行。原告认为，依法成立的合同对当事人双方均有约束力，渊远公司已经按照合同约定履行了支付货款的义务，被告也应当按照合同约定全面履行义务，被告无故拒绝履行合同义务，致使渊远公司签订合同的目的不能实现，严重损害了渊远公司的合法权利，已经构成根本违约，现该债权已经合法转让给原告，请求法院判决支持原告的诉求。被告优矿公司未到庭答辩。第三人陈述，认可原告的主张以及事实和理由。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年11月28日，第三人渊远公司（买方，甲方）与被告优矿公司（卖方，乙方）签订《锰矿石买卖合同》，约定“甲方购买乙方马来西亚锰矿石（混合矿）3000±10%，合同金额3249000元；交货地点：天津港堆场或货场汽车车板交货；付款方式、时间：合同生效后甲方在三个工作日内向乙方支付20%的预付款，待货物12月底前到港后乙方通知甲方，甲方按每1000吨为一个批次拉运进度分批次支付剩余货款，分批次提货，预货款充抵最后一批货款，乙方收到甲方货款后将相应货权转移给甲方，甲方提货人员凭公司介绍信及乙方放货指令到港口提货，10天内需付清全部货款提清全部货物；结算：货物发运完毕后，乙方根据CIQ，水份单及实际发运数量结算，货款多退少补，甲乙双方余款结清后，乙方开具17%的增值税发票；货物拉运完毕，一个月内乙方必须出具结算清单并开具发票，并将CIQ报告原件邮寄给甲方；如乙方延迟供货一周内不作违约处理，一周后每延迟一天应承担合同总价千分之三的违约金并承担相应的损失；如乙方违约无故终止合同应承担合同总价10%违约责任”等内容。合同签订后，被告陆续向第三人供货，第三人分别于2016年12月1日、2017年1月10日向被告支付货款649800元、259万元。2020年3月20日，原告魏腾蛟与第三人签订《债权转让协议书》，约定第三人将其享有的被告未向其提供货值393487.06元的债权转让给魏腾蛟。2020年3月23日，第三人向被告邮寄内容为“江苏优矿进出口有限公司：2016年11月28日，天津渊远国际贸易有限公司与贵公司签订了一份《锰矿石买卖合同》，合同签订后，天津渊远国际贸易有限公司预付货款323.98万元，贵公司向天津渊远国际贸易有限公司供货284.631294万元。后贵公司停止供应剩余已付款部分39.348706万元的锰矿石。天津渊远国际贸易有限公司对贵公司享有到期债权（包括超付货款39.348706万元及《锰矿石买卖合同》相应的权利）。天津渊远国际贸易有限公司将该到期债权全部转让给魏腾蛟。特此通知”的《债权转让通知书》。2020年6月4日，第三人再次向被告邮寄《债权转让告知函》，内容为“江苏优矿进出口有限公司：根据合同法和其他相关规定，以及我公司与魏腾蛟达成的债权转让协议，现将我司对贵司所拥有的《锰矿石买卖合同》项下的权利（权值：39.348706万元，届时以双方结算或协商确定为准）依法转让给魏腾蛟，为此转让债权相关的其他权利也一并转让。请贵司自收到该债权转让通知书后7日内向魏腾蛟履行相应的供货义务或向魏腾蛟返还货值39.348706万元货款。之前我司发与贵司的债权转让通知与此函不一致的，以此为准”。因被告未继续供货，也未退还货款，原告因而诉至本院。诉讼期间，本院还依据原告申请作出（2020）苏0703民初1272号民事裁定，对被告名下的银行存款或其他等值财产在72万元的范围内予以查封或冻结，原告为此预缴了申请费4120元。大家财产保险有限责任公司宁夏分公司向本院出具保函，对该保全提供担保，原告为此还向该保险公司支付了保函费1800元。原告为证明被告尚欠第三人价值393487.06元的锰矿石未交付，向本院提供了被告向其开具的增值税发票予以证明，分别为：2017年4月24日票面金额为499544.20元、2017年5月26日票面金额为499544.20元、2017年7月28日票面金额为1286060.60元、2017年12月11日票面金额为561136.94元，以上共计2846285.94元。庭审中，法庭要求原告提供第三人与被告之间货物的交接单、结算单、发货凭证、天津港货物仓库出库汽车过磅数据，原告均表示没有上述凭证。法庭询问原告，为什么会出现超付货款的情况？原告主张是因为要过节所以就提前付了。原告另外还向本院提供了魏腾蛟的劳动合同和原告代理人杨慧琴的劳动合同、第三人公司章程、天津致远升辉国际贸易有限公司章程、股东决定及证明，拟证实原告系宁夏大地循环发展股份有限公司员工和第三人公司总经理、宁夏大地循环发展股份有限公司是天津致远升辉国际贸易有限公司的股东，后天津致远升辉国际贸易有限公司名称变更为天津渊远国际贸易有限公司以及杨慧琴具备公民一般代理的资格。上述事实有原告向本院提供的《锰矿石买卖合同》1份、银行汇款回单2张、转账凭证4张、增值税专用发票25张、债权转让协议书1份、债权转让函2份、快递订单详情打印件2份、魏腾蛟的劳动合同和原告代理人杨慧琴的劳动合同、第三人公司章程、天津致远升辉国际贸易有限公司章程、股东决定及证明，本院（2020）苏0703民初1272号民事裁定书以及庭审笔录等在案予以证实，本院依法予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题为：1、被告是否尚欠第三人393487.06元锰矿石未交付；2、是否应当解除涉案的《锰矿石买卖合同》，由被告向原告返还货款393487.06元并支付违约金324900元；3、被告是否应当给付原告预缴的保函费、诉讼费、保全费。关于本案争议的第一个焦点问题，原告主张被告只向第三人交付了价值2846312.94元的锰矿石，虽然不能仅凭其提供的增值税发票就认定该主张，但被告经本院传票传唤，既不抗辩，也不提供应由其保管的发货凭证、仓库出库汽车过磅数据等证据反驳原告的主张，被告应承担对己不利的法律后果，故本院对原告的主张予以认定。原告提供的银行转账凭证能够证明第三人向被告支付的货款金额为3239800元，被告向第三人提供价值2846312.94元的锰矿石，故本院认定被告尚欠第三人未发货的锰矿石价款为393487.06元。关于本案争议的第二个焦点问题，因为《中华人民共和国合同法》第七十九条规定了“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人。但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让”，本案第三人将对被告享有的权利转让给原告，并非法律规定的不得转让的情形，故该债权具有可让与性。另，《中华人民共和国合同法》第八十条还规定了“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力”。本案第三人将其对被告因履行《锰矿石买卖合同》而享有的权利转让给原告后，已经邮寄了《债权转让告知函》，且在原告起诉后，本院也将该《债权转让告知函》送达给了被告，故应当认定该债权转让已经通知了作为债务人的被告，该转让对被告发生效力。被告收到原告的货款后，近4年时间没有按照其与第三人签订的《锰矿石买卖合同》约定在2016年12月底前履行全部交货义务，致使第三人的合同目的不能完全实现，故本院对原告主张的解除该合同的诉求依法予以支持。按照法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，故被告应当将其已经收取原告货款中尚未向原告交付的锰矿石所对应的货款393487.06元退还给原告。关于原告主张的要求被告按照合同关于“如乙方违约无故终止合同应承担合同总价10%违约责任”的约定，给付其违约金324900元的诉求，因为《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”，故本院考虑到被告已经履行了大部分的交付货物义务以及原、被告对因被告延期交货给第三人造成实际损失的金额均未举证等因素，对该违约金酌定按以应退货款393487.06元为基数、自2017年1月1日起至实际退还货款之日止、按年20%的标准计算予以调整支持，但最终违约金总额不超过原告主张的324900元。关于本案争议的第三个焦点问题，因为被告违约导致原告诉讼，故被告应当承担原告因此而预缴的诉讼费和保全费用；关于原告主张的要求被告承担保函费1800元的诉求，因为双方对此费用并未约定，且该费用并非必然产生，故对原告该诉求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条第一款、第八十一条、第九十四条一款（四）项、第九十七条、第一百一十四条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、解除第三人天津渊远国际贸易有限公司2016年11月28日与被告江苏优矿进出口有限公司签订的《锰矿石买卖合同》。二、被告江苏优矿进出口有限公司于本判决生效之日起十日内向原告魏腾蛟退还货款393487.06元并支付违约金（违约金以393487.06元为基数，自2017年1月1日起至实际退还货款之日止、按年20%的标准计算，但最终违约金总额不超过原告主张的324900元）。三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10984元由原告承担795.67元，被告江苏优矿进出口有限公司承担10188.33元；保全申请费4120元由被告承担（因原告已全部预交，被告应由其承担的14308.33元于退还上述货款时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费10984元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：10×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员 苏 静二〇二〇年十月九日书记员 徐敏艳法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国合同法》第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法求助申请或者申请司法求助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。