福建省福州市台江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0103民初4690号 原告：辜达文，男，1969年7月12日出生，汉族，住福州市仓山区。 委托诉讼代理人：李芳妮，福建攻略律师事务所律师； 委托诉讼代理人：李雅晖，福建攻略律师事务所律师。 被告：福建福晟集团有限公司，住所地福州市晋安区王庄街道讲堂路**福晟钱隆大第**楼**07办公，统一社会信用代码913501007869030835。 法定代表人：许幼农。 委托诉讼代理人：王飞，北京德恒（福州）律师事务所律师； 委托诉讼代理人：黄昱豪，北京德恒（福州）律师事务所律师。 被告：潘伟明，男，1964年7月27日出生，汉族，住广东省广州市从化区。 原告辜达文与被告福建福晟集团公司（以下简称福晟公司）、被告潘伟明民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告辜达文的委托诉讼代理人李芳妮、李雅晖，被告福建福晟集团有限公司的委托诉讼代理人王飞、黄昱豪到庭参加诉讼，被告潘伟明经本院依法公告送达传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 潘伟明向本院提出诉讼请求：1.判令福晟公司立即向原告偿还借款本金4985000元及利息（该利息以4985000元为基数，按月息2%计算，从2019年9月24日起算，至借款实际清偿之日止，暂计至2019年10月25日为106346元，以上本息暂计为5091346元）；2.判令潘伟明对上述借款承担连带清偿责任；3.判令福晟公司、潘伟明承担本案诉讼费、保全费、公告费。事实和理由：2019年9月11日，原告与俩被告签署《借款协议》，约定福晟公司向原告借款500万元，借期10天-1个月，利息按1.5‰/日计算并10天付息一次。潘伟明就该借款本息偿还承担连带保证责任。后原告与合同签订当日将500万元借款全额汇入福晟公司账户。福晟公司于2019年9月23日支付了10日利息7.5万元后，未按约归还本金及利息，潘伟明亦未按约承担连带清偿责任。为此，原告诉至本院。 被告福晟公司辩称：一、原告未能对其履行了支付借款的义务进行举证，应承担举证不能的责任。本案中原告认为其履行了支付借款的义务，而其提供的为陈玲支付款项的付款凭证，并未对于陈玲为代其履行义务进行举证。因此，原告理应承担举证不能的责任。在原告未支付借款本金的情况下，则答辩人并无向其还款的义务。二、《借款协议》涉及无效，应认定双方对于利息标准并无约定，故即使原告支付了借款本金，则也应按照年利率6%的标准计算逾期利息。根据《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》第五条约定，未经中国人民银行依法批准，任何单位和个人不得擅自设立金融机构或者擅自从事金融业务活动。同时，该办法第四条明确了本办法所称非法金融业务活动，是指未经中国人民银行批准，擅自非法发放贷款。根据答辩人了解，原告并非未仅向被告出借款项，还有向其他第三方出借款项，此种情况下，也就意味原告向不特定人在进行放贷。同时根据《借款协议》第二条约定的利息标准，即按每天千分之1.5，借款不足10天的按照10天计付，单日利息换算的最低为年利率为54.75%，最高年利率547.5%。而《关于办理非法放贷刑事案件若干问题的意见》中判断情节严重的标准之一利率年息标准才57.6%。因此，原告在本案中的借款行为不仅涉及违反强制性法规，其高利率的约定严重扰乱的金融秩序和市场秩序，违背了公序良俗。《借款协议》中的第二条约定理应认定无效，无效后应视为双方对于利息标准并无约定。故，根据按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，答辩人应自2019年10月11日开始按照年利率6%的标准支付资金占用期间利息。三、在《借款协议》条款均有效的前提下，原被告双方约定的借款利息也超过法定的最高标准，应按照年利率24%的标准计算利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”。《借款协议》第二条利息的约定，借款利息按照每天千分之一点五的标准计算，显然高出了上述标准，虽然原告起诉要求答辩人按照月息2%的标准支付利息，但鉴于月息和年息的计算方式存在差异，应依法按年利率24%予以计算。四、原告诉请的数额和计算方式有问题。答辩人已就陈玲支付的500万元偿还了75000元，剩余本金应为4925000元，而非原告诉请的4985000元。另外原告计算的单日利息金额高于年利率24%计算的单日利息。五、原告无权要求答辩人支付全额利息。《中华人民共和国个人所得税法》第十二条，纳税人取得利息、股息、红利所得，财产租赁所得，财产转让所得和偶然所得，按月或者按次计算个人所得税，有扣缴义务人的，由扣缴义务人按月或者按次代扣代缴税款。原告应按其利息总额缴纳个人所得税，而答辩人为该项法定义务的扣缴义务人。也就意味着如答辩人应向原告支付利息，则应扣除原告应缴纳的个人所得税后剩余部分支付给原告，而非全部利息。六、本案中原告申请财产保全的保全费用、公告费用，应由原告自行承担。《借款协议》中并未对保全费和公告费进行约定，该费用不应由答辩人承担。同时原告也确认知悉了答辩人的住所地，根本无需对答辩人公告送达。原告曾经向贵院申请两次财产保全，费用不合理。综上，请求依法驳回原告的诉请。 被告潘伟明未作答辩。 辜达文围绕诉讼请求依法提交了下列证据：A1.《借款协议书》（2019年9月11日）；A2.银行转账凭证；A3.辜达文与其配偶陈玲的结婚证复印件。 福晟公司向本院依法提交了下列证据：B1.中国建设银行网上银行转账汇款电子回单；B2.情况说明及案外人黄梓昌身份证复印件；B3.（2018）闽0104民初4020民事判决书。 潘伟明未向本院提交证据。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人表示形式真实性无异议的证据A1、A2、B1-B3予以确认并在卷佐证。对被告未发表意见的证据材料A3，原告已提供证据材料A3的原件予以核对，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年9月11日辜达文作为出借人（甲方）与借款人福晟公司（乙方）、担保人潘伟明（丙方）签订《借款协议》约定：1、乙方因经营需要向甲方借款，丙方自愿为乙方提供担保，借款金额为500万元。2、借款期限为10天-1个月，具体借款时间从甲方实际转账出借款之日为准，实际借款时间不足10天的以10天计付利息，实际借款时间超过10天的以实际天数计算并支付利息。3、甲、乙双方指定账户如下：甲方账户：户名：陈玲、账号：62×××16、开户行：工行福州锦秀支行；乙方账户：户名：福建福晟集团有限公司、账号：35×××99、开户行：建设银行福州市城东支行。4、付息时间及借款偿还方式为每10天付息一次，到期之日还清本息。5、借款利息按每天千分之一点五的标准计算，实际借款时间不足10天的以10天计付利息，实际借款时间超过10天的以实际天数计算并支付利息。6、担保人就乙方（借款人）的借款本息债务向甲方（出借人）提供连带责任担保，担保期限为借款期限满后的两年。 2019年9月11日，案外人陈玲（汇款人）分两笔通过其工商银行账号为62×××16的银行卡向福建福晟集团有限公司建设银行账号为35×××99的账户汇款，第一笔为300万元，第二笔为200万元。 2019年9月23日，福晟公司指示其财务人员黄梓昌通过其建设银行个人账户向案外人陈玲账号为62×××16的银行卡汇入75000元。 另查明，辜达文与案外人陈玲于1995年1月18日登记结婚。福晟公司与陈玲均确认双方仅有案涉500万元以及7.5万元的款项往来。 诉讼中，辜达文为申请诉讼中财产保全，于2019年11月4日提供安邦财产保险股份有限公司福建分公司出具的保单保函作担保，本院依法作出（2019）闽0103民初4690号民事裁定书冻结被申请人福晟公司在建行银行福州市支行开设的账号35×××99内的银行存款5091346元，辜达文为此支出财产保全申请费5000元；后辜达文又于2019年12月19日提出解除前述银行账号的保全措施，并于同日申请要求冻结被申请人潘伟明持有的天津优势股权投资基金合伙企业的股权，财产保全金额以5091346元为限，且提供天安财产保险股份有限公司福州中心支公司出具的保单保函作为担保，本院依法作出（2019）闽0103民初4690号之一民事裁定书冻结潘伟明名下持有的股权，辜达文为此支出财产保全申请费5000元。 本院认为，辜达文与福晟公司、潘伟明签订的《借款协议》系当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，应认定合法有效。福晟公司提交的证据材料不足以证明辜达文系职业放贷人，故本院对福晟公司关于《借款协议》涉及无效的意见不予采纳，本院依法确认双方的借贷关系成立、合法。 本院认为，案涉《借款协议》就指定账户进行了明确的约定，辜达文通过其配偶陈玲账户向福晟公司依约履行款项出借义务，福晟公司应依约承担还本付息的责任。 （一）关于本案借款利息计算的问题。案涉《借款协议》约定的借款期限为10天至一个月、付息时间及借款偿还方式为每10天付息一次，到期之日还清本息，辜达文与福晟公司对于借款期限起止虽有争议，且该协议未明确约定本息偿还的顺序，但福晟公司2019年9月23日通过其财务黄梓昌个人账户向陈玲账户汇款的7.5万元款项不足以清偿案涉全部债务，应当先用于支付2019年9月11日至2019年9月23日期间的借款利息，剩余部分再用于抵扣借款本金。因此，辜达文主张2019年9月11日至2019年9月23日期间的利息应以借款本金500万元为基数，自愿调整为按照月利率3%计算，利息为60000元（5000000元×3%÷30×12），福晟公司尚欠其本金4985000元，有事实和法律依据，本院依法予以支持。另，辜达文主张自2019年9月24日起，以尚欠本金4985000元为基数，按月利率2%计算利息，该计算标准未超过法律规定，本院予以依法予以支持。对于福晟公司辩称的应将利息部分扣除个人所得税的问题，个人所得税是否征收、征收标准应由税务机关予以确认，其主张的从应付利息中直接扣除个人所得税亦无法律依据，且案涉《借款协议》也未就此进行约定，故本院不予采纳。 （二）关于潘伟明的责任承担问题。潘伟明作为《借款协议》项下债务的担保人在该协议上签字捺印，辜达文有权在案涉债务的保证期内要求其对福晟公司前述债务承担连带清偿责任，本院依法予以支持。 （三）关于本案财产保全申请费的负担问题。辜达文在诉讼中向本院申请两次财产保全，系辜达文自愿申请解除第一次财产保全中对福晟公司银行账户的查封冻结，另行选择潘伟明持有的股权申请冻结，故辜达文应当自行负担因首次申请财产保全而支出的申请费5000元。 综上，对辜达文要求福晟集团和潘伟明向其偿还借款本息（本金4985000元）以及财产保全申请费5000元的诉讼请求，符合事实与法律依据，本院依法予以支持；对辜达文诉讼请求中超过前述的部分，本院不予支持。潘伟明未到庭参加诉讼，视为放弃自己的诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、福建福晟集团有限公司应于本判决生效之日起十日内，向辜达文偿还借款本金4985000元及利息（以借款本金4985000元为基数，自2019年9月24日开始按照月利率2%的标准计付至款项清偿之日止）； 二、潘伟明应当对上述第一项判决确定的债务承担连带清偿责任。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费47439元，由福建福晟集团有限公司、潘伟明共同负担。财产保全申请费10000元，由辜达文负担5000元，由福建福晟集团有限公司、潘伟明共同负担5000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  陈 春 人民陪审员  郑昧旦 人民陪审员  梁瑞芳 二〇二〇年五月十一日 法官 助理  薛润莹 书 记 员  黄蕴华 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充： （一）实现债权的有关费用； （二）利息； （三）主债务。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。