广西壮族自治区桂林市七星区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0305民初3485号 原告：广东德顺源贸易有限公司，住所地广州市荔湾区紫荆道69、71号广州芳村景致国际酒店用品城自编C区431a号商铺，统一社会信用代码：91440101MA59KQJD13。 法定代表人：钱礼明，董事长。 委托诉讼代理人：翁广清，广东法制盛邦律师事务所律师。 被告：广西建工集团第四建筑工程有限责任公司广东粤兴分公司，住所地佛山市南海区桂城街道石龙南路1号嘉邦国金中心4座1505室，统一社会信用代码:91440605MA4ULJCP9C。 负责人：童清华，经理。 被告：广西建工集团第四建筑工程有限责任公司，住所地桂林市七星区五里店路27号，统一社会信用代码：91450300198854457U(18-18)。 法定代表人：邱国兴，董事长。 二被告委托诉讼代理人：伍转青，男，1984年9月22日出生，汉族，广西建工集团第四建筑工程有限责任公司总法律顾问兼法律事务处处长，住柳州市柳北区。 原告广东德顺源贸易有限公司与被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司广东粤兴分公司（以下简称广西四建粤兴分公司）、广西建工集团第四建筑工程有限责任公司（以下简称广西四建公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月24日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人翁广清、二被告的委托诉讼代理人伍转青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告广西四建粤兴分公司支付原告钢材款3091113.1元，并支付相应的违约金，违约金自2020年4月26日起，以未支付总货款为本金，按月利率1.5％计算至全部清偿完毕止；2.被告广西四建公司应对被告广西四建粤兴分公司的上述债务承担共同清偿责任。事实与理由：原告与广西四建公司于2020年3月1日签署《四会天境项目一期土建总承包工程项目钢材采购合同》，双方约定通过汽车运输，原告将指定钢材送至肇庆市四会姚沙尾世茂天境项目指定地点，广西四建粤兴分公司接货人验收后，双方签字确认，并约定了结算方式。2020年3月5日原告与广西四建粤兴分公司签订了补充合同，对一些条款进行修改，如违约金条款、管辖条款。2020年3月26日原告与广西四建粤兴分公司在就补充增加钢筋品牌的相关事宜签订了补充协议，约定鞍钢品牌钢筋的结算依据。2020年6月23日原告与广西四建粤兴分公司在就补充违约利息的相关事宜签订了补充协议，主要约定甲方逾期支付货款，应按未支付总货款月利率1.5％向乙方支付延迟支付货款的违约金。合同签订后，原告按约定向广西四建粤兴分公司供应钢筋，广西四建粤兴分公司只支付了251449.9元。广西四建粤兴分公司自2020年4月1日起不再向原告支付货款，至2020年8月25日止，广西四建粤兴分公司合计欠付货款3091113.1元，违约金127190.52元，合计3218303.65元。原告向二被告发过催款函和律师函，广西四建粤兴分公司也签署了回款函，但二被告始终没有清偿货款。为此原告诉至法院，提出前述诉讼请求。 二被告辩称，原告主张的诉讼请求没有任何事实与法律依据。1.原告并未实际履行与广西四建公司签订的《钢材买卖合同》项下的供货义务，广西四建公司从未收到原告供应的钢材货物，不存在欠付钢材款的事实。根据双方于2020年3月1日签订的编号为GXSJ-YX-SMTJ-WZ-2021《钢材采购合同》项下第四条3.2条款明确约定“接货人(甲方指定的材料员):陈世华。如乙方交由非上述人员签收材料的，则甲方不承担任何责任，因此造成的所有损失由乙方独自承担。”第七条第2点明确约定“每批材料由甲方指定材料员验收并开具结算凭证，结算凭证经项目负责人(姓名:任钟强)签字确认后方可作为付款依据。”但从原告提交的证据中，既没有“陈世华”签字的收货凭证，也没有由“任钟强”签字的结算凭证，即原告并未履行《钢材采购合同》项下的供货义务。2.二被告从未与原告签订过任何补充协议，涉案三份补充协议加盖的印章为未经广西四建公司批准和公安机关备案的非法印章，二被告不予认可该非法印章的事实行为和法律效力。原告提交的签订时间为2020年3月5日签订的编号为GXSJ-YX-SMTJ-WZ-2021-1的《钢材采购合同补充协议》、2020年3月26日签订的GXSJ-YX-SMTJ-WZ-2021-1的《四会世茂天境项目钢筋采购合同补充协议》、2020年6月23日签订的编号为GXSJ-YX-SMTJ-WZ-2021-1的《四会世茂天境项目钢材采购合同补充协议》并非广西四建粤兴分公司签订，而分别对应的第十条第2点、第3点和第3点协议生效条款中明确约定“经双方签字或盖章并加盖公章后生效”，但该三份补充协议并未有广西四建粤兴分公司的签字，也未实际履行，而且加盖的是非法刻制的假印章，即上述三份补充协议自始属无效协议，即使有效也未到达生效的条件。原告与广西四建公司签订的合同中约定违约金上限不得超过欠款总额的1％，原告主张的违约金已经超过全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)的四倍，属于无效约定。 此外，原告与广西四建公司签订《钢材采购合同》，合同约定和实际加盖的是广西四建的公章，但原告却在未通知广西四建公司的情况下，擅自与广西四建粤兴分公司签订三份补充协议，且三份协议上加盖的印章都是非法刻制的假印章，属无效的协议。并且在2020年3月26日《四会世茂天境项目钢筋采购合同补充协议》第一段引言部分“甲乙双方于2020年3月5日签订了《钢筋采购合同》”、2020年6月23日《四会世茂天境项目钢材采购合同补充协议》第一段引言部分“甲乙双方于2020年3月5日签订了《四会世茂天境项目钢材采购合同》”所涉及的《钢筋采购合同》和《四会世茂天境项目钢材采购合同》二被告从未签订过，也与双方于2020年3月1日实际签订《钢材采购合同》的签订时间和名称不符。上述事实和行为足以表明原告明知是无效行为的主观故意，应自行承担其过错责任。另，广西四建公司从未刻制也未授权第三方刻制“广西建工集团第四建筑工程有限责任公司广东粤兴分公司”的分公司印章，涉案三份补充协议加盖的印章为未经广西四建公司批准和公安机关备案的非法印章，二被告不予认可该非法印章的事实行为和法律效力;并且非法刻制和加盖粤兴分公司印章的行为已涉嫌刑事犯罪，请求人民法院查明涉案广西四建粤兴分公司印章的来源后将犯罪线索移交公安机关处理。 本院经审理认定事实如下：2020年3月1日，原告与广西四建公司签订《四会天境项目一期土建总承包工程项目钢材采购合同》一份，双方就广西四建公司承建的“四会世茂天境”项目的钢材供应相关事宜达成一致，约定了材料名称、生产厂家、规格、数量、单价等。双方还约定，广西四建公司的接货人为其指定的材料员陈世华，如原告交由他人签收材料的，则广西四建公司不承担任何责任；每批材料由广西四建公司指定材料员验收并开具结算凭证，结算凭证经项目负责人任钟强签字确认后方可作为付款依据；广西四建公司超过合同约定付款时间2个月未支付货款的，每推迟一天，按所欠款总额的0.1‰向原告支付违约金，违约金上限不得超过欠款总额的1％等。2020年3月5日，原告与广西四建粤兴分公司签订《四会世茂天境项目钢材采购合同补充协议》，约定原告供应钢筋概算数量为15000吨，单价按“我的钢铁网”价上浮20元/吨，月结价上浮155元/吨，广西四建粤兴分公司超过合同约定付款时间2个月未支付货款的，应按中国人民银行同期同类贷款利率向乙方支付迟延支付部分货款的违约金，违约金上限不得超过欠款总额的1％，合同经双方签字或盖章并加盖公章之日起生效等。2020年3月26日，原告与广西四建粤兴分公司又签订《四会世茂天境项目钢筋采购合同补充协议》一份，就补充增加钢筋品牌相关事宜进行约定。2020年6月23日，原告与广西四建粤兴分公司再签订《四会世茂天境项目钢材采购合同补充协议》一份，约定广西四建粤兴分公司超过合同约定付款时间未支付货款的，应按未支付总货款的1.5％/月利率向原告支付延迟支付货款的违约金，直到付完所有货款为止。上述补充协议广西四建粤兴分公司均加盖公章，但无负责人或委托代理人签字。自2020年3月13日起至5月19日，原告依约向广西四建粤兴分公司供应钢材43批次，广西四建粤兴分公司接货人为张建林或童清明等，上述货款总计3342563.03元，广西四建公司在支付原告251449.9元后二被告未再付款。2020年7月29日，广西四建粤兴分公司负责人童清华向原告出具《回款函》一份，详细列表注明下单日期、品名、规格、数量、单价、结算金额、是否付款等，同时承诺回款日期为2020年4月17日之前的货款在8月25日支付，之后的货款在9月25日支付，并注明“根据表格上结算金额，我司确保严格执行回款计划，请贵司知悉”。但广西四建粤兴分公司并未按照其承诺的时间付款，原告为此诉来法院。 另查明，广西四建粤兴分公司是广西四建公司独资设立的有限责任公司分公司，不具有法人资格并无独立财产。 本院认为，原告与广西四建公司签订的《四会天境项目一期土建总承包工程项目钢材采购合同》及原告与广西四建粤兴分公司签订的补充协议，是双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，均为有效合同。合同法第三十七条规定，采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。原告依约向广西四建粤兴分公司供货，广西四建粤兴分公司派员接收，且其负责人童清华向原告出具《回款函》对上述事实均予以认可，故二被告以非合同约定的人员收货或签字为由主张未收到原告供应的钢材，本院不予采信；二被告以补充协议无负责人或委托代理人签字并加盖的是广西四建粤兴分公司未经备案的公章为由，认为补充协议无效或未生效，本院亦不予支持。合同法第一百六十一条规定，买受人应当按照约定的时间支付价款。广西四建粤兴分公司未按照上述《回款函》承诺的时间付款，其行为已构成违约，依法应当承担违约责任。但因广西四建粤兴分公司不具有法人资格并无独立财产，其民事责任应由广西四建公司承担。2020年6月23日原告与广西四建粤兴分公司签订的补充协议对违约金的计算方法已作出调整，庭审中原告表示逾期付款违约金可按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)的四倍计算，因不超过双方合同约定的标准，本院不持异议。 为此，依照《中华人民共和国合同法》第三十七条、第一百五十九条、第一百六十一条，第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款、第一百七十条第一款之规定，判决如下： 一、被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司支付原告广东德顺源贸易有限公司钢材款3091113.1元； 二、被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司支付原告广东德顺源贸易有限公司违约金（以3091113.1元为本金，自2020年9月26日起，按同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的四倍计付至实际清偿之日止）； 三、驳回原告广东德顺源贸易有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费32546元，因适用简易程序减半收取16273元，保全费5000元（原告已预付），由被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司负担。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起两年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费32546元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：桂林农行高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审判员 李 旻 二〇二〇年十二月九日 书记员 何淑萍