江西省南昌市东湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0102民初1267号原告：南昌赣昌砂石有限公司，住所地：南昌市东湖区扬子洲镇为民村幸福家园内综合大楼，统一社会信用代码：913601085988677910。法定代表人：刘顺保，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨雯，江西华邦律师事务所律师，执业证号：13601201911085242。委托诉讼代理人：雷萌，江西华邦律师事务所律师，执业证号：13601200910929243。被告：江西曾港实业有限公司，住所地：南昌市红谷滩新区红角洲岭口路**奥克斯盛世经典****（第**），注册号：360125210037313。法定代表人：曾德亮。被告：曾德亮，男，1972年8月9日生，汉族，住南昌市昌北开发区。被告：曾德利，男，1981年8月4日生，汉族，住南昌市新建区。被告：曾腊生，男，1958年7月20日生，汉族，住南昌市新建区。被告：曾国保，男，1966年1月4日生，汉族，住南昌市新建区。被告：曾小国，男，1971年8月7日生，汉族，住南昌市新建区。被告：曾海根，男，1966年7月26日生，汉族，住南昌市新建区。被告：曾槐根，男，1974年1月12日生，汉族，住南昌市新建区。以上六被告共同委托诉讼代理人：熊恒明，北京大成（南昌）律师事务所律师，执业证号：13601201110725769。原告南昌赣昌砂石有限公司（以下简称赣昌公司）与被告江西曾港实业有限公司（以下简称曾港公司）、曾德亮、曾德利、曾腊生、曾国保、曾小国、曾海根、曾槐根买卖合同纠纷一案，本院于2020年2月27日立案，审理中发现曾港公司法定代表人曾德亮因涉嫌参加黑社会性质组织罪被逮捕，于2020年5月13日对本案中止审理。现依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨雯、被告曾德亮并作为曾港公司法定代表人、被告曾德利、曾腊生、曾国保、曾小国、曾海根、曾槐根共同委托诉讼代理人熊恒明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赣昌公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告曾港公司支付货款249,904.25元及违约金（以所欠货款249,904.25元为基数，从2017年1月1日起至款项付清之日止，按年利率24%计算）；2.判令被告曾德亮、曾腊生、曾国保、曾小国、曾德利、曾海根、曾槐根对被告曾港公司上述款项承担连带清偿责任；3.案件受理费由各被告承担。事实和理由：2015年至2016年期间，原告与被告曾港公司多次签订《砂石购销合同》，由原告向被告曾港公司出售砂石，约定了单价、数量、金额以及结算方式。合同还约定，曾港公司如延期付款，原告有权暂停供货，且每天按拖欠金额的千分之五承担违约责任。合同签订后，原告依约向被告曾港公司提供了砂石，双方对货款进行了结算。因被告曾港公司未及时付款，原告以《催款函》催促曾港公司付款，被告曾港公司承诺付清全部货款。但至起诉日，被告曾港公司拖欠货款249,904.25元。企业公示信息显示，被告曾港公司于2017年6月23日被吊销营业执照，被告曾德亮、曾腊生、曾国保、曾小国、曾德利、曾海根、曾槐根至今未对曾港公司进行清算，亦未缴足注册资本，因各股东怠于履行相关义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法清算，各股东应对原告的债权承担连带责任。被告曾港公司、曾德亮辩称，被告曾港公司向原告购买砂石属实，对原告诉请货款金额249,904.25元无异议。希望原告对违约金予以适当减免。被告曾德利、曾腊生、曾国保、曾小国、曾海根、曾槐根共同辩称，1.曾港公司系被告曾德亮与六答辩人共同设立，被告曾德亮为控股股东，占公司52%的股权。六答辩人各自持有公司8%的股权，系公司小股东。公司成立后，各类印章、银行账户及财务均由被告曾德亮控制，答辩人未实际参与公司经营管理，也未从公司获得红利。对于本案所涉“业务”，答辩人更不知晓。2.答辩人不存在怠于履行相关义务行为。公司自成立后，公司所有事务包括印章、账户等均是由曾德亮管理控制，公司营业执照被吊销，相关财产、账册及其他重要文件的丢失，并非答辩人行为所致，答辩人不应对此承担责任。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，对原告提交的原告营业执照、被告曾港公司企业信息、设立信息、公司章程、各被告身份信息、《砂石购销合同》、对账单、付款承诺书、《催款函》等，对被告提交的曾港公司设立信息、公司章程等，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年1月1日、5月10日，原告赣昌公司与被告曾港公司分别签订《砂石购销合同》，两份合同条款基本一致，均约定：被告（乙方）因工程需要向原告（甲方）采购砂石，分别为中粗砂25元/吨（不含装载费），杂砂24元/吨（含铲费）；数量分别为60万吨、1916.53吨；供货时间分别为2016年1月1日至12月31日、2016年5月10日至5月20日；乙方自行到甲方东新片区砂场、东新九龙湖砂场装载砂石，装载费和运输费由乙方承担；乙方提货时在甲方提供的货物清单上签字确认；乙方在合同生效后向甲方支付预付款10万元、5万元，当供货超过9万元、4万元时，乙方应在1日之内补足预付款，否则甲方有权暂停供货，直至解除本协议；如乙方拖欠货款，则每日按拖欠金额的千分之五承担违约责任。合同签订后，被告曾港公司均自行前往砂场装载砂石，双方每月对砂石数量、货款及回款金额进行核对，并形成2016年7月、12月《对账单》。2017年5月18日，被告曾港公司向原告出具《付款承诺书》，承诺于2017年12月付清余款。2018年8月27日，原告向曾港公司发出《催款函》载明：贵公司自2017年1月1日至2018年8月27日，尚欠原告货款249,904.25元，应在2017年1月1日付清，现已逾期630天，请收到通知7日内将货款付至原告账户。被告曾港公司在收悉存根上加盖公章，并承诺于2018年12月31日付清欠款。被告曾港公司未付款，原告遂诉至本院。另查明，被告曾港公司成立于2014年6月12日，股东认缴持股比例分别为：曾德亮认缴520万元，占比52%，曾腊生、曾国保、曾小国、曾德利、曾海根、曾槐根认缴额均为80万元，占比8%。以上股东实缴出资为零。各股东承诺出资时间均为2034年6月。曾港公司于2017年6月23日被吊销营业执照。庭审中，被告曾德亮确认，曾港公司由其实际控制管理，其他六位股东对公司经营情况不了解，公司货款由其承担。本院认为，被告曾港公司向原告购买砂石，并签订了《砂石购销合同》，双方形成买卖合同法律关系。该合同系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。合同签订后，原告依约向被告曾港公司供应了砂石，被告曾港公司却未及时付款，构成违约。曾港公司对其应在2017年1月1日前付清原告货款249,904.25元的事实无争议，现原告要求被告曾港公司支付货款249,904.25元，并从2017年1月1日起计算违约金的请求，本院予以支持。合同约定逾期付款需每日按拖欠货款金额千分之五承担违约责任，该约定过高，本院予以适当调整。被告曾德亮为曾港公司控股股东，公司事务均由其管理控制。庭审中，其表示另外六位股东对公司经营情况不了解，公司债务均由其承担。曾港公司于2017年6月23日被吊销营业执照，被告曾德亮作为公司清算义务人，未及时组织对公司的清算，现原告主张其承担连带责任，本院予以支持。被告曾腊生、曾国保、曾小国、曾德利、曾海根、曾槐根均为曾港公司小股东，从未参与公司管理，不构成怠于履行义务，故原告要求被告曾腊生等六位小股东对曾港公司债务承担连带清偿责任，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条第一款、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第一百八十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条第二款之规定，判决如下：一、被告江西曾港实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告南昌赣昌砂石有限公司支付货款249,904.25元；二、被告江西曾港实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告南昌赣昌砂石有限公司支付违约金（以249,904.25元为基数，从2017年1月1日起至2019年8月19日按中国人民银行颁布的同期银行贷款利率1.3倍计算,从2019年8月20日起至货款实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.3倍计算）；三、被告曾德亮对上述第一、二项判决向原告南昌赣昌砂石有限公司承担连带清偿责任；四、驳回原告南昌赣昌砂石有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7,710元（原告已预交），由原告南昌赣昌砂石有限公司自行负担1,910元，由被告江西曾港实业有限公司、曾德亮负担5,800元（于本判决生效之日起十日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 长  许 群人民陪审员  陶思远人民陪审员  章竹影二〇二〇年十一月四日书 记 员  万静文附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国公司法》第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。上述情形系实际控制人原因造成，债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。