江西省芦溪县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0323民初263号 原告：王都林，男，1968年3月23日出生，汉族，萍乡市湘**人，住江西省萍乡市湘**。 委托诉讼代理人：夏云剑，萍乡市湘东区“148”法律服务所法律工作者。 被告：萍乡市庆旺物流有限公司，住所地：江西省萍乡市芦溪县工业园（江西八达物流园里），统一社会信用代码：91360323MA36Y9RU52。 法定代表人：邹意，公司总经理。 委托诉讼代理人：刘自文，系公司车队管理队长。 原告王都林与被告萍乡市庆旺物流有限公司（以下简称庆旺公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月29日公开开庭进行了审理。原告王都林及其委托诉讼代理人夏云剑、被告庆旺公司的法定代表人邹意及其委托诉讼代理人刘自文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王都林向本院提出诉讼请求：1、依法撤销芦劳人仲字【2019】第70号仲裁裁决书；2、依法解除原告与被告的劳动关系；3、依法判决被告向原告支付伤残补助金及误工费等共计人民币617647.69元整（详见赔偿清单）；4、后续治疗费由被告承担；5、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2018年5月开始在被告处工作。2018年6月3日，驾驶人周某驾驶赣Ｊ×××××／赣Ｊ×××××号重型普通半挂车时，车辆向右侧翻撞上高速公路右侧护栏，造成乘车人王都林受伤，车辆和所载货物以及高速公路设施受损的道路交通事故。经交警认定，周某在此次事故中负全部责任，原告王都林在此次交通事故中无责任。原告在此次事故中不幸造成：右肋骨，右桡骨骨折等。自2018年6月3日至2018年6月12日原告在丰城市人民医院住院治疗9天，自2018年6月12日至2018年7月22日，在萍乡市人民医院住院治疗41天，自2018年7月22日至2019年3月6日在萍乡赣西医院住院227天。2019年7月8日经芦溪县人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年8月12日经萍乡市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告为伤残9级。原告多次向被告就有关费用问题进行协商未果，向芦溪县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，现芦劳人仲案字【2019】第70号仲裁裁决书的结果违背了有关法律规定。综上所述，原告为维护自己的合法权益，特提起诉讼，请依法判决被告向原告支付伤残补助金及误工费等共计人民币617647.69元。 被告庆旺公司辩称，不同意原告要求赔偿的金额，事故发生后保险公司已经赔付了原告50000元，被告只能按照仲裁裁决书进行赔偿。 原告王都林为支持其诉讼请求，向本院提供了以下证据，本院主持质证、认证如下： 1.原告身份证复印件一份，以证明1、诉讼主体资格合法；2、原告自2018年5月开始在被告处工作；3、原告平均每月工资9000元。被告庆旺公司对该组证据的三性均无异议。本院对该组证据的真实性予以认定。 2.被告企业信息一份，以证明被告主体资格合法。被告庆旺公司对该组证据的三性均无异议。本院对该组证据的真实性予以认定。 3.道路交通事故认定书一份，以证明事发经过及原告无责任。被告庆旺公司对该组证据的三性均无异议。本院对该组证据的真实性予以认定。 4.丰城市人民医院、萍乡市人民医院、萍乡市赣西医院，共三家医院的住院病历、出院记录、出院证明、疾病诊断书、护理证明、医疗发票共计十七份，以证明：（1）原告在此事故中不幸造成：右肋骨，右桡骨骨折等。原告自2018年6月3日至2018年6月12日在丰城市人民医院住院治疗9天，自2018年6月12日至2018年7月22日，在萍乡市人民医院住院治疗41天，自2018年7月22日至2019年3月6日在萍乡市赣西医院住院227天。（2）应计算护理费、误工费、伙食补助费、营养费等。被告庆旺公司对该组证据的三性均无异议，但是原告在赣西医院住院期间被告多次前往医院看望，但并未看到原告在病房休息。本院对该组证据的真实性予以认定。 5.购药发票及证明五份，以证明原告在萍乡市人民医院住院购买药品2000元。被告庆旺公司对该组证据的三性均无异议。本院对该组证据的真实性予以认定。 6.工伤认定决定书一份，以证明2019年7月8日经芦溪县人力资源和社会保障局认定为工伤。被告庆旺公司对该组证据的三性均无异议。本院对该组证据的真实性予以认定。 7.初次鉴定结论书一份，以证明2019年8月12日经萍乡市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告为伤残9级。被告庆旺公司对该组证据的三性均无异议。本院对该组证据的真实性予以认定。 8.仲裁裁决书一份及送达回执两份，以证明（1）该案已经通过了劳动仲裁，在诉讼时效之内提起了诉讼，（2）仲裁书违背了有关法律的规定。被告庆旺公司对该组证据的三性均无异议。本院对该组证据的真实性予以认定。 9.原告2017年3月到2018年6月银行转账工资清单五份，以证明原告受伤前工资每月为1万元以上。被告庆旺公司对该组证据的三性均无异议，但其认为与庆旺公司无关。本院对该组证据的真实性予以认定。 被告庆旺公司未向法庭提交证据。 经审理查明：原告王都林于2018年5月中旬就职被告庆旺公司，从事货车驾驶员工作，双方未签订劳动合同，口头约定每月工资9000元。2018年6月3日，根据被告安排，原告王都林和被告员工周某一同外出轮流驾驶赣Ｊ×××××／赣Ｊ×××××号重型普通半挂车运载货物。当驾驶人周某驾驶重型普通半挂车行驶到东昌高速80公里100米处时，车辆向右发生侧翻撞上高速公路右护栏，造成乘车人王都林受伤，车辆和运载货物以及高速公路设施受损的道路交通事故，经交警认定：周某在此次事故中负全部责任，王都林无责任。当即原告王都林被送入丰城市人民医院住院治疗9天，于2018年6月12日转入萍乡市人民医院住院治疗41天，2018年7月22日起原告转入萍乡赣西医院住院治疗，于2019年3月6日出院，住院227天，共计住院277天。原告在丰城市人民医院住院期间垫付医药费1000元，在萍乡市人民医院住院期间垫付医药费2257.74元，在萍乡赣西医院住院期间垫付医药费20869.95元，合计24127.69元。2019年7月8日，芦溪县人力资源和社会保障局作出芦人社伤认字【2019】第041号工伤认定决定书，原告受伤被认定为工伤。2019年8月12日，萍乡市劳动能力鉴定委员会作出江西省萍乡市劳鉴2019年542号初次鉴定结论书，鉴定原告伤情为伤残九级。2019年12月5日，原告王都林因工伤待遇发生争议，向芦溪县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2020年3月16日，芦溪县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决。原告对此不服，诉至本院。 另查明，被告车辆已购买车上人员座位险，保险金额为5万元，已赔付给了原告。被告未为原告购买工伤保险。 本院认为：1.关于原告请求解除双方劳动关系的问题，根据《工伤保险条例》规定，职工因工致残被鉴定为七到十级伤残的，职工本人未享受工伤保险待遇可以提出解除劳动关系，本案中原告在受伤后也未回被告处工作，双方劳动关系实质上已解除，故对原告要求解除与被告劳动关系的请求予以支持；2.关于原告工伤保险待遇问题，由于原告在从事被告安排的工作中受伤且已被芦溪县人力资源和社会保障局认定为工伤，根据《工伤保险条例》规定理应依法享受工伤保险待遇，故原告要求被告支付工伤保险待遇的主张，应予支持。关于双方争议的焦点：如何计算原告本人工资的数额及停工留薪期的时间问题。依照《工伤保险条例》第六十四条规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。原告陈述其本人工资为10000元/月以上，虽提供了银行交易记录加以证明，但银行交易记录不能显示原告与被告之间有往来款项，也无法证明是其工资收入，另被告也未向原告发过工资。对于原告主张其工资为9000元/月，被告提出不能以此口头约定，未发工资认定月缴费工资，双方争执不一。因原告受伤时间为2018年6月，结合原告所从事行业的特点，原告可以按照2018年度萍乡市在岗职工月平均工资5122元予以确认。依照《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，九级伤残为9个月的本人工资。依照《江西省实施办法》第二十二条规定：九级伤残职工本人提出与用人单位解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金为7个月的本人工资标准支付；一次性伤残就业补助金为17个月的本人工资标准支付。本案中原告经鉴定为九级伤残，故原告应享受的工伤待遇为：一次性伤残补助金9个月×5122元/月＝46098元、一次性工伤医疗补助金7个月×5122元/月＝35854元、一次性伤残就业补助金17个月×5122元/月＝87074元。关于停工留薪期，原告共住院277天，本院认定原告可享受的停工留薪期为277天。依照《工伤保险条例》第三十三条的规定：在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告停工留薪期的待遇为5122元/月÷30天×277天＝47293元。而原告要求停工留薪期为12个月的请求没有事实和法律依据，本院不予支持。关于原告护理费、伙食费、交通费的请求，根据《江西省实施办法》第二十条规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费。本案中原告在庭审中向本庭出具收治医疗机构出具的护理证明，但考虑原告的伤残治疗和物理治疗情况，故对原告在丰城市人民医院、萍乡市人民医院住院50天的护理费请求予以支持，而对原告在萍乡赣西医院住院227天的护理费请求应酌情考虑，以60天期限为宜。原告护理费为5122元/月×70%÷30天×110天＝13146.47元。根据萍乡市人力资源和社会保障局关于实施新《工伤保险条例》有关问题的处理意见规定：从2013年7月1日起，职工住院治疗工伤的伙食费从工伤保险基金支付，原则上住院伙食补助标准为每天10元。本案原告住院治疗277天，住院期间伙食费为277天×10元/天＝2770元，交通费以实际发生的票据为准，原告虽未向本院提供相应的票据，但原告治疗过程中确已实际发生，本院酌情对交通费277天×10元/天＝2770元予以支持。原告主张被告支付垫付医疗费24127.69元，被告对此无异议，本院予以采信支持。另外，原告在被告处工作至发生交通事故尚未满一个月，其主张未签订劳动合同停工留薪双倍工资108000元和未签订劳动合同解除劳动关系经济补偿金9000元，均不符合法律规定，本院不予支持。再有营养费5540元，不属工伤保险待遇项目，故不予支持。另外，原告提出后续治疗费，因未实际发生，也无相应医疗票据，故本案不作处理。 综上，原告在本案中应获得的工伤保险待遇为46098元+35854元+87074元+47293元+13146.47元+2270元+2270元+24127.69元＝258133.16元。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中被告未为原告购买工伤保险，由此产生的工伤保险待遇应由被告承担。另在本案审理中，被告提出原告在交通事故中已获得座位险赔偿50000元，原告也认可收到了该数额的款项，因保险费用系被告用人单位支付，被告主张从其应承担的工伤保险赔偿中扣除此赔偿金50000元，符合法律规定，应予支持。为此，本案中原告获得工伤保险待遇为258133.16元－50000元＝208133.16元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第八十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《江西省实施办法》第二十条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、解除原告王都林与被告萍乡市庆旺物流有限公司之间的劳动关系。 二、被告萍乡市庆旺物流有限公司支付原告王都林工伤保险待遇208133.16元，限在本判决生效后一个月内付清。 三、驳回原告王都林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，减半收取计5元，由被告萍乡市庆旺物流有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省萍乡市中级人民法院。 审 判 员  蔡 文 二〇二〇年五月二十五日 代书记员  王婕莹