河南省郑州市管城回族区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0104民初4164号原告：河南省新华书店文化发展有限公司，住所地郑州市郑东新区。法定代表人：朱艳红，总经理。委托诉讼代理人：许明，河南仟问律师事务所律师。委托诉讼代理人：李浩远，河南仟问律师事务所实习律师。被告：张风雷，男，1970年7月15日出生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：杨斌，男，1971年2月4日出生，由河南星光大道实业集团有限公司推荐。被告：鲍永超，男，1962年5月4日出生，汉族，住河南省长垣县。原告河南省新华书店文化发展有限公司（以下简称河南新华书店）与被告张风雷、鲍永超买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月3日立案后，依法适用普通程序独任审理的方式，公开开庭进行了审理。原告河南新华书店的委托诉讼代理人许明、李浩远，被告张风雷的委托诉讼代理杨斌到庭参加诉讼。被告鲍永超经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南新华书店向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与河南大河画廊文化传播有限公司分别于2018年1月26日、2月12日所签订的《采购合同》；2.判令被告鲍永超向原告返还货款本金130万元，支付违约金10.5万元（即以50万货款的5％、以80万货款的1％×10）及利息损失（以50万元为基数自2018年5月26日起、以80万元为基数自2018年6月12日起，计算至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算；以130万元为基数，自2019年8月20日起至实际支付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3.判令被告张风雷对被告鲍永超上述支付义务承担连带赔偿责任；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、原告已按照约定履行了与河南大河画廊文化传播有限公司（简称大河画廊）分别于2018年1月26日、2月12日所签订《采购合同》支付货款义务，大河画廊至今未履行货物交付义务，且其已经进行非法减资并注销，造成合同无法继续履行、原告合同目的无法实现的法律后果。2018年1月26日、2月12日，原告与大河画廊分别签订《采购合同》，两份合同分别约定：原告向大河画廊采购红星宣纸、一得阁墨汁、马利颜料等物料，价款为500000元、800000元。上述两份《采购合同》签订后，原告及时向大河画廊支付了货款130万元。而被告大河画廊至今未向原告交付任何物品。原告向大河画廊催促交付物品，大河画廊多次推诿。在大河画廊对原告存在上述债务，且其并未通知原告的情况下，大河画廊于2019年3月19日将注册资本从500万元减资至100万元，而后又于2019年11月29日进行了注销。原告认为，大河画廊未能交付货物，以及其股东鲍永超、实际控制人张风雷将其减资并注销的行为，违背诚实守信原则与基本商业道德，严重违反合同约定，致使原告合同目的不能实现，所签订合同应当解除，大河画廊的股东、实际控制人应向原告返还货物价款并赔偿经济损失。二、大河画廊未依法减资，未履行通知原告义务，其股东鲍永超、实际控制人张风雷应就大河画廊减资的资产对大河画廊债务向原告承担连带赔偿责任。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。大河画廊在未通知原告情况下，擅自将注册资本由500万元减至100万元，致使原告丧失了大河画廊减资前要求其清偿债务或提供担保的权利。由此，大河画廊注册前股东鲍永超、实际控制人就大河画廊减资的资产对大河画廊债务向原告承担连带赔偿责任。三、大河画廊未依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，股东鲍永超、实际控制人张风雷应对大河画廊的债务承担连带清偿责任。公司清算时，应通知债权人，并在报纸上公告。大河画廊未通知原告的情况下，以虚假的清算报告骗取郑州市金水区市场监督管理局办理法人注销登记，股东鲍永超、实际控制人张风雷应对大河画廊债务承担连带清偿责任。四、大河画廊发起人张风雷、股东鲍永超均未实际履行出资义务，且张风雷将大河画廊100％股权转让给鲍永超时，鲍永超应当知道张风雷未履行出资义务，由此，鲍永超、张风雷应在出资义务500万元范围内对大河画廊的债务承担连带清偿责任。综上所述，大河画廊拒不履行向原告交付货物的义务，已构成严重违约，致使原告不能实现合同目的；被告张风雷作为大河画廊发起人与实际控制人，被告鲍永超作为大河画廊的股东、法定代表人，在大河画廊对原告存在债务情况下，恶意减资并注销大河画廊；被告鲍永超受让大河画廊股权后以及被告张风雷发起设立至转让股权期间，均未履行出资义务。由此，大河画廊股东鲍永超、实际控制人张风雷违背诚实守信原则，违背商业道德，严重侵害了原告的合法权益。为维护自身合法权益，故原告诉至法院。张风雷辩称，其不是本案适格被告，原告的相关诉讼请求应该由第二被告鲍勇超承担，与其无关，请求依法驳回对其的起诉。鲍永超缺席无答辩意见。本院认定事实如下：河南新华书店分别于2018年1月26日、2月12日与原大河画廊公司签订《采购合同》两份，用于购买红星宣纸、一得阁墨汁、马利颜料等物料。合同签订后，原告依约于2018年1月29日和2018年2月24日向大河画廊公司分别支付了50万元和80万元，共计130万元的货款。大河画廊公司至今未向原告交付任何物品。另查明，河南大河画廊文化传播有限公司于2014年4月14日成立，是自然人独资有限公司，注册资本500万元，法定代表人张风雷。该公司于2017年5月23日通过股东决议将法定代表人变更为鲍永超，张风雷退出，注册资本为500万元。2019年3月19日将注册资本下降为100万元，并于2019年11月29日注销。在两份采购合同中被告张风雷亦在签约代表处签有自己的名字，庭审中其代理人称张风雷将大河画廊公司转给鲍勇超之后又被聘为公司的业务经理，利用自己与新华书店的关系再帮鲍勇超一段时间，签字是职务行为。审理中，河南新华书店申请调取河南大河画廊文化传播有限公司在中国工商银行郑州市农业路支行1702021409200036342号账户自2018年1月29日起至注销之日的银行流水、鲍永超在中国工商银行郑州市农业路支行的6222021702059035154号账户自2018年1月29日起至2019年11月29日期间的银行流水，后经过调取，未发现上述账户与张风雷存在关联。本院认为，原告和原河南大河画廊文化传播有限公司系买卖合同关系。原告按约向河南大河画廊文化传播有限公司支付货款130万元，但河南大河画廊文化传播有限公司至今未向原告交付相应货物，已构成根本违约。另，河南大河画廊文化传播有限公司已注销，故原告要求解除与河南大河画廊文化传播有限公司分别于2018年1月26日、2月12日签订的《采购合同》，符合法律规定，本院予以支持。另因河南大河画廊文化传播有限公司系自然人独资公司，其法定代表人即唯一股东已于2017年5月23日由被告张风雷变更为被告鲍永超，现河南大河画廊文化传播有限公司已注销，法定代表人即唯一股东本案被告鲍永超承继原河南大河画廊文化传播有限公司的权利义务，故原告要求被告鲍永超偿还130万元货款，理由正当，本院予以支持。关于原告主张的利息及违约金。结合原告支付货款的时间、金额及原告起诉的利息起算时间，本院认为被告鲍永超应支付原告利息（其中，以50万元为基数，自2018年5月26日起至实际清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率的标准计付；以80万元为基数，自2018年6月12日起至实际清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率的标准计付）。因利息已能弥补其损失，故原告要求被告支付违约金，本院不予支持。关于被告张风雷是否应当承担责任。原告称被告张风雷为原河南大河画廊文化传播有限公司的实际控制人，其所支付的货款都由被告张风雷所支配，但原告未提供充分证据予以证明；另，在签订本案采购合同之前，被告张风雷已退出河南大河画廊文化传播有限公司；被告张风雷虽在采购合同的代表人处签字，但根据被告张风雷的解释，其系代表河南大河画廊文化传播有限公司的职务行为；审理中，原告申请调取河南大河画廊文化传播有限公司及鲍永超的银行流水，均未发现与被告张风雷存在关联。综上，原告要求被告张风雷承担还款责任，并支付违约金、利息，依据不足，本院不予支持。被告鲍永超经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、解除原告河南省新华书店文化发展有限公司与河南大河画廊文化传播有限公司分别于2018年1月26日、2月12日签订的《采购合同》；二、被告鲍永超于本判决生效之日起十日内偿还原告河南省新华书店文化发展有限公司货款1300000元，并支付利息（其中，以500000元为基数，自2018年5月26日起至实际清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率的标准计付；以800000元为基数，自2018年6月12日起至实际清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率的标准计付）；三、驳回原告河南省新华书店文化发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18619元，由原告河南省新华书店文化发展有限公司负担1391元，被告鲍永超负担17228元。如不服本判决，可在收到判决书之次日起十五日内向本院递交上诉状一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院,并于上诉之日起七日内向郑州市中级人民法院交纳上诉费,并将交费凭证交本院查验,逾期视为放弃上诉。审判员  张健华二〇二〇年十月三十一日法官助理魏智斌书记员岳延飞