上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初20988号原告：上海宴琪实业有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：梁燕，执行董事。委托诉讼代理人：胡亦斐，上海泓盛律师事务所律师。被告：上海富国太平洋贸易有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区华京路８号****。法定代表人：RICHARDCILIANGYAN，董事长。委托诉讼代理人：马思九，辽宁恒信(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：付园园，辽宁恒信(沈阳)律师事务所律师。原告上海宴琪实业有限公司(以下简称宴琪公司)与被告上海富国太平洋贸易有限公司(以下简称富国太平洋公司)其他合同纠纷一案，本院于2020年4月8日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月15日公开开庭进行了审理。后，本案转为普通程序(独任制)，于2020年9月21日再次公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人胡亦斐、被告的委托诉讼代理人马思九、付园园到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宴琪公司向本院提出诉讼请求：1、判令双方签订的经销协议于2018年12月4日解除；2、判令被告赔偿9名代理商违约金人民币(以下币种均相同)70万元，32家商铺推广费3.2万元，保留各大商场向原告追究罚款的追索权利，保留贵州澳维商业运营管理有限公司向原告追究违约赔偿的权利，以上合计73.2万元；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告于2018年6月1日签订经销协议，约定被告将其所有商标为“NZK”的箱包向全国境内独家经销，同时确定了其他权利义务。嗣后，原告依约进行了多次线下品牌推广，并发展了数十家下线代理商及合作店铺，投入成本巨大。同年11月初，被告单方面告知原告“NZK”商标无法获得注册，致使原告投入的巨额成本无法回收，此外还要承担下线代理商及合作店铺的违约赔偿，所承租的商场也可能会对其经销的无商标商品进行处罚。故原告多次联系被告寻求解决方法，但被告始终推诿不认可其存在过错，故原告起诉来院，请求判如所请。被告富国太平洋公司辩称：一、原、被告签订的是《经销协议》和经销“NZK”品牌的箱包产品及售后服务事宜的授权，而不是商标授权，更不是注册商标的授权，不涉及商标是否注册的问题。二、原告提交证明其所谓损失的证据均与被告未取得“NZK”商标无关，且真实性存疑。三、根据《经销协议》第二条第5款的约定，需要原告发来订单说明需求，被告才能发货，不发货的原因是原告没有给被告下订单，由此给其下游供应商造成的损失应当由原告承担。经审理查明：2018年6月1日，原告(乙方)与被告(甲方)签订《经销协议》，约定了乙方经销甲方产品及市场开发相关事宜。一、乙方职责及义务。2、产品销售方式、范围、区域与渠道。乙方为甲方公司NZK箱包产品在中华人民共和国境内(含港澳台地区)(以下简称经销区域)的独家经销商。甲方可以通过其自营NZHOUSE店铺、京东NZK旗舰店及其他自营店铺或富国太平洋贸易(阜新)有限公司、富国太平洋贸易(大连)有限公司等关联企业对NZK箱包产品进行线上线下销售，除此之外不再向任何其他客户供应NZK箱包产品。乙方必须在规定的全国线下渠道范围内销售，未经甲方书面同意不得通过互联网(电商)渠道销售。合同首年度店铺开发计划：合同期首年内完成全国50家以上店铺的NZK箱包产品铺货计划。合同首年度销售目标≧500万元。6、乙方不得销售、制造、经营或参与销售、制造经营假冒、仿冒、或模仿甲方产品商标、专利、外观设计等侵犯甲方或甲方关联公司知识产权情形的任何产品，或以次充好，或者可能使消费者误以为是甲方产品的其他同类或类似产品。乙方承诺除用于本协议之目的，不得将甲方的知识产权用于任何其他目的及范围。二、甲方职责及义务。1、合同首年度推广费支持：市场开发推广费1,000元/店。费用核销标准：A、合同首年内必须完成铺货店铺数量≧50家，否则甲方有权取消乙方的经销资格，单方解除本协议而不负任何赔偿责任。B、甲方NZK箱包产品进入店铺后由乙方提供店铺信息、店铺门头照以及店内NZK箱包产品陈列摆放照片作为核销材料。C、甲方对乙方的核销材料进行书面确认后，乙方向甲方开具发票。D、甲方在收到乙方开具的增值税专用发票后10个工作日内将推广费支付到乙方公司账户。六、其他事项。3、双方商定合同期限为五年，自2018年6月1日起至2023年5月31日止。双方每年就协议主要条款(产品种类、价格、数量、销售区域、销售目标、返利费用、市场推广费用等)进行一次探讨并书面确认或以补充协议的形式进行修改。同日，被告向原告颁发《授权书》，授权原告为被告中国独家经销商，经销NZK品牌的箱包产品及售后服务事宜。经销区域为中华人民共和国境内(含港澳台地区)。经销范围为除授权人及其关联企业自营以外的线下渠道。授权期限为2018年6月1日至2023年5月31日。2018年12月4日，原告向被告工作人员发送《告知函》，载明：由于被告在今年8月告知原告，被告的NZK品牌是一个未注册成功的品牌标识，并且至今仍未注册成功，由于这个问题造成原告在市场销售受阻，极大地造成了原告人力、物力、及财力的损失和浪费，而且前期铺货的产品也会因为这个原因给原告带来商标索赔事件。并且这个问题被告在与原告签订合作协议前未履行告知义务，损害了原告在协议中的知情权，可以被视为合同欺诈行为。综上，原告可能会承担不可预估的经济损失。后，被告工作人员将该《告知函》转发被告销售总监称：在上月销售部会议中，在得到你“关于NZK商标注册事宜”的最终答复后，我于本周约见了原告客户并告知NZK商标无法注册成功，客户在知晓这一消息后将反馈意见以“告知函”的形式发给了我并希望我司尽快拿出解决方案！另查明，原告(甲方)与案外人上海市松江区狼屯服饰商行(乙方)签订《战略联盟协议》，双方合作推广NZK品牌箱包，合同有效期自2018年7月11日起至2019年7月10日。甲方承诺给乙方一个店铺的箱包销售使用费2,000元，并给予乙方每月广告推广费1,000元。如甲方不能及时提供NZK箱包货品，造成乙方(代理商)损失，甲方需赔偿乙方每个店铺3万元违约金。经。经营地址：1苏省淮安市迎宾大道**亿丰时代广场**北门狼堡生活馆；2、上海市闵行区浦江镇联航路XXX号XXX号楼一楼北门狼堡生活馆。2019年4月23日，上海市松江区狼屯服饰商行出具《声明》，载明收到原告NZK违约金6万元(现金)，特此声明后期不再追究NZK品牌箱包违约事宜。原告(甲方)与案外人安徽鼎中服饰有限公司(乙方)签订《战略联盟协议》，双方合作推广NZK品牌箱包，合同有效期自2018年7月11日起至2019年7月10日。甲方承诺给乙方一个店铺的箱包销售使用费用2,000元，并给予乙方每月广告推广费1,000元。如甲方不能及时提供NZK箱包货品，造成乙方(代理商)损失，甲方需赔偿乙方每个店铺2万元违约金。经营地址：上海闵行区北松路****亿品仓工厂店。2019年2月22日，安徽鼎中服饰有限公司屠海根出具《收据》，载明收到NZK箱包违约金2万元，收款方式现金，鼎中服饰后期不追究NZK相关责任。原告(甲方)与案外人黄某(乙方)签订《战略联盟协议》，双方合作推广NZK品牌箱包，合同有效期自2018年7月11日起至2019年7月10日。乙方销售点为安徽合肥。甲方承诺给乙方一个店铺的箱包销售使用费用2,000元，并给予乙方每月广告推广费1,000元。如甲方不能及时提供NZK箱包货品，造成乙方(代理商)损失，甲方需赔偿乙方每个店铺2万元违约金。2019年4月25日，黄某出具《收条》，载明收到原告现金2万元，并解除合同不追究NZK箱包后期事务。原告(甲方)与案外人李某某(乙方)签订《战略联盟协议》，双方合作推广NZK品牌箱包，合同有效期自2018年7月11日起至2019年7月10日。甲方承诺给乙方一个店铺的箱包销售使用费用2,000元，并给予乙方每月广告推广费1,000元。如甲方不能及时提供NZK箱包货品，造成乙方(代理商)损失，甲方需赔偿乙方每个店铺2万元违约金。经。经。经营地址：1阳市沈河区美博广场**5D066、公主岭市华生百货3楼试依试专柜；3、丹东市新玛特3楼迪赛尼斯；4、沈阳铁西区龙之梦大都会2楼欧伊力；5、长春市欧亚车百店3楼品智专柜；6、哈尔滨市道里区百货大楼5魔美名作；7、牡丹江大商新玛特3楼欧伊力专柜。2019年4月7日，李某某出具《收据》，载明收到原告NZK箱包违约金14万元，且多次以现金形式赔付，并声明后期不追究NZK违约事宜。原告(甲方)与案外人上海狼堡实业有限公司(乙方)签订《战略联盟协议》，双方合作推广NZK品牌箱包，合同有效期自2018年7月11日起至2019年7月10日。甲方承诺给乙方一个店铺的箱包销售使用费用2,000元，并给予乙方每月广告推广费1,000元。如甲方不能及时提供NZK箱包货品，造成乙方(代理商)损失，甲方需赔偿乙方每个店铺3万元违约金。经。经营地址：1海市松江区蒲汇路**九亭U天地**楼**沃弗唐旗舰店；2、上海市松江区九里亭街道亭知路XXX号意凡服饰。2019年3月15日，上海狼堡实业有限公司出具《声明》，载明收到原告NZK箱包违约金现金6万元，并声明后期不追究NZK违约事宜。原告(甲方)与案外人上海菲奇投资管理有限公司(乙方)签订《战略联盟协议》，双方合作推广NZK品牌箱包，合同有效期自2018年6月23日起至2019年6月22日。甲方承诺给乙方一个店铺的箱包销售使用费用2,000元，并给予乙方每月广告推广费1,000元。如甲方不能及时提供NZK箱包货品，造成乙方(代理商)损失，甲方需赔偿乙方每个店铺3万元违约金。经。经。经。经营地址：1：金山区亭卫南路**、奉贤店：奉贤区奉城南奉公路XXX号；3、青浦店：青浦区崧华路XXX号；4、闵行店：龙吴路XXX号一楼。2019年5月3日，上海菲奇投资管理有限公司代艳中(戴言中)出具《解约书》，载明：原告代理品牌NZK箱包，未能及时上货导致其巨大损失，现终止NZK箱包合同，以现金形式收取违约金12万元，不再追究任何关于NZK箱包事宜。原告(甲方)与案外人安徽至和贸易有限责任公司(乙方)签订《战略联盟协议》，双方合作推广NZK品牌箱包，合同有效期自2018年7月11日起至2019年7月10日。甲方承诺给乙方一个店铺的箱包销售使用费用2,000元，并给予乙方每月广告推广费1,000元。如甲方不能及时提供NZK箱包货品，造成乙方(代理商)损失，甲方需赔偿乙方每个店铺2万元违约金。经营地。经。经营地址：1瑶海区东城宝业广场**大布娃娃店；2、市包河区世纪金源购物中心二楼大布娃娃店；3、合肥市蜀山经济开发区港澳广场一层大布娃娃店。安徽至和贸易有限责任公司在该协议上盖章，公司代表王健在协议上签字。2019年3月11日，王健出具《声明收条》，载明收到原告NZK箱包违约金现金6万元，不再追究NZK箱包后期相关事宜。原告(甲方)与案外人谷某某(乙方)签订《战略联盟协议》，双方合作推广NZK品牌箱包，合同有效期自2018年7月30日起至2019年7月29日。甲方承诺给乙方一个店铺的箱包销售使用费用2,000元，并给予乙方每月广告推广费1,000元。如甲方不能及时提供NZK箱包货品，造成乙方(代理商)损失，甲方需赔偿乙方每个店铺2万元违约金。经营地。经。经营地址：1、市松江区光星路**海市嘉定区胜辛路XXX号；3、上海市松江区中山中路XXX号；4、杭州拱墅区万达广场金街XXX-XXX-XXX号；5、浙江台州温岭市星光中路XXX号；6、杭州萧山区山阴路XXX号；7、成都龙泉驿区北泉路32栋一层；8、成都市高新南区盛邦街路XXX号。2019年5月11日，谷某某出具《收条》，载明收到原告违约金现金16万元，自此不再追究原告NZK箱包违约等事宜。原告(甲方)与案外人郭某某(乙方)签订《战略联盟协议》，双方合作推广NZK品牌箱包，合同有效期自2018年8月11日起至2019年8月10日。甲方承诺给乙方一个店铺的箱包销售使用费2,000元，并给予乙方每月广告推广费1,000元。如甲方不能及时提供NZK箱包货品，造成乙方(代理商)损失，甲方需赔偿乙方每个店铺2万元违约金。经营地址：。经。经营地址：1市昆山市千灯镇恒丰时代广场****佳航美业；2、省苏州市昆山市千灯镇恒丰时代广场二栋18室绿叶生活；3、江苏省苏州市昆山市千灯镇苏杭时代广场8-21简服装店。2018年12月19日，郭某某出具《收条》，载明收到原告NZK违约金6万元(现金)，且终止追究NZK违约事宜。再查明，2017年9月26日，被告向国家知识产权局申请NZK相关商标(申请/注册号：XXXXXXXX)，结果为“申请被驳回、不予受理等，该商标已失效”。2017年10月27日，被告向国家知识产权局申请NZK相关商标(申请/注册号分别为：XXXXXXXX和XXXXXXXX)，结果均为“申请被驳回、不予受理等，该商标已失效”。2018年8月8日，被告向国家知识产权局申请NZK相关图形商标(申请/注册号分别为：XXXXXXXX)。2019年4月14日，国家知识产权局注册公告，商标专用权期限为2019年4月14日至2029年4月13日。2019年3月5日，被告向国家知识产权局申请NZK相关商标(申请/注册号：XXXXXXXX)，截止2019年6月9日的结果为“等待实质审查”。以上事实，由《经销协议》《授权书》、电子邮件、《战略联盟协议》《声明》《收据》《收条》《解约书》《声明收条》、国家知识产权局网页截图，以及原、被告的当庭陈述等在案佐证。本院认为，依法成立的合同受法律保护。本案中，《经销协议》是原、被告真实意思表示，双方理应恪守。本案的争议焦点是：被告在2018年未取得NZK注册商标是否构成违约。根据我国《商标法》的规定，除极少数必须使用注册商标才能进行市场销售的商品外，多数商品的商标采取自愿注册原则，即商品使用未经注册的商标也能在市场上进行销售。本案涉及的箱包并非属于强制注册商标才能进行市场销售的商品。同时，从原、被告签订的《经销协议》看，涉及的是NZK箱包产品的经销授权及市场开发、售后服务事宜，并没有明确约定NZK商标必须是注册商标。虽然原告声称因被告未获得NZK注册商标，导致其发展的下线无法进入线下销售场所，但原告并没有充分的证据予以佐证。故原告以被告未取得NZK注册商标为由导致双方《经销协议》无法履行、要求被告承担违约责任的诉请，本院难以支持。本院注意到，在原、被告签订《经销协议》前后，被告在积极申请NZK的相关注册商标，部分商标申请未获得成功，但亦有一项图形商标在2019年4月14日注册成功。原告称被告在双方签署《经销协议》时对其未取得NZK注册商标存在故意隐瞒或欺诈。本院认为，原告作为商事交易主体，在签订《经销协议》时理应对NZK是否是注册商标有明确了解，并在合同中作相应约定。本案中，原告没有证据证明当时被告对NZK非注册商标存在欺诈的故意，故原告据此要求被告承担违约责任，本院不予认可。此外，在原告没有证据证明《经销协议》无法正常履行、也没有证据证明系被告要求其停止发展下线的情况下，原告解除与其下线之间的《战略联盟协议》，并进行相应赔偿，应当由原告自行承担，被告对此不负赔偿责任。当然，在本案的审理过程中，原、被告均同意解除双方签署的《经销协议》，于法不悖，本院对此依法予以认可。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第一款、《中华人民共和国商标法》第六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告上海宴琪实业有限公司与被告上海富国太平洋贸易有限公司于2018年6月1日签订的《经销协议》；二、驳回原告上海宴琪实业有限公司的其余诉讼请求。案件受理费15,181元，由原告上海宴琪实业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 黄 鑫二〇二〇年十月十五日书记员 魏本月附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。……二、《中华人民共和国商标法》第六条法律、行政法规规定必须使用注册商标的商品，必须申请商标注册，未经核准注册的，不得在市场销售。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。