江苏省常州市天宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0402民初1896号原告：华夏银行股份有限公司常州分行，住所地常州市新**龙锦路**府西花园**，统一社会信用代码913204006676176072。负责人：鲍蕾，该行行长。委托诉讼代理人：毛荔萍，江苏居于理律师事务所律师。委托诉讼代理人：高玲霞，江苏居于理律师事务所律师。被告：常州万汇物资贸易有限公司，住所，住所地地常州市武进区遥观镇新南村社会信用代码913204057289925248。法定代表人：冯巍。被告：江苏中孚科技实业集团有限公司，住所，住所地常州市和平北路**（国泰名筑**）社会信用代码91320400732534497D。法定代表人：冯巍。被告：常州富都大酒店有限公司，住所地常，住所地常州市新**通江大道**信用代码91320411769105450Q。法定代表人：陈礼斌。委托诉讼代理人：杨佳文，江苏乐天律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴倩楠，江苏乐天律师事务所实习律师。被告：李清，男，1972年1月24日生，汉族，住常州市戚墅堰区。被告：毛智勇，男，1974年5月2日生，汉族，住常州市新**。原告华夏银行股份有限公司常州分行（以下简称华夏银行常州分行）与被告常州万汇物资贸易有限公司（以下简称万汇公司）、江苏中孚科技实业集团有限公司（以下简称中孚公司）、常州富都大酒店有限公司（以下简称富都公司）、李清、毛智勇金融借款合同纠纷一案，本院于2020年5月21日立案受理后，适用普通程序，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告华夏银行常州分行的委托代理人毛荔萍、高玲霞到庭参加诉讼。被告富都公司委托代理人杨佳文、吴倩楠到庭参加诉讼。被告万汇公司、中孚公司、李清、毛智勇经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉的案件事实为：1、贷款人：华夏银行常州分行。2、借款人：万汇公司。借款合同编号：CZZX1610120200004。贷款本金：1500万元未归还。贷款期限：2020年1月20日至2020年7月19日。利率：年利率7.2%，逾期利率上浮50%，对逾期利息计收复利。保证人：中孚公司。保证合同编号：CZZX（中吴高保）20190004。保证方式：连带责任保证担保。保证限额：1500万元（仅指本金，在本金不超过上述限额前提下，由此产生的利息、罚息、费用等所有应付款项，中孚公司均同意承担担保责任）。保证期间：主债权到期之日起两年。保证范围：贷款本金、利息、违约金、华夏银行常州分行为实现债权而发生的费用等。保证人：富都公司。保证合同编号：CZZX（中吴高保）20190005。保证方式：连带责任保证担保。保证限额：1500万元（仅指本金，在本金不超过上述限额前提下，由此产生的利息、罚息、费用等所有应付款项，富都公司均同意承担担保责任）。保证期间：主债权到期之日起两年。保证范围：贷款本金、利息、违约金、华夏银行常州分行为实现债权而发生的费用等。保证人：李清。保证合同编号：CZZX（中吴个高保）20190002。保证方式：连带责任保证担保。保证限额：1500万元（仅指本金，在本金不超过上述限额前提下，由此产生的利息、罚息、费用等所有应付款项，李清均同意承担担保责任）。保证期间：主债权到期之日起两年。保证范围：贷款本金、利息、违约金、华夏银行常州分行为实现债权而发生的费用等。质押人：毛智勇。质押合同编号：CZZX（中吴个高质）20200006质押限额：1500万元（仅指本金，在本金不超过上述限额前提下，由此产生的利息、罚息、费用等所有应付款项，毛智勇均同意承担担保责任）。质押范围：贷款本金、利息、违约金、华夏银行为实现债权而发生的费用等。质押财产：毛智勇个人所有常州金沙湾农业发展有限公司的股权，总价值（评估价值）500万元。是否办理质押登记：是特别约定：约定了文书送达地址。原告的诉讼请求为：1、万汇公司向该行偿还借款本金1500万元及按合同约定利率计算的利息损失553775.46元（利息计至2020年7月3日），以及自2020年7月4日起至清偿全部借款之日止按合同约定计算的利息；2、万汇公司承担该行律师代理费417900元、本案诉讼费、保全费等该行为实现债权支出的一切费用；3、中孚公司、富都公司、李清对上述债务承担连带保证责任；4、该行有权对毛智勇提供的质押财产进行折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿。被告万汇公司、中孚公司未答辩。被告富都公司辩称，一、该行债权已经实现，应驳回该行的诉讼请求；二、若该行不是因债权实现而放弃其抵押权的，则该行无权要求富都公司承担担保责任；三、该行与债务人存在恶意串通，损害担保人利益之情形，借款合同无效，担保合同也无效。该行并未提交答辩人对担保行为进行的董事会或股东会股东大会决议。根据公司法第十六条的规定，公司提供担保应当由董事会或者股东会股东大会作出决议，根据相关规定，公司为不具有关联关系的其他主体担保，债权人应当证明其在签订担保合同时对董事会决议或股东会、股东大会决议的二者之一进行审查，且决议记载内容符合公司法第十六条的规定，但在本案中该行并未提交相关决议，富都公司的担保行为应该属于无效。被告李清、毛智勇未答辩。对于原告起诉的事实部分，本院予以确认。本院认为，华夏银行常州分行与万汇公司签订的《流动资金借款合同》，与中孚公司、富都公司签订的《最高额保证合同》，与李清签订的《个人最高额保证合同》均为合法有效，与毛智勇签订的《个人最高额质押合同》合法有效，合同条款对当事人均具有约束力，各方应按照约定履行各自的义务。现借款已到期，华夏银行常州分行要求万汇公司归还借款本息，中孚公司、富都公司、李清承担连带保证责任的诉讼请求，本院予以支持。中孚公司、富都公司、李清承担连带保证责任后有权向万汇公司追偿。毛智勇设定质押的股权已经办理质押登记，质权已经设立，华夏银行常州分行有权行使质权。关于律师费，华夏银行常州分行未提供发票，本院不予支持。关于富都公司所提华夏银行常州分行债权已经实现、该行放弃抵押权、与债务人存在恶意串通，损害担保人利益之情形的抗辩意见，现尚无直接证据证明，本院不予采纳。关于富都公司所提CZ01（高抵）20190003-1《最高额抵押合同》将有关土地使用权及地上建筑物抵押给华夏银行常州分行，用于担保偿还本案万汇公司的借款，本院认为，庭审中已向该行代理人询问是否存在该抵押合同，该行代理人陈述本案起诉的材料和卷宗中没有该抵押合同文件，现无法核实该抵押合同是否真实存在，从富都公司提供的该抵押合同复印件中所记载的内容来看，CZ01（高抵）20190003-1抵押合同所涉抵押物是为岩松公司与该行签订的编号为CZ01（融资）20190005最高额融资合同和万汇公司与该行签订的编号为CZZX1610120190013的流动资金借款合同项下具体债务作担保，其中优先偿还万汇公司债务，剩余部分偿还万汇公司债务，但本案借款合同编号为CZZX1610120200004，与该抵押合同记载担保的借款合同编号不同，故即使存在该抵押合同，也不是担保本案的借款。关于富都公司所提本案借款于编号为CZZX1610120190013的流动资金借款合同项下借款是同一笔，因此在同一笔借款合同项下借新（本案借款）还旧（编号CZZX1610120190013的流动资金借款合同项下借款）并有最高额抵押物进行抵押，该抵押物仍然对本案借款享有权利的意见，本院认为，两个编号意味着两笔借款，即使存在所谓借新还旧，也是两笔借款，故CZ01（高抵）20190003-1《最高额抵押合同》即使存在，也并非担保本案借款。富都公司审理中申请本院调查弘祺周转2020002的周转贷借款合同、编号为0014610的由常州市弘祺科技小额贷款有限公司开具的江苏科贷借款借据、2020年1月20日由华夏银行签署的银行贷款转贷承诺书，用以证明华夏银行常州分行在明知万汇公司已经没有能力偿还债务的情形下依然放贷，其与债务人恶意串通、转嫁债务风险非常明显，是双方恶意串通的行为，本院认为，该申请涉及的材料均不是证明双方存在恶意串通行为的直接证据，本院不予准许。庭审中，华夏银行常州分行陈述对富都公司对外担保所需提供的董事会决议进行了审核，并提供了审核材料，包括董事会决议、签字样本，时间为2019年1月30日，由陈礼斌、陈霞、王琴芳、吴瑛签署，证明董事会决议同意为万汇公司在华夏银行常州分行办理借款业务在等值人民币本金净额1500万元整以内提供连带责任保证，且决议符合该公司章程的规定，本院认为，上述材料证明华夏银行常州分行已经尽到审查义务，富都公司对万汇公司在华夏银行常州分行的债务进行担保的行为有效。综上，华夏银行常州分行的诉讼请求，本院予以支持。万汇公司、中孚公司、李清、毛智勇经本院合法传唤未到庭，依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、常州万汇物资贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向华夏银行股份有限公司常州分行归还借款本金1500万元，暂计至2020年7月29日的利息594564.77元及自2020年7月30日起至全部借款本息还清之日止按合同约定利率计算的利息、罚息、复利。二、江苏中孚科技实业集团有限公司、常州富都大酒店有限公司、李清对上述债务在最高债权额1500万元范围内（仅指本金，在本金不超过上述限额前提下，由此产生的利息、罚息、费用等所有应付款项，均需承担担保责任）承担连带保证责任，其承担连带保证责任后，有权向常州万汇物资贸易有限公司追偿。三、如果常州万汇物资贸易有限公司不能按期足额履行上述第一项判决确定的债务，华夏银行股份有限公司常州分行有权以毛智勇质押的其个人所有常州金沙湾农业发展有限公司的股权（评估价值500万元）折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿。四、驳回华夏银行股份有限公司常州分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费113204元，保全费5000元，合计118204元，由常州万汇物资贸易有限公司、江苏中孚科技实业集团有限公司、常州富都大酒店有限公司、李清、毛智勇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向该院预交上诉案件受理费。本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。审 判 长 冯 云人民陪审员 岳 勇人民陪审员 徐 华二〇二〇年十一月二十日书 记 员 崔启凡