广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0107民初1894号 原告：蒙文，男，1965年2月5日出生，壮族，住南宁市。 委托诉讼代理人：莫毅绪，广西广为律师事务所律师。 被告：苏畅，男，1971年3月11日出生，壮族，户籍地南宁市青秀区，现住南宁市。 被告：苏毅之，男，1933年1月10日出生，汉族，户籍地南宁市青秀区，现住南宁市。 被告：李今英，女，1937年9月7日出生，汉族，户籍地南宁市青秀区，现住南宁市。 被告苏毅之、李今英的共同委托诉讼代理人：苏畅，身份信息同上。 第三人：苏霖，男，1968年2月17日出生，壮族，住南宁市青秀区。 第三人：姚翔，男，1966年12月22日出生，壮族，住南宁市江**。 原告蒙文与被告苏畅、苏毅之、李今英及第三人苏霖、姚翔债权人代位权纠纷一案，本院于2020年3月23日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年7月7日公开开庭进行了审 2 理。原告蒙文及其委托诉讼代理人莫毅绪，被告苏毅之、李今英的共同委托诉讼代理人暨被告苏畅，第三人苏霖、姚翔到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告蒙文向本院提出诉讼请求：一、判令被告苏畅支付原告本金50万元，利息1.75万元（利息以50万元本金为基数，按人民银行逾期利率6%从2019年5月31日暂计至2019年12月31日，之后计算至清偿上述债务之日止），两项共计51.75万元；二、判令准许原告变卖、拍卖被告苏毅之、李今英位于南宁市青秀区（以下简称“304号房”），所得款项优先偿还上述债务给原告；三、由被告苏畅承担原告因本案所支付的律师费、诉讼费和保全费等费用。事实和理由：苏霖欠有原告到期债务，原告已诉至法院并根据生效判决申请强制执行，执行标的为88.190443万元本金及利息等。苏畅欠有苏霖50万元到期债务，在执行苏霖案件中，苏畅在执行笔录确认愿意支付苏霖欠原告的上述债务，但苏畅签订执行笔录后，没有按笔录履行义务。原告认为，苏畅不履行到期债务，苏霖不积极主张到期债权，损害了原告的合法权益，原告为此提起诉讼。 被告苏畅、苏毅之、李今英共同答辩称，苏畅、苏毅之、李今英已于2019年分4次归还了所欠苏霖、姚翔的151万元借款，分别为2019年的1月31日还1万元、10月16日还45万元、10月25日还100万元、12月17日还5万元。苏畅与原告蒙文之间没有债权债务关系，苏畅于2019年6月19日到法院执行局重新提出不愿为苏霖代偿其所欠原告借款的请求。在此期间，原告带多家房产中介机构非法入侵苏毅之、李今英原304号房，使年事已高的苏毅之、李今英遭受严重精神伤害。综上所述，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 第三人苏霖陈述意见称，苏霖与被告苏畅没有任何直接的债务关系，苏霖对原告蒙文所称的苏畅还欠苏霖51万元的债务不认可，51万元是苏霖与姚翔之间的债务关系，苏霖与姚翔之前是一起做生意的。 第三人姚翔陈述意见称，姚翔与苏霖原来是生意合作伙伴，散伙后经结算姚翔欠苏霖51万元，苏畅实际欠姚翔151万元，并没有欠苏霖51万元，苏畅与苏霖之间无债务关系。 3 当事人围绕各自主张依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告蒙文因与第三人苏霖之间民间借贷纠纷而诉至本院，该案经南宁市中级人民法院作出（2018）桂01民终2499号民事判决书，判决苏霖向原告支付借款本金88.190443万元及利息。判决生效后，因苏霖未自动履行判决义务，原告于2018年10月26日向本院申请强制执行。2018年11月27日，原告和苏霖及被告苏畅在本院主持下对债务的履行进行协商，根据当天《执行笔录》内容，苏畅在笔录中陈述其在案件进入执行阶段前曾与苏霖有过协商由苏畅偿还该案债务，现打算偿还该案债务共74万元，其中50万元在变卖其父母即被告苏毅之、李今英名下的304号房后于2019年5月30日前付给苏霖，由苏霖支付给原告，另24万元分3年进行偿还，每年偿还8万元。原告对苏畅的意见是共应支付81.3万元，其中60万元由苏畅支付，另21.3万元由苏畅和苏霖分3年偿还。苏霖对原告的意见是苏畅卖房子后支付60万元，另14万元由苏畅还，苏霖还7.3万元。原告同意了苏霖还款方案，但要求苏霖先支付其诉讼费1.3万元。 根据原告蒙文提交的第三人苏霖曾于2018年7月27日的微信聊天中所发图片，该图片显示被告苏畅及张宁于2016年12月27日向第三人姚翔出具一份《借条》，《借条》内容为苏畅及张宁借到姚翔155万元整。姚翔于2017年1月1日在该《借条》中补充注明其中有55万元是被告苏霖的。而苏霖在2018年10月1日在与原告家属微信聊天中曾拟一份《还款协议书》，内容为苏畅（债务人）于2016年12月27日借到姚翔（债权人）151万元，截止2018年9月30日苏畅尚欠姚翔151万元，该款计划于2018年12月31日还清，该草拟的《还款协议书》并未将苏霖列为151万元债务的债权人。 2018年10月7日，第三人姚翔与被告苏畅、苏毅之、李今英签订了一份以甲方（债权人）为姚翔、苏霖和乙方（债务人）为苏畅、张宁及丙方（担保人）为苏毅之的《还款协议书》一份，但列为甲方（债权人）的苏霖和列为乙方（债务人）的张宁均没有在《还款协议书》上签字。《还款协议书》上载明乙方苏畅、张宁在2015年12月30日借到甲方姚翔、苏霖本金15 4 1万元，至2016年12月27日止尚欠甲方姚翔、苏霖借款本金151万元，其中欠姚翔100万元、欠苏霖51万元，乙方保证自签订协议之日起至2019年1月31日前还清76万元，于2019年3月31日前还清76万元，丙方自愿把304号房抵押给甲方，如乙方在2019年3月31日前不履行偿还甲方借款本金，丙方必须在2019年5月30日前自行处置该房产以偿还所欠甲方借款本金，丙方对乙方偿还所欠甲方借款本金151万元承担无限连带保证责任等。《还款协议书》签订后，姚翔、苏霖和苏毅之、李今英未到房产部门办理304号房屋的抵押登记手续。 2019年1月31日，第三人姚翔向被告苏畅出具《收条》，内容为姚翔收到苏畅归还现金1万元。2019年10月16日，被告苏毅之向姚翔账户转款45万元，附言“还款”。2019年10月25日，苏毅之向姚翔账户转款100万元，附言“还款”。2019年12月17日，苏毅之向姚翔账户转款5万元，附言“代苏畅还借款”。2019年12月17日，苏畅向姚翔出具《还款说明》，内容为截止2019年12月17日，苏畅所欠姚翔、苏霖两人借款151万元（其中姚翔借款100万元、苏霖借款51万元）已全部还清，姚翔在《还款说明》中签字确认。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第七十三条第一款规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）》第十一条规定：“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。”故债权人提起代位权诉讼必须为债务人对次债务人享有合法的到期债权。本案中，原告蒙文以第三人苏霖对被告苏畅享有到期债权50万元且苏畅在原告申请执行苏霖一案中愿意支付苏霖所欠原告债务为由，主张由苏畅向其支付苏霖所欠原告债务50万元及利息，故苏霖是否对苏畅享有到期合法债权50万元及该债权是否已经实现是本案争议关键所在。根据苏畅及张宁于2016年12月27日向第三人姚翔所出具的《借条》，证实了苏畅的共155万元是向姚翔所借，与苏霖无直接借贷 5 关系，这也与苏霖和姚翔在庭审中陈述的是姚翔欠有苏霖51万元的合作结算款而非苏畅欠苏霖51万元借款、所谓苏畅欠苏霖51万元债务实际是因为姚翔尚对苏畅享有151万债权而姚翔又欠苏霖51万元债务相吻合，而在姚翔与苏畅、苏毅之、李今英于2018年10月7日所签的《还款协议书》中，苏霖亦未在该协议书中签字确认。被告苏毅之与李今英虽在该《还款协议书》中同意以304号房作为抵押，但双方未办理相关房屋抵押登记手续，故该房屋抵押协议不发生法律效力。苏毅之作为苏畅所欠151万元债务担保人，其于2019年的10月16日、10月25日、12月17日分别向姚翔转款45万元、100万元、5万元，合计150万元，转款附言为“还款”或“代苏畅还借款”，加上姚翔于2019年1月31日收到苏畅归还现金1万元，故苏畅与姚翔之间债务由此消灭。苏畅因原告申请执行苏霖民间借贷纠纷一案于2018年11月27日到本院执行局陈述意见并同意由其代为偿还苏霖所欠原告债务中的74万元，应属其自愿加入该执行案债务人行为。综上所述，原告以苏霖对苏畅享有50万元到期债权且苏霖不积极向苏畅主张到期债权为由提起债权人代位权之诉，请求苏畅向其支付本金50万元及利息及支付其因本案之诉产生的律师代理费并准许拍卖、变卖304号房优先偿还债务，证据不充足，理由不充分，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第七十三条第一款，《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告蒙文的诉讼请求。 案件受理费8975元，财产保全费3107元，合计12082元（原告蒙文已预交），由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时应自上诉期限届满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期不预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 6 审 判 长  梁永光 人民陪审员  马振声 人民陪审员  何开科 二〇二〇年十月二十日 书 记 员  刘海荣