贵州省黔西县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0522民初2925号 原告：唐某，男，1987年9月24日出生，汉族，武汉市洪山区人，住武汉市。 委托代理人：，系湖北红昇达律师事务所律师，委托权限为特别授权。 委托代理人：，系贵州纵贯律师事务所律师。 被告：汤某，男，1977年1月16日出生，汉族，湖北省鄂州市人，住湖北省鄂州市鄂城区。 被告：黔南州草根建筑劳务有限公司。 法定代表人：汤某。 原告唐某诉被告汤某、黔南州草根建筑劳务有限公司承揽合同纠纷一案。本院受理后，依法由审判员马天宝适用简易程序公开开庭进行了审理。原告唐某及其委托代理人丁某，被告汤某、黔南州草根建筑劳务有限公司到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告唐某诉称：2018年初，被告汤某与案外人罗某、张某、杨某1合伙挂靠黔南州草根建筑劳务有限公司与黔西县红林彝族苗族乡人民政府签订了《黔西县红林乡2017年蔬菜基地建设项目施工合同》，合同约定黔西县红林彝族苗族乡人民政府将红林乡的蔬菜大棚项目发包给黔南州草根建筑劳务有限公司。合同签订后，被告汤某与原告签订了《项目劳务合同》，约定被告汤某将黔西县各乡镇蔬菜大棚建设项目分包给原告，合同约定劳务报酬按综合单价12元/㎡核算，劳务报酬为实际完成制作与安装的蔬菜大棚面积×劳务报酬综合单价。合同签订后，被告汤某与案外人罗某、张某、杨某1成立了贵州省鑫建劳务有限公司用于具体实施该项目。原告为建设该项目垫付了材料款1000000元。原告承包的红林乡箐河村、桃井村的蔬菜大棚项目建设已经全部施工完毕，2018年6月23日，被告汤某以贵州省鑫建劳务有限公司的名义对原告承包的红林乡箐河村、桃井村的蔬菜大棚项目进行验收，确认原告完成的桃井村的工程量为34919.6㎡，箐河村的工程量为22495.2㎡，以上共计57414.8㎡。2019年12月12日，红林彝族苗族乡扶贫工作站出具了《红林乡大棚县级验收情况说明》，该说明表面原告所承包的工程已通过了县乡两级验收。根据合同约定工程进度款应当支付到项目总价款的95%，扣除被告汤某替原告垫付的农民工工资280000元，被告汤某还应当向原告支付工程款1324528.72元。诉请判决1、被告汤某向原告支付工程款1324528.72元，违约金16889.78元，共计1341418.50元；2、被告黔南州草根建筑劳务有限公司对上述债务承担连带给付义务；3、诉讼费、保全费由二被告负担。 原告唐某为支持其诉讼主张，在举证期限内向本院提供证据如下： 1、原告身份证、被告汤某的身份证复印件，黔南州草根建筑劳务有限公司的工商打印信息，证明原、被告的主体身体适格； 2、《黔西县红林乡2017年蔬菜基地建设项目施工合同》，罗某、杨某1、张某等人出具的《内部合伙关系情况说明》，贵州省鑫建劳务有限公司出具的《工资表》2份，个人开销报账明细，黔西县蔬菜大棚基地建设项目部的照片及项目部通讯录，张某与盛某1通话录音及通话记录，证明2017年被告汤某与张某、罗某、杨某1等人合伙挂靠被告草根建筑劳务公司与黔西县彝族苗族乡人民政府签订了《黔西县红林乡2017年蔬菜基地建设项目施工合同》，合同约定红林乡政府将位于黔西县红林乡桃井村等村的蔬菜基地建设项目发包给黔南草根公司并约定了相应的价款结算方式，合同签订后，为监管落实项目的建设工作成立贵州省鑫建劳务有限公司，并以该公司名义在现场设立了黔西南蔬菜大棚基地建设项目部，在项目施工过程中，张某负责材料的采购工作； 3、《项目劳务合同》，证明前述合同签订后，被告汤某与原告签订了《项目劳务合同》，合同约定被告汤某黔西县各乡镇蔬菜大棚建设项目分包给原告，合同约定劳务报酬按综合单价12元/㎡核算，《项目劳务合同》约定甲方如委托乙方代购材料，在材料到场时，由甲方支付20%的材料款，单个工程项目竣工验收并经县乡两级验收后，支付到单个工程项目总价款的95%，剩余5%作为质量保证金，在验收期满一年并经项目主管单位抽查复检，确认未发现项目质量缺陷的前提下，由甲方退还全部质保金，如一方违约，由违约方向对方按工程总价款的1%支付违约金，并依法承担由此给对方造成的损失； 4、张某出具的《情况说明》，唐某转款的工商银行电子回单6张、肖某1转账截图3张及刘某1转账截图2张，肖某1出具的证明，刘某1出具的证明，罗某与汤某的通话记录，证明原告按照被告汤某的要求，向负责采购材料的工作人员张某垫付了材料款共计1000000元，该部分款项根据合同约定应当由二被告支付给原告，被告汤某在与罗某的通话中认可欠付原告材料款100万元的事实； 5、《产品购销合同》、《产品销售合同》、《购销合同》三份、《大棚材料接收清单》，证明张某负责该项目的材料采购工作，与第三方签订的购销合同均由张某作为经办人签订，其中部分材料系通过项目公司贵州省鑫建劳务有限公司的名义进行采购，材料运送到现场后，全部均由张某负责签收； 6、黔西县各乡蔬菜大棚建设项目工程竣工验收报告、黔西县蔬菜大棚基地建设项目部与被告汤某出具的《合伙协议》、红林乡大棚县级验收情况说明，证明红林乡蔬菜大棚项目已通过县级验收且已由红林财政分局拨付了项目款，原告已经按照被告汤某的要求完成了红林乡桃井村、箐河村的蔬菜大棚建设，且经过最终验收确认原告的实际工作量为桃井村34919.6㎡，箐河村22495.2㎡，被告为建设项目共垫付材料款1000000元，该费用被告应当按照合同约定一并支付原告，被告汤某、黔南州草根建筑劳务有限公司应当按照协议约定向原告支付工程价款的95%，扣除被告汤某替原告垫付的农民工工资280000元，被告汤某还应当向原告支付工程款1324528.72元。 被告汤某辩称：原告所诉不属实，2018年初，我与被告黔南州草根建筑劳务有限公司签订了挂靠协议，未与他人合作或签订合作协议，我受黔南州草根建筑劳务有限公司委托承接了黔西县红林乡2017年蔬菜基地建设项目，当时与原告签订了《项目劳务合同》，并将该建设项目分包给原告，但合同签订后，原告未实际进场施工，系我与公司协商后，该项目由我自己完成。我未与贵州省鑫建劳务公司签订任何合同与协议，亦非该公司的员工或负责人，该公司与我无关。 被告汤某、黔南州草根建筑劳务有限公司在举证期内亦未向本院提供任何证据。 经庭审举证质证，被告汤某、黔南州草根建筑劳务有限公司对原告唐某提交的第1组证据无异议，但被告黔南州草根建筑劳务有限公司的法定代表人已由盛某1变更为汤某，对第2组证据有异议，认为其中的《内部合作协议》上没有汤某的签字，所以该份协议对其是无效的，且因该份协议的协议内容不符合常理，对该份协议的真实性不予认可，其与张某并非合作关系；对工资表和开销报账明细无异议；施工合同是属实的，但对项目部的通讯录不予认可，对黔西县蔬菜大棚基地建设项目部的照片不发表质证意见；对张某与盛某1通话录音及通话记录不予认可，认为通话录音的内容不能达到原告的证明目的。对第3组证据无异议。对第4组证据有异议，其中对张某的情况说明及肖某1、刘某1出具的证明均不予认可，对肖某1的转账截图表示不知情，不予认可，对罗某与汤某的通话记录无异议，通话记录上可以证明汤某对原告所述转账的1000000元这笔款项的用途和去向并不知情。对第5组证据中的《产品购销合同》、《产品销售合同》、《大棚材料接收清单》无异议，对贵州省鑫建劳务有限公司的《购销合同》有异议，认为该合同与其无关，不予认可。对第6组证据中的黔西县各乡蔬菜大棚建设项目工程竣工验收报告不予认可，对黔西县蔬菜大棚基地建设项目部与被告汤某出具的《合伙协议》不予认可，对红林乡大棚县级验收情况说明无异议。 因疫情原因，案外人罗某、张某、杨某1不能出庭证实，本案在庭审过程中通过视频通话的方式，向三人核实原告提交的《内部合伙关系情况说明》的真实性，三人均表示《内部合伙关系情况说明》的内容真实，系本人签名确认，被告也当庭确认视频通话的内容。 经本院认证，对被告无异议的原告所举证据，本院依法予以采信。对原告提交的被告持有异议的其他证据因内容真实，相互印证，足以证明原告所主张的相应事实，本院予以采信。 经审理查明：2018年初，被告汤某与案外人罗某、张某、杨某1合伙挂靠黔南州草根建筑劳务有限公司与黔西县红林彝族苗族乡人民政府签订了《黔西县红林乡2017年蔬菜基地建设项目施工合同》，合同约定黔西县红林彝族苗族乡人民政府将红林乡的蔬菜大棚项目发包给黔南州草根建筑劳务有限公司。合同签订后，被告汤某与原告签订了《项目劳务合同》，约定被告汤某将黔西县各乡镇蔬菜大棚建设项目分包给原告，合同约定劳务报酬按综合单价12元/㎡核算，劳务报酬为实际完成制作与安装的蔬菜大棚面积×劳务报酬综合单价，甲方如委托乙方代购材料，在材料到场时，由甲方支付20%的材料款，单个工程项目竣工验收并经县乡两级验收后，支付到单个工程项目总价款的95%，剩余5%作为质量保证金，在验收期满一年并经项目主管单位抽查复检，确认未发现项目质量缺陷的前提下，由甲方退还全部质保金，如一方违约，由违约方向对方按工程总价款的1%支付违约金，并依法承担由此给对方造成的损失。合同签订后，被告汤某与案外人罗某、张某、杨某1成立了贵州省鑫建劳务有限公司用于具体实施涉案工程项目。原告为建设该工程项目垫付了材料款1000000元。原告承包的红林乡箐河村、桃井村的蔬菜大棚项目建设已经全部施工完毕，2018年6月23日，被告汤某以贵州省鑫建劳务有限公司的名义对原告承包的红林乡箐河村、桃井村的蔬菜大棚项目进行验收，确认原告完成的桃井村的工程量为34919.6㎡，箐河村的工程量为22495.2㎡，以上共计57414.8㎡，涉案工程劳务报酬共计：688977.60元（57414.8㎡×12元/㎡）。2019年12月12日，红林彝族苗族乡扶贫工作站出具了《红林乡大棚县级验收情况说明》，该说明表明原告所承包的工程已通过了县乡两级验收。根据合同约定工程进度款应当支付到项目总价款的95%，现被告应向原告支付的款项为：1604528.72元[垫付材料款1000000元+劳务报酬688977.60元）]×95%，扣除被告汤某替原告垫付的农民工工资280000元，被告实际还应当向原告支付工程款1324528.72元。 本案争议的焦点为：1、被告汤某与案外人罗某、张某、杨某1是否系涉案工程的合伙人；2、原告唐某是否系涉案工程的实际承揽施工人；3、如何确认原告唐某应获得的工程价款金额。 本院认为，本案系承揽合同纠纷，应适用《中华人民共和国合同法》的调整。关于被告汤某与案外人罗某、张某、杨某1是否系涉案工程的合伙人的问题，本案中，根据原告向本院提交的《黔西县红林乡2017年蔬菜基地建设项目施工合同》，罗某、杨某1、张某等人出具的《内部合伙关系情况说明》，贵州省鑫建劳务有限公司出具的《工资表》2份，个人开销报账明细，黔西县蔬菜大棚基地建设项目部的照片及项目部通讯录，张某与盛某1通话录音及通话记录及被告签名确认的《合作协议》，足以证明2017年被告汤某与张某、罗某、杨某1等人合伙挂靠被告草根建筑劳务公司与黔西县红林彝族苗族乡人民政府签订了《黔西县红林乡2017年蔬菜基地建设项目施工合同》，故应当认定被告汤某与案外人罗某、张某、杨某1四人系涉案工程的合伙人。在《黔西县红林乡2017年蔬菜基地建设项目施工合同》中，约定红林乡政府将位于黔西县红林乡桃井村等村的蔬菜基地建设项目发包给黔南草根公司并约定了相应的价款结算方式，合同签订后，被告汤某与原告签订了《项目劳务合同》，约定被告汤某将黔西县各乡镇蔬菜大棚建设项目分包给原告，为更好地监管落实工程项目的建设工作，被告汤某与原告及案外人罗某、张某、杨某1合伙成立贵州省鑫建劳务有限公司，并以该公司名义在现场设立了黔西南蔬菜大棚基地建设项目部，在项目施工过程中，张某负责材料的采购工作。关于原告唐某是否系涉案工程的实际承揽施工人的问题，根据原告所举《黔西县红林乡2017年蔬菜基地建设项目施工合同》、罗某、杨某1、张某等人出具的《内部合伙关系情况说明》、贵州省鑫建劳务有限公司出具的《工资表》2份、《项目劳务合同》、案外人凯出具的《情况说明》、唐某转款的工商银行电子回单6张、肖某1转账截图3张及刘某1转账截图2张及案外人肖某1、刘某1出具的证明、罗某与汤某的通话记录、《产品购销合同》三份及《大棚材料接收清单》这一系列证据，足以证明原告唐某是涉案工程的实际承揽施工人。关于如何确认原告唐某应获得的工程价款金额的问题，根据2019年12月12日，红林彝族苗族乡扶贫工作站出具了《红林乡大棚县级验收情况说明》，确认原告完成的桃井村的工程量为34919.6㎡，箐河村的工程量为22495.2㎡，以上共计57414.8㎡，涉案工程劳务报酬共计：688977.60元（57414.8㎡×12元/㎡）。该说明表面原告所承包的工程已通过了县乡两级验收。根据合同约定工程进度款应当支付到项目总价款的95%，现被告应向原告支付的款项为：1604528.72元[垫付材料款1000000元+劳务报酬688977.60元）]×95%，扣除被告汤某替原告垫付的农民工工资280000元，被告实际还应当向原告支付工程款1324528.72元。同时，根据合同约定，被告还应向原告支付工程总价款1%的违约金即16889.78元[垫付材料款1000000元+劳务报酬688977.60元）]×1%。涉案工程完工并经验收合格之后，黔西县红林彝族苗族乡人民政府根据《黔西县红林乡2017年蔬菜基地建设项目施工合同》的约定，将涉案工程款全部支付给被告黔南州草根建筑劳务有限公司，因被告汤某系挂靠被告黔南州草根建筑劳务有限公司，涉案工程款已被被告汤某转移至自己名下。被告汤某获款之后，未向原告支付其应获得的款项，违法合同约定，侵犯原告的合法权益。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第二百五十一条及第二百六十三条之规定， 判决如下： 由被告汤某于本判决生效后十五日内向原告唐某支付工程款1324528.72元及违约金即16889.78元，被告黔南州草根建筑劳务有限公司对前述债务承担连带责任。 案件受理费16872元，减半收取8436元及保全费5000元由被告汤某及黔南州草根建筑劳务有限公司负担。 当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 逾期不提出上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在判决生效后二年内，向本院申请强制执行。 审判员  马天宝 二〇二〇年八月三日 书记员  曾 清