广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0391民初1122号原告：康莉，女，汉族，1957年10月1日出生，住广东省惠州市大亚湾区。委托诉讼代理人：闵明，北京市中闻（深圳）律师事务所律师。被告：最强宝贝（深圳）国际文化管理有限公司，住所地：深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：王昌宝。被告：邢伟军，男，汉族，1962年1月8日出生，住广东省深圳市南山区。被告：王昌宝，男，汉族，1966年1月26日出生，住南京市下关区。原告康莉与被告最强宝贝（深圳）国际文化管理有限公司（以下简称最强宝贝公司）、邢伟军民间借贷纠纷一案，本院于2020年2月11日立案后，依法适用普通程序由审判员王云独任审理，于2020年7月2日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人闵明，被告邢伟军到庭参加诉讼，被告最强宝贝公司以及被告王昌宝经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告最强宝贝公司偿还原告借款本金50万元及借款利息（借款利息按月利率2%的标准计至欠款实际清偿之日止）；2.被告邢伟军、王昌宝在未出资范围内对被告最强宝贝公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任；3.本案所有诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年3月17日，被告最强宝贝公司因资金周转困难，由法定代表人王昌宝向原告借款40万元，约定借款期限3个月至5个月，月息2%，被告最强宝贝公司承担保证责任。2017年4月11日，被告最强宝贝公司又向原告借款10万元，借款期限5个月。上述两笔借款到期后，本息均未归还。2017年11月29日，被告最强宝贝公司向原告出具还款承诺书，承诺归还上述借款50万元的本息。2019年7月3日，被告最强宝贝公司无力清偿欠款，向原告出具欠款确认及还款计划，承诺在2019年12月31日前归还本金50万元。至起诉日，被告最强宝贝公司仍未履行还款承诺。被告王昌宝、邢伟军是被告最强宝贝公司股东，未如实出资，被告邢伟军尚有70万元出资款未交。至起诉日，被告最强宝贝公司未履行生效判决，已被深圳市中级人民法院、深圳市前海合作区人民法院五次列为失信被执行人。应认定被告最强宝贝公司不能清偿欠款，被告王昌宝、邢伟军应在未出资范围内承担补充赔偿责任。被告最强宝贝公司未到庭参加诉讼，庭前提交一份书面答辩状，辩称，2017年3月，被告公司经营超级宝贝项目失败，资金出现短缺。以法定代表人王昌宝的名义向原告借款40万元，被告公司及其关联公司提供还款担保。4月11日又借款10万元。原告出借的50万元均用于被告公司发放员工工资，偿还客户保证金、提取备用金，用于经营性支出，上述借款实际上属于公司债务。因原告多次追债，2017年底，被告公司策划进行公司债务重组，让张玉兰控制的深圳新奇四海文化传媒有限公司来经营超级宝贝项目和偿还包括原告在内的公司债务。但原告不同意债务转让，最后债务重组失败，资金无法兑现承诺，偿还原告的债务。被告公司除了涉案原告的借款本息外，还有其他生效判决和仲裁在前海法院执行，所欠本金77万元以及逾期利息。被告最强宝贝公司至今没有履行能力，被法院纳入失信名单。被告公司注册资本1000万元，除了股东邢伟军在2016年底出资10万元外，股东邢伟军、王昌宝没有按股权比例继续投资，导致公司无法解决资金短缺和债务问题。被告最强宝贝公司希望股东能够承担股东义务，妥善解决公司债务问题。被告王昌宝未到庭参加诉讼，庭前提交一份书面答辩状，辩称，最强宝贝公司经营不善，早已名存实亡，公司股权和工商信息被冻结，没有履行法院执行文书，被纳入失信名单。最强宝贝公司由王昌宝、邢伟军注册成立，注册资本1000万元，根据公司需要进行认缴出资。公司资金来源于2016年底收取代理商合作保证金220多万元，另外是投资人张玉兰前期投入130多万元以及借款108万元，还有是原告的两次借款50万元以及王昌宝向小额贷款公司的借款来周转。邢伟军在2016年底向刘翠华公司的金源金融公司投入10万元，该资金并未进入最强宝贝公司，刘翠华说是投资款。2017年3月起，公司资金没有着落，公司于4月份停业和遣散员工，现公司负债累累。2017年3月至4月期间，向原告借款50万元全部用于公司经营，主要是支付员工工资、退还客户保证金。原告多次催款，被告公司早已停业，没有还款能力，无法兑现还款承诺。现王昌宝作为法定代表人被纳入失信名单，无法向外借款，也无法找到新的投资人。现原告追讨借款至法院，请求法院依法判决，被告王昌宝没有意见。被告邢伟军辩称，关于原告康莉是否与被告最强宝贝公司存在真实借款的关系。据被告邢伟军本人了解，原告康莉向公司所主张的借款实际并非被告公司的借款，系公司法定代表人王昌宝个人与康莉之间的经济往来，公司并未实际收到或使用涉案款项。且涉案款项相关协议实际是王昌宝滥用职权与康莉串通签订的，被告公司及其他股东并不知情，提起诉讼的根本意图是通过此方式转移债务，并将被告邢伟军踢出被告公司。本案相关的证据存在的问题：在本案中原告提交的初始借款单明确约定公司就借款承担的是担保责任（公司盖章的行为有明显的后补痕迹），且对方在起诉状也是同样的表述。而涉案还款承诺书以及欠款确认及还款计划是对担保义务的延续。根据相关法律规定，公司为股东向非善意第三人提供担保的行为，在未经股东会审议的情况下，该担保行为实际上是无效的。因此，被告最强宝贝公司不具有承担相关所谓债务的责任，原告对被告邢伟军的主张更没有事实和法律依据。本案实际系民间借贷纠纷，康莉要求股东承担补充赔偿责任的主张与本案不是同一法律关系，依法应另案处理。且被告邢伟军作为公司股东，剩余认缴出资期间尚未届满，个别债权人要求被告邢伟军承担补偿责任的行为违背了公司法认缴制的基本精神，同时也违反了企业破产法关于保护公司全体债权人的基本原则，依法不应支持。涉案借款系被告王昌宝个人与原告康莉之间的经济往来，并非公司借款，王昌宝也将涉案的债务实际转移给新奇四海文化有限公司并签订了债务转让协议，原告康莉对此是知情和认可的。综上，本案原告所主张的借款实际并非提供给公司使用，对作为公司经营活动参与者的原告也是十分清楚的，涉案款项实际是原告与王昌宝的个人经济往来，属于私人借款关系，属于王昌宝的个人行为，与公司无关，且王昌宝的所有行为被告邢伟军都不知情。故请求驳回原告对被告邢伟军的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月17日，被告王昌宝以借款人名义向原告出具一份借款单，借款单打印内容为：王昌宝今借康利人民币大写：肆拾万元整（￥400000元）（附有借款协议和银行付款凭证），期限为3至5个月，借款月利息为贰分，利息每月人民币大写：捌仟元整（￥8000元）在当月10号前付清。上述打印内容的下方另有手写内容：“用于最强宝贝（深圳）国际文化管理有限公司急用周转金（2017.3.17至2017.9.17）归还。”被告王昌宝在下方借款人落款处签名捺印，并写上身份证号码。该借款单的下方有担保两字，并加盖了被告最强宝贝公司以及最高宝贝（北京）国际文化传播有限公司的公章。同日，原告从其工商银行账户内转款40万元进入被告王昌宝的工商银行账户62×××10内。2017年4月11日，被告最强宝贝公司作为借款单位向原告出具一份借款单，确认因资金困难向原告借10万元，期限5个月，月利息为两分，每月10日前付清当月利息，还款期限为9月11日。最高宝贝（北京）国际文化传播有限公司作为担保人在上述借款单上加盖了公章。同日，原告从其建设银行账户转款10万元进入被告最强宝贝公司的银行账户，转账备注为：康莉给本公司周转金。同日，被告最强宝贝公司向原告出具一份收款收据，确认收到康莉借款10万元，用于退河北省廊房赛区谭惠珺款。2017年11月29日，被告最强宝贝公司作为借款人向原告出具偿还借款承诺书，确认其公司法定代表人王昌宝向原告借款40万元，是代该公司向原告借款，实际用于该公司发放工资、营销费用等经营周转，该公司同意承担还款责任。2017年4月11日，该公司又向原告借款10万元。上述借款50万元，至今未向原告偿还借款本息。为解决债务问题，该公司计划进行债务重组，该公司承诺，承接的债务重组方没有按期归还原告的借款本息，该公司同意继续承担偿还借款本息。2019年7月3日，被告最强宝贝公司向原告出具一份欠款确认及还款计划，确认至今未向原告偿还两笔借款50万元的借款本金，因债务重组失败，该公司同意继续履行偿还借款本息。暂计至2019年6月30日，该公司尚欠借款本息以及逾期利息合计773204.3元，该公司承诺在2019年12月31日前筹集资金向原告偿还借款本息，利息继续按月息2分计算。原告另提交天眼查询资料以及工商信息资料、信用系统资料主张被告最强宝贝公司因为无力履行生效判决，被深圳市中级人民法院、深圳市前海合作区人民法院五次列为失信被执行人；被告王昌宝、邢伟军作为该公司股东，均未如实出资，被告邢伟军尚有70万元出资额未缴纳。被告邢伟军对原告提交的上述借款单、欠款确认及还款计划等证据的真实性均不予认可，主张被告最强宝贝公司并未向原告借款，上述款项属于原告与王昌宝之间的私人往来款项，并非最强宝贝公司的借款，被告邢伟军对公司借款事宜并不知情。且被告最强宝贝公司一直由被告王昌宝经营和控制，被告邢伟军被架空。被告邢伟军并提交了微信文件、照片、微信聊天记录以及原告提交的公司2017年2月合并报告等证据主张，涉案款项也有可能是原告康莉入股被告最强宝贝公司的投资款，原告康莉实际有参与被告最强宝贝公司的经营管理，被告邢伟军作为股东没有拿到公司的财务报表，而原告并不属于公司成员，却能拿到公司的合并报告。又查：被告最强宝贝公司于2016年9月8日注册成立，注册资本1000万元，法定代表人王昌宝。股东王昌宝认缴出资额920万元，出资比例92%；股东邢伟军认缴出资额80万元，出资比例8%。被告最强宝贝公司的公司章程规定，经全体股东一致约定，股东认缴出资额由股东根据公司实际经营需要决定出资计划。原告主张被告邢伟军实际出资10万元，尚有70万元款项未实际出资，被告王昌宝并未实际出资；根据公司法司法解释三第十三条第二款规定，被告王昌宝、邢伟军作为股东未足额出资，应对原告承担赔偿责任。被告邢伟军主张其实际出资有80万元左右，其于2016年8月30日、8月31日受王昌宝指示向刘翠华转账两笔5万元出资款；公司成立后又受王昌宝指示，向侯强转账10万元。被告最强宝贝公司向本院邮寄提交该公司2017年2月合并报告、工资发放信息表、股东会会议记录等证据主张最强宝贝公司自2017年3月开始资金短缺，需要通过借款发放工资和遣散员工。另向本院邮寄了王昌宝的银行账户交易流水主张被告王昌宝经常借钱用于公司开支，涉案40万元的借款，被告王昌宝将其中30万元转入中行账户，均用于发放工资、提取备用金、退回客户款项等，属于公司债务。上述证据中，被告王昌宝名下的中国银行账户（尾数为45×××96）交易流水显示：2017年3月17日，被告王昌宝的工商银行账户62×××10转账30万元进入该账户内；同日，该账户内现金取款5万元；2017年3月22日，该账户内转款15789.47元给案外人任静，备注为工资；2017年3月23日，该账户内转款49999.99元进入王昌宝的另外一个中国银行账户内。2017年3月24日，该账户内转款46058.1元进入微信理财通账户；同日，该账户内转款7万元给案外人冯太宏，备注为三家城市保证金及武汉代理商的佣金。2017年3月26日，该账户内转款12083元给深圳中兴飞贷金融科技有限公司；2017年3月26日，该账户内转款16000元、12500元给案外人王建华，截至2017年3月30日，该账户内余额2857.56元。本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款规定，企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。关于2017年3月17日的借款40万元，虽然该笔借款是被告最强宝贝公司的法定代表人王昌宝以个人名义进行的借款，借款款项也支付至被告王昌宝个人账户，但鉴于原告以及被告最强宝贝公司以及被告王昌宝均确认该笔借款是被告王昌宝代被告最强宝贝公司进行的借款，实际用于被告最强宝贝公司的经营所需；原告不向被告王昌宝主张承担还款责任，被告最强宝贝公司在2017年11月29日、2019年7月3日均出具了还款承诺书，确认上述借款为被告最强宝贝公司的借款并同意还款，故被告最强宝贝公司应对上述借款本息承担还款责任。关于2017年4月11日的借款，被告最强宝贝公司出具的借款单与银行转账凭证相互印证，足以证明借款事实；被告最强宝贝公司应向原告履行还款义务。被告最强宝贝公司确认其未向原告偿还上述两笔借款本息，故被告最强宝贝公司应向原告偿还借款本金50万元并支付借款利息，借款利息按照年利率24%标准，以40万元为本金基数，从2017年3月17日开始计算；以10万元为本金基数，从2017年4月11日开始计算。本院认为，原告对被告最强宝贝公司提出的返还借款本息之诉属于合同之诉，原告对股东王昌宝、邢伟军提出的赔偿责任之诉属于侵权之诉；是两个不同的法律关系，不应一并处理。且被告邢伟军否认涉案借款属于被告最强宝贝公司的债务，原、被告双方对涉案债务是否属于被告最强宝贝公司债务存在较大争议，被告最强宝贝公司是否应向原告偿还借款本息，尚未经终审判决予以确认；被告最强宝贝公司是否能够全部清偿涉案债务，也未经强制执行程序，暂不能确定，本案暂不符合《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定的情形。原告对被告邢伟军、王昌宝的诉讼请求，本案不予处理，原告应另循法律途径主张相应的权利。综上，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二条、第二十三条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告最强宝贝（深圳）国际文化管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告康莉偿还借款本金50万元以及借款利息（借款利息按照年利率2%标准，以40万元为本金基数，从2017年3月17日开始计算；以10万元为本金基数，从2017年4月11日开始计算，均计至实际清偿之日止）；二、驳回原告康莉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费12140元（已由原告预交），由被告最强宝贝（深圳）国际文化管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 王 云二〇二〇年七月二十七日书记员 李明琼