福建省上杭县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0823民初136号 原告：蓝丽娟,女，1990年9月22日出生，畲族，农民，住上杭县。 被告：上杭金叶大酒店有限公司，住所地：上杭县临江镇解放路烟草大厦，统一社会信用代码：91350823MA349L2B5C。 法定代表人：童翠萍，职务：执行董事。 委托诉讼代理人：邱永元，上海市捷华（龙岩）律师事务所律师。 原告蓝丽娟与被告上杭金叶大酒店有限公司（以下简称金叶大酒店）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告蓝丽娟、被告金叶大酒店的委托诉讼代理人邱永元到庭参加诉讼；第二次开庭，原告蓝丽娟到庭参加诉讼、被告金叶大酒店经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蓝丽娟向本院提出诉讼请求：一、判决金叶大酒店支付蓝丽娟经济补偿金8,340元、赔偿金8,340元、业绩提成1,993.9元。二、判决金叶大酒店支付蓝丽娟2016年12月至2018年4月工作期间未交社会保险且现在无法补交的社会保险费补偿12,660.24元，其中：养老保险费：2700×18%×17个月＝8,262元；医疗保险费：3234×8%×17个月＝4,398.24元；三、由被告承担诉讼费。在诉讼过程中，蓝丽娟变更诉讼请求为：一、撤回对赔偿金8,340元的起诉，判决金叶大酒店支付蓝丽娟经济补偿金8,340元、业绩提成1,993.9元。二、判决金叶大酒店支付蓝丽娟2016年12月至2018年4月工作期间未交社会保险且现在无法缴纳社会保险费补偿12,660.24元，其中：养老保险费：2700×18%×17个月＝8,262元；医疗保险费：3234×8%×17个月＝4,398.24元；三、判令金叶大酒店支付蓝丽娟在仲裁所确认的工资差额，2019年9月份700元，10月份282元，11月份900元。四、由被告承担诉讼费。 事实与理由：蓝丽娟2016年12月10日与金叶大酒店建立事实劳动关系，工作地点为龙岩市上杭县，约定工作岗位是餐馆部主管，月工资为2,700元，双方之间事实劳动关系延续至2019年11月29日。金叶大酒店没有依法保障农民工利益，未及时足额支付劳动报酬，2019年9月1日起金叶大酒店未经蓝丽娟同意，没有与蓝丽娟书面协商一致的前提下单方调整蓝丽娟工作岗位，没有采取书面形式变更劳动合同约定的内容且擅自降低原告工资收入，未及时足额支付劳动报酬。同时金叶大酒店未履行劳动合同约定义务，没有支付蓝丽娟完成相关业绩的相关业务提成共计1,993.9元（其中2019年9月业务提成128元、10月业务提成1,185.9元和11月业务提成680元）。金叶大酒店违反《中华人民共和国社会保险法》，没有及时给蓝丽娟缴纳社会保险，导致蓝丽娟从2016年12月至2018年4月工作期间的社会保险处于未参保状态。金叶大酒店违反中华人民共和国相关法律法规，且造成蓝丽娟相关权益受到损害，使蓝丽娟被动解除劳动合同。蓝丽娟于2019年10月28日向福建省上杭县劳动人事仲裁委员会提请劳动仲裁，福建省上杭县劳动人事争议仲裁委员会受理并于2019年12月17日作出裁决（杭劳人仲［2019］304号），蓝丽娟不服裁决书，现为维护合法权益，特向贵院起诉，请求依法判决。 金叶大酒店辩称：一、关于案件事实的问题，蓝丽娟违背诚实信用原则，对相关事实作不实陈述，误导法庭。蓝丽娟在答辩人处上班时间起始时间是2018年5月1日，蓝丽娟的工作岗位，工作内容并无变化，蓝丽娟的工资和其业绩挂钩，呈现一定浮动变动，并非固定不变，蓝丽娟自动离职，不存在答辩人违法解除劳动合同的事实。二、关于蓝丽娟社保方面的诉请。用人单位未为劳动者缴纳社会保险，要求用人单位为其缴纳社会保险的，该类案件既不属于劳动仲裁的受案范围，也不属于人民法院的受案范围。最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第一条规定，“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”由此可见，劳动者以用人单位未为其办理基本养老保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受基本养老保险待遇为由，请求用人单位赔偿损失的，应同时符合以下条件：1．用人单位未为劳动者参加基本养老保险；２．社会保险经办机构明确答复不能补办；３．劳动者达到法定退休年龄。综上，蓝丽娟的诉讼请求无事实和法律依据，请求法庭驳回蓝丽娟的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：蓝丽娟于2016年12月入职金叶大酒店。2018年5月1日蓝丽娟与金叶大酒店签订《劳动合同》，合同约定：合同期限从2018年5月1日起至2021年4月30日止，蓝丽娟在公司从事餐饮部主管工作，工作地点为上杭，转正期工资为2,700元/月。2019年9月1日金叶大酒店将蓝丽娟岗位调离餐饮部主管工作。2019年9月工资为2,000元，10月工资为2,418元。2019年11月29日蓝丽娟离开金叶大酒店。 蓝丽娟于2019年10月28日向福建省上杭县劳动人事仲裁委员会提请劳动仲裁，提出仲裁请求：1．裁决金叶大酒店支付蓝丽娟2019年10月起的工资并恢复蓝丽娟原工作岗位相关待遇，并支付申请人2019年9月份岗位工资差额700元×1个月=700元；2．裁决金叶大酒店向蓝丽娟支付经济补偿金2,780元×3个月=8340，并于2019年10月31日解除双方劳动关系；3．裁决金叶大酒店支付蓝丽娟11个月的双倍工资2,700元×11个月=29,700元；4．裁决金叶大酒店支付蓝丽娟社会保险费补偿，其中：养老保险费：2700×18%×17个月＝8,262元；医疗保险费：2,772元×8%×7个月+2,966元×8%+210元×8%×4个月=4,003.20元。在庭审时增加仲裁请求：1．裁决金叶大酒店支付蓝丽娟2019年9月份业绩抽成奖励128元、10月份业绩奖励抽成1,185.9元、11月份业绩奖励抽成595元；2．裁决金叶大酒店支付蓝丽娟2019年11月份工资900元；3．裁决金叶大酒店支付蓝丽娟2019年10月份岗位工资差额700元。福建省上杭县劳动人事争议仲裁委员会受理并于2019年12月17日作出裁决（杭劳人仲［2019］304号），裁决：1．申请人蓝丽娟与被申请人上杭金叶大酒店有限公司自2019年11月29日起解除劳动关系；2．被申请人上杭金叶大酒店有限公司向申请人蓝丽娟支付2019年9月份工资差额700元、10月份工资差额282元、11月份工资900元；3．驳回申请人蓝丽娟其余仲裁请求。蓝丽娟不服该裁决书，于2020年1月6日诉至本院。金叶大酒店在法定期限内，未向法院申请撤销案涉裁决。 以上事实，有蓝丽娟提供的仲裁裁决书、劳动合同拍照件、考勤表以及工资明细表、存款明细单、荣誉证书、微信转账。金叶大酒店提供的微信截图及微信记录、劳动合同及当事人陈述等证据予以证实。 本院认为，根据蓝丽娟提供的存款明细单、荣誉证书可以证明蓝丽娟从2016年12月开始入职金叶大酒店，双方建立了劳动合同法律关系。金叶大酒店主张蓝丽娟是2018年5月1日入职，本院不予采信。蓝丽娟主张双方于2019年11月29日解除劳动关系，金叶大酒店无异议，本院予以支持。由于金叶大酒店未与蓝丽娟协商一致的情况下，变更劳动合同中约定的蓝丽娟的工作岗位，并降低报酬，致使蓝丽娟提出解除合同。现蓝丽娟提出要求金叶大酒店支付经济补偿金，符合法律规定。蓝丽娟解除合同前十二个月工资为：2018年12月2,764.8元、2019年1月2,795.8元、2月3,023.8元、3月2,715.8元、4月2,765.8元、5月2,715.8元、6月2,715.8元、7月2,715.8元、8月2,565.8元、9月2,000元加上应补发的工资差额700元、10月2,418元加上应补发的工资差额282元、11月补发的工资差额900元。合计31,079.2元，平均每月2,589.93元，补偿三年为7,769.79元。蓝丽娟要求的超过部分，本院不予支持。双方对裁决第2项，即“被申请人上杭金叶大酒店有限公司向申请人蓝丽娟支付2019年9月份工资差额700元、10月份工资差额282元、11月份工资900元”无异议，本院予以确认。蓝丽娟向本院诉请由金叶大酒店向其支付业绩提成1,993.9元，但未提供相关证据证实，本院不予认可；蓝丽娟诉请金叶大酒店向其支付2016年12月至2018年4月工作期间未交社会保险且现在无法补交社会保险费补偿12,660.24元，该请求不属于人民法院的受案范围，本院予以驳回。第二次开庭金叶大酒店未到庭参加诉讼，依法可以缺席审理和判决。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、蓝丽娟与上杭金叶大酒店有限公司自2019年11月29日起解除劳动关系； 二、上杭金叶大酒店有限公司应在本判决生效之日起五日内支付蓝丽娟2019年9月份工资差额700元、10月份工资差额282元、11月份工资900元； 三、上杭金叶大酒店有限公司应在本判决生效之日起五日内支付蓝丽娟经济补偿金7,769.79元； 四、驳回蓝丽娟的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由上杭金叶大酒店有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员  何 东 二〇二〇年五月十四日 代理书记员  范秀玲 附法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。