湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0192民初6504号原告：武汉爱优智慧酒店有限公司，住所地：湖北省武汉东湖新技术开发区金融港一路**神州数码武汉科技园**********。法定代表人：黄红伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：程占存，该公司员工。委托诉讼代理人：张国梅，湖北汉秀律师事务所律师。被告：岳阳东升建筑装饰工程有限公司，住所地：湖，住所地：湖南省岳阳市岳阳楼区金鹗中路圣鑫城**2201>法定代表人：刘美珍，该公司总经理。委托诉讼代理人：方满春，该公司员工。委托诉讼代理人：曾祥明，湖北楚智律师事务所律师。原告武汉爱优智慧酒店有限公司（以下简称：爱优酒店）诉被告岳阳东升建筑装饰工程有限公司（以下简称：东升公司）装饰装修合同纠纷一案，本院立案受理后，由审判员邱敏依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告爱优酒店委托诉讼代理人程占存、张国梅，被告东升公司委托诉讼代理人方满春、曾祥明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告爱优酒店的诉讼请求：1、判令被告东升公司赔偿原告爱优酒店没有按时交房的违约金82万元；2、判令被告东升公司赔偿原告爱优酒店质量不符合要求的违约金37.90万元；3、本案诉讼费用由被告东升公司承担。事实与理由：2017年7月18日，原被告双方签订爱优酒店大厅装修合同，合同约定竣工日期为2017年8月30日，总工期30日（包括法定节假日）。而被告东升公司至2017年10月15日才交付，延期45天。合同第十一条第二款约定，承包人每延误一天，向发包人支付10000元违约金，共计45万元。同日，原被告双方签订爱优酒店装修合同，合同约定竣工日期为2017年9月8日，总工期45日（包括法定节假日），而被告东升公司至2017年10月15日才交付部分房间，延期37天。合同约定，承包人每延误一天支付10000元违约金，共计37万元。另，工程质量达不到双方约定的质量标准，扣除工程总价10%，工程总价为379万元，10%即37.90万元，工程质量标准即先装修的样榜间质量标准。总计延期交付违约金82万元，质量不符合约定标准违约金37.90万元。为维护权益，原告爱优酒店诉至法院，请求判如所请。被告东升公司辩称，1、原告陈述与事实不符，双方签订合同的时间分别为7月18日和7月31日，并不是同一天。双方签订了装修施工合同，是双方当事人的真实意思，根据合同约定原告应当先行支付工程款，然后被告才开始施工。双方都是互负债务，有先后履行顺序，原告应当先履行，因为原告违约在先，我方行使先履行抗辩权，多次催告原告按约定支付工程进度款，原告一再违约，到现在为止仍有几十万的工程款没有支付给被告。2、2017年10月15日被告已经将原告装修施工的工程交付使用，按照最高院司法解释的规定，其擅自使用未经竣工验收的工程，视为其认可工程质量合格，实际上是放弃了对工程质量缺陷提出抗辩的权利，再工程质量不符合约定主张违约金不应得到支持。综上，原告诉请缺乏事实及法律依据，理应驳回。经审理查明：2017年7月18日，原告爱优酒店（甲方）与被告东升公司（乙方）签订《爱优智慧酒店装修合同》，约定：第一条，工程概况，1、工程地点为武汉光谷金融港一路智慧园29幢；2、工程内容为总建筑面积3000平方米；3、承包范围为装饰装修包工包料；4、开工日期为2017年7月18日；竣工日期为2017年9月8日；总工期（包括法定节假日）为45个工作日；第二条，合同价款，1、酒店装饰装修总金额3790000元；2、签订合同当日甲方支付装饰装修工程总费用的30%，￥1137000元；3、装修装饰工程完成80%，甲方第二次支付费用30%，￥1137000元（注：付款日期为竣工验收合格后）；4、装修工程竣工验收合格甲方支付装修装饰费用30%，￥1137000元（注：付款日期为农历三十前，2017年农历十二月）；5、剩余的10%作为工程质量保证金，保证金在工程竣工验收后的一年内支付5%，￥189500元；6、剩余的5%，￥189500元，以后每年支付1%，五年支付完。（支付金额，￥37900元）；第三条，甲方责任，1、指派程占存为发包人驻工地代表，负责合同履行，对工程质量、进度、材料进场进行监督检查，和其他事宜；第四条，乙方责任，1、指派方满春为承包人驻工地代表，负责合同履行，按要求组织施工，保质、保量、按期完成施工任务；第八条，质量验收，2、发承包双方应及时办理隐蔽工程和中间的检查与验收手续；发包人不按时参加隐蔽工程和中间验收，承包人可自行验收，发包人应予承认；3、工程竣工后，承包人应通知发包人验收，发包人自接到验收通知两日内应组织验收，并办理验收和移交手续；……工程保修五年……第十一条，违约责任，1、由于发包人原因导致延期开工或中途停工或窝工一天，发包人支付给承包人1000元；2、由于承包人原因致使工期延误，每延误一天，承包人支付发包人10000元违约金，工程质量达不到双方约定的质量标准，扣除工程总价10%；等内容。2017年7月31日，原告爱优酒店（甲方、发包方）与被告东升公司（乙方、承包方）签订《爱优智慧酒店大厅装修合同》，约定：第一条，工程概况，1、工程地点为武汉光谷金融港一路智慧园29幢；2、工程内容为一楼酒店大厅，大厅一至三楼楼梯，二三楼电梯口，二三楼走道吊顶、地面和墙面，、地面和墙面两个楼梯阁楼钢结构，一楼大厅大门电动门，门厅外LED，酒店广告字、楼上大字，两个消防楼梯的油漆和吊顶装修；3、承包范围为装修装饰包工包料；4、开工日期为2017年7月31日，竣工日期为2017年8月30日，总工期（包括法定节假日）为30个工作日；第二条，合同价款，1、酒店大厅装饰装修费用总金额为1000000元整；2、签订合同当日甲方支付装饰装修工程总费用的42%，￥420000元整；3、装饰装修工程完成80%，甲方第二次支付费用的30%，￥300000元整；4、装修工程竣工验收合格甲方支付装修装饰费用20%，￥200000元整；5、剩余的5%作为工程质量保证金，保证金在工程竣工验收后的一年内支付5%，￥50000元整；6、剩余的3%，￥30000元，以后每年支付1%，￥10000元整，三年支付完；第三条，甲方责任，1、指派程占存为发包人驻工地代表，负责合同履行，对工程质量、进度、材料进场进行监督检查，以及其他事宜；……工程保修期五年……第十一条，违约责任，1、由于发包人原因导致延期开工或中途停工，应承担违约责任，每停工或窝工一天，发包人支付给承包人1000元；2、由于承包人原因致使工期延误，每延误一天，承包人支付发包人10000元违约金，工程质量达不到双方约定的质量标准，扣除工程总价3%；等内容。施工过程中，对于工程木制工程部分，2017年8月8日监理（建设）单位验收结论为：1、部分门套基层需木结构加固，泡沫胶填充；2、门套基层木工板需刷防火涂料；3、造型墙面木质基层部分未刷防火涂料；4、天花吊顶木龙骨未刷防火涂料。2017年10月9日的验收结论为：1、房间家具尺寸不匹配；2、房间床架板材厚度未达到标准，与之前提供的样品不一致；3、走到（道）木造型与墙面接口处缝隙过大；4、中间房间玻璃窗户未做窗套；等内容。对于泥土工程，2017年10月9日监理（建设）单位验收结论为：1、卫生间墙面加工砖，砖面瓷面破损；2、大厅楼梯地面与墙面砖接口处缝隙过大；3、走到（道）地砖与房间大）地砖与房间大理石平整度不够、卫生间墙面砖勾缝过宽；砖的导边已淹没；等内容。对于门窗工程，2017年9月15日监理（建设）单位验收结论为：1、局部门套基层需木工板加基层泡沫胶填充；2、中间房间窗户基层石膏板成（存）在安装隐患；3、卫生间玻璃墙面边框不锈钢面层碰角出（处）平整度不够，碰角处需要打磨，承（存）在安全隐患；等内容。被告东升公司在庭审中陈述上述质量问题已经进行了维修。本案案涉房屋原告爱优酒店于2017年10月15日开始使用并试营业。诉讼中，被告东升公司陈述原告爱优酒店没有按照合同约定支付工程款，酒店装修合同签订当日应支付1137000元，但实际只支付450000元，该笔首期款至2017年8月11日才支付完成，大厅装修合同签订当日没有按照约定支付首期款，至2017年9月底才支付完成首付款420000元。原告爱优酒店付款差额较大，导致被告于他人签订的合同无法正常履行，致使工程期限顺延。原告对没有按约付款的事实无异议，但陈述该情况是经过双方协商过的，分期会支付完毕，且大厅装修工程是先施工后签的合同。被告东升公司对此有异议，认为不存在先施工，一切按按合同约定来。另，本院审理的已生效的（2019）鄂0192民初4036号民事判决书中认定：1、在本案案涉工程中，爱优酒店欠付东升公司工程款为653300元（含尚未到期的质保金）；2、本案案涉工程并未经过验工验收，但爱优酒店于2017年10月15日已经开始使用。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第一款第（三）项“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占用建设工程之日为竣工日期”的规定，故本案工程以2017年10月15日为竣工日期；3、诉讼中，爱优酒店提出工程存在工程质量问题，但东升公司对此进行了维修，故对于质保金，原告爱优酒店仍应当依约支付。诉讼中，依照原告爱优酒店的财产保全申请，本院作出（2019）鄂0192民初6504号民事裁定书，裁定冻结被告东升公司在本院（2020）鄂0192执2293号执行案中的执行款项433800元。以上事实，有当事人陈述、《爱优智慧酒店装修合同》、《爱优智慧酒店大厅装修合同》等在卷佐证，足以证实。本院认为，原告爱优酒店与被告东升公司签订的《爱优智慧酒店装修合同》、《爱优智慧酒店大厅装修合同》系双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，为有效合同，对双方有法律约束力。《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”对于原告所主张的未按时交房违约金，被告辩称根据合同约定原告应当先行支付工程款，然后被告才开始施工。双方都是互负债务，有先后履行顺序，原告应当先履行，而原告违约在先。本院认为，工程建设过程中，发包人应当按照合同约定履行自己的义务，为承包人建设工程提供必要的条件，保证工程建设顺利进行。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十三条规定：“发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。”故发包人有如约提供资金的义务，即发包人应当按照约定的时间和数额向承包人支付工程建设所需的资金，发包人收到通知后仍不能按照要求支付工程款，承包人可以停止施工并顺延工期。本案中原被告双方均确认原告爱优酒店未如约支付工程进度款，且在工程交付使用后仍有工程款尚未支付，因此原告违约在先，本院对于原告主张被告支付未按时交房的违约金82万元的诉请不予支持。对于原告爱优酒店主张质量不符要求违约金的诉请，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”的规定，本院不予支持。综上所述，本院对原告爱优酒店诉讼请求均不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百八十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告武汉爱优智慧酒店有限公司的全部诉讼请求。本案案件受理费7796元（已减半收取），保全费2689元，合计10485元，由原告武汉爱优智慧酒店有限公司负担（此款原告武汉爱优智慧酒店有限公司已预交，无需另付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第一项的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判员 邱 敏二〇二〇年十一月十日书记员 鲁欣怡