新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新0104民初5536号   原告：谢军将，男，1989年1月24日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：曾令萍，新疆桂齐律师事务所律师。   被告：包等平，男，1988年4月2日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区和硕县。   被告：包彦红，男，1988年5月2日出生，汉族，住甘肃省定西市漳县。   被告：杜军彦，男，1990年11月10日出生，汉族，住甘肃省定西市漳县。   被告：包军红，男，1989年2月10日出生，汉族，住甘肃省定西市漳县。   被告：包随福，男，1984年10月14日出生，汉族，住甘肃省定西市漳县。   原告谢军将与被告包等平、包彦红、杜军彦、包军红、包随福健康权纠纷一案，本院于2020年7月4日立案后，依法适用普通程序，于2020年9月29日公开开庭进行了审理。原告谢军将的委托诉讼代理人曾令萍到庭参加诉讼，被告包等平、包彦红、杜军彦、包军红、包随福经本院公告合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告谢军将向本院提出诉讼请求：五被告赔偿原告医疗费88,345.99元、护理费10,771.67元、住院伙食补助费1,680元、营养费2,250元、误工费32,315元、伤残赔偿金113,853.72元、交通费1,000元、后续治疗费3万元、鉴定费6,420元、精神损害抚慰金1万元。事实与理由：2016年9月14日21时左右，五被告向原告父亲索要劳务费前往其住处乌鲁木齐市××区，后因劳务费支付时间与原告发生口角，五被告先后动手殴打原告，其中有人用钝器击打原告头部，原告当场被打晕，随即送往解放军第四七四医院住院治疗，出院诊断为创伤性特重型颅脑损伤，后经司法鉴定，五被告对原告伤害致原告九级伤残。后该案因刑事案件证据不足，新市区人民检察院对五被告作出不起诉决定书，但五被告的侵权行为导致原告受伤，故原告诉至法院。   被告包等平、包彦红、杜军彦、包军红、包随福未到庭，亦未向本庭提交书面答辩状。   原告谢军将为证明其诉讼请求，举证如下：   1.解放军第四七四医院诊断证明、出院证，证明因五被告的侵权行为，导致原告创伤性特重颅脑损伤，原告因此住院14天，根据医嘱，住院期间需陪护一人出院后需休息一个月。   2.解放军第四七四医院住院费用票据，证明原告因五被告的侵权行为，原告花费医疗费88,345.99元。   3.新疆衡诚司法鉴定所（2017）法医临字第639号鉴定意见书，证明原告因五被告的侵权行为，导致原告九级伤残，后期医疗费3万元，误工期180日，护理期60日，营养期90日。   4.新疆衡诚司法鉴定所发票及乌鲁木齐第四人民医院门诊发票，证明原告为鉴定产生鉴定费6,420元。   5.乌新检不诉（2019）63号、65号、66号、67号不起诉决定书，证明五被告对原告实施殴打，导致原告重伤二级。   6.四川省人口信息户籍证明，证明原告非农业户口，一直在乌鲁木齐生活，应当按照城镇居民标准计算伤残赔偿金。   被告包等平、包彦红、杜军彦、包军红、包随福未举证。   原告提交的上述证据均系原件，本院对上述证据的真实性予以确认，作为查明案件事实的证据予以采信。   本院经审理，查明事实如下：   2016年9月14日20时40分许，五被告前往乌鲁木齐市新市区三工村六队河南商会自建房后侧工地向谢志泉索要劳务费，后五被告与原告发生争执，五被告使用工具对原告进行殴打并将原告殴打倒地。经鉴定，原告损伤程度评定为重伤二级。   2016年9月15日00时10分，原告入住解放军第四七四医院神经科，病情摘要处记载：患者因“被人打伤后意识不清2小时余”入院，诉患者于2016年9月14日21时30分左右，被多人用钝器围殴，当即意识不清，急就诊于我院急诊科，途中呕吐数次，均为胃内容物，查心电图示：窦性心律，左室高电压。CT示：左额颞硬膜外血肿，蛛网膜下腔出血，脑疝形成，脑干受压。故急诊以“颅脑损伤”收治入科。2016年9月29日，原告出院，住院天数14天，住院期间陪护一人，出院诊断为创伤性特重型颅脑损伤，处理意见为继续口服药物治疗，全休一月。住院期间产生医药费1,839.98元、86,456.01元。   另查一，2016年9月14日五被告被抓获，9月16日五被告因殴打他人被行政拘留15日，10月1日五被告被刑事拘留，11月5日五被告被逮捕。2017年7月10日，公诉机关以乌新检刑诉（2017）460号起诉书，指控五被告犯故意伤害罪，于2017年7月10日向本院提起控诉，2017年11月22日五被告取保候审，2017年11月29日，本院裁定准许原告撤回对五被告的刑事附带民事责任诉讼；后公诉机关因本案证据发生变化，撤回对五被告的起诉，2018年6月30日，本院裁定准许公诉机关撤回对五被告的起诉。   另查二，2017年5月23日，原告委托新疆衡诚司法鉴定中心对其伤残进行司法鉴定，2017年7月7日，该鉴定中心出具鉴定报告，鉴定意见为：被鉴定人颅脑的损伤其程度被评定为九级伤残。为此原告产生鉴定费2,820元、3,600元。   本院认为，《中华人民共和国民法通则》第八十七条规定：“债权人或者债务人一方人数为二人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行义务；负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额”，《中华人民共和国侵权责任法》第八条规定：“二人以上共同实施侵害行为，造成他人损害的，应当承担连带责任”。   共同危险行为是指二人以上共同实施危及他人人身安全的行为并造成损害后果，不能确定实际侵害人的侵权行为。本案中，五被告因殴打原告涉嫌故意伤害罪经公司机关公诉，后因该案证据发生变化，公诉机关撤回对五被告的起诉，后原告撤回刑事附带民事诉讼。虽本案五被告未直接因其行为受刑事处罚，但五被告因殴打原告致原告伤残的侵权事实存在，且现有证据不能证实导致原告颅脑损伤的具体伤害行为系谁所为，原告的损害结果与五被告的侵权行为具有直接关系，五被告殴打原告构成共同危险行为，故五被告应连带赔偿原告的损失。   关于原告主张的各项具体损失：   1.医疗费：根据原告提供的相关证据，2016年9月15日至2016年9月29日原告在解放军第四七四医院住院产生医疗费88,295.99元。   2.护理费：本案医嘱中记载“住院期间陪护一人”，故护理费元应为2,478.96元（64,630元÷365天×14天）。   3.住院伙食补助费：原告按照每天120元标准计算的意见符合法律规定，本院予以采纳，住院伙食补助费为1,680元（120元/天×14天）。   4.营养费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。本案中，医嘱中无原告需加强营养的记载，故原告此项主张没有事实及法律依据，本院不予支持。   5.误工费：原告按照2016年度新疆在岗职工平均工资标准计算的意见符合法律规定，本院予以采纳，误工期间应为住院14天和全休1个月期间，误工费数额为7,791.01元（64,630元÷365天×44天）。   6.残疾赔偿金：经新疆衡诚司法鉴定中心鉴定，原告颅脑损伤构成九级伤残，据此原告主张残疾赔偿金符合法律规定，本院予以支持，原告按照2016年人均支配收入标准进行计算符合法律规定，本院予以采纳，残疾赔偿金为113,853.72元（28,463.43元×20年×20%）。   7.交通费：综合考虑原告的伤情、就诊情况等因素本院酌情支持100元。   8.后续治疗费：原告主张的该费用在本案中尚未发生，故本案中不予支持，原告应待该费用实际产生后另案主张。   9.鉴定费：本案原告委托新疆衡诚司法鉴定中心对其伤残进   行鉴定，产生鉴定费6,420元，已由原告垫付，由五被告负担。   10.精神抚慰金：综合考虑原告的伤情，本院酌情支持2,000元。   被告包等平、包彦红、杜军彦、包军红、包随福经本院公告合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为对各项诉讼权利的放弃。   综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十七条、第一百三十条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第八条、第十条、第十三条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第四条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：   一、被告包等平、包彦红、杜军彦、包军红、包随福连带赔偿原告谢军将医疗费88,295.99元；   二、被告包等平、包彦红、杜军彦、包军红、包随福连带赔偿原告谢军将护理费2,478.96元；   三、被告包等平、包彦红、杜军彦、包军红、包随福连带赔偿原告谢军将住院伙食补助费1,680元；   四、被告包等平、包彦红、杜军彦、包军红、包随福连带赔偿原告谢军将误工费7,791.01元；   五、被告包等平、包彦红、杜军彦、包军红、包随福连带赔偿原告谢军将残疾赔偿金113,853.72元；   六、被告包等平、包彦红、杜军彦、包军红、包随福连带赔偿原告谢军将交通费100元；   七、被告包等平、包彦红、杜军彦、包军红、包随福连带赔偿原告谢军将鉴定费6,420元；   八、被告包等平、包彦红、杜军彦、包军红、包随福连带赔偿原告谢军将精神抚慰金2,000元；   九、驳回原告谢军将的其他诉讼请求。   以上应付款项合计222,619.68元，被告包等平、包彦红、杜军彦、包军红、包随福应于本判决生效后十日内付清。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案起诉标的额301,636.38元，支持标的额222,619.68元，占起诉标的额的74%，案件受理费5,824.54元（原告已预交），由原告谢军将负担26%，即1,514.38元,由被告包等平、包彦红、杜军彦、包军红、包随福负担74%,即4,310.16元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院，并预缴上诉案件受理费。   审  判  长   葛思彤   人民 陪 审员   张成胜   人民 陪 审员   陈 颖   二 〇 二 〇 年 十 月 十 二 日   书  记  员   刘 雯