新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新01民终1189号   上诉人（原审被告）：刘成，男，1973年9月10日出生，汉族，乌鲁木齐市公交出租汽车有限责任公司驾驶员，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：王洪喜，新疆乌鲁木齐市水磨沟区七道湾路法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审原告）：杨昌琴，女，1980年4月20日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：康明亮，乌鲁木齐亚心法律服务所法律工作者。   委托诉讼代理人：高九华，乌鲁木齐亚心法律服务所法律工作者。   原审被告：乌鲁木齐市公交出租汽车有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市经济技术开发二期西外环北大路301号附1号。   法定代表人：韩福东，乌鲁木齐市公交出租汽车有限责任公司董事长。   委托诉讼代理人：刘萍，新疆赛天律师事务所律师。   原审被告：中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区光明路326号。   负责人：陈艳国，中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司总经理。   委托诉讼代理人：杨美玲，中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司员工。   上诉人刘成因与被上诉人杨昌琴及原审被告乌鲁木齐市公交出租汽车有限责任公司（以下简称乌市公交出租汽车公司）、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司（以下简称人保分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初6133号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月25日立案后，依法组成合议庭于2020年5月6日公开开庭进行了审理。上诉人刘成及委托诉讼代理人王洪喜、被上诉人杨昌琴的委托诉讼代理人康明亮及原审被告乌鲁木齐市公交出租汽车有限责任公司的委托诉讼代理人刘萍、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司的委托诉讼代理人杨美玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   刘成上诉请求：请求依法撤销一审判决第六项、第七项、第八项、第九项、第十项，改判：刘成不承担杨昌琴的各项费用（医疗费、误工费、护理费、交通费、伙食补助费）3264.79元。事实和理由：1．杨昌琴是在翻越护栏横穿马路时被刘成所驾驶的机动车辆撞伤，应当认定杨昌琴有一定的责任；2．一审法院认定刘成垫付的医疗费是25，000元，但是在一审法院作出的（2019）新0103民初3658号民事调解书中认定为20000元，有5000元没有认定。   杨昌琴辩称，1．不认可刘成的上诉请求，道路交通认定书中的内容是刘成本人签字认可的。刘成垫付的25，000元，在另一案件中已经扣除，且扣除25，000元的情况一审判决书已有载明；2．刘成在一审当中对伙食补助费认可。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决，驳回刘成的上诉请求。   乌市公交出租汽车公司述称，不同意刘成的上诉意见。刘成承包了我公司的车辆，当时发生事故的受害人是两个人，25，000元在杨再琴案件中已折抵过，刘成的上诉请求不合理。   人保分公司述称，刘成与我公司没有争议，一审认定事实清楚，适用法律正确。   杨昌琴向一审法院起诉请求：判令刘成、人保分公司、乌市公交出租汽车公司承担杨昌琴医疗费7828.29元、误工费4413.39元、护理费2942.26元、交通费300元、住院伙食补助费840元，以上合计16，323.94元。   一审法院认定事实：2018年7月31日23时10分许，刘成驾驶车牌号为×××号车沿扬子江路由南向北行驶至红十月后门路段时，因未确保安全行车将道路上的行人杨再琴、杨昌琴碰撞致伤，造成伤人交通事故。经乌鲁木齐市公安局交通警察支队沙依巴克区大队出具的道路交通事故认定书，认定刘成负全部责任，杨昌琴无责任，杨再琴无责任。事故发生后，杨昌琴于2018年8月1日至2018年8月8日在新疆维吾尔自治区中医医院住院7天。出院诊断：全身多处软组织损伤，颅脑外伤，右前臂、上臂皮擦伤。出院医嘱：1．避风寒、适劳逸、畅情志、调饮食；2．全休两周，陪护一人；3．如头痛、头晕症状加重，复查头颅CT，脑外科复诊；4．出院一周后门诊复诊。杨昌琴住院支付医疗费6786.29元。杨昌琴分别于2018年7月31日、2018年8月17日门诊检查合计支付1042元医疗费（593元＋349元＋100元）。刘成驾驶的×××号出租车系乌市公交出租汽车公司所有，在人保乌市分公司投保第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和150，000元第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”），未购买不计免赔，事故发生在保险期间。人保乌市分公司对另一伤者杨再琴已赔付179，356.60元。   一审法院认为，公民的身体权、健康权受法律保护，侵害公民身体权、健康权的，应当赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费等相关费用。交通事故责任认定书是交警部门根据事故现场勘察、检查、调查情况制作的，刘成对交警部门的责任认定结果不予认可，但其未提交相反的证据予以证实，故对于杨昌琴提交的《道路交通事故认定书》的证明效力，应予以确认。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，按照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，对于杨昌琴的损失应当首先由人保乌市分公司在保险剩余限额内予以赔偿。因刘成驾驶的×××号车未购买不计免赔，故免除人保乌市分公司商业三者险范围内20％的赔偿责任。不足部分，由刘成承担赔偿责任。乌市公交出租汽车公司与刘成之间的承包关系实际上系挂靠关系，故乌市公交出租汽车公司在刘成承担责任的范围内承担连带赔偿责任。关于杨昌琴的各项损失：（一）医疗费，杨昌琴主张7828.29元。杨昌琴提供的证据可以证实杨昌琴医疗花费7828.29元的事实。刘成垫付的25，000元在伤者杨再琴案件中已扣除。故应对杨昌琴该项主张予以确认；（二）误工费，杨昌琴主张4413.39元（76，709元÷365天×21天）。杨昌琴未举证证明其实际减少的收入，亦未举证证明其最近三年的平均收入状况的，其参照新疆维吾尔自治区2018年度在岗职工年平均工资76，709元计算符合法律规定，应予以确认。杨昌琴住院7天，出院后全休两周，合计误工时间为21天。故应对杨昌琴的该项主张4413.39元予以确认；（三）护理费，杨昌琴主张2942.26元（76，709元÷365天×14天）。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期限及人数应根据医疗机构出具的证明确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。根据出院医嘱杨昌琴全休两周，陪护一人，其主张护理天数14天，应予以确认。杨昌琴未提交该段时间其护理人员因护理杨昌琴实际减少收入的情况，亦未提交证据证明其护理人员最近三年的平均收入情况，其参照新疆维吾尔自治区2018年度在岗职工年平均工资计算，应予以确认；（四）交通费，杨昌琴主张300元。杨昌琴因伤住院治疗，结合其住址与就医地点的距离、就医次数，杨昌琴该项诉讼请求应予以确认；（五）住院伙食补助费，杨昌琴主张840元（120元×7天）。杨昌琴因伤住院7天，其该项主张合法有据，应予以确认。判决：一、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司赔偿杨昌琴医疗费6262.63元（7828.29元×80％）；二、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司赔偿杨昌琴误工费3530.71元（4413.39元×80％）；三、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司赔偿杨昌琴护理费2353.81元（2942.26元×80％）；四、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司赔偿杨昌琴交通费240元（300元×80％）；五、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司赔偿杨昌琴住院伙食补助费672元（840元×80％）；六、刘成赔偿杨昌琴医疗费1565.66元（7828.29元×20％）；七、刘成赔偿杨昌琴误工费882.68元（4413.39元×20％）；八、刘成赔偿杨昌琴护理费588.45元（2942.26元×20％）；九、刘成赔偿杨昌琴交通费60元（300元×20％）；十、刘成赔偿杨昌琴住院伙食补助费168元（840元×20％）；十一、乌鲁木齐市公交出租汽车有限责任公司在刘成赔偿范围内承担连带赔偿责任。   本院二审期间，刘成提交以下证据：1.6560103418004178号交通事故认定书一份，证明之前入档的交通事故责任认定书存在瑕疵，交通事故认定书确认的事实与原事实不符。杨昌琴质证认为，对该证据的真实性、合法性、关联性予以认可，但不认可其证明目的。2．杨昌琴和杨再琴所书写的“事情经过”及事故现场照片四张（复印件），拟证明事故原因系杨昌琴和杨再琴横穿马路。杨昌琴质证认为，对“事情经过”的真实性、合法性、关联性均认可，对照片的三性不予认可，证明目的不认可。乌市公交出租汽车公司、人保分公司的质证意见与杨昌琴的质证意见一致。本院认为，对刘成提交的交通事故认定书、杨昌琴和杨再琴所书写的“事情经过”的真实性予以确认，对四张照片（复印件）的真实性不予确认。   本院二审期间，各方当事人对一审查明的事实无异议。本院对一审查明事实予以确认。   本院另查明：新疆维吾尔自治区2018年度在岗职工年平均工资76，709元。   本院认为，一、关于《道路交通事故认定书》问题。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定：“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”本案中，刘成上诉称涉案《道路交通事故认定书》与事实不符，划分责任比例有误，但其认可《道路交通事故认定书》上的签字为其本人签署，且其收到《道路交通事故认定书》后未向上一级公安机关交通管理部门提出书面复核申请，亦未提交能够推翻涉案《道路交通事故认定书》的相反证据，故一审法院确认《道路交通事故认定书》的证明力并作为处理本案的证据并无不当。刘成的该项上诉理由，本院不予采信。   二、关于赔偿杨昌琴各项损失的问题。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，刘成驾驶的×××号出租车在人保乌市分公司投保了交强险和商业三者险，对杨昌琴的各项损失首先由人保乌市分公司承担赔偿责任，不足部分，由本案侵权人刘成承担赔偿责任。刘成驾驶的×××号出租车虽投保了交强险和商业三者险，但未购买不计免赔险，按照商业三者险条款，负全部责任的，实行20%的事故责任免赔率。涉案《道路交通事故认定书》中对划分责任认定刘成负全部责任，故刘成应当承担20%的赔偿责任，一审法院判令刘成按20%的比例承担赔偿责任并无不当。对于具体赔偿款项刘成认为数额过高，但其并未提交证据证明其主张，且刘成在一审庭审中对护理费及住院伙食补助费不持异议，一审法院依据杨昌琴提交的证据，结合新疆维吾尔自治区2018年度在岗职工年平均工资，计算杨昌琴的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费数额正确，并无不当。综上，一审法院确认刘成对杨昌琴的各项损失按20%的比例承担赔偿责任，合理有据，应予维持。刘成的上诉理由不能成立，本院不予支持。另，关于刘成垫付25，000元医疗费的问题。因涉案交通事故的受害人为两人，刘成垫付的25，000元医疗费已在该交通事故的另一受害人杨再琴案件中进行了处理，故本案中不再进行处理。   综上所述，刘成的上诉请求缺乏事实及法律依据，不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费50元，由刘成负担（已付）。   本判决为终审判决。   审  判  长   张惠君   审  判  员   安 晶   审  判  员   黄淑梅   二 ○ 二 ○ 年 五 月 二 十 七 日   书  记  员   王亚宇