葛洲坝人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0592民初677号原告：张大伟，男，1972年1月8日出生，汉族，湖北民康制药有限公司销售经理，户籍地湖北省宜昌市西陵区，现住同前。委托诉讼代理人：钱崇锦，湖北前锋律师事务所律师。特别授权。委托诉讼代理人：赵超琪，湖北前锋律师事务所律师。特别授权。被告：湖北民康制药有限公司，住所地宜昌市西陵区西坝路**。法定代表人：李美林，该公司执行董事。委托诉讼代理人：柳占良，湖北龙禧律师事务所律师。一般代理。原告张大伟与被告湖北民康制药有限公司（以下简称民康制药公司）劳动争议一案，本院于2020年9月27日立案后，依法由审判员郑雄心、牟立萍、人民陪审员张汉芬组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张大伟及其委托诉讼代理人钱崇锦、被告民康制药公司的委托诉讼代理人柳占良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张大伟向本院提出诉讼请求：1.判令解除张大伟与民康制药公司之间的无固定期限劳动合同关系；2.判令民康制药公司向张大伟补发2013年至2016年期间绩效工资（兑现款）138110.70元，并向张大伟支付赔偿金138110.70元；3.判令民康制药公司按照宜昌市城镇单位在岗职工工资标准支付张大伟自2016年1月起至2020年6月止期间的工资，计270607.50元（60132元/年÷12×54月）；4.判令民康制药公司支付张大伟解除劳动合同经济补偿金60135元（60135元/年÷12×12月）；5.判令民康制药公司按照张大伟的实际工资收入水平补缴1994年7月起至2020年6月止期间的社保费用（用人单位依法承担部分）；6.判令民康制药公司赔偿张大伟因少缴住房公积金所造成的经济损失408113.95元，当庭更正为416382.56元。事实与理由：1994年7月，张大伟中专毕业后进入民康制药公司工作，随即被派往公司在云南省设立的办事处任业务员。1998年8月至2016年12月，张大伟任民康制药公司销售部云南省区经理，全面负责云南省区域的销售工作。期间，民康制药公司每年都与张大伟订立《销售承包合同》，合同约定民康制药公司对张大伟实行绩效工资考核制度，按照合同约定的“费用计提及考核办法”计算张大伟的销售费用、风险抵押金以及兑现款（即绩效工资）等，兑现款支付“由销售部计算出考核数，交公司财务复核后，3个月支付应提费用”。2016年初，民康制药公司未经与张大伟协商，即单方面终止前述已签订的《销售承包合同》，并停止张大伟所负责的云南省区域发货，同时停止发放张大伟按照《销售承包合同》约定的应得的兑现款。自2017年1月至今，民康制药公司事实上将张大伟从云南省区域的销售经理岗位调离，既不安排具体工作，也不发放工资奖金。经核对，截止2019年3月20日，民康制药公司尚欠张大伟2013年至2016年期间应付兑现款138110.70元。自1994年7月以来，民康制药公司为张大伟缴纳的社保费用基数远低于张大伟的实际工资收入水平；民康制药公司为张大伟少缴纳的住房公积金为416382.56元。2020年6月16日，张大伟依法向宜昌市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年9月17日，宜昌市劳动人事争议仲裁委员会向张大伟送达宜劳人仲决字[2020]072号仲裁决定书，裁定驳回张大伟的仲裁请求。张大伟认为，双方之间依法成立无固定期限劳动合同关系，为维护自身合法权益，特依法提起诉讼，恳请法院依法判决。民康制药公司辩称，1.民康制药公司与张大伟之间不存在劳动关系，双方属于销售承包合同关系，且销售承包合同已于2015年12月31日解除，双方再未续签，民康制药公司不是劳动争议的适格主体，张大伟无权主张解除劳动关系、支付工资和经济补偿。2.张大伟主张的遗留兑现款，与事实不符，证据不足，双方之间的全部兑现款均已核对清楚并结算完毕。3.即使法院认定张大伟与民康制药公司之间成立劳动关系，该劳动关系也应当于2016年1月1日终止，张大伟提起劳动争议的诉讼时效已经经过。4.民康制药公司为张大伟缴纳社保是延续企业未改制之前的习惯，对销售承包合同相对人的奖励，且已经依法依规为其缴纳，张大伟无权再主张。5.关于张大伟主张的公积金，也不属于民康制药公司的法定义务，且公积金的缴纳问题属于相关行政部门的管理事宜，不属于人民法院的审理范围。综上，张大伟与民康制药公司之间只存在区域销售的承揽关系，并无劳动关系，张大伟的各项诉讼请求无事实和法律依据，应当予以驳回。另对于民康制药公司自2016年1月至2020年7月期间为张大伟代缴的社保、公积金共计45691.70元，应当由张大伟予以返还。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1994年7月，张大伟中专毕业后经分配进入湖北省宜昌民康制药厂工作，并被派往云南办事处担任业务员。1998年8月起张大伟开始担任民康制药公司销售部云南省区经理，全面负责云南省区域的销售工作。自2004年开始民康制药公司每年与张大伟签订《销售承包合同》，合同约定前提条件张大伟为民康制药公司的签约员工；销售承包费用为销售所开支的一切费用，包括张大伟个人工资、差旅费、业务招待费、办公费、电讯费、广告费、会务费、按民康制药运费管理办法规定应由业务员张大伟分担的运费、50%的宣传片费用、促销品费用、50%的样品费、销售退货应个人承担的部分费用及签约员工需交纳的失业金、公积金、养老保险金、医疗保险金等由个人承担的部分费用。合同同时约定，按照“费用计提及考核办法”计算张大伟的销售费用和兑现款等，费用的支付由销售部计算出考核数，交公司财务部复核后，3个月支付应提费用。合同同时约定，若张大伟与民康制药公司的劳动合同终止或解除，本承包合同则同时终止或解除。2016年起，双方没有再签订《销售承包合同》。2019年8月26日，张大伟向民康制药公司提交了《关于支付遗留兑现款的申请》，申请支付2014年至2017年遗留兑现款费用138110.70元，并说明兑现款分别有三个单位的业务汇款构成：1.云南安安药业有限责任公司15970.93元；2.云南同丰医药有限公司68303.75元；3.昆明云中药业有限责任公司53836.02元。2019年11月11日，经民康制药公司的销售部经理核实后，答复如下：1.该三家单位均无应收；2.该三家兑现费用核算无误；3.昆明云中目前有氨咖（2000）9900板未开票，价值1980元；4.请财务部进一步审核。2020年6月16日，张大伟向宜昌市劳动人事争议仲裁委员会申请提起仲裁，请求：1.解除张大伟与与民康制药公司之间的无固定期限劳动合同关系；2.裁决民康制药公司补发张大伟2013年至2016年期间绩效工资（兑现款）138110.70元，并支付张大伟加付赔偿金138110.70元；3.裁决民康制药公司按照宜昌市城镇单位在岗职工工资标准支付张大伟自2016年1月起至2020年6月止期间的工资计270607.50元（60135元/年÷12×54月）；4.裁决民康制药公司支付张大伟解除劳动合同经济补偿金60135元；5.裁决民康制药公司按照张大伟的实际工资收入水平依法为张大伟补缴1994年7月起至2020年6月止期间的社保费用；6.裁决民康制药公司赔偿张大伟因少缴住房公积金所造成的经济损失408113.95元。2020年6月24日，民康制药公司收到仲裁申请书。2020年7月3日，民康制药公司向宜昌市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁反申请，申请：1.确认张大伟与民康制药公司间的劳动关系已于2016年1月解除；2.裁决张大伟向民康制药公司支付2016年1月至2020年7月代其缴纳的社保医保费用及公积金费用共计45691.70元。2020年9月16日，宜昌市劳动人事争议仲裁委员会作出宜劳人仲决字[2020]072号仲裁裁决书，裁决：驳回张大伟的仲裁请求；驳回民康制药公司的仲裁请求。张大伟于2020年9月17日收到该仲裁裁决书后，不服仲裁裁决，于2020年9月25日诉至人民法院。同时查明，宜昌民康制药厂于1954年8月成立，1994年5月10日与新加坡美作私人有限公司、新加坡宇宙私人有限公司组建成立中外合资企业宜昌民康制药有限公司，2003年9月改制，为民康制药公司前身。民康制药公司于2003年12月18日成立。民康制药公司自1996年起为张大伟缴纳社保直至2020年7月止，其中2020年1月至2020年7月期间，民康制药公司为张大伟代缴纳社保个人部分1779.84元和公积金个人部分864元，合计2643.84元。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力”，本院依法应对双方的仲裁申请事项进行全面审理。张大伟自1994年起到民康制药公司工作，并由民康制药公司向张大伟发放工资和缴纳社保等，张大伟与民康制药公司之间成立劳动关系，又因双方自用工之日起满一年未签订书面劳动合同，应当视为民康制药公司与张大伟已订立无固定期限劳动合同。对于民康制药公司认为双方不存在劳动关系，属于销售承包合同关系的辩称，因双方签订的《销售承包合同》中明确约定前提条件是必须为民康制药公司的签约员工，并约定双方的劳动合同终止或解除，则承包合同同时终止或解除，应当认定双方签订的《销售承包合同》属于内部协议，也印证了张大伟与民康制药公司之间存在劳动关系，故对于民康制药公司的该项辩称，本院不予采信。张大伟与民康制药公司劳动关系存续期间，张大伟自2004年起每年与民康制药公司签订《销售承包合同》，在合同中对工资报酬进行了约定，此后双方一直按《销售承包合同》实际履行，且多年来张大伟对此并未提出异议，应当视为对工资发放形式的认同。故民康制药公司应当依照《销售承包合同》的约定向张大伟支付销售费用，对于张大伟的2013年至2016年期间绩效工资（兑现款）138110.70元，已经民康制药公司销售部经理的核算确认，但没有证据显示民康制药公司已经向张大伟进行支付，故对于该项诉讼请求，本院予以支持。但对于张大伟要求民康制药公司支付加付赔偿金138110.70元的诉讼请求，因民康制药公司不存在由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬且逾期不支付的情形，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者可以单方解除劳动合同。因民康制药公司确实存在绩效工资未支付完毕的情况，现张大伟以民康制药公司未足额支付工资报酬为由要求单方解除劳动合同关系，符合法律规定，本院予以支持。劳动者单方解除劳动合同应当提前三十日以书面形式通知用人单位，张大伟于2020年6月16日申请劳动仲裁要求解除劳动合同，民康制药公司收到仲裁申请之日即2020年6月24日应当视为张大伟通知之日，又因民康制药公司实际为张大伟缴纳社保至2020年7月，故本院认定民康制药公司与张大伟劳动关系于2020年7月31日解除。对于民康制药公司要求确认双方的劳动关系已于2016年1月1日解除，因未提供相应的解除劳动关系的证据予以证明，故对于该项请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定，民康制药公司应当向张大伟支付经济补偿金。对于经济补偿金的计算标准，张大伟自2016年起未实际向民康制药公司提供劳动，民康制药公司也未实际向其支付工资报酬，张大伟解除劳动合同前12个月平均工资低于统筹地区的最低工资标准，故按宜昌市最低工资标准1500元/月作为经济补偿金的计算标准。对于经济补偿金的计算年限，自2008年1月1日起至2020年7月31日止，张大伟在民康制药公司工作共计11年7个月，现张大伟主张按照12年的标准进行计算，符合法律规定，故按照十二年的年限计算经济补偿金。具体计算为1500元×12=18000元。对于张大伟要求民康制药公司按照宜昌市城镇单位在岗职工工资标准支付自2016年1月起至2020年6月止期间工资的诉讼请求，因张大伟自2016年1月起至2020年6月期间未实际为民康制药公司提供劳动，故对于该项诉讼请求，本院不予支持。对于张大伟要求民康制药公司补缴社保和公积金的诉讼请求，因不属于人民法院受理民事案件的范围，本院不予审理。对于民康制药公司要求张大伟支付2016年1月至2020年7月代张大伟缴纳的社保及公积金共计45691.70元，因民康制药公司仅能证明其为张大伟代缴2020年1月至2020年7月期间社保和公积金个人部分2643.84元，张大伟予以认可，故对该2643.84元，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，判决如下：一、湖北民康制药有限公司与张大伟之间的劳动关系于2020年7月31日解除；二、湖北民康制药有限公司于本判决生效之日起十日内向张大伟支付绩效工资138110.70元；三、湖北民康制药有限公司于本判决生效之日起十日内向张大伟支付经济补偿金18000元；四、张大伟于本判决生效之日起十日内向湖北民康制药有限公司支付2643.84元；五、驳回张大伟、湖北民康制药有限公司的其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由湖北民康制药有限公司负担。如不服本判决可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审 判 长  郑雄心审 判 员  牟立萍人民陪审员  张汉芬二〇二〇年十二月三十日书 记 员  韩傲婕