江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0582民初11814号原告：中国农业银行股份有限公司张家港分行，住所地江苏省张家港市杨舍镇人民中路**。负责人：张曾博，该行行长。委托诉讼代理人：余超，国浩律师（苏州）事务所律师。委托诉讼代理人：王玉娟，该行员工。被告：张家港市五友拆船再生利用有限公司，，住所地江苏省张家港市金港镇德积新益村法定代表人：陈剑石。被告：重庆中机龙桥热电有限公司，，住所地重庆市涪陵区龙桥街道龙电路**法定代表人：卫红辉。被告：中国能源工程集团有限公司，，住所地上海市虹口区曲阳路******法定代表人：刘斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：魏新亚，该公司员工。原告中国农业银行股份有限公司张家港分行（以下简称农业银行张家港分行）诉被告张家港市五友拆船再生利用有限公司（以下简称五友拆船再生利用公司）、重庆中机龙桥热电有限公司（以下简称重庆中机龙桥热电公司）、中国能源工程集团有限公司（以下简称中国能源工程集团公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2020年10月16日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，于2020年12月24日公开开庭进行了审理。原告农业银行张家港分行委托诉讼代理人余超及王玉娟、被告中国能源工程集团公司委托诉讼代理人魏新亚到庭参加诉讼。被告五友拆船再生利用公司、重庆中机龙桥热电公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已在审理终结。原告农业银行张家港分行向本院提出诉讼请求：1、判令被告五友拆船再生利用公司立即归还编号为32010120190016677号《流动资金借款合同》项下的借款本金1900万元及相应的利息、罚息、复利（暂计算至2020年10月14日的利息为18596.25元、罚息为79034.06元、复利为77.35元，自2020年10月15日起至实际清偿之日止的罚息、复利按照《流动资金借款合同》的约定计算）；2、判令被告五友拆船再生利用公司立即归还编号为32010120190017652号《流动资金借款合同》项下的借款本金27896369.21元及相应的利息、罚息、复利（暂计算至2020年12月24日的利息为123534.44元、罚息为435263.91元、复利为1927.06元，自2020年12月25日起至实际清偿之日止的罚息、复利按照《流动资金借款合同》的约定计算）；三、判令被告五友拆船再生利用公司支付原告为实现债权所产生的律师费损失188797元；四、判令被告重庆中机龙桥热电公司、中国能源工程集团公司对被告五友拆船再生利用公司的本案债务承担连带清偿责任；五、判令三被告共同承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年5月20日，原告与被告重庆中机龙桥热电公司签订了编号为32100520190006974的《最高额保证合同》，约定被告重庆中机龙桥热电公司为被告借款合同项下的债权提供连带责任担保，担保的债权最高余额为7800万元，最高额担保债权的确定期间为2019年5月20日起至2021年5月19日。同日，被告中国能源工程集团公司签订《连带清偿责任承诺书》（最高额），约定被告中国能源工程集团公司为被告五友拆船再生利用公司借款合同项下的债权提供连带责任担保，担保的债权最高余额为7800万元，最高额担保债权的确定期间为2019年5月20日起至2021年5月19日。上述《最高额保证合同》、《连带清偿责任承诺书》（最高额）均约定担保的范围包括借款合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、迟延履行债务利息和迟延履行金，以及诉讼费、律师费等原告实现债权的一切费用。2019年9月26日，原告与被告五友拆船再生利用公司签订编号为32010120190016677号《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》，原告向被告五友拆船再生利用公司提供借款，借款金额为1900万元，发放日期为2019年9月26日，借款期限1年，执行年利率为5.8725%；2019年10月17日，原告与被告五友拆船再生利用公司签订编号为32010120190017652号《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》，原告向被告五友拆船再生利用公司提供借款，借款金额为2800万元，发放日期为2019年10月17日，借款期限1年，执行年利率为5.6725%。上述《借款合同》均约定了借款利息、复利和罚息；借款按月结息，结息日为每月的20日；借款人未按照合同约定的期限归还借款本金的，从逾期之日起在合同约定的借款执行利率的基础上上浮50%计收罚息，被告五友拆船再生利用公司未按期支付利息的，从未按期支付之日起按月计收复利，借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利，借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利；被告五友拆船再生利用公司违约的，原告可以提前收回已发放借款，因被告五友拆船再生利用公司违约致使原告采取诉讼等方式实现债权的，原告为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的一切费用由被告五友拆船再生利用公司承担。借款到期后，被告五友拆船再生利用公司未能按约还款，截至2020年10月14日，结欠编号为32010120190016677号《流动资金借款合同》项下的借款1900万元、利息18596.25元、罚息79034.06元、复利77.35元；截至2020年12月24日，结欠编号为32010120190017652号《流动资金借款合同》项下的借款本金27896369.21元、利息123534.44元、罚息435263.91元、复利1927.06元。原告认为，原告与被告五友拆船再生利用公司签订的借款合同合法有效，被告五友拆船再生利用公司未能按约还款，原告有权要求其承担违约责任，被告重庆中机龙桥热电公司、中国能源工程集团公司作为保证人均应对被告五友拆船再生利用公司的本案债务承担连带清偿责任，借款合同和保证合同均约定了被告应当承担律师费等实现债权的费用，各被告应依约承担。为维护原告的合法权益，特具状诉诸贵院，恳请贵院判如所请。被告五友拆船再生利用公司、重庆中机龙桥热电公司均未作答辩。被告中国能源工程集团公司辩称：本公司不应承担担保责任，请法院驳回原告对本公司的诉讼请求。经审理查明：2019年5月20日，农业银行张家港分行（债权人）与重庆中机龙桥热电公司（保证人）签订一份《最高额保证合同》【合同编号：32100520190006974】，主要内容为：鉴于保证人愿为债权人与五友拆船再生利用公司（债务人）签订的一系列业务合同（主合同）所形成的债权提供最高额保证担保，根据国家有关法律法规，当事人各方经过协商一致，订立本合同；担保的债权最高余额折合人民币7800万元，债权人自2019年5月20日起至2021年5月19日止与债务人办理约定的各类业务所形成的债权，该期间为最高额担保债权的确定期间，具体业务包括人民币/外币贷款、商业汇票贴现、商业汇票承兑等；本合同所担保的每笔业务的种类、金额、利率、期限等内容以相关法律文书或者凭证为准；在本合同约定的期间和最高余额内，债权人发放本合同约定的贷款或者提供其他银行信用时无须逐笔办理担保手续；保证担保的范围包括本合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金，以及诉讼（仲裁）费、律师费等贷款人实现债权的一切费用；本合同保证方式为连带责任保证；保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年；若发生法律法规规定或者主合同约定的事项，导致主合同债权被债权人宣布提前到期的，保证期间自债权人确定的主合同债权提前到期之日起二年。同日，重庆中机龙桥热电公司出具《董事会决议》，载明：经全体参会董事表决，形成决议，同意本公司为五友拆船再生利用公司向农业银行张家港分行申请融资（包括人民币贷款、外币贷款等）提供连带责任保证担保，担保金额为人民币7800万元，保证期间、保证范围等以正式签订的保证合同为准。同日，中国能源工程集团公司向农业银行张家港分行出具《连带清偿责任承诺书（最高额）》，主要内容为：五友拆船再生利用公司已经及或将要向贵行借款，承诺人愿为借款人结欠贵行的债务提供担保，为保障贵行债权的实现，本承诺人郑重作出承诺；自愿为债务人自2019年5月20日起至2021年5月19日止，在贵行处办理的各类业务，实际形成债务的最高余额折合人民币7800万元内提供连带责任保证担保，承担无限连带清偿责任，上述期间仅指债务发生时间，不包括债务到期时间；在上述期限和最高余额内，贵行发放贷款和提供其他银行信用时的合同及相关凭证无须本承诺人逐笔确认，债务人可申请循环使用上述信贷资金和银行信用；担保范围包括债务人结欠贵行的债务本金、相应利息、罚息、复利、违约金、诉讼费、律师费等贵行追索债权而发生的一切费用；担保期间为至债务履行期限届满之日起两年；贵行根据形成债务的主合同、担保合同的约定及本承诺书的承诺事项提前收回贷款本息的，不影响本承诺人即时履行承担连带担保责任。2019年9月26日，五友拆船再生利用公司（借款人）与农业银行张家港分行（贷款人）签订一份《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》（编号：32010120190016677），约定：贷款人向借款人发放一般流动资金借款1900万元，总借款期限为一年，发放日期为2019年9月26日；采用固定利率，按照合同签订日前一日的一年期LPR加167.25bp（1bp=0.01%）确定，借款利率在借款期限内固定不变，直到借款到期日；借款按月结息，结息日为每月的20日，借款人须于每一结息日当日付息，如借款本金的最后一次偿还日不在结息日，则未付利息应利随本清，借款到期日为法定节假日、公休日的，正常还款日顺延至法定节假日、公休日后第一个工作日，顺延期间按照约定的计息方式计收利息；借款人未按合同约定的期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率的基础上按照逾期期限分段计收罚息，从逾期之日起30天内（含30天）上浮百分之伍拾计收罚息，30天以上至60天（含60天）上浮百分之伍拾计收罚息，60天以上上浮百分之伍拾计收罚息，逾期期间，固定利率借款的罚息利率固定不变；借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按月计收复利，借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利，借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利；本合同项下借款利率、罚息利率均为年利率；借款凭证为本合同的组成部分，本合同未记载，或者记载的借款金额、提款金额、还款金额、借款发放日期与到期日期、借款期限、借款利率、借款用途与借款凭证记载不一致时，以借款凭证的记载为准；借款人违反合同约定的义务，构成违约，贷款人可以按合同约定计收罚息和复利，直至本息清偿为止，提前收回已发放借款，宣布借款人与贷款人签订的其他借款合同项下借款到期，要求借款人承担损害赔偿及其他法律责任；因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的一切费用由借款人承担。2019年9月27日，农业银行张家港分行向五友拆船再生利用公司发放贷款1900万元，农业银行张家港分行出具的《贷款凭证》载明：借款人为五友拆船再生利用公司，借款金额为1900万元，借款日期为2019年9月27日，到期日期为2020年9月25日，执行利率为5.8725%。2019年10月17日，五友拆船再生利用公司（借款人）与农业银行张家港分行（贷款人）签订一份《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》（编号：32010120190017652），约定：贷款人向借款人发放一般流动资金借款2800万元，总借款期限为一年，发放日期为2019年10月17日；采用固定利率，按照合同签订日前一日的一年期LPR加147.25bp（1bp=0.01%）确定，借款利率在借款期限内固定不变，直到借款到期日；其他内容与编号为32010120190016677的《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》基本相同。同日，农业银行张家港分行向五友拆船再生利用公司发放贷款2800万元，农业银行张家港分行出具的《贷款凭证》载明：借款人为五友拆船再生利用公司，借款金额为2800万元，借款日期为2019年10月17日，到期日期为2020年10月16日，执行利率为5.6725%。五友拆船再生利用公司未能按约偿还上述两笔借款，拖欠部分利息并产生罚息、复利，农业银行张家港分行为此于2020年10月16日向本院提起诉讼。农业银行张家港分行为本案诉讼与国浩律师（苏州）事务所签订《委托代理合同》，约定农业银行张家港分行向国浩律师（苏州）事务所支付律师代理费用188797元。另查明，本院就原告张家港天隆新材料技术有限公司诉被告中国能源工程集团公司、五友拆船再生利用公司、刘斌、李晓阳民间借贷纠纷一案于2020年8月20日作出（2020）苏0582民初4657号《民事判决书》，查明如下事实：2019年11月27日，张家港天隆新材料技术有限公司（甲方、债权人）与中国能源工程集团公司（乙方、债务人）签订一份编号为20191127（借）《借款合同》，明确乙方因资金周转还贷需要向甲方申请借款，甲方向乙方提供的借款本金为人民币3500万元整……。同日，张家港天隆新材料技术有限公司向中国能源工程集团公司汇款3500万元，中国能源工程集团公司向张家港天隆新材料技术有限公司出具一份《借款借据》，确认已全数收到张家港天隆新材料技术有限公司借款3500万元。同日，张家港天隆新材料技术有限公司分别与五友拆船再生利用公司、刘斌、李晓阳各签订一份《保证合同》，明确五友拆船再生利用公司、刘斌、李晓阳对上述中国能源工程集团公司向张家港天隆新材料技术有限公司借款3500万元分别提供连带责任保证……。庭审中，中国能源工程集团公司提供了《中国能源工程集团有限公司章程》一份，第十三条为“董事会对股东负责，行使下列职权”，其中第（十一）项为“为公司对外担保作出决议”，用于证明公司对外担保需要董事会作出决议，农业银行张家港分行没有审查其提供担保是否经过决议程序，故其不应当承担担保责任。经质证，农业银行张家港分行对该份证据没有异议，认为中国能源工程集团公司是五友拆船再生利用公司的实际控制人，其没有审查中国能源工程集团公司提供担保是否有内部决议，另五友拆船再生利用公司与中国能源工程集团公司之间存在相互担保的商业合作关系，根据最高人民法院九民会议纪要的规定，该情况属于无须提供公司对外担保的股东会或董事会决议的例外情况，中国能源工程集团公司应对五友拆船再生利用公司的本案债务承担连带清偿责任。审理中，农业银行张家港分行陈述五友拆船再生利用公司借款本金为4700万元，其在2020年10月23日从重庆中机龙桥热电公司账户扣收借款本金103630.56元、2020年12月21日从五友拆船再生利用公司账户扣收借款本金0.23元，均作为偿还2800万元借款的本金，故2800万元借款的本金余额为27896369.21元。农业银行张家港分行提供的利息说明中反映如下情况：1900万元借款的利息按照年利率5.8725%计算，罚息、复利（借款逾期后）以年利率5.8725%的150%计算；2800万元借款的利息按照年利率5.6725%计算，罚息、复利（借款逾期后）以年利率5.6725%的150%计算。上述事实，有《最高额保证合同》、重庆中机龙桥热电公司出具的《董事会决议》、《连带清偿责任承诺书（最高额）》、《贷款凭证》、《中国能源工程集团有限公司章程》、（2020）苏0582民初4657号《民事判决书》、利息说明、计息表、《委托代理合同》、庭审笔录等予以证实。本院认为，涉案《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》、《最高额保证合同》均系当事人真实意思表示，不违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对当事人均具有约束力，当事人均应依约行使权利及履行义务。原告按约分别向被告五友拆船再生利用公司发放贷款1900万元、2800万元，被告五友拆船再生利用公司作为借款人理应按约还本付息，逾期应承担相应的违约责任，在三被告未举证证明实际还本付息金额的情况下，本院根据原告的主张并结合现有证据核定本案所涉编号为32010120190016677的《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》项下尚欠的借款本金为1900万元、截至2020年10月14日的利息为18596.25元、罚息为79034.06元、复利为77.35元及编号为32010120190017652的《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》项下尚欠的借款本金为27896369.21元、截至2020年12月24日的利息为123534.44元、罚息为435263.91元、复利为1927.06元，原告要求被告五友拆船再生利用公司支付上述款项，有事实和法律依据，本院予以支持。原告主张编号为32010120190016677的《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》项下自2020年10月15日起至实际清偿之日之日止按照合同约定计算的罚息、复利以及编号为32010120190017652《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》项下自2020年12月25日起至实际清偿之日止按照合同约定计算的罚息、复利，有合同依据，且未超出法律规定的范围，本院予以支持。原告主张律师费损失188797元，有《委托代理合同》佐证，符合合同约定，且低于江苏省律师服务收费最低标准，本院予以支持。被告中国能源工程集团公司向原告出具书面的《连带清偿责任承诺书（最高额）》，为被告五友拆船再生利用公司在原告处办理业务实际形成的债务在最高余额7800万元范围内提供连带责任保证担保，原告接受且未提出异议，故双方间形成保证合同关系，根据现有证据无法确认被告中国能源工程集团公司提供担保时是否经公司机关决议，虽然原告在被告中国能源工程集团公司提供担保时未予以审查相关机关决议，但基于被告五友拆船再生利用公司与被告中国能源工程集团公司之间存在相互担保等商业合作关系，予以认定《连带清偿责任承诺书（最高额）》符合被告中国能源工程集团公司的真实意思表示，应为有效；被告重庆中机龙桥热电公司、中国能源工程集团公司均为被告五友拆船再生利用公司的涉案借款向原告提供连带责任保证担保，结合保证担保的范围、未约定保证份额、本案诉讼处于保证期间等情形，被告重庆中机龙桥热电公司、中国能源工程集团公司应对被告五友拆船再生利用公司的本案债务在约定的7800万元限额范围内承担连带清偿责任。被告五友拆船再生利用公司、重庆中机龙桥热电公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、质证等诉讼权利，产生的法律后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张家港市五友拆船再生利用有限公司应归还原告中国农业银行股份有限公司张家港分行编号为32010120190016677的《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》项下的借款本金1900万元并支付相应的利息、罚息、复利（截至2020年10月14日的利息、罚息、复利合计为97707.66元，自2020年10月15日起至实际清偿之日止的罚息、复利均按照合同的约定计算）。限于本判决生效后十日内履行。二、被告张家港市五友拆船再生利用有限公司应归还原告中国农业银行股份有限公司张家港分行编号为32010120190017652的《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》项下的借款本金27896369.21元并支付相应的利息、罚息、复利（截至2020年12月24日的利息、罚息、复利合计为560725.41元，自2020年12月25日起至实际清偿之日止的罚息、复利均按照合同的约定计算）。限于本判决生效后十日内履行。三、被告张家港市五友拆船再生利用有限公司应偿付原告中国农业银行股份有限公司张家港分行律师费损失188797元。限于本判决生效后十日内履行。四、被告重庆中机龙桥热电有限公司、中国能源工程集团有限公司对被告张家港市五友拆船再生利用有限公司的本案债务在7800万元限额范围内承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费280518元、财产保全费5000元，合计285518元，由被告张家港市五友拆船再生利用有限公司、重庆中机龙桥热电有限公司、中国能源工程集团有限公司负担。被告负担部分由其于本判决生效后十日内汇入本院；逾期不交纳的，将移交本院执行部门强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费(户名：江苏省苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76)。审判员  唐勇二〇二〇年十二月二十九日书记员  张殷本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务，但法律另有规定的除外。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。