河南省宜阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0327民初2259号原告：洛阳市金豫建材开发有限公司。住所地，洛阳市宜阳县香鹿山镇寨沟村。法定代表人：赵荣惠，总经理。委托诉讼代理人：郭磊，河南万基律师事务所律师。特别授权代理，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，代签、代领法律文书等。委托诉讼代理人：张玉洁，河南万基律师事务所律师。特别授权代理，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，代签、代领法律文书等。被告：河南技改建设集团有限公司。住所地，河南省洛阳市洛龙区古城路与学府街交叉口南100米龙富小区商业楼**。法定代表人：谢雷，总经理。委托诉讼代理人：杨长磊，该公司员工。特别授权代理，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，代签、代领法律文书等。被告：何晓东，男，汉族，1995年6月3日出生，住，住河南省宜阳县/div>原告洛阳市金豫建材开发有限公司（以下简称金豫公司）与被告河南技改建设集团有限公司（以下简称技改公司）、何晓东买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告金豫公司委托诉讼代理人郭磊，被告技改公司委托诉讼代理人杨长磊到庭参加了诉讼。被告何晓东经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金豫公司向本院提出诉讼请求，请求判令：二被告共同向原告支付货款共计437096.95元；2．二被告共同向原告支付货款违约金自2019年2月4日起按月2%计算至清偿完毕之日止（暂计至2020年8月19日约161725元）；3．全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年6月17日，原告与二被告签订《干混预拌砂浆购销合同》，约定由二被告向原告购买“干混预拌砂浆”用于洛阳英和长厦门项目36#、37#、42#、43#楼的施工。双方在合同中约定砂浆单价225元每吨，按实际用量结算；毎增加一个标号每吨加5元；每五百吨结算一次，粉刷完工后付清余款；如不能按合同约定时间付款，按欠款数额承担每日5%违约金；如有纠纷向供方人民法院起诉解决。经核算，自2017年6月至2018年3月，原告共计向被告供货4058.45吨，货款总价为997096.95元。截止2019年2月3日，被告仅向原告支付货款560000元，剩余437096.95元至今未付。原告屡次催要无果，现无奈诉至贵院，请求依法判如所请。被告技改公司辩称，技改公司与原告不存在合同关系也不存在其他债权债务关系，我公司从未与原告书面或口头签订预拌砂浆的买卖合同，技改公司从未接收过原告的预拌砂浆，更没有收到过原告的货物。技改公司从未与原告进行过结算，也没有在供货单上签过字，更没有向原支付过货款，自始至终没有和原告进行买卖行为，技改公司也没有授权其他人或单位实施上述行为。如果有其他人以技改公司名义实施上述行为，技改公司不予认可也不予追认。技改公司不是本案适格被告，原告起诉我公司没有事实及法律依据，我公司不承担付款责任，请求法院依法驳回原告诉讼请求。被告何晓东应诉后在答辩期内未提交答辩意见。本院经审理认定事实如下：2017年6月17日，原告与何晓东签订《干混预拌砂浆购销合同》约定：工程名称为洛阳英和长厦门项目36#、37#、42#、43#楼。干混预拌砂浆供应要求及价格：砌墙：DMM5，225元/吨；抹灰：DPM5，225元/吨。结算方式及期限为每五百吨结算一次，最后不足五百吨的按实计算，粉刷完工后一个月内付清余款。违约责任，若需方如不能按合同约定时间付款，供方有权停止供货，终止合同履行，并按欠付款数额由需方承担每日5%违约金。合同还就技术要求、争议解决方式等事项进行了约定。合同落款供方处加盖“洛阳市金豫建材开发有限公司合同专用章”，同时由委托代理人签名确认；需方处有何晓东签字确认。2018年6月25日，原告金豫公司向需方发出《调价通知函》载明：“您好！非常感谢贵公司长期以来对我公司的信赖与支持。近期受环保治理影响，沙、水泥、添加剂、燃气等原材料价格大幅度上涨，我公司决定自2018年6月27日起，对贵公司采购的预拌砂浆价格在原合同的基础上（如前期有调价函，则在原调价函的基础上），每标号每吨上调45元。请予以支持并确认！敬请谅解！洛阳市金豫建材开发有限公司2018年6月25日”。同时何晓东在落款处签注“同意上调30元，何晓东”予以确认。上述合同履行过程中，原告先后向被告供货4058.45吨。经双方核对后货款总价为997096.95元。被告仅向原告支付货款560000元，剩余437096.95元至今未付。本院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。关于被告技改公司是否为预拌砂浆买卖合同的相对方（买方）问题。《干混预拌砂浆买卖合同》开头虽载明需方为“河南技改建设集团有限公司”，但落款处仅有何晓东签字。技改公司称其公司从未与原告书面或口头签订预拌砂浆的买卖合同，从未接收过原告的预拌砂浆，更没有收到过原告的货物，也没有授权其他人或单位实施上述行为。原告也未提交证据证明被告何晓东系受技改公司委托在《干混预拌砂浆买卖合同》上签字。因此，结合原告提供的转账记录均为何晓东向其支付货款的事实，不能认定被告技改公司是《干混预拌砂浆买卖合同》中的购买方。故原告要求被告技改公司承担支付货款及违约金的责任缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依据被告何晓东在《干混预拌砂浆买卖合同》的签字及向原告支付货款的行为，应认定被告何晓东系预拌砂浆买卖合同中的购买方。《预拌砂浆买卖合同》系原告金豫公司与被告何晓东双方真实意思表示，合法有效。原告金豫公司依约供应砂浆，被告何晓东应当依约向原告支付货款，被告何晓东推诿不付的行为对原告金豫公司构成违约。故原告要求被告何晓东支付货款并支付违约金的请求理由正当，应予支持。但应以合理部分为限。关于违约金。根据本案实际情况，本院酌定按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自原告起诉之日，即2020年9月4日开始计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告何晓东于本判决生效之日起三十日内向原告洛阳市金豫建材开发有限公司支付货款437096.95元；二、限被告何晓东于本判决生效之日起三十日内向原告洛阳市金豫建材开发有限公司支付，依据未付货款本金具体数额，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的，自2020年9月4日起至实际付清之日止的违约金。三、驳回原告洛阳市金豫建材开发有限公司的其他诉讼请求。如不按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取4894元，保全费2520元，合计7414元，由被告何晓东负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  丁战芳二〇二〇年十月二十八日书记员  孙丙飞本案引用法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。