河北省张家口市桥东区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0702民初515号 原告：甘居华，男，1964年7月27日出生，汉族，无业，现住张家口市。 委托诉讼代理人：李剑，河北三霖律师事务所律师。 被告：崔丽成，男，1972年1月10日出生，汉族，无业，现住张家口市赤城县。 委托诉讼代理人：谢培松，北京威诺（张家口）律师事务所律师。 被告：张家口市第一建筑工程集团有限公司，住所地张家口市桥东区汉桥街1号。 法定代表人：孟志山，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李志军，该公司职工。 委托诉讼代理人：郑光军，该公司职工。 原告甘居华与被告崔丽成、张家口市第一建筑工程集团有限公司（以下简称一建公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告甘居华及委托诉讼代理人李剑，被告崔丽成及其委托诉讼代理人谢培松，被告一建公司的委托诉讼代理人李志军、郑光军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告甘居华向本院提出诉讼请求：1、判令二被告支付原告工程款962900元；2、诉讼费用由被告承担。后在庭审中增加诉讼请求：请求判令被告给付增加工程量的工程款100000元以及从2019年11月19日至实际清偿之日的利息，标准为全国银行同业拆借利率。事实和理由:原告通过被告崔丽成承包被告一建公司承建的位于张家口市桥东区的土建工程。2014年进场施工，2015年7月完工，目前该小区已交付业主使用。原告与被告崔丽成核对，除变更工程部分外工程款为4552500元，已付3569600元，尚欠982900元未付。对账后，经原告多次催要，被告仅于2020年春节前支付20000元，其余至今未付。为维护自身权益，原告诉至法院。 被告崔丽成辩称，对原告主张的962900元工程款认可，对原告增加的诉讼请求100000元不认可。其与原告最初约定每平米工钱300元，后调整为每平方米325元，不存在工程量变更；他分包了被告一建公司项目的土建工程，又将其中人工部分交于原告完成。现被告崔丽成与被告一建公司款项已结清，被告崔丽成未支付原告工程款是因为其将部分结算款项投入了沽源的工程。 被告一建公司辩称，一建公司承揽了东泉聚住宅小区1号楼的工程项目，将土建部分分包给被告崔丽成。工程竣工后，一建公司与被告崔丽成于2017年5月19日与崔丽成进行了正式结算，合同价格为16435294.2元，工程结算价格为15174781.07元。截止至2020年1月20日，一建公司共给付被告崔丽成工程款15252501.4元，超出合同价款77720.33元，一建公司已经超额支付了被告崔丽成工程款，故其不承担对原告的给付责任。 本院经审理认定事实如下：2014年1月3日，被告一建公司与案外人张家口市东山房地产开发有限公司（以下简称东山房开公司）签订了《建设工程施工总承包协议书》，后又于2014年4月11日签订了《河北省建设工程施工合同（示范文本）》，约定被告一建公司施工的工程为“张家口市东泉聚住宅小区1#2#5#6#和1#商业楼”，合同总造价为75000000元。2019年12月9日，在张家口市桥东区综合性专业人民调解委员会主持下，被告一建公司与东山房开公司达成调解协议，张家口市桥东区综合性专业人民调解委员会出具（2019）东综民调字第1017号调解协议书，调解协议内容如下：“被申请人张家口市东山房地产开发有限公司给付申请人张家口第一建筑工程集团有限公司工程款（尾欠）及利息共计8100000元，自双方达成本协议并且经过司法确认生效后十五日内给付5000000元；于2020年5月底给付3100000元”。2019年12月11日，本院出具（2019）冀0702民特31号民事裁定书，确认上述协议有效。2014年8月20日，被告崔丽成与郑光军签订了《建设工程施工合同》，约定被告崔丽成承包的工程范围为东泉聚小区1#商住楼土建工程，合同落款处郑光军在甲方处签字，被告崔丽成在乙方处签字，郑光军为被告一建公司东泉聚住宅小区项目负责人。2017年5月19日，郑光军与被告崔丽成就该工程完成工程结算，确定合同价格为16435294.2元，工程结算价格为15174781.07元，决算单落款甲方处郑光军签字并加盖了“张家口第一建筑工程集团有限公司利铭项目部”（以下简称一建公司利铭项目部）公章，乙方处崔丽成签字。后被告崔丽成将东泉聚小区1#商住楼土建工程将人工部分交由原告负责。2019年11月18日，原告与被告崔丽成对账，确认工程款为4552500元，已付工程款3569600元，剩余982900元。对账后被告崔丽成于2020年春节前后支付原告工程款20000元，还剩962900元。为证明上述事实，原告提交了东泉聚1#楼（甘居华施工队）工程结算单、建设银行交易明细、（2019）冀0702民特31号民事裁定书、（2019）东综民调字第1017号调解协议书。被告崔丽成对原告提交的证据的真实性无异议，被告一建公司认为原告提交的证据与其无关，未发表质证意见。本院对原告提交的证据的真实性予以认定。被告一建公司提供了《建设工程施工合同》，原告及被告崔丽成对被告一建公司提供的证据的真实性无异议。本院对上述证据的真实性予以认定。对于上述事实，本院予以确认。 双方存在争议的事实如下：1、原告主张其在施工过程中，因图纸变更，工程量增加，其与被告崔丽成口头协商增加工程量的工程款为100000元，提交东泉聚1#楼（甘居华施工队）工程结算单，结算单中注明“还有变更没有加，预算……”，被告崔丽成认可结算单中字的是其所写，但是内容已经认不清，其也未与原告确认过增加的工程款为100000元，被告一建公司未质证。原告在庭审中表示不对增加工程量申请鉴定。2、原告陈述被告崔丽成在出具结算单后支付工程款20000元，被告崔丽成辩称其在出具结算单后支付的工程款为30000元，分两次给付，一次20000元，一次10000元。原告称被告崔丽成支付的10000元与本案无关。3、原告主张其是东泉聚小区1#商住楼土建工程的实际施工人，二被告分别为转包人和分包人，且被告崔丽成与原告均无施工资质，建设工程施工合同应为无效，但涉诉工程已经竣工交付使用，故原告有权要求二被告支付其工程款，二被告应当承担连带责任。被告崔丽成辩称其与原告是雇佣关系而非分包关系，涉诉工程的实际施工人是被告崔丽成而非原告，且被告一建公司已将工程款结清，其未支付原告工程款是因为将款项用到其他工程。被告一建公司辩称对于涉案工程的工程款其已支付完毕，故其不承担给付工程款的责任，应当由被告崔丽成承担。被告崔丽成提交了（2016）冀0724民初5号调解书，原告对该调解书的真实性无异议，但对关联性有异议。被告一建公司质证被告崔丽成提交的调解书可以证明被告崔丽成将工程款挪用。被告一建公司提供了工程结算单，计算清单、付款明细、收据，证明其与被告崔丽成就土建部分造价意见达成一致，为15174781.07元，已支付被告崔丽成工程款15252501.4元，超付77720.33元。原告对被告一建公司提交的证据的真实性均不认可。被告一建公司提交的收据中有三张收款单位为张家口市第一建筑工程有限公司大明项目分公司，交款人为郑光军，与崔丽成无关。被告崔丽成对被告一建公司提供的证据无异议。 本院认为，被告崔丽成与郑光军签订了《建设工程施工合同》，约定被告崔丽成承包的工程范围为东泉聚小区1#商住楼土建工程，郑光军系被告一建公司东泉聚住宅小区项目负责人，其行为应当视为职务行为，其与被告崔丽成签订的《建设工程施工合同》应视为被告一建公司与被告崔丽成所签。被告崔丽成无相应资质，故《建设工程施工合同》应为无效。关于原告与被告崔丽成之间的法律关系，原告主张其与被告崔丽成之间是分包关系，其是实际施工人，被告崔丽成辩称其与原告系雇佣关系，而非分包关系，其才是实际施工人。雇佣关系是雇员在雇主授权或者只是范围内从事生产经营活动或者其他劳务活动的法律关系，本案中被告崔丽成在庭审中陈述：“我把工程的人工部分给了甘居华，材料的购买还是由我来负责”，且原告提供的东泉聚1#楼（甘居华施工队）工程结算单中写明是“甘居华施工队”，故本院认定原告与被告崔丽成之间是分包关系，因原告无相应施工资质，故原告与被告崔丽成之间的分包合同为无效合同。但目前原告所分包工程已经竣工验收合格，故原告有权请求被告按照合同约定支付工程款。关于工程款的金额，原告提供的东泉聚1#楼（甘居华施工队）工程结算单中原告与被告崔丽成确认工程款为4552500元，已付工程款3569600元，剩余982900元未付，被告崔丽成无异议，被告一建公司未发表质证意见，本院对该份证据的真实性、合法性以及关联性予以认定。被告崔丽成辩称其对账后另支付原告工程款30000元，原告认可20000元，另外10000元与本案无关。被告崔丽成称未能提供证据证明其主张，故本院认定被告崔丽成在对账后支付原告工程款20000元，还剩962900元未支付。对于原告主张的增加工程量的工程款100000元，被告崔丽成不认可，原告在庭审中明确表示不申请鉴定，原告提供的证据不能证明其主张，应当承担举证不能的不利后果，故对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。原告主张被告应当按照全国银行同业拆借利率从2019年11月19日支付利息至实际清偿之日，原告提供的《张家口市桥东区综合性专业人民调解委员会调解协议书》中申请人（及被告一建公司）诉称处写明：“于2016年11月将工程全部交付被申请人（即东山房开公司）使用”，被申请人辩称处写明：“情况属实”，可以认定2016年11月工程已竣工验收合格，原告主张的利息起算时间以及计算标准不违法法律规定，本院予以支持。被告一建公司主张其已超额支付被告崔丽成工程款，且其与原告没有任何关系，不承担给付责任。被告一建公司将其承包工程分包给不具有施工资质的被告崔丽成，违反法律规定，故其应当与被告崔丽成承担连带责任。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十二条第三款、《最高人民法院建设工程施工合同司法解释的理解与适用》第二条、第四条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告崔丽成于本判决生效之日起二十日内支付原告甘居华工程款962900元及利息（利息以962900元为基数，并按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率从2019年11月19日计算至实际清偿之日），被告张家口市第一建筑工程集团有限公司对上述债务承担连带责任； 二、驳回原告甘居华的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13430元，减半收取计6715元，由被告崔丽成负担。保全费5000元，由被告崔丽成负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。 审判员  张慧 二〇二〇年八月六日 书记员  宋倩