吉林省松原市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）吉07民终662号上诉人（原审原告、反诉被告）：吉林省德卡房地产开发有限公司扶余分公司。住所地：扶余市三岔河镇。法定代表人：姜明阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：王若威，吉林王若威律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉被告）：刘航，女，1974年10月25日生，汉族，现住扶余县。委托诉讼代理人：孙景华，扶余市维权法律服务所法律工作者。上诉人吉林省德卡房地产开发有限公司扶余分公司（以下简称德卡房地产扶余分公司）因与被上诉人刘航租赁合同纠纷一案，不服扶余市人民法院（2020）吉0781民初561号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月11日立案后，依法组成合议庭，书面进行了审理。本案现已审理终结。上诉人德卡房地产扶余分公司上诉请求：依法改判解除德卡房地产扶余分公司与刘航签订的《德卡城市广场代租合同》；一、二审诉讼费用由刘航承担。事实与理由：一审判决适用法律错误。一、双方签订的合同为非盈利性质的“代租”合同而非商业性质的“租赁”合同或“转租”合同。代租价格与商铺市场价格相差十倍，继续履行对德卡房地产扶余分公司显失公平。当前基于电商的冲击。很多商铺已无法实现出租的目的。德卡房地产扶余分公司与刘航双方在《德卡城市广场代租合同》第八条明确约定“甲乙双方共同承担经营风险”。德卡房地产扶余分公司已无法继续履行合同。德卡房地产扶余分公司向刘航支付的代租金在每年每平1,200元至2,000元左右，德卡房地产扶余分公司在此基础上还要为刘航承担管理费用等，而德卡房地产扶余分公司将这些商铺出租的租金则为每年每平100元至300元左右，有些商铺则根本无人承租。《最高人民法院第九次全国法院民商事审判工作会议纪要》第48条明确了违约方起诉解除合同的条件“违约方不享有单方解除合同的权利。但是，在一些长期性合同如房屋租赁合同履行过程中，双方形成合同僵局，一概不允许违约方通过起诉的方式解除合同，有时对双方都不利。（按原双方签订的城市广场代租合同价格继续履行，德卡房地产扶余分公司将无法承担高出现市场十几倍的租金，德卡房地产扶余分公司即将面临停业或破产）在此前提下，符合下列条件，违约方起诉请求解除合同的，人民法院依法予以支持：（1）违约方不存在恶意违约的情形；（2）违约方继续履行合同，对其显失公平；（3）守约方拒绝解除合同，违反诚实信用原则。人民法院判决解除合同的，违约方本应当承担的违约责任不能因解除合同而减少或者免除。”二、双方签订合同时，刘航利用德卡房地产扶余分公司处于危困状态、缺乏判断能力等情形致使双方所签订的合同成立时就显示公平。德卡城市广场共四层，仅刘航购买的二楼商铺签订了十年的代租协议。而购买商铺的很多业主均具有特殊身份，正是他们的特殊身份致使德卡房地产扶余分公司签订了这份明显显示公平的合同。（租金收益达不到目的，扶余市两重要部门国土资源局、城乡建设局给予扶余市人民法院出具假证，解除双方合同双倍返还购房款。）综上，请求人民法院根据《中华人民共和国民法总则》第一百五十一条、《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定支持德卡房地产扶余分公司的诉讼请求。刘航辩称，德卡房地产扶余分公司请求解除与刘航签订的《德卡城市广场代租合同》，并驳回刘航的反诉请求，不应得到法律支持。一、德卡房地产扶余分公司认为原判决适用法律错误，称双方签订的合同为非盈利性质的“代租”合同，而非商业性质的“租赁”合同或转租合同，代租价格与商铺市场价格相差十倍，继续履行显失公平，该理由不成立。依法成立的合同，对合同相对方都具有约束力，应当按照约定履行义务。该代租合同是商铺认购协议成立的附加条件，商铺认购协议没有解除时不能单方解除代租合同，解除代租合同对刘航显失公平。二、德卡房地产扶余分公司称基于电商冲击，导致无法实现出租的目的，并称依据代租合同第八条第二款共同承担经营风险的约定，应解除代租合同。双方签订认购协议书时是德卡房地产扶余分公司的商业投资行为，代租合同来源于《德卡城市广场认购协议书》。德卡房地产扶余分公司建造德卡城市广场时制作了大幅的宣传广告及发放大量宣传画册，承诺对投资城市广场的商铺5年回本，成就财富的条件是德卡房地产扶余分公司代租，购铺即返三年租金（24%），保障财富恒久，具有首家现代化地下停车场10000余平。在德卡房地产扶余分公司诸多优惠条件下，各商户看到商机是每年无需自己管理就有租金进账，才会花高价购买商铺，目的是有一个稳定的收入。德卡房地产扶余分公司用业主购买商铺款解决了建筑成本及经营成本。因此才会出现双方签订认购协议书的同时签订代租合同。所以代租合同的成立是认购协议书附加条件成立的。在经营中未开放地下车库，减少了购买力是经营问题。《德卡城市广场代租合同》是德卡房地产扶余分公司的商业行为，应由德卡房地产扶余分公司承担在经营中出现的风险。正常的价格变动属于商业风险应当在合同成立时可预见，应当承担继续履行的责任。一审时刘航对德卡房地产扶余分公司应给付2020年租金进行了反诉，一审法院在查明事实后作出了一审判决，认定事实清楚并无不当，德卡房地产扶余分公司该上诉请求不应当得到法律支持。三、德卡房地产扶余分公司称《最高人民法院第九次全国法院民商事审判工作会议纪要》第48条明确了违约方起诉解除合同的条件，用会议纪要作为法律依据要求支持其上诉请求与事实不符。本案的租赁合同不是单纯的房屋租赁，是投资行为，是众多的业主将辛勤所得的血汗钱注入到德卡城市广场，因为德卡房地产扶余分公司承诺代租，刘航才购买。同时会议纪要不是司法解释，不能作为裁判依据进行援引。德卡房地产扶余分公司称，在签订合同时刘航利用德卡房地产扶余分公司处于危困状态，在缺乏判断能力情形下签订合同，称购买商铺的人具有特殊身份，此上诉理由缺乏客观事实，与事实严重不符，不应当得到法律支持。德卡房地产扶余分公司向一审起诉请求：解除德卡房地产扶余分公司与刘航签订的自2018年12月31日-2027年12月31日止的《德卡城市广场代租合同》。刘航向一审反诉请求：1.判令德卡房地产扶余分公司继续履行《德卡诚实广场代租合同》；2.判令德卡房地产扶余分公司支付2020年度商铺租金19,912元；3.德卡房地产扶余分公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：刘航于2014年6月29日与德卡房地产扶余分公司签订了《德卡城市广场认购协议书（二层）》，德卡房地产扶余分公司将位于德卡城市广场2层***、预测建筑面积为17.26平方米的产权商铺出售给刘航，总房款185,381元，刘航于当日向德卡房地产扶余分公司支付全部房款185,381元。刘航于2014年6月29日与德卡房地产扶余分公司签订了《德卡城市广场代租合同》，合同写明商铺预测建筑面积为17.26平方米，代租年限自2018年12月31日-2027年12月31日止，甲方（德卡公司）向乙方（刘航）支付年租金19,912元。该商铺一直由德卡房地产扶余分公司代租至今。庭审过程中德卡房地产扶余分公司表明商场管理费应由刘航缴纳，刘航同意给付物业费。一审法院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应按照约定全面履行自己的义务。德卡房地产扶余分公司与刘航之间签订的《德卡城市广场认购协议书（二层）》《德卡城市广场代租合同》合法有效。德卡房地产扶余分公司在出售商铺时宣传以代租的形式保障业主9年的固定收益。综合来看，《德卡城市广场代租合同》应视为签订《德卡城市广场认购协议书（二层）》的前提和条件。现德卡房地产扶余分公司以《德卡城市广场代租合同》中第八条第二款甲乙双方共同承担经营风险为由要求解除合同，但该条款所指的经营风险太过广泛，无任何成就细则，未说明具体风险，且案涉《德卡城市广场代租合同》不具备法律规定的解除条件，故对德卡房地产扶余分公司的诉讼请求不予支持。根据《德卡城市广场代租合同》第三条：“甲方向乙方支付年租金19,912元（在代租期间内年租金不变）；甲方在2019年年初，一次性支付乙方当年的租金，以后逐年按此方式及金额支付租金（甲方承担该产权商铺需要向商场缴纳的各项商场管理费）”。故反诉成立，刘航的诉讼请求应予支持，另德卡房地产扶余分公司虽辩称各项商场管理费应由刘航缴纳，刘航在庭审时也同意给付物业费，但未对管理费具体数额达成一致意见，故该商场管理费部分应由其双方自行解决或另行主张。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十三条、第九十四条、第一百零七条的规定，判决：一、驳回德扶余分公司的诉讼请求；二、德卡房地产扶余分公司于本判决生效后十日内给付刘航2020年租金19,912元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由德卡房地产扶余分公司负担，反诉费149元，由德卡房地产扶余分公司负担。本院二审查明事实与一审认定事实基本一致。本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定：“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的上诉请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼法的范围和受诉人民法院管辖。”本案，虽然刘航与德卡房地产扶余分公司签订《德卡城市广场代租合同》，约定代租年限自2018年12月31日-2027年12月31日止，德卡房地产扶余分公司每年向刘航支付租金19,912元。但2020年初发生疫情，疫情防控措施导致德卡房地产扶余分公司所经营城市广场受到影响，履行合同出现困难。依据相关政策，双方当事人可对2020年租金给付数额先行协商。因疫情防控期间和防控措施何时结束不清，刘航现主张给付2020年全年租金，不符合起诉条件。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条规定，裁定如下：驳回刘航的起诉。一审反诉费149元，由吉林省扶余市人民法院退给刘航；二审诉讼费298元，由本院退还给吉林省德卡房地产开发有限公司扶余分公司。本裁定为终审裁定。审判长  王成彦审判员  魏 巍审判员  于福桐二〇二〇年五月二十七日书记员  梁婷婷