河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1303民初891号原告：高路路，女，汉族，1988年2月4日出生，住南阳市南召县。委托诉讼代理人：闫军，河南威武律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：沈阳百奇源餐饮管理有限公司，住所地：辽宁省沈阳市和平区中华路**。统一社会信用代码91210102760xxxxx。法定代表人：杨俊家，任该公司总经理。男，汉族，1959年3月29日出生，住河北省。委托诉讼代理人：杨杨，河南梅溪律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：杨楠，男，汉族，1989年10月12日出生，住河南省安阳市。委托诉讼代理人：杨杨，河南梅溪律师事务所律师。代理权限为特别授权。第三人：南阳新田叁陆零商贸有限公司，住所地：南阳市卧龙区建设中路。法定代表人：臧太伟，任公司总经理职务，男，汉族，1984年3月27日出生，住河南省延津县。委托诉讼代理人：司晓伟，系公司员工，男，汉族，1978年7月12日出生，住河南省叶县。代理权限为一般代理。原告高路路与被告沈阳百奇源餐饮管理有限公司（以下简称沈阳百奇源公司）、杨楠，第三人南阳新田叁陆零商贸有限公司（以下简称南阳新田公司）合同纠纷一案，本院于2020年3月5日立案，并于2020年9月11日依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告高路路及其委托诉讼代理人闫军，被告杨楠、被告沈阳百奇源公司及其共同委托诉讼代理人杨杨，第三人南阳新田公司的委托诉讼代理人司晓伟到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。原告高路路向本院提出如下诉讼请求：1、请求法院依法确认被告违约，并判处两位被告返还原告经营保证金20,000元，装潢费30,000元，赔偿违约损失44,333元，共计94,333元。2、诉讼费用由被告承担。事实与理由如下：被告杨楠系沈阳百奇缘公司的员工，2017年，沈阳百奇源餐饮公司授权杨楠作为该公司代表，与南阳新田公司签订合同租赁商铺用于开设美食广场，向外分别租给个人。2018年2月1日，被告杨楠代表沈阳百奇缘公司与原告高路路签订联销经营合同，约定经营时间从2018年2月6日到2019年2月7日，并约定第二年在对比同等条件下原告可以优先续约。合同签订后，原告高路路也按合同交付了经营保证金20,000元、装潢费30,000元。2019年2月7日，合同到期，双方又续签了一年的合同，杨楠签完合同后，以合同要送到沈阳百奇缘总公司保管为由，把续签合同要走并至今未归还。其间，原告也问过被告合同的事情，被告杨楠说，沈阳公司要替他们保管合同。2019年6月13日，被告单方面宣称由于美食广场亏损，要求各租户签自愿退场的申请，并且只同意返还经营保证金20,000元和上个月的营业返额，不赔偿任何损失。随后，南阳市新田360广场在未与原告高路路通知协商的情况下，便开始拆除美食广场的设施，停水停电，致使原告高路路无法正常营业。合同到期时间为2020年2月1日，由于被告单方面终止合同，给原告造成了经济损失，原告高路路从2018年4月到2019年4月，每月平均营业额为5,541.60元，因此，要求被告杨楠返还营业保证金20,000元，装潢费30,000元，从2019年6月到2020年1月总共8个月的预期营业损失44,338元，共计94,338元。因此，请求法院依法维护当事人的合法权益，支持原告的诉讼请求。二被告沈阳百奇源公司、杨楠辩称，第一，被告杨楠作为被告主体不适格。卧龙区法院在2019年审理的（2019）民初7909号案件裁定及7906号庭审笔录均已经明确确认：（1）、合同相对方乙方为沈阳百奇源公司，非被告杨楠个人；（2）、李耀东案件与高路路案件情况相同。第二，按照沈阳百奇源公司与原告所签订的《联销经营合同》（实际上该合同为租赁合同）来看：1、合同3.1条款明确约定“联销期限为1年，即从2018年2月7日至2019年2月6日”。该合同于2019年2月6日合同履行期限已经届满，且并未续签新的合同；2、合同第6.1条款明确约定“甲方（沈阳百奇源公司）对美食广场及乙方（原告高路路）经营的摊位进行统一设计、装修，并根据乙方经营的摊位的面积、位置及业种向乙方收取委托代为场地装潢费。委托代为场地装潢费的数额为叁万元，乙方一次性交付装饰公司代为施工筹建，任何情况下代为装潢的装饰公司都不予退还”，合同期限届满，履行期间无任何纠纷或争议，按照合同约定叁万元的装潢费用不予退还。原告现起诉要求退还装潢费无事实依据及法律依据；3、作为合同相对方的沈阳百奇源公司无任何违约行为，该合同与被告无关，原告起诉要求被告承担赔偿损失的责任，于法无据。关于赔偿损失，假设一方存在违约行为，守约一方获得的赔偿费用也应当为直接经济损失，而非预期损失，更不是原告所计算的包括人工及材料成本的销售收入。第三，原告在2019年起诉的诉状及本次起诉的诉状中也称所谓续签的合同，合同一方当事人即沈阳百奇源公司并未签字盖章。并且，原告在诉状中明确表示“被告杨楠以合同要送到沈阳百奇源总公司盖章生效为由，把续签合同要走”。换种表达方式（1）、所谓续签的合同尚未成立，更不可能生效；（2）、原告在当时就被明确告知续签合同未生效，需要经沈阳百奇源公司盖章才能生效。第四，被告杨楠个人作为沈阳百奇源公司的员工，作为该公司的授权代表，仅获得授权与第三人南阳公司签订合同租赁商铺用于开设美食广场（在与本案第三人签订合同时，杨楠代表沈阳百奇源公司向本案第三人提供了公司的授权书、法定代表人身份证明、商标使用许可证明、公司营业执照复印件等，上述文件均加盖了沈阳百奇源公章）。杨楠行为系职务行为。在各租户的承租、退租过程中，杨楠仅为该公司经办人，并且有该公司其他同事共同经办了涉案场地的退租、清场及结算事宜。关于与原告等13租户所签订的联销经营合同，均为沈阳百奇源公司签订，被告杨楠未获得该公司授权签订相关合同。综上，恳请法庭驳回原告起诉，以维护被告的合法权益。第三人南阳新田公司辩称，第三人不承担任何责任。本院经审理认定如下事实：被告杨楠系被告沈阳百奇源公司员工，任市场部经理职务。2017年9月27日，被告沈阳百奇源公司授权被告杨楠作为该公司的代表，与第三人南阳新田公司签订合同租赁商铺，用于开设美食广场。2018年2月1日，原告高路路与被告沈阳百奇源公司签订联销经营合同，该合同主要内容为：“甲方百奇源美食广场，授权代表人电话，乙方高路路……第一条：定义1.1，甲方：指百奇源美食广场，按照中华人民共和国法律规定，在合同期间完全拥有“新田360广场（南阳摩根店美食广场）”的房产使用权，有权按照法律规定和自己的意愿，将美食广场内的某一或某些摊位与他人从事联销经营活动，并取得相应收益。1.2，乙方：指美食广场中约定摊位的联销经营者，其根据本合同的约定，愿意在遵守甲方管理规章的前提下，与甲方分工合作，由乙方负责具体经营，甲方负责管理、协调及提供其他服务，从事餐营业经营。1.3：联销收入：指甲方根据本合同与乙方于联销摊位及其设施合作经营，按约定数额、方式所获分配的款项。第二条：联销经营范围，甲方将新田360广场南阳摩根店美食广场内小妖兽麻辣烫摊位，与乙方联合经营，乙方仅可在该摊位经营售卖产品。第三条：联销期限及联销收入，3.1，联销期限为1年，即从2018年2月7日至2019年2月6日，第二年在对比同等条件下，乙方优先续约。3.2，若乙方有意向与联营期满后继续经营的，应于距期满日至少三个月前书面通知甲方，双方就联销条件重新洽商，否则，乙方将丧失优先续约的权利。3.3，联销期内，甲乙双方同意，甲方收取乙方当月营业总额的27%作为联销收入，如无租金保底，即从营业第一天起计算连续三个月不舍销售保底收入，均按照实际营业总额进行提取联销收入，三个月期满后与联营商户共同制定每个月的保底营业总额，按照两者取其高者进行提取联营收入，即营业总额超出保底金额按照实际金额提取，未超出保底金额则按照保底金额提取，否则，甲方有权解除合同，并无需为此向乙方承担经济损失。……3.5、在联销期限内……甲方在扣除联销经营各项经营成本、费用，以及甲方应得的联销收、其他乙方应付费用后，与结算日将乙方应得收入款项划入甲方为乙方设立使用的结算账户或现金支付。……4.2，联销期内，甲方从当月营业总额中扣除每月人民币贰仟元整，作为甲方统一清洁公共座椅区及代洗碗、撤台、收银等管理费用。……4.4，甲方配备收银机、电视机，有权扣除收银系统及网络使用费，每月壹佰元。……4.7，本条所述由乙方负担的各项费用，甲方有权从每月营业总额款项中扣除。……5.1，在签订本合同前，乙方须向甲方支付保证金贰万元……5.3，联销期内，保证金应由甲方保管。联销期满或本合同被提前解除、终止时，甲方应在乙方按照本合同的规定将摊位交还甲方后30天内将应退保证金无息退还乙方。……6.1，甲方对美食广场及乙方经营的摊位进行统一设计、装修，并根据乙方经营的摊位的面积、位置及业种向乙方收取委托代为场地装潢费。委托代为场地装潢费的数额为叁万元，乙方一次性支付交付装饰公司代为施工筹建，任何情况下代为装潢的装饰公司都不予退还……13.3，本合同自双方签字盖章后生效。甲方：百奇源美食广场，授权代表人捺印，电话，乙方高路路。2018年2月1日”。在补充协议联营商户经营品种，乙方签字确认高路路，甲方签字确认：杨楠签字并捺印。2018年2月1日。原告高路路持有的合同原件并未有被告沈阳百奇源公司的盖章。上述合同签订后，双方按合同约定各自履行权利义务。2018年2月1日，原告高路路向被告缴纳经营保证金20,000元，代收装潢费30,000元，被告杨楠向原告高路路出具收据两份。2019年2月6日，合同到期后，原告高路路和被告沈阳百奇源公司进行协商，原告高路路在续签合同处签名，被告杨楠以需要公司盖章为由一直未在签名、未盖章。2019年6月，美食广场进行拆迁，被告沈阳百奇源公司陆续与其余11家商户进行清算，完成结算并退场，原告高路路与被告未达成一致意见，诉至法院。2019年6月27日，被告杨楠通过手机向原告高路路通知：高露露，明天闭店了，今天过来返6月份款和押金给你，你的电话打通没人接，收到请回复，我是杨楠。原告高路路回短信：哦，你们光说闭店，我们的损失怎么赔偿？我不在南阳，有啥事找我老公说吧，他不是就在店里，有啥跟他说就行。2019年7月1日，原告高路路向被告杨楠回短信：杨总，昨晚说的你们考虑的怎么样？原告高路路称，其实际营业至2019年7月28日，被告沈阳百奇源公司称并未收到或对原告高路路的2019年7月营业款进行扣除，仅对原告高路路的应返款1,296.60元同意返还，并退还押金20,000元。另查明，在（2020）豫13民辖终107号民事裁定书中，被告沈阳百奇源公司明确认可案涉《联销经营合同》的相对人为沈阳百奇源公司，被告杨楠仅为该合同的经办人。以上事实，有当事人的庭审陈述、联销经营合同、返款明细、短信记录等证据予以证实，上述证据庭审中向双方当事人进行了出示、质证，并记录在卷。本院予以确认。本院认为，原告高路路与被告沈阳百奇源公司之间不是租赁合同关系，也不是买卖合同关系，而是联销经营关系。原告高路路与被告沈阳百奇源公司之间合同签订的联销经营合同系双方当事人的真实意思表示，且合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，双方应按照合同约定履行自己的义务。被告沈阳百奇源公司明确认可案涉《联销经营合同》的相对人为沈阳百奇源公司，被告杨楠仅为该合同的经办人，被告杨楠和原告高路路签订合同的行为，系履行职务，其签订合同代表被告沈阳百奇源公司的意思表示。2018年2月1日，原告高路路与被告沈阳百奇源公司签订联销经营合同，原告高路路持有的合同被告沈阳百奇源公司未盖章，尽管合同约定本合同自双方签字盖章后生效，但双方已按合同内容履行了各自的合同义务。被告沈阳百奇源公司自认向原告高路路收取应收款至2019年6月，被告沈阳百奇源公司迟迟未该加盖公司公章的行为视为有意阻却合同生效的行为，也与前述合同签署的惯例不符，故应承担故意阻却合同生效的法律后果。《中华人民共和国合同法》第四十五条规定，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就。现被告沈阳百奇源公司辩称，2019年2月6日，双方的合同，被告沈阳百奇源公司未盖章而不生效的辩解理由不能成立。故2019年2月6日，双方的合同原告高路路与被告沈阳百奇源公司之间合同签订的联销经营合同依法成立并生效。现因双方的履行期限已过，合同解除义务已无必要，原告高路路未提供充分的证据证明被告沈阳百奇源公司存在违约行为，故其请求确认二被告违约的请求，本院依法不予支持。被告沈阳百奇源公司承诺退还原告高路路保证金20,000元，原告高路路请求其返还20,000元保证金的请求，本院予以支持。关于装潢费30,000元，因该费用已经用于实际装修原告高路路店铺，且已被拆除，原告高路路请求被告沈阳百奇源公司返还30,000元装潢费无法律依据，本院不予支持。关于赔偿损失部分，因原告高路路与被告沈阳百奇源公司之间是联销经营关系，对于损失部分，双方未做明确约定，应由双方共同承担商业风险，并且原告高路路未充分举证诉称损失系被告沈阳百奇源公司违约所致，故原告高路路请求被告沈阳百奇源公司承担赔偿责任的请求，本院不予支持。但被告沈阳百奇源公司愿意向原告高路路返还1,296.60元，是其真实意思的表示，本院予以支持。被告杨楠仅为被告沈阳百奇源公司员工，该合同的经办人，原告高路路请求其和被告沈阳百奇源公司共同承担相应的法律责任，无法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告沈阳百奇源餐饮管理有限公司向原告高路路返还保证金20,000元、2020年6月收到款1,296.60元；二、驳回原告高路路的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,158元（原告高路路已预缴），由原告高路路负担1,000元，被告沈阳百奇源餐饮管理有限公司负担1,158元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于南阳市中级人民法院。审 判 长  王建业审 判 员  胡进锋人民陪审员  段春华二〇二〇年十一月十七日书 记 员  王 鑫