大连市甘井子区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0211民初13455号 原告：谢新平，男，1963年8月27日生，户籍地大连市甘井子区。 被告：大连汇泉商业管理有限公司，住所地大连市甘井子区泉水****，统一社会信用代码91210200MAOQDW5L2N。 法定代表人：康富娇，系总经理。 委托代理人：王晓明，女，系该公司员工，户籍地大连市沙河口区。 原告谢新平与被告大连汇泉商业管理有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后依法组成合议庭公开开庭进行审理。原告谢新平、被告大连汇泉商业管理有限公司的委托诉讼代理人王晓明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，请求法院依法判令：1、被告支付违法解除劳动关系期间工资228818元（2017年3月至12月：6824×10个月=68240元；2018年1月至12月：7299×12个月=87588元；2019年1月至10月：7299×10个月=72990元）；2、支付住院及医疗费3025.15元；3、交付劳动合同原件，延续履行劳动合同至退休；4、确认2016年12月6日至2019年12月6日期间月工资6500元；5、支付2017年3月1日至2019年9月1日期间采暖费补贴3332元（98×34个月）。 被告辩称，不同意原告诉讼请求。1、关于原告第一项诉讼请求，原告与被告的劳动关系经（2018）辽0211民初3368号民事判决书判决生效后，原告一直未到被告处上班，被告电话及发函通知原告到岗上班后，原告也一直没有到被告处工作。原告以实际行为拒绝履行生效判决及原、被告之间的劳动合同。原告未提供任何劳动，非系被告违法解除双方劳动关系，不应支付任何工资和补偿；2、第二项诉讼请求与被告无关；3、关于第三项诉讼请求，原告于2018年1月曾向劳动监察部门投诉，被告当时已经向劳动监察部门提供了原告的劳动合同书，该劳动合同书应该由劳动监察部门转交给原告；4、关于第四项诉讼请求，双方劳动合同书约定原告试用期工资税前为5000元，转正后税后工资标准为5500元；5、关于原告主张的采暖费，采暖费补贴不是劳动争议案件的审理范围。且双方合同未履行，非被告原因所致，被告不应向原告支付该费用。 经审理查明，2016年12月6日，原、被告签订书面《劳动合同书》一份，双方约定劳动合同期限自2016年12月6日起至2019年12月6日止。关于工作岗位，双方约定原告工作岗位为管理岗位，从事管理类工作，工作地点为大连。关于工作报酬，双方约定原告的工资标准为5500元+补助，试用期工资为5000元+补助。2018年原告曾因双方的劳动争议纠纷申请仲裁，大连市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，被告不服诉至大连市甘井子区人民法院。2018年6月28日，大连市甘井子区人民法院作出《（2018）辽0211民初3368号民事判决书》，判决撤销被告给原告出具的解除劳动合同证明书，原告与被告继续履行劳动合同，被告向原告支付加班工资2400元。在该判决中，法院查明原告谢新平于2016年12月6日到本案被告处从事工程主管工作，双方签订了劳动合同，合同期限自2016年12月6日起至2019年12月6日止，试用期工资5000元。该判决已经发生法律效力。该判决作出后，原告未到被告单位工作。判决中确认的加班工资2400元，被告已经履新完毕。原告自2017年3月1日起未到被告单位上班。2018年8月21日，被告给原告出具《通知书》，在该通知中被告称，《（2018）辽0211民初3368号民事判决书》判决双方继续履行劳动合同，但判决书生效至今已过近两个月，原告一直未到公司上班，经公司人事给原告打电话通知到岗后，原告也一直未到公司上班。通知原告收到通知后2日内到公司上班，履行劳动合同关系，如在期限内原告还不到公司上班，视为拒绝履行判决书内容以及拒绝履行劳动合同，双方的劳动合同关系终止。被告举证证明被告曾经以EMS邮件的形式向原告邮寄该通知书，原告称未收到该通知书。 另查明，2018年，原告曾经将案外人大连怡和物业服务有限公司诉至大连市甘井子区人民法院。在该案中原告提出如下诉讼请求：请求法院依法判令大连怡和物业服务有限公司支付原告1、违法解除劳动关系经济赔偿金6,500.00元；2、加班费5,977.00元及25%经济补偿金1,494.25元；3、拖欠工资：2017年9月份工资1,195.40元及25%经济补偿金298.85元；2017年10月份工资4,800.00元及25%经济补偿金1,200.00元；4、采暖费补贴100.00元；5、补缴2017年9月、10月劳动保险费损失1,920.00元。大连市甘井子区人民法院于2018年2月28日作出《（2018）辽0211民初169号民事判决书》。判决大连怡合物业服务有限公司给付原告谢新平违法解除劳动合同赔偿金人民币5,200.00元，法定休假日加班工资人民币1,434.50元，2017年9月份、10月份工资人民币3,440.22元。在该判决中法院根据原告诉称及双方举证认定原告自2017年9月27日至2017年10月26日在被告单位加州项目部工作，从事物业经理一职。双方约定试用期一个月。2017年10月26日，大连怡合物业服务有限公司以原告试用期不能胜任本职工作为由给原告办理离职手续。2018年原告曾与案外人大连金大地农副产品配送有限公司发生劳动争议，原告诉至法院要求大连金大地农副产品配送有限公司支付2017年6月24日至9月26日期间的二倍工资。大连市经济技术开发区人民法院作出《（2018）辽0291民初376号民事判决书》，认定原告于2017年6月26日入职案外人大连金大地农副产品配送有限公司，2017年9月26日原告辞职。案外人大连金大地农副产品配送有限公司支付原告2017年7月26日至2017年9月26日期间未签订书面劳动合同的二倍工资9000元。上述判决均已发生法律效力。 再查明，原告曾就案涉诉请到大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会作出甘劳人仲不字（2019）第471号不予受理通知书，不予受理原告的仲裁申请。原告不服诉至本院。本案已经经过仲裁前置程序。 本院认为，关于原告要求被告支付违法解除劳动关系期间工资228818元（2017年3月至12月6824×10个月=68240元；2018年1月至12月7299×12个月=87588元；2019年1月至10月7299×10个月=72990元）的诉讼请求：根据庭审查明的事实，原告2017年6月26日至2017年9月26日期间在案外人大连金大地农副产品配送有限公司工作并获得了劳动报酬；2017年9月27日至2017年10月26日期间原告在案外人大连怡和物业服务有限公司处工作，并获得了劳动报酬。劳动者不可能在同一个时间同时和两个用人单位建立劳动关系。劳动关系的解除可以明示解除和默示解除。在原告与案外人大连金大地农副产品配送有限公司建立劳动关系的同时，可以视为原告已经以实际行动与被告解除了劳动关系。故本院依法认定双方劳动关系已经于2017年6月26日解除。因此，原告主张的2017年6月26日至2019年10月期间的工资本院不予支持。至于2017年3月至2017年6月26日期间的工资，因原告自2017年3月1日起不再到被告单位上班，根据《关于规范企业工资支付有关问题的通知》（大劳发【2003】65号）第五条规定，被告应当向原告支付不低于市政府规定的最低工资标准的80%的生活费。因此被告应当向原告支付2017年3月至6月26日期间的生活费3672元（计算标准为1530元×80%×3个月）。 关于原告要求被告支付医疗费3025.15元的诉讼请求：原告医疗费产生的时间系2018年5月至2018年11月期间，该期间原、被告已无劳动关系，原告向被告主张医疗费无事实理由及法律依据，本院不予支持。 关于原告要求被告交付劳动合同原件，延续履行劳动合同至退休的诉讼请求：根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，建立劳动关系应当订立书面劳动合同，劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。用人单位应当将签订的书面劳动合同交付劳动者一份。被告辩称，已经将劳动合同交付给了原告，但不能提供证据证明，应当承担举证不能的法律后果，本院依法判令被告交付原告双方于2016年12月6日签订的固定期限为2016年12月6日至2019年12月6日的书面《劳动合同书》。至于原告要求双方继续履行劳动合同直至原告退休的诉讼请求，因双方劳动关系已经于2017年6月26日由原告解除，本院对原告该请求不予支持。 关于原告要求确认原告2016年12月6日至2019年12月6日期间的月工资6500元的诉讼请求：原告未能提供充足的证据证明其主张，本院不予支持。 关于原告要求被告支付2017年3月1日至2019年9月1日期间采暖费补贴3332元（98×34个月）的诉讼请求：该请求非法院受理范围，本院不予处理。 至于原告提出的对《劳动合同书》中关于工资约定一节的书写时间进行司法鉴定的申请，因原告在另案中并未对合同真实性提出异议，该合同的真实性和效力在生效的民事判决书中已经进行了确认，从减少当事人诉累、提高审判效率角度考虑，本院不再就此进行鉴定。至于原告提出被告在“前程无忧网”发布过招聘信息，原告屡次投递简历，要求回单位工作，要求法院到被告单位调取该证据的申请，根据法律规定，当事人对自己提出的主张有责任提供证据，原告负有举证证明其曾经要求回单位工作的责任。该证据并非当事人客观搜集不能，且要求回单位工作不应该是向单位投递简历的形式。因此本院从减少当事人诉累、提高审判效率、维护当事人诉讼地位平等考虑，不再调取上述证据。 综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十六条、第二十一条、第三十七条，《关于规范企业工资支付有关问题的通知》（大劳发【2003】65号）第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告大连汇泉商业管理有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付原告谢新平2017年3月至6月26日期间的生活费人民币3672元。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、被告大连汇泉商业管理有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付原告谢新平双方于2016年12月6日签订的固定期限为2016年12月6日至2019年12月6日的书面《劳动合同书》。 三、驳回原告谢新平其他诉讼请求。 案件受理费人民币5.00元（原告已预交），由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。 申请执行的期限为二年。 审 判 长  宋丽丽 审 判 员  李克磊 人民陪审员  蔡延珍 二〇二〇年五月十八日 书 记 员  刘炜炜