广东省佛山市三水区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0607民初1947号原告（反诉被告）：陈春华，男，汉族，1976年8月3日出生，住四川省泸州市阳江区**********，公民身份号码510************714。委托诉讼代理人：方海江，广东德元律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨德勇，广东德元律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：陈自宜，男，汉族，1963年6月24日出生，住广东省佛山市顺德区***********************，公民身份号码440************813。被告：张干仔，男，汉族，1963年8月20日出生，住广东省佛山市顺德区龙江镇世埠沙田回龙坊龙源里横一巷2号，公民身份号码440************250。原告（反诉被告）陈春华与被告（反诉原告）陈自宜、张干仔装饰装修合同纠纷一案，本院立案后，被告陈自宜在诉讼中提起反诉，经审查，本院决定将反诉与本诉合并审理，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。开庭时，陈春华的诉讼委托代理人方海江、陈自宜、张干仔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈春华向本院提出诉讼请求：1.陈自宜向原告支付工程款264242.99元，张干仔对陈自宜的债务承担连带清偿责任；2.二被告承担本案诉讼费和保全费。事实与理由：原告经朋友介绍与陈自宜、张干仔签订《协议书》，约定三人对佛山市三水区*******委办公楼二层、三层装修工程分工、合作，其中原告负责该村委会办公楼二层、三层装修、土木、水电、钢结构、绿化等配套工程。协议约定工程按照定额预算进行决算，约定所有工程款打至原告的指定账户。协议签订后，原告通过挂靠中山市震阳机电工程有限公司的方式，按期足额完成了项目施工，并提交了相应的结算报告。2019年6月3日，原告以中山市震阳机电工程有限公司名义向被告及村委会出具了报价汇总表，报价汇总表载明装修工程为664242.99元，另根据工程签证单，原告承揽工程总价694242.99元。2019年6月25日，二被告向原告出具了《承诺书》，承诺于2019年6月25日前向原告支付43万元的预付款。截至2019年7月31日，被告陈自宜向原告支付了43万元，尚欠装修款264242.99元。原告与二被告签订的《协议书》，是各方真实意思表示，没有违反法律和法规的规定，为有效协议，二被告共同向原告出具了《承诺书》，应当共同承担还款责任。被告拒不付款行为构成违约，原告为了维护自身权益，提起诉讼。陈自宜辩称，1.本案不属于装饰装修合同纠纷，被告无拖欠工程款。陈自宜、张干仔与原告共同合伙承接三水区芦苞镇长岐村村委办公室装饰整改工程，三方在2019年4月25日签订《协议书》。协议签订后，三方实际以原告作为承包单位名义，向佛山市奇乐岭文化创意有限公司承接了案涉工程，原告负责组织相关人员进行施工，但由于原告没有履行《协议书》约定的出资义务导致拖欠工人工资，工人闹停工，陈自宜为了合伙工程顺利进行，在2019年7月份先后出资了43万元作为垫付三合伙人预付款给原告支付工人工资，后原告完成了相关工程，但未向佛山市奇乐岭文化创意有限公司及芦苞镇长岐村委会核算工程量和工程造价，原告私下委托中山市震阳机电工程有限公司出具《芦苞镇长岐村古村村委会办公室装修工程投标总价》资料并未投标，投标价未经佛山市奇乐岭文化创意有限公司以及芦苞镇长岐村村委会确认。根据《协议书》第二条约定，“乙方自愿带资完成到验收长岐村的装修项目，负责组织土木、装修班组人员施工，负责场地管理、生产、安全、质量、进度、用材料、图纸、施工方案、杂工等签证工作。乙方承诺甲方、丙方在本项目由乙方全部支付材料款和工人工资，如有发现未支付工人工资的，造成不良影响和法律责任由乙方自愿承担，与甲方、丙方、政府、村委会、项目方无关，造成的一切经济损失由乙方个人负担。”根据上述约定，原告负责带资完成全部工程，负责全部材料款和工人工资。现案涉工程于2019年6月19日验收合格，原告有义务返还43万元垫资款。2.本案由原告、二被告三人共同合伙承接芦苞镇长岐村村委办公室装修工程，形成合伙关系，案涉工程的发包人为佛山市奇乐岭文化创意有限公司或者芦苞镇长岐村村委会，三合伙人应共同向发包人主张工程款，二被告没有拖欠原告工程款，应驳回原告诉讼请求。张干仔的答辩意见与陈自宜一致。陈自宜向本院提起反诉请求：1.反诉被告陈春华返还垫资预付款143333元给反诉原告；2.反诉案件受理费由反诉被告承担。事实与理由：2019年4月25日，陈春华、陈自宜、张干仔共同合伙承接了芦苞镇长岐村村委会办公室装修工程，并签订了《协议书》，约定“第一条、三方的职责分工：1.甲方负责长岐村委二、三层办公室装修承接业务，日常公关工作、结算工作、全面管理工作；2.乙方负责长岐村委二、三层带资装修，土木、水电、钢结构、绿化等配套工程；3.丙、乙方负责配合乙方的日常工作，购买材料，到场人员、班组、工作、工资签证等。第二条、责任问题：乙方自愿带资完成到验收长岐村的装修项目，负责组织土木、装修班组人员施工，负责场地管理、生产、安全、质量、进度、用材料、图纸、施工方案、杂工等签证工作。乙方承诺甲方、丙方在本项目由乙方全部支付材料和工人工资，如有发现未支付工人工资的，造成不良影响和法律责任由乙方自愿承担，与甲方、丙方、政府、村委会、项目方无关，造成的一切经济损失由乙方个人承担。第三条，结算：1.因本项目进场施工前甲方没有与项目方签订合同，交由丙方找乙方施工，在本项目完工后，按定额打预算打出后（要真实），交由甲方送项目方确认后支付工程款，本项目是按照佛山市最新定额结算，不上浮、不下浮为标准。2.说明：本项目所有工程款全部支付到乙方指定的账户。”签订协议后，三方实际以原告作为承包单位名义，向佛山市奇乐岭文化创意有限公司承接了案涉工程，原告负责组织相关人员进行施工，但由于原告没有履行《协议书》约定的出资义务导致拖欠工人工资，工人闹停工，陈自宜为了合伙工程顺利进行，在2019年7月份先后出资了43万元作为垫付三合伙人预付款给原告支付工人工资，后原告完成了相关工程，但未向佛山市奇乐岭文化创意有限公司及芦苞镇长岐村村委会核算工程量和工程造价，原告私下委托中山市震阳机电工程有限公司出具《芦苞镇长岐村古村村委会办公室装修工程投标总价》资料并未投标，投标价未经佛山市奇乐岭文化创意有限公司以及芦苞镇长岐村村委会确认。案涉工程于2019年6月19日已经验收合格，被反诉人有义务返还43万元垫资预付款给反诉人，基于三人合伙工程未收到工程款，可能会亏本，现反诉人要求被反诉人返还垫付款43万元的三分之一即143333元。陈春华对陈自宜的反诉辩称，首先，陈春华和陈自宜是建设工程分包合同关系，陈自宜向答辩人陈春华支付款项，实际上是部分工程承包款；其次，三方之间不存在资金垫付关系，根据三方协议，陈自宜一方应当以工程实际发包方订立工程承包合同并负责工程结算工作，协议书第三条明确约定项目工程款应全部支付至陈春华的账户，故案涉工程实际为工程转包合同关系，并非反诉主张的合伙协议和垫资款协议。陈春华在诉讼中提交如下证据：1.协议书一份，证明原告与两被告之间的合同关系；2.承诺书一份，证明两被告曾经做出向原告付款的真实意思表示；3.工程签证表二份、工程竣工报验单一份，证明原告已按照协议的约定完成了装修合同义务；4.工程投标总价文件一份，证明原告按照承诺书的约定出具了工程结算文件；5.中国农业银行交易明细一份，证明被告履行了部分合同义务，向原告支付了部分工程结算款。陈自宜在诉讼中提交如下证据：1.微信转账截图二张、中国农业银行和顺德农商银行转账凭条四张，证明陈自宜垫资43万元代本案三合伙人预付款给原告支付工人工资；2.协议书复印件一份，证明陈自宜、张干仔与原告陈春华等三人是共同合伙关系及三人的工作职务和责任；3.工程竣工报验单复印件一份，证明原告陈春华代表三合伙人作为承包人承包芦苞镇长岐村村委办公室装饰整改工程，及该工程于2019年6月19日已验收合格。张干仔在诉讼中没有提交证据。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于陈春华提交的证据1-3、5，各方当事人对真实性无异议，经审查，上述证据与本案相关，本院予以采信；对陈春华提交的证据4，是陈春华与案外人制作，且没有案外人的工程造价评估的资质证明，内容没有其他当事人的确认，本院对该证据不予采信。对于陈自宜提交的所有证据，各方当事人对真实性无异议，且证据2、3与陈春华的举证一致，本院予以采信。根据本院采信的证据，结合当事人的陈述，本院认定如下事实：2019年4月25日，陈自宜作为甲方、陈春华作为乙方、张干仔作为丙方，签订《协议书》，第一条约定：“三方的职责分工：1.甲方负责长岐村委二、三层办公室装修承接业务，日常公关工作、结算工作、全面管理工作；2.乙方负责长岐村委二、三层带资装修，土木、水电、钢结构、绿化等配套工程；3.丙乙方负责配合乙方的日常工作，购买材料，到场人员、班组、工作、工资签证等。”第二条约定：“责任问题：乙方自愿带资完成到验收长岐村的装修项目，负责组织土木、装修班组人员施工，负责场地管理、生产、安全、质量、进度、用材料、图纸、施工方案、杂工等签证工作。乙方承诺甲方、丙方在本项目由乙方全部支付材料款和工人工资，如有发现未支付工人工资的，造成不良影响和法律责任由乙方自愿承担，与甲方、丙方、政府、村委会、项目方无关，造成的一切经济损失由乙方个人承担。”第三条约定：“结算：1.因本项目进场施工前甲方没有与项目房签订合同，交由丙方找乙方施工，在本项目完工后，按定额打预算打出后（要真实），交由甲方送项目方确认后支付工程款，本项目是按照佛山市最新定额结算，不上浮、不下浮为标准。2.说明：本项目所有工程款全部支付到乙方指定的账户。”第四条约定：“在本项目实施中，甲、乙、丙方多沟通，力把项目完成合格、验收。”签订协议后，陈春华组织工人和施工材料进场施工，并完成了案涉装修工程。2019年5月23日，陈春华与佛山市奇乐岭文化创意有限公司的周益安共同签订《工程签证表》，对芦苞镇长岐村村委会办公室装修整改工程拆除人工的工程价款进行签证，确认该部分工程款为20000元。2019年6月19日，陈春华再与佛山市奇乐岭文化创意有限公司的周益安签订《工程签证表》，确认案涉工程整改拆除人工的工程价款为10000元。同日，陈春华制作《工程竣工报验单》，周益安签署的验收意见为“经检查验收合格”，并盖有“佛山市奇乐岭文化创意有限公司长岐村项目资料章”。2019年6月25日，陈自宜和张干仔向陈春华出具《承诺书》，陈自宜和张干仔向陈春华承诺以下事项：1.2019年6月28日前代支付43万元预付款给陈春华；2.陈春华必须尽快提供结算清单给陈自宜、张干仔；3.本次预付款多除少补；4.双方必须预结算对账核实为准，必须在2019年7月15日前核对。随后，陈自宜在2019年7月1日至7月31日期间向陈春华支付43万元。至于付款原因，陈自宜解释为：因陈春华拖欠工人工资，导致工人无故停工影响业主使用场地，为了解决陈春华的资金缺口，故陈自宜代三人合伙体向陈春华支付工人工资、材料款，上述款项须作为合伙经营成本进行核算。陈春华则认为，43万元是陈自宜预付的工程款，承诺书中“代付”是指代佛山市奇乐岭文化创意有限公司支付。本院认为，根据原、被告的诉辩意见，本院的争议焦点问题为：1.原告陈春华与被告陈自宜、张干仔是否存在建设工程施工合同关系以及被告陈自宜、张干仔应否对剩余工程款264242.99元承担付款责任；2.陈自宜依合伙协议关系反诉主张陈春华按照1/3的比例返还垫资款43万元中143333元有无依据。对于第一个争议问题。陈春华与陈自宜、张干仔是否形成建设工程施工合同关系，应结合《协议书》条款内容、工程的签证资料、双方当事人的履约行为等因素综合判断。本院认为，陈春华没有提供充分证据证明与陈自宜、张干仔之间形成建设工程施工合同关系，理由如下：首先，从《协议书》条款内容分析，三方当事人在该协议书中明确约定各方当事人的权利义务，其中陈自宜案涉装修工程承接业务、公关、结算和管理，陈春华负责带资完成案涉装修工程施工，张干仔负责配合、协助陈春华施工。三方当事人分工明确、各司其职、共同完成案涉装修工程。纵观协议书所有条款，并没有明确约定陈自宜向陈春华支付案涉工程款义务；其次，从陈春华提交的工程签证资料看，就增加的部分工程签证由陈春华与佛山市奇乐岭文化创意有限公司共同签订《工程签证表》，而非陈自宜确认工程签证；同时，《工程竣工报验单》亦非陈自宜经办，也不由陈自宜申请与工程建设方验收。可见，陈春华在施工过程中就工程进度、工程量确认、工程竣工验收等事宜沟通、协商的相对方为佛山市奇乐岭文化创意有限公司，而非陈自宜；最后，从双方当事人的履约行为来看，陈自宜和张干仔于2019年6月25日向陈春华出具《承诺书》，承诺代付43万元预付款。对于代付款的性质，陈自宜认为是代合伙体垫付工程开支，陈春华认为代工程的建设方即佛山市奇乐岭文化创意有限公司，无论根据哪一方的意见，陈自宜向陈春华付款43万元并非基于为陈自宜向陈春华预付工程款的意思表示。综上，因陈春华未能提供充分证据证明与陈自宜、张干仔形成建设工程施工合同关系，故其向陈自宜主张案涉工程款264242.99元，理据不充分，本院不予支持。对于第二个争议问题。首先，从现有证据看，陈自宜、张干仔向陈春华作出代付43万元预付款的承诺是其自愿作出真实的意思表示，陈自宜向陈春华付款也是基于该承诺，陈自宜应当严格遵守。其次，陈自宜主张本案三方当事人形成个人合伙关系，虽然《协议书》约定三方当事人分工负责、共同完成案涉装饰装修工程，但该协议书中未约定三人提供资金、实物、劳动等形式出资比例，也未明确约定盈亏分配比例和合伙事项终止时的财产处理方式，故陈自宜未能充分举证证明三人约定每人按照1/3比例承担预付工程款；最后，若三人个人合伙关系成立，在三方对合伙财产和债权债务未进行清算处理、对陈春华或张干仔支出的成本也未作处理的情况下，陈自宜仅请求三人对其预付的43万元作为工程成本进行分担，有失公平。依照《协议书》约定，工程结算由陈春华制作真实的工程定额预算后，交由陈自宜送工程项目方确认后支付工程款。现无充分证据证明陈春华已经制作案涉工程预结算清单并提交陈自宜，也无充分证据证明陈自宜已经履行协议义务向项目的建设方提交了结算文件并与建设方进行结算，在此情况下，陈自宜主张三人按照每人1/3比例共同分担其预付工程款43万元，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）陈春华的所有诉讼请求；二、驳回被告（反诉原告）陈自宜的所有反诉请求。本诉案件受理费减半收取即2632元，诉讼保全费1842元，共计4474元（陈春华已经预交），由陈春华负担；反诉案件受理费减半收取即1583元（陈自宜已经预交），由陈自宜负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  梁淑平二〇二〇年七月二十三日书记员  李秀娟