江西省赣州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）赣07行终185号 上诉人（原审原告）：王定武，男，汉族，1953年9月16日出生，务农，住信丰县。 被上诉人（原审被告）：信丰县油山镇人民政府。 法定代表人：康平，镇长。 委托代理人：邱全杏，副镇长。 委托代理人：胡宏亮，江西海融（信丰）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：信丰县国土资源局油山镇国土资源所（以下简称油山镇国土所）。 负责人：邹征发，所长。 上诉人王定武因行政强制及行政赔偿一案，不服龙南县人民法院（2019）赣0727行初115号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 原审判决查明，2014年，原告王定武未取得乡村规划许可证，也未依法办理用地批准手续，将原址位于信丰县的牛栏房（原系土木结构）进行了重新修建。修建后该牛栏房为砖混结构，占地20平方米，共一层，并在河道上修建了桥梁连接牛栏房。2019年6月10日，被告信丰县油山镇人民政府作出《责令停止违法建设的通知》，主要内容为：你户在油山镇新水塘陂头组占河堤地在河道范围内修建跨河建筑物，原告未取得《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》、《建筑工程施工许可证》，占用公用场所、公用绿地，未经审批建设，妨碍防洪泄洪，未按审批方案建设。违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条、《中华人民共和国土地管理法》第五十九条、《中华人民共和国水法》第三十七条和第三十八条、《中华人民共和国河道管理条例》第二十四条有关规定。根据《中华人民共和国土地管理法》第七十六条、《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条、《中华人民共和国水法》第六十五条、《中华人民共和国河道管理条例》第四十四条，现令在7天内自行拆除违法建筑，恢复原状，若在规定期限内不接受处理，将依据有关法律实行强制拆除。2019年7月，被告油山镇人民政府组织对原告的牛栏房、桥梁进行了拆除，原告不服，起诉至法院。 原审法院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定：在乡、村庄规划范围内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、逾期改正；逾期不改正的，可以拆除。被告油山镇人民政府享有强制拆除的法定职权。 根据《中华人民共和国土地管理法》第六十二条规定“农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准”《中华人民共和国水法》第三十八条规定“在河道管理范围内建设桥梁、码头和其他拦河、跨河、临河建筑物、构筑物，铺设跨河管道、电缆，应当符合国家规定的防洪标准和其他有关的技术要求，工程建设方案应当依照防洪法的有关规定报经有关主管部门审查同意”。本案中，被告提供的证据以及原告在庭审中的陈述，能够证明原告未经任何审批部门批准，重建了牛栏房及修建了桥梁，原告主张不需要审批，因未能提供任何证据予以证实，且与现行法律规定相悖，不予支持。所以，涉案房屋、桥梁属违法建筑。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十一条、第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十四条规定，行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制权的行政机关依法强制执行。作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。对违法搭建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告。被告信丰县油山镇人民政府未履行催告程序，也未作出强制执行决定予以送达并公告，直接对原告的房屋及桥梁进行了强制拆除，程序违法。涉案房屋、桥梁属于违法建筑且原告未提交证据证明涉案房屋内有其他合法财产，原告主张赔偿财产损失、精神损失，没有事实依据和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决：一、确认信丰县油山镇人民政府强制拆除原告王定武牛栏房和桥梁通道的行政行为违法。二、驳回原告王定武其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告信丰县油山镇人民政府承担。 上诉人王定武向本院提起上诉，要求：1.确认被上诉人强拆上诉人牛栏房、桥梁、桥梁通道的行为违法，并赔偿上诉人三项财产实际损失42108.69元或恢复原状；2.被上诉人给上诉人造成的精神伤害和名誉伤害应予赔偿；3.本案诉讼费及其他费用由被上诉人承担。主要事实与理由:上诉人2014年对1969年集体生产队所建的牛栏房在原址进行了修整，没有缩小也没有扩大，不算违法。《行政处罚法》第二十九条规定，违法行为在两年内未被发现的，不再给予行政处罚，按上述法律规定上诉人的牛栏房完全合理合法。违法拆除因历史原因形成的无证房造成损失的，不能简单以无证房屋为违法建筑为由，不予行政赔偿。上诉人的牛栏房不属于违法建筑。上诉人的桥梁建设在自家宅院门口，是全家居住出入的必经通道，这样的桥法律没有规定要审批，不能视为违法建筑。被上诉人没有查清事实，没有充分证据违法强拆上诉人的合法财产，应承担赔偿责任。 被上诉人信丰县油山镇人民政府答辩意见，上诉人重复要求二审法院确认行政行为违法，一审已经做出处理，二审无需重复审查。上诉人主张的财产损失赔偿，一审已经要求上诉人提供证据证明财产损失，上诉人未进行举证，应当承担举证不能的后果。上诉人的建筑本身是违法建筑，要求恢复原状应不予支持，被上诉人只是在行政强制措施执行中存在程序瑕疵，并不改变上诉人违法建筑的事实。 被上诉人信丰县国土资源局油山镇国土资源所的答辩意见与信丰县油山镇人民政府答辩意见一致。 本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。上述事实，有原审法院随卷移送的证据以及本院询问协调笔录在卷可以证实。 本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定：在乡、村庄规划范围内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、逾期改正；逾期不改正的，可以拆除。被上诉人油山镇人民政府具有强制拆除的法定职权。 《中华人民共和国土地管理法》第六十二条规定“农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准”，《中华人民共和国水法》第三十八条规定“在河道管理范围内建设桥梁、码头和其他拦河、跨河、临河建筑物、构筑物，铺设跨河管道、电缆，应当符合国家规定的防洪标准和其他有关的技术要求，工程建设方案应当依照防洪法的有关规定报经有关主管部门审查同意”。本案中，被上诉人提供的证据以及上诉人在庭审中的陈述，能够证明上诉人未经任何审批部门批准，重建了牛栏房及修建了桥梁，上诉人主张不需要审批，但未能提供任何证据予以证实，且与现行法律规定相悖，本院不予支持。据此，涉案房屋、桥梁应认定为违法建筑。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十四条规定，行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制权的行政机关依法强制执行。作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。对违法搭建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告。信丰县油山镇人民政府未履行催告程序，也未作出强制执行决定予以送达并公告，直接对上诉人的房屋及桥梁进行了强制拆除，程序违法。原审确认被上诉人信丰县油山镇人民政府强制拆除上诉人牛栏房和桥梁通道的行政行为违法，符合法律规定，本院予以维持。《中华人民共和国国家赔偿法》第十五条第一款规定：人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定，在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。本案上诉人主张被上诉人赔偿上诉人损失42108.69元，但未提交证据证明强拆行为对其造成的财产损失，原审据此驳回上诉人的行政赔偿请求，符合上述法律规定，本院予以维持。上诉人的牛栏房和桥梁为违法建筑，上诉人要求恢复原状于法无据，本院不予支持。原告主张赔偿精神损失，于法无据，本院亦不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人王定武负担。 本判决为终审判决。 审判长  周洋发 审判员  刘定丰 审判员  陈煜龙 二〇二〇年五月二十日 法官助理熊岚 书记员黄婷