江苏省兴化市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1281民初1260号原告：魏华友，男，1956年9月16日生，，汉族，住兴化市安丰镇新夏村北新****。委托诉讼代理人：苟海明、庞珍涛，江苏天棱律师事务所律师。被告：刘凤桂，男，1953年10月22日生，汉族，住兴化市。委托诉讼代理人：顾军，江苏天炜律师事务所律师。被告：易树进，男，1963年10月5日生，汉族，，住兴化市安丰镇九丰村徐吴**委托诉讼代理人：孙莉，江苏傲乐律师事务所律师。原告魏华友与被告刘凤桂、易树进提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告魏华友及其委托诉讼代理人庞珍涛，被告刘凤桂及其委托诉讼代理人顾军，被告易树进及其委托诉讼代理人孙莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告魏华友向本院提出诉讼请求：判令被告立即赔偿原告各项损失合计358643.45元，本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年9月29日，被告刘凤桂雇佣原告为被告易书进自建房的厨房房顶立模板，2019年9月30日12:40左右，原告在立模板过程中从房顶摔下，后原告同事卞某1等人将原告送至兴化市第五人民医院，被送至盐城市第一人民医院，后被告刘凤桂仅给付45157.10元，现原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求判如所请。被告刘凤桂辩称：原告与被告刘凤桂之间不存在雇佣关系；被告易树进从未与被告刘凤桂洽谈过该工程的承包事项，请求驳回对被告刘凤桂的诉请。被告易树进辩称：原告所述基本属实，被告刘凤桂雇佣原告为被告易树进自建厨房房顶立模板，当时洽谈立模板的总价格是3000元。被告易树进将层高不超过3米的附属房厨房立模板事项交与被告刘凤桂完成，被告刘凤桂对施工过程中安全等事宜负全部责任，在立模板、卸模板的施工过程中所有的用工人员全部由被告刘凤桂召集，模板、脚手架及工具均由被告刘凤桂自带，人员工资也由被告刘凤桂支付，被告刘凤桂与被告易树进是承揽合同关系，被告易树进对承揽人的选任没有过失，故被告易树进依法不应当承担责任；原告的损失应当由被告刘凤桂和原告共同承担，原告是由被告刘凤桂通知完成工作，原告和被告刘凤桂之间是劳务关系，原告作为一个熟练的木工，经常参与农村别墅的建设，在只有3米高厨房的作业中受伤，自己显然有重大过失；原告主张的损失数额偏高，误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费均过高，请求驳回原告对被告易树进的诉讼请求。本案争议焦点为：一、原告与被告刘凤桂之间是否形成劳务关系；二、被告刘凤桂和被告易树进之间法律关系的认定；三、本案承担赔偿责任的主体及责任划分；四、原告的诉讼请求是否符合法律规定。关于本案第一个争议焦点：原告认为原告与被告刘凤桂之间系雇佣关系，提交以下证据：1、视频资料一份，来源于兴化市安丰派出所执法记录仪，是事发后被告刘凤桂向出警民警陈述的案件事实，证明被告刘凤桂雇佣原告从事立模板工作，在立模板工作中从房顶摔下受伤的事实。该证据原告系当庭提交，两被告庭后未能提交相关书面质证意见。2、证人卞某1出庭陈述：其系卞某2的叔伯兄弟，魏华友是卞某2的舅舅。事发当天，其与原告一起在易老板家立模板。当时屋顶板已经铺好，原告坐在屋顶上钉钉子，其在下面接料子给他，拿料子的时候听到“噗咚”一声，原告连人带料子、梯子一起从摔了下来，怎么摔的没有看到。平顶高度大约3米，现场钉的木梯子，爬上房顶。其与原告都为刘老板做的，老板经常交代要注意安全。原告立模板已有十七、十八年左右，工资240元/天。电动工具都是刘老板提供，自己带锤子、钢卷尺、锯子。3、证人卞某2出庭陈述：其系原告魏华友外甥，原来一直跟着被告刘凤桂做木工、立模板，其舅舅立模板做了十多年，前年开始跟着刘老板立模板，去年年底其跟刘老板结算工资时，也把舅舅的工资结算了，大概结了一万多，按照每天240元计算的。老板有时会交代要注意安全。易老板这个工程是刘老板要我去看的，具体是他们谈的。被告刘凤桂质证意见：证据2卞某1的证言属于孤证，其与原告有亲属关系，该证言在没有其他证据印证情况下不可以作为定案依据；证据3卞某2的证言属于传来证据，证言内容基本来源于卞某1的陈述，且卞某2不是现场目击者，与原告存在亲戚关系，故其证言也不可以作为定案依据。被告易树进质证意见：两证人证言是可信的，农村打工者之间有亲戚关系是正常现象。两个证人证言相互印证，均证实了两证人长期跟着刘凤桂立模板，按照实际工作日年底结算，立模板过程中使用的工具均是由被告刘凤桂和两个证人提供，可见原告和被告刘凤桂存在劳务关系。同时被告刘凤桂有时对工人提醒要注意安全，但被告刘凤桂并没有向两证人发放安全设施。本院认证意见：原告提交的证据1，是事发后原告家人到刘凤桂处索要医疗费，双方发生纠纷，兴化市安丰派出所出警，派出所民警执法记录仪记录的民警与刘凤桂的谈话的视频录像，在该视频中，刘凤桂向民警陈述：原告是跟着其做工时摔倒的，是原告主动打电话给其要跟着其做工；原告是自己不小心自己摔倒的。该视频资料系本院根据原告申请，向兴化市安丰派出所调取的，对该视频的真实性、合法性及与本案的关联性本院依法予以确认。证据2、证据3，虽然两名证人与原告均存在亲戚关系，但所作证词能够与证据1相互印证，具有一定的证明效力。本院认为，劳务关系是指劳动者与用工者根据口头或者书面约定，由劳动者向用工者提供一次性的或者特定的劳动服务，用工者依约向劳动者支付劳务报酬的法律关系，本案中，原告向被告刘凤桂提供劳务，受被告刘凤桂的指挥、支配和控制，被告刘凤桂按日支付相应的报酬，双方之间构成劳务关系。关于本案的第二个争议焦点：本院认为，承揽关系是指承揽人按照定作人的要求完成一定的工作并交付工作成果，定作人接受成果并给付承揽人报酬的合同。本案中，被告刘凤桂自备设备、工具、模板等，自行决定工作时间，自行组织施工人员，完成涉案厨房屋顶的立模板工作，然后向被告易树进交付工作成果，结算劳动报酬，双方之间符合承揽关系的法律特征，故被告刘凤桂与被告易树进之间构成承揽关系。据此，本院认定如下事实：2019年9月被告刘凤桂承接被告易书进自建厨房房顶立模板工程后，并组织施工人员，2019年9月29日，被告刘凤桂安排原告魏华友、卞某1施工，中午12:40左右，魏华友爬上高度约3米的房顶立模板，其时房顶已铺设木板，原告坐在屋顶上用锤子钉钉子，后从房顶摔下受伤。关于本案第三个争议焦点：本院认为，个人之间形成劳务，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告刘凤桂作为接受劳务的一方应对原告所从事的工作提供更安全的保护，被告刘凤桂亦能经常提醒施工人员注意安全，佩戴安全头盔，但未能采取更有效的安全防范措施，即便原告有着几十年的工作经验，但原告毕竟已年满63周岁，爬到距离地面近3米高的屋顶进行施工，具有一定的安全风险，故被告刘凤桂未能履行安全保障义务，对原告受伤应承担相应的赔偿责任；原告作为完全民事行为能力人，在施工过程中未尽到安全注意义务，对损害的发生也存在一定的过错；被告易树进在农村自建高度约3米的厨房，不适用建筑法相关规定,对施工主体资质无强制性规定，故作为定作人的被告易树进在本案中不存在过错或者过失，依法不应当承担赔偿责任。综合原、被告各自过错，原告魏华友、被告刘凤桂应按照40%：60%的比例承担责任。关于本案第四个争议焦点：2020年5月，经原告申请，扬州东方医院司法鉴定所就原告伤情进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人魏华友颅脑损伤致精神障碍（人格改变），日常生活有关的活动能力中度受限，构成九级伤残；开颅术后，构成十级伤残；右侧5根肋骨骨折，3处畸形愈合，构成十级伤残；双耳听力障碍，构成十级伤残。从受伤之日起，误工期限为120日，营养期限为90日，护理期限为90日，护理人数为1人为宜。现原告主张：1、医疗费181338.55元，原告提交盐城市第一人民医院出院记录、用药清单及医疗费发票、泰州市人民医院出院记录、用药清单及医疗费发票；2、住院伙食补助费20元/天×（2+16+27+17）天=1240元；3、营养费20元/天×90天=1800元；4、护理费2400元+2880元+（90-22）天×100元/天=12080元，提交了盐城市煌嘉物业管理有限公司服务部出具的收款收据；5、误工费210天×54263元/365天=31219.8元；6、残疾赔偿金52460.16元/年×16年×23%=193053.38元；7、精神损害抚慰金20000元；8、交通费2500元；9、鉴定费5192元，合计448423.73元，（448423.73-5192）元扣减被告刘凤桂垫付45157.1元，要求被告赔偿358643.45元。两被告对原告上述主张的护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等提出异议。本案原告各项损失确认如下：1、医疗费，经审核，本院予以认定；2、住院伙食补助费，原告住院天数为62天，认定为18元/天×62天=1116元；3、营养费20元/天×90天=1800元予以认定；4、护理费认定100元/天×90天=9000元；5、误工费，考虑到原告年龄及实际工作情况，对误工标准认定100元/天，该项损失为100元/天×120天=12000元；6、残疾赔偿金52460.16元/年×16年×22%=184659.8元；7、精神抚慰金酌定为10000元；8、交通费酌定为1000元，以上损失合计400914.35元。综上，被告刘凤桂应赔偿原告魏华友400914.35元×60%=240548.61元，扣减被告刘凤桂已赔偿的45157.1元，还应赔偿195391.5元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告刘凤桂于本判决生效后三十日内赔偿原告魏华友医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等其他损失，合计人民币195391.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告魏华友其他诉讼请求。案件受理费6695元、鉴定费5192元，合计11887元，由被告刘凤桂负担5284元、原告负担6603元，上述款项原告已垫付，故被告刘凤桂于履行上述判决给付义务时一并给付原告5284元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时预交上诉费6695元（江苏省泰州市中级人民法院开户行：中国银行泰州分行营业部；户名：江苏省泰州市中级人民法院；帐号：47×××53；行号：104312800123）。审 判 长  陈英姿人民陪审员  刘娌娜人民陪审员  况 辰二〇二〇年十月二十六日书 记 员  华 君