天津市武清区人民法院刑 事 判 决 书（2019）津0114刑初447号公诉机关天津市武清区人民检察院。被告人李智慧，男，1994年2月28日出生于黑龙江省哈尔滨市，汉族，务工，大学专科文化，住黑龙江省哈尔滨市阿城区。因涉嫌犯非法经营罪于2018年9月26日被天津市公安局武清分局传唤，次日被刑事拘留，2018年11月2日被天津市公安局武清分局取保候审,2018年12月11日被天津市武清区人民检察院取保候审,2020年1月13日被本院取保候审，2020年11月27日被逮捕。现羁押于天津市武清区看守所。辩护人黄少山，天津强东律师事务所律师。被告人孙悦，女，1998年7月12日出生于黑龙江省哈尔滨市,汉族，务工，大学文化，户籍地黑龙江省哈尔滨市阿城区，居住地黑龙江省哈尔滨市阿城区。因涉嫌犯非法经营罪于2018年9月26日被天津市公安局武清分局传唤，次日被刑事拘留，2018年11月2日被天津市公安局武清分局取保候审，2018年12月11日被天津市武清区人民检察院取保候审,2020年1月13日被本院取保候审。辩护人李述慧，天津吴兆斌律师事务所律师。天津市武清区人民检察院以津武检公诉刑诉[2019]442号起诉书指控被告人李智慧、孙悦犯非法经营罪，于2019年6月4日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。天津市武清区人民检察院指派检察员唐明出庭支持公诉，被告人李智慧、孙悦及天津市武清区法律援助中心指派的辩护人黄少山、李述慧均到庭参加了诉讼。期间，公诉机关补充侦查两次，报请天津市第一中级人民法院，延长审限一次。该案于2020年5月7日因不能抗拒的原因中止审理，同年11月27日恢复审理。现已审理终结。天津市武清区人民检察院指控，被告人李智慧于2017年7月至2018年8月间，违反国家药品管理法律法规，在未取得药品经营许可证的情况下，在天津市南开区××区等地，收购药品并通过微信联系等方式对外出售，经营数额共计人民币40余万元。被告人李智慧于2018年8月22日至9月间，收购药品，并伙同其女友被告人孙悦，在武清区××街××小区××号楼××号××人的租住处等地点，通过微信朋友圈、微信聊天等方式公开宣传，销售药品，后通过邮寄快递将药品销往广东省广州市、汕头市、陕西省西安市等地，经营数额共计人民币13万余元。被告人李智慧、被告人孙悦于2018年9月27日被公安机关抓获。公诉机关认为，被告人李智慧、孙悦的行为均已构成非法经营罪，建议对被告人李智慧判处有期徒刑二年六个月，并处罚金，建议对被告人孙悦判处有期徒刑一年，并处罚金，提请本院依法判处。被告人李智慧、孙悦对公诉机关指控的罪名均无异议，但认为公诉机关指控的经营数额过大。二被告人均表示自愿认罪。被告人李智慧的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名亦不持异议，提出被告人李智慧有坦白情节，系初犯，犯罪数额应以查实的犯罪数额为准，对查获的药品没有鉴定，不宜认定为犯罪数额，建议对其从轻处罚并适用缓刑的辩护意见。被告人孙悦的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名亦不持异议，提出被告人孙悦系从犯，系初犯，未销售的药品没有鉴定，不宜认定为犯罪数额，建议对其从轻处罚的辩护意见。经审理查明，被告人李智慧于2017年6月至2018年9月间，违反国家药品管理法律法规，在未取得药品经营许可证的情况下，在武清区××，收购药品并通过微信联系等方式向黄秀明、徐喜龙、黄雨宜、张珍、吴孟军出售药品共计人民币14万余元。其中，2018年8月22日至9月间，被告人孙悦帮助被告人李智慧在武清区××街××小区××号楼××号××人的租住处等地点，通过微信朋友圈、微信聊天等方式公开宣传，向上述人员销售药品共计6万余元。被告人李智慧及被告人孙悦于2018年9月26日被公安机关抓获。公安机关从二被告人租房处查获尚未销售的药品共计7万余元。上述事实，有经法庭依法确认的案件来源及抓获经过，证人证言，扣押决定书及扣押清单，电子证据检察工作记录及笔录，微信聊天记录，被告人供述等证据予以证明，足以认定。本院认为，被告人李智慧单独或者伙同被告人孙悦违反国家药品管理法律法规，未经许可经营药品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关对被告人李智慧、孙悦犯罪的指控成立，要求适用法律条款的意见是正确的，应予采纳，但公诉机关指控被告人李智慧的部分销售数额证据不足，应以本院审理查明的销售数额予以认定。在共同故意犯罪过程中，被告人李智慧起主要作用，系主犯，被告人孙悦起次要作用，系从犯，依法可从轻处罚。被告人李智慧、孙悦到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。被告人孙悦有悔罪表现，依法可酌情从轻处罚。对辩护人发表的二被告人有坦白情节，被告人孙悦系从犯的辩护意见，本院予以采纳。对辩护人提出的查获的药品不宜认定未犯罪数额的辩护意见，经查被告人以销售为目的收购药品，虽未销售就被公安机关查获，应认定为犯罪数额，但量刑时予以考虑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。本院为维护社会主义市场经济秩序，保障国家对市场管理的权利不受侵犯，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人李智慧犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币10万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇二〇年十一月二十七日起至二〇二三年四月十八日止；罚金自判决生效的第二日起一月内缴纳）；被告人孙悦犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币3万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在刑罚执行期间，被告人应当在相关组织接受社区矫正；罚金自判决生效的第二日起一月内缴纳）二、扣押在案的物品由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  李**人民陪审员  李克红人民陪审员  沈玉霞二〇二〇年十二月十五日书 记 员  姜 欣附判决引用的《中华人民共和国刑法》相关法律条款：第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。