湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂03民终253号上诉人（原审原告、被告）:王卫，男，1968年9月27日出生，汉族，住湖北省十堰市张湾区。上诉人（原审被告、原告）：十堰市东风保安服务有限公司。住所地：湖北省十堰市张湾区车城西路253号。法定代表人：王智勇，该公司经理。委托诉讼代理人：刘刚，湖北举烛律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解。委托诉讼代理人：何涛，男，该公司员工。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解。被上诉人（原审被告）：国药东风茅箭医院。住所地：湖北省十堰市茅箭区东风大道12号。法定代表人：王永安，该院院长。委托诉讼代理人：杨能,湖北平长律师事务所律师。代理权限：一般代理。上诉人王卫、上诉人十堰市东风保安服务有限公司（以下简称：东风保安公司）与被上诉人国药东风茅箭医院（以下简称：东风茅箭医院）劳动争议一案，均不服湖北省十堰市茅箭区人民法院（2019）鄂0302民初1011号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和询问当事人，合议庭认为事实已核对清楚，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。王卫上诉请求：撤销原审判决，依法改判支持王卫在一审时的诉讼请求。事实和理由：一、王卫于2014年1月14日到东风保安公司，并被派遣到东风茅箭医院上班至2018年12月。2018年12月底，东风保安公司与东风茅箭医院劳务派遣合同到期终止，东风保安公司未重新安排王卫工作，也未通知王卫解除劳动关系。2018年7月30日，王卫与东风保安公司合同到期，东风保安公司于2018年7月30日向王卫出具解除（终止）劳动合同通知书。2018年8月至12月，王卫仍在东风茅箭医院上班，存在事实劳动关系。因东风保安公司在王卫上班期间存在严重违反劳动法的行为，应解除与东风保安公司的事实劳动关系，并由东风保安公司支付其2018年8月1日至今未签订书面劳动合同二倍工资差额10412元。二、2018年7月30日，王卫合同到期，东风保安公司出具终止劳动合同通知书。经王卫向劳动行政部门投诉举报仍拒付经济补偿金。东风保安公司应支付经济补偿金14525.15元、赔偿金14525.15元。三、王卫于2014年1月在东风保安公司处上班至今，每月周六、周日、国家法定节假日被安排加班未支付加班费，东风保安公司应支付周六周日加班费71718元、赔偿金71718.40元、法定节假日加班费11378.40元、赔偿金11378.40元。四、王卫每年年休假加班，东风保安公司应支付年休假加班费，东风保安公司应支付年休假加班费10344.82元。五、王卫在东风保安公司上班期间，东风保安公司未为王卫缴纳失业保险，导致王卫无法享受失业保险待遇，东风保安公司应支付王卫失业保险金损失12903元。六、东风保安公司在2014年1月、2014年4月、2016年8月、2017年4月、2018年3月、2018年7月、2018年12月分别无故克扣王卫工资476.17元、180元、120元、80元、205元、220元、50元、574元，合计1905元，东风保安公司应支付补偿金1905元、赔偿金1905元。七、王卫与东风保安公司签订的劳动合同约定每月28日发上个月工资，2017年12月的工资东风保安公司违反合同约定无故拖欠到2018年2月1日发放，后每个月的工资均无故拖欠一个多月，未按约定及时发放，东风保安公司无故拖欠工资的行为违反《劳动合同法》、《工资支付暂行办法》，更违反了合同约定，东风保安公司应支付补偿金16500元，赔偿金16500元。八、东风保安公司未依法给王卫缴纳社会保险，王卫以灵活就业人员缴纳养老、医疗保险，东风保安公司应支付王卫垫付的2015年、2016年养老、医疗保险12811.36元，2014年医疗保险1082.80元。九、王卫2014年1月被派遣到东风茅箭医院上班至2018年12月，东风茅箭医院违反劳动合同法第六十三条规定，未执行与东风茅箭医院劳动者同工同酬的待遇，且东风茅箭医院作为用工单位以劳务派遣形式用工长达五年，违反劳动合同法第五十九条规定，更侵犯王卫同工同酬的权利，东风茅箭医院应支付同工同酬的工资差额部分。东风保安公司上诉请求：撤销原判，依法改判东风保安公司不支付王卫经济补偿金7500元、社会保险费损失13594.16元、带薪休假工资1035元、双倍工资6000元，合计28129.16元。事实和理由：东风保安公司与王卫之间劳动合同关系自然终止，不应支付经济补偿金。应王卫申请，东风保安公司将王卫社保费用随工资发放，不应支付经济补偿金和社保费损失。东风保安公司实行正常休假制度，不存在带薪年休假，不应支付带薪休假工资。针对王卫的上诉，东风保安公司辩称：王卫的上诉理由无事实和法律依据，其上诉请求不能成立。请求二审法院驳回王卫的上诉。针对王卫的上诉，东风茅箭医院辩称：王卫一审请求前八项与东风茅箭医院无关，东风茅箭医院仅就第九项请求进行答辩。王卫上诉请求支付同工同酬工资，与事实不符，无证据证实，不应予以支持。请求二审法院驳回王卫的上诉。针对东风保安公司的上诉，王卫辩称：东风保安公司的上诉理由无事实和法律依据，其上诉请求不能成立。请求二审法院驳回东风保安公司的上诉。针对东风保安公司的上诉，东风茅箭医院辩称：东风保安公司的上诉与东风茅箭医院无关，东风茅箭医院不发表意见。王卫向一审法院起诉请求：1.解除与东风保安公司的事实劳动关系；2.判令东风保安公司支付其2018年至今未签订书面劳动合同期间的二倍工资10412元；3.判令东风保安公司支付其终止劳动合同经济补偿金14525.15元、赔偿金14525.15元；4.判令东风保安公司支付其每月周六周日加班费71718元、赔偿金71718元、法定节假日加班费11378.40元、赔偿金11378.40元、年休假加班费10344.82元；5.判令东风保安公司支付其失业保险金损失12903元；6.判令东风保安公司支付其克扣的工资1905元、补偿金1905元、赔偿金1905元；7.判令东风保安公司支付其无故拖欠工资补偿金16500元、赔偿金16500元；8.判令东风保安公司支付其垫付的2015年、2016年养老、医疗保险费12811.36元，2014年医疗保险1082.80元，合计13894.16元；9.判令东风茅箭医院支付其未依法实施同工同酬的工资差额部分。后王卫于一审庭审中将上述第3项诉讼请求变更为：东风保安公司支付其终止劳动合同经济补偿金20031.30元、赔偿金20031.30元；将上述第9项诉讼请求明确为：东风茅箭医院支付其未依法实施同工同酬的工资差额部分36000元，其他诉讼请求未变。东风保安公司向一审法院起诉请求：判令东风保安公司不支付王卫经济补偿金7500元、社会保险费损失13594.16元、带薪休假工资1035元、双倍工资6000元，合计28129.16元。一审法院认定事实：2014年1月14日，王卫入职东风保安公司，双方签订了《劳动合同书》。该《劳动合同书》约定：合同期从2014年1月14日起至2017年1月13日止，其中试用期从2014年1月14日起至2014年4月13日止；王卫的工作地点为东风保安公司指定的工作区域；王卫所在岗位执行不定时工时制，东风保安公司确因工作需要，可依法安排王卫延长工作时间、休息日或节假日加班，王卫加班须征得东风保安公司同意，否则不视为加班；工资支付方式为按月支付，试用期内每月工资1170元，试用期满后每月工资按实际发放为准（工资含基本工资、工龄工资和节假日补助等），工资标准按在东风保安公司工作时间长短逐年递增；王卫申请东风保安公司不购买社会保险，东风保安公司补助260元，每月在工资中一同发放；工资发放方式为每月以现金或存入存折账号等方式支付工资，东风保安公司在每月28日前发放工资，不得无故克扣、拖欠工资等。合同签订后，王卫被东风保安公司安排到东风茅箭医院从事保安工作，工作时间为每天6小时。2017年2月24日，东风保安公司和王卫续签了劳动合同，合同期限从2017年1月14日至2018年7月30日，约定事项同上述《劳动合同书》相同。王卫仍然被东风保安公司安排在东风茅箭医院从事保安工作。2018年7月30日，东风保安公司向王卫出具了终止劳动合同通知书，终止合同原因为合同到期。但王卫继续在东风茅箭医院从事保安工作直至2018年12月30日，在此期间，东风保安公司仍然向王卫发放了工资，并继续对王卫进行考勤管理。此后王卫被保安队长口头通知不上班，王卫离职前月平均工资为1500元。王卫以灵活就业人员身份自行缴纳了2014年至2016年医疗保险费共计4046.76元（其中2014年缴纳基本医疗保险982.8元、大病保险100元，2015年缴纳基本医疗保险1299元、大病保险100元，2016年缴纳基本医疗保险1464.96元、大病保险100元）。王卫以灵活就业人员身份自行缴纳了2015年至2016年养老保险费共计9847.4元（其中2015年缴纳4725.6元、2016年缴纳5121.8元）。一审法院另查明：2018年1月31日，东风茅箭医院与东风保安公司签订《保安服务合同》。该《保安服务合同》约定：东风保安公司根据东风茅箭医院要求按时提供8名保安员给东风茅箭医院，由东风茅箭医院安排在指定的区域24小时执勤；东风保安公司自行负责该公司保安人员的服装，以及工资福利待遇；保安服务时间从2018年1月1日至2018年12月31日止，东风茅箭医院向东风保安公司支付保安服务费，保安员工资由东风保安公司支付等。2018年12月27日，王卫向十堰市张湾区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁。王卫的仲裁请求为：1.裁决解除与东风保安公司的劳动关系；2.裁决东风保安公司支付其2018年8月至今未签订劳动合同双倍工资10412元；3.裁决东风保安公司支付其终止劳动合同经济补偿金14525.15元、赔偿金14525.15元；4.裁决东风保安公司支付其周六周日加班费71718元、赔偿金71718.4元、法定节假日加班费11378.4元、赔偿金11378.4元、年休假加班费10344.82元；5.裁决东风保安公司支付其失业保险金损失12903元；6.裁决东风保安公司支付其克扣的工资1281元、补偿金1281元、赔偿金1281元；7.裁决东风保安公司支付其拖欠的工资补偿金16500元、赔偿金16500元；8.裁决东风保安公司支付王卫垫付的2015年、2016年养老保险医疗保险12811.36元，2014年医疗保险1082.8元；9.裁决东风茅箭医院支付其同工同酬工资差额部分。十堰市张湾区劳动人事争议仲裁委员会于2019年2月20日作出张劳人仲【2018】裁字第181号裁决书，裁决：1.王卫和东风保安公司解除劳动合同关系；2.东风保安公司支付王卫经济补偿金7500元；3.东风保安公司支付王卫社会保险费损失13594.16元；4.东风保安公司支付王卫带薪休假工资1035元；5.东风保安公司支付王卫双倍工资差额6000元；6.驳回王卫的其他仲裁请求。上述裁决书于2019年2月26日送达给王卫，王卫不服上述裁决书，在法定期限内提起诉讼。上述裁决书于2019年2月27日送达给东风保安公司，东风保安公司不服上述裁决书，亦在法定期限内提起诉讼。东风茅箭医院未在法定期限内提起诉讼。一审法院认为：虽然东风保安公司和王卫之间的劳动合同已于2018年7月30日期满，且东风保安公司向王卫出具了终止劳动合同通知书，但此后王卫继续在东风茅箭医院从事保安工作直至2018年12月30日，在此期间东风保安公司仍然向王卫发放工资，并继续对王卫进行考勤管理。故应当认定2018年7月30日之后至2018年12月30日期间，东风保安公司与王卫之间存在事实劳动关系。用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。东风保安公司应当向王卫支付2018年9月至2018年12月30日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额6000元（1500元／月×4个月）。2018年12月30日之后，王卫被通知不上班，系非本人意愿离职，东风保安公司应当依法向王卫支付经济补偿金7500元（1500元／月×5个月）。王卫与东风保安公司签订的《劳动合同书》中约定每月工资包含节假日补助，王卫主张东风保安公司支付双休日加班费、赔偿金及节假日加班费、赔偿金，缺乏依据，不予支持。根据《职工带薪年休假条例》规定，结合王卫的工作年限，王卫可享受带薪年休假，但其主张的2018年之前的带薪年休假工资已超过仲裁时效，不予支持。王卫2018年的年休假天数为5天，东风保安公司应当支付王卫应休而未休的2018年带薪年休假工资1035元（1500元÷21.75天×5天×300%）。社会保险具有社会统筹性质，缴纳社会保险费是法律规定的强制性义务，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。缴纳社会保险费不能通过用人单位和劳动者的约定进行变更或放弃。虽然王卫向东风保安公司申请不购买社会保险，但该行为因违反国家关于社会保险的强制性法律规定而无效。东风保安公司在王卫工作期间，未依法为王卫缴纳社会保险费。王卫以灵活就业人员身份自行缴纳了社会保险费13894.16元（4046.76元＋9847.4元），扣除上述社会保险费中应当由王卫自行负担的大病保险费用300元后，剩余社会保险费13594.16元应当由东风保安公司支付给王卫。王卫主张东风保安公司支付失业保险金损失，无故克扣的工资及补偿金、赔偿金，无故拖欠工资补偿金及赔偿金，均缺乏事实依据，均不予支持。王卫的工资由用人单位东风保安公司支付，王卫主张由东风茅箭医院支付未依法实施同工同酬的工资差额部分，缺乏事实依据，亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，判决：一、解除王卫与东风保安公司之间的劳动关系；二、东风保安公司支付王卫二倍工资差额6000元；三、东风保安公司支付王卫经济补偿金7500元；四、东风保安公司支付王卫带薪年休假工资1035元；五、东风保安公司支付王卫社会保险费损失13594.16元；六、驳回王卫的其他诉讼请求；七、驳回东风保安公司的诉讼请求。以上应付款项应于判决生效之日起十日内支付，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由东风保安公司负担。本院二审期间，各方当事人均未向本院提交新的证据。二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：本案的争议焦点是王卫在一审时的第二至第九项诉讼请求应否予以支持的问题。1、关于王卫请求东风保安公司支付其2018年至今未签订书面劳动合同期间的二倍工资10412元应否予以支持的问题。双方合同到期后，东风保安公司继续向王卫发放工资，对王卫进行考勤，可以认定2018年7月30日至2018年12月30日期间，双方存在事实劳动关系。在此期间，东风保安公司未与王卫签订书面劳动合同，应支付王卫未签订书面劳动合同双倍工资差额6000元（1500元／月×4个月）。2、关于王卫请求东风保安公司支付其终止劳动合同经济补偿金20031.30元、赔偿金20031.30元应否予以支持的问题。王卫非本人意愿离职，东风保安公司应支付王卫经济补偿7500元（1500元／月×5个月）。但王卫请求东风保安公司支付经济赔偿金，于法无据，本院不予支持。3、关于王卫请求东风保安公司支付其每月周六周日加班费71718元、赔偿金71718元、法定节假日加班费11378.40元、赔偿金11378.40元、年休假加班费10344.82元应否予以支持的问题。根据《职工带薪年休假条例》规定，王卫可以享受2018年的年休假工资，东风保安公司应当支付王卫应休而未休的2018年带薪年休假工资1035元（1500元÷21.75天×5天×300%）。但王卫主张东风保安公司支付其双休日加班费、赔偿金及节假日加班费、赔偿金，因双方《劳动合同书》中约定每月工资包含节假日补助，故王卫的该项请求缺乏依据，本院不予支持。4、关于王卫请求东风保安公司支付其失业保险金损失12903元应否予以支持的问题，因该请求缺乏事实依据，本院不予支持。5、关于王卫请求东风保安公司支付其克扣的工资1905元、补偿金1905元、赔偿金1905元应否予以支持的问题，因该请求缺乏事实依据，本院不予支持。6、关于王卫请求东风保安公司支付其无故拖欠工资补偿金16500元、赔偿金16500元应否予以支持的问题，因该请求缺乏事实依据，本院不予支持。7、关于王卫请求东风保安公司支付其垫付的2015年、2016年养老、医疗保险费12811.36元，2014年医疗保险1082.80元，合计13894.16元应否予以支持的问题。东风保安公司在王卫工作期间，未依法为王卫缴纳社会保险费，王卫以灵活就业人员身份自行缴纳了社会保险费13894.16元，扣除应由王卫自行负担的大病保险费用300元后，剩余13594.16元应当由东风保安公司支付给王卫。8、关于王卫请求东风茅箭医院支付其同工同酬的工资差额36000元应否予以支持的问题，因该请求缺乏事实依据，本院不予支持。综上，王卫、东风保安公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由王卫负担10元，十堰市东风保安服务有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  耿纪和审判员  张 静审判员  郑 飞二〇二〇年五月二十九日书记员  乔 文