河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1303民初1990号原告：王保芳，女，生于1964年6月20日，汉族，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：李景超，男，生于1987年1月8日，住南阳市。系原告女婿。委托诉讼代理人：雷典，南阳市功能区新兴法律服务所法律工作者。被告：南阳卧龙医院。法定代表人：晏志保，任院长。委托诉讼代理人：王路，男，生于1988年6月23日，汉族，住南阳市卧龙区，系该单位工作人员。原告王保芳诉被告南阳卧龙医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年3月8日立案受理，于2020年6月8日依法适用简易程序公开进行了开庭审理。原告王保芳的委托诉讼代理人李景超、雷典，被告南阳卧龙医院的委托诉讼代理人王路，到庭参加了诉讼。现已审理终结。原告王保芳向本院提出请求：（1）判决被告按60%的责任比例赔偿原告各项损失共计251,528.8元；（2）诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年10月4日，原告因腰部疼痛入住被告医院，诊断为腰4-5椎体滑脱伴椎管狭窄。于2018年10月9日行“腰4-5椎体滑脱伴椎管狭窄全锥板减压髓核摘除植骨融合内固定术”，术后即出现右腿肿痛，于2018年10月21日在硬膜外麻醉下行“腰5椎体滑脱伴椎管狭窄术后内固定调整＋探查术”，术后出现下肢麻木无力，经治疗不见好转，于2019年2月1日出院。原告的上述症状系被告手术过程中损伤神经导致。故提出如上请求。被告南阳卧龙医院辩称，（1）我院对原告诊断治疗正确，治疗前原告双下肢肌无力，治疗后仅为右下肢肌无力，说明治疗有效；（2）原告右下肢肌无力系××导致，与治疗行为无关；（3）伤残鉴定和三期鉴定，法院并未通知我院选择鉴定机构，鉴定时也未通知我院到场，鉴定程序不合法；（4）伤残鉴定时检查不客观，仅为肉眼观察，未进行机电图和诱发电位，不构成伤残；（5）原告仅缴纳10,000元医疗费，至今拖欠本院医疗费10,545.9元。经审理认定事实如下：2018年10月4日，王保芳因“腰部疼痛10年余伴双下肢肿胀1月余”到卧龙医院诊治，诊断为腰4-5椎体滑脱伴椎管狭窄。于2018年10月9日行“腰4-5椎体滑脱伴椎管狭窄全锥板减压髓核摘除植骨融合内固定术”，术后出现双下肢困疼，检查右侧大腿前皮肤麻木，右下肢肌无力，肌力Ⅱ级、Ⅲ级，药物治疗后无好转，于2018年10月21日在硬膜外麻醉下行“腰5椎体滑脱伴椎管狭窄术后内固定调整＋探查术”，术后称症状减轻，肌力Ⅲ级、Ⅳ级，于2019年2月1日出院。共发生医疗费62,890.61元，医保报销后实际应支出20,545.9元，王保芳已支出10,000元。2019年10月28日，西南政法大学司法鉴定中心作出鉴定，分析认为：1．根据第一次术后出现的不适症状及体征，结合术后CT表现及第二次手术的记录，可以证实，第一次手术时因固定的螺钉位置不良，导致神经根损伤，以致于第二次手术进行螺钉调整，医院手术操作存在缺陷；2．第一次手术后发现神经根损伤症状，仅进行了一般X线检查及对症治疗，直到6天后才进行针对性检查，明确诊断后紧急进行了内固定调整＋探查术，医院对术后出现的神经根损伤未能及时采取针对性的检查，存在缺陷；3．患者病史较长，临床症状呈加重趋势，结合术中所见，××已发展到一定程度，××理基础是患者最终后果的主要因素，神经损伤系腰椎术后并发症之一。综合鉴定意见：南阳卧龙医院对王保芳的诊疗行为存在过错；该过错是导致王保芳目前损害后果的次要原因。2020年2月26日，南阳万和法医临床司法鉴定所对王保芳目前右下肢肌力低下评定为8级伤残；对误工期评定为300日，护理期评定为150日，营养期评定为60日。王保芳共支出鉴定费9,800元。王保芳为农民。诉讼中提供交通费票据138元。上述事实，有原被告陈述、病历、鉴定书等证明，并经庭审质证记录在卷。本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，经鉴定，原告在手术后出现了神经损伤，该神经损伤被评定为8级伤残，医院在治疗过程中存在过错，××导致，医院的医疗过错为导致目前结果的次要原因，因此医院应对8级伤残的结果承担次要责任，责任比例确定为30%为宜。关于鉴定问题，系经本院按程序组织双方选择鉴定机构后依法进行，鉴定具有资质，鉴定依据的事实客观，对被告申请从新鉴定的要求，本院不予准许。赔偿项目如下：（1）医疗费，在被告医院的医疗费是否应列入损失的计算范围，应看该治疗在总体上是属于正向意义的治疗还是反向意义的治疗。如果是正向意义的治疗，即该治疗总体方法正确，只是因某些原因导致了不良后果，则属于正向意义的治疗，该种情况下，即使有治疗不当的地方，由于医疗的风险性也不能完全责难于医院，其治疗的支出也属于合理的支出，不应计算在损失的范围，而只能就进一步挽救性治疗的支出计入损失的范围。如果该治疗本身是严重的错误性治疗，则属于一种伤害行为，患者不能就他人的伤害行为本身买单，这种情况下的医疗费应计算在损失的范畴。本案中，经鉴定，第一次手术时因固定的螺钉位置不良，导致神经根损伤，以致于第二次手术进行螺钉调整，医院手术操作存在缺陷。因此第一次手术因螺钉位置不良导致神经损伤，属于伤害性行为，该费用不应由患者承担，第二次手术属于对第一次手术的挽救，为本不该发生的再次手术，该费用也不应由患者承担。医疗费合计62,890.61元，医保报销后实际应支出20,545.9元，王保芳已支出10,000元，故被告医院应将患者已支出的10,000元退回患者王保芳。（2）营养费，因医疗损害导致后续治疗需加强营养，经鉴定，营养期为60天，按每天20元计算，费用为1,200元。（3）住院伙食补助费，第一次手术后的住院具有治疗医疗损害导致神经损伤的成份，但也含有治疗原发××的成份，该部分时间的住院伙食补助费应予计算，时间为112天，每天50元计算，费用为5,600元。（4）护理费，经鉴定护理期为150天，含有治疗医疗损害导致神经损伤的因素，予以计算，根据居民服务业日平均收入标准每天125元计算，费用为18,750元。（5）误工费，因医疗损害至神经损伤，导致不能劳动，虽然原告已55周岁，但原告为农民，仍会从事农业劳动，由此导致的误工费应予计算，经鉴定误工期为300天，按农林业标准每天121元计算，费用为36,300元。（6）残疾赔偿金，原告为8级伤残，费用为205,204.74元。（7）交通费，酌情支持1,000元。（8）鉴定费，9,800元。上述费用除医疗费外，属于因原有××和医疗损害共同组合产生的费用，共计277,854.74元，只能就医疗损害的参与部分进行计算，按30%的比例计算，费用为83,356.422元。加上医疗费共计93,356.42元。精神抚慰金，医疗损害致神经损伤加重，对伤残的构成起到一定参与因素，酌情支持精神抚慰金5,000元。卧龙医院共应赔偿98,356.42元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、限判决生效后十日内，被告南阳卧龙医院支付原告王保芳赔偿金98,356.42元；二、驳回原告王保芳的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,536元（已交1,150元，补交1,386元），由原告王保芳承担1,407元，被告南阳卧龙医院承担1,129元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交二审案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员 李 哲二〇二〇年六月九日书记员 任升辉