宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院刑事判决书（2019）宁0104刑初1105号公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。被告人张红科，男，1997年3月1日出生于甘肃省宁县，公民身份号码×××，汉族，小学文化，无固定职业，户籍所在地甘肃省庆阳市宁县。2019年6月24日因涉嫌犯寻衅滋事罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2019年7月31日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。辩护人刘海华，宁夏辅德律师事务所律师。辩护人范金苹，宁夏辅德律师事务所律师。被告人韦应康，男，1997年3月22日出生于甘肃省靖远县，公民身份号码×××，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地甘肃省靖远县。2016年5月11日因犯寻衅滋事罪被银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。2019年6月29日因涉嫌犯寻衅滋事罪由银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2019年7月31日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。指定辩护人刘小钰，宁夏北民太德律师事务所律师。被告人方俊忠，男，1997年2月18日出生于安徽省阜南县，公民身份号码×××，汉族，小学文化，无固定职业，户籍所在地安徽省阜南县。2017年4月26日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被山东省潍坊市寒亭区人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币25000元。2019年6月27日因涉嫌犯寻衅滋事罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2019年7月31日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。指定辩护人操查贵，北京市德鸿（银川）律师事务所律师。被告人徐嘉欢，男，1994年11月10日出生于甘肃省正宁县，公民身份号码×××，汉族，文盲，无固定职业，户籍所在地甘肃省正宁县。2013年11月18日因犯故意伤害罪被甘肃省正宁县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2015年2月22日刑满释放。2015年8月13日因犯盗窃罪被石嘴山市大武口区法院判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币2000元，2016年10月24日刑满释放。2019年2月25日因犯盗窃罪被银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元，2019年5月12日刑满释放。2019年6月24日因涉嫌犯寻衅滋事罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2019年7月31日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。指定辩护人贾晓宁，宁夏朔方律师事务所律师。银川市兴庆区人民检察院以银兴检一部刑诉（2019）213号起诉书指控被告人张红科、韦应康、方俊忠、徐嘉欢犯寻衅滋事罪，于2019年11月7日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人何某对向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2019年12月18日、2020年9月3日、2020年9月27日公开开庭进行了审理。2020年2月3日，本案因不可抗拒的原因（发生重大疫情）中止审理。2020年9月3日，本案恢复审理。银川市兴庆区人民检察院指派检察员沈子君出庭支持公诉，被告人张红科及其辩护人刘海华、范金苹、被告人韦应康及其指定辩护人刘小钰、被告人方俊忠及其指定辩护人操查贵、被告人徐嘉欢及其指定辩护人贾晓宁到庭参加诉讼。现已审理终结。银川市兴庆区人民检察院指控，2019年6月24日1时许，被告人张红科、韦应康、方俊忠、徐嘉欢酒后在银川市兴庆区牛街行走时，因张红科与迎面走来的马某某发生肢体碰撞，后张红科、韦应康、方俊忠、徐嘉欢对和马某某同行的被害人王某某、何某某拳打脚踢，并向二人扔掷酒筐、酒瓶等杂物，致王某某头皮裂伤、何某某面部皮肤软组织裂伤及双侧鼻骨骨折合并鼻中隔骨折。经法医鉴定，王某某身体所受损伤程度为轻微伤、何某某身体所受损伤程度为轻伤二级。公诉机关认为，被告人张红科、韦应康、方俊忠、徐嘉欢的行为均已构成寻衅滋事罪，应适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款之规定定罪量刑，被告人徐嘉欢同时适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定。被告人方俊忠系在缓刑期考验期内犯新罪。并提交了证实四被告人犯罪的常住人口信息等书证、法医学人体损伤程度鉴定书、辨认笔录、证人杨某某等人的证言、被害人王某某、何某某的陈述、被告人张红科、韦应康、方俊忠、徐嘉欢的供述和辩解等证据。被告人张红科对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但辩称本案应定性为故意伤害罪。被告人张红科的辩护人提出的辩护意见是，本案应定性为故意伤害罪，理由是：1、本案中被告人张红科一方和被害人一方互殴、互扔时使用的酒瓶、桌椅等物，不属于寻衅滋事罪中规定的凶器，仅仅是一般的器械，各被告人的行为不属于持凶器随意殴打他人；2、本案系事出有因，并非为寻求刺激、发泄情绪而逞强耍横、无事生非；3、本案被告人与被害人存在互相殴打情形。量刑方面，被告人张红科具有坦白情节，系初犯、偶犯，被害人存在过错，张红科已赔偿被害人经济损失并取得谅解。被告人韦应康对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但辩称本案应定性为故意伤害罪。被告人韦应康的辩护人提出的辩护意见是，本案应定性为故意伤害罪，理由是：1、被告人韦应康是出于被害人与张红科发生肢体冲突后而发生的殴打行为，其不是无事生非；2、被告人不属于持凶器随意殴打他人。被告人韦应康具有自首情节，已赔偿被害人经济损失并取得谅解。被告人方俊忠对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。表示自愿认罪。被告人方俊忠的辩护人提出的辩护意见是，被告人方俊忠具有自首情节，自愿认罪，被告人存在过错，方俊忠已赔偿被害人经济损失并取得谅解。被告人徐嘉欢对公诉机关指控的罪名无异议，但辩称其没有对被害人拳打脚踢，没有扔酒瓶、酒筐。被告人徐嘉欢的辩护人提出的辩护意见是，本案应定性为故意伤害罪，理由是：1、本案中被告人使用的啤酒瓶、啤酒筐不应认定为凶器，被告人不属于持凶器随意殴打他人；2、被告人的犯罪行为符合故意伤害罪的犯罪构成。被告人徐嘉欢系坦白、在整个共同犯罪中起次要作用，已赔偿被害人经济损失并取得谅解。经审理查明,2019年6月24日1时许，被告人张红科、韦应康、方俊忠、徐嘉欢酒后在银川市兴庆区牛街行走时，张红科与迎面走来的王某1发生了肢体碰撞，张红科遂对王某1进行辱骂并发生争吵，后被告人张红科、韦应康、方俊忠、徐嘉欢对与王某1同行的王某2、何某对拳打脚踢，双方互相扔掷酒筐、酒瓶等物，致王某2头皮裂伤。致何某对面部皮肤软组织裂伤及双侧鼻骨骨折合并鼻中隔骨折。经银川市公安局物证鉴定所鉴定，王某2身体所受损伤程度为轻微伤；何某对身体所受损伤程度为轻伤二级。2019年6月24日2时许，公安人员在银川市兴庆区牛街抓获张红科、徐嘉欢。2019年6月27日10时30分许，被告人方俊忠主动到银川市公安局兴庆区分局新华街派出所投案自首。2019年6月29日10时30分，被告人韦应康主动至银川市公安局兴庆区分局新华街派出所投案自首。四被告人归案后均如实供述了其犯罪行为。另查明，2016年5月11日，被告人韦应康因犯寻衅滋事罪被银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。2017年4月26日，被告人方俊忠因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被山东省潍坊市寒亭区人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币25000元（2016年6月4日被刑事拘留，2017年4月27日释放）。2013年11月18日，被告人徐嘉欢因犯故意伤害罪被甘肃省正宁县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2015年2月22日刑满释放。2015年8月13日因犯盗窃罪被石嘴山市大武口区法院判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币2000元，2016年10月24日刑满释放。2019年2月25日因犯盗窃罪被银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元，2019年5月12日刑满释放。诉讼过程中，被告人张红科、韦应康、方俊忠、徐嘉欢家属代各被告人分别向被害人何某对赔偿经济损失5000元，何某对对被告人张红科、韦应康、方俊忠、徐嘉欢表示谅解。上述事实，有公诉机关提供，经法庭质证、认证的以下证据予以证实：一、常住人口基本信息，证实被告人张红科出生于1997年3月1日；被告人方俊忠出生于1997年2月18日；被告人韦应康出生于1997年3月22日；被告人徐嘉欢出生于1994年11月10日，犯罪时均已达刑事责任年龄。二、受案登记表、立案决定书，证实2019年6月24日1时51分，杨某某报案称：何某对、王某2、王某1、杨某某在银川市兴庆区牛街喝完酒出来在烧烤店门口与张红科、徐嘉欢等人因发生肢体碰撞发生打架，导致何某对鼻骨骨折、王某2蛛网膜下腔出血。银川市公安局兴庆区分局新华街派出所审查后于当日立案侦查。三、疾病诊断证明，证实经银川市第一人民医院诊断，被害人王某2的伤情为：1、颅脑外伤-头皮撕裂伤、脑出血；2、蛛网膜下腔出血。被害人何某对的伤情经诊断为：1、颅脑外伤-脑震荡、头皮撕裂伤，2、鼻骨开放性骨折。四、法医学人体损伤程度鉴定书，证实经鉴定，何某对身体所受损伤程度为轻伤二级；王某2身体所受损伤程度为轻微伤。五、监控视频，证实2019年6月24日1时47分，被告人张红科、韦应康、方俊忠、徐嘉欢对被害人实施殴打行为，后双方互扔酒瓶。六、门诊病历、疾病诊断证明、CT检查报告单、B超报告单、上述证据证实何某对面部皮肤软组织及鼻骨骨折的伤情。七、证人王某1的证言，证实2019年6月24日凌晨2时左右，王某1、杨某某、陆某、何某对和王某2一行五人吃完饭从牛街往出走时，和几名男子迎面走过，其中一名个子比较高的男子朝王某1走过来说王某1把他碰了一下，就准备冲上来打王某1，何某对看着对方准备打王某1，不知道说了什么，对方就冲过去和何某对吵了，吵什么没听清，之后这名高个子的男子挥拳朝何某对头上打了两拳，将何某对打倒在地，王某2过去将何某对扶起来，后对方一名套着黑色护袖的男子拿着啤酒瓶朝王某2和何某对的头上砸了过去，高个男子从旁边搬了一张桌子也朝王某2和何某对的头上砸了上去，之后他们两个就在旁边拿着啤酒瓶朝王某2和何某对的头上乱扔，大概持续了半分钟左右。这两名男子打完准备离开时被牛街的一个老板拦住让赔桌子钱，王某1方就打电话报警了，警察到了现场将对方准备离开的两个人拦住带回了派出所。八、证人杨某某的证言，证实2019年6月24日凌晨1时许，杨某某、王某2、何某对、王某1从牛街的一家烧烤店出来往东边走时，王某1和迎面走来的几个男子中的一个高个子男子发生了擦碰，杨某某当时在前面走，就听到后面吵起来了，其回头看到对面那个高个男子对着杨某某等人喊说把人家碰了之类的话，杨某某就走过去给那个男子道歉，何某对这时也往上凑想给对方道歉，杨某某就拉着何某对说对方也喝醉了，其已经道歉了，何某对说他也给对方道个歉再走，何某对往对方那边走时，对方冲上来两个男的，其中一个穿白色短袖的男的和何某对纠缠在一起了，何某对给对方道歉，穿白色短袖的男的不接受，把何某对推到地上，对方三名男子用脚踢躺在地上的何某对，杨某某就跑到牛街东边的路口打电话报警，报完警后在距离发生打架的地方十几米处看着，看到对方一名胳膊上戴黑色护臂的男的还有那名穿白色短袖的男的拿着啤酒瓶朝何某对等人身上砸，之后又抱着桌子朝杨某某的朋友走过去，杨某某又掏出手机打“110”报警，挂完电话看已经不打了。后有家烧烤店的老板把对方其中一名男子揪住说桌子砸坏了让赔钱，杨某某就跑过去看其朋友，王某2和何某对头上流血在地上躺着，杨某某到旁边烧烤店要了包纸给二人擦血，这时对方打人的男子准备离开，杨某某和王某1追上去了，对方两男一女先坐一辆出租车走了，还有两名男子被警察控制了。九、证人马某的证言，证实2019年6月24日1时许，马某在银川市兴庆区牛街阿龙烧烤店店内收拾桌子准备下班，后有四、五个人进来要吃饭，马某说下班了不做了，后这四、五个人就出门了。大约过了几秒钟，从西边过来了四、五个人，然后马某就听到两边不知道因为什么骂起来了，骂了几句两边的人就打起来了，两边各有一两个人从店里拿了啤酒瓶还有桌子开始互相往对方身上扔，离马某最近的一个穿白色短袖的小伙子拿桌子砸。打了大约一两分钟，两边不打了都准备走，马某就拦着不让走，和头上受伤的小伙子一起的人报警了，一个个子不高的小伙子赔了马某300元，然后就往出走了。双方可能有一方把对方碰到了以后发生口角，吵了没几句两边就打起来了。十、被害人何某对的陈述，证实2019年6月24日凌晨1点左右，何某对和王某2、王某1、杨某某等人从牛街星座KTV包间出来走到门口不远处，王某1碰了一个喝醉酒的胖男子，该男子感觉不乐意了在那骂，杨某某就跑过去向那名男子道歉，对方不依不饶，何某对又跑过去道歉，过去后有个女的拉着不让去，结果对方有个小伙子以为何某对要打他，就过来对何某对一顿暴打，具体怎么打的忘记了，何某对在地上蹲了一会站起来，对方一个啤酒瓶就打何某对鼻子上了，何某对的朋友就打电话报警了。何某对的鼻子骨折，王某2头部受伤，王某2跟何某对说其还手打了对方的人几拳。十一、被害人王某2的陈述，证实2019年6月24日凌晨2时许，王某2和何某对、杨某某、王某1从星座烧烤店出来后沿着牛街往东边路口走，当时王某2在后面走着，不知道前面的朋友发生什么了，和几名陌生男子吵了起来，然后王某2上前劝架，对方几个男子将何某对围住后对其拳打脚踢，王某2当时在拉对方的人，不知道被谁用酒瓶朝头部砸了一下就蹲下来了，然后王某2的朋友就打电话报警了。王某2也向对方扔了酒瓶子，但是没砸到对方。十二、被告人张红科的供述、辨认笔录、辨认照片，证实2019年6月24日凌晨两点左右，张红科、徐嘉欢、方俊忠、韦应康等人到牛街东门口处进了一家烧烤店，因该店下班不营业便从店里出来向西边走，迎面过来三、四个人，交汇的时候张红科无意碰了其中一个男子，其感觉被碰了一下，就质问该男子说：“咋了”，对方这名男子便和张红科吵了起来，二人互相推搡，嘴里也互相骂着对方，这时小宝看见就从路边捡了个啤酒瓶打对方，和张红科等人一起的一个女的把小宝拉开了，对方的人也把他们扑的人拉开了。张红科用拳头将对方一个小个子打倒了，这时徐嘉欢过来把张红科拉开，张红科被徐嘉欢拉着往西边走，不知道怎么回事小宝、小方和对方三、四个男子互相打起来了，张红科看见小宝手里拿着啤酒瓶和对方打，小方具体怎么和对方打的不清楚，就混乱着打着。张红科看见后从路边捡了个装啤酒瓶的筐子，跑向对方的人群直接将筐子砸进了人群，当时人太多，砸到谁不清楚。这时张红科看见徐嘉欢和一个男的互相摔对方就过去帮忙了，其扑到这名男子身边用拳头捣该男子的胸部和面部，把这名男子打倒后就和徐嘉欢继续往西走，对方有两人在后面追着骂张红科和徐嘉欢。小宝和小方好像又和对方打起来了，张红科看见后跑回去把其中一个男子打倒了，这时对方有一人用啤酒瓶砸张红科，但没有砸到。小宝手里提着酒瓶，过了一会张红科看见小方抱起烧烤店门口的桌子砸向对方，砸没砸到不确定，其也捡起烧烤店门口的桌子砸向对方，砸到了地上。当时几人准备走，被烧烤店老板拦住说砸了桌子要赔钱，这时对方的人在烧烤店旁边转着，小方给老板转了400元，后张红科等五人就往西边走，对方的人在后面不让走，小宝、小方和一个女的打车走了，张红科和徐嘉欢走到长城路路边刚坐上出租车就被警察给拉下来了。张红科辨认出视频截图中标明1号的男子是其本人；辨认出和其一起对何某对、王某2实施殴打的“小方”、“小宝”（指韦应康）。指认徐嘉欢、方俊忠、韦应康就是和其共同实施殴打行为的人。张红科指认银川市兴庆区牛街就是其与徐嘉欢、方俊忠、韦应康共同实施寻衅滋事犯罪的案发地点。十三、被告人徐嘉欢的供述、辨认笔录、辨认照片，证实2019年6月24日凌晨，徐嘉欢、张红科、方俊忠、韦应康等人从牛街一家烧烤店出来后向牛街西边走，迎面过来四、五个人，对面的一个人和张红科无意间碰了一下肩膀，二人就吵了起来，吵了几下后张红科就扑着准备打对方，徐嘉欢就上前拉住张红科，对方那个人也想扑着打张红科，也被和其一起的人拉开了，双方各自拉开后对方的人就继续往东走，徐嘉欢等人继续往西走。双方走了三、四米后，韦小宝突然转身跑向路边，从路边捡了个啤酒瓶冲向对方要砸对方的人，这时张红科也冲过去要打对方，徐嘉欢冲过去把韦小宝手中的啤酒瓶夺下来，并把张红科和韦小宝拉开。对方三个人看见张红科和韦小宝的样子也开始扑着要打张红科和韦小宝，也被对方的其他人拉开了，这时小方又冲到对方人群中，具体干了什么没太看清楚，就看见小方进人群后就被对方三人打倒在地了，并用脚踹小方，韦小宝看见小方被打就冲进对方人群往起拉小方，紧接着和对方三人互相拳打脚踢，徐嘉欢见状也往那边走，准备把两方的人拉开，这时看见张红科从其身后拎着一个装满啤酒瓶的筐子走到对方人群中将筐子砸进去，具体砸到谁、砸到什么部位没看清。砸完筐子后张红科就冲进人群中用拳头打对方的人，对方人也还手用拳头打张红科，这时徐嘉欢也走到人群里把小方从地上拉起来，紧接着三个男的就用拳头打徐嘉欢的头，徐嘉欢头部被打了七、八下，还挨了一啤酒瓶，其就用手搂了其中一个男子的脖子，和该男子一起摔倒在地上。徐嘉欢站起来捡起其掉在地上的拖鞋，对打其的男子说：“不要打我，我又没有惹你”，随后就一个人往西边走了。走了二十米左右徐嘉欢停下看两方人还打着没，就看见张红科、韦小宝、小方和对方不知道几个人在互相扔啤酒瓶砸，啤酒瓶砸到地上和墙上都是，还有一个啤酒瓶砸到其左脚，划了一个口子，徐嘉欢怕再被砸到，就一个人往西边走，走的时候看见烧烤店的人拦住了张红科、韦小宝和小方，后来就不知道了。徐嘉欢走到牛街中间地方时，张红科等四人从后面追过来了，后面好像还有人在追他们，韦小宝、小方和那个女的就跑到马路对面打车跑了，张红科也叫徐嘉欢跑，徐嘉欢说不跑，张红科就和徐嘉欢一起走，刚到路边警察就过来了。徐嘉欢指认何某对就是在牛街被其殴打致伤的男子之一；指认方俊忠、韦应康、张红科就是银川市兴庆区牛街与其共同实施殴打行为的人。徐嘉欢在案发现场视频中辨认出和其一起对何某对、王某2实施殴打的“小宝”(指韦应康)、“小方”(指方俊忠)；辨认出穿白色短袖的男子就是其本人。徐嘉欢指认银川市兴庆区牛街就是其与张红科、方俊忠、韦应康共同实施寻衅滋事犯罪的案发地点。十四、被告人方俊忠的供述、辨认笔录、辨认照片，证实2019年6月24日凌晨，徐嘉欢、张红科、方俊忠、韦应康及一名女子从牛街一家烧烤店出来后往西走，方俊忠在前面走着，就听到张红科和对面几个陌生男子在吵架，好像是因为张红科走路的时候与对方碰到一起了，方俊忠就往回走，看见张红科跟对面的人推推搡搡的，双方的人就各自拉己方的人，拉开后双方又互相辱骂，然后不知道谁先上去又跟对方打了起来，方俊忠也跟着冲上去跟对方拳打脚踢起来，后在人群中被打倒在地，那会双方都打到了一起。方俊忠起来后往回走时，对方一个男子拿了啤酒瓶冲上来砸方俊忠等人，方俊忠拿放在旁边的桌子挡了一下，然后从旁边拿了两个酒瓶朝对方砸过去，后方俊忠被旁边店老板拦住要赔偿桌子损失，方俊忠就把钱赔了，然后和小宝及那个女性朋友打车走了，走时喊欢欢他们，欢欢说买包烟。方俊忠不清楚欢欢是否打人。方俊忠指认徐嘉欢、张红科、韦应康就是在银川市兴庆区牛街酒后和其共同滋事并参与殴打行为的男子。方俊忠在视频中辨认出其本人、“小宝”(指韦应康)、张红科、徐嘉欢就是对何某对、王某2实施殴打的人。指认银川市兴庆区牛街就是其其与张红科、方俊忠、韦应康共同实施寻衅滋事犯罪的案发地点。十五、被告人韦应康的供述、辨认笔录、辨认照片，证实2019年6月24日凌晨，徐嘉欢、张红科、方俊忠、韦应康、“菲菲”从牛街烧烤店出来后，张红科跟对面的人碰了一下后就跟对方吵起来了，韦应康就从烧烤店门口拿了一个啤酒瓶冲了过去，双方推推搡搡的但是没有打，韦应康也没用啤酒瓶打人，双方被拉开后又继续走。韦应康在前面走着，不知道后面的人怎么又吵起来，其也记不清谁和谁又打到一起，韦应康就朝对方的人踢了一脚，自己也被对方打倒了，韦应康起来后从旁边拿了个啤酒瓶朝对方一个男子的臀部、背部砸了两下，打完后韦应康等人就往后走了。刚走没几米对方就拿啤酒瓶往韦应康等人这边扔，韦应康等人先拿旁边的桌子挡了一下，挡完后将桌子朝对方扔了过去，扔过去后又从旁边拿啤酒瓶和对方互相扔了起来，扔完走时烧烤店的老板拦住韦应康说他们的东西被摔坏了，韦应康就喊小方把钱赔了，之后韦应康和小方、“菲菲”就打车离开了。徐嘉欢有没有动手不清楚。韦应康指认和其一起对何某对、王某2实施殴打的徐嘉欢、张红科、方俊忠。在视频中辨认出其本人、张红科、方俊忠、徐嘉欢就是对何某对、王某2实施殴打的人。指认银川市兴庆区牛街就是其与张红科、方俊忠、徐嘉欢共同实施寻衅滋事犯罪的案发地点。十六、到案经过，证实2019年6月24日2时许，公安人员在银川市兴庆区牛街抓获张红科、徐嘉欢。2019年6月27日10时30分许，被告人方俊忠主动到银川市公安局兴庆区分局新华街派出所投案自首。2019年6月29日10时30分，被告人韦应康主动至银川市公安局兴庆区分局新华街派出所投案自首。十七、违法犯罪记录、刑事判决书、释放证明书，证实2016年5月11日，被告人韦应康因犯寻衅滋事罪被银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。2017年4月26日，被告人方俊忠因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被山东省潍坊市寒亭区人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币25000元（2016年6月4日被刑事拘留，2017年4月27日释放）。2013年11月18日，被告人徐嘉欢因犯故意伤害罪被甘肃省正宁县人民法院判处有期徒刑一年六个月。2015年8月13日因犯盗窃罪被石嘴山市大武口区法院判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币2000元。2019年2月25日因犯盗窃罪被银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元，2019年5月12日刑满释放。十九、赔偿协议、收条、谅解书，证实被告人张红科、韦应康、方俊忠、徐嘉欢家属代各被告人分别向被害人何某对赔偿经济损失5000元，何某对对被告人张红科、韦应康、方俊忠、徐嘉欢表示谅解。本院认为，被告人张红科、方俊忠、韦应康、徐嘉欢随意殴打他人，破坏社会秩序，并致一人轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人张红科、韦应康、方俊忠、徐嘉欢犯罪的罪名成立。对被告人张红科、韦应康、方俊忠、徐嘉欢应予刑事处罚。在共同犯罪中，不宜划分主从犯，但被告人徐嘉欢罪责相对较轻，在量刑时可酌情予以考虑。对徐嘉欢的辩护人提出的被告人徐嘉欢起次要作用的辩护意见，本院不予采纳。被告人徐嘉欢曾因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后不满五年又再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，依法应从重处罚。被告人方俊忠在缓刑期考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对前罪和后罪所判处的刑罚数罪并罚。被告人韦应康、方俊忠在案发后主动投案并如实供述犯罪事实，均具有自首情节，依法可从轻处罚。对被告人韦应康、方俊忠的辩护人提出的相应辩护意见，本院予以采纳。被告人张红科、徐嘉欢归案后均如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。对被告人张红科、徐嘉欢的辩护人提出的相应辩护意见，本院予以采纳。被告人张红科、韦应康、方俊忠、徐嘉欢已赔偿被害人的损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚。对四被告人的辩护人提出的相应辩护意见，本院予以采纳。对被告人张红科的辩护人提出的被告人张红科系初犯，偶犯的辩护意见，经查证属实，本院予以采纳。对被告人张红科、韦应康提出本案应定性为故意伤害罪，以及被告人张红科的辩护人提出的本案中使用的酒瓶、桌椅等物，不属于寻衅滋事罪中规定的凶器，仅仅是一般的器械，各被告人的行为不属于持凶器随意殴打他人；被告人韦应康的辩护人提出的被告人韦应康是出于被害人与张红科发生肢体冲突后而发生的殴打行为，其不是无事生非，被告人不属于持凶器随意殴打他人；被告人徐嘉欢的辩护人提出的本案中被告人使用的啤酒瓶、啤酒筐不应认定为凶器，被告人不属于持凶器随意殴打他人，被告人的犯罪行为符合故意伤害罪的犯罪构成的辩解、辩护意见，经查，首先，故意伤害罪是指故意伤害他人身体的行为。寻衅滋事罪是指在公共场所无事生非，起哄闹事，随意殴打、追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，强拿硬要，任意损毁、占用公私财物，破坏公共秩序，情节恶劣或者情节严重、后果严重的行为。在寻衅滋事案件中，有造成被害人轻伤的情形，但其中行为人对伤害的对象具有不确定性，而在故意伤害案件中，行为人对伤害的对象具有确定性。其次，最高人民法院、最高人民检察院关于审理抢劫、盗窃案件的司法解释中对凶器认定的标准为：1、枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械；2、为了实施犯罪而携带的其他器械，而在寻衅滋事犯罪中没有对凶器的认定标准。本案中，被告人张红科等人前往银川市兴庆区牛街烧烤店目的是为了喝酒，在与王某1身体发生碰撞后，借故生非，用拳脚及烧烤店门口的啤酒瓶等物将何某对、王某2致伤，没有证据证实被告人在实施本起寻衅滋事犯罪行为之前蓄意使用啤酒瓶作为犯罪工具，故此，对辩护人提出的被告人使用的啤酒瓶、啤酒筐不应认定为凶器的辩护意见，本院予以采纳。对公诉机关在本案中认为被告人“持凶器随意殴打他人”这一认定，本院予以纠正。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》中对随意殴打他人，破坏社会秩序，应当认定为“情节恶劣”规定了七种情形，其中包括了“致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤”这一情形，被告人张红科等人借故生非，随意殴打他人，破坏社会秩序，并致何某对轻伤，情节恶劣，其行为符合寻衅滋事罪的构成要件，应以寻衅滋事罪对四被告人予以处罚。对被告人、辩护人提出的本案应定性为故意伤害罪的辩解、辩护意见，本院不予采纳。对被告人张红科、方俊忠的辩护人提出的本案中被害人存在过错的辩护意见。经查，现有的证据不能证实被害人对造成本案的发生具有过错，故对辩护人提出的辩护意见，本院不予采纳。对被告人徐嘉欢提出的其没有对被害人拳打脚踢，没有扔酒瓶、酒筐的辩解意见，经查，本案作为共同犯罪，被告人徐嘉欢应对全案承担责任，对被告人徐嘉欢提出的辩解意见，本院不予采纳。为了维护社会秩序，保护公共秩序不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十七条、第六十九条第一款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第（一）项、第八条之规定，判决如下：一、被告人张红科犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月24日起至2021年1月23日止）。二、被告人韦应康犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月29日起至2020年12月28日止）。三、撤销山东省潍坊市寒亭区人民法院（2017）鲁0703刑初5号刑事判决书中对被告人方俊忠因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金二万五千元的缓刑部分。被告人方俊忠犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月，与原判有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万五千元合并，总和刑期为有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币二万五千元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万五千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣减被告人方俊忠犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2016年6月4日至2017年4月27日先行羁押的328日，即自2019年6月27日起至2022年2月1日止。罚金在原判中已缴纳）。四、被告人徐嘉欢犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月24日起至2021年6月23日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院，书面上诉的，应当提交上诉状正本五份。审判长 刘 旭人民陪审员 张学勤人民陪审员 陈 磊 二〇二〇年十月二十日法官助理 安若梦书记员 白彩萍附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：(一)随意殴打他人，情节恶劣的;(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的;(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的;(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”。行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。行为人因婚恋、家庭、邻里、债务等纠纷，实施殴打、辱骂、恐吓他人或者损毁、占用他人财物等行为的，一般不认定为“寻衅滋事”，但经有关部门批评制止或者处理处罚后，继续实施前列行为，破坏社会秩序的除外。第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；（三）多次随意殴打他人的；（四）持凶器随意殴打他人的；（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；（七）其他情节恶劣的情形。第八条行为人认罪、悔罪，积极赔偿被害人损失或者取得被害人谅解的，可以从轻处罚；犯罪情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚。