山东省曲阜市人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0881民初553号原告：王福勋，男，1966年10月8日出生，汉族，住曲阜市。委托诉讼代理人：孔庆猛，山东六艺律师事务所律师。一般代理。委托诉讼代理人：王建锋，山东六艺律师事务所律师。一般代理。被告：高传喜，男，1973年2月21日出生，汉族，住邹城市。委托诉讼代理人：聂国强，山东曲圣地律师事务所律师。特别授权。被告：中铁十局集团第八工程有限公司，住所地天津市西青区张家窝镇天安创新科技产业园三区2号楼。统一社会信用代码：91120111MA05WYU340。法定代表人：谢东，执行董事。委托诉讼代理人：邸媛媛，该公司员工，特别授权。原告王福勋与被告高传喜、中铁十局集团第八工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王福勋及其委托诉讼代理人孔庆猛、王建锋，被告高传喜的委托诉讼代理人聂国强，被告中铁十局集团第八工程有限公司委托诉讼代理人邸媛媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案在审理过程中，被告中铁十局集团第八工程有限公司向本院提出管辖权异议，认为本案应移送至天津市西青区人民法院管辖，本院依法作出（2020）鲁0881民初553号民事裁定书，裁定驳回被告中铁十局集团第八工程有限公司对本案管辖权提出的异议，被告中铁十局集团第八工程有限公司不服该裁定书，提出上诉，济宁市中级人民法院驳回上诉，维持了本院裁定。原告王福勋向本院提出诉讼请求：1、要求各被告共同赔偿原告后续医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等共计118829元；2、本案诉讼费用及其他费用均由各被告承担。事实和理由：原告王福勋跟随被告高传喜从事支、拆盒子板等劳务工作。2019年6月13日下午4时许，原告在曲阜市项目工程（工程地点在曲阜市息陬乡内）施工中拆除盒子板时，从两米多高处坠落摔伤，后被送入曲阜市中医院住院治疗，伤情被诊断为“右股骨粗隆间粉碎性骨折”等。另查明，该工程项目是由被告中铁十局集团第八工程有限公司承建，被告高传喜从被告中铁十局集团第工程有限公司处承包了该项目的劳务工程，就赔偿事宜，原、被告协商未果，遂向贵院具状起诉，望贵院依法调解或判决。诉讼过程中，原告变更其诉讼请求为要求各被告共同赔偿原告后续医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等共计121265元。被告高传喜辩称，对双方之间存在劳务关系无异议。在原告治疗期间，被告高传喜垫付了30000余元费用，应从最终的赔偿数额中予以扣除。在本次事故中，原告存在一定过错，应承担相应的法律责任。被告中铁十局集团第八工程有限公司辩称，中铁十局集团第八工程有限公司与原告王福勋不存在劳动关系或者是雇佣关系，对其诉求不应当承担任何责任。在本案中，中铁十局集团第八工程有限公司将部分劳务施工分包给邹城誉兴公司，由邹城誉兴公司对部分劳务进行施工，原告王福勋应当为邹城誉兴公司的工作人员，中铁十局集团第八工程有限公司已经提供带有邹城誉兴公司公章的考勤表进行证明，王福勋作为该公司的工作人员其遭受损害应当由该公司负责。根据中铁十局集团第八工程有限公司现有证据，不能明确王福勋与邹城誉兴公司之间具体的法律关系，因为其两方存在何种法律关系，涉及到本案应当依据何种法律进行处理：第一，如王福勋与邹城誉兴公司之间存在劳动关系，那么王福勋所遭受的损害应当为劳动关系纠纷，本案就应当依据《中华人民共和国劳动合同法》以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“......《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”的相关规定，适用劳动仲裁前置程序处理。第二，如王福勋与邹城誉兴公司为雇佣关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”之规定，邹城誉兴公司应当承担相关责任。第三，如王福勋与邹城誉兴公司为提供劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。......”之规定，邹城誉兴公司作为接受劳务一方，根据上述法律规定应当承担相关侵权责任。综上，原告王福勋要求中铁十局集团第八工程有限公司承担责任，无事实与法律依据，请求法庭依法驳回原告对中铁十局集团第八工程有限公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年6月13日，原告王福勋受雇于被告高传喜在曲阜市项目工程从事支、拆盒子板等工作，在拆除盒子板过程中坠落摔伤，后被送至曲阜市中医院住院治疗21天，入院诊断：中医诊断骨折病、血瘀气滞，西医诊断右股骨粗隆间粉碎骨折、高血压病（2级，高危），于2019年7月4日出院，出院诊断：中医诊断骨折病、血瘀气滞，西医诊断右股骨粗隆间粉碎骨折、高血压病（2级，高危）。2019年9月20日，原告委托济宁正诚法医司法鉴定所对其伤情进行了鉴定，鉴定费1800元，该所鉴定意见为被鉴定人王福勋外伤致：1、右髋关节功能丧失32%，属十级伤残；2、后续治疗费壹万元人民币。后就赔偿事宜协商未果，原告遂于2020年3月24日起诉至本院，要求各被告共同赔偿原告后续医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等共计121265元；被告承担诉讼费用。本案在审理过程中，被告高传喜于2020年9月21日向本院提出鉴定申请，申请对王福勋的伤残等级(王福勋单方委托济宁正诚法医司法鉴定所【2019】临鉴字第914号伤残鉴定意见书认定的伤残鉴定结果为十级)进行重新鉴定。本院组织原、被告双方委托枣庄正平司法鉴定所对原告伤残等级进行了鉴定。枣庄正平司法鉴定所于2020年12月16日出具了枣正平司鉴所[2020]临鉴字第623号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王福勋的伤残程度评定为十级。本院认为，原告王福勋受雇于被告高传喜从事支、拆盒子板等工作，双方形成雇佣关系，被告高传喜作为雇主，对原告王福勋的工作活动负有监督、管理的职能，并提供安全的工作条件和保护措施，原告王福勋在雇佣活动中人身受到伤害，被告高传喜应承担赔偿责任。同时原告王福勋作为完全民事行为能力人，应当意识到在工地作业具有一定的危险性，但其并未尽到在工作中使用安全带的安全注意义务，对事故的发生其自身也应承担一定的责任，故原告所受损失应由其本人与被告高传喜按照1：9的比例承担为宜。关于原告要求被告中铁十局集团第八工程有限公司承担责任的问题，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，原告要求被告中铁十局集团第八工程有限公司共同承担赔偿责任，但原告所举证据不能证明被告中铁十局集团第八工程有限公司对原告的受伤负有连带赔偿责任，且被告中铁十局集团第八工程有限公司亦不认可，同时被告中铁十局集团第八工程有限公司也提供了其与具备资质的邹城市誉兴建筑劳务有限公司签订的《新建鲁南高速铁路临沂至曲阜段LQTJ-4标段工程建设工程施工劳务分包合同》证明被告中铁十局集团第八工程有限公司将相关劳务施工己经分包给具备相关资质的邹城市誉兴建筑劳务有限公司进行施工。庭审中被告高传喜亦承认该劳务工程系其从邹城市誉兴建筑劳务有限公司处承接。综上，原告所举证据不能证明中铁十局集团第八工程有限公司负有赔偿义务，故被告中铁十局集团第八工程有限公司不应承担赔偿责任。关于原告的损失，关于误工费，根据原告提交的邮政储蓄鲁南高铁一分部发放的工资银行流水明细及被告中铁十局集团第八工程有限公司提交的邹城市誉兴建筑劳务有限公司劳务人员考勤表、劳务人员工资代发清单、农民工资支付授权委托书等，可确定原告每天工资为4950÷30=165元，原告要求误工期99天，不违反法律规定，本院予以支持，误工费为165元/天×99天=16335元；关于护理费，结合曲阜中医院出具的诊断证明住院期间陪护二人，原告未提供证据证明护理人员因护理实际减少的收入，本院参照当地护工工资标准按照每人每天80元计算21天，护理费为80元/天×21天×2人=3360元；关于住院伙食补助费，原告要求的住院伙食补助费标准过高，本院予以调整为每天30元，按21天计算为630元；关于营养费，结合医院的医嘱证明需加强营养，但原告要求的营养费标准过高，本院予以调整为每天30元，按21天计算为630元；关于交通费，考虑到原告住院时间、距离等因素，本院酌情支持300元；伤残赔偿金84658元，不违反法律规定，本院予以支持；伤残鉴定费1800元、精神损害抚慰金1000元，本院予以支持。关于后续医疗费，原告所举证据中曲阜市中医院诊断证明中注明的二次手续费用约8000元，与其提交的鉴定意见书中注明的后续治疗费10000元人民币数额前后不一致，因该费用并未实际发生，原告可待该费用实际发生后另行主张权利。综上，原告王福勋因劳务受到损害，由此造成的损失为：误工费16335元、护理费3360元、住院伙食补助费630元、营养费630元、交通费300元、伤残赔偿金84658、鉴定费1800元、精神损害抚慰金1000元，合计108713元。按照百分之九十的比例由被告高传喜向原告王福勋赔偿96941.7元，再加上精神损害抚慰金1000元，被告高传喜共应赔偿原告王福勋各项损失数额为97941.7元。庭审中，原告自认被告高传喜已垫付医疗费25970.40元，被告高传喜实际应承担的医疗费数额为23373.36元（25970.40×90%=23373.36），扣除被告高传喜超额赔偿的医疗费2597.04元（25970.40-23373.36=2597.04），被告还应再赔偿原告的各项损失数额为95344.66元（97941.7-2597.04=95344.66）。综上所述，原告的诉讼请求合理部分本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告高传喜于本判决生效后十日内向原告王福勋赔偿误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计95344.66元；二、驳回原告王福勋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2725元，由原告王福勋负担541元，由被告高传喜负担2184元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判长 翟学军人民陪审员李慧人民陪审员孔淑敏二〇二〇年十二月二十九日书记员 闫                海