云南省曲靖市中级人民法院刑 事 判 决 书(2020)云03刑初21号公诉机关云南省曲靖市人民检察院。被告人张虎兴，又名张小虎，男，彝族，1986年7月20日生于云南省罗平县，高中文化，住罗平县。因涉嫌故意伤害罪，2016年6月22日经罗平县人民检察院批准，2019年9月7日被罗平县公安局执行逮捕，现羁押于罗平县看守所。辩护人官兴燕，云南雁序律师事务所律师。曲靖市人民检察院以曲检一部刑诉〔2020〕11号起诉书指控被告人张虎兴犯故意伤害罪，于2020年2月19日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2020年4月29日公开开庭审理了本案。曲靖市人民检察院指派检察员桂艳萍等二人出庭支持公诉，被告人张虎兴及其辩护人官兴燕到庭参加诉讼。现已审理终结。曲靖市人民检察院指控，2016年5月14日，罗平县马街镇鲁基村委会阿乍米村村民张海云、张虎兴等数十人以及阿岗镇法郎村委会妈依祖村村民黄官兴、黄某1等数十人到马街镇××者村参与丧事活动。5月15日凌晨1时许，因妈依祖村的黄官兴到阿细者村小卖部买冰棍时，无故被阿乍米村的张海兴、张海云、张庆等人殴打，黄官兴的哥哥黄某1及其他亲属10余人遂提木棒到阿乍米村人住宿的地方寻找张海兴等人。黄某1一个人提木棒在阿细者村李一春家住房南侧土路上先找到张海兴等人，双方发生吵打，被告人张虎兴伙同张海云、张海兴、张庆、张海飞、张飞、张四博、张朝辉、张吉、张志鹏（以上九人均已判刑）用木棒、拳打脚踢将黄某1打到在地。随后妈依祖村的其他人赶到现场，与张虎兴、张海云等人及阿乍米村的其他村民持木棒、砖头等工具发生打斗。黄某1经送医院抢救无效死亡。经鉴定，黄某1系钝器致颅脑损伤死亡。公诉机关当庭列举了报案材料、抓获经过、书证、证人证言、鉴定意见、现场勘查笔录及刑事照片、被告人供述与辩解等证据证实其指控。公诉机关认为，被告人张虎兴伙同他人，故意伤害他人身体并致一人死亡，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究刑事责任。在共同犯罪中不予区分主从。被告人张虎兴辩解，自己当晚没有参与打架，没有动着手，也没有伙同他人，只是个旁观者。自己被其他人陷害，要求公正判处。辩护人提出：1、被告人张虎兴主观上没有伤害被害人的故意，与本案其他实施伤害行为人也没有共同的故意。2、被告人张虎兴在客观上并未实施伤害受害人身体的行为。3、本案认定张虎兴故意伤害黄某1的的证据相互矛盾，不能以此认定张虎兴对黄某1实施了伤害行为，亦不能以此作为定案依据。十几个证人证言中只有三人即证人杨某、张某1、张某2陈述看到张虎兴打人；9名被告人中只有5人（张海兴、张海飞、张海云、张四博、张庆）指认张虎兴参与打斗，对于张虎兴动手打人的具体情形及使用工具，每个人陈述不一致，同一人前后陈述也不一致；黄某3及保权云的辨认笔录，只能证明被告人参与了第三次打架（就是两个村打架人数最多的那次），并不能证明被告人张虎兴打过黄某1。4、受害人黄某1的死亡结果与被告人不存在因果关系；5、被害人黄某1对案件的发生及损害后果的发生存在重大过错。综上，综合全案证据来看，本案指认张虎兴对黄某1实施过伤害行为的证人证言及同案犯陈述，不能排除合理怀疑，并不能得出唯一性的结论。根据《刑法》疑罪从无、有利于被告人的原则，不能认定被告人有罪。经审理查明，2016年5月14日，罗平县马街镇鲁基村委会阿乍米村村民张海云、张虎兴等数十人以及阿岗镇法郎村委会妈依祖村村民黄官兴、黄某1等数十人到马街镇××者村参与丧事活动。5月15日凌晨1时许，因妈依祖村的黄官兴到阿细者村小卖部买冰棍时，无故被阿乍米村的张海兴、张海云、张庆等人殴打，黄官兴的哥哥黄某1及其他亲属10余人遂提木棒到阿乍米村人住宿的地方寻找张海兴等人。黄某1一个人提木棒在阿细者村李一春家住房南侧土路上先找到张海兴等人，双方发生吵打，被告人张虎兴伙同张海云、张海兴、张庆、张海飞、张飞、张四博、张朝辉、张吉、张志鹏（以上九人均已判刑）用木棒、拳打脚踢将黄某1打到在地。随后妈依祖村的其他人赶到现场，与张虎兴、张海云等人及阿乍米村的其他村民持木棒、砖头等工具发生打斗。黄某1经送医院抢救无效死亡。经鉴定，黄某1系钝器致颅脑损伤死亡。上述犯罪事实有经庭审质证认证的下列证据证实：1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书证实：2016年5月15日2时3分，万云龙电话报案称在马街镇阿细者村有人打他，请求处理。后马街派出所的民警出警后发现，张海飞等人先与黄某1等人发生打架，后对万云龙进行殴打，致黄某1受伤后死亡。同日对黄某1被故意伤害致死案立案侦查。2、现场勘查笔录及照片证实：中心现场位于云南省曲靖市罗平县马街镇××者村李一春家住房南侧土路上，该土路系西南东北的土路，土路与水泥路交叉口处凌乱铺有水泥小砖，土路宽500ｃｍ。现场有3处暗红色斑迹，一些木棒、砖、啤酒瓶、断木棒木板等物品。。3、尸检笔录及尸检照片证实：左额部在14.5cmX5.5cm范围内见头皮瘀血，左颞顶部在7.5cm×7cm范围内见头皮瘀血，其中见长1.5cm裂创，创口边缘不整齐。右枕部见2.5cm×0.5cm擦伤。左颧部在2.5cm×1cm范围内见条状擦伤。左颈部见1.2cm×0.2cm挫伤，舌骨未触及骨擦感。右胸部液前线由上至下分别见2.5cm×0.8cm、2.7cm×0.7cm、2.5cm×0.5cm擦挫伤。左腰部腋中线见3.2cm×0.3cm浅表擦伤。左下腹外侧见6cm×0.4cm浅表擦伤，右上腹见3cm×2.3cm擦挫伤。左腰部见3.2cm×0.2cm擦伤；右腰部见8cm×6cm擦伤。左食指第一指节指背侧见1cm×0.7cm挫伤。右手掌背侧见0.1cm×0.1cm注射针眼，周围皮肤肿胀。右手食指第一、二指节内侧见0.5cm×0.5cm挫伤；右手中指第一指节背侧在1cm×0.5cm范围内见点状挫伤。左膝关节前侧在6cm×3cm范围内见片状表皮剥脱。右小腿上段及中段前侧分别见1.5cm×0.7cm、1.5cm×0.2cm、0.6cm×0.1cm浅表擦挫伤。四肢长骨未触及骨擦感。解剖检验：头皮下广泛性瘀血、出血。左侧颞肌出血，左额部颅骨上见6cm×5.5cm凹陷性、粉碎性骨折区，骨折线向下延伸至颅前窝及颅中窝。左颞顶部颅骨上见5cm×4.5cm凹陷性、粉碎性骨折区。锯开颅骨。左额部硬脑膜上见一长5cm破口。剪开硬脑膜。左额叶脑组织上见7.5cm×6cm挫伤；左颞枕叶脑组织上见7.5cm×5.5cm挫伤。4、鉴定意见：（1）死者黄某1尸体左额部、左颞顶部头皮瘀血及局部挫伤、挫裂伤，分析系钝器损伤形成。枕部、左颈部、左胸部、腹部、腰部、四肢擦伤及擦挫伤，分析系钝器损伤形成。黄某1尸体颈部皮下及肌肉未见出血，舌骨、甲状软骨及环状软骨未见骨折，口鼻腔未发现捂堵征象，排除机械性窒息死亡；尸体左颈部、左胸部、左腰部、腹部、四肢擦伤及擦挫伤，对应骨质未见骨折，损伤轻微，以上损伤为非致命伤。根据解剖检验，黄某1尸体左额骨、左颞顶骨凹陷性、粉碎性骨折，对应左额叶、左颞枕叶脑组织挫伤，颅脑损伤较为严重。故分析黄某1系颅脑损伤死亡。综上所述，鉴定意见为：黄某1系钝器致颅脑损伤死亡。（2）送检“地面上暗红色斑迹1号”、“木方上转移暗红色斑迹3号”、“砖块上转移暗红色斑迹7号”、“啤酒瓶上转移暗红色斑迹11号”、“地面砖头上转移暗红色斑迹13号”、“砖头上转移暗红色斑迹15号”、“木棒上转移暗红色斑迹16号”、“铝合金上转移暗红色斑迹17号”、“路面上暗红色斑迹19号”、“木板上转移暗红色斑迹22号”均检见人血。“地面上暗红色斑迹1号”上人血的ＳＴＲ基因分型与“张飞血样”的ＳＴＲ基因分型相同，似然比为1.40×1019。木方上转移暗红色斑迹3号”、“砖块上转移暗红色斑迹7号”、地面砖头上转移暗红色斑迹13号”、“砖头上转移暗红色斑迹15号”及“铝合金上转移暗红色斑迹17号”上人血的ＳＴＲ基因分型与“张吉血样”的ＳＴＲ基因分型相同，似然比为2.42×1023。（3）不排除“保某9”是“黄某1”的生物学母亲。（4）张吉本次的损伤评定为轻伤二级；张飞本次的损伤评定为轻微伤；张海兴本次的损伤评定为轻微伤。5、辨认笔录及照片证实：现场辨认笔录及照片：（1）被告人张海飞、张庆、张四博、张海兴、张吉、张海云、张朝辉、张飞、张志鹏辨认出与妈依祖村的打架现场位于罗平县马街镇××者村李一春家住房边上的空心砖堆放处，在现场殴打一位提木棒的小伙。（2）保某1辨认出15号张海兴、17号张海云、18号张虎兴、19号张四博、20号张吉为案发当晚参与打架的人员；保某3辨认出15号张海兴、18号张虎兴、20号张吉为案发当晚参与打架的人员；黄官兴辨认出14号张海云、17号张吉、18号张庆、19号张海兴、20号张四博、21号张虎兴为案发当晚参与打架的人员；保某4辨认出17号张海飞打着他、20号张吉打着黄官兴；黄某3辨认出6号张飞、15号张海云、17号张海兴为案发当晚参与打架的人员；保正啟辨认出17号张海云为案发当晚现场手持木棒的人员；6、检查笔录、提取笔录及照片证实：对张飞、张海兴、张四博、张吉进行检查见：张飞鼻部见4.5cm×0.4cm的痂皮，左颞部分别见1.3cm×0.4cm、1.1cm×0.4cm、1.7cm×0.5cm的痂皮，左顶枕部见5.3cm×0.6cm的痂皮；张海兴左颞部见1.4cm×0.9cm的颜色改变区，左耳后见2.1cm×0.9cm的颜色改变区，左面颊见2.4cm×0.2cm的颜色改变区；张四博左拇指指甲内见0.5cm×0.4cm的瘀血；张吉头部见敷料覆盖及纱布包裹，左额部见4.5cm×2.5cm的皮下瘀血伴表皮剥脱，鼻根部见长1.0cm的缝合疤痕，鼻背见2.2cm×0.3cm的痂皮，左眼眶青紫肿胀。侦查员依法提取黄某1母亲保某9、黄某2、保某1、保某2、张吉、张飞、张海兴、张四博、杨某血样各一份；7、同案人判决书证实：本院（2017）云03刑初140号刑事判决书对同案张海兴等9人进行了判决，该份判决书中认定的事实与本案认定一致，且在事实认定部分明确在逃的张虎兴行为与其他同案人一起用木棒、拳打脚踢将被害人黄某1打倒在地。8、抓获经过证实：侦查人员在工作中获悉，在网在逃人员张虎兴可能在大理下关镇云龙路美如汽车装饰店。2019年9月6日，民警前往大理下关抓捕张虎兴，9月7日9时许，在云龙路美如汽车装饰店将张虎兴抓获。9、户口及前科证明、在逃人员登记撤销表证实：犯罪嫌疑人张虎兴基本情况和无违法犯罪记录，因故意伤害于2016年6月23日被逮捕在逃，2019年9月7日入库撤销。10、证人证言：（1）黄官兴的证言证实：2016年5月14日，我与同村的人去马街镇阿细者村上祭，打飞四喝酒到晚上11点半，我就出来到对面小卖部去买冰棒吃，出来后被阿乍米村的几个小伙子无故殴打，我被打后就跑到我们借宿的地方，告诉同村人我被打了，他们就起来说要和我一起去找打着我的人，我们各自找了一根棒棒提的，我就带着他们去找打我的人，我们走到房子拐角处没有找到，我们出来刚走了几米就有人用电筒射我们的眼睛，然后有人丢砖头打我们，我就冲上去拿棒棒和对方的人打了起来，我被对方的人用砖头丢了打着脑袋一下，还被人用木棒打着左手手臂一下，我一个人就跑掉回到住处，我就去睡觉睡到凌晨3点多钟，黄某3打电话给我说我哥哥被阿乍米村的人打伤掉，在阿岗医院里面，后来我舅舅找到我说他们阿细者寨子的人也有人被打伤掉，我哥哥要被送去罗平医治，我们就一起出来到梁子上，黄某3就打电话说我哥哥不行掉，叫我去花山路口那里等他们，我去到那里上了救护车看了我哥哥已经死掉了。我哥哥是被马街镇阿乍米村的人打着的，阿乍米村的人用砖头和木棒打的，我哥哥被打着头部及身上。（2）证人张某3的证言证实：案发当晚看见打黄某1的人是张海云是拿着棒棒打，张庆、张博、张海兴、张吉用脚踢，张志鹏、张飞他们几个也围过去打。（3）杨某的证言证实：张吉、张庆、张海兴、张飞、张小虎、“鹏鹏”6人就围着用脚踢，张海兴、张庆用木棒打。（4）证人张某1的证言证实：我老丈人念德仓最近死了，我们去阿细者上祭，大约到凌晨1点钟左右的时候就有很多人在吵闹，还听见有人说“打架了，打架了”，我就赶紧跑出来看，看见我们村的张海兴、张小虎、张朝辉、张海云、张志鹏等人在那里站着，当时我还看见张某3在靠小路里面扶着一个二、三十岁的小伙子站在那里，我看着那个小伙子不会动，感觉人已经不清醒了，紧接着我就看见李宜春家大砖房两边来了好些拿着棒棒的人，那些人是妈依祖村的，是要来打我们村的人，我就上到场院跑到大砖房靠路上破那边，当时张海兴他们一伙人也拿着棒棒冲到场院上来，我在那里劝大家不要打架，这时我听见身后有人打了起来，我转回来就看见张海兴、张小虎、张朝辉、张海云、张志鹏等人已经拿着棒棒和妈依祖村那些拿着棒棒的人打了起来，反正场面很混乱，也没有灯，双方都是拿着棒棒打。我看见张海兴拿着棒棒在和对方的人相互甩打，接着我就看见张飞被打了睡在砖堆边上，在张飞边上我看见张吉站在那里，头上全部是血。（5）证人高某1、保某1、保某3、保某4、保全高、黄某2、保某5、保某2、保某6、李某、黄某3的证言均证实：证实案发当晚阿乍米村的张海云、张海兴等人以及妈依祖村的黄官兴、黄某1等人去阿细者村上祭，后黄官兴买冰棍时被阿乍米村的张海兴等人殴打，然后双方发生斗殴导致黄某1被打死的情况。（6）证人黄某4的证言证实：我们到阿细者村吃完饭我就去找我老表玩，大约到凌晨1点钟保强红打电话给我说：“黄某1、黄官头在秦春家小卖部那里被人打着”，我就去他们被打的地方，看见黄某1睡在地上，黄某3也在旁边，当时我喊了黄某1几声他没有答应我，接着我叫黄某3把黄某1扶在我脊背上背着，然后我们找着车就送黄某1他们去阿岗卫生院，到医院医生检查说黄某1伤得太重了要送去罗平医，医生还说是颅脑损伤，瞳孔放大，叫家属签字，因为他父母没有到，还是黄官文帮忙签的字，然后卫生院就安排救护车送黄某1去罗平医，救护车到法郎村委会上面一点黄某1就死了。（7）证人高某2、高某3、保某7、张某4、张某5、保某8的证言均证实：案发当晚的打架情况以及送黄某1去医院医治情况。（8）证人张某2的证言证实：主要证实案发当晚打架情况，我们村的去上祭的年轻人几乎都动手参与打架了，具体是张吉、张海兴、张海飞、杨志雄、张小虎、张飞、张四博、张朝辉。同时证实张海云和张吉投案自首的情况。（9）戚美兰、李月花、杨福寿、杨爱花、张菊花、张小英、杨树清均证实：当时去阿细者村上祭时不知道张小虎去了没有，在阿细者村没有见过他。没有看见打架，是后来才听说打架的。且与张小虎家没有什么矛盾或者债务纠纷。11、同案被告人的供述和辩解：（1）被告人张海兴的供述和辩解：2016年5月14日我们村张某5的岳父死了，我们就跟着他家去马街镇××者村上祭，晚上11点多钟我们在打“飞四”喝酒，然后我就听见小卖部那边有人在吵架，我就跟着出去看，我就看见张庆、张吉、张海云在小卖部追之前和我们一起打“飞四”喝酒的一个妈依祖村的小伙子，我也就跟着追，后来我摔了一跤就没有追了，我就转回来到路上看见我们村子的张海云、张四博、张某3、张庆、张志鹏、张小虎等十多个人也在那点，我们就在路边站着说话，这时我就听见有人在我们住的房间旁边堆砖的地方说：“是哪个打着我兄弟？”我就从一侧冲过去撕着这个人的肩膀部位的衣服扯，当时我冲过去的时候这个人的手中是拿着一根木棒，我撕着他，他就用手中的木棒朝我四处乱甩，我们村子之前跟我在一起的那几个人冲过来围着用手打、用脚踢这个人，打了大约有半分钟，我就放开揪着他衣服的手，从旁边的柴堆上拿了一根木棒朝这个人的上半身打了一下，是打在他身上了，具体打在什么部位我就不清楚了，然后这个人就朝水泥路方向跑了，才跑出一米左右的距离就被我们村子之前和我在一起的人拦着没有跑掉，然后我们村子的几个人就围着这个人打，这时我就看见妈依祖的人来了十多个人，我就拿着木棒冲了过去和妈依祖打起来掉，我当时是拿着木棒乱打，我打了好几下，具体打着哪个、打着什么地方我不清楚，我冲过去打的时候我们村的其他人也冲过来和妈依祖的对打起来，打了七、八分钟的时间后来妈依祖的人就被我们打跑了。到了第二早我才知道当晚被我们用木棒打着那个小伙死掉。当时参与打架的人有张海云、张四博、张庆、张志鹏、张小虎，其他的我就没有看清，最先我只是看见他们用手打、用脚踢，我用木棒打着这个男子一下后他就跑，被我们这边的人拦着没有跑掉后他们就围着这个男子打，具体他们是否使用什么工具我就不清楚了。我不知道妈依祖的人是谁叫去的，我们这边的人也没有谁组织，只是当时听的说干起来掉了，大家就都跟着出去了，没有带头的，发生打架后大家就一起上了。（2）被告人张海飞的供述和辩解：我们村张某5的岳父死了，2016年5月14日我们去阿细者上祭，打牌玩到晚上11点30分就听见外面有人说：“快点，打起来掉了”，我就出去看见张海兴、张某3、张庆、张海云在张海兴他大娘家住房边上的土路上和一个认不得的小伙在那里讲话，我就在路边的柴堆上拿了一根木棒走过去，我刚到他们旁边，张海兴就用手撕着后来死掉那个小伙的头发，两个人就在那里扳，我就用我手里的木棒打着那个小伙子肩部两下，接着张小虎、张小旭、张四博、张吉、张飞、张朝辉、张海兴他们也冲到那里，就用脚踢那个小伙的脚、脊背等部位，把那个小伙踢倒了睡在地上，然后张小虎、张小旭、张四博、张吉、张飞、张朝辉、张海兴又用木棒打那个小伙，打了三、四十秒，张某5、张某1就过来把我们劝开了。过了两分钟左右，对方总的有10多些人，都是妈依祖的人拿着木棒过来，我们这边的人有我、张四博、张海云、张朝辉、张吉、张飞、张某3、张庆、张海兴、张小虎等人，我们都是拿着棒棒、砖块，全部都动着手。（3）被告人张海云的供述和辩解：前面去上祭，在住处打飞四的经过同其他人证实。晚上十一点左右我就听见小卖部门口有人在吼架，我就出去看，我就看见张海兴在用脚踢一个妈依祖的小伙子，我就冲过去朝那个小伙子的脚上踢了一脚，那个小伙子就跑了，大约一、二分钟我就听见被我们撵跑的这个小伙子的哥哥就提着一个木棒来到我们住的地方的门口说：“是那个打着我兄弟，我今晚要他死。”我和张海兴、张吉、张志鹏、张庆等人听见这句话后我们就跑过去，跑过去之后我就看见张小虎、张朝辉等人在围着被我们撵的小伙子的哥哥在打，张朝辉就冲过去撕着这个小伙子的衣服，我们就围着这个小伙子打，我也用脚踢了这个小伙子几脚，这个小伙子就被我们打了睡在柴堆的那里。我踢了死掉那个人两脚，还有张四博、张飞、张小虎、张海兴、张朝辉、张志鹏、张庆动手打着那个人。（4）被告人张飞的供述和辩解：前面去上祭，在住处打飞四的经过同其他人证实。5月15日凌晨0时左右我骑着摩托车从阿细者村子上面下来，到住处时我们寨子的几个小伙在路边吹牛，我就跟他们一起站着吹牛。这时有一个妈依祖村的20多岁的男子拿着一根木棒来到我们那里问：“哪个打着我兄弟？”张海兴问他找哪个？对方就问哪个打着他兄弟？张海兴和张海云就上去打对方，张海兴用手掐着对方的脖子，张海云用脚踢，接着张志鹏、张庆也就上去打，在打的过程中对方手中的木棒被张海兴抢走，张庆被对方抱着掉，我就上去拉着张庆的衣服把他拉出来，把张庆拉出来后我又被对方的人抱着掉，他在抱着我的过程中用手打着我右边颈部两下，对方想把我绊倒，我使劲挣脱就把对方推了倒在柴堆上，对方用左手来撕我的嘴，我用左手按着对方的左边肩膀，右手去拉撕我的嘴的那只手，张海兴、张海云、张志鹏、张庆他们四个就围上来打，张海兴用从对方手中抢来的木棒击打对方的头部，张海云、张志鹏、张庆他们三个人就是拳打脚踢。（5）被告人张吉的供述和辩解：我和我堂哥张某1等人到阿细者村上祭，晚上11点多钟我就到了我们住的那家大砖房的场院斜对面的小卖部门口的张挎富家打飞四喝酒，我们一直打到凌晨1点多钟，和我们一起打牌喝酒的人就出去了，我听见对面小卖部那里有人吵架，我出来看见我们住处下面的土路上有人在打架，我到边上才看见我们村的张海兴提着棍子打一个靠在柴堆上的人，张小虎、张志鹏、张庆、张某5都在用脚踢那个人，张某3在那里护着喊“不要打了”，我也过去用脚踢那个人左小腿三脚，我过去的时候看到张海兴用棍子打那个人左侧肋部，当时张某3抱着那个人往后退，喊不要打了，张小虎、张志鹏、张庆、张某5都在边上用脚踢那个人，还有四五个人也在边上打。（6）被告人张四博的供述（供述三次，均有监护人在场）：当时我看见我们村的张海飞、张朝辉和张某2他们几个在打牌，在看的时候我们村的张海羊就来到我们住处跟我们说：“张吉跟人打架”，我就跟着张海羊出来瞧，当时我看见张海兴、张庆、张志鹏、张某3、张小虎、张海云和张吉站在一起，这次打架我没有在场，只是听张庆说张海兴用脚踢着那个小伙子一脚，那个小伙子就跑掉了。我们在说的过程中就听见杨自熊站在我们住宿那家门口喊：张吉，你们快过来，人家来找你们啦！我们一伙人就过来我们住宿那家房子边上那里遇到被张吉们打着的那个小伙的哥哥，当时他手中拿着一根棒棒，还问我们哪个打着他兄弟。张海兴就说：“是我打的”。我们一伙人就上去围着用脚踢，那个人被张海兴勒倒在地上，张海兴把那个人的棒棒抢掉，用棒棒打那个人，我们一直在边上用脚踢，在打的过程中我堂哥张某1还来劝架，但我们这边的人还在打，打了一阵才歇掉，那个小伙子就一直在那里睡着，这个人边上有一堆柴。围上去踢的人我记的就是我、张海飞、张海云、张朝辉、张吉、张飞、张某3、张志鹏、张庆、张海兴、张小虎几个人，我上去朝那个人的屁股上踢了两脚，其他人是用脚踢他哪个位置我就不清楚了。（7）被告人张志鹏的供述（共四次供述，均有监护人在场）：我看见张庆、张海兴、张海云、张吉、张博、张飞他们总的六、七个人手提棒棒挨一个男人打了起来，双方正在用手打、用脚踢，乱打，具体每个人是如何动手的我没有看清，我看见那个男人抱着张庆的大腿挨张庆抱倒在地上，张吉、张海兴、张博、张海云、张飞用手乱打那个男人，当时我也忙着乱抓那个男人后面脖子，我还踢着那个男人的右脚小腿那里一脚，我们把那个男人打了退到柴堆那里，后来那个男人被我们打倒了睡在柴堆那里。第二天才听说挨我们打架的妈依祖村的一个人死掉。我看清楚打那个人的是我、张吉、张庆、张海兴、张博、张海云、张飞，其他还有哪几个么我没有看清楚。（8）被告人张庆的供述（四次供述均有监护人在场）：有一个二十多岁的小伙子提着一根棒棒走到我们边上就问我们：“刚才哪个打着我兄弟？”我才知道这个小伙子是被我们在小卖部那里打着的那个小伙的哥哥。当时我在后面点，没有注意听那个伙子问什么，我只听他讲了话后张海兴就用脚朝他身上踢，我们村的一小伙人就围上去用脚踢那个小伙子，我也冲上去用脚踢他，具体踢着那点我认不得，当时比较乱，大家都是围着乱踢，我只注意看张海兴、张海云、张小虎、张朝辉、张博、张志鹏都用脚踢着那个小伙子（9）张朝辉的供述：张海兴、张海云、张吉、张飞、张庆、我、张海飞七人用脚踢着那个小伙，具体踢在那个小伙什么部位我没有注意看。12、被告人张虎兴供述：2016年5月份我们村张某1他老丈母死了，我们村子的很多人就和张某1一起去到阿细者村上祭，到那里的时候我们喝了一些酒，吃饭之后我就去村子张挎富家住。我们在张挎富家的人有张庆、张吉、张鹏鹏、张某3等，他们几个在张挎富家打牌，后看见张吉、张飞、张庆还有一个我们村子的小伙子在张挎富家门口吵架，我也没有看见他们有没有打架，我只是出去看了一眼，一直坐在屋内的沙发上也没有出去，还听见外面撵人的声音，张庆他们就把妈依祖的人撵跑了，后来我听说妈依祖的人就把张吉、张飞打翻了。妈依祖的人到处找我们寨子的人，后来我就在张挎富家睡了一夜，第二天早上我就回去帮我父亲种玉米了。我当天晚上没有动手打人，绝对没有。我听说妈依祖的人被打死了一个，但是被打死的那个人叫什么名字我不清楚。我没有动着手，打架的时候我在有一家房子有点大的台子站着，当时还有许多女人在旁边站着，具体是哪些人我不认识。事发后的几天我就一个人跑去大理的一个汽车装饰店打工，一直没有回家，直到我被抓获。在这三年多的时间里我一次都没有使用着我的身份证，我没有带去。因为我不敢带身份证去使用，我怕我一使用我的身份证就被公安机关抓着。我被人陷害了，被张海飞、张海云、张海兴他们陷害了。另有户口证明、说明材料、视听资料及照片等在卷证实。本案事实清楚，证据确实、充分。本院认为，被告人张虎兴参与他人，故意伤害他人身体致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的事实和罪名成立。在共同犯罪中，被告人张虎兴从犯，被害人对案件的引发有一定过错，可依法减轻处罚。被告人张虎兴的辩解意见以及辩护人提出的辩护意见与本案查明的事实及证据不相符合，不予支持。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条之规定，判决如下：被告人张虎兴犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月7日起至2026年9月6日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判长  邹伟昌审判员  高卜强审判员  李鸿波二〇二〇年五月十三日书记员  张 艳