陕西省大荔县人民法院   民事判决书     (2020)陕0523民初2183号      原告：王志选，男，1966年12月24日出生，汉族，农民，住所蒲城县，公民身份号码：61212XXXX612242233。    委托诉讼代理人：程英宴，陕西省大荔县埝桥法律服务所法律工作者。   被告：张虎鹏，男，1986年2月18日出生，汉族，农民，住所泾阳县，公民身份号码：61042XXXX602180130。   委托诉讼代理人：纪凤林，陕西省大荔县148法律服务所法律工作者。   原告王志选与被告张虎鹏提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月29日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人程英宴、被告张虎鹏及委托诉讼代理人纪凤林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告王志选向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费7329.10元、误工费11900元、护理费6400元、住院伙食补助费570元、营养费2820元、鉴定费1600元、后续治疗费10000元及精神损害赔偿金3000元，共计43619.10元；2、判决被告承担一切诉讼费用。诉讼中，原告变更第一项诉讼请求为：1、依法判令被告赔偿原告医疗费3403.60元、误工费13900元（100元/天×139天）、护理费7900元（100元/天×79天）、伙食补助费570元（30元/天×19天）、营养费2820元（30元/天×75天）、鉴定费1600元、后续治疗费10000元、精神损害赔偿金3000元，共计43193.60元。事实与理由：2019年12月28日早7时左右，原告乘坐被告驾驶的陕DXXXXX车辆(车身印有伊尔舒耳康复中心)行驶到XX镇XX村西边时，被告指派原告到道路对面村口散发伊尔舒耳康复中心的传单。XX道XX路东时被一辆电动车撞倒在地。原告当时昏迷不省人事，后被送到大荔县医院才慢慢苏醒，拍过X片后被告将原告转到大荔县仁厚骨科医院治疗。原告住院19天，医疗费用为7329.10元。肇事者孟斌武曾给付原告3925.50元，之后原告向其主张过赔偿，但穆斌武家庭情况不好，无能力给付赔偿。事故发生后，无人向公安机关报案。原告当时昏迷，被告应当报警，但其却未报警。法律规定雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，雇员作为赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任；雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。原告系被告的雇员，在交通事故中无过错，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条等规定，被告应承担赔偿责任。原告曾向被告主张赔偿，但被告拒不赔偿，故原告起诉至法院，要求被告赔偿原告的损失。原告现同意按西北政法大学司法鉴定中心出具的司法鉴定意见计算原告的损失，但鉴定意见中的三期天数并不包含原告住院天数，故原告损失的三期天数还应计算住院的19天。   被告张虎鹏辩称，被告雇佣原告发传单属实，原告诉称的事故发生及住院治疗也属实。事故发生后，没有人报警，孟斌武曾给付过原告3925.50元的医疗费。原告并未致残，故其主张的精神损害慰问金不应支持；原告后续治疗费应按鉴定意见中的以实际发生为准，待实际发生后再赔偿，故原告在本案中主张后续治疗费10000元不应支持。按照陕西省计算标准以及西北政法大学司法鉴定中心的鉴定意见，原告因交通事故造成的损失为：医疗费3403.60元、误工费为9600元（80元/天×120天）、护理费4800元（80元/天×60天）、营养费1800元（30元/天×60天）、住院伙食补助费570元（30元/天×19天）、鉴定费1600元。原告作为提供劳务的一方横穿道路时不听被告劝阻，也没有尽到注意义务，发生交通事故导致受伤，对于事故发生原告存在一定过错，故其应承担50%的责任，因此被告对原告的损失只应承担50%的赔偿责任。   本院经审查认定事实如下：2019年12月28日，被告雇佣原告发传单。被告驾驶原告等人乘坐的XX道XX镇XX村时停车，停车的道路地点没有交通信号灯，亦没有人行横道。原告欲通过道路到对面散发传单，在向道路对面行驶期间与他人发生碰撞，造成原告受伤。事故发生后，原告被送至医院。之后在大荔县仁厚骨科医院进行了手术治疗，住院19天后，原告要求出院。出院诊断意见为：1、注意休息；2、患肢石膏托外固定；3、1周后门诊复查。期间原告门诊费为351元、住院医疗费为6682.10元。2020年1月24日、2月29日原告到该医院复查，费用为296元。2020年4月21日陕西公正司法鉴定中心接受原告委托，鉴定后的意见为：1、王志选后续治疗费预计为10000元；2、误工期限评定为100日、护理期为45日、营养期限为75日，原告支付了鉴定费1554元。本案在审理期间，被告申请对原告的后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。西北政法大学司法鉴定中心受本院委托后，于2020年8月10日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告后续治疗费评估为8000元，或按实际发生额计算；2、王志选误工期限评定为120日、护理期限评定为60日、营养期限评定为60日。被告支付鉴定费2880元。原告被撞伤的交通事故发生后，事故双方及在场人均未向公安机关报警。   以上事实，有原告提交的证据、庭审笔录在卷佐证。   本院认为，本案争议焦点为被告是否应赔偿原告损失43193.60元。原被告对于原告后续治疗费的金额以及误工期、护理期、营养期的期限有争议，诉讼中西北政法大学司法鉴定中心受本院委托作出鉴定意见，原告对于该鉴定意见无异议，因此该鉴定意见本院予以采信，本院作为计算原告损失的依据。GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》规定，对误工期、护理期、营养期的鉴定都是以人体受到损伤后开始计算的时间，因此鉴定意见中的三期包含了住院时间。原告后期治疗费，鉴定意见评估为8000元，或按实际发生额计算，故本院确定原告后续治疗费为8000元。原告支付的鉴定费，系其自行委托鉴定，且意见未被采信，故鉴定费应由其自行负担。原告受伤，但并不符合法律规定的法院支持赔偿受害方精神损害抚慰金的情形，故其要求精神损害赔偿金3000元的诉讼请求本院不予支持。根据陕西省统计局公布的相关数据以及鉴定意见，原告在本案中因交通事故造成的损失如下：医疗费7329.10元、误工费为10200元（85元/天×120天）、护理费6000元（100元/天×60天）、营养费1800元（30元/天×60天）、伙食补助费570元（30元/天×19天）、后续治疗费8000元、共计33899.1元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》2004年5月1日起施行。《中华人民共和国侵权责任法》2010年7月1日起施行，第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告系个人，雇佣原告散发传单，双方之间形成劳务关系。原告在向被告提供劳务过程中因交通事故受伤，根据新法优于旧法的原则，应适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，故原告以《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定主张被告应承担全部赔偿责任的诉称本院不予支持。根据侵权责任法第三十五条规定，被告对原告损害有过错才承担相应的赔偿责任。原告主张被告应该承担全部的赔偿责任，被告辩称原告有过错应承担50%的责任，双方均未提供证据证明，故双方的主张本院均不予采信。综合事故发生的地点等各种因素，被告对原告未尽到安全保护责任，对事故的发生具有一定的过错，本院酌定被告对事故发生承担30%的过错。诉讼中，被告愿意对原告的损失承担50%的赔偿责任，并不违反法律规定，亦不低于其过错应承担的赔偿责任，故本院予以准许，因此被告应赔偿原告的损失为16949.55元（33899.1元×50%）。原告其余的损失应另案处理，本案不予涉判。   综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款之规定，判决如下：   一、被告张虎鹏于本判决生效之日起五日内赔偿原告王志选医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费，共计16949.55元；   二、驳回原告王志选的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费890元，减半收取计445元，由原告王志选负担277元，被告张虎鹏负担168元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于渭南市中级人民法院。     审  判员   王艳妮                         二〇二〇年十月二十三日                             书 记 员  董亚楠