大连高新技术产业园区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0293民初227号 原告：大连四华科技发展有限公司，住所地：大连市沙河口区南兴园。 法定代表人：许爱华，系该公司总经理兼执行董事。 原告：大连中海高新智能科技有限公司，住所地：大连高新技术产业园区。 法定代表人：叶紫依，系该公司经理兼执行董事。 原告：侯伟，男，汉族，1968年6月10日生，汉族，住大连市中山区杏林街。 以上三原告委托诉讼代理人：张雪，系辽宁贤齐律师事务所律师。 被告：大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙），住所地：大连市沙河口区。 执行事务合伙人：大连四华科技发展有限公司。 委托诉讼代理人：马宁一岚，女，1987年2月5日出生，汉族，系该公司职员，住内蒙古赤峰市松山区。 被告：兵航集团有限公司，地址：辽宁省大连市西岗区。 法定代表人：姜连云，执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：毛艳国，系辽宁海晏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朴晶，系辽宁海晏律师事务所律师。 原告大连四华科技发展有限公司（以下简称四华公司）、大连中海高新智能科技有限公司（以下简称高新智能公司）、侯伟与被告大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙）（以下简称万汇企业）、兵航集团有限公司（以下简称兵航公司）合伙企业纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。三原告的委托诉讼代理人张雪、被告大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙）的委托诉讼代理人马宁一岚、被告兵航集团有限公司的委托诉讼代理人毛艳国、朴晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、2019年9月29日大连四华科技发展有限公司、大连中海高新智能科技有限公司、侯伟、大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙）作出的《除名决议》合法有效；2019年9月30日起大连四华科技发展有限公司、大连中海高新智能科技有限公司、侯伟与兵航集团有限公司之间的合伙关系解除即解除兵航集团有限公司在大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙)中合伙人资格；据此，兵航集团有限公司当然退伙。二、兵航集团有限公司配合大连四华科技发展有限公司、大连中海高新智能科技有限公司、侯伟、大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙）办理除名相应的工商变更登记。三、兵航集团有限公司承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年12月12日，原告四华公司、中海公司、侯伟与被告兵航集团签订了《大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙）合伙协议》，协议约定，兵航集团认缴出资为519.18万元，全部以货币出资，于2019年1月15日前缴齐207.672万元人民币，其余注册资金于2019年12月31日前缴齐。后2019年6月4日，各方又签订了补充协议，将第一期注资时间改为2019年6月25日，其余注册资金仍应于2019年12月31日缴齐。协议签定后，原告各方均按协议约定履行了出资义务，但兵航集团并未按约定缴纳出资。原告各方及万汇企业多次向被告兵航集团催缴，兵航集团均置之不理，采用一拖再拖的方式拒不支付，且其诉讼债务巨大，并且被列入失信人黑名单，给万汇造成了多种商业风险，包括但限于工商登记、风险预警导致万汇无法贷款，并且无法开展新的合作，因此合伙企业丧失了人和性，被告兵航集团的违约行为严重影响了原告各方利益及企业的发展。因此，原告各方及万汇企业于2019年9月29日作出《大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙）除名决议》，决议中载明，将兵航集团公司从万汇企业中除名，解除该合伙人的合伙人资格。并将该通知于2019年9月30日送达被告兵航集团。除名决议作出后，被告兵航集团仍在工商登记的万汇企业合伙人中显示，工商变更要求苛刻。无奈，各原告根据各方签订的合伙协议第三十一条“合伙人有《合伙企业法》第四十九条规定的情形之一（未履行出资义务）的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名。“及《合伙企业法》第四十九条之相关规定诉至贵院，原告认为，各方合伙人已经作出将被告兵航集团除名的决议，无论根据协议约定还是法律规定，被告兵航集团均应被确认除名，且退伙。综上，原告根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国合伙企业法》之相关规定，特诉至贵院，望贵院依法维护原告的合法权益！ 被告万汇公司辩称，同意原告的诉讼请求。 被告兵航公司辩称，不同意原告的诉讼请求，原告的诉讼请求没有任何事实和法律依据，依法应予驳回。原、被告之间关于未按期足额缴纳出资的情形，约定解决的核心条款是由原、被告各方签署的《大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙）合伙协议》（以下简称“合伙协议”）第二十二条第1项，即“有限合伙人应当定期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。未按期足额缴纳出资的合伙人，且逾期超过2个月的，则暂停其相应的表决权，如有涉及到其自身重大利益的决策表决，该合伙人可以向普通合伙人提出书面申请，由普通合伙人与其他人协商解决方案”该条内容确立了在合伙人未按期足额缴纳出资情形下：1.如果被告未全面履行缴纳出资义务，依照约定，未按期足额缴纳的合伙人应承担补缴责任，且守约方可以据此要求承担违约责任。2、约定对未按期足额缴纳的合伙人限制表决权；但是对于涉及自身重大利益的决策表决，在限制表决权期间产生相应的程序权利——申请（表决权），其他合伙人协商解决方案。一、原告各方召开合伙人会议作出《大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙）除名决议》（以下简称“除名决议”）剥夺了被告的程序权利，除名决议因不符合各方约定并公示的表决程序而不成立《民法总则》第一百三十四条第二款规定“法人、非法人组织依照法律或者章程规定的议事方式和表决程序作出决议的，该决议行为成立。”也就是说合伙企业只有符合法定和议定的议事方式、表决程序，该决议行为才能成立。如上所述，合伙协议第二十二条第1项约定未全面履行出资义务人具有对自身利益决策的申请表决权，被告基于此项权利决定是否对该事项的表决做出申请。该申请表决权不得被剥夺，但由于原告未通知对被告事关重大的表决事项，当然的剥夺了被告的程序权利——申请表决权，不符合各方约定的议事方式和表决程序，除名决议不成立。此外，合伙协议第二十二条第3项（1）明确约定有效合伙人有参与决定合伙人退伙的权利，由于被告未参与表决程序并非被告主动放弃，而是因为没有收到任何通知，原告因剥夺被告程序权利——参与决定退伙的权利，不符合各方约定的议事方式和表决程序，除名决议不成立。司法实践中，无论公司还是合伙企业，由于未先行通知或因决议程序剥夺了股东或合伙人的程序权利，该组织的决议普遍被认定为不成立或无效。三、实际参加会议并形成决议的各合伙人均无表决权，所形成的决议当然不具有法律效力。《大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙）合伙协议》第二十二条第1项约定“未按期足额缴纳出资的合伙人，且逾期超过2个月的，则暂停其相应的表决权。”原告提交的《除名决议》所参与表决并形成一致同意表决意见的各有限合伙人，均未按期足额缴纳出资。完全履行出资义务包括完全符合出资时间、方式、金额等，即各方均应于2019年6月25日前缴齐认缴出资额的40%，其余认缴出资额于2019年12月31日前缴齐。《合伙协议补充协议》第1条约定，普通合伙人和有限合伙人各方首次缴齐出资的时间为2019年6月25日，原告各方均未依约履行出资义务，因此依照约定原告各方的表决权均自2019年8月25日起暂停。无表决权人通过并形成的决议无效。其次，除名退伙毕竟是多数合伙人强制剥夺个别合伙人的合伙人资格的行为，理当慎重。在各方已通过《大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙）合伙协议》第二十二条明确约定未全面履行缴纳出资义务一方应承担的合同责任的情况下，按照《合伙企业法》第五条规定的平等、公平、诚实信用原则，在其他守约方未穷尽督促履行时，或者被告并非完全未履行出资义务的情况下，应适用各方对此事特别做出的违约责任条款，即“应当承担补缴义务，并对其他合伙人（违约方）承担违约责任。”最后，《合伙企业法》第四十九条关于除名退伙的规定，立法目的是通过追究法定的违约方的违约责任保护履行合伙协议中守约方的合同权利。因此该条关于须取得其他合伙人一致同意的表决结果要求，其中的“其他合伙人”需符合依约履行合伙协议的要求。否则就有可能成为多数合伙人联合起来恶意排挤少数合伙人的工具，损害少数合伙人的利益。综上，被告认为原告的诉讼请求无任何事实和法律依据，应当依法予以驳回。 本院组织当事人进行了质证，本院对当事人提交的《大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙）合伙协议》、《大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙）合伙协议之补充协议》、《大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙）除名决议》、中国民生银行单位账户对账单、快递邮寄单等上述证据及当事人双方陈述依法予以采信。 根据上述证据，本院认定事实如下：2018年12月12日，三原告与被告兵航公司签订《大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙）合伙协议》，原告四华公司（甲方）、原告高新智能公司（乙方）、原告侯伟（丙方）与被告兵航公司（丁方）共同约定，根据中华人民共和国合伙企业法及相关法律规定，成立合伙企业被告万汇公司，经营场所为大连市沙口区杨树街**，普通合伙人为甲方，有限合伙人为乙方、丙方和丁方，执行事务合伙人一名，由普通合伙人担任，合伙企业总认缴出资额为1018万元。甲方认缴出资额为101.8万元，全部以货币出资，认缴出资占合伙企业总额的10%，于2019年1月15日前缴齐认缴出资额的40%，计40.72万元，其余注册资金于2019年12月31日前缴齐。乙方认缴出资额为295.22万元，占合伙企业总出资额的29%，于2019年1月15日前缴齐认缴出资额的40%，即人民币118.088万元，其余注册资金于2019年12月31日前缴齐。丙方认缴出资额为101.8万元，认缴出资占合伙企业总出资额的10%，于2019年1月15日前缴其认缴出资额的40%，即40.72万元，其余注册资金于2019年12月31日前缴齐。丁方认缴出资额为519.18万元，占合伙企业总出资额的51%，于2019年1月15日前缴齐认缴出资额的40%，即人民币207.672万元，其余注册资金于2019年12月31日前缴齐。合伙企业所有注册资金除维持企业正常运营需要之外，原则上全部投资到中科睿海（大连）智能技术研究院有限公司或万安海洋工程（大连）有限公司。注册资金之外的盈余资金可由执行管理团队根据企业发展情况进行其他投资。有限合伙人应当按照定期足额缴纳出资，未按期足额缴纳的应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。未按期足额缴纳出资的合伙人，且逾期超过两个月的，则暂停其相应的表决权，如有涉及其自身重大利益决策表决时，该合伙人可以向普通合伙人提出书面申请，由普通合伙人与其他人协商解决方案。第三十一条约定，合伙人有《合伙企业法》第四十九条规定的情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的可以自接到除名通知之日起30日内，向合伙企业注册地人民法院起诉。 2019年6月4日，三原告与被告兵航公司签订《大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙）合伙协议之补充协议》，约定：甲方（原告四华公司）认缴出资额为101.8万元，全部以货币出资，认缴出资占合伙企业总额的10%，于2019年6月25日前缴齐认缴出资额的40%，计40.72万元，其余注册资金于2019年12月31日前缴齐。乙方（原告高新智能公司）认缴出资额为295.22万元，占合伙企业总出资额的29%，于2019年6月25日前缴齐认缴出资额的40%，即人民币118.088万元，其余注册资金于2019年12月31日前缴齐。丙方（原告侯伟）认缴出资额为101.8万元，认缴出资占合伙企业总出资额的10%，于2019年6月25日前缴其认缴出资额的40%，即40.72万元，其余注册资金于2019年12月31日前缴齐。丁方（被告兵航公司）认缴出资额为519.18万元，占合伙企业总出资额的51%，于2019年6月25日前缴齐，认缴出资额的40%，即人民币207.672万元，其余注册资金于2019年12月31日前缴齐。各方同意，各方表决权、利益分配权、财产份额、结算权等在原合伙协议的约定基础上，按届时实际缴纳出资额比例确定权益。以实缴出资确定合伙企业的利润分配，同时根据该原则，原合伙协议第18条、第20条、第21条第四款、第七款，第22条第四款、第25条、第26条、第43条中的认缴分别改成缴齐。 2019年9月21日，被告万汇公司向被告兵航公司邮寄送达《出资缴付催收通知书》，要求被告兵航公司于2019年9月25日前缴齐第一期出资额157.672万元，第二期剩余出资311.508万元，于2019年12月31日前缴齐，若被告兵航公司无法按期缴纳出资，将追究其相应的法律责任。 2019年9月29日，三原告与被告万汇公司共同签署《大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙）除名决议》共同协商表决对被告兵航公司予以除名，同日，万汇公司向被告兵航公司董事长姜连生邮寄《大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙）除名决议》，次日由被告兵航公司他人代收。 原告四华公司于2018年1月18日出资101800元，2018年4月12日出资101800元，2018年10月11日出资150000元。2018年11月28日出资100，000元。 原告中海高新公司于2018年1月19日出资101800元，2018年6月25日出资200000元，2018年6月26日出资100000元，2018年7月4日出资200000元，2018年9月29日出资100000元，2018年12月13日出资100000元，2019年6月26日出资200000元，2019年7月10日180080元，2019年9月17日出资50000元。 原告侯伟于2019年3月18日出资50000元，2019年7月3日出资50000元，2019年7月9日出资50000元，2019年7月11日出资50000元，2019年9月2日出资10000元，2019年9月2日出资40000元，2019年9月6日出资40000元，2019年9月17日出资30000元，2019年9月20日出资30000元，原告四华公司的出资款中为原告侯伟垫付7200元出资款。 本院认为，《大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙）合伙协议》、《大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙）合伙协议之补充协议》系各方真实意思表示，该合伙协议对企业及全体合伙人具有约束力。本案争议焦点为：一、除名决议是否有效；二、被告兵航公司是否已被除名。 关于本案第一个争议焦点，除名决议是否有效的问题。被告兵航公司辩称其未参加除名决议，因此除名决议的作出违反法定程序，而应无效。经查根据《中华人民共和国合伙企业法》第四十九条规定合伙人未履行出资义务的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名，据此被告兵航公司是否参加除名决议的会议并非法定程序要件，被告以此为由认定除名决议无效，缺少事实及法律依据，本院不予支持。关于被告兵航公司辩称三原告未足额缴纳出资丧失表决权的问题。原告提交被告万汇公司中国民生银行单位账户对账单，足以证明各原告已经按照《大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙）合伙协议之补充协议》的约定履行了出资义务，有权参与除名决议。综上所述，本院认定2019年9月29日大连四华科技发展有限公司、大连中海高新智能科技有限公司、侯伟、大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙）作出的《除名决议》合法有效。 关于本案第二个争议焦点，被告兵航公司是否已经被除名的问题。《大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙）合伙协议》第三十一条约定，合伙人有合伙企业法第四十九条规定的情形之一的，经其他合伙人一致同意可以决议将其除名。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的可以自接到除名通知之日起30日内，向合伙企业注册地人民法院起诉。《中华人民共和国合伙企业法》第四十九条规定，合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：（一）未履行出资义务；（二）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；（三）执行合伙事务时有不正当行为；（四）发生合伙协议约定的事由。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起三十日内，向人民法院起诉。上述约定对被告万汇公司除名退伙的程序进行了确认，且被告万汇公司已经将除名协议邮寄送达给被告兵航公司，被除名人被告兵航公司接到除名通知之日起即2019年9月30日起，除名生效。故本院认定被告兵航集团有限公司于2019年9月30日，接到除名决议之日起退伙，并应协助各原告办理工商变更登记。 综上所述，依照《中华人民共和国合伙企业法》第四十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、2019年9月29日，原告大连四华科技发展有限公司、大连中海高新智能科技有限公司、侯伟、大连万汇企业管理合伙企业（有限合伙）作出的《除名决议》合法有效； 二、2019年9月30日，被除名人被告兵航集团有限公司退伙； 三、被告兵航集团有限公司协助原告大连四华科技发展有限公司、大连中海高新智能科技有限公司、侯伟办理退伙等相关的工商登记手续； 四、驳回原告大连四华科技发展有限公司、大连中海高新智能科技有限公司、侯伟其他诉讼请求。 案件受理费200元，由被告兵航集团有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表的人数提出副本，上诉于大连市中级人民法院。 审 判 长  臧懿敏 人民陪审员  张付勇 人民陪审员  杜莲环 二〇二〇年六月十七日 书 记 员  吕梦妮 附相关法条： 《中华人民共和国合伙企业法》 第四十九条合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名： （一）未履行出资义务； （二）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失； （三）执行合伙事务时有不正当行为； （四）发生合伙协议约定的事由。 对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。 被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起三十日内，向人民法院起诉。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。