云南省高级人民法院民 事 判 决 书（2020）云民终278号上诉人（原审被告）：云南盘龙云海药业有限公司。住所：云南省楚雄州楚雄市开发区紫溪大道。法定代表人：曾立华。委托诉讼代理人：张玉明，云南三德律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：郑博，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：招商银行股份有限公司昆明分行。住所：云南省昆明市五华区崇仁街**招银大厦****以及****。负责人：彭才茂，系该分行行长。委托诉讼代理人：刘涛，一般授权代理。原审被告：理想科技集团有限公司。住所：云南省昆明。住所：云南省昆明市西山区团结街道浑团路**大龙潭iv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：焦少良。原审被告：云南龙润集团有限公司。住所：云南省昆明市高。住所：云南省昆明市高新技术产业开发区海源北路** style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：焦少良。原审被告：云南龙润药业有限公司。住所：云南省昆明市高新技术。住所：云南省昆明市高新技术产业开发区海源北路**yle='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：焦家良。原审被告：云南龙润投资有限公司。住所：云南省昆明市高新技术产业开。住所：云南省昆明市高新技术产业开发区海源北路**='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：焦家良。原审被告：云南龙润茶业集团有限公司。住所：云南省临沧市云县龙润山。法定代表人：焦家良。原审被告：云南杨林肥酒有限公司。住所：云南省嵩明县杨林镇小东山。法定代表人：邵正。原审被告：焦家良，男，1963年11月15日生，汉族，住云南省昆明市西山区。原审被告：焦少良，男，1974年3月14日生，汉族，住云南省昆明市五华区。原审被告：高云霞，女，1978年11月8日生，汉族，住云南省昆明市西山区。以上九位原审被告共同委托诉讼代理人：焦树华，云南明靖律师事务所律师，特别授权代理。原审被告：郭金秀，女，1963年5月15日生，汉族，住云南省昆明市西山区。原审被告：邵正，男，1969年5月20日生，汉族，住云南省昆明市西山区。原审被告：焦琼仙，女，1968年11月11日生，汉族，住云南省昆明市西山区。上诉人云南盘龙云海药业有限公司（以下简称“盘龙云海公司”）因与被上诉人招商银行股份有限公司昆明分行（以下简称“招商银行昆明分行”）、原审被告理想科技集团有限公司（以下简称“理想科技公司”）、云南龙润集团有限公司（以下简称“龙润集团公司”）、云南龙润药业有限公司（以下简称“龙润药业公司”）、云南龙润投资有限公司（以下简称“龙润投资公司”）、云南龙润茶业集团有限公司（以下简称“龙润茶叶公司”）、云南杨林肥酒有限公司（以下简称“杨林肥酒公司”）、焦家良、焦少良、高云霞、郭金秀、邵正、焦琼仙金融借款合同纠纷一案，不服云南省昆明市中级人民法院（2018）云01民初1845号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月25日受理本案后，依法组成合议庭，进行了法庭调查,因本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定的可以不开庭审理情形，故不开庭进行了审理。本案现已审理终结。盘龙云海公司上诉请求：1.撤销一审判决第三项中盘龙云海公司承担连带清偿保证责任的判决；2.请求改判其不承担连带清偿保证责任；3.本案一、二审诉讼费、鉴定费由其他一审被告负担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。1.本案借款在办理借款展期手续时，没有书面通知盘龙云海公司，根据《担保法》第二十四条的规定，上诉人不应再承担担保责任。招商银行昆明分行明知盘龙云海公司法定代表人于2017年5月22日进行了变更登记，由焦家良变更为曾立华，在签订展期协议时有义务审查签订合同的主体资格，否则应当视为银行贷前审查存在严重失误，一审法院认为银行已经尽到形式审查义务，属认定事实不清；2.按照法律和银行贷款业务规范，法人对外担保应当出具全体股东表示愿意对外担保的《股东会决议》，理想科技公司与盘龙云海公司存在关联关系：（1）焦家良是盘龙云海公司的法定代表人和实际控制人；（2）理想科技公司是焦氏二兄弟完全自有的公司。盘龙云海公司为理想科技公司担保，也就是为公司股东和实际控制人提供担保。根据《公司法》第16条第3款的规定，原盘龙云海公司大股东的焦少良在《股东会决议》中，应当回避表决，根据《民九会议纪要》的规定，焦少良构成越权代表，但焦少良参加了股东会并签字表决，形式和内容均存在重大瑕疵，招商银行昆明分行没有尽到审查义务，一审错误认定《不可撤销担保书》及《贷款对保书》合法有效，属事实认定不清。二、一审判决适用法律错误。招商银行昆明分行没有尽到贷款审查的合理义务，存在过错，不适用表见代理规则，《股东会决议》上曾立华和杜静的签字是伪造的，应当认定盘龙云海公司对招商银行昆明分行的担保合同无效。三、招商银行昆明分行审查存在恶意。《股东会决议》中明确记载为理想科技公司提供4000万元的最高额担保，而办理了4243万余元的贷款，超出了《股东会决议》的事项范围违规发放贷款，招商银行昆明分行未尽到审查义务。综上所述，一审认定事实不清，适用法律错误，请予以改判，支持其上诉请求。招商银行昆明分行辩称:1.签订《不可撤销担保书》时，焦家良是法定代表人，法定代表行为及于公司；2.焦家良任法定代表人时提供了《股东会决议》，也在《不可撤销担保书》和《对保书》上签字确认。基于双方多年友好关系，招商银行昆明分行没有理由怀疑其真实性，招商银行昆明分行已经尽到了合理审查义务；3.《不可撤销担保书》中明确约定：贵行和债务人在期间达成展期协议，有关条款，无需经保证人的同意，所以展期是无需通知担保人，法定代表人的变化是公司内部事项，不能因为法定代表人的变更违背契约精神；4.盘龙云海公司是知道有公章的，不能选择性认定担保合同的差异。一审适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。原审被告理想科技公司、龙润集团公司、龙润药业公司、龙润投资公司、龙润茶叶公司、杨林肥酒公司、焦家良、焦少良、高云霞、郭金秀、邵正、焦琼仙未陈述意见。招商银行昆明分行向一审法院起诉请求：一、判令理想科技公司偿还借款本金42439547.22元及截止2018年7月11日的利息、罚息、复利合计1502747.24元，并承担上述款项自2018年7月12日起至实际清偿之日止按合同约定的罚息利率计算的罚复息；二、判令理想科技公司按合同约定承担招商银行昆明分行为实现债权所支出的费用（包括但不限于保全费、公告费、律师费等）；三、判令龙润集团公司、龙润药业公司、龙润茶业公司、盘龙云海公司、焦家良、郭金秀、焦少良、高云霞对上述第一、二项诉请的债务承担连带保证责任；四、判令杨林肥酒公司以其出质的3个商标（第4804425、第104015号、第13334313号）折价或以拍卖、变卖所得价款优先清偿上述第一、二项诉请债务；五、判令龙润集团公司以其出质的股权数额为612万元的杨林肥酒公司股权折价或以拍卖、变卖所得价款优先清偿上述第一、二项诉请的债务；六、判令龙润药业公司以其出质的99个商标（商标质字［2017］第1043号登记证）折价或以拍卖、变卖所得价款优先清偿上述第一、二项诉请的债务；七、判令邵正、焦琼仙以其出质的股权数额为68万元的杨林肥酒公司的股权折价或以拍卖、变卖所得价款优先清偿上述第一、二项诉请的债务；八、判令焦少良、高云霞以其出质的股权数额为332万元的盘龙云海公司的股权折价或以拍卖、变卖所得价款优先清偿上述第一、二项诉请的债务；九、判令焦少良、高云霞以其出质的股权数额为500万元的理想科技公司股权折价或以拍卖、变卖所得价款优先清偿上述第一、二项诉请的债务；十、判令龙润投资公司股权数额为9500万元的理想科技公司的股权折价或以拍卖、变卖所得价款优先清偿上述第一、二项诉请的债务；十一、判令龙润药业公司以其所有的位于高新开发区10号路，房产证号为昆房权证（昆明市）字第**房产折价或以拍卖、变卖所得价款优先清偿上述第一、二项诉请的债务；十二、本案诉讼费由被告承担。庭审中，招商银行昆明分行明确第二项诉讼请求实现债权的费用为诉讼费及保全费。一审法院认定事实：2017年3月24日，招商银行昆明分行与龙润集团公司签订了《集团综合授信业务合作协议书》，协议约定根据龙润集团公司申请，招商银行昆明分行同意向龙润集团公司及其授权下属企业提供总计人民币21967万元的综合授信额度，供龙润集团公司及下属企业用于向招商银行昆明分行申请办理流动资金借款等授信业务。龙润集团公司或其下属企业使用额度的申请获得招商银行昆明分行相应机构批准后，还应当根据招商银行昆明分行有关管理规定，与招商银行昆明分行或其相应分支机构，另签《授信协议》及《授信协议》项下各具体合同、协议，双方具体权利义务以及授信期间、金额、利率、使用等均根据具体业务协议来确定。其上加盖理想科技公司、龙润药业公司、龙润茶业公司、杨林肥酒公司、盘龙云海公司印章及焦家良、邵正名章。同日，招商银行昆明分行与理想科技公司签订了《借款合同》，约定理想科技公司因债务重组，需要向招商银行昆明分行申请流动资金贷款，贷款金额4945万元，用途为借新还旧，贷款期间为6个月，自2017年3月29日至2017年9月29日止，贷款利率为年利率7.5%，同时约定了借款人应在2017年5月31日还款人民币400万元，2017年9月28日还款人民4545万元。如借款人未按期偿还借款，对其未偿还部分从逾期之日起在原利率基础上加收50%计息，每月计息一次，计息日为每月20日，理想科技公司需于计息日当日付息，招商银行昆明分行可以从理想科技公司存款账户中直接扣收，理想科技公司未按时付息，招商银行昆明分行有权按同期贷款利率就未付利息加收复息。招商银行昆明分行于2017年3月29日向理想科技公司发放了贷款。2017年3月24日，龙润集团公司、龙润药业公司、龙润茶业公司、盘龙云海公司、焦家良、郭金秀、焦少良、高云霞分别向原告出具《不可撤销担保书》、《贷款对保书》，自愿为理想科技公司在上述《借款合同》项下全部债务承担连带保证责任，保证范围为主合同项下债务人的全部债务，包括但不限于主合同项下债务本金及利息、罚息、复息、违约金及其他一切相关费用，保证方式为连带责任保证，保证期间为自本担保书生效之日起至借款、贷款或其他债务履行期限届满之日起另加两年；招商银行昆明分行与债务人之间就主合同项下的债务履行期限、利率、金额等达成展期协议书或变更有关条款，或招商银行昆明分行在主合同项下债务履行期内根据主合同规定调整利率的，无需征得保证人的同意或通知保证人，且保证人均予以认可，不影响保证人依据本担保书所承担的担保责任，招商银行昆明分行有权直接向保证人追偿，即使有债务人或第三人为债务人在主合同项下的债务提供保证或物的担保，招商银行昆明分行仍有权选择先行向保证人进行追偿等内容。《贷款对保书》分别约定各被告对《借款合同》项下总额4945万元的业务及由此产生的相关费用提供担保。2017年3月24日，招商银行昆明分行与龙润投资公司签订《质押合同》，约定以其所有的理想科技公司股权出质给招商银行昆明分行，质押期间为质押合同生效之日起至债权诉讼时效届满之日，担保范围包括但不限于贷款本金、利息、罚息、复息、违约金、追讨债务及实现质权发生的费用等其他相关费用，并约定因招商银行昆明分行与理想科技公司对《借款合同》就贷款期限、利率、金额等达成展期协议书或变更有关协议，或招商银行昆明分行在质押担保期根据《借款合同》及/或展期、变更协议调整利率的，无须征得龙润投资公司同意或通知龙润投资公司，龙润投资公司均予以认可，不影响承担质押担保责任。2017年11月13日，双方办理了股权出质设立登记手续，取得（云）股质登记设字[2017]第5484号股权出质设立登记通知书。2017年3月24日，招商银行昆明分行与焦少良、高云霞签订《质押合同》，约定由焦少良、高云霞以其所有的理想科技公司的股权出质给招商银行昆明分行，合同主要内容同上。2017年11月13日，双方办理了股权出质设立登记手续，取得（云）股质登记设字[2017]第5482号股权出质设立登记通知书。2017年3月28日，招商银行昆明分行与焦少良、高云霞签订了《质押合同》，约定由焦少良、高云霞以其所有的盘龙云海公司的股权出质给招商银行昆明分行，合同主要内容同上。2017年3月28日，双方办理了股权出质设立登记手续，取得（楚）股质登记设字[2017]第693号股权出质设立登记通知书。2017年4月17日，招商银行昆明分行与龙润药业公司签订了《质押合同》，约定龙润药业公司以其所有的96个商标出质给招商银行昆明分行，合同主要内容同上。2017年4月21日，双方办理了商标专用权出质登记，取得中华人民共和国工商行政管理总局商标局发证的商标质字[2017]第270号商标专用权质权登记证。2017年11月3日，招商银行昆明分行与龙润药业公司签订《质押合同补充协议》，约定龙润药业公司将其新申请的编号为22196625、20108855、22799961三个“龙润”系列新商标质押给招商银行昆明分行，并重新办理了99个商标专用权的质押登记，取得商标质字[2017]第1043号商标专用权质权登记证。2017年4月25日，招商银行昆明分行与杨林肥酒公司签订《质押合同》以其所有3个商标出质给招商银行昆明分行，合同主要内容同上。2017年4月28日，双方办理了商标专用权出质登记，取得商标质字[2017]第305号商标专用权质权登记证。2017年5月4日，招商银行昆明分行与龙润集团公司签订《质押合同》，龙润集团公司以其所有的杨林肥酒公司股权出质给招商银行昆明分行，合同主要内容同上。2017年5月9日，双方办理了股权出质登记，取得（昆嵩）股质登记变字[2017]第928号股权出质变更登记通知书。2017年5月4日，招商银行昆明分行与邵正、焦琼仙签订了《质押合同》，以其所有的杨林肥酒公司的股权出质给招商银行昆明分行，合同主要内容同上。2017年5月9日，双方办理了股权出质设立登记手续，取得（昆嵩）股质登记设字[2017]第926号股权出质设立登记通知书。2017年9月24日，招商银行昆明分行与理想科技公司、龙润集团公司、龙润茶业公司、龙润药业公司、杨林肥酒公司、龙润投资公司、焦家良、郭金秀、焦少良、高云霞、邵正、焦琼仙签订了《借款合同展期协议（一）》及《借款补充协议》，约定将理想科技公司贷款本金4545万元展期至2018年3月29日，展期期间贷款利率为累计贷款时间所达到的新的期限档次的金融机构人民币贷款基准利率，并根据展期的实际情况改为上浮49.42529%，各保证人承诺继续为该笔贷款提供保证，原《不可撤销担保书》继续有效，保证期间变更为展期期限到期日另加2年，抵质押人承诺继续以所有的或依法有权处分的财产为该笔贷款提供担保。2017年9月24日，招商银行昆明分行与龙润药业公司签订《抵押合同》及《补充协议》，约定龙润药业公司以其所有的位于高新开发区10号路，房产证号为昆房房权证（昆明市）字第**产为理想科技公司的债务向招商银行昆明分行设定抵押，担保的范围包括但不限于主合同项下的债务本金及相应利息、罚息、复息、违约金、实现抵押权的费用和其他相关费用，并于2017年10月17日办理不动产登记，取得云（2017）昆明市不动产证明第6024618号不动产登记证明。经招商银行昆明分行及盘龙云海公司申请，一审法院委托昆明锦康司法鉴定中心对1.时间为2017年3月24日，编号为873517ESX08的《集团综合授信业务合作协议书》上“云南盘龙云海药业有限公司”印章与云南盘龙云海药业有限公司工商备案印章是否一致；2.时间为2017年3月24日，编号为872017D1LD00001-2《不可撤销担保书》上“云南盘龙云海药业有限公司”印章与云南盘龙云海药业有限公司工商备案印章是否一致；3.时间为2016年12月16日《股东会决议》上“曾立华”“杜静”签名真实性，以及该决议上“云南盘龙云海药业有限公司”印章与云南盘龙云海药业有限公司工商备案印章是否一致；4.时间为2017年3月24日，编号为873517DLD00003《借款合同》上“云南盘龙云海药业有限公司”印章与云南盘龙云海药业有限公司工商备案印章是否一致，该《借款合同》与编号为872017D1LD00001-2《不可撤销担保书》上“云南盘龙云海药业有限公司”印章是否系同一枚印章所盖。经该鉴定中心作出昆锦司[2019]文鉴字第078号文书鉴定意见书，鉴定意见为：1.时间为2016年12月16日《股东会决议》上股东签名处“曾立华”签名字迹不是曾立华书写，“杜静”签名字迹不是杜静书写的；2.时间为2016年12月16日《股东会决议》、时间为2017年3月24日，编号为873517DLD00003《借款合同》、时间为2017年3月24日，编号为873517ESX08的《集团综合授信业务合作协议书》、编号为872017D1LD00001-2《不可撤销担保书》上“云南盘龙云海药业有限公司”印文，与时间为2015年10月21日《股东会决议》（系楚雄经济开发区行政审批局备案存档文件）上“云南盘龙云海药业有限公司”印文不是同一枚印章盖印形成，与时间为2016年11月30日《股东会决议》（系楚雄经济开发区行政审批局备案存档文件）上“云南盘龙云海药业有限公司”印文是同一枚印章盖印形成；3.时间为2017年3月24日，编号为873517DLD00003《借款合同》与编号为872017D1LD00001-2《不可撤销担保书》上保证人盖章处的“云南盘龙云海药业有限公司”印文是同一枚印章盖印。盘龙云海公司提交书面意见表示在楚雄市公安机关及工商行政机关未找到公司相关印章备案记录。盘龙云海公司法定代表人于2017年5月22日由焦家良变更为曾立华。一审认为:《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条规定，借款人应当按照约定期限返还借款。第二百零七条规定，借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。本案涉及的《集团综合授信业务合作协议书》、《借款合同》、《借款合同展期协议书（一）》、《借款展期补充协议》、《不可撤销担保书》、《质押合同》、《抵押合同》系各方当事人签字或签章确认，虽盘龙云海公司提出涉及该公司的合同所签章并非公司使用的印章并申请对印章真实性予以鉴定，对此，在上述合同签订时担任法定代表人的焦家良对其名章真实性予以认可，经印章鉴定，盘龙云海公司书面意见明确经公司核实未能找到公司相关印章备案记录，从鉴定结论显示存在本案所涉合同使用的盘龙云海公司印章与该公司在楚雄经济开发区行政审批局备案存档文件中使用印章一致，以及与招商银行昆明分行提交的盘龙云海公司曾经清偿贷款的借款合同中印章一致的情况，不能排除盘龙云海公司存在使用两枚印章的情况，同时对于时间为2016年12月16日《股东会决议》上“曾立华”“杜静”并非本人所签以及盘龙云海公司提出曾清偿的借款虽以盘龙云海公司名义开户，但款项并非公司使用等，属于其公司内部管理问题，招商银行昆明分行已经尽到形式审查义务，同时盘龙云海公司不能举证证明招商银行昆明分行明知盘龙云海公司此上述情形的情况下，故对于盘龙云海公司抗辩不承担本案所涉及的担保责任的观点不予采纳，故上述合同成立且有效，对各方具有约束力。在上述合同签订后，招商银行昆明分行向理想科技公司发放贷款并进行了展期，对招商银行昆明分行主张的截至2018年7月11日理想科技公司尚欠招商银行昆明分行借款本金为42439547.22元，利息、罚息、复利共计1502747.24元，以及至款项清偿之日止按合同约定利率计算利息的主张予以支持。龙润集团公司、龙润药业公司、龙润茶业公司、盘龙云海公司、焦家良、郭金秀、焦少良、高云霞分别出具《不可撤销担保书》，《贷款对保书》，自愿为理想科技公司在上述《借款合同》项下全部债务承担连带保证责任，招商银行昆明分行起诉尚在保证期间内，盘龙云海公司虽提出展期后其并未签订相关展期协议，根据《不可撤销担保书》已明确约定招商银行昆明分行和债务人就主合同项下的债务履行期限、利率、金额等达成展期协议书或变更有关条款，或招商银行昆明分行在主合同项下债务履行期内根据主合同规定调整利率的，无需征得保证人的同意或通知保证人，且保证人均予以认可，不影响保证人依据本担保书所承担的担保责任，故保证人应承担连带保证责任。龙润集团公司、龙润药业公司、邵正、焦琼仙、焦少良、高云霞、龙润投资公司分别与招商银行昆明分行签订《质押合同》并对质押商标权或股权办理了出质登记手续，取得权利证书，质押权依法设立，应在质物以折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿，对招商银行昆明分行该项诉讼请求予以支持。龙润药业公司与招商银行昆明分行签订抵押合同，就合同约定的抵押房产办理了抵押登记并取得不动产登记证明，抵押权依法设立，招商银行昆明分行有权就抵押房产以折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿，对招商银行昆明分行该项主张予以支持。综上所述，招商银行昆明分行的主张有事实和法律依据，对招商银行昆明分行的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，一审判决：一、理想科技公司于本判决生效之日十日内偿还招商银行昆明分行借款42439547.22元及截至2018年7月11日止利息、罚息、复利共计1502747.24元，并支付自2018年7月12日起以42439547.22元为基数计算至款项还清之日止的逾期利息、复利（以上借款利率为按中国人民银行同期同档次贷款基准利率上浮49.42529%，逾期利息、复利按借款利率上浮50%计算）；二、理想科技公司未按本判决第一项足额履行付款义务，则招商银行昆明分行有权就杨林肥酒公司出质的商标质字［2017］第305号商标专用权质权登记证项下的商标，以折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿；有权就龙润集团公司出质的（昆嵩）股质登记变字［2017］第928号股权出质变更登记通知书项下的股权，以折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿；有权就龙润药业公司出质的商标质字［2017］第1043号商标专用权质权登记证项下的商标，以折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿；有权就邵正、焦琼仙出质的（昆嵩）股质登记设字［2017］第926号股权出质设立登记通知书项下的股权，以折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿；有权就焦少良、高云霞出质的（楚）股质登记设字［2017］第693号股权出质设立登记通知书项下的股权，以折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿；有权就焦少良、高云霞出质的（云）股质登记设字［2017］第5482号股权出质设立登记通知书项下的股权，以折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿；有权就龙润投资公司出质的（云）股质登记设字［2017］第5484号股权出质设立登记通知书项下的股权，以折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿；有权就龙润药业公司抵押的位于昆明市高新开发区，云（2017）昆明市不动产证明第6024618号不动产登记证明项下房产，以折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿；三、龙润集团公司、龙润药业公司、龙润茶业公司、盘龙云海公司、焦家良、郭金秀、焦少良、高云霞对上述第一项债务承担连带保证责任，龙润集团公司、龙润药业公司、龙润茶业公司、盘龙云海公司、焦家良、郭金秀、焦少良、高云霞承担连带担保责任后，可以向理想科技公司追偿。案件受理费261511元，保全费5000元，鉴定费25000元由理想科技公司、龙润集团公司、龙润药业公司、龙润茶业公司、盘龙云海公司、杨林肥酒公司、焦家良、郭金秀、焦少良、高云霞、邵正、焦琼仙、龙润投资公司负担。二审中，盘龙云海公司为证实其主张，向本院提交了3份新证据：1.理想科技公司《内资企业登记基本情况表》复印件；2.龙润投资公司《内资企业登记基本情况表》；3.《盘龙云海公司股权转让协议》复印件,证明理想科技公司、龙润投资公司股东情况及盘龙云海公司股权变动的情况，证明焦家良系上诉人的实际控制人。招商银行昆明分行质证认为，盘龙云海公司提交的三份证据真实性无异议，但与本案无关。理想科技公司、龙润集团公司、龙润药业公司、杨林肥酒公司、焦家良、焦少良、高云霞、龙润投资公司、龙润茶叶公司共同质证认为：1、2号证据的真实性和合法性予以认可，对待证事实不予认可；对3号证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。郭金秀、邵正、焦琼仙未到庭应诉。本院认为，盘龙云海公司提交的企业登记情况客观真实，对真实性予以采信，对证明目的在以下一并认定，对《盘龙云海公司股权转让协议》与本案无关，本院不予评判。其他当事人在二审中均未提交新证据。二审期间，出庭参加调查的各方当事人除对《贷款对保书》是否签订过外，对其他一审认定的案件事实均无异议,对各方当事人无异议的一审事实，本院予以确认。对有异议的事实，即上诉人盘龙云海公司对本案其出具的《贷款对保书》提出异议，认为没有签订过。本院认为，根据一审鉴定意见显示，上诉人存在使用多枚印章的情况，且上诉人也未能提供在公安机关及工商行政管理机关公章备案记录，《贷款对保书》加盖了上诉人的公章和法定代表人的签字，上诉人当时的法定代表人对《贷款对保书》也予以认可，本院对《贷款对保书》的真实性予以采信，一审认定并无不当。本案二审各方当事人争议的焦点为：盘龙云海公司是否应当对本案借款本息承担连带保证责任。本院认为:一、依据本案事实，上诉人盘龙云海公司在本案借贷双方签订的《集团综合授信业务合作协议书》上加盖公司公章及法定代表人印章，表明愿意为龙润集团公司下属企业总计21967万元的授信额度款项提供连带清偿责任，随后又为理想科技公司与招商银行昆明分行签订的本案《借款合同》向招商银行昆明分行出具了《不可撤销担保书》和《贷款对保书》，上述协议、担保书有上诉人法定代表人焦家良签字并加盖公司印章，可以认定为本案借款提供连带责任保证系上诉人盘龙云海公司的真实意思表示，且上述协议及担保书均不违反法律、法规的强制性、禁止性规定，均为合法有效，上诉人盘龙云海公司应按约履行担保义务。二、根据上诉人提供的证据显示，本案借款合同中的借款人理想科技公司，并非上诉人盘龙云海公司的股东，也非其实际控制人，而仅系上诉人的关联公司。在上诉人盘龙云海公司为本案借款向招商银行昆明分行出具《不可撤销担保书》和《贷款对保书》外，其还向招商银行昆明分行出具了公司《股东会决议》，招商银行昆明分行对上诉人提供的《股东会决议》仅有进行形式审查的义务，审查股东身份是否属实，是否通过股东会表决程序等即完成了形式审查义务，虽经鉴定《股东会决议》存在有股东签名非本人所签的情况，但对此招商银行昆明分行并不知情，《股东会决议》加盖盘龙云海公司的公章，且为时任该公司的法定代表人焦家良提供给招商银行昆明分行，招商银行昆明分行对其真实性无理由怀疑，上诉人盘龙云海公司以《股东会决议》系法定代表人伪造、决议程序违法、盖章签名不真实、担保金额超过限额等事由主张招商银行昆明分行属恶意审查，但未能提供证据证明招商银行昆明分行当时明知存在上述情况，上诉人也未提供证据证明当时进行担保超越了公司章程规定的法定代表人的权限且银行知晓，在本案中，招商银行昆明分行已经进行了合理的审查，尽到必要的注意义务，其构成善意，为善意相对人，故要否认上诉人盘龙云海公司出具的《不可撤销担保书》和《贷款对保书》的效力依据不充分，而法定代表人的变更并不能影响公司对外的担保责任，招商银行昆明分行有权要求上诉人按约承担连带保证责任，盘龙云海公司的此项上诉理由证据不足不能成立。三、关于上诉人主张展期未经过盘龙云海公司签字同意的问题，因盘龙云海公司为理想科技公司贷款担保所出具的《不可撤销担保书》已明确约定招商银行昆明分行和债务人就主合同项下的债务履行期限、利率、金额等达成展期协议书或变更有关条款等，无需征得保证人的同意或通知保证人，且保证人均予以认可，不影响保证人依据本担保书所承担的担保责任。按此约定，虽然招商银行昆明分行没有与盘龙云海公司签订过展期协议，但并不影响上诉人应当承担的连带保证责任，上诉人仍然应当按照约定承担担保责任。此外，一审判决仅判决了承担连带保证责任的保证人的追偿权，遗漏了质押及抵押担保人承担责任以后的追偿权。依照《中华人民共和国担保法》第五十七条、第七十二条之规定，承担了抵押、质押责任的担保人也有权向主债务人进行追偿，一审判决第二项当中承担抵押、质押担保责任的相关当事人，也应当享有向主债务人进行追偿的权利，本院对此予以补充判决。综上所述，上诉人盘龙云海公司的上诉请求无事实和法律依据，不能成立，应予驳回。一审审理程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，实体处理得当，应予维持。对遗漏判决追偿权本院予以补充。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、驳回上诉，维持原判；二、云南省昆明市中级人民法院（2018）云01民初1845号民事判决第二项承担质押、抵押责任后，云南杨林肥酒有限公司、云南龙润集团有限公司、云南龙润药业有限公司、邵正、焦琼仙、焦少良、高云霞、云南龙润投资有限公司，有权在承担责任的范围向理想科技集团有限公司进行追偿。二审案件受理费261511.00元，已由撤回上诉的云南龙润茶叶集团有限公司负担了130755.5元，由上诉人云南盘龙云海药业有限公司负担130755.5元。本判决为终审判决。审判长  王娟审判员  潘静审判员  罗成二〇二〇年五月十一日法官助理黄国成书记员张艺严