湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终86号上诉人（原审被告）盐津铺子食品股份有限公司，住所地湖南浏阳生物医药工业园。法定代表人张学武，该公司董事长。委托代理人谢灵芝，女，1978年10月27日出生，汉族，系该公司员工。被上诉人（原审原告）陈菊华，女，1963年8月28日出生，汉族，农民，住湖南省长沙县。委托代理人唐单平，长沙县一心法律服务所法律工作者。上诉人盐津铺子食品股份有限公司（以下简称盐津铺子公司）因与被上诉人陈菊华劳动争议纠纷一案，不服湖南省浏阳市人民法院（以下简称一审法院）（2019）湘0181民初6860号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。盐津铺子公司上诉请求：1.请求依法撤销一审判决，改判盐津铺子公司无需支付陈菊华工伤保险待遇；2.本案诉讼费用由陈菊华承担。事实与理由：一、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、交通费应由工伤保险基金支付。《工伤保险条例》第三十七条第二款、第三十条、第三十四条等相关固定，用人单位已经参加工伤保险的，上述费用应从工伤保险基金支付。二、陈菊华在劳动合同终止时已超过法定退休年龄，不再符合享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的条件。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款、《湖南省实施办法》第二十七条等相关规定，陈菊华在解除劳动合同时已经年满53周岁，超过法定退休年龄，不应再享受上述费用。三、陈菊华的停工留薪期应为6个月，且已从交通事故肇事方获得误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、医疗费等补偿，陈菊华无需支付前述费用。陈菊华答辩称：一、一审认定事实清楚，适用依据及法律公平公正合理，盐津铺子公司称一审法院判决错误没有依据，应不予采信。理由如下：1、盐津铺子公司称陈菊华的一次性医疗补助金、住院伙食补助费和交通费等应具体由谁承担支付责任与陈菊华无关。若工保基金处确实能全额赔偿，盐津铺子公司作为工伤保险参保单位，应主动出面申报并办理申领相关手续，直接由陈菊华领取。2、陈菊华未达到退休年龄，应享受工伤医疗补助金和就业补助金。我国没有明确的法律条文对退休年龄作出规定，退一步讲，即使按照早已不合时宜的规定将女工人退休年龄计算至50周岁，陈菊华生于1963年08月28日，2013年10月09日在盐津铺子公司处入职时也已年满50周岁，盐津铺子公司属于明知其已达到法定退休年龄还与其签订劳动合同并购买了工伤保险，且工伤保险也购买成功，发生工伤后又成功认定为工伤，两者前后明显自相矛盾。所以，盐津铺子公司所称退休年龄为50岁是明显不成立的。实践中，女职工只要55岁前都可以购买社保，达到55岁后才能办理退休，即退休年龄应为一审判决认定的55岁。另，劳动者是否符合法定退休条件，能否办理退休手续是由劳动社会保障部门依法予以审核、批准并予以办理的，除达到退休年龄外，还必须达到以下两个条件才能退休：1、企业和职工按照规定足额缴纳基本养老保险费的；2、基本养老保险费缴费年限达到15年以上的(其中1998年6月30日前参加工作并参加基本养老保险，2008年6月底前达到退休年龄的缴费年限须满10年以上)。本案中，陈菊华2017年2月10日劳动关系终结时53岁，因盐津铺子公司未购买养老保险，导致盐津铺子公司无法续保也无法办理退休手续享受退休待遇。因此，本案也明显不能以50岁作为退休年龄计算依据。3.停工留薪期为6个月没有事实和法律依据。工伤职工可以同时获得民事赔偿和工伤保险待遇赔偿。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第一款规定：“职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼或者获得民事赔偿为由，作出不予受理工伤认定申请或者不予认定工伤决定的，人民法院不予支持”，第三款规定：“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”，由此可见，上述规定并不禁止受工伤的职工同时获得民事赔偿和工伤保险待遇赔偿。因此，陈菊华是否已经就误工，护理等费用获得了第三人赔偿与本案无关，且陈菊华已经获得的医疗费赔偿部分并未在本案中重复主张。二、因盐津铺子公司未给陈菊华购买另四种社会保险，导致盐津铺子公司无法续保也无法办理退休手续享受退休待遇，陈菊华的退休合法权益受到严重侵害，陈菊华保留庭后依法向盐津铺子公司另行追究责任的权利。综上，陈菊华工伤一案事实清楚，盐津铺子公司诉请及理由应不予采信。请求贵院依法维持陈菊华合法权益，维持原判。陈菊华向一审法院起诉请求：1、盐津铺子公司支付陈菊华因工受伤的一次性医疗补助金33360元、一次性就业补助金33360元、停工留薪期工资40032元及伙食费820元、护理费13702元、康复费5000元、鉴定检查费920元、交通费5000元等工伤待遇赔偿共计132194元；2、盐津铺子公司承担案件的诉讼费用。一审法院经审理查明：盐津铺子公司系一家经营预包装食品、干果、坚果、海味干货、散装食品、食品的销售等的有限责任公司。陈菊华于2013年10月9日入职盐津铺子公司，从事普工工作，双方于2014年2月16日签订了期限自2014年2月10日起至2017年2月9日止的书面劳动合同，盐津铺子公司为陈菊华购买了工伤保险，其中缴费基数为3336元/月。2016年1月28日，陈菊华在工作后下班途中遭受机动车交通事故受伤，伤后被送往浏阳市中医医院进行救治，于当月30日转院至中南大学湘雅医院进行治疗，在该院住院治疗17天，出院诊断为：多发性损伤、颅脑损伤（重型）等。出院诊断为：1、转中医科继续康复治疗；2、注意休息、加强营养、功能锻炼；3、定期复诊；4、不适随诊。此后，陈菊华遵医嘱在湘雅医院进行58天的住院康复治疗。2016年8月12日至17日，陈菊华因椎基底动脉供血不足、脑外伤术后等原因入住浏阳市人民医院永安医院，在该院住院治疗6天。2017年6月29日，陈菊华因此次交通事故向一审法院提起民事诉讼，一审法院于2017年9月21日下发的（2017）湘0181民初4484号民事判决书确定“事故发生前一年陈菊华月平均工资为2852元”，并判决“陈菊华因交通事故受伤所造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、误工费、交通费、基本残疾赔偿金、精神损害抚慰金、车辆损失共计357463.7元，由中国平安财产保险股份有限公司浏阳支公司在机动车交通事故责任强制保险项下、机动车第三者责任保险乡下共计赔偿321910.1元，由唐合胜赔偿35553.6元（已履行）”。2018年4月11日，陈菊华的伤情被认定为工伤。2018年8月8日，陈菊华被长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残。陈菊华伤好后，未再回盐津铺子公司处上班，盐津铺子公司亦未通知盐津铺子公司返岗工作。双方一致认可双方劳动关系于2017年2月9日终止。陈菊华于2018年8月25日向浏阳市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，要求盐津铺子公司支付陈菊华工伤保险待遇及其他补偿费用合计金额177913元。仲裁委经审查，作出浏劳人仲字[2018]第1072号仲裁裁决书，裁决：盐津铺子公司自裁决书生效之日起30日内一次性支付给陈菊华因工负伤的各项待遇人民币45834元，其中：陈菊华住院及其全休期间的护理费11610元、停工留薪工资17112元、一次性伤残就业补助金17112元。陈菊华对该仲裁裁决不服，遂于2019年7月22日向一审法院提起诉讼。另查明：1、盐津铺子公司于2016年9月28日出具《工资收入证明》，内容为“兹证明陈菊华为本单位正式职工，于2013年10月9日入职，目前在我单位担任员工职务，该职工2015年月收入为2852元”；2、2016年5月10日，湖南省湘雅司法鉴定中心法医学司法鉴定书对陈菊华的此次受伤鉴定结论为：脑挫裂伤术后遗留头痛、头晕、记忆力下降等轻度神经功能障碍构成拾级伤残。误工期陆个月，护理期叁个月，后续医疗费伍仟元；3、盐津铺子公司于2018年11月9日向陈菊华支付了从工伤保险中心领取的一次性伤残补助金36696元，劳动能力鉴定费920元也已由工伤保险基金支付；4、浏阳市社会保险费征缴管理中心出具证明：陈菊华，女，未在我中心参加企业城镇职工养老保险，特此证明。盐津铺子公司认为与陈菊华签订劳动合同时即已超过法定退休年龄。另知：2016年湖南省在岗职工月平均工资为5013元。一审法院认为，我国劳动法规定，劳动者因工伤残依法享受社会保险待遇。陈菊华于2016年1月28日在下班途中因发生交通事故受伤致残，被依法认定为工伤，伤残等级鉴定捌级。盐津铺子公司对陈菊华的工伤认定和劳动能力鉴定结论均未提出异议，应合法有效，陈菊华依法可以享受相应的工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第六十四条“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”以及《湖南省实施办法》第二十六条“终止劳动关系或者解除劳动合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。”的规定，盐津铺子公司应按照3336元/月的工伤保险缴费工资计算陈菊华的停工留薪期待遇，陈菊华未提供证据证明其停工留薪期，结合陈菊华的伤情、医嘱及劳动能力鉴定的时间，一审法院酌定其停工留薪期为10个月，其停工留薪期工资为33360元（3336元×10个月）。盐津铺子公司还应按照2016年度湖南省在岗职工平均工资60%即3008元计算陈菊华的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，又因解除劳动关系时陈菊华已年满53周岁，根据《湖南省实施办法》第二十七条之规定，一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金应核减60%，即一次性医疗补助金为12032元（3008元/月×10个月×40%），一次性伤残就业补助金为12032元（3008元/月×10个月×40%）。陈菊华因工伤治疗及康复的住院时间为81天，参照《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条：“工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放。”的规定，盐津铺子公司应向陈菊华支付住院伙食补助费的数额为：810元（10元/天×81天）。陈菊华构成伤残，住院期间需要人护理，盐津铺子公司未安排人进行护理，依法应支付此期间的护理费用，并参照陈菊华受伤上一年度即2015年度湖南省在岗职工平均工资4491元/月计算护理费，盐津铺子公司应向陈菊华支付的护理费数额为：12126元（4491元/月÷30天×81天）。陈菊华主张的康复费5000元没有事实和法律依据，一审法院不予支持。劳动能力鉴定费已经由工伤保险基金支付，一审法院不予支持。关于交通费，陈菊华未提供证据予以证明，但系实际发生，一审法院酌情认定500元。综上，陈菊华的工伤待遇依据相关法律法规的规定，核算如下：1.一次性工伤医疗补助金为12032元；2.一次性伤残就业补助金12032元；3.停工留薪期工资33360元；4、住院伙食补助费810元；5、护理费12126元；6、交通费500元。上述共计70860元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《工伤保险条例》第十条、第二十一条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《湖南省实施办法》第二十六条、第二十七条之规定,判决：一、限盐津铺子公司于判决发生法律效力之日起10日内支付陈菊华一次性工伤医疗补助金为12032元、一次性伤残就业补助金12032元、停工留薪期工资33360元，住院伙食补助费810元，护理费12126元，交通费500元等工伤保险待遇共计70860元；二、驳回陈菊华的其他诉讼请求。如果债务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10元，减半收取5元，由盐津铺子公司负担。二审期间，盐津铺子提交两份证据：证据1.《离职证明书》拟证明陈菊华入职盐津铺子的准确时间。2.《职工停职留薪期分类目录》,拟证明陈菊华的停工留薪期为3个月.陈菊华质证称：对证据1三性均有异议，不是劳动者签的。对证据2真实性合法性无异议,对证明目的有异议。两份证据前后矛盾。本院经审查认为上述两证据均非二审中的新证据，亦不能达到其证明目的，本院不予采信。陈菊华未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据双方当事人发表的诉辩意见，本案争议焦点为：一、陈菊华应否享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；二、盐津铺子公司应否支付陈菊华一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、交通费；三、陈菊华能否主张道路交通事故纠纷中已获赔的款项；四、陈菊华的停工留薪期限。关于焦点一。根据《湖南省实施办法》第二十七条规定：“五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%。工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。”，本案中，盐津铺子公司未支付停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费等相关费用，不符合“工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系”之情形，陈菊华亦未办理退休手续，盐津铺子公司主张其不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金没有法律依据，本院不予支持。关于焦点二。一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费及交通费可向工伤行政保险部门进行申领，在盐津铺子公司支付陈菊华上述费用后，工伤保险基金的对应款项归盐津铺子公司所有，一审法院该项判决并无不当，本院予以维持。关于焦点三。最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第一款规定：“职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼或者获得民事赔偿为由，作出不予受理工伤认定申请或者不予认定工伤决定的，人民法院不予支持”，第三款规定：“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”，由此可见，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费意外的工伤保险待遇。故盐津铺子公司的该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于焦点四。一审法院综合陈菊华的住院时间、受伤部位、伤情、病历资料、医嘱等情况，酌定陈菊华的停工留薪期为10个月并无不当，本院予以维持。关于陈菊华的其他工伤保险待遇，因双方当事人均未就数额提出异议，视为对一审法院判决的数额予以认可，本院予以维持。综上所述，集成公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费80元，由上诉人盐津铺子食品股份有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 黎 藜审判员 孟宝慧审判员 廖雯娜二〇二〇年五月二十日法官助理尹华东书记员李能峰附相关法条：湖南省实施办法》第二十七条五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%。工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第一款职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼或者获得民事赔偿为由，作出不予受理工伤认定申请或者不予认定工伤决定的，人民法院不予支持。第三款职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。