河南省柘城县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1424民初2185号原告：商丘市财富货运有限公司，住所地：河南省柘城县慈圣镇人民政府院内，确认地址河南省柘城县未来大道西段河南心诚律师事务所，统一社会信用代码914114240956851798（1-1）。法定代表人：蔺润，系公司经理。委托诉讼代理人：孙计划，河南心诚律师事务所律师，执业证号14114200210540260。被告：仝兴童，男，1986年7月8日出生，汉族，住河南省台前县，与确认地址一致。被告：仝兴近，男，1980年2月13日出生，汉族，住河南省台前县。被告：濮阳市张安运输有限公司，住所地:河南省濮阳市中原路与安凯路交叉口南100米路东电子商务产业园，确认地址河南省濮阳市台前县蓝天花园北律师公证楼，统一社会信用代码91410900MA441U136D。法定代表人：姜倩倩，系公司经理。委托诉讼代理人：刘健，河南濮东律师事务所律师，执业证号14109199310362253。原告商丘市财富货运有限公司（以下简称财富公司）诉被告仝兴童、仝兴近、濮阳市张安运输有限公司（以下简称张安公司）合同纠纷一案，本院于2020年5月19日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告财富公司委托诉讼代理人孙计划、被告仝兴童、张安公司委托诉讼代理人刘健到庭参加诉讼，被告仝兴近经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告财富公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告仝兴童给付原告财富公司垫付款68026元；并一次性向原告财富公司支付剩余借款本息124695.09元；2.判决被告仝兴童向原告财富公司支付违约金21000元，支付风险服务费20000元；3.被告仝兴近、张安公司对上述233721.09元债务承担连带还款责任；4.诉讼费由三被告承担。事实和理由：2019年2月28日，原告财富公司和被告仝兴童签订一份《分期付款汽车买卖和融资服务合同》，约定原告财富公司为被告仝兴童分期付款购买汽车提供融资服务，被告仝兴童购买汽车向宁波通商银行股份有限公司上海分行申请贷款210000元，由原告财富公司提供担保及其他服务项目，被告仝兴童需按期偿还贷款本息，如违约致使原告财富公司承担责任，原告财富公司有权向被告仝兴童追偿，并有权要求被告仝兴童一性结清剩余贷款本息；另外，如逾期超过当月30日还款的，视为违约，向原告财富公司支付贷款额的10%的违约金(即21000元)，被告仝兴近、张安公司承担反担保责任等内容。合同签订生效后，被告仝兴童没有按照约定偿还银行2019年9月、10月份、11月份、12月份及2020年1月份、2月份、3月份的贷款本息共计68026元，由原告财富公司按照约定代为垫付上述贷款本息。由于被告仝兴童不按时归还银行贷款，致使原告财富公司承担风险，按照合同约定，原告财富公司应按照每月1000元收取风险服务费(20个月合计为20000元)，现原告财富公司向三被告追要该垫付款及要求三被告承担其它违约责任，遭到三被告拒绝，原告财富公司提起诉讼。被告仝兴童辩称：1.被告仝兴童与原告财富公司所签订的分期付款汽车买卖和融资合同是被告张安公司要求的，如果不签订该合同，被告张安公司不允许车辆挂靠，因为向银行贷款，看车、买车不必须和贷款公司签订合同，因此该合同相应的责任应由被告张安公司承担。2.原告财富公司的经营范围是道路、普通货物运输，但是该公司超出经营范围，进行融资服务属于非法经营，变相收取银行贷款额外费用，违反国家法律法规，严重违反金融贷款秩序，该合同应当属于无效合同。3.被告仝兴童签订的贷款人声明，实际上是主合同的补充合同，是格式合同，被告仝兴童无权更改和变更，只能在申请人处签字，该合同在主合同约定违约金的同时，又约定风险服务费每月1000元，变相重复收取贷款利息，或者是变相重复收取违约金，损害了被告仝兴童的利益，该合同项下的服务费和违约金不应当支持。原告财富公司和被告张安公司共同要求把仝兴童的工商银行卡一类卡和密码拿走属于不正当作为，宁波通商银行放款时是放在仝兴童工商银行一类卡，原告财富公司把钱取走又把钱给被告张安公司，因此宁波通商银行为找被告仝兴童要钱和通知的行为，原告财富公司主动还款，原告财富公司没经过被告仝兴童同意把还款计划等擅自更改，宁波通商银行银不找被告仝兴童还款。4、申请书一份，因该车存在质量问题，被告仝兴童已经另案起诉，现申请中止本案审理。被告仝兴近未答辩。被告张安公司辩称：1.原告财富公司与被告仝兴童所签订的分期付款汽车买卖融资服务合同是由双方在经过平等协商、一致同意的情况下签订的，是双方真实意思的表示。被告仝兴童所购买的汽车挂靠在被告张安公司名下与被告张安公司经平等协商签订了挂靠协议。被告张安公司与原告财富公司签订了反担保的协议。在上述合同的履行中被告张安公司曾经先后三次为被告仝兴童垫付了9000元，被告张安公司对原告财富公司所主张的合同的真实性没有异议，不同意被告仝兴童的答辩以意见。2.被告仝兴童应当按照合同的约定分期支付汽车款项，其所主张的合同无效及所谓的声明中所约定的风险服务费每月1000元，应否支付请求法庭依法予以认定。3.原告财富公司请求被告张安公司承担连带责任，被告张安公司本着实事求是的原则，请求法庭根据被告张安公司与原告财富公司签订的反担保约定及其担保的时效和效力依法判定。由于被告仝兴近经合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃质证的权利。对于原告财富公司及被告仝兴童、张安公司提供的真实、合法且与本案具有关联性的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院确认原、被告无异议的证据，可以作为本案的证据使用。原、被告有异议的证据，本院予以综合分析、认证。本院经审理认定事实如下：2019年2月28日，原告财富公司（甲方、供车方）和被告仝兴童（乙方、购车方）签订一份《分期付款汽车买卖和融资服务合同》，约定被告仝兴童通过分期付款按揭的方式购买豪沃牌机动车一辆（发动机号为150307810577，车架号为W923092），价款为人民币260000元。被告仝兴童向宁波通商银行股份有限公司上海分行申请贷款210000元，合同履行期限为2年，从2019年4月17日至2021年4月4日，每月还款金额为9591.93元。原告财富公司协助被告仝兴童申请汽车贷款、提供贷款担保等服务。被告仝兴童的还款基准日为每月1日，被告仝兴童应于还款基准日前将当月应向银行偿还的贷款本息存入还款账户。被告仝兴童逾期超过当月30日还款的，视为违约，致使原告财富公司承担责任的，原告财富公司有权向被告仝兴童追偿及要求被告仝兴童一次性结清剩余欠款本息，被告仝兴童应向原告财富公司支付贷款额的10%的违约金，并按照每月1000元的标准收取被告仝兴童的风险服务费等合同内容。被告仝兴近、张安公司签订声明书愿意对上述债务承担反担保责任。合同、声明书签订生效后，原告财富公司和贷款银行均依约履行了己方义务，被告仝兴童仅偿还了2019年5月份至8月份共计4个月银行贷款本息，违反了《分期付款汽车买卖和融资服务合同》约定，被告仝兴童已构成违约。原告财富公司承担保证责任向银行代为偿还2019年9月份至12月份及2020年1月份至3月份共7个月的贷款本息68026元，下余贷款本息124695.09元（每月应还本息9591.93元乘以剩余13个月等于124695.09元）未还。本院认为，原告财富公司与被告仝兴童签订的《分期付款汽车买卖和融资服务合同》，被告仝兴近出具共同还款人承诺书，被告张安公司出具的反担保人声明书均系当事人真实意思表示，亦不违反法律规定，合法有效，各方应依约履行。原告财富公司协助被告仝兴童办理汽车贷款并提供保证，履行了自己的义务，被告仝兴童应按合同约定的期限向银行偿还贷款本息，被告仝兴童未按约定向银行偿还贷款本息构成违约。原告财富公司作为保证人应向银行承担偿还贷款本息的义务，现原告财富公司已代被告仝兴童向银行偿还贷款本息68026元。综上，依据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，保证人承担保证责任后，享有向债务人追偿的权利，故原告财富公司要求被告仝兴童支付其垫付贷款本息68026元，理由正当，证据充分，本院予以支持。《分期付款汽车买卖和融资服务合同》约定，若被告仝兴童违约，原告财富公司有权要求一次性结清剩余欠款本息，故原告财富公司要求被告仝兴童支付剩余全部贷款本息124695.09元，并由原告财富公司转付贷款银行，理由正当，证据充分，本院予以支持。原告财富公司请求被告仝兴童支付贷款额的10%违约金21000元（贷款额210000元×10%）及主张因违约产生的风险服务费20000元（第一次违约以后月份20乘以1000元）的诉讼请求，理由正当，证据充分，本院予以支持。被告仝兴近自愿承担共同还款责任，故对于上述债务，其应承担共同还款责任。被告张安公司向原告财富公司提供反担保，故被告张安公司应对被告仝兴童的上述债务承担连带清偿责任。被告仝兴童辩称原告财富公司超出经营范围所签订的合同是无效的，本院认为根据最高人民法院关于《合同法》的解释（一）第十条的规定超出经营范围订立的合同不能当然的认定为无效，被告仝兴童没有提供证据证明原告财富公司违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营的情况，所以其辩称该合同无效的意见本院不予采信。被告仝兴童辩称应该有被告张安公司承担合同责任，本院认为被告张安公司不是《分期付款汽车买卖和融资服务合同》的一方当事人，被告仝兴童的辩解理由依法不能成立。被告仝兴童认为原告财富公司提供的是格式合同，在签订时被告仝兴童没有更改的权利，原告财富公司收取违约金的同时又收取风险服务费，损害了其利益，不应当得到支持，本院认为该合同虽然是采用格式条款订立的，但是合同中约定的违约金和风险服务费遵循了公平原则确定双方之间的权利和义务，不属于加重被告仝兴童责任，所以被告仝兴童辩称不应支持原告财富公司主张的违约金和风险服务费的辩解理由本院不予采信。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条第二款、第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告仝兴童于本判决生效后十日内支付原告商丘市财富货运有限公司垫付贷款本息68026元及剩余贷款本息124695.09元；二、被告仝兴童于本判决生效之日起七日内支付原告商丘市财富货运有限公司违约金21000元、风险服务费20000元；三、被告仝兴近、被告濮阳市张安运输有限公司对上述一、二项债务承担连带清偿责任；被告仝兴近、被告濮阳市张安运输有限公司对上述一、二项债务承担连带清偿责任后有权向被告仝兴童追偿。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4806元，保全费1422元，保全担保费300元，由被告仝兴童、仝兴近、濮阳市张安运输有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审 判 长  宋红伟人民陪审员  刘建国人民陪审员  王自祥二〇二〇年九月十四日书 记 员  李龙腾