湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初10124号原告（反诉被告）：康明斯怡和（上海）能源有限公司，住所地上海市徐汇区天钥桥路30号1201、1212室。法定代表人：何文祥，总经理。委托诉讼代理人：陈禾，上海锦天城（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯颖楠，上海锦天城（广州）律师事务所律师。被告（反诉原告）：长沙有色冶金设计研究院有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区木莲东路299号。法定代表人：廖江南,执行董事。委托诉讼代理人：向银鹤，湖南普特律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺艺旋，女。原告（反诉被告）康明斯怡和（上海）能源有限公司（以下简称原告）与被告（反诉原告）长沙有色冶金设计研究院有限公司（以下简称被告）买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈禾、冯颖楠，被告的委托诉讼代理人向银鹤、贺艺旋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付所欠质量保证金390000元；2、判令被告支付自2018年12月24日起至实际清偿之日止的违约金合计27028.63元（以390000元为基数，2019年8月19日前按照中国人民银行发布的同期贷款利率标准计算，2019年8月20日后按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算，暂计算至2020年8月31日）；3、判令被告承担本案诉讼费、诉讼保全保险费、公证费等费用。事实与理由：原告是主要经营发电设备批发的公司，被告为固原市人民医院天然气分布式能源站项目EPC总承包工程的总包方。2016年10月28日，被告因工程项目需要与原告签订《固原市人民医院分布式能源站EPC总承包工程燃气内燃发电机组采购合同》（以下简称《采购合同》），约定向原告购买一套康明斯（C1160N5C型）燃气内燃发电机组成套设备（以下简称内燃发电机），总价为3900000元。依据《采购合同》约定，被告分六期支付货款，包括设备预付款、投料款、提货款、清点款、性能验收合格款、质量保证金。2017年5月8日，原告依据《采购合同》约定，履行发货义务。2017年7月10日、2017年7月17日，原告向被告开具了设备货款的增值税发票，2017年5月10日原、被告和监理方三方签署《到货验收单》，共同确认内燃机发动机到达项目现场。自2016年12月至2018年6月，被告依次支付了设备预付款、投料款、提货款、清点款及性能验收合格款。依据《采购合同》第13.1条技术协议第8.10条，关于质保金计算方式说明，质保期为燃气内燃发电机组调试合格后12个月货到工地18个月，以先到为准。因2018年6月5日被告支付最后一笔性能验收合格款后一直未向原告签发初步验收合格证书，也未向原告说明任何性能验收不合格情况，故质保期计算方式应采用货到工地18个月的计算方式。自2017年5月10至2018年11月9日，货到现场已满18个月，产品质保期已届满，依据《采购合同》第5.3.6条第13.7条关于质保金支付方式的约定，质保期结束后卖方应于15日内出具验收合格证书，并出具验收证书30内支付质保金，故被告应于质保期结束后45日内向原告支付质保金390000元。2018年12月23日，质量保证金支付期限届满。但被告一直未向原告支付质保金，自2019年5月至今，原告多次向被告发函催讨无果。为证明催款事实，原告在2020年8月28日为本案催款邮件办理了邮件公证，缴纳公证费1500元。为办理本案财产保全，原告在2020年10月12日向中国太平洋保险股份有限公司湖南分公司投保诉讼保全责任保险缴纳了1200元诉讼保全保险费。综上，原告认为，原被告双方建立的货物买卖关系是双方真实意思表示，内容合法有效。原告履行了发货义务，被告实际签收货物，双方约定的支付质保金期限届满，被告一直拖欠未支付，经原告多次催收未果。为维护自身的合法权益，现根据我国法律相关规定，特提起诉讼。被告辩称：1、原告主张的质保金没有达到合同约定的付款条件，原告未完全交付全部货物，案涉设备质保期没有届满，且原告未向被告提供完整的技术资料，原告无权主张案涉设备的质保金；2、双方合同约定案涉设备约定的交货期为2017年4月1日前，原告实际交付主要设备的时间为2017年5月10日，原告逾期交货违约在先，且其有部分货物没有完全交付，被告没有违约行为，有权拒绝向原告支付剩余款项；3、原告主张的逾期利息也没有任何依据。4、原告主张的公证费，合同中并没有相关约定。故法院应当驳回原告的全部诉讼请求。被告向本院提出反诉请求：1、判令解除原、被告之间的《采购合同》中原告未履行交货义务的部分，并判令原告向被告返还未交货部分的货款160960元；2、判令原告向被告支付逾期交货的违约金62400元；3、判令原告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2016年10月28日，原告与被告签订了《采购合同》，由原告向被告提供康明斯燃气发电机组成套设备一套。双方合同对于设备的价格、交付时间、交货明细、货款支付条件、违约责任等均有明确约定。按照双方合同第二部分第8条8.1的约定的交货期是在2017年4月1日前，而原告实际交付主要设备的时间是在2017年5月10日，原告已明显违反合同约定逾期交付设备，应依法承担违约责任。按照双方合同第二部分第14条14.2的约定：“如果卖方未能按照交货期要求及时交货，卖方应按以下比例支付迟交违约金；（1）迟交5天以上、10天以下，每5天违约金按合同金额的千分之二；（2）迟交10天以上、25天以下，每5天违约金按合同金额的千分之4；（3）迟交25天以上的，买方有权解除合同...。”原告尚有部分货物未向被告交付，构成违约，按照上述约定及法律规定，被告有权要求原告支付逾期交货违约金，并有权要求解除双方签订的合同中原告未履行交货义务的部分，并由原告返还相应货款。综上，被告为维护自身的合法权益，特提起反诉，请求判如所请。原告针对被告的反诉辩称：1、原告已向被告履行全部交货义务，原告在起诉前从未收到被告催交货物的要求，在原告向其催款时从未提及，现反诉主张原告未完全履行交货义务，缺乏事实、合同和法律依据；2、原告不存在逾期交付货物的行为。双方合同约定若买方延期付款，交货期相应顺延，被告存在逾期付款行为，交货期应相应顺延，原告在2017年5月8日将货物运抵项目现场符合双方合同约定。3、被告反诉主张逾期交付设备应支付违约金的诉讼请求已超过诉讼时效，且主张的违约金过高，依法应予调整减少。经审理查明：2016年10月28日，原告（卖方）与被告（买方），双方签订《采购合同》，该合同分为合同协议书、合同条款、和合同附件（技术协议）三部分组成。合同约定：一、卖方向买方提供一套康明斯（C1160N5C型）燃气内燃发电机组成套设备（包括燃气内燃发电机组主体、发电机组电控系统、蓄电池系统、发电机组静音罩及消防设备、散热器等其它附属设备、管道、阀门等），同时也包括所有必要的材料、备品备件和专用工具以及工程所需技术资料和技术服务，买方按照合同规定的时间和方式向卖方支付合同价款。二、供货范围：包括了所有设备、技术资料、专用工具、备品备件。卖方应严格按最终确定的数量、重量供货。买方有权拒绝任何在数量、重量上短缺或多交的合同设备。三、合同价格：卖方在履行本合同项下卖方的所有责任和义务的合同固定总价（含税）为人民币3900000元（含设备材料3701000元，随机备品备件179000元，专用工具20000元）,包括但不局限于设备、备品备件、专用工具、技术协议、技术服务、税费、包装费、运输及运输保险费等直至本合同设备符合产品使用说明书要求获得业主验收合格前相关费用均应包括在合同固定总价内。四、付款：付款方式为银行承兑汇票、转账支票或电汇。设备预付款为合同设备总价的10%，本合同生效日期起30日内，卖方提交等额的正式收款收据和同等金额的银行履约保函，买方审核无误后在10天内支付给卖方人民币390000元。投料款为合同设备总价的20%，卖方在完成设计并准备制造生产后7天内，卖方提交等额收款收据，买方审核无误并收到设计图纸及资料（含技术参数）、已安排订单复印件和证明后支付卖方780000元。提货款为合同设备总价的10%，卖方在合同规定的期限内完成了设备制造，经买方确认同时收到产品质量证书和出厂性能检测报告、装箱清单一式三份、产品说明书后卖方提交等额收款收据，买方审核无误后7天内支付给卖方人民币390000元。清点款为合同设备总价的20%,一套康明斯（C1160N5C型）燃气内燃发电机组成套设备（包括燃气内燃发电机组主体、发电机组电控系统、蓄电池系统、发电机组静音罩及消防设备、散热器等其它附属设备、管道、阀门等）抵达工地，经买卖双方清点无误且收款前卖方开具全额增值税专用发票（金额为该批设备合同总价的100%，税率为17%）后7天内买方支付给卖方780000元。工程结束72+24小时试运行后经业主、卖方、买方、监理方和政府部门共同对一套康明斯（C1160N5C型）燃气内燃发电机组成套设备进行验收合格并签署初步报告后或者货到现场3个月内（二者以先到为准），买方支付合同总价的30%人民币1080000元，质量保证金为合同设备总价的10%。合同设备质量保证期结束，买方收到合格的技术资料后签发“最终验收证书”后30天内支付人民币390000元。五、交货：一套康明斯（C1160N5C型）燃气内燃发电机组成套设备（包括燃气内燃发电机组主体、发电机组电控系统、蓄电池系统、发电机组静音罩及消防设备、散热器等其它附属设备、管道、阀门等）应于2017年4月1日前交货完毕。若买方投料款、进度款和提货款延期支付，则交货期相应顺延。如果因为买方迟延付款提货产生库存，卖方有权向买方索要仓储费、转运费、检修费等额外产生的费用。技术协议中对备品备件和专用工具的交货时间约定为随设备部件同时提供。六、交货地点：汽车运输至项目工地现场指定地点（宁夏回族自治区固原市九龙路，固原市人民医院分布式能源站建设工程现场）车底板交货。合同设备运抵交货地点并办理书面交接手续的日期为合同设备的实际交付日期，卖方承担在此之前的一切风险。七、检验：当货物运到现场后，由买方组织开箱检验，检验货物的数量、规格、质量。买方应在开箱检查前5天通知卖方开箱检验日期，卖方应派遣检验人员参加现场检验工作。卖方自接到买方通知后应及时到现场，与买方一起根据运单和装箱单对货物的包装、外观及件数进行清点检验。如果检验时，卖方人员未按时赴现场，买方有权自行开箱检验，检验结果和记录对双方同样有效。现场检验时，如发现设备由于卖方原因有任何损坏、缺陷、短少或者不符合合同中规定的质量标准和规范时，应做好记录，并由双方代表签字，各执一份，作为买方向卖方提出修理和/或更换/或索赔的依据；如发现有任何不符之处经双方代表确认属卖方责任后，由卖方解决处理。八、保证：合同设备的质保期为合同设备（材料）试运行成功并签署初步验收报告后12个月。合同规定的质保期满后，由买方在15天内出具最终验收证书，在此期间卖方应完成买方在质保期满前提出的索赔和赔偿。九、索赔：如果卖方未能按照交货期要求及时交货，卖方应按以下比例支付迟交违约金；（1）迟交5天以上、10天以下，每5天违约金按合同金额的千分之二；（2）迟交10天以上、25天以下，每5天违约金按合同金额的千分之四；（3）迟交25天以上的，买方有权解除合同，卖方退还全部所收款项并承担买方的全部直接经济损失。若买方未能按照约定的付款时间支付相应货款，则买方应按以下比例支付迟付款的违约金，违约金的金额等同于以当时中国人民银行公布的同期贷款基准利利率计算买方延迟支付的货款金额在迟付时间内的利息。买方支付违约金并不解除其支付违约金部分货款的责任。该合同还对其他事项进行了约定。合同签订后，被告分别于2016年12月8日、2017年1月24日、2017年3月29日按合同约定比例向原告支付设备预付款390000元、投料款780000元、提货款390000元。2017年5月8日，原告制作了《到货签收单》以及《附属零件到货清单》。2017年5月10日，被告和项目监理单位陕西鼎正项目管理有限公司的工作人员在《到货签收单》和《附属零件到货清单》上签字和盖章，确认由原告供货用于《固原市人民医院分布式能源站EPC总承包工程燃气内燃发电机组》项目的康明斯（C1160N5C型）燃气内燃发电机组1台/套（附属零件见清单），已于2017年5月8日到达固原项目工地现场，机组整体包装完好，无破损。2017年7月28日，被告向原告支付合同约定的请点款780000元。2018年1月3日和2018年6月5日分别支付货款390000元和780000元。在被告陆续支付前述90%的货款期间，原告向被告开具了共43张《上海增值税专用发票》，其中2017年7月10日开具29张、2017年7月17日开具14张，开票金额合计3900000元。此后，被告再未向原告付款。2019年6月24日，原告向被告发出《律师函》，载明被告拖欠原告款项390000元，要求被告于2019年7月15日之前向原告付清上述款项。2019年6月26日，被告收到上述《律师函》。后原告通过向被告发送《尾款声明》《催款函》及电子邮件等方式，多次催告被告支付质量保证金。因被告一直未支付剩余质保金390000元，原告于2020年10月10日向本院提起本案诉讼。另查明：1、原、被告双方签订的《采购合同》的合同价格条款中对设备材料、随机备品备件、专用工具三类货物分别设置表格，对各类货物中包含的具体货物名称、规格型号、数量、制造商、产地、价格等进行了明确的约定。2、原告对本案其向被告发送的《尾款声明》《催款函》等电子邮件委托中国人民共和国广东省广州市南方公证处进行公证，该公证处于2020年8月26日作出（2020）粤广南方第031007号《公证书》，原告支付公证费1500元。3、原告为办理本案财产保全支付财产保全保险费1200元。诉讼中：1、原、被告双方对《采购合同》中约定的设备材料已于2017年5月10日完成交付无异议，并确认当天交付的设备所附零件属于设备材料范围。2、被告提交了2018年11月21日《零配件签收单》复印件，载明案外人唐旭东于2018年11月21日确认签收零配件：机油滤清器4个、火花塞16个、空气滤芯4个、冷却液滤清器2个、冷却液测试包1套；确认签收随机工具箱：链条扳手1个、通用插口扳手1套、FLCKE万用表18B+1个、FLCKE钳形表302+1个、FLCKE测温表59mini1个、塞尺一套。被告称唐旭东为项目业主方工作人员，该《零配件签收单》因项目业主方原因被告无法取得原件。原告对该证据的真实性不予认可。经核对，被告提供《零配件签收单》中记载的备品备件和专用工具的名称与《采购合同》约定不符，且火花塞、冷却液测试包的规格型号与合同约定的规格型号不符。以上事实，有《采购合同》、《到货签收单》、《附属零件到货清单》、《上海增值税专用发票》、《律师函》、《公证书》、《零配件签收单》、电子邮件、银行转款记录以及当事人陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，本案为买卖合同纠纷。原、被告双方签订的《采购合同》及技术协议，系双方真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效。关于案涉合同设备材料、备品备件、专用工具是否完整交付问题。双方合同约定备品备件、专用工具和设备、材料同时到场进行交付，货物到场现场后，由买方组织开箱检验，对现场检验时发现的设备损坏、缺陷、短少或不符合合同约定做好记录，由双方代表签字，各执一份，作为买方向卖方提出修理、更换、索赔的依据。本案中，原告提供的《到货签收单》，能证明双方合同约定的设备、材料已进行现场交付和检验。被告主张原告交付的备品备件、专用工具不完整，原告抗辩称备品备件、专用工具已随设备、材料一并交付。根据合同约定，组织现场开箱检验并进行记录的义务在被告方，现被告未提供现场检验时货物短少的记录，其提供的自称为业主方工作人员签收《零配件签收单》，因未提供原件，且记载的信息与合同约定不符，不能证明原告向被告交付备品备件、专用工具的实际情况，被告依法应由其承担举证不能的法律后果。本院认定原告的主张成立，对被告提出的备品备件、专用工具未完整交付的事实主张，不予采信。被告反诉要求解除双方合同尚未履行的部分，并由原告返还未履行部分的货款160960元的诉讼请求，本院不予支持。关于原告是否存在逾期交付货物的违约行为问题。原、被告双方合同虽约定案涉成套设备应于2017年4月1日前交货完毕，同时约定若投料款、提货款延期支付，则交货期相应顺延，但双方对设备预付款、投料款以及提货款之间的时间间隔没有约定，也即没有对案涉设备的生产周期、运输在途时间没有进行约定。被告于2017年1月24日支付投料款后，原告通知生产商进行投料生产；被告在设备制造完成后于2017年3月29日支付提货款，原告通知生产商将案涉主要机组设备从英国运送至项目所在地宁夏固原市，货物于2017年5月8日运抵项目现场，并于5月10日向原告进行交付检验。本院认为，原告已在被告支付投料款、提货款后的合理时间内将货物运抵合同约定地点并向原告进行了交付检验，不构成逾期交货的违约行为。被告反诉要求原告支付逾期交货的违约金62400元的诉讼请求，本院不予支持。关于质保金的支付期限及条件问题。原、被告双方签订合同约定合同设备的质量保修期为合同设备（材料）试运行成功并签署初步验收合格报告后12个月或货到工地18个月，先到为准。因本案双方当事人未提交初步验收合格报告，原告主张按货到18个月标准计算合同质保期，符合合同约定。涉案货物已于2017年5月10日签收，故质保期届满日期2018年11月9日。同时《采购合同》约定合同设备质量保证期结束后，买方收到卖方提供的合格的技术资料15日内在后出具“最终验收证书”，并在签发“最终验收证书”后30天内支付质保金390000元。因涉及图纸及资料（含技术参数）以及产品质量证书、出厂性能检测报告、产品说明书等资料，双方约定在支付投料款和提货款前，由卖方向买方交付，被告已支付前述款项，且被告未举证证明其在此后进行设备的安装、调试、可靠性运行、性能实验和验收中对设备技术资料和设备质量等向原告提出异议，故本院确认原告提出的支付质保金的条件于质保期届满后的45天即2018年12月24日已成就的主张成立。原告要求被告支付质保金390000元的诉讼请求，本院予以支持。被告抗辩称原告未完整履行交货义务，违约在先，被告享有先履行抗辩权，以及质量保证金的付款条件尚未成就，没有事实依据，本院不予采信。关于质保金的逾期付款违约金。被告未按合同约定向原告支付质保金，已构成违约。原告要求以390000元为基数，自2018年12月24日起至2019年8月19日按照中国人民银行发布的同期贷款（基准）利率、自2019年8月20日至实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算逾期付款利息的诉讼请求，符合合同和法律规定，本院予以支持。另，原告主张的公证费1500元及保险费1200元，双方未就该费用在合同中进行约定，且该费用并非维权的必要支出，本院对其该主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）长沙有色冶金设计研究院有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告（反诉被告）康明斯怡和（上海）能源有限公司质保金390000元及逾期付款违约金（以390000元为基数，自2018年12月24日起至2019年8月19日按照中国人民银行发布的同期贷款基准利率的标准计算，自2019年8月20日起至实际偿付之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算）；二、驳回原告（反诉被告）康明斯怡和（上海）能源有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）长沙有色冶金设计研究院有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取3778元，保全费2605元，反诉费2325元，共计8988元，由被告（反诉原告）长沙有色冶金设计研究院有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  宋正阳二〇二〇年十一月二十八日法官助理彭傲书记员刘鑫婕附：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。