湖南省株洲市天元区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0211刑初162号 公诉机关株洲市天元区人民检察院。 被告人何完花，女，1985年10月29日出生，汉族，小学肄业文化，群众，无业，住湖南省常宁市，因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2020年1月15日被攸县公安局刑事拘留，同年2月17日被逮捕，现羁押于株洲市公安局第一看守所。 辩护人谭祖顺，湖南顺杰律师事务所律师。 株洲市天元区人民检察院以株天检公刑诉﹝2020﹞117号起诉书指控被告人何完花犯销售假冒注册商标的商品罪，于2020年5月21日向本院提起公诉，依法适用简易程序审理。本院于2020年7月3日依法将本案转为普通程序审理。株洲市天元区人民检察院于2020年8月26日以株天检公刑变诉﹝2020﹞7号变更起诉决定书变更起诉，本院依法组成合议庭于2020年9月24日公开开庭审理了本案，株洲市天元区人民检察院指派检察员丁雪莲、检察官助理周伟出庭支持公诉，被告人何完花及辩护人谭祖顺均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年10月至11月期间，被告人何完花伙同林某某、周某某（均另案处理），在湖南省衡阳县、衡东县、攸县等地销售假冒芙蓉王（硬）、白沙（精品二代）、白沙（精品）等香烟，何完花带周某某到攸县及周边县市的超市、小卖部，教周某某如何销售，之后何完花、周某某一起或单独销售假冒香烟，何完花获利1000元，具体犯罪事实如下： 1、2018年10月至11月期间，何完花、周某某在衡东县甘溪镇梦清超市以65元每条的价格销售白沙（精品）香烟20条、以70元每条的价格销售白沙（精品二代）香烟40条、以150元每条的价格销售芙蓉王（硬）香烟7条给董某，合计销售金额5150元。 2、2018年10月20日，何完花、周某某在攸县××巷路××号跃华烟酒店以120元每条的价格销售芙蓉王（硬）香烟6.2条给欧某1，合计销售金额744元。 3、2018年11月初的一天，周某某在衡阳县××镇××村××号××5元每条的价格销售白沙（精品）香烟20条、以60元每条的价格销售白沙（精品二代）香烟20条、以150元每条的价格销售芙蓉王（硬）香烟15条给莫某，合计销售金额4550元。 2018年11月14日，攸县烟草专卖局在何完花位于攸县××街道××号的仓库内查获芙蓉王（硬）香烟1500条、白沙（精品二代）香烟550条、白沙（精品）香烟1200条、双喜（硬经典1906）香烟200条、双喜（软经典）香烟450条、利群（新版）香烟50条、南京（炫赫门）香烟50条，合计价值417768.5元。案发后，经湖南省烟草质量监督检测站鉴定，查获香烟均为假冒注册商标的伪劣卷烟。何完花被抓获归案后如实供述了自己的罪行。 认定上述事实的证据如下：1、物证：查获的假冒注册商标卷类图4000条；2、书证；3、证人董某等人的证言；4、被告人何完花的供述与辩解；5、鉴定意见：查获假冒注册商标卷烟鉴别检验报告；6、辨认、检查、搜查笔录。 上述证据收集程序合法，内容客观真实，足以认定指控事实。被告人何完花对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚。 公诉机关认为，被告人何完花销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。被告人何完花与林某某系共同故意犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定，在共同犯罪中何完花起次要作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定。何完花自愿认罪认罚，适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，依法可以从宽处理。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，提起公诉，请本院依法判处。 被告人何完花在庭审中对起诉书指控其犯销售假冒注册商标的商品罪的事实及罪名均无异议，且自愿认罪认罚。 被告人何完花的辩护人提出：1、对公诉机关指控被告人何完花犯销售假冒注册商标的商品罪的罪名及事实均无异议；2、被告人何完花归案后能如实供述其所犯罪行，且自愿认罪认罚；3、被告人何完花系从犯、初犯；4、涉案大部分假烟已被公安机关查获，未流入市场，系未遂，且社会危害性相对较小。综上，请求法庭对被告人何完花从轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明：2018年10月至11月期间，林某某（另案处理）购进假冒芙蓉王（硬）、白沙（精品二代）、白沙（精品）等香烟，并驾驶湘ＤＤ××××小车带着被告人何完花和周某某（另案处理）到攸县及周边县市的超市、小卖部，由被告人何完花与周某某进店销售假烟，被告人林某某从中赚取差价，其中被告人何完花获利1000元，具体犯罪事实如下： 1、2018年10月至11月期间，被告人何完花与周某某在衡东县甘溪镇梦清超市以65元每条的价格销售白沙（精品）香烟20条、以70元每条的价格销售白沙（精品二代）香烟40条、以150元每条的价格销售芙蓉王（硬）香烟7条给董某，合计销售金额5150元。 2、2018年10月20日，被告人何完花与周某某在攸县××巷路××号跃华烟酒店以120元每条的价格销售芙蓉王（硬）香烟6.2条给欧某1，合计销售金额744元。 3、2018年11月初的一天，周某某在衡阳县××镇××村××号××5元每条的价格销售白沙（精品）香烟20条、以60元每条的价格销售白沙（精品二代）香烟20条、以150元每条的价格销售芙蓉王（硬）香烟15条给莫某，合计销售金额4550元。 2018年11月14日，攸县烟草专卖局在林某某、被告人何完花租赁的位于攸县××街道××号的仓库内查获芙蓉王（硬）香烟1500条、白沙（精品二代）香烟550条、白沙（精品）香烟1200条、双喜（硬经典1906）香烟200条、双喜（软经典）香烟450条、利群（新版）香烟50条、南京（炫赫门）香烟50条，合计价值417768.5元。案发后，经湖南省烟草质量监督检测站鉴定，查获的香烟均为假冒注册商标的伪劣卷烟。被告人何完花被抓获归案后如实供述了自己的罪行，且自愿认罪认罚。 湖南省攸县烟草专卖局通过烟草行业专卖管理信息系统，对被告人何完花与林某某、周某某等3人在全国烟草专卖许可证办理情况进行查询，截止2020年9月23日，上述3人均办理烟草专卖许可证记录。 依据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定，被告人何完花的行为同时触犯销售假冒注册商标的商品罪及非法经营罪，应择一重罪处罚，被告人何完花的行为应构成非法经营罪，庭审中，就被告人何完花的行为是否构成非法经营罪，法庭听取了控辩双方的意见，保障了被告人及辩护人的权利，公诉机关、被告人及辩护人对此均无异议，被告人何完花对其构成非法经营罪的事实及罪名均无异议，且自愿认罪认罚。 上述事实，被告人何完花在开庭审理过程中亦无异议，且有共同作案人周某某、林某某的供述，证人陈某、莫某、董某、欧某1、周某1、欧某2、周某2、洪某、王某、蔡某、廖某、张某等人的陈述，在逃人员登记／撤销表，辨认笔录及辨认照片，攸烟移［2018］第130号案件移送函、涉案烟草专卖品核价表、移送财物清单，检查（勘验）笔录、现场搜查笔录、被告人何完花联系方式截图、搜查房间、假冒卷烟等物品的照片，指认现场笔录、指认扔手机地点、售假烟地点及租住房屋现场照片，攸公（联）扣字［2018］0201号扣押决定书，共同作案人周某某提供的微信账号信息及微信聊天记录截图，湘烟鉴检201812037、201812310卷烟鉴别检验报告，手机号码138××××7784（周某某）、199××××2241（罗某某）、199××××2827（万某）、199××××2839（莫某某）、17775624318（何某某）的通话记录详单，广东省东莞市公安局沙田分局刑事侦查大队出具的抓获证明，福建省云霄县公安局莆美派出所出具的到案经过，湘ＤＤ××××（李某）、湘ＤＦ××××（周某某）机动车查询信息结果、车辆照片及行车轨迹，湖南省攸县烟草专卖局出具的证明，共同作案人林某某、周某某的户籍资料，被告人何完花的户籍资料、被告人何花的供述、辩解及同步讯问视听资料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人何完花违反烟草专卖法律规定，为牟取非法利益，伙同他人非法经营假冒注册商标的伪劣卷烟，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人何完花犯销售假冒注册商标的商品罪的罪名不当，依据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定，被告人何完花的行为同时触犯销售假冒注册商标的商品罪及非法经营罪，应择一重罪处罚，被告人何完花的行为应构成非法经营罪，但公诉机关调整后的量刑建议适当。被告人何完花与共同作案人林某某系共同故意犯罪，在共同故意犯罪中，被告人何完花起次要作用，系从犯，依法减轻处罚。被告人何完花归案后能如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，依法从轻处罚。被告人何完花的辩护人提出涉案大部分假烟已被公安机关查获，未流入市场，应当认定为未遂，对被告人何完花可适用缓刑的辩护意见因没有法律依据，本院不予以采纳，但在量刑时酌情考虑；提出被告人何完花归案后能如实供述其所犯罪行，系初犯、从犯，且自愿认罪认罚，具有法定、酌定从轻处罚情节的辩护理由成立，本院予以采纳。根据被告人何完花犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，对被告人何完花依法适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人何完花犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月15日起至2022年1月14日止；） 罚金限被告人在判决生效后三日内一次性缴纳； 二、被告人何完花的违法所得1000元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长  陈永红 审判员  杨 杰 审判员  尹利容 二〇二〇年九月二十九日 实习法官助理李艳平 书记员  易金妹 附《中华人民共和国刑法》相关条文 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》相关条文 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。