江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏12民终560、561号上诉人（原审原告、合并审理被告）：江苏千岛建设有限公司，统一社会信用代码91321281575431119J,住所地兴化市缸顾乡西首。法定代表人：顾竹春，总经理。委托诉讼代理人：王善刚，江苏悦道律师事务所律师。委托诉讼代理人：殷炳荣，江苏楚豪律师事务所律师。上诉人（原审被告、合并审理原告）：江苏华穗置业有限公司，统一社会信用代码91321281551246525P,住所地兴化市水乡路**。法定代表人：姚华珍，执行董事。委托诉讼代理人：方士明，北京市尚公（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐建庆，江苏兴华人律师事务所律师。江苏千岛建设有限公司（以下简称千岛公司）与江苏华穗置业有限公司（以下简称华穗公司）建设工程施工合同纠纷案，双方均不服江苏省兴化市人民法院合并审理后作出的（2017）苏1281民初9617号、（2018）苏1281民初4203号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。千岛公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，二审诉讼费由华穗公司承担。事实和理由：（一）一审判决按2018年4月2日计算逾期竣工违约金，是错误的，计算逾期竣工违约金的基数亦存在错误。1.一审判决认定以“建设工程五方主体备案”的时间为竣工时间，即以验收合格日期而非竣工日期来计算逾期竣工违约金，不符合合同约定。《建设工程施工合同》第13.2.3明确：“建设工程竣工验收合格的，以承包人提交竣工验收申请报告之日为实际竣工日期”，而单位工程竣工验收证明书证明验收日期为2017年10月30日，竣工日期为2017年8月，可以证明2017年8月工程竣工。2.一审认定部分工程（涉及644万元）为华穗公司施工，因而未计入千岛公司承包的总价中，计算违约金的基数应当扣减华穗公司施工的部分。（二）一审认定的借款还款等事实存在错误。一审判决对华穗公司与千岛公司法定代表人顾竹春之间往来款的认定采取双重标准，对华穗公司给付顾竹春的款项认定为与千岛公司的往来，而对顾竹春给付华穗公司的款项（8万元+212万元）认定为与顾竹春的个人往来，并要求顾竹春另行处理，此举完全不公平。（三）一审判决对1000万元利润存在法律和事实理解错误。1.整个工程的利润约为7000多万元，按照双方约定的四六分成，千岛公司主张1000万元，并没有显失公平，即便换算成利息，也没有突破利息的上限；2.一审判决认为《天泽水岸项目合作协议》将《天泽水岸战略合作协议》中的收益回报条款进行了变更，没有事实和法律依据，从协议内容看，一个是收益，一个是奖励，并不冲突，均具有法律效力。(四)一审判决不支持109万元误工损失存在错误。千岛公司已提供了充分证据证明误工情况，华穗公司亦予认可。（五）一审判决千岛公司给付华穗公司逾期交房违约金及经济损失，存在错误。千岛公司并未逾期竣工；即便如一审认定存在逾期竣工情形，千岛公司也只应赔偿直接损失；由于华穗公司未按约给付工程款，千岛公司有权留置建筑物，不存在违约；千岛公司承担逾期竣工违约金，再行赔偿损失，已超过了订立合同时预见或应当预见的损失。针对千岛公司的上诉，华穗公司辩称：（一）关于竣工日期，华穗公司提交的建筑工程五方主体备案意见、专家组验收意见、整改意见、建筑工程竣工验收备案表等证据足以证明案涉工程竣工验收合格时间为2018年4月2日。(二)关于逾期竣工违约责任，依据千岛公司与华穗公司2016年11月13日的约定，千岛公司确保2017年8月20日前二期工程达到竣工备案条件，案涉工程最终竣工验收合格日期为2018年4月2日，故千岛公司已构成工期延误，应承担逾期竣工违约责任；一审法院对逾期竣工违约金数额认定错误，应适用《建设工程施工合同》专用条款第16.2.2条约定，按照每逾期一天发包人支付合同总价款千分之一的标准计算违约金。（三）关于1000万元利润，项目合作协议已变更战略合作协议的内容，且千岛公司不满足合同约定的奖励条件，千岛公司主张1000万元利润没有依据。（四）关于误工损失，千岛公司提交的3份工程延期单不足以证明其工期延误是由华穗公司原因导致，且依据项目合作协议约定，千岛公司主张误工责任的条件是华穗公司没有处理好前期工程遗留问题超过60天以上，千岛公司未能举证证明存在上述情况，其要求华穗公司承担误工损失无事实及合同依据。（五）关于借款，华穗公司向千岛公司实际借款金额是725.8万元，一审法院少认定8万元，华穗公司已连本带息偿还完毕；千岛公司主张的剩余212万元往来款项，一审中华穗公司已举证证明是双方之间的其他经济往来，与本案无关。华穗公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，调整一审诉讼费承担，二审诉讼费由千岛公司承担。事实和理由：（一）关于案涉工程款数额及利息。1.一审对工程造价作出的鉴定程序违法，不符合鉴定规范，鉴定结果明显过高，部分鉴定人员不具有注册造价工程师资质，鉴定意见不应直接作为确定工程价款的依据。鉴定机构将千岛公司提供的未经质证及确认的图纸及视频资料作为鉴定依据，程序违法。鉴定机构对华穗公司的复函既未答复也未调整就出具了正式报告，明显不符合鉴定规范程序的规定。鉴定机构多处错误套用定额，未按鉴定规则采集数据，鉴定依据前后不一，对争议内容未作完整如实说明，代替法院对争议事项作出判断，导致鉴定数额明显高于实际。2.一审判决否定双方于2016年9月27日签订并在建设行政主管部门备案的施工合同的效力,缺乏依据。2016年9月8日、27日双方前后签订的两份合同绝大部分内容都无冲突，可以相互补充，个别条款不一致，应当按照前文服从后文的原则确认，一审判决简单否认后一份合同，并以前一份合同的约定确定付款进度，缺乏依据。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条规定，2016年9月27日签订的备案合同应认定有效。3.一审判决将顾竹春个人向华穗公司借款的本金余额77万元作为华穗公司支付的工程款予以抵扣，明显不当。顾竹春曾向华穗公司借款100万元，后归还23万元，余款77万元本金未还。千岛公司一直否认该77万元是千岛公司向华穗公司的借款，华穗公司也未同意将该笔借款抵算工程进度款，一审判决将该77万元作为华穗公司向千岛公司支付的工程款予以抵算，明显不当。4.一审法院判令华穗公司向千岛公司支付工程款利息，与法不符。双方对工程垫资款利息没有约定，千岛公司作为承包人主张利息，应当不予支持。（二）关于千岛公司逾期竣工交付责任。1.一审判决认定的开工日期不正确。一审法院以多份开工报告中的一份没有存档备案、有争议的开工报告作为依据，认定开工日期为2016年11月，这一认定明显不正确。无论是存档备案的开工报告所载时间，还是华穗公司提交的相关施工资料，都清楚地反映千岛公司在2016年7-8月即已实际进场施工，应当将该时间认定为开工日期。2.一审判决将千岛公司逾期竣工违约金确定为合同总价款的1%不合理。双方在2016年9月8日签订的建设工程施工合同对承包人违约责任几处约定内容不完全一致，一审判决采用了以合同价款1%作为违约金上限的条款，本身缺乏依据，且远远不能弥补华穗公司的损失，采用按日计算违约金的方式确定千岛公司应承担的责任更加合理。3.一审法院仅判决千岛公司对华穗公司实际存在的逾期交房违约金损失承担约6%的责任，明显不公。华穗公司向购房人支付1617211元违约金是由于千岛公司逾期竣工交付的违约行为造成，39万余元的违约金加上10万元的赔偿金不足以弥补华穗公司的损失。针对华穗公司的上诉，千岛公司辩称：（一）鉴定结论是由法院委托有资质的鉴定机构作出的，程序合法，应当确认鉴定结论的效力。（二）关于施工合同效力，华穗公司出具了情况说明，明确说明备案的施工合同不作为确定双方权利义务的依据。（三）一审法院判令千岛公司支付工程款利息符合法律规定，工程款利息是逾期支付产生的。（四）关于逾期竣工的违约责任，由于工程变更以及相关配套设施的建设，千岛公司所承接的工程并没有逾期，且合同约定工程是否逾期以竣工时间而非以验收时间确定；即便逾期竣工，合同约定了违约金上限条款，一审法院按照合同约定进行判决不存在错误。（五）关于逾期交房违约金，一审法院已判决千岛公司承担逾期竣工违约金，再承担逾期交房违约金，是重复惩罚，且逾期交房有多种原因造成；如千岛公司承担逾期交房违约金，就应扣减逾期竣工违约金；华穗公司对其支付逾期交房违约金未能提供银行汇款记录等证据证明，千岛公司不应当承担逾期交房违约金。千岛公司向一审法院起诉请求：1.判令华穗公司给付借款本息、利润分配及利息、误工损失、工程款等合计人民币5500万元（其中借款本息截止2019年11月21日为3551011.05元、利润分配1000万元及利息、误工损失109万元、工程款39758988.95元）；2.华穗公司承担本案诉讼费用。华穗公司向一审法院起诉请求：1.判令千岛公司履行承建工程约定和法定的配合验收义务，完成法律上工程交付义务；2.判令千岛公司承担工期延误的违约责任，支付违约金10348600元（暂以合同签约价3980万元为基数每天千分之一自2017年8月21日起计算至2018年4月10日，此后按实际天数计算）；3.判令千岛公司赔偿华穗公司已向业主支付的逾期交房违约金1617211元；4.诉讼费由千岛公司承担。一审法院认定事实：2016年4月5日，华穗公司（甲方）与千岛公司（乙方，原“兴化市千岛建设工程有限公司”，于2017年5月31日经市场监管部门变更登记名称为“江苏千岛建设有限公司”）签订“天泽水岸战略合作协议”一份，协议主要内容如下：一、合作双方。二、合作前提。甲方提供兴化市“天泽水岸”项目用地85329.7平方米，已取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程开工许可证。甲方由于缺乏建设资金，乙方以工程垫资及现金借贷的形式参与项目建设，在乙方所借甲方现金到位后，乙方同时取得项目一期未完工工程、二期在建工程及三期未建工程的总承包商资格。三、合作期限。总合作期限暂定为3年（其中一期未完工工程、二期在建工程合作期限为1年）。四、合作方式与总承包范围界定。乙方需具备承建“天泽水岸”项目建设工程的施工资质，甲方同意由乙方承建“天泽水岸”项目建设工程施工总承包；乙方如不具备施工资质的，由甲乙双方共同协商确定双方认可的具备专业分包资质的专业分包单位建设，由乙方总承包管理；项目建设工程中属地方性政府垄断的工程内容，不纳入总包管理范围，但如存在需总包配合的事项，总包应予配合。五、总承包计价方式。本工程以2004年《江苏省建筑与装饰工程计价表》、《江苏省安装工程计价表》、2007年《江苏省建筑与装饰、安装、市政工程补充定额》、2009年《江苏建设工程费用定额》及上述计价依据的补充文件或解释说明为依据，实行包工包料按实结算不下浮；安全文明施工增加费按定额及核定为准；工程排污费在竣工结算时凭环保部门排污费缴纳凭证的金额按实调整。未经甲方签证而增加的各项费用不计。六、工程垫资施工范围、垫资工程施工工期、具备销售条件的垫资工程工期。一期未完工程6个月内达到综合验收条件、二期工程1年达到综合验收条件。乙方垫资资金以双方签订的《工程施工总包合同》约定的结算方式为准，达到综合验收后，根据双方认可的第三方结算结果结算。七、现金借资使用范围与借款金额。乙方向甲方出借资金1200万元用于支付前期工程欠款等。八、乙方利润回报。1.现金借贷1200万元，期限1年，甲方按年利率12%向乙方支付利息。2.一期未完工工程、二期工程建设按照本协议第五条计价方式进行结算，双方同意一期、二期利润按甲方得60%，乙方得40%的比例进行分成，或者在一期、二期没有利润的前提下甲方承诺乙方一期、二期工程建设保底收益为人民币1000万元，保底收益计提时间为一期、二期工程整体销售达到90%（协议终止除外）。3.借款返还与垫资款支付。甲方同意一期、二期总销售回款资金达到500万元以上时，以自然月形式结算一次销售回款，在扣除监管资金后，甲方同意提取50%优先偿还乙方借款及同期利息。在还清借款及利息后，逐步支付乙方工程垫资款，累计一年到期后付款不低于2500万元（含借款本息），工程垫资款累计付款率在2017年9月1日前达到80%，2017年12月31日前达到95%。4.乙方承建三期工程建设回报。甲方同意乙方承建天泽水岸项目三期工程建设，并按工程形象进度付款，按本协议第五条计价方式进行结算。甲方同意在三期工程整体销售达到90%时，从三期销售收入中拨付人民币500万元作为乙方收益。九、乙方投资保障及风险控制。为保障乙方资金在合作1年内安全收回，甲方同意如下抵押物为公证抵押：天泽水岸项目一期在建12套双拼别墅（按3500元/平方米单价）及28套联排别墅（按3000元/平方米单价）、天泽水岸项目三期78亩土地证抵押于乙方；甲方法定代表人同意将其子周俊呈名下位于扬中市花园新村产权商业总计1500平方米或关联企业扬中市新城房地产开发有限公司文化社区的产权商业总计1000平方米，作为对乙方建设工程垫资部分、所借资金的安全担保，直至甲方全部还清本息为止。十、资金管理办法。乙方同意甲方开设借款资金专用账户用于启动建设天泽水岸项目，甲方同意项目销售回款除支付乙方款项外，剩余资金全部划入监管账户仅限用于本项目建设。十一、甲乙双方责任。甲方确保乙方借款资金全额到账后，于2个月内处理好前期工程遗留问题，如超过6个月，乙方有权解除合同等等。十二、特别约定。借款资金于2016年4月20日前到位600万元，同年4月30日到位600万元，乙方保证将借款资金划入专项资金账户。十三、违约责任。双方在不违约的情况下不得单方面解除协议，如甲方在顺利完成一二期工程建设后，更不得单方面解除协议，否则甲乙双方解除协议的违约金为人民币1000万元；如因法定不可抗力不能履行协议，双方均不承担违约责任，各自损失各自承担。十四、争议的解决。如发生争议无法协商解决，任何一方均可向兴化市人民法院起诉。十五、协议的补充、生效。本协议中关于工程垫资及工程施工约定，具体以双方签署的《工程施工总包合同为主》。本协议自双方签字盖章之日起生效，未尽事宜可协调签订补充协议，补充协议与本协议具有同等法律效力。2016年7月3日，华穗公司（甲方）与千岛公司（乙方）签订“天泽水岸项目合作协议”一份，约定的主要内容如下：一、合作双方。二、合作前提。甲方提供天泽水岸项目用地85329.7平方米，分三期建设完成，现一期（1-11#楼别墅）和二期（21-26#楼、43-46#楼）在建工程、三期空地两块（10328.4平方米、41729.1平方米），已取得国有土地使用权证，其中一、二期工程已取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证（三期后两证未办理）。乙方以工程垫资及现金借贷形式参与项目建设，在乙方借款500万元分批到位后，乙方取得项目一期未完工工程、二期在建工程、三期未建工程的总承包商资格。项目总承包工程造价约1.68亿元（最终按实结算）。三、合作期限。一期未完工工程6个月、二期在建工程12个月，均从甲方书面通知开工之日计算；一期、二期工程合作期限届满时达到竣工验收标准，三期工程项目直至通过竣工验收，达到甲方可以综合验收条件（甲方原因除外）。四、合作方式与总承包范围界定。乙方以现金借贷及工程垫资为前提条件作为天泽水岸全部项目的建筑总承包商（属地方性政府垄断的工程部分除外），履行总承包管理责任，如存在总包配合事项，总包应予配合（如产生费用以国家规定为依据最终以甲方签证为准）。五、总承包计价方式与总包费率确定。（一）总承包计价方式，本工程以2014年新版《江苏省建筑与装饰工程计价定额》、2014年新版《江苏省安装工程计价定额》、2014年新版《江苏省建筑市政工程计价定额》、2007年版《江苏省仿古建筑与园林工程》、2009年版《江苏省房屋修缮工程计价表》、2013年新版《房屋建筑与装饰工程量计算规范》、2013年新版《通用安装工程工程量计算规范》、2013年新版《建设工程工程量清单计价规范》、2007版《江苏省施工机械台班》、《2013年新版费用定额》及上述计价依据的补充文件或解释说明为依据，实行包工包料按实结算；安全文明施工增加费按定额及核定为准；工程排污费在竣工结算时凭环保部门排污费缴纳凭证的金额按实调整；未经甲方签证而增加的各项费用不予计算；如以上计价方式因政策性调整，按照政策文件执行；工程材料价格按照《泰州工程造价管理建筑安装材料指导价》，没有明确的材料价格按甲乙双方确认的市场价据实结算（如有分歧双方共同商定第三方予以解决）。（二）总承包费率确定，乙方一期未完工程、二期在建工程以垫资形式参与建设，按本条第（一）款标准执行并经双方认可的结算总价不下浮；三期工程按本条第（一）款标准执行并经双方认可的结算总价不下浮；第三期配套工程按照结算总价下浮3%。六、工程垫资相关事项。（一）施工范围，1.一期配套建设（属地方政府垄断的除外）；2.二期在建工程建设及配套设施（属地方政府垄断的除外）；3.具备销售条件的垫资工程施工范围（待甲方销售代理公司营销策划方案拟定后，双方另行商定）。（二）垫资工程施工工期，在具备开工条件后，一期工程（1-11#楼别墅）在6个月内达到竣工验收条件，以甲方书面通知为准；二期工程（21-26#及43-46#楼）由甲方决定开工日期，在具备开工条件后以甲方书面通知为准，在12个月内达到竣工验收条件，以上工期由于甲方原因除外；具备销售条件的垫资工程工期双方另行商定。（三）、垫资工程结算方式，乙方垫资的工程款按本协议第五条约定的结算方式执行，工程具备结算条件后，根据甲乙双方认可的、具备相应资质的事务所的审核结果为决算依据。七、现金借款回报、融资事项。（一）现金借款回报，华穗公司、姚华珍双方向乙方借款500万元，借期1年，年利率15%计收利息。甲方根据销售回款进度可选择提前还款并结息，乙方不得有异议；借款人提供抵押物作上述借款抵押（见协议第十一条），甲方保证该借款全部用于本协议天泽水岸项目前期工程欠款、材料款、人工工资等。（二）融资事项，1.在甲方提供担保、乙方利用自身公司平台，协助甲方保底融资1800万元（乙方协助甲方融资成功后，乙方同意甲方保底800万元由甲方自行支配）；2.本协议生效后，乙方应配合甲方提供融资平台向银行申请贷款，贷款期限暂定三年；甲方应按银行的贷款利率按时支付利息，按融资额1.5%支付乙方融资业务费；所融资金到达乙方账户三个工作日内须全额汇入甲乙双方指定的监管账户，不得截留。八、乙方收益回报。1.乙方总承包建设的项目第三期不再垫资，双方仍按本协议第五条计价方式进行结算，结算总价均不下浮。2.甲方承诺乙方一期未完工工程及二期在建工程奖励为500万元，在第三期销售进度达到60%（销售比例以销售套数为准）后全额给付。九、销售回款使用及给付时间。1.一期销售回款的使用：甲方同意以项目一期销售资金（税后）50%优先偿还乙方借款本息，而后偿还乙方一期配套工程垫资款，后续回款由甲方自行支配。2.二期销售回款的使用：二期销售回款扣除建设局规定的监管资金后，回款资金达500万元先由甲方使用，后续销售回款35%用于偿还乙方借款本息及工程垫资款，甲乙双方每月结算一次。3.甲方每次偿还乙方借款本金时一并结算相应利息。十、工程款支付节点。甲方自二期工程开工之日起12个月后向乙方给付不低于1600万元（含借款本息、垫资款）；18个月后，工程垫资款累计付款率达到工程量的80%；24个月后，工程垫资款累计付款率达到工程量的95%；工程结算价5%作为工程质量保修金，保修期满2年无息返还4%，保修期满5年时无息返还1%；甲方不能足额给付部分，将天泽水岸房屋抵扣偿还。十一、风险控制。1.为保障乙方借款与垫资款在合作期内安全收回，甲方同意在10个工作日内将如下抵押物抵押：项目一期在建12套双拼别墅、28套联排别墅，在具备登记条件时10个工作日内每套分别办理抵押；项目三期78亩土地抵押于乙方。2.合作期内，非经乙方同意，甲方不得以项目向任何第三方提供担保和抵押，不得转让项目公司股权，或由于甲方原因，所建工程被法院查封。如出现上述情形，乙方有权解除协议，并要求甲方承担违约金500万元。十二、资金管理办法。合作期内，借款资金汇入双方指定银行专用账户，甲方付款需双方代表签字。十三、双方责任。甲方于本协议生效后2个月内处理好前期工程遗留问题，如超过60天以上，甲方贴补乙方误工损失每天1万元，且建设工期顺延；超过180天，乙方有权单方终止协议，甲方给付乙方违约金500万元等。乙方须及时将借款汇入双方指定的账户，确保项目如期建设，不得拖延；当甲方付清乙方借款及利息、垫资等费用（工程质保金除外）后，乙方在10个工作日内解除设定的抵押，否则视为乙方违约，违约金200万元。十四、特别约定。乙方在专用资金账户开设后3个工作日内汇入借款资金200万元；在甲方完成抵押登记后3个工作日内汇入借款资金300万元；如融资在2016年9月1日前未能到位，则乙方需再次借款200万元汇入指定账户；营业税改增值税后，因乙方增加成本甲方得到的实惠按50%退还给乙方。十五、违约责任。本协议生效后，乙方为履行协议完成了前期工作，如甲方不履行协议，则赔偿乙方损失200万元。在一期、二期顺利完工后，三期工程合作建设，甲乙双方不得违约，否则须向守约方赔偿900万元。如因法定不可抗力不能履行协议，则双方均不承担违约责任，各自损失各自承担。十七、协议自双方签字、盖章之日起生效。本协议未约定的工程事项，具体以双方签署的《工程施工总包合同》为主。项目合作协议签订后，双方未对约定抵押财产及土地使用权办理抵押登记，亦未完成约定融资事项。2016年9月8日，华穗公司（发包人）与千岛公司（承包人）就天泽水岸二期未完工程签订《建设工程施工合同》一份。合同约定的主要内容有，工程名称：天泽水岸二期（21#-26#）（43#-46#）；工程内容：土建、安装工程（具体详见施工图纸），总建筑面积约33232平方米；工程承包范围：土建、安装工程施工，完成设计图纸；合同工期：计划开工日期2016年9月8日，计划竣工日期2017年6月15日，工期总日历天数300天；工程质量符合合格标准；签约合同价3980万元，按实结算。专用合同条款中，第1.5合同文件的组成及优先顺序为：天泽水岸合作协议、本合同的专用条款、图纸、签证、会议纪要；合同履行中签订的补充协议与前述内容有不同表述的，以补充协议为准；图纸范围外的增加或变更工程施工内容，由监理单位、发包人共同发文后承包人方可施工。第2.4.2提供施工条件，发包人解除与江苏华恒建设工程有限公司在2014年11月7日所签订的施工合同；承包人、发包人、江苏华恒建设工程有限公司三方共同确认江苏华恒建设工程有限公司所完工程量，有三方所签订的影像资料，以此确定施工界面；发包人承诺江苏华恒建设工程有限公司所施工的工程质量与承包人无涉。第3.1条承包人的一般义务，竣工验收合格后，乙方必须在14天内向甲方提供完整合格的竣工资料。第7.5条工期延误，因发包人的原因造成工期延误的，按项目合作协议有关条款执行，其工期顺延；因承包人工期延误的，每逾期一天，应向发包人支付合同总价款千分之二的违约金，逾期竣工违约金上限为合同总价款的1%。第12.4、第14.2条工程进度款支付、竣工结算审核约定，工程进度款支付、竣工付款申请、发包人完成支付的期限均按“天泽水岸项目合作协议”执行。第13.6条竣工退场，承包人在验收合格后30天内完成竣工退场。第15条缺陷责任期与保修约定，缺陷责任期为竣工验收合格之日起24个月；质量保证金为5%的工程款（不含江苏华恒建设工程有限公司施工部分）。第16.2.2条承包人违约的责任，承包人违约责任的承担方式和计算方法：承包人工期每逾期一天，应向发包人支付合同总价款千分之一的违约金；竣工验收整改后仍不合格，承包人应支付发包人合同总价款（指整体工程）千分之五的违约金。2016年9月27日，华穗公司与千岛公司另行订立建设工程施工合同一份，并于同月30日提交兴化市住房和城乡建设局登记备案。2016年10月10日，华穗公司向千岛公司出具书面“情况说明”一份，内容为，该备案合同仅作办理施工许可证使用，不得作为双方合作的法律依据，一切以双方所签订的《天泽水岸合作协议》为准。上述合同签订后，经案涉工程监理部门审核，千岛公司于2016年10月25日作出开工报告，天泽水岸二期21#-26#，43#-46#楼定于2016年11月份开工。千岛公司于2016年7月8日、8月12日、8月31日、9月29日分别通过银行转账向华穗公司借出款项200万元、300万元、200万元、17.8万元，合计717.8万元。华穗公司、姚华珍作为共同借款人于2016年7月8日、8月10日、8月30日向千岛公司出具借条三份，内容为借到千岛公司200万元、300万元、250万元，利息分别为年息15%、年息15%、月息2.5%；华穗公司认可在诉讼中由千岛公司于2016年10月21日、11月10日分别为垫付案涉工程售楼处热线电话及移电力线路杆费用、水电工生活费支出6万元、2万元，合计8万元作为向千岛公司所借款项。华穗公司于2016年12月16日、2017年1月12日、1月17日、1月24日、1月26日、2月20日、2月20日向千岛公司法定代表人顾竹春个人银行账户分别汇入130万元、200万元、20万元、300万元、40万元、35.8万元、60万元，合计725.8万元。千岛公司退还华穗公司前述三份借条。2016年11月13日，双方在项目例会上协商确定，千岛公司确保2017年6月30日前1-11#达到竣工备案时间、2017年8月20日前21-26#达到竣工备案时间。双方法定代表人顾竹春、姚华珍在项目例会记录上签名。案涉工程施工期间，华穗公司于2017年9月17日签收了千岛公司所发工程联系单三份，联系内容主要有：一、因自来水公司、燃气公司、消防相关管道未能完成，严重影响施工进度；二、华穗公司另行发包的有线电视户外网线工程进场拖拉，破坏已做好的道路，迟迟不进行埋设施工，已严重影响附属工程正常施工10多天，要求督促尽快完成埋设；三、由华穗公司指定人员施工的外墙脚手架工程拆除后，钢管及扣件未能清理退场，已影响附属工程正常施工60多天，要求督促尽快清理退场。2017年10月30日、11月3日、12月20日，华穗公司为21#、22#楼的电梯门洞变更、坡道栏杆及电梯门套变更、坡道雨棚制作事项分别向千岛公司发出工建设单位工程联系单。至2017年9月10日，华穗公司销售案涉工程所建商品房总额为123123958元。案涉工程完工后，施工单位、监理单位、建设单位、设计单位及有关单位共同出具的“单位工程竣工验收证明书”载明验收合格日期为2017年10月30日。双方及监理公司签署的工程竣工移交证书时间为2017年10月31日。2018年2月11日，兴化市建设工程质量监督站对案涉工程进行了竣工前抽查。五方建设主体成员组成的专家验收组于2018年4月2日对案涉工程进行了竣工验收，共同出具了专家组验收意见，并作出单位工程质量等级评定合格（附遗留问题整改合格）的验收意见。五方建设主体签署的“建筑工程五方建设主体备案意见”中，载明案涉工程21#-26#、43#-46#楼及水泵房竣工日期为2018年4月2日。同年4月9日，千岛公司、华穗公司及监理公司对专家组验收意见存在的质量遗留问题确认均已整改完毕，并共同向建设工程质量监督部门出具了书面整改回复材料。2019年6月12日，华穗公司报送天泽水岸21#-26#、43#-46#楼及水泵房工程竣工验收备案文件。2019年6月18日，兴化市住房和城乡建设局通过了工程竣工验收登记备案，备案意见中建设单位组织竣工验收合格时间为2018年4月2日。华穗公司于2018年4月13日收到千岛公司承建项目二期工程房屋钥匙，随即向购房户交付房屋。因迟延交付，华穗公司向购房户已经支付逾期交付违约金1630004.8元。因案涉工程相关绿化、安全技防部分尚未通过竣工验收，案涉工程及配套工程至今尚未完成综合验收备案。案涉工程施工期间，华穗公司于2017年2月8日、2月16日、2月20日、3月17日、3月29日、4月20日、4月28日、4月28日、5月2日、5月9日、5月19日、6月5日、10月1日分别支付给千岛公司款项30万元（承兑汇票）、500万元、64.2万元、300万元、250万元、200万元、100万元、100万元、100万元、50万元、200万元、200万元、200万元。2017年7月1日，华穗公司汇入千岛公司法定代表人顾竹春个人银行账户100万元，顾竹春于同年7月10日通过个人银行账户汇入华穗公司23万元，华穗公司主张余款77万元为支付工程款项。华穗公司为要求千岛公司开具上述款项发票于2018年12月13日诉至一审法院，经调解，双方达成（2018）苏1281民初10054号民事调解协议，千岛公司对上述款项中30万元承兑汇票及2017年7月1日汇款100万元有异议，双方对余款开具工程款发票达成协议。本案在审理中，千岛公司对此两笔有异议的款项认可为支付工程款项，同时认为顾竹春汇给华穗公司的23万元为华穗公司向顾竹春个人的借款。案件审理中，一审法院根据千岛公司的申请，委托江苏华为项目管理有限公司对属于千岛公司续建施工部分的21#-26#楼的土建安装工程、一期及二期的室外附属、景观绿化等配套工程的造价进行鉴定，该公司于2019年10月22日作出苏华为鉴（2018）第52号“兴化天泽水岸千岛续建工程造价鉴定报告书”，鉴定意见：兴化天泽水岸千岛续建工程造价55426490.8元，其中一期配套工程2815430.65元、二期配套工程6939458.32元、21#-26楼土建38822639.33元、天泽水岸传达室配电房等1064211.95元、天泽水岸装饰工程1828303.28元、上水华庭主入口景观3956447.27元。同时对于双方在对鉴定报告书(征求意见稿)进行质证时提出的主要争议事项是否调整一并作出说明。对于鉴定报告书，千岛公司认为，工程价款中，主体部分少算1390.97万元、附属部分少算316.48万元；华穗公司提出异议造价1074.09万元，其中争议造价809.58万元、未按图纸施工造价264.51万元。鉴定机构对于双方质证意见一并作出了书面回复。一审法院认为，本案争议焦点有：一、案涉《天泽水岸战略合作协议》、《天泽水岸项目合作协议》各一份、《建设工程施工合同》两份是否合法有效。二、案涉工程是否存在工期延误，逾期竣工违约金应当如何确定。三、案涉工程垫资款、借款应当如何结算。四、千岛公司是否应履行工程配合验收及交付义务。五、华穗公司是否应当给付千岛公司利润补贴1000万元及其利息、赔偿千岛公司误工损失109万元，千岛公司是否应当赔偿华穗公司因承担逾期交房违约金的经济损失1617211元。关于争议焦点一，双方当事人之间两份合作协议和两份建设工程施工合同的效力问题。双方于2016年4月5日签订的《天泽水岸战略合作协议》、7月3日签订的《天泽水岸项目合作协议》、9月8日签订的《建设工程施工合同》均系双方当事人真实意思表示，且其内容中不违反法律法规强制性规定的部分，均为合法有效，对双方当事人具有法律约束力。根据《天泽水岸战略合作协议》、《天泽水岸项目合作协议》约定的合作形式、内容的具体条款，均系双方约定在借款合同和建设工程施工合同两个方面各自的合同权利、义务。双方于2016年9月8日签订的《建设工程施工合同》系在合作协议条款基础上对其中二期未完工程项目建设工程施工合同权利义务的具体明确，其中专用合同条款部分，1.1.1.10条约定其他合同文件包括“天泽水岸合作协议”,1.3条约定适用于合同的其他规范性文件包括“天泽水岸项目合作协议”；2.5条资金来源证明、发包人提供支付担保的形式、3.1（10）条承包人应履行的其他义务、12.4条工程进度款支付、14.2条竣工结算审核、15.3.2（3）质量保证金的补充约定等均约定按照“天泽水岸项目合作协议”执行；发包人违约的其他情形、因发包人违约解除合同条款均约定按“天泽水岸框架合作协议”执行。因此，双方之间的合作协议按照其约定的内容符合借款合同和建设工程施工合同法律关系的基本特征，应当分别按照借款合同和建设工程施工合同的权利义务关系处理双方之间的合作合同纠纷。关于双方于2016年9月30日登记备案的《建设工程施工合同》，因华穗公司在其于2016年10月10日向千岛公司出具的书面“情况说明”中已明确仅为办理施工许可证而签订，不作为双方合作的法律依据；而华穗公司虽在庭审中对“情况说明”上的公司印章真实性提出异议要求鉴定，但未提出书面的鉴定申请，故双方之间登记备案的《建设工程施工合同》并非双方当事人的真实意思表示，不具有法律效力。关于争议焦点二，华穗公司提供开工报告7份、检测报告2份说明千岛公司曾经出具开工报告确定天泽水岸二期续建工程于2016年7月20日至8月1日开工，而双方至同年9月8日才签订《建设工程施工合同》，并于10月25日经工程监理部门再次签发开工报告，确定于11月份开工，且双方并无其他相关证据证明实际开工时间，故以后一份开工报告载明的开工日期即2016年11月为工程开工时间。虽然案涉工程施工单位、监理单位、建设单位、设计单位及勘探单位共同出具的单位工程竣工验收证明书载明的验收合格日期为2017年10月30日，但结合案涉工程“建筑工程五方主体备案意见”资料及整改验收实际时间等事实，案涉二期工程实际竣工验收合格日期应为2018年4月2日。按开工日期2016年11月1日、合同约定工期300个日历天计算，千岛公司案涉二期续建工程逾期竣工期限为217天。二期续建工程工期延误的原因主要是由于千岛公司未能及时完工，按照《建设工程施工合同》第7.5.2条规定，按合同总价款千分之二/天支付逾期竣工违约金、上限为合同总价款1%计算，千岛公司应当承担逾期竣工违约金（38822639.33+1064211.95）×1%=398868.51元。关于争议焦点三，华穗公司所称向千岛公司借款725.8万元中，包括千岛公司于2016年10月21日、11月10日垫支案涉工程售楼大厅电话、移电力线路杆、水电生活费合计8万元，因千岛公司在诉讼中不同意此款作为借款，而认为是千岛公司法定代表人顾竹春个人与华穗公司往来款项，华穗公司亦未提出千岛公司同意将该款项作为借款的证据，该笔款项作为借款无事实依据，不予采信。故千岛公司向华穗公司出借款项本金为2016年7月8日200万元、8月12日300万元、8月31日200万元、9月29日17.8万元，合计717.8万元。其中217.8万元借款应当视为千岛公司按《天泽水岸项目合作协议》第十四条特别约定第3款在已出借500万元基础上继续提供的借款。千岛公司主张其中517.8万元借款按年利率15%计算利息符合《天泽水岸项目合作协议》第七条第一项的约定，依法应予支持；根据华穗公司曾向千岛公司出具借条的利息标准即月息2.5%，千岛公司主张其中借款200万元按月息2%计算不违反法律规定，依法应予支持。关于华穗公司主张其于2016年12月16日、2017年1月12日、1月17日、1月24日、1月26日、2月20日、2月20日向千岛公司法定代表人顾竹春个人银行账户分别汇入130万元、200万元、20万元、300万元、40万元、35.8万元、60万元合计785.8万元为归还借款本息一节，虽然千岛公司认为系其法定代表人顾竹春与华穗公司之间个人往来，但根据《天泽水岸项目合作协议》中有关借款还款的约定条款，结合华穗公司陈述及千岛公司将借条退回的事实，千岛公司亦未提出上述款项系归还顾竹春个人借款的证据，故上述款项785.8万元应当从中先行扣还华穗公司所欠千岛公司借款本息部分。按照所还款项先扣除还款时借款到期利息，余款再冲抵本金计算，至2017年2月20日，华穗公司超出应付借款本息款项120351.14元。超出部分款项按《天泽水岸项目合作协议》约定，应当计入支付工程垫资款数额。至于千岛公司所称华穗公司向顾竹春个人之间的借款，即使属实，亦应由顾竹春与华穗公司另行依法结算，本案不作理涉。关于工程价款的鉴定，因千岛公司提供鉴定的工程竣工图系其单方制作，而华穗公司提供的工程图纸系经登记备案的资料，故鉴定机构依据华穗公司从城建档案馆中调取备案登记的图纸，同时图纸与现场不符的以现场计量组价，并结合工程界面影像资料作为鉴定的依据，所作鉴定意见更为符合客观事实，应当作为本案认定工程价款的依据。其中别墅围栏、一期补添井盖及配套遗留围墙外下水道因无证据系千岛公司施工，故不计入鉴定总价并无不当。26#楼沿外墙设置连廊虽在备案图纸中未有要求，但根据影像资料确无基础埋深部位，故参照千岛公司竣工图纸对此部分鉴定的造价应当计入鉴定总价。现场楼梯及外墙部分和21#-26#室内墙面做法虽与备案图纸不一致，因该工程已经竣工验收合格且亦无证据证明华穗公司在施工中提出反对意见，故以现场实际施工鉴定造价更为合理。供电系统入敷管道因涉及电力系统无法现场开挖，故应以备案图纸鉴定的造价计入鉴定总价。鉴定机构的鉴定意见系法院依照法定程序委托有鉴定资质的部门作出，且在作出正式鉴定意见前已充分听取了双方对征求意见稿的质证意见，并对合理部分进行了必要调整，对于双方所持质证意见亦给予了书面回复，对于鉴定结果依法应予采信。按照《天泽水岸项目合作协议》第十条约定，华穗公司应当于2018年5月1日前按工程量80%的付款率计算给付千岛公司工程垫资款为55426490.8元×0.8=44341192.64元，2018年11月1日前付至95%为55426490.8×0.95=52655166.26元，工程结算价5%作为工程质量保修金应于保修期满2年时无息返还4%、5年时无息返还1%。关于已付工程款数额，华穗公司所称已支付工程款29362000元（含法院裁定先予执行划付款565万元），千岛公司在诉讼中均先后予以认可，应予以采信。因此，已付工程款数额29362000元+120351.14元=29482351.14元。华穗公司尚欠千岛公司到期工程款52655166.26-29482351.14=23172815.12元，此款应于2018年5月1日前支付14858841.5元、2018年11月1日前支付8313973.62元。因双方未对欠付工程价款利息的计付标准作出约定，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第十七条规定，应当按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。关于争议焦点四，案涉工程一、二期配套设施建设均系《天泽水岸项目合作协议》第六条约定的千岛公司垫资工程施工范围，其中绿化工程和安全技防工程均由千岛公司实际承揽建设，工程价款亦已计入鉴定总价；而配合建设单位办理相关竣工验收及登记备案是千岛公司作为建设方在竣工后应当履行的法定义务，故华穗公司要求千岛公司提交相关资料并配合办理竣工验收备案登记符合法律规定，依法应予支持。关于争议焦点五，双方在《天泽水岸战略合作协议》中约定，千岛公司垫资一期未完工程、二期工程建设利润回报为保底收益1000万元，而双方此后签订的《天泽水岸项目合作协议》中，结合借款、融资、垫资，华穗公司将一期未完工程及二期在建工程收益回报约定为奖励500万元及三期建设不再垫资等，《天泽水岸战略合作协议》其他主要条款的内容均进行了新的约定。战略合作协议收益回报条款中关于保底收益1000万元的约定，应当认为经双方协商一致已变更为奖励500万元及其他方式，而变更后的收益回报条款即奖励500万元即使合法成立，亦因三期工程尚未建设，给付期限尚未达到项目合作协议约定的付款期限，千岛公司在本案中要求华穗公司给付保底收益1000万元于法无据，依法不予支持。关于千岛公司误工损失109万元问题。华穗公司于2017年9月17日签收的三份工程联系单中，千岛公司虽然向华穗公司提出自来水公司、燃气公司、消防相关管道未能及时完成影响施工进度，有线电视户外网线工程进场拖拉、破坏道路不进行埋设施工，钢管及扣件未能清理退场等影响附属工程正常施工的问题，但千岛公司作为案涉工程总承包方对建设方另行发包的工程具有配合义务，并在工程价款中已计算相应的配合费用，且千岛公司亦未提供造成实际损失的证据。《天泽水岸项目合作协议》第十三条约定如华穗公司处理前期工程遗留问题超过60天以上，千岛公司有权要求补贴误工损失每天一万元且工期顺延，而千岛公司亦未能提供相关事实依据。千岛公司要求华穗公司每天1万元误工109天经济损失赔偿109万元的诉讼请求无事实和法律依据，依法不予支持。关于华穗公司要求千岛公司赔偿其因逾期交房承担违约金1617211元经济损失的问题。千岛公司存在承建案涉工程逾期竣工交付，其中绿化、安全技防附属工程尚未完成竣工验收的违约行为。华穗公司存在未按项目合作协议第九条销售回款使用约定，双方每月结算一次，将“后续销售回款的35%”按偿清千岛公司借款本息后偿还垫资款顺序实施财务支付、未对约定抵押的财产办理抵押登记等违约行为。考虑双方的过错程度，结合华穗公司经济损失产生的原因，在确定由千岛公司承担逾期竣工违约金398868.51元的同时，酌定由千岛公司再行适当赔偿华穗公司经济损失以10万元为宜。一审法院判决：一、华穗公司于判决生效后三十日内给付千岛公司工程款23172815.12元及其利息（利息分别以14858841.5元为基数，自2018年5月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；以8313973.62元为基数，自2018年11月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、千岛公司赔偿华穗公司逾期竣工违约金398868.51元、经济损失10万元，合计498868.51元，此款于履行判决第一款义务时一并抵扣；三、千岛公司于判决生效后向华穗公司提交绿化工程和安全技防工程竣工验收资料，配合华穗公司办理登记备案手续；四、驳回千岛公司其他诉讼请求；五、驳回华穗公司其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。千岛公司提交该公司法定代表人顾竹春的活期存款账户明细3份，证明顾竹春通过个人账户转给华穗公司212万元，应作为千岛公司借给华穗公司的借款，具体如下：2016年8月29日转账150万元；2017年1月6日转账19万元；2017年7月10日转账两笔，一笔20万元，一笔23万元，共43万元。华穗公司质证称：对证据的真实性、合法性无异议，对关联性有异议；150万元华穗公司于2016年8月31日已归还顾竹春；23万元是华穗公司于2017年7月1日借给顾竹春100万元的部分还款；19万元、20万元这两笔款项在账户明细中明确记载为消费，是顾竹春替其亲友支付的购房款。华穗公司提交以下证据：1.个人担保借款合同及最高额个人担保借款合同各1份、民事调解书3份、房屋定购确认单3份，证明华穗公司未按期支付工程款是由千岛公司造成的，故华穗公司不应承担工程款利息。具体如下：①个人担保借款合同及最高额个人担保借款合同各1份，证明华穗公司及其法定代表人姚华珍根据双方项目合作协议约定，为顾竹春提供担保，从银行贷款800万元，后顾竹春没有按照协议约定将融资款提供给华穗公司使用；②2018苏12**民初10054号民事调解书1份，证明千岛公司迟迟不向华穗公司开具工程款发票，华穗公司未按期支付工程款是由千岛公司造成的；③房屋定购确认单3份，证明顾竹春以他人名义于2017年2月认购华穗公司三套房屋并交纳定金后，迟迟未履行后续付款义务，直接影响华穗公司房屋销售回款进度及工程款支付；④民事调解书2份，证明顾竹春代收他人购房款不交给华穗公司，华穗公司通过诉讼方式要回该部分购房款，顾竹春的行为直接影响华穗公司房屋销售回款进度及工程款支付。2.《天泽水岸项目建设合作协议》1份，证明项目合作协议已经变更取代战略合作协议的内容，战略合作协议中关于保底收益1000万元的约定已变更为500万元及其他方式。千岛公司与华穗公司签订战略合作协议后，江苏苏兴建设有限公司（以下简称苏兴公司）与华穗公司就案涉项目进行磋商，苏兴公司提供的条件优于战略合作协议，故千岛公司为了获取案涉项目的开发权，降低了合作条件，与华穗公司重新签订项目合作协议，千岛公司主张1000万元利润没有合同依据。3.2017年2月21日支付顾竹春60万元利息组成明细表1份，证明千岛公司于2016年10月21日、11月10日垫付的8万元是华穗公司向千岛公司的借款，且华穗公司已连本带息归还，华穗公司向顾竹春支付60万元利息中包括该8万元垫付款产生的利息。4.案涉工程的现场监理姜远杰出具的工程施工证明1份，证明鉴定结论不客观不完整。5.内部承包合同和协议书复印件各1份，证明千岛公司将案涉工程21、22号楼土建违法分包给于云然，21、22号楼不应计算利润，应当按照无效合同处理。另，华穗公司申请对案涉工程造价重新鉴定或补充鉴定。千岛公司质证称：证据1，真实性不予认可，即便真实也与本案无关联性，不能成为华穗公司拒付工程款的理由。证据2，1000万元保底收益与500万元奖励是两个不同的概念，不存在变更，且建设工程在给付收益的同时再给付奖励是通常做法。证据3，是华穗公司自行制作，不符合证据的形式；华穗公司关于212万元的陈述与一审陈述不同，一审不认可是借款，二审又说已还，但未提供证据；关于8万元，一审未陈述已还，二审主张已还应提供证据。证据4，属证人证言，证人应当到接受质询，否则不具有证明效力。证据5，需查阅原件才能确认，千岛公司与于云然签订的应该是劳务分包合同，不存在违法分包情形。另，千岛公司不同意对案涉工程造价重新鉴定或者补充鉴定。对一审法院认定的事实，本院予以确认。本院认为：（一）关于本案工程价款结算的合同依据双方当事人于2016年4月5日签订的《天泽水岸战略合作协议》、7月3日签订的《天泽水岸项目合作协议》、9月8日签订的《建设工程施工合同》均系双方当事人真实意思表示，其内容中不违反法律及行政法规强制性规定的部分均为合法有效，对双方当事人具有法律约束力，应作为双方结算工程价款的依据，约定内容前后不一致的部分，应以后签订的协议、合同为准。双方于2016年9月30日登记备案的《建设工程施工合同》，因华穗公司已出具书面情况说明明确该合同仅为办理施工许可证而签订，不作为双方合作的法律依据，故该合同不应作为双方结算工程价款的依据。（二）关于认定本案工程价款的依据即鉴定机构作出的《鉴定报告书》的证据效力鉴定机构就案涉工程造价作出的《鉴定报告书》应作为认定本案工程价款的依据，具体理由如下：1.关于华穗公司上诉所称的鉴定程序问题（实质是鉴定依据问题）：鉴定机构作出鉴定依据的是华穗公司从城建档案馆中调取的备案图纸，“图纸与现场不符的以现场计量组价”；在备案图纸与现场不一致的情况下，鉴定机构对个别项目鉴定时，以现场为依据的同时参考千岛公司提供的未经确认的图纸及未经质证的影像资料，对鉴定结论的客观性并未产生实质影响，不符合“鉴定依据明显不足”等应当重新鉴定的情形。因此，鉴定机构的鉴定依据及程序并无明显不当之处。2.关于华穗公司上诉所称的鉴定规范问题：鉴定机构在作出正式鉴定意见前充分听取了双方对征求意见稿的质证意见，并对合理部分进行了必要调整，对于双方所持质证意见均给予了书面回复，鉴定机构在鉴定过程中并不存在违反鉴定规范的情形。3.关于华穗公司上诉所称鉴定数额明显过高的问题：对华穗公司提出的税金、垂直运输费用、材料价格、文明措施费、门窗、内外墙抹灰、楼面做法、外墙真石漆、金属栏杆、界面剂、室外道路、给排水及污水管网等各项异议，二审质询时鉴定机构均一一进行了回复，本院审查后认为，鉴定机构作出的鉴定依据充分，符合鉴定规范，华穗公司的异议均不能成立。4.关于华穗公司上诉所称的鉴定人员资质问题：鉴定机构系一审法院依法委托，《鉴定报告书》上有项目负责人注册造价工程师盖章，鉴定机构及鉴定人员均具备相应的资质或资格。（三）关于逾期竣工违约金应如何认定华穗公司提供开工报告、检测报告证明天泽水岸二期续建工程于2016年7-8月开工，而华穗公司与千岛公司同年9月8日才签订《建设工程施工合同》，10月25日经工程监理部门再次签发开工报告，确定于11月份开工，在双方均无其他充分证据证明实际开工准确时间的情形下，一审法院认定2016年10月25日开工报告载明的开工日期即2016年11月为工程开工时间，并无不当。虽然单位工程竣工验收证明书载明的验收合格日期为2017年10月30日，但考虑到验收后案涉工程仍然存在遗留问题，结合“建筑工程五方主体备案意见”及整改验收实际时间等事实，一审法院认定案涉工程实际竣工验收合格日期为2018年4月2日，亦无不当。《建设工程施工合同》专用条款第7.5条对工期延误的责任约定明确，在认定开工日期、竣工日期的基础上，一审法院认定逾期竣工天数及逾期竣工违约金，有充分的事实和法律依据，双方当事人关于逾期竣工违约金认定错误的上诉理由均不能成立。（四）关于借款及还款的认定1.关于2016年12月16日至2017年2月20日华穗公司向千岛公司法定代表人顾竹春个人银行账户先后汇入合计785.8万元，华穗公司主张系归还借款本息，千岛公司主张系顾竹春与华穗公司之间个人往来，一审法院依据《天泽水岸项目合作协议》有关借款还款的约定、千岛公司将借条退回的事实，在千岛公司未能提供证据证明上述款项系归还顾竹春个人借款的情形下，认定上述款项系华穗公司归还千岛公司借款本息，并无不当。2.顾竹春给付华穗公司的款项220万元，千岛公司未能提供证据证明该款项与本案当事人之间的往来及案涉工程有关联，应由顾竹春与华穗公司另行结算，一审法院对此不作理涉，并无不当。3.关于顾竹春向华穗公司借款77万元抵扣工程款的问题，一审期间，华穗公司主张该款项为支付工程款，且双方当事人对华穗公司已付工程款数额已确认一致，故华穗公司上诉称顾竹春个人借款77万元不应抵扣工程款，明显缺乏依据。（五）关于千岛公司主张的1000万元利润双方当事人签订的《天泽水岸战略合作协议》约定了利润回报为保底收益1000万元等内容，而其后签订的《天泽水岸项目合作协议》就收益回报约定为奖励500万元等，且后一份协议对前一份协议的其他主要条款亦作出了变更，因此，应认定双方将案涉工程收益回报变更为奖励500万元，因三期工程尚未建设，奖励款亦未达到协议约定的付款期限，故千岛公司主张华穗公司给付1000万元利润无事实和法律依据，一审法院对此未予支持，并无不当。(六)关于千岛公司主张的109万元的误工损失千岛公司作为承包方对建设方另行发包的工程具有配合义务，且工程价款中已计算相应配合费用，千岛公司亦未能提供其存在实际损失的证据。此外，《天泽水岸项目合作协议》第十三条约定，如华穗公司处理前期工程遗留问题超过60天以上，千岛公司有权要求补贴误工损失每天一万元且工期顺延。千岛公司亦未能提供证据证明存在协议约定的上述情形。因此，千岛公司主张华穗公司按每天1万元赔偿109万元误工损失，无事实和法律依据，一审法院未予支持，并无不当。（七）关于华穗公司主张的逾期交房违约金损失千岛公司虽然存在逾期竣工的违约行为，但案涉工程系千岛公司以“工程垫资及现金借资”的形式参与建设，华穗公司未按《天泽水岸项目合作协议》约定每月与千岛公司结算销售回款，其对逾期交房的后果自身存在较大过错。一审法院依据双方过错程度，考虑到千岛公司已承担逾期竣工违约金398868.51元，酌定千岛公司再行赔偿华穗公司经济损失10万元，并无明显不当之处。（八）关于欠付工程款利息《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。本案中，双方当事人对欠付工程价款利息计付标准没有约定，一审法院判令华穗公司承担相应欠付工程款利息，符合相关法律规定。综上所述，上诉人千岛公司、华穗公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费由上诉人江苏千岛建设有限公司负担160281元，上诉人江苏华穗置业有限公司负担160159元（均已交）。本判决为终审判决。审判长  王军强审判员  顾连凤审判员  潘贻杰二〇二〇年十月二十日书记员  黄 璐