四川省蓬安县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1323民初1897号 原告：南充市华夏中天新型墙体材料有限公司，住所四川省南充市嘉陵区嘉南大道文峰4段**，统一社会信用代码915113000833540734。 法定代表人：贺昌文，董事长。 委托诉讼代理人：罗耀，四川罡正律师事务所律师。 被告：湖南大华建设工程有限公司，住所湖南省长沙市岳麓区杜鹃路**望岳街道办事处商务楼，统一社会信用代码91430000691843305H。 法定代表人：张龄，执行董事。 委托诉讼代理人：向杰峰，四川松合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗琦，四川松合律师事务所律师。 被告：刘兵，男，1974年2月10日出生，汉族，住，住湖南省汉寿县/div> 原告南充市华夏中天新型墙体材料有限公司（以下简称华夏材料公司）与被告湖南大华建设工程有限公司（以下简称大华建设公司）、被告刘兵买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告华夏材料公司法定代表人的委托诉讼代理人罗耀、被告大华建设公司法定代表人的委托诉讼代理人罗琦到庭参加诉讼，被告刘兵经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。诉讼过程中，被告大华建设公司提出管辖权异议，本院裁定驳回其提出的异议。被告大华建设公司不服裁定，向南充市中级人民法院提起上诉，南充市中级人民法院裁定，驳回上诉，维持原裁定。本案现已审理终结。 华夏材料公司向本院提出诉讼请求：1．判决二被告连带支付原告货款371,400.68元，并从2019年10月1日起按年利率4.75%计付违约金至付清为止；2．判令二被告赔付原告因本案诉讼产生的律师费22,000元；3．本案诉讼费由二被告承担。诉讼过程中，华夏材料公司将“按年利率4.75%计付违约金至付清为止”调整为“按一年期贷款市场报价利率计付违约金至付清为止”。事实和理由：大华建设公司因承建“蓬安碧桂园货量区总承包二标段工程”所需，于2018年8月25日与原告签订了《建筑材料购销合同》，向原告购买蒸压加气混凝土砌块和粘接剂。刘兵作为该合同的丙方为大华建设公司履行该合同的付款义务及违约责任承担连带担保责任。 该合同生效后，原告按约于2019年7月22日向大华建设公司供货完毕。合同履行期间，双方每月均对上月的供货数量、货款金额、已付款数额及未付款进行了结算确认。2019年8月13日，双方结算后确认：大华建设公司累计应支付原告货款总额829,822.36元，已付款458,421.68元，未付款371,400.68元。 《建筑材料购销合同》约定：“采购方在产品交货验收并收到齐全的付款资料之后20个工作日内支付供货方上个月到货总价100%的到货款”、“采购方未按时支付货款，则应按银行同期贷款利息向供货方支付违约金”。原告早已按约定提供了全部付款资料，大华建设公司却未能按约付清下欠的货款。原告多次催收，二被告以种种理由拖延不付。原告特依法诉请法院裁断。 大华建设公司辩称，货款金额稍后根据原、被告举证后确定。我方并未收到原告诉状中陈述的全部付款的结算资料，我方不违约，不承担违约责任。原告诉请的律师费没有合同依据，不应由我方承担。 刘兵未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2018年8月25日，大华建设公司（甲方、采购方）、华夏材料公司（乙方、供货方）以及刘兵（丙方、担保方）签订《建筑材料购销合同》，合同约定由华夏材料公司向大华建设公司负责施工的蓬安碧桂园货量区总承包二标段工程建设项目供应蒸压加气混凝土砌块和粘接剂。合同第五条（4）约定采购方指定收货人：李神林，如采购方指定收货人因工作需要变更，采购方需向供货方进行书面通知。第六条约定（1）到货验收款：每批产品交货验收后，供货方须提供齐全的付款资料，采购方在产品交货验收并收到齐全的付款资料之后20个工作日内支付上个月到货总价100%的到货款。（2）因供货方无法及时提供有效的付款证明文件导致的付款延误，采购方不承担违约责任。（3）乙方明确的知道，甲方任何工作人员任何时候以甲方或甲方相关项目部的名义向乙方出具的欠据、收据、承诺及其他任何经济法律文书等，必须经甲方分管、主管领导审核确认后，并在5日内到甲方加盖公章方为有效，最终合同价款，以甲乙双方认可并加盖公章的结算书为准，否则无效，由此产生一切后果由乙方自行承担，甲方不承担任何法律责任。第八条（5）约定采购方未按时付款，则应按银行同期贷款利息向供货方支付违约金。第八条（9）约定担保方根据采购方的请求，同意为采购方在合同项下的材料采购提供保证担保，担保方承诺并遵守合同的如下条款①担保责任形式为连带责任保证担保；②担保的范围：包括但不限于采购方应付未付款项、采购方应支付给供货方货款的违约金、损害赔偿金及供货方为实现债权而支付的合理费用；③保证期限：担保期限自债务产生之日起至债务履行完毕为止。合同还约定了其他事项。 合同签订后，华夏材料公司依约履行了供货义务。 2018年11月15日，华夏材料公司与大华建设公司对2018年8月30日至2018年10月23日的供货型号、数量、价款进行了结算，货款总金额58,337.08元。2018年12月20日至2019年8月13日，双方又进行了七次结算。截止2019年8月13日，累计货款金额829,822.36元，已付货款金额458,421.68元，未付货款金额371,400.68元。李神林作为甲方材料员在前三次销售结算单上签字确认。朱伟作为甲方材料员在其余销售结算单上签字确认。 大华建设公司通过银行于2018年12月14日、2019年2月22日、2019年4月30日、2019年7月18日向华夏材料公司分别汇款58,337.08元、100,000元、100,084.6元、200,000元，合计458,421.68元。 华夏材料公司分11批次开具了总金额为829,822.36元的发票。 大华建设公司承建的蓬安碧桂园货量区总承包二标段项目收货人由李神林变更为朱伟，未向华夏材料公司发出书面通知。2019年5月13日，大华建设公司（甲方、采购方）、成都某公司（乙方、供货方）以及刘兵（丙方、担保方）签订《建筑材料购销合同》（保温材料），工程项目亦为蓬安碧桂园货量区总承包二标段工程。该合同约定的采购方指定收货人为朱伟。 本院认为，华夏材料公司、大华建设公司以及刘兵签订的《建筑材料购销合同》真实、合法、有效，双方当事人应当按照合同约定履行各自义务。华夏材料公司按约履行了供货义务，大华建设公司应当按约履行支付货款义务。 合同虽约定采购方指定收货人为李神林，但大华建设公司在收货人变动后未依约通知华夏材料公司，华夏材料公司按合同约定继续供货并无不当。且大华建设公司收货后亦陆续支付货款，双方通过实际履行行为已经认可朱伟为大华建设公司的实际收货人。故大华建设公司不认可朱伟签字的辩解理由不能成立。 大华建设公司辩称华夏材料公司出示的销售结算单未经分管、主管领导审核确认并加盖公章，不具有法律效力。本院认为，双方虽在合同中约定了销售结算单有效的条件，但本案中的销售结算单均未经大华建设公司分管、主管领导审核确认并加盖公章，大华建设公司仍依据销售结算单支付了大部分货款。且支付的第一笔货款与第一次销售结算单确认的金额完全一致。因此，大华建设公司以实际履行行为认可了销售结算单的效力。故对大华建设公司的上述辩解理由不予采信。华夏材料公司所举证据能够证明该公司向大华建设公司供货的货物型号、数量以及总价款、已付款、未付款。故对华夏材料公司要求大华建设公司支付货款371,400.68元的诉讼请求，本院予以支持。 华夏材料公司向大华建设公司供货处于持续状态，双方最后结算的时间为2019年8月13日，现华夏材料公司主张从2019年10月1日作为计算违约金的起算日，给予了大华建设公司适当的宽限期，其主张并无不当。华夏材料公司主张按一年期贷款市场报价利率计付违约金，符合有关法律规定，本院予以支持。 关于律师费承担的问题。《建筑材料购销合同》中未对采购方违约时律师费的承担进行约定，仅在担保人担保的范围中约定了供货方为实现债权而支付的合理费用的承担。虽保证人承担保证责任的范围优先适用保证条款的约定，但因保证条款是主合同的从合同，保证责任是主债务的从债务，基于从属性原则，保证责任的范围及强度不能超过主债务的范围及强度。因此，华夏材料公司要求大华建设公司、刘兵承担律师费22,000元本院不予支持。 关于保证人刘兵责任承担的问题。《建筑材料购销合同》第八条第九款对刘兵的保证方式、期限和担保范围进行了约定，根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”的规定，作为连带保证人的刘兵应对大华建设公司的上述债务承担连带清偿责任，刘兵承担担保责任后可向大华建设公司追偿。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告湖南大华建设工程有限公司于本判决生效之日起二十日内支付原告南充市华夏中天新型墙体材料有限公司货款371,400.68元，并支付从2019年10月1日起至该款付清之日止按一年期贷款市场报价利率计算的违约金； 二、被告刘兵对被告湖南大华建设工程有限公司的上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告南充市华夏中天新型墙体材料有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3,601元，由被告湖南大华建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或法定代表人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  李绪林 二〇二〇年十二月十日 书记员  刘 皓