江苏省镇江市京口区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1102民初1531号原告：镇江爱迪进出口有限责任公司，住所地镇江市中山东路**，统一社会信用代码91321100753211312A。法定代表人：徐彤，该公司董事长。委托诉讼代理人：李平，江苏学益律师事务所律师。委托诉讼代理人：庄园，江苏学益律师事务所律师。被告：深圳策业投资有限公司，，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路******入驻深圳市前海商务秘书有限公司），统一社会信用代码91440300326500443T。法定代表人：史佳文，该公司总经理。委托诉讼代理人：王佳亮，江苏吴承燕律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴承艳，江苏吴承燕律师事务所律师。被告：刘海波，男，汉族，1990年10月30日出生，户籍所在地江苏省常州市金坛区。委托诉讼代理人：王佳亮，江苏吴承燕律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴承艳，江苏吴承燕律师事务所律师。原告镇江爱迪进出口有限责任公司（以下简称爱迪公司）与被告深圳策业投资有限公司（以下简称深圳策业公司）、刘海波买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月20日立案受理后，于2020年8月3日由审判员何习虎适用简易程序公开开庭进行了审理。后因案情复杂依法转成普通程序，于2020年9月24日公开开庭进行了审理。原告爱迪公司的委托诉讼代理人庄园到庭参加诉讼，被告深圳策业公司、刘海波的委托诉讼代理人王佳亮、吴承艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告爱迪公司向本院提出诉讼请求：1．被告深圳策业公司承担违约金190000元，被告刘海波对被告深圳策业公司所负债务承担连带清偿责任；2．两被告承担本案的诉讼费用及保全费用。事实和理由：2020年4月13日，原告与两被告签订编号为BIAO001号《产品购销合同》一份，合同约定：原告向被告深圳策业公司购买大胜牌N95口罩50万个，总金额为9500000元，签约后原告当日支付1900000元订金；被告深圳策业公司在合同生效后的第三个工作日安排原告到指定仓库提货，如被告深圳策业公司未能按约安排原告提货的情况下，原告要求退款的，被告深圳策业公司应赔偿原告违约金190000元（已支付货款的10%）。原告按约履行了付款义务，但被告深圳策业公司未按约安排原告提货。2020年4月16日，原告向被告出具《退款通知》，通知因被告深圳策业公司未能在约定期限内供货，要求退款。被告深圳策业公司在通知书上盖章确认，并退还了原告已支付的订金。被告上述行为已构成违约，应承担相应的违约责任。为维护自身的合法权益，原告遂诉至法院。被告深圳策业公司辩称：1．被告深圳策业公司无违约行为。被告深圳策业公司实际是与案外人王彪达成有关口罩的买卖合同，因王彪无销售口罩的资格，需要以原告的名义与被告深圳策业公司签订合同。经三方协商一致后，2020年4月13日原告与被告深圳策业公司签订了《产品购销合同》，并通过原告的账户支付订金1900000元。被告深圳策业公司收到款项当日向上游企业桓盛（上海）实业有限公司（以下简称桓盛公司）支付了1500000元。后因桓盛公司的上游企业即上海大胜卫生用品制造有限公司（以下简称大胜公司）部分供应的口罩被列为战略物资，被上海市卫生健康委员会先行提货，导致被告深圳策业公司无法于2020年4月15日正常安排原告提货。王彪与原告主动向被告深圳策业公司提出解除合同，并表明系因王彪个人原因所致，仅需被告深圳策业公司退还订金即可，无需支付违约金。深圳策业公司随即将订金全部退还。2．被告深圳策业公司未能按期供货的原因系政府依法调用或临时征调防疫物资所致，属于不可抗力事件，根据最高人民法院关于依法妥善审理新冠疫情民事案件若干问题的指导意见（二）第一条、第三条的规定，被告深圳策业公司不应当承担违约责任。3．原告的实际损失仅限于1900000元的资金占用损失，被告深圳策业公司即使存在违约行为，根据相关法律规定，原告主张的违约金过高。故应支付的违约金也应当以1900000元为基数，按照年利率6%上浮30%即7.8%进行计算。结合占用期间测算，资金占用损失为1570.7元。综上，原告主张的违约金不应得到支持。被告刘海波辩称：作为合同的担保方，被告深圳策业公司不承担责任，担保人也无需承担担保责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的编号为BIAO001号《产品购销合同》、营业执照复印件、身份证复印件、付款回单、住宿费发票，被告提交的其法定代表人史佳文转账凭证，双方当事人对上述证据的真实性、合法性没有争议，本院认为与本案的争议也具有关联性，本院予以确认并在案佐证。对有争议的证据和事实，本院认证如下：1．原告提交的退款通知，被告对该证据的真实性无异议，但是对其中“因你司未能在约定期限内供货”的内容有异议，被告在该通知上盖章仅是同意退款，并非认可其本身违约。因被告已经盖章确认，其系商事主体，应当承担审慎的注意义务，对需要盖章确认的内容充分进行了解，故本院对被告的质证意见不予采信，对该证据予以确认。2．原告提交的与AngleWorldLLC公司签订的编号为WZYDL20-BIAO001的销售合同、汇款凭证及退款凭证，被告对该组证据的真实性、关联性不予认可，且认为应当经过使领馆认证才具备合法性。本院认为该组证据具备真实性；合同与汇款凭证能够相互印证；合同中约定的标的物系大胜牌N95口罩，原告在该合同签订之后去寻找供货商，符合正常的商业惯例。因此该组证据与本案具有关联，本院予以确认。3．被告提交的与桓盛公司签订的《合作框架协议》、单笔转账业务凭证、大胜公司的通知，均系打印件或复印件，真实性无法确认。4．被告提交的供货方桓盛公司的证词，系证人证言性质，因桓盛公司未到庭接受询问，无法确认证据的真实性及证据的来源，故对该证据的证明力不予确认。5．被告提供的证人胡某、王某的证人证言。两证人均陈述王彪在2020年4月15提出解除合同；对于王彪在2020年4月15日何时提出解除合同，以及当日被告深圳策业公司能否提供货物，两证人陈述不一致；在当时的疫情环境下，进行口罩交易一般能获得可观利益，如能按期提货，买受人提出解除合同有违常理；证人证言属言词证据，有易变的特点，证人或当事人事后关于案件情节的描述，存在根据利益关系重新取舍的可能。故在没有其他证据予以佐证的情形下，对于证人胡某、王某的证言，结合被告深圳策业公司的退款情况，本院认为能够证明双方在2020年4月15日协商解除合同，但不能证明原告在2020年4月15日主动放弃主张违约责任。根据当事人陈述和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年4月6日，原告与案外人AngleWorldLLC公司签订的编号为WZYDL20-BIAO001的销售合同，该公司向原告采购50万只大胜牌N95口罩，单价为2.8美元/只。AngleWorldLLC公司在合同签订后支付了部分货款。2020年4月13日，原告爱迪公司（买受人）与被告深圳策业公司（出卖人）、刘海波（担保人）签订编号为BIAO001的《产品购销合同》一份，该合同的主要内容是：原告爱迪公司向被告深圳策业公司购买型号为DTC3X的大胜牌N95口罩50万只，单价为19元/只，共计9500000元；签约后原告爱迪公司当天支付1900000元订金；被告深圳策业公司在收到订金后本合同生效，被告深圳策业公司安排原告爱迪公司在合约生效后的第三个工作日到指定仓库提货；合同履行期间，被告深圳策业公司未能按约安排原告爱迪公司提货的情况下，如果原告爱迪公司要求被告深圳策业公司退款的，被告深圳策业公司应赔偿原告爱迪公司已支付货款的10%，即190000元；如被告深圳策业公司超过约定交期一日，原告要求退款的情况下，被告深圳策业公司应退还原告已支付货款，逾期不退，每日按需退货款的5%对原告进行赔偿；合同还就其他事项进行了约定。2020年4月13日，原告向被告深圳策业公司支付了订金1900000元。2020年4月14日，原告工作人员至上海办理提货事宜，产生食宿费6126.75元。2020年4月15日，原、被告双方协商解除了《产品购销合同》。2020年4月16日，被告深圳策业公司在原告出具的退款通知上盖章确认，该通知的内容是：因你司未能在约定期限内供货，我司特通知你司退款。2020年4月15日，被告深圳策业公司向原告退回货款230000元。2020年4月16日，被告深圳策业公司分两次向原告共计退回货款800000元。2020年4月18日，被告深圳策业公司退回原告货款800000元。2020年4月19日，被告深圳策业公司的法定代表人史佳文通过微信转账的方式向原告的员工王稚元退回货款共计70000元。合计退款1900000元。另查明，庭审中原告陈述其转售口罩的单价约为19.20296元/只。本院认为，本案所涉《产品购销合同》系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，各方均应按约履行。2020年4月15日，经原告和被告深圳策业公司协商一致，双方间的《产品购销合同》已实际解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。被告深圳策业公司未能按期向原告提供货物，违反了合同约定，原告有权要求被告深圳策业公司承担违约责任。被告深圳策业公司辩称系受新冠疫情影响未能及时供货以及原告已主动放弃主张违约责任的意见，均缺乏证据支撑，本院不予采信。《产品购销合同》虽已解除，但不影响合同中违约金条款的效力，原告可以援引《产品购销合同》中的违约金条款主张违约责任。原告依据《产品购销合同》中的违约金条款主张的违约金数额过高，应当予以调减，理由是：首先，违约金的主要功能是填补损失，违约金的数额与实际损失的数额应当基本一致。其次，原告为履行合同支付了190万元的订金，并未支付全部货款。双方已于2020年4月15日自愿解除合同，尚未履行的部分终止履行，自愿终止履行的部分不应产生相应利益或损失。第三，原告目前的合理损失主要是订金被占用而产生的利息损失、为履行合同而花费的食宿费6126.75元以及预期利益损失；其中原告的预期利益损失应当参照其实际履行情况、转售的差价等因素进行考量。第四，根据双方在庭审中的陈述，以及在合同解除后被告深圳策业公司积极退款的行为来看，被告深圳策业公司未能按期供货，应非主动恶意违约。综合原告的实际损失、合同的履行情况、当事人的过错程度等因素，本院酌定将违约金数额调整为40000元。根据法律规定，当事人对保证方式以及保证范围没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任，保证担保的范围应包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。本案中《产品购销合同》对保证人刘海波保证担保的范围没有明确约定，保证人应当对全部债务承担责任。故被告深圳策业公司承担的违约金40000元，被告刘海波承担连带保证责任。综上，对于原告要求被告深圳策业公司承担违约金40000元以及被告刘海波对此承担连带清偿义务的诉讼请求，本院予以支持；对于原告的其他部分诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告深圳策业投资有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告镇江爱迪进出口有限责任公司支付违约金40000元。二、被告刘海波对本判决第一项确定的被告深圳策业投资有限公司的债务承担连带保证责任，负有连带清偿义务；保证人在承担保证责任后，有权向被告深圳策业投资有限公司追偿。三、驳回原告镇江爱迪进出口有限责任公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4100元，保全费1520元，合计5620元，由被告深圳策业投资有限公司、刘海波共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院交纳上诉案件受理费（开户行：中国工商银行镇江市永安路分理处，帐11×××611）。审 判 长  何习虎人民陪审员  蒋雪敏人民陪审员  许国祥二〇二〇年十一月二十日书 记 员  戴惠如附：本判决适用法律条款1.《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。2.《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。3.《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。