广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)粤13民终1821至1849、1876至1899、1934至1943号上诉人（原审被告）：惠州市****酒店有限公司，住所地：惠州市河南岸6号小区（麦地南二路）。法定代表人：程某1。委托诉讼代理人：刘声平，系广东科明律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄斌浩，系广东科明律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：陈玉建，男，汉族，1973年11月1日出生，身份证住址：吉林省抚松县松江河镇马鞍山林场四委一组，身份证码：220************018。委托诉讼代理人：王东海，系广东律点律师事务所律师。上诉人惠州市****酒店有限公司与被上诉人陈玉建因著作权权属、侵权纠纷六十三案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2019）粤1302民初14232、14234、14235、14239、14241、14243、14246、14248、14250、14255-14277、14279、14282、14284、14285、14286、14292、14293、14295-14298、14301、14303、14305、14306、14308、14309、14311、14313、14314、14316、14320、14322、14324、14326、14328、14329、14331、14332、14334、14338号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案，经过调卷、致电询问双方当事人同意书面审理的情况下，本案依法决定不开庭审理，本案现已审理终结。上诉人惠州市****酒店有限公司不服原审判决，向本院提起上诉，其诉请法院判决：1、撤销惠城区人民法院（2019）粤1302民初14232、14334、14235、14239、14241、14243、14246、14248、14250、14255-14277、14279、14282、14284、14285、14286、14292、14293、14295-14298、14301、14303、14305、14306、14308、14309、14311、14313、14314、14316、14320、14322、14324、14326、14328、14329、14331、14332、14334、14338号民事判决；2、改判驳回被上诉人的诉讼请求；3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决事实认定不清。被上诉人一审陈述主要侵权事实为：2019年5月10日，原告的委托代理人孔瑞龙等来到了位于广东省惠州市惠城区*****附近三环酒2层名为“兴光大道KTV”的店铺，以普通消费者身份进入该店铺的218房间内进行点播歌曲消费，歌曲播放画面有同步录像。但是，“兴光大道KTV”店铺是名为“惠州市惠城区****歌舞厅”的个体工商户，统一社会信用代码为92441302MA4WHYRE51，经营范围为娱乐场所（歌舞厅）。该歌舞厅租赁惠州市****酒店有限公司的第2、3层（准确住所地址为：惠州市惠城区**********第2、3层）房屋场地开展卡拉OK经营服务。该歌舞厅的工作服务前台在第2层，自行对其经营行为承担法律责任。显然，惠州市****酒店有限公司并不对该具有独立民事主体资格。店铺的经营行为及其经营行为涉嫌著作权侵权行为承担民事法律责任。二、一审判决证据采信存在错误上诉人作为公寓酒店，工作服务前台在一楼，对外提供住宿等服务项目。上诉人没有配置卡拉OK点播机等设施设备，未提供过卡拉OK点播服务。2019年5月10日，没有被上诉人所称代理人员或者公证人员到公寓酒店前台开具消费发票的情形。广东增值税普通发票（NO:08731236）（下称“发票”）系一位服务员为应城市和和投资有限公司的住宿服务开具发票。发票事项和购买方名称都跟被上诉人和涉嫌侵权的歌曲点播服务没有关联性。上诉人以此项证据为由，认定上诉人是涉嫌侵权的经营行为主体，显然在证据关联性上不能成立。三、本案原告列惠州市****酒店有限公司为被告属主体错误，请予审理查明，改判驳回其诉讼请求。“兴光大道KTV”店铺即惠州市惠城区****歌舞厅和惠州市****酒店有限公司是两个不同的独立民事主体，两者具有完全不同的经营活动事项，依法独立承担各自的民事责任。上诉人并非被上诉人六十四首歌曲著作权的侵权人，没有被上诉人六十四首歌曲的点播设备也没有提供点播侵权歌曲的服务，也无法做出删除被上诉人六十四首歌曲的行为。原告一审将上诉人列为被告，本身就是没有查明事实情况下的错误起诉，其对上诉人的诉讼请求依法应予驳回。综上所述，一审判决对本案事实没有查清，证据采信存在错误，诉讼所列被告主体错误。为维护自身合法权益，特依法提出上诉，请求贵院依法予以改判，支持上诉人的上诉请求。被上诉人陈玉建未在法定期限内作出答辩亦未提交书面答辩意见。原审原告陈玉建向一审法院起诉请求：1、被告停止侵犯原告享有著作权的作品《你爱了吗》《偷偷的哭》《左手摸右手》《说说爱情》《那天很冷》《忘记你还需要多久》《网络真情也有我和你》《草原姑娘》《一帮兄弟》《丢了爱情怎么走》《丢弃的玫瑰》《爱的旅程》《亲爱的女人不要流泪》《离开你我哭了》《分手》《别把我的心带走》《小三在偷偷的哭》《生意兴隆》《甜蜜爱情》《好人难当》《宠你疼你不惯你》《完美人生》《等到山花开》《后海酒吧》《一直往前闯》《别掉眼泪》《红颜你我》《听情歌忘了她》《Darling我爱你》《相爱》《我的爱永远陪着你》《谁来偷走我的爱》《火辣辣》《快手有毒》《放弃后的心疼》《亮光》《含泪做朋友》《亲爱的》《真男儿》《男人就是累》《为你停留》《我爱你》《我是真的疼着你的人》《我把爱情看的过于简单》《想你》《情义好兄弟》《情泪》《忘了伤悲》《微信爱》《你幸福我快乐》《把爱给了你》《或许是我不懂得爱你》《我要飞》《我的小女人》《爱需要满分》《温暖》《爱上一个人好累》《爱了很久痛了很久》《为什么伤害我》《爱情断了线》《爱上负心的人》《爱上离婚的女人》《白头偕老》《忘了伤忘了痛》；2、每案被告承担其侵犯原告著作权的侵权赔偿责任2000元；3、每案被告承担原告为制止其侵权行为而支出的合理费用76.91元；4、每案被告承担本案的诉讼费及其他诉讼费用。原审法院认定事实：原告主张，被告未经原告授权及许可，以营利为目的，擅自将原告享有的著作权的歌曲向消费者提供点唱服务，侵犯了原告享有的复制权、表演权、放映权。原告为证实其是涉案64首歌曲的著作权人，提交了《陈玉建音乐作品精选集》正版光盘，含4张DVD光碟，均由三辰影库音像出版社出版，著作权人为原告陈玉建，本案被控侵权64首歌曲全部收录在上述4张DVD光碟中。分别是：《你爱了吗》《偷偷的哭》《左手摸右手》《说说爱情》《那天很冷》《忘记你还需要多久》《网络真情也有我和你》《草原姑娘》《一帮兄弟》《丢了爱情怎么走》《丢弃的玫瑰》《爱的旅程》《亲爱的女人不要流泪》《离开你我哭了》《分手》《别把我的心带走》《小三在偷偷的哭》《生意兴隆》《甜蜜爱情》《好人难当》《宠你疼你不惯你》《完美人生》《等到山花开》《后海酒吧》《一直往前闯》《别掉眼泪》《红颜你我》《听情歌忘了她》《Darling我爱你》《相爱》《我的爱永远陪着你》《谁来偷走我的爱》《火辣辣》《快手有毒》《放弃后的心疼》《亮光》《含泪做朋友》《亲爱的》《真男儿》《男人就是累》《为你停留》《我爱你》《我是真的疼着你的人》《我把爱情看的过于简单》《想你》《情义好兄弟》《情泪》《忘了伤悲》《微信爱》《你幸福我快乐》《把爱给了你》《或许是我不懂得爱你》《我要飞》《我的小女人》《爱需要满分》《温暖》《爱上一个人好累》《爱了很久痛了很久》《为什么伤害我》《爱情断了线》《爱上负心的人》《爱上离婚的女人》《白头偕老》《忘了伤忘了痛》。原告为证明对涉诉的歌曲享有合法的权益，向本院提交江苏省句容市公证处（2019）镇句证民内字第760号公证书，该公证书载明上述《你爱了吗》等64首歌曲的词曲手稿复印件与相应的著作权登记证书、作品登记证书的原件相符。作品登记证书显示《你爱了吗》等64首歌曲的著作权人为陈玉建。其中《你爱了吗》《偷偷的哭》《左手摸右手》《说说爱情》《那天很冷》《忘记你还需要多久》《网络真情也有我和你》《草原姑娘》《一帮兄弟》《丢了爱情怎么走》《丢弃的玫瑰》《爱的旅程》《小三在偷偷的哭》《生意兴隆》《甜蜜爱情》《好人难当》《宠你疼你不惯你》《完美人生》《等到山花开》《后海酒吧》《一直往前闯》《别掉眼泪》《红颜你我》《听情歌忘了她》《Darling我爱你》《相爱》《我的爱永远陪着你》《谁来偷走我的爱》《火辣辣》《快手有毒》《放弃后的心疼》《亮光》《含泪做朋友》《亲爱的》《真男儿》《男人就是累》《为你停留》《我爱你》《我是真的疼着你的人》《我把爱情看的过于简单》《想你》《情义好兄弟》《情泪》《忘了伤悲》《微信爱》《你幸福我快乐》《把爱给了你》《或许是我不懂得爱你》《我要飞》《我的小女人》《爱需要满分》《温暖》《爱上一个人好累》《爱了很久痛了很久》《为什么伤害我》《爱情断了线》《爱上负心的人》《爱上离婚的女人》《白头偕老》《忘了伤忘了痛》60首歌曲的词曲作者为陈玉建；《亲爱的女人不要流泪》《离开你我哭了》《分手》《别把我的心带走》4首歌曲的曲作者为陈玉建。江苏省句容市公证处（2019）镇句证民内字第1897号公证书显示，陈玉建声明将自己享有著作权的音乐作品93首（作品清单附后）（包含涉案64首歌曲），已委托北京七彩音符文化传媒有限公司拍摄、制作成MTV、MV。上述音乐作品仅委托北京七彩音符文化传媒有限公司拍摄、制作成MTV、MV节目。此前本人从未授权或许可除北京七彩音符文化传媒有限公司以外的任何单位或个人使用上述93首音乐作品拍摄MTV、MV节目；并承诺在2027年1月1日前不会授权或许可除北京七彩音符文化传媒有限公司以外的任何单位或个人使用上述93首音乐作品拍摄MTV、MV。为证明被告实施了侵权行为，原告提交了广东省江门市江海公证处（2019）粤江江海第3431号公证书。根据公证书证实的事实，2019年5月10日，原告的委托代理人孔瑞龙与广东省江门市江海公证处公证员司徒颖聪、公证处公证人员李锦杰来到了位于广东省惠州惠城区麦地东二路附近三环酒店2层名为“兴光大道KTV”的店铺，以普通消费者身份进入该店铺的218房间内进行消费。在公证人员的监督下，孔瑞龙对包房内的歌曲点播机进行操作，点播了65首歌曲，并对上述歌曲的播放画面进行同步录像。消费结账后取得盖有“惠州市****酒店有限公司”发票专用章的广东增值税发票一张（号码：08731236），公证书包含刻录的光盘一张。本院拆封了公证书封存的光盘，播放公证书封存的光盘，经播放，公证书所附光盘内包含了上述《你爱了吗》等64首歌曲，不包含《等她》歌曲。其中《你爱了吗》《偷偷的哭》《左手摸右手》《说说爱情》《忘记你还需要多久》《草原姑娘》《丢了爱情怎么走》《丢弃的玫瑰》《小三在偷偷的哭》《生意兴隆》《甜蜜爱情》《好人难当》《宠你疼你不惯你》《完美人生》《等到山花开》《后海酒吧》《一直往前闯》《别掉眼泪》《红颜你我》《听情歌忘了她》《Darling我爱你》《相爱》《谁来偷走我的爱》《火辣辣》《快手有毒》《放弃后的心疼》《亮光》《含泪做朋友》《亲爱的》《真男儿》《男人就是累》《我爱你》《我是真的疼着你的人》《想你》《情泪》《忘了伤悲》《微信爱》《你幸福我快乐》《把爱给了你》《我要飞》《我的小女人》《爱需要满分》《温暖》《爱上一个人好累》《爱了很久痛了很久》《为什么伤害我》《爱情断了线》《爱上负心的人》《爱上离婚的女人》《忘了伤忘了痛》共50首歌曲的词曲署名均为陈玉建；其中《亲爱的女人不要流泪》《离开你我哭了》《分手》3首歌曲的曲作者署名为陈玉建；其中《那天很冷》《网络真情也有我和你》《为你停留》3首歌曲没有词曲作者署名；《一帮兄弟》《情义好兄弟》《白头偕老》3首歌曲的词曲作者署名不是陈玉建；《爱的旅程》《或许是我不懂得爱你》2首歌曲的词作者署名不是陈玉建；《别把我的心带走》《我的爱永远陪着你》《我把爱情看的过于简单》3首歌曲的曲作者署名不是陈玉建。上述64首涉案歌曲的词曲部分与陈玉建主张权利的同名歌曲词曲部分相同或实质近似。另查一，原告提供了公证费发票，金额为1200元，用于佐证维权的合理开支。另查二，2005年8月22日，惠州市****酒店有限公司成立，经营范围是住宿服务；卡拉OK、桑拿、沐足服务；酒店用品、家具、厨房设备、酒店智能系统设计及销售（依法须经批准的项目，经有关部门批准后方可开展经营活动）。以上事实有原告的身份证、被告企业登记查询信息、江苏省句容市公证处（2019）镇句证民内字第760号公证书及词曲手稿、（2019）镇句证民内字第1897号公证书、广东省江门市江海公证处（2019）粤江江海第3431号公证书（含光碟）、公证费票据、场所消费票据及开庭笔录在案佐证。原审法院认为，本案是著作权权属、侵权纠纷，本案应解决的问题是：一、陈玉建是否是适格的原告？二、被告是否实施了侵权行为？三、若构成侵权，被告应承担何责任？第一个问题，陈玉建是否是本案适格原告。根据最高人民法院《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条“当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据，在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证明的除外”的规定，陈玉建提交了著作权登记证书（附曲谱）、作品登记证书（附曲谱），其形式、内容合法，在被告没有提供相反证据的情况下，足以认定《你爱了吗》等64首歌曲词曲或曲作者是原告陈玉建，原告有权以自己的名义提起诉讼。第二个问题，被告的行为是否构成侵权。《中华人民共和国著作权法》第十条规定，著作权包括署名权、表演权等在内的共十七项权利，原告享有《你爱了吗》等64首歌曲的著作权，包括表演权在内的权利，其合法权益受法律保护。根据（2019）粤江江海第3431号公证书所记载内容，陈玉建的代理人在公证人员的监督下完成取证，此操作程序并无明显不当之处，本院依法对公证书载明的事实予以采信。被告在经营场所中使用了涉诉的《你爱了吗》等64首歌曲，而未提交证据证明这些歌曲经过原告的许可或能够提供合法来源，被告将涉案歌曲在经营场所中提供上述歌曲的点唱服务，用于营利，侵犯了原告陈玉建对涉案歌曲享有的著作权。第三个问题，在确认被告侵权的情况下，被告应当承担停止侵权、赔偿损失等责任。根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条的规定，侵权人应当按照权利人的实际损失进行赔偿，实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿，权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确认的，由人民法院根据侵权的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。根据上述法条的规定，原告应当举证证明其实际损失或被告违法所得是多少，但原告未能提交相应的证据，或无法衡量经济损失或被告的获利，应当根据被告侵权的情节判定赔偿的数额，综合参考本地的消费水平、卡拉OK行业的经营现状及被告的经营时间、经营规模、过错程度，原告维权的合理费用，对六十四案被控侵权的音像制品，酌定赔偿数额共计为19200元（已包括原告维权的合理费用）。庭审时，被告经本院传票传唤未到庭参加诉讼，不影响本案公开审理。依照《中华人民共和国著作权法》第十条、第四十九条、最高人民法院《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告惠州市****酒店有限公司应在本判决生效之日起五日内删除原告陈玉建享有著作权的64首歌曲《你爱了吗》《偷偷的哭》《左手摸右手》《说说爱情》《那天很冷》《忘记你还需要多久》《网络真情也有我和你》《草原姑娘》《一帮兄弟》《丢了爱情怎么走》《丢弃的玫瑰》《爱的旅程》《亲爱的女人不要流泪》《离开你我哭了》《分手》《别把我的心带走》《小三在偷偷的哭》《生意兴隆》《甜蜜爱情》《好人难当》《宠你疼你不惯你》《完美人生》《等到山花开》《后海酒吧》《一直往前闯》《别掉眼泪》《红颜你我》《听情歌忘了她》《Darling我爱你》《相爱》《我的爱永远陪着你》《谁来偷走我的爱》《火辣辣》《快手有毒》《放弃后的心疼》《亮光》《含泪做朋友》《亲爱的》《真男儿》《男人就是累》《为你停留》《我爱你》《我是真的疼着你的人》《我把爱情看的过于简单》《想你》《情义好兄弟》《情泪》《忘了伤悲》《微信爱》《你幸福我快乐》《把爱给了你》《或许是我不懂得爱你》《我要飞》《我的小女人》《爱需要满分》《温暖》《爱上一个人好累》《爱了很久痛了很久》《为什么伤害我》《爱情断了线》《爱上负心的人》《爱上离婚的女人》《白头偕老》《忘了伤忘了痛》；二、被告惠州市****酒店有限公司自本判决生效之日起十日内向原告陈玉建赔偿经济损失19200元（含合理费用）；三、驳回原告陈玉建的其他诉讼请求。二审中，双方均未提交新证据。本院经审理查明：原审认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案系著作权权属、侵权纠纷案，根据本案双方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案争议焦点为上诉人是否存在侵犯被上诉人著作权的行为。本案中，根据广东省江门市江海公证处作出的（2019）粤江江海第3431号公证书可知，2019年5月10日，被上诉人的委托代理人孔瑞龙与广东省江门市江海公证处公证员司徒颖聪、公证处公证人员李锦杰来到了位于广东省惠州惠城区麦地东二路附近三环酒店2层名为“兴光大道KTV”的店铺，以普通消费者身份进入该店铺的218房间内进行消费。在公证人员的监督下，孔瑞龙对包房内的歌曲点播机进行操作，点播了65首歌曲，并对上述歌曲的播放画面进行同步录像。消费结账后取得盖有“惠州市****酒店有限公司”发票专用章的广东增值税发票一张（号码：08731236），公证书包含刻录的光盘一张。广东省江门市江海公证处对上述过程进行了公证及证据保全。上述证据足以证明上诉人未经许可擅自播放了涉案65首音乐电视作品，侵犯了被上诉人陈玉建享有的著作权，依法应当承担停止侵权、赔偿损失的法律责任。上诉人上诉称其并非侵权主体，实际侵权主体系惠州市惠城区****歌舞厅，但根据（2019）粤江江海第3431号公证书所公证的内容，即被上诉人及公证处人员消费结账后取得盖有“惠州市****酒店有限公司”发票专用章的广东增值税发票一张（号码：08731236），上诉人的上诉意见与公证书记载的内容不符，上诉人无法合理解释为何开具该消费发票，并且上诉人的经营范围也包含卡拉OK、桑拿、沐足服务，原审法院根据公证书及其他证据，认定上诉人将涉案歌曲在经营场所中提供上述歌曲的点唱服务，用于营利，侵犯了被上诉人陈玉建对涉案歌曲享有的著作权，依法有据，本院予以维持。上诉人的上诉意见无法推翻公证书的内容，对于上诉人上诉称其并非侵权主体的意见，本院不予采信。综上所述，上诉人上诉请求不能成立，应予驳回，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。六十三案二审案件受理费人民币每案50元，由上诉人惠州市****酒店有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  周 娟审 判 员  丁晓鹏审 判 员  严丽芳二〇二〇年五月八日法官助理  李小凤书 记 员  张婉婷