山东省博兴县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1625民初1312号 原告：江苏曼辉建设工程有限公司，住所地江苏省宿迁市沭阳县陇集镇谢桥工业园**。 法定代表人：潘加明，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：黄俊堂，山东海右律师事务所律师。 被告：李伟，男，1984年8月21日出生，汉族，住山东省高青县。 被告：山东滨州伟泰建设工程有限公司，住所地山东省滨州市滨城区渤海十七路、黄河五路-1阳光大厦**楼10-办公**。 法定代表人：李伟，该公司总经理。 二被告共同委托诉讼代理人：牛玉江，山东黄河律师事务所律师。 原告江苏曼辉建设工程有限公司（以下简称曼辉公司）与被告李伟、山东滨州伟泰建设工程有限公司（以下简称伟泰公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曼辉公司委托诉讼代理人黄俊堂，被告李伟、伟泰公司共同委托诉讼代理人牛玉江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 曼辉公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除曼辉公司与伟泰公司于2018年5月16日签订的《劳务工程合作协议》；2.判令伟泰公司向曼辉公司返还定金30万元；3.判令伟泰公司赔偿曼辉公司损失1.8万元（资金占用期间的利息损失以30万元为基数，按照年利率6%自2019年4月12日起计算至定金付清之日止，暂计算至2020年4月12日）；4.判令李伟在对伟泰公司未履行出资义务范围内向曼辉公司承担补充赔偿责任。事实和理由：2018年5月16日，曼辉公司与伟泰公司签订了《劳务工程合作协议》，伟泰公司将其承包的位于博兴县长深高速（高-广）段桥涵、路基（配套设施工程）、服务区等工程劳务分包给曼辉公司施工，劳务作业合同价格按照伟泰公司与路桥集团高广项目部签订的合同内容为准。为保证建设工程劳务分包合同顺利履行，曼辉公司于2019年4月11日以法定代表人潘加明的名义向伟泰公司支付劳务工程定金30万元，但伟泰公司至今未将劳务工程分包给曼辉公司施工，其行为已构成根本违约，合同目的无法实现，依法应承担违约责任。另，李伟系伟泰公司股东，其应当在其未履行出资义务的范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任（2019年12月31日前缴纳出资5000万元）。 李伟、伟泰公司辩称，第一、李伟作为被告系主体不适格，本案合同是曼辉公司与伟泰公司签订，并且曼辉公司没有证据证实李伟对伟泰公司未履行出资义务，因此，本案将李伟列为被告系主体不适格;第二、2018年5月16日曼辉公司与伟泰公司签订的《劳务工程合作协议》，双方并未实际履行，双方实际履行的合同是2019年4月2日签订的《合作协议》，涉案30万元款项也是在签订该协议之后于2019年4月11日打的款，并且双方于2019年9月12日签订了《补充协议》，该补充协议约定2019年4月11日曼辉公司打入伟泰公司30万元整的投资款，定于项目合作开始后，从利润中优先扣除，也就是说曼辉公司所称的30万元不是劳务工程的定金而是投资款;第三、曼辉公司已经进入施工现场，该事实有双方于2019年9月12日签订的《补充协议》，特别对注意事项中予以约定并且曼辉公司在进场后，拉了5000元钱的土方，该5000元钱曼辉公司也已经支付，由于曼辉公司认为该工程利润特别低，不能挣钱，就擅自退场，因此是曼辉公司存在的严重违约行为，而不是伟泰公司违约，再就是由于曼辉公司私自退场造成涉案工程的工程款无法结算，造成伟泰公司租赁的16辆车的20天的搁置费、保证金12万元以及违约金等损失达到60多万，伟泰公司保留对曼辉公司的追偿权；第四、曼辉公司要求伟泰公司赔偿损失费1.8万元无法律依据，综上曼辉公司无权向伟泰公司追要工程投资款，请法庭依法驳回曼辉公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了证据交换和质证。伟泰公司对曼辉公司提交的证据一《劳务工程合作协议》、《银行账户明细》，曼辉公司对伟泰公司提交的证据一《合作协议》没有异议，予以认定。对当事人有异议的证据作如下分析认定：一、对曼辉公司提交证据二《工商登记信息》以证明李伟在登记的认缴注册资本出资时间内未实际向公司出资，两被告对其证明内容提出异议。庭审后，本院向两被告发出书面通知，要求两被告向法庭提交李伟在认缴时间内向公司实际出资的证据，在指定期限内，两被告未向法庭提交相关证据，对该份证据予以认定。二、曼辉公司提交的证据三为两公司于2019年9月12日订立的《补充协议》，该证据中的打印部分内容与伟泰公司提交的证据一《补充协议》内容一致，且双方当事人亦无异议。曼辉公司提交的该份证据的后面，有曼辉公司法定代表人潘加明手写的内容：“此补充协议于2019年9月21日终止，经双方协商同意撤消（销）此协议”，分别由曼辉公司和伟泰公司的法定代表人潘加明、李伟签字，并加盖了伟泰公司的合同专用章（编号为……0393），双方签订《劳务工程合作协议》时，伟泰公司也使用了该印章。庭审中，伟泰公司虽称对李伟的签字和公章需进行核实，但未将核实的情况提交法庭，故对曼辉公司的该份证据予以认定。三、伟泰公司提交的《战略合作协议》与本案不具有关联性，不予采信。 根据审查认定的证据和当事人陈述，认定本案事实如下：伟泰公司(甲方)与曼辉公司(乙方)签订《劳务工程合作协议》一份，双方就工程劳务事项的权利义务进行了约定：一、工程名称：长深高速（高--广）段；二、工程地点：博兴；三、劳务作业范围及内容：在博兴范围内的劳务工程……，双方还就劳务作业质量标准、劳务价格、利润分成以及其他权利义务进行了约定。双方另在该协议的后面手写约定：“乙方付甲方定金叁拾万元整（300000），在2019年6月20号前进场……”，伟泰公司和曼辉公司在该内容上面加盖合同专用章，并由两公司的法定代表人签字。2019年4月11日，曼辉公司通过其法定代表人潘加明银行账号汇入伟泰公司300000元款项，并在账户明细中注明为“劳务工程定金”。 2019年9月12日，伟泰公司（甲方）与曼辉公司签订《补充协议》约定：一、双方在滨州秦滨高速埕口至公路项目中，甲方负责与供土方签订供土协议……，乙方负责该项目施工投资及工程款的收支及调配……；二、甲方占股30%，乙方占股70%......，并约定：项目合作开始后，乙方（曼辉公司）于2019年4月11日由潘加明打入伟泰公司叁拾万元整的投资款，定于项目合作开始后利润中优先扣除。此后，曼辉公司法定代表人潘加明在该协议后面手写：“此补充协议于2019年9月21日终止……”，由双方法定代表人李伟、潘加明签字，并加盖伟泰公司合同专用章。 另查明，伟泰公司于2014年12月10日成立，注册资本伍仟万元，李伟为法定代表人，其作为公司股东认缴出资额3000万元，认缴时间为2019年12月31日。庭审中，伟泰公司和李伟未提交证据证明李伟在公司资本认缴期限届满时向公司的实际出资情况。 本院认为，伟泰公司与曼辉公司订立的《合作协议》、《劳务工程合作协议》及《补充协议》为当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人均具有约束力。从上述协议内容来看，实际是伟泰公司承诺将其承包的建设工程中的相关劳务工程分包给曼辉公司施工。涉案《劳务工程合作协议》订立后，曼辉公司向伟泰公司支付了工程定金300000元，但双方未提交证据证明伟泰公司实际向曼辉公司分包了相关的劳务工程。此后，双方又签订《补充协议》，约定将上述300000元工程定金转化为双方合作关系中曼辉公司的投资款，并将工程施工地点由《劳务工程合作协议》中约定的博兴县变更为沾化县。从《补充协议》约定的内容看，双方已不具有继续履行《劳务工程合作协议》的意思表示，而是约定建立了新的合作关系。故本案中，曼辉公司主张解除与伟泰公司之间的《劳务工程合作协议》有事实依据，予以支持。 《补充协议》签订后，双方均未提交证据证明履行了协议中约定的义务。又经双方协商，约定该《补充协议》于2019年9月21日终止，也即意味着双方对涉案《补充协议》进行了协商解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。据此规定，伟泰公司收取曼辉公司的300000元款项后，未按约履行相应的义务，双方之间的协议解除后，其应承担向曼辉公司返还300000元款项的责任，并应承担因占用该款项给曼辉公司造成的损失，结合曼辉公司的主张，伟泰公司应承担对方的利息损失为：以300000元为基数，自2019年4月12日至2019年8月19日按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算、自2019年8月20日至实际清偿之日按全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率计算的利息。 关于李伟的责任承担。李伟作为伟泰公司股东，在指定的期限内，未提交其在认缴出资期限届满前向公司实际出资的证据，本院认定李伟未履行或未全面履行对公司的出资义务。依照最高人民法院《关于适用若干问题的解释（三）》第十三条第二款的规定，曼辉公司主张李伟在对伟泰公司未履行出资义务的范围内对伟泰公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任，于法有据，予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第七十七条、第九十三条、第九十六条、第九十七条,《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十三条第二款规定，判决如下： 一、解除江苏曼辉建设工程有限公司与山东滨州伟泰建设工程有限公司于2018年5月16日签订的《劳务工程合作协议》； 二、山东滨州伟泰建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内返还江苏曼辉建设工程有限公司300000元及利息（利息计算方式：以300000元为基数，自2019年4月12日至2019年8月19日，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率计算的利息）。 三、李伟在对山东滨州伟泰建设工程有限公司未履行出资义务范围内对山东滨州伟泰建设工程有限公司第二判项不能清偿部分承担补充责任。 四、驳回江苏曼辉建设工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取3035元，保全费2270元，由山东滨州伟泰建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。 审 判 员 穆秀峰 二〇二〇年九月十四日 法官助理 郭丽萍 书 记 员 罗 娜