广东省汕头市龙湖区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0507刑初220号公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。被告人黄钢城，男，1998年4月30日出生，汉族，广东省饶平县人，公民身份号码445××××××××××××319，中专文化程度，无业，户籍所在地广东省饶平县×××××××××××。因本案于2019年11月4日被羁押，同月5日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。辩护人杨莺，广东和益祥律师事务所律师。广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检一部刑诉[2020]103号起诉书指控被告人黄钢城犯诈骗罪，于2020年4月14日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。广东省汕头市龙湖区人民检察院检察员吴玉莹、被告人黄钢城及其辩护人杨莺到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省汕头市龙湖区人民检察院指控：自2019年6月份以来，被告人黄钢城与同案人黄泽锐（另案处理）经通谋，商定合作通过网络推广的方式，以“零元免垫付”刷单赚佣金为噱头，诱使被害人点击上家提供的链接，自行输入支付宝用户名、密码、验证码并通过花呗钱包进行网络购物，所购物品由上家予以变现，赃款则由上家与被告人按约定比例予以分配。随后，被告人黄钢城先是以其租住的汕头市龙湖区陈厝合宁和苑1502房作为窝点，后与同案人黄泽锐共同以汕头市龙湖区××××××××××××××为窝点，向同案人“200”、“五行缺钱（尊师绿帽）”、“珊珊”（均身份未明，未归案）取得链接后，以上述方式进行诈骗。现已查明被告人黄钢城于2019年9月22日以上述方式骗取了被害人韩某某20987.84元。2019年11月4日11时，汕头市公安局龙湖分局民警在汕头市龙湖区陈厝合宁和苑1502房抓获被告人黄钢城，现场缴获作案工具手机、银行卡一批。公诉机关认为，被告人黄钢城以非法占有为目的，利用互联网网络技术，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，结伙骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。鉴于被告人黄钢城自愿如实供述涉嫌的犯罪事实，对指控的犯罪没有异议，接受刑事处罚，建议对其判处有期徒刑一年二个月至一年九个月，并处罚金。公诉机关提交了被害人韩某某的陈述、微信聊天记录、通话记录、微信图片、支付宝转账记录、银行账户交易明细、公安机关现场拍照及平面示意图、作案工具的拍照、检查笔录、搜查笔录、扣押物品清单、接受证据材料清单、调取证据清单、辨认图片制作说明、同案人黄泽锐强制措施的文书材料、户籍材料、抓获经过、同案人黄泽锐的供述、辩解及辨认、被告人黄钢城的供述及辨认、认罪认罚具结书等证据。被告人黄钢城对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查，2020年11月4日11时许，被告人黄钢城被公安机关抓获后，协助公安机关在汕头市龙湖区万豪南湾4栋307房抓获同案人黄泽锐。因认定同案人黄泽锐参与本案诈骗被害人韩某某20987.84元犯罪事实的证据不足，检察机关对同案人黄泽锐不批准逮捕，于同年12月12日被公安机关决定取保候审。案在审理期间，被告人黄钢城的家属委托辩护人向被害人韩某某退还赃款20987.84元，并取得其谅解。认定上述事实有公安机关情况说明、微信记录及支付宝转账截图等证据证实。本院认为，被告人黄钢城以非法占有为目的，结伙利用电信网络发布虚假信息，骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人黄钢城犯诈骗罪的罪名成立。鉴于被告人黄钢城在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其通过电信网络发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗，可以酌情从严惩处；其归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，对其可以依法从轻、从宽处罚；其协助公安机关抓获同案人黄泽锐，虽现有证据不足以认定同案人黄泽锐的行为构成犯罪，但可认定其有争取立功的表现，并已向被害人退赃、取得谅解，可以酌定从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议恰当，本院可以采纳。辩护人杨莺提出如下辩护意见：1.被告人黄钢城骗取被害人韩某某20987.84元，其实际获利是5000元左右；2.被告人黄钢城在与同案人黄泽锐实施的共同犯罪中是从犯；3.被告人黄钢城协助公安机关抓获同案人黄泽锐，有立功表现；4.被告人黄钢城是初犯，归案后如实交代自己的罪行，认罪认罚，有悔罪表现；5.被告人黄钢城已向被害人韩某某退还全部赃款，取得被害人韩某某的谅解。综上，辩护人建议法庭对被告人黄钢城依法从轻或者减轻处罚。经查，1.本案证据足以被告人黄钢城通过上家提供的网络链接诈骗被害人韩某某20987.84元的事实，其实际获利数额不影响对其所实施共同犯罪数额的认定；2.本案证据不足以认定被告人黄钢城与同案人黄泽锐结伙诈骗被害人韩某某的共同犯罪事实，而被告人黄钢城利用上家提供的网络链接，积极参与实施电信诈骗犯罪，在与上家所实施的共同犯罪中起主要作用，依法应认定为主犯；3.《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第六条第五款规定“被告人检举揭发或者协助抓获的人的行为构成犯罪，但因法定事由不追究刑事责任、不起诉、终止审理的，不影响对被告人立功表现的认定”。被告人黄钢城虽有协助公安机关抓获同案人黄泽锐的表现，但现有证据不足以认定同案人黄泽锐的行为构成犯罪，故被告人黄钢城的行为不符合立功的规定，因其有争取立功的表现，在量刑时可以酌定从轻处罚。综上，辩护人提出的上述第1、2、3项辩护意见与事实和法律规定不符，本院均不予采纳；其余辩护意见，有事实和法律依据部分，本院可以采纳。综上，本院根据被告人黄钢城犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一款第（一）项的规定，判决如下：被告人黄钢城犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前已先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月4日起至2021年1月3日止。罚金应于本判决发生法律效力的第二日起五日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审 判 员  蔡 荣二〇二〇年四月二十七日法官助理  官海乐书 记 员  姚泽琪附：相关法律条文第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：（一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的；（二）诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的；（三）以赈灾募捐名义实施诈骗的；（四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；（五）造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的。诈骗数额接近本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，并具有前款规定的情形之一或者属于诈骗集团首要分子的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。