上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0109民初30287号原告：菏泽乐福之家节能科技有限公司，住所地山东省菏泽市。法定代表人：张斌，执行董事。委托诉讼代理人：张尔东，上海众华律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘陶，上海众华律师事务所律师。被告：上海幂渥实业有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：翁佳君。被告：翁佳君，男，1982年7月3日出生，汉族，住上海市。委托诉讼代理人：宫鹏宇，上海市**律师事务所律师。原告菏泽乐福之家节能科技有限公司与被告上海幂渥实业有限公司(以下简称幂渥公司)、翁佳君买卖合同纠纷一案，本院于2019年12月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘陶律师，被告翁佳君委托诉讼代理人宫鹏宇律师到庭参加诉讼。被告幂渥公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、被告幂渥公司返还原告货款473万元；二、被告幂渥公司向原告支付逾期付款利息损失;三、被告翁佳君对被告幂渥公司的上述债务承担连带清偿责任。审理中，原告以被告翁佳君在本案受理后已经向原告还款9.3万元为由，变更诉讼请求为：一、被告幂渥公司返还原告货款463.7万元；二、被告幂渥公司支付原告逾期付款利息损失，以463.7万元为基数按照年利率4.35%自2019年11月1日起计算至实际清偿之日止；三、被告翁佳君对被告幂渥公司的上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：原告系节能环保企业，业务范围包括生产地暖，需要石墨烯作为制作地暖的原料。2018年8月20日，原告、被告幂渥公司签署《买卖合同》，约定由原告向被告幂渥公司购买氧化石墨烯,货款总价为830万元。上述《买卖合同》签署后,原告于2018年8月27日向被告幂渥公司履行付款义务。后原告得知被告幂渥公司无法提供氧化石墨烯，故原告与两被告协商一致解除《买卖合同》并签署《协议书》，约定由被告幂渥公司返还款项和利息，由被告翁佳君承担连带还款责任。两被告在本案起诉前已陆续归还货款合计357万元,起诉后陆续归还9.3万元，剩余货款463.7万元迟迟未予归还。根据《协议书》约定，被告幂渥公司未按期归还款项应承担逾期付款利息损失。故原告诉至法院要求判如诉请。被告幂渥公司未作答辩。被告翁佳君辩称：不同意原告对被告翁佳君的诉请。第一，被告翁佳君与案外人朱某系多年朋友关系。被告翁佳君系被告幂渥公司挂名法定代表人、挂名持股90%的股东，之所以被告翁佳君挂名是因为其之前在上海中秋普惠金融科技有限公司工作，该公司主要业务为发放贷款，但受政策影响，该公司无法给企业贷款，该公司实际控制人裴炳旭要求被告翁佳君等公司员工注册公司以便于发放贷款，被告幂渥公司就是这样成立的，上述公司实际都是裴炳旭管理和运作。第二，关于《买卖合同》的签订过程，案外人朱某得知被告翁佳君名下有注册的公司暨被告幂渥公司，案外人朱某告知被告翁佳君有一个客户要作一笔银行贷款需要通过被告幂渥公司，故案外人朱某从被告翁佳君处把被告幂渥公司的公章和营业执照原件拿走，至今仍未返还。故《买卖合同》签订前，被告翁佳君没有见过原告法定代表人，也对《买卖合同》不知情。被告幂渥公司确实收到830万元。被告翁佳君确实作为被告幂渥公司法定代表人曾参加上海市奉贤区人民法院(以下简称奉贤法院)组织与原告进行的调解并签署笔录，并在笔录中确认已经归还357万元。此后，被告翁佳君曾到原告委托诉讼代理人的办公地点进行协商，但未在文件上签名。本院经审理，对当事人无异议的证据予以确认，认定事实如下：2018年8月20日，原告与被告幂渥公司签订《买卖合同》，载明：产品名称为氧化石墨烯、数量为41,500克、单价200元/克、总价830万元；原告需先支付货款，被告幂渥公司收到货款后3日内安排送货；被告幂渥公司不能交货的，应向原告偿付不能交货部分货款10%的违约金。2018年8月22日，原告法定代表人张斌作为借款人、案外人周月芳、张帆作为共同借款人与中信银行股份有限公司上海分行签订《个人借款合同》及相关最高额抵押合同，约定：贷款种类为个人经营贷款、贷款期限60个月、贷款用途为原告采购石墨烯材料；未开通随借随还；贷款利率为6.175%、挪用贷款罚息合同利率的200%、担保方式为最高额抵押无阶段性保证、贷款金额830万元、还款方式为按月付息、第一年归还本金5%、第二年归还本金5%、第三年归还本金5%、第四年归还本金35%、第五年归还本金50%，首次还款日为2018年9月1日，还款账户为张斌、账号XXXXXXXXXXXXXXXX；抵押物为张斌、周月芳、张帆共有的本市长宁路XXX弄XXX号XXX室房产；张斌、周月芳、张帆确认贷款资金划转至交易对象被告幂渥公司、支付金额为830万元、贷款用途为经营。2018年8月27日，中信银行股份有限公司上海分行向被告幂渥公司转账830万元。2018年9月10日、9月12日，案外人翁某某向原告法定代表人转账2万元、5万元。同年9月27日，案外人翁某某向原告法定代表人转账20万元一笔、5万元六笔。审理中，原告确认2018年8月29日案外人上海幂遂贸易有限公司向案外人朱某支付的100万元、2018年9月3日被告幂渥公司向案外人上海默脉通信科技有限公司支付的200万元均系被告幂渥公司向原告本案所涉的还款。原告与被告翁佳君均确认案外人翁某某系被告翁佳君的父亲。2018年11月5日，原告向被告幂渥公司发送催款函，载明：2018年8月20日原告与被告幂渥公司签订《买卖合同》，约定原告向被告幂渥公司购买氧化石墨烯，货款总价为830万元，原告已经履行付款义务，被告幂渥公司收到货款后因故双方解除合同；被告幂渥公司陆续归还部分货款，剩余货款迟迟未予归还；现要求被告幂渥公司收到本函之日起三日内归还剩余货款。上述催款函邮寄至本市鑫都路XXX弄XXX号XXX室，收件人载明为被告翁佳君。2019年5月，原告向奉贤法院提起诉讼，要求本案被告幂渥公司返还货款并支付利息。2019年6月11日，上海市奉贤区联合人民调解委员会对本案原告、被告幂渥公司进行调解，其中被告翁佳君作为被告幂渥公司的法定代表人参加上述调解。调解笔录载明，被告翁佳君代表被告幂渥公司陈述：涉案买卖合同真实性是没有的，被告幂渥公司货是没有的，但是被告幂渥公司确实收到830万元，钱的确是被告幂渥公司欠原告的，现在剩下473万元。2019年7月8日，被告翁佳君通过原告委托诉讼代理人刘陶律师的微信朋友验证。同年7月9日，原告委托诉讼代理人刘陶律师向被告翁佳君通过微信约时间在本市四川北路XXX号嘉杰国际广场26层见面。同年7月15日，原告委托诉讼代理人刘陶律师通过微信向被告翁佳君确认次日上午见面。同年7月16日，被告翁佳君通过微信向原告委托诉讼代理人刘陶律师表示晚到15分钟。2019年7月16日，《协议书》形成，载明：甲方为原告、乙方为被告幂渥公司、丙方为被告翁佳君；鉴于原告与被告幂渥公司于2018年8月20日签署的《买卖合同》约定原告向被告幂渥公司购买氧化石墨烯、货款总价830万元；原告履行付款义务；被告幂渥公司收到货款但无法提供氧化石墨烯，故确认《买卖合同》于2018年8月29日解除；被告幂渥公司已经陆续还款原告357万元，剩余473万元货款尚未归还；现原告与两被告协商一致，达成如下协议：一、被告幂渥公司确认对原告负有的债务包括货款473万元和以应还未还货款为计算基数按照同期银行贷款基准利率4.35%支付逾期利息146,530元(自2018年8月29日起暂计至2019年5月6日实际应计算至应还未还货款全额返还之日止)；二、被告幂渥公司承诺按照如下计划按时、足额向原告还款：2019年7月31日前向原告归还1万元、8月31日前归还1万元、9月30日前归还1万元、10月31日前归还100万元、11月30日前归还1万元、12月31日前归还1万元、2020年3月31日前归还全部剩余货款及逾期利息；三、被告翁佳君对被告幂渥公司本协议项下所有还款义务承担连带责任，保证期限自协议签订至第二条项下最后一期履行日届满之日起两年；四、如两被告能按时、足额履行上述第二项任一期还款义务，原告同意免除第一条中逾期利息，两被告无须继续支付；五、如两被告不能按期、足额履行上述第二项任一期还款义务，被告幂渥公司上述全部应付未付款项视为全部到期，原告有权追究被告幂渥公司在本协议项下全部还款义务及被告翁佳君的连带清偿责任。上述《协议书》落款处加盖原告、被告幂渥公司公章、在被告幂渥公司公章盖章处签有“翁佳君”，并在“丙方”处签有“翁佳君”。审理中，被告翁佳君提出上述《协议书》中“翁佳君”不是其本人签名并提出笔迹鉴定申请，但因被告翁佳君未在我院先后两次指定的时间内预缴鉴定费用，故按被告翁佳君撤回鉴定申请处理。2019年7月17日，原告以与被告幂渥公司达成和解为由向奉贤法院申请撤诉并得到法院准许。2019年8月1日，被告翁佳君向原告法定代表人转账0.7万元、0.3万元。同年8月19日，被告翁佳君向原告法定代表人转账1万元两笔。同日，案外人翁某某向原告法定代表人转账4.5万元。同年9月9日、9月20日、9月22日、10月9日，被告翁佳君向原告法定代表人微信转账0.5万元三笔、0.3万元一笔。另查明，被告幂渥公司设立于2016年8月9日，法定代表人为被告翁佳君，翁佳君持股90%、案外人易晶琳持股10%。审理中，经原告申请，本院依法裁定冻结两被告银行存款4,876,530元。本院认为，《协议书》系原告与两被告各方真实意思表示，各方均应依约履行。关于被告翁佳君辩称《协议书》上“翁佳君”的签名不是其本人所签，本院认为，被告翁佳君对上述意见未予举证，应对此承担举证不能的不利后果。同时，根据原告所提供的《协议书》签订当天与被告翁佳君的微信聊天记录、被告翁佳君作为被告幂渥公司法定代表人在奉贤法院所做笔录、被告翁佳君等在《协议书》签订后向原告还款的行为，本院认为，被告翁佳君知晓、同意《协议书》的内容并在《协议书》上签名具有高度盖然性。综上，本院对被告翁佳君的上述辩称意见不予认可。原告实际向被告幂渥公司履行支付830万元义务，且原告与被告翁佳君对于已还款金额366.3万元均予以认可，故本院对于原告的第一项诉请依法予以支持。关于原告的第二项诉请，符合《协议书》的约定，依法有据，本院亦予以支持。关于原告第三项诉请要求被告翁佳君承担连带责任，根据《协议书》的全文表述，被告翁佳君承担连带责任的债务范围包括被告幂渥公司向原告支付款项及逾期利息。被告翁佳君履行担保义务后有权向被告幂渥公司进行追偿。故本院对原告的第三项诉请依法予以支持。被告幂渥公司经本院传票传唤均未到庭，视为其放弃其答辩及举证的权利。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告上海幂渥实业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告菏泽乐福之家节能科技有限公司款项4,637,000元；二、被告上海幂渥实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告菏泽乐福之家节能科技有限公司逾期付款利息损失，以4,637,000元为基数自2019年11月1日起按照年利率4.35%计算至实际清偿之日止；三、被告翁佳君对被告上海幂渥实业有限公司的上述第一、二项义务承担连带责任；被告翁佳君履行担保义务后有权在承担的保证责任范围内向被告上海幂渥实业有限公司进行追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45,045.19元，财产保全申请费5,000元，共计50,045.19元，由被告上海幂渥实业有限公司、翁佳君共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  沈文宏人民陪审员  姚茂吾人民陪审员  赵琦颖二〇二〇年六月二十九日书 记 员  王 倩附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。四、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。