天津市北辰区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0113民初444号原告：常洪宇，男，1989年7月12日生，汉族，住河北省唐山市丰润区。委托诉讼代理人：黄杰，天津儒法律师事务所律师。被告：中国人寿财产保险股份有限公司徐州中心支公司，住所地江苏省徐州市民主南路江苏恩华药业股份有限公司大厦9层。负责人：唐士立，总经理。委托诉讼代理人：**，江苏苏旭律师事务所律师。被告：侯立业，男，1979年9月18日生，汉族，无职业，住天津市北辰区。原告常洪宇与被告中国人寿财产保险股份有限公司徐州中心支公司（以下简称“人保公司”）、侯立业健康权纠纷一案，本院于2020年1月9日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告常洪宇及其委托诉讼代理人黄杰，被告人保公司的委托诉讼代理人**、被告侯立业均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。常洪宇向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告医药费8,817元、住院伙食补助费1,200元、误工费33,243元、护理费9,212元、营养费3,600元、鉴定费720元，以上共计；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：：原告受雇于天津市宏建达建筑设备租赁有限公司（以下简称“宏建达公司”）从事劳务。案外人李宝国受雇于被告侯立业从事吊车司机工作。2018年3月19日10时许，原告站在宏建达公司院内一个钢管垛上指挥李宝国操作吊车装卸钢管。李宝国驾驶操作吊车，去钢管垛上准备起吊钢管时，由于挂钩属于空摆状态，在空中左右飘摆，击中站在钢管垛上的原告的头部，致使原告跌落到地面上。原告掉地上后右臂摔伤。原告于2018年3月19日到天津市北辰医院就诊。诊断伤情为：右肱骨骨干骨折；2、头面外伤、额部开放伤，头晕头痛；3、右侧季肋部软组织挫擦伤。原告住院21天，总计产生医疗费43,215.91元。原告于2019年3月21日在贵院起诉二被告健康权纠纷一案，要求二被告支付医疗费43,215元、住院伙食补助费2,100元、以及原告住院期间的误工费、护理费各2,583元，总计50,481元。后贵院于2019年4月25日出具（2019）津0113民初410号民事判决书判决：原告常洪宇的经济损失：医疗费43,215元、住院伙食补助费2,100元、误工费2,583元、护理费2,583元，合计50,481元，上述费用的80%，即40,384.8元，由人保公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿。现原告治疗已经终结，原告2019年10月21日至2019年11月5日进行二次手术取出右肱骨内固定装置，住院15天，花费医药费11,020.81元。本案立案后经原告申请对原告的伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定，后经贵院委托天津医科大学总医院司法医学鉴定中心出具鉴定意见为原告右肱骨骨折术后不构成伤残等级，不予评定，原告误工期为270日、护理期为90日、营养期为90日。故要求二被告参照（2019）津0113民初410号民事判决书确定的二被告赔偿比例80%赔偿原告主张的经济损失。人保公司辩称，侯立业在该公司投保第三者责任险50万元，本案车辆为特种车辆，车辆驾驶人应提供有效特种车操作证，否则根据保险条款约定，其不予赔偿。该操作证应当是质量监督局颁发，而非培训机构颁发的操作证。如法院判决赔付的话，同意责任比例参照第一次赔付标准，扣除第一次判决中已经判决赔付的21天的误工费、护理费、住院伙食补助费。由于事故发生在2018年其误工费和护理费应当参照上次判决标准。诉讼费、鉴定费不同意承担。对（2019）津0113民初410号民事判决书判决认定的事实没有异议，对该判决认定被告赔付的比例也没有异议。侯立业辩称，同意原告的诉讼请求。对（2019）津0113民初410号民事判决书判决认定的事实没有异议，对该判决认定被告赔付的比例也没有异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。对双方无异议的证据，原告住院费票据、住院费用清单、住院病案、鉴定意见书、鉴定费票据，本院予以确认并记录在卷。结合原告提交的证据及当事人陈述，本院认定事实如下：原告受雇于宏建达公司从事劳务。案外人李宝国受雇于被告侯立业从事吊车司机工作。2018年3月19日10时许，原告站在宏建达公司院内一个钢管垛上指挥李宝国操作吊车装卸钢管。李宝国驾驶操作吊车，去钢管垛上准备起吊钢管时，由于挂钩属于空摆状态，在空中左右飘摆，击中站在钢管垛上的原告的头部，致使原告跌落到地面上。原告掉地上后右臂摔伤。2018年3月20日上午，李宝国报警。天津市公安局北辰分局宜兴埠派出所出警。该派出所于2018年3月20日出具证明，载明经民警现场勘查以及视频录像，可以证明常洪宇所受伤情系在吊车运行施工操作所致。事发后，原告于2018年3月19日到天津市北辰医院就诊。原告伤情为：1、肱骨干骨折（右肱骨骨干骨折）；2、头面外伤、额部开放伤，头晕头痛；3、右侧季肋部软组织挫擦伤。为治疗伤情，原告住院21天，总计产生医疗费43,215.91元。李宝国于2017年11月25日取得汽车式起重机操作证。原告于2019年3月21日在贵院起诉二被告健康权纠纷一案，要求二被告支付第一次住院期间医疗费43,215元、第一次住院期间住院伙食补助费2,100元、以及原告第一次住院21天的误工费、护理费各2,583元，总计50,481元。后我院于2019年4月25日出具（2019）津0113民初410号民事判决书判决：原告常洪宇的经济损失：医疗费43,215元、住院伙食补助费2,100元、误工费2,583元、护理费2,583元，合计50,481元，上述费用的80%，即40,384.8元，由被告人保公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿。原告2019年10月21日至2019年11月5日进行二次手术，住院15天，花费医药费11,020.81元。现原告已治疗终结。诉讼中，原告申请对其伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定，后经我院委托天津医科大学总医院司法医学鉴定中心出具津总医院（2020）临床鉴字第172号鉴定意见书鉴定意见为原告右肱骨骨折术后不构成伤残等级，不予评定，原告误工期为270日、护理期为90日、营养期为90日。本案争议焦点为：1.案外人李宝国是否在事发时取得特种车驾驶证，被告人保公司是否应当承担赔偿责任；2.原告的损失是否计算合理。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，案外人李宝国受雇于被告侯立业，李宝国在操作吊车时致使原告跌落受伤，其侵权后果应由雇主即被告侯立业承担责任。同时，又根据二被告之间的商业三者险条款约定，被保险车辆在使用过程中发生意外事故，造成第三人人身损害，属于第三者责任保险的保险责任范围。李宝国操作吊车致使原告受伤，在非道路上引发事故，可以参照适用道路交通损害赔偿相关司法解释。根据法律规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故原告因本起事故造成的经济损失的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、鉴定费，依法应由被告人保公司在商业三者险限额内赔偿，不足部分，由被告侯立业赔偿。至于人保公司抗辩案外人李宝国应持有有效特种车操作证，否则人保公司不予赔偿一节，因已生效的（2019）津0113民初410号民事判决书已经认定李宝国于2017年11月25日取得汽车式起重机操作证，并判决被告人保公司赔偿原告部分经济损失，人保公司该抗辩没有事实依据，本院不予支持。关于双方责任比例一节，对于原告因本起事故产生的前期经济损失，已生效的（2019）津0113民初410号民事判决书判决被告负担原告损失的80%，原告承担自身损失的20%比例，本案原告亦按该比例主张二被告赔偿，二被告亦同意本案双方的责任比例按该案确定的比例分配，本院不持异议。关于原告主张因伤就医而支付的二次手术医疗费11,020.81元一节，根据原告所提供的医疗费票据、住院费用明细、住院病案等，证实原告为二次手术的医疗费支出，对该11,020.81元医疗费用，本院予以确认。关于原告主张误工费33,243元一节，经鉴定原告误工期为270天，扣除（2019）津0113民初410号判决书已判决支持原告的21天误工期，故被告未赔偿原告剩余误工期天数为249天。原告未提供证据证明原告的月工资收入，故原告主张按照2020年公布的上一年度天津市居民服务业工资标准计算原告误工费，即41,554元（60,912元/365天*249天=41,554元），本院予以支持。关于原告主张护理费11,515元一节，经鉴定原告护理期为90天。扣除（2019）津0113民初410号判决书已判决支持原告的21天护理期，故被告未赔偿原告剩余护理期天数为69天。原告主张每日按护理人员1人，按照2020年公布的上一年度天津市居民服务业工资标准计算69天护理费为11,515元（60,912元/365天*69天*80%=11,515元），本院予以支持。被告人保公司抗辩由于事故发生在2018年，其误工费和护理费应当参照上次判决标准，没有法律依据，本院不予支持。关于原告主张的营养费4,500元，经鉴定吴宝坤营养期为90天。本院支持原告营养费每日50元，故90天营养费为4,500元（50元/日＊90天=4,500元）。关于原告主张住院伙食补助费1,500元一节，结合原告住院天数，符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张鉴定费900元，鉴定费发票真实有效，该费用是鉴定原告误工期、护理期、营养期的必要费用，本院予以支持。综上，原告住院期间的损失为：医疗费11,020.81元、住院伙食补助费1,500元、误工费41,544元、护理费11,515元、营养费4,500元、鉴定费900元，合计70,979.81元。被告应担负上述损失的80%，即56,784元。鉴于该损失在被告侯立业投保的商业三者险限额内，故应由被告人保公司在商业三者险限额内赔偿原告上述损失。本院经调解未果，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第（六）项、第十六条，《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：原告常洪宇的经济损失：医疗费11,020.81元、住院伙食补助费1,500元、误工费41,554元、护理费11,515元、营养费4,500元、鉴定费900元，合计70,989.81元，上述费用的80%，即56,792元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司徐州中心支公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费185元，由被告侯立业、中国人寿财产保险股份有限公司徐州中心支公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  李飞二〇二〇年九月十四日书记员  赵晶附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。