山西省太原市中级人民法院   民事判决书   （2020）晋01民终897号   上诉人（原审原告）：马梦佳，女,1991年12月19日出生,汉族,山西融融律师事务所律师,住太原市。   委托诉讼代理人:王鑫，山西融融律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：山西凯胜房地产开发有限公司，住所地太原市尖草坪区和平北路363号。   法定代表人:郝强瑞,职务董事长兼总经理。   委托诉讼代理人:郝思雯,山西国晋律师事务所律师。   委托诉讼代理人:吕朋,男,1960年11月20日出生,汉族,山西凯胜房地产开发有限公司项目部负责人,住太原市杏花岭区省军区永和家园1单元602室。   上诉人马梦佳因与被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司房屋买卖合同纠纷一案，不服太原市尖草坪区人民法院（2019）晋0108民初2140号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。   上诉人马梦佳向本院提出的上诉请求：1、依法撤销太原市尖草坪区人民法院(2019)晋0108民初2140号民事判决,依法改判被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司支付逾期交房的违约金5538元;2、本案一、二审全部诉讼费用由被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司承担。事实和理由：1.被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司作为专业的房地产开发商,重视施工现场的防污工作及管理是被上诉人的法定义务,而不是不可抗力,且政府文件中要求的措施是引导、倡议、加强管理,并非强制停工,不会必然导致被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司工期延误。山投城尚城小区的“土方石作业”己于2017年年底施工完毕，被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司提交的2017年12月31日政府要求停止“土石方作业”的文件不能成为延期交房的合理理由。其提交的2018年7月26日作出的道路封闭通知,通知中的道路非山投城尚城的项目工程必经道路,该道路封闭不会对工期产生任何影响。大气污染要求相关单位停工不是“配套工程”的原因导致的,被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司以此为由推迟交房时间,违反了合同的约定,应当承担违约责任。被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司提交的部分政府停工文件系在交房后作出的,与本案中所涉及的延期交房没有任何关系。一审法院未查清被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司提交的政府停工文件是否能够直接导致被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司工期延误的基本事实,是导致本案判决错误的根本原因；2.作为有专业资质的开发商,被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司在确定工期时应当考虑到环境污染因素导致的工期延误,并将此情况计算在交房工期内。不可抗力的通知义务属于法定的、不可变更的义务,即使本案中不可抗力的原因导致了被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司工期延误,被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司也应当及时履行通知的义务，其未履行通知的义务,应当承担违约责任；3.《商品房买卖合同》中关于被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司的免责条款系格式条款,免除了被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司的义务,且被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司未进行提示、说明,该条款无效；4.一审法院在没有查明重污染天气应急预案的限定措施与被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司工期延误是否存在因果关系的情况下，即认定被上诉人未违约缺乏依据；5.2017年12月7日，山西省第三建筑工程公司将名称变更为山西三建集团有限公司，共14份工期顺延签证单加盖的公章均是山西三建集团有限公司，而在签证时山西三建集团有限公司尚不存在，被上诉人与山西三建集团有限公司提供虚假证据。综上所述,请求二审法院依法改判,支持上诉人马梦佳的诉讼请求。   被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司辩称，1.被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司延期交房是由于政府原因导致，按照合同约定被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司不承担由此产生的迟延交房违约责任；2.政府部门通告要求停工以及因政府部门要求道路封闭，不可抗力事件，被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司是否就此通知上诉人，并不影响被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司不承担逾期交房违约责任；3.《商品房买卖合同》有关不承担逾期交房违约责任情形的约定，并非格式条款，公平合理，对双方具有约束力。综上，原审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，上诉人马梦佳的上诉请求，缺乏事实与法律依据。请求二审法院驳回上诉，维持原判。   上诉人马梦佳在一审法院起诉时向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告支付逾期交房的违约金，自2018年5月1日起计算至2019年1月2日为5538元（450274元×万分之0.5/天×246天=5538元）；2.请求判令本案的诉讼费用由被告承担。   一审法院判决认定的事实，2016年9月9日原告马梦佳与被告山西凯胜房地产开发有限公司签订《商品房买卖合同》，合同约定：原告购买被告位于和平北路363号8幢1单元9层0902号商品房一套，建筑面积为86.29平方米，房款总额为450274元；被告应当在2018年4月30日前将经验收合格并符合合同约定的商品房交付原告使用，因政府部门、公共服务企业配套工程等原因导致延期，被告可在发生之日起30日内通知原告，被告不承担由此产生的迟延交房违约责任；逾期交房超过90日后，原告有权解除合同，原告解除合同的，被告应当自原告解除合同通知到达之日起60天内退还全部已付款，并按原告累计已付款的0.5%向原告支付违约金。原告要求继续履行合同的，合同继续履行，自合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，被告按日向原告支付已交付房价款万分之0.5的违约金等。原告按照合同约定向被告交付了购房款，被告于2018年12月27日向原告出具《交房通知书》，于2019年1月2日将涉案商品房交付原告。太原市行政执法总队发布《关于全面停止建筑施工的紧急通知》,要求全市国有土地建筑工地从2016年11月21日至12月31日一律停工。太原市人民政府发布《太原市大气环境质量冬防严控十二条措施》要求从2016年11月23日起至2016年年底，全市所有施工工地土石方工程全部停工，所有混凝土搅拌站全部停工，所有渣土运输全部停运。太原市人民政府办公厅发布《关于进一步加大冬季大气污染严控工作力度的通知》，市政府决定将《太原市大气环境质量冬防严控十二条措施》执行日期由2016年年底延长至2017年3月15日。太原市人民政府发布31个关于太原市重污染天气预警的通告，要求施工工地的土石方作业、砂浆现场搅拌、石材切割、渣土运输、喷涂粉刷等易起尘作业全部停止，加大对施工工地、裸露地面、物料堆放等场所实施扬尘控制措施力度，加强对施工工地的督查，督导施工单位强化工地抑尘措施，拉运砂石、渣土车辆全部禁行。太原市人民政府发布摄乐街、摄乐南街、金桥西街7月27日起半幅封闭公告，封闭时间为2018年7月27日至2018年10月31日。太白路摄乐南街口9月17日起封闭施工公告，道路施工期间即2018年9月17日至2018年11月15日禁止一切车辆通行。   一审法院判决认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告马梦佳与被告山西凯胜房地产开发有限公司签订的《商品房买卖合同》，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，合同双方当事人应当全面、积极履行合同约定的义务。原告主张被告未按合同约定的时间交付房屋，其行为已构成违约，被告应承担违约责任。被告提供的太原市行政执法总队关于全面停止建筑施工的紧急通知、太原市人民政府关于印发太原市大气环境质量冬防严控十二条措施的通知、太原市人民政府关于发布太原市重污染天气预警的通告、太原市人民政府摄乐街、摄乐南街、金桥西街7月27日起半幅封闭公告、太白路摄乐南街口9月17日起封闭施工公告可证明被告延期交房是由于政府原因导致，根据合同约定“因政府部门、公共服务企业配套工程等原因导致延期，被告可在发生之日起30日内通知原告，被告不承担由此产生的迟延交房违约责任”。原告主张被告没有在存在延期交房可能之日起30日内通知原告，本院认为，根据文义解释，“可”是可以选择的，不是必须的，被告延期交房的确是由于政府原因导致，故原告的主张本院不予支持。一审法院判决“驳回原告马梦佳的诉讼请求”。案件受理费25元，由原告马梦佳负担。   本院二审期间，上诉人马梦佳与被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司对一审法院查明的事实部分均无异议，本院予以确认。上诉人马梦佳在二审期间提供一份新证据，企业公示系统的查询单，证明：被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司在一审提供的签证单当中，变更之前有14份签证单盖的是山西三建集团有限公司的公章，当时这个公司还不存在。被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司的质证意见：真实性、合法性无异议，关联性有异议。这个章确实是三建的，至于内部的更替情况被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司不清楚。签证单是三建给被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司出具的，上诉人马梦佳如有异议，可以申请法庭进行鉴定。   被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司提供两份新证据，证据一：《地基验槽记录》，证明：2017年底，被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司建设1号楼、2号楼、8号楼地下车库工程，土石方作业仍在进行，工程进度直接受政府通告影响。证据二：《山投城尚城项目整体鸟瞰图》证明：施工工地北邻芮城住宅小区，南邻的摄乐北街和西邻的太白路因道路施工全封闭，阻断了进出施工工地的所有通道，东邻和平北路虽未封闭，但因小区管网、道路、景观以及围栏交叉施工，施工所用的建筑材料、场内土方、混凝土车辆均无法从和平北路进入，虽然有临时出入口，但只有人能进入，工期因此顺延至少112日。   上诉人马梦佳的质证意见：证据一，山西三建集团盖章日期为2017年11月17日，而此时山西三建集团不存在。真实性、合法性不认可。如是补盖不能反应事实，也不合法。证据二，真实性认可，证明的内容不认可。因为山投城尚城小区第一期就开发了三栋楼，1号楼2号楼和8号楼，其中2号楼和8号楼是挨马路的，这两栋就是挨和平北路。当时的出入口就在2号楼和8号楼中间，挨和平北路，画红圈下方，现在所说的南门是现在正在施工的二期，二期开工以后才将施工的南门放在这个位置。之前这块地完全封闭的，都没有打开。两份证据的质证意见，真实性均不认可。上诉人马梦佳提供的山西三建集团有限公司的企业公示系统的查询单中载明：山西省第三建筑工程公司于2017年12月7日变更为山西三建集团有限公司，涉案的住宅小区施工单位是山西省第三建筑工程公司，因被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司延期交房山西省第三建筑工程公司已变更为山西三建集团有限公司，上诉人马梦佳虽称被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司在一审提供的签证单当中，在变更之前有14份签证单盖的是山西三建集团有限公司的公章，当时这个公司还不存在，并不影响上诉人马梦佳与被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司双方履行《房屋买卖合同》，上诉人马梦佳也未提供证据证明山西三建集团有限公司公章是虚假的，也未要求法庭对山西三建集团有限公司的公章真伪进行鉴定，本院对上诉人马梦佳在二审期间提供一份新证据，企业公示系统的查询单，证明：被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司在一审提供的签证单当中，在变更之前有14份签证单盖的是山西三建集团有限公司的公章，当时这个公司还不存在的证明目的不予采信。对被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司证明2017年底，被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司建设1号楼、2号楼、8号楼地下车库工程，土石方作业仍在进行，工程进度直接受政府通告影响予以采信。关于被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司《山投城尚城项目整体鸟瞰图》证明：施工工地北邻芮城住宅小区，南邻的摄乐北街和西邻的太白路因道路施工全封闭，阻断了进出施工工地的所有通道，东邻和平北路虽未封闭，但因小区管网、道路、景观以及围栏交叉施工，施工所用的建筑材料、场内土方、混凝土车辆均无法从和平北路进入，虽然有临时出入口，但只有人能进入，工期因此顺延至少112日,客观反映了现状，本院应予以采信。   本院认为，上诉人马梦佳与被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司双方签订的《商品房屋买卖合同》未违反法律、法规强制性规定，系当事人真实意思表示，合法有效，双方当事人均应按照合同的约定履行各自的义务。根据合同约定，被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司应当于2018年4月30日前，将具备该商品房验收合格并符合本合同约定的商品房交付上诉人马梦佳使用。上诉人马梦佳已按照合同约定足额交付了购房款，而被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司于2019年1月2日才将涉案的商品房交付给上诉人马梦佳，被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司延期交房的行为已构成违约，应承担违约责任。被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司提供太原市行政执法总队关于全面停止建筑施工的紧急通知、太原市人民政府关于印发太原市大气环境质量冬防严控十二条措施的通知、太原市人民政府关于发布太原市重污染天气预警的通告、太原市人民政府摄乐街、摄乐南街、金桥西街7月27日起半幅封闭公告、太白路摄乐南街口9月17日起封闭施工公告足以证明被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司延期交房是由于政府原因导致，根据合同中第八条第二款约定：“如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：2.因政府行为而导致延期，出卖人需在发生日起30日内告知买受人”，根据文义解释，“可”是可以选择的，上诉人马梦佳主张被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司没有在延期交房可能之日起30日内通知上诉人马梦佳，也未根本影响到上诉人马梦佳签订涉案合同目的实现的权利。被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司延期交房不承担违约责任符合双方合同约定和法律规定。上诉人马梦佳以一审法院判决未查清本案基本事实、《商品房买卖合同》中关于被上诉人山西凯胜房地产开发有限公司的免责条款系格式条款无效的上诉理由不能成立。   综上所述，上诉人马梦佳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费50元，由上诉人马梦佳负担。   本判决为终审判决。   审判长 姜宏亮   审判员 李 峻   审判员 李国虎     二O二O年四月十日   书记员 薛 英