北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0113民初1376号原告：北京顺鑫鑫源食品集团有限公司，住所地北京市顺义区后沙峪镇安平街******，统一社会信用代码91110113MA0012N39K。法定代表人：王金明，董事长。委托诉讼代理人：高东亮，北京市响宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：张晓琨，女，1992年3月20日出生，北京市响宇律师事务所实习律师。被告：内蒙古谷顺源农业开发有限公司，住，住所地内蒙古自治区包头市石拐区城市共同配送物流园区新埠路**蒙古古顺园食品有限责任公司院内），统一社会信用代码91150205MA0MXXK8XT。法定代表人：陆文华，执行董事。委托诉讼代理人：陆玉龙，男，1977年4月5日出生，汉族，内蒙古谷顺源农业开发有限公司总经理，公民身份号码×××。被告：内蒙古古顺园食品有限责任公司，住，住所地包头市城市共同配送物流园区新埠路**（石拐新区）一社会信用代码91150205558108862C。法定代表人：边月女，总经理。委托诉讼代理人：连芳芳，内蒙古冠坤律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵立文，内蒙古冠坤律师事务所律师。原告北京顺鑫鑫源食品集团有限公司（以下简称顺鑫公司）与被告内蒙古谷顺源农业开发有限公司（以下简称谷顺源农业公司）、内蒙古古顺园食品有限责任公司（以下简称古顺园食品公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告顺鑫公司之委托诉讼代理人高东亮、张晓琨，被告谷顺源农业公司之委托诉讼代理人陆玉龙，被告古顺园食品公司之委托诉讼代理人连芳芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告顺鑫公司向本院提出诉讼请求：1.被告支付欠款共计499.6万元；2.被告支付欠款违约金（以300万元为基数，自2018年4月1日起至实际支付之日，以及以199.6万元为基数，自2018年6月30日起至实际支付之日，均按照按年利率24%计算）；3.被告承担诉讼费。审理过程中，原告顺鑫公司明确诉讼请求为：1.被告古顺园食品公司返还原告货款499.6万元；2.古顺园食品公司支付欠款的违约金（以300万元为基数，自2018年4月1日起至实际支付之日，以及以199.6万元为基数，自2018年6月30日起至实际支付之日，均按照按年利率24%计算）；3.被告谷顺源农业公司对上述款项承担连带还款责任；4.二被告共同承担诉讼费。事实和理由：2018年1月8日，顺鑫公司与古顺园食品公司签订编号为HTHQ180109001的《食品购销合同》，合同有效期自2018年1月8日起至2018年6月30日止。2018年2月11日，顺鑫公司与古顺园食品公司签订编号为HTHQ180212001的《食品购销合同》，合同有效期自2018年2月11日起至2018年2月10日止。上述两个《食品购销合同》第七条约定，一方延迟交货或延迟支付货款的，应每日按照延迟部分货款千分之三的标准向对方支付违约金。延迟超过30日的，对方有权解除合同并要求延迟方赔偿损失。2018年9月20日，顺鑫公司与谷顺源农业公司、古顺园食品公司签订《并存债务承担协议》，协议中明确顺鑫公司对古顺园食品公司享有2018年4月1日到期债权300万元，2018年6月30日到期债权199.6万元，即共计499.6万元已到期债权，以及原《食品购销合同》中约定的违约金。谷顺源农业公司自愿加入顺鑫公司与古顺园食品公司的债权债务关系，成为新的债务人，顺鑫公司与古顺园食品公司的原债权债务关系仍然存续和维持，成立并存的债务承担。债权人为顺鑫公司不变，债务人变为谷顺源农业公司和古顺园食品公司。2019年6月20日，顺鑫公司与谷顺源农业公司、古顺园食品公司签订《还款协议》，约定，谷顺源农业公司及古顺园食品公司自2019年7月1日起，每三个月向顺鑫公司还款20万元，直至还清499.6万元欠款为止。若违反本合同约定，顺鑫公司有权依法定方式处分谷顺源农业公司提供的担保同时有权选择宣告所有欠款提前到期。截至本起诉书出具之日，谷顺源农业公司尚未开始偿还上述欠款。该部分违约金的计算：《食品购销合同》中约定的千分之三的标准计算违约金，即年化利率100%，因此按照年化利率24%主张违约金。该部分欠款的违约金为以300万元为基数，自2018年4月1日起至实际支付之日，以199.6万元为基数，自2018年6月30日起至实际支付之日，均按照按年利率24%计算。顺鑫公司向谷顺源农业公司多次催告支付上述欠款，但谷顺源农业公司迟迟不支付。谷顺源农业公司的行为严重违反合同约定、侵害顺鑫公司的权益，为维护合法权益，特向贵院提起诉讼，请判如所请。被告古顺园食品公司辩称：古顺园食品公司与顺鑫公司系合作关系，双方签订合同是为了方便挂账。顺鑫公司主张费用已经顺鑫公司同意用于双方的合作事项，不应由古顺园食品公司全部返还，顺鑫公司亦应承担一半亏损。顺鑫公司主张的违约金无事实与法律依据，依法不应得到支持。根据顺鑫公司所举的《还款协议》显示，古顺园食品公司欠顺鑫公司欠款499.6万元，三方同意古顺园食品公司、谷顺源农业公司自2019年7月1日起每三个月向顺鑫公司还款20万元，直至还清为止，如违反本合同约定，顺鑫公司有权宣告所有欠款提前到期。古顺园食品公司认为，还款协议对双方的债务进行了明确，对违约责任也进行了明确。而还款协议并没有约定如逾期未足额支付欠款，需要按照何种比例承担违约责任，故顺鑫公司主张按照年利率24%要求古顺园食品公司支付违约金无事实与法律依据。其次，双方对还款时间亦进行了变更，变更后的还款时间为自2019年7月1日起每三个月还款20万元，也就是说第一笔还款时间为2019年10月1日前。因此在未约定违约金的情况下，即便法院认为应当支付利息，也应当从2019年10月1日即违约之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息，顺鑫公司主张违约金过高，恳请人民法院依法予以调整。被告谷顺源农业公司辩称：同意承担连带偿还责任。其他意见同古顺园食品公司。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月27日，“北京顺鑫鑫源食品有限公司”名称变更为“北京顺鑫鑫源食品集团有限公司”。甲方顺鑫公司与乙方古顺园食品公司签署《合作协议》，约定：甲方根据订单需要向乙方预付产品采购费用，预付累计最高额不超过500万元；乙方根据甲方的要求生产加工，生产的产品所有权全部归甲方所有；乙方根据甲方订单将产品卖给甲方或者甲方指定的第三方；熟食产品销售收入（不含税金额）的10%归甲方所有，超过部分的利润，甲方将以加工费的形式支付给乙方；以上所有甲方支付的费用，乙方向甲方出具对应金额的增值税专用发票以便甲方入账；本合同期限为2年，自2017年12月19日至2019年12月18日止，自双方签字并盖章后生效。2018年1月8日，甲方古顺园食品公司与乙方顺鑫公司签署《鑫源食品购销合同》，合同编号HTHQ180109001，约定：由甲方提供羊肉串、冷切羊肉、筋道牛肉等产品，合同金额为199.6万元，结算方式为乙方付清全部结算货款，甲方安排生产，具体交货日期以乙方通知为准；一方延迟交货或延迟支付货款的，应每日按照延迟部分货款千分之三的标准向对方支付违约金，延迟超过30日的，对方有权解除合同并要求延迟方赔偿损失；本合同有效期自2018年1月8日至2018年6月30日止。2018年1月10日，顺鑫公司向古顺园食品公司汇款199.6万元。2018年2月11日，甲方古顺园食品公司与乙方顺鑫公司签署《鑫源食品购销合同》，合同编号HTHQ180212001，约定：由甲方提供熟食，订货金额为300万元，甲方需在2018年4月1日前向乙方供货完毕；结算方式为乙方预付甲方300万元货款后甲方发货；本合同有效期自2018年2月11日至2019年2月10日止。2018年2月13日，顺鑫公司向古顺园食品公司汇款300万元。2018年9月20日，甲方顺鑫公司、乙方古顺园食品公司、丙方谷顺源农业公司签署《并存债务承担协议》，约定：“鉴于甲方、乙方双方分别于2018年1月8日、2018年2月11日签订的编号为HTHQ180109001、HTHQ180212001的《鑫源食品购销合同》，形成于2018年6月30日到期199.6万元（大写人民币壹佰玖拾玖万陆仟元整），2018年4月1日到期300万元（大写人民币叁佰万元整）。甲方对乙方的债权已届清偿期，为更好的实现甲方的债权，甲乙丙三方本着诚信的原则，达成如下协议：第一条甲方对乙方享有的债权已届清偿期，乙方承认、认可对甲方享有的债务数额及上述二个合同中约定的违约责任等金额。第二条为使甲方对乙方的债权实现得到强化，丙方自愿加入甲方与乙方的原债权债务关系，成为新的债务人，甲方与乙方的原债权债务关系仍然存续和维持，成立并存的债务承担。此时债权人甲方不变，债务人由原来的乙方变为乙方和丙方，乙方和丙方对甲方的债权负连带责任。第三条成立并存的债务承担后，丙方可以以乙方对抗甲方的事由对抗甲方，但不得以自己与债务人乙方之间的事由作为抗辩理由对抗债权人甲方。第四条甲方对乙方的原债权已届清偿期，丙方成立并存的债务承担后，丙方对甲方的债务亦已届清偿期，甲方有权要求丙方随时履行。第五条因成立并存的债务承担，甲方与乙方因原债权债务所生的违约责任，丙方亦承担连带责任。甲方与乙丙双方因签订或履行该并存债务承担协议所生的缔约过失责任或违约责任，由乙丙双方承担连带责任。第六条并存债务承担（准物权行为）具有独立性和无因性，甲方与乙方的原债权债务和本并存债务承担协议的不成立、可撤销、无效或解除不影响并存债务承担的效力，因并存债务承担而给丙方造成损失的，丙方享有对乙方的追偿权。第七条本并存债务承担协议自三方签字或盖章之日起生效，因履行该协议产生的纠纷，由甲方所在地北京市顺义区人民法院管辖。”2019年6月20日，甲方顺鑫公司、乙方古顺园食品公司、丙方谷顺源农业公司签署《还款协议》，约定：“鉴于甲方、乙方双方分别于2018年1月8日、2018年2月11日签订的编号为HTHQ180109001、HTHQ180212001的《鑫源食品购销合同》，形成于2018年6月30日到期199.6万元（大写人民币壹佰玖拾玖万陆仟元整），2018年4月1日到期300万元（大写人民币叁佰万元整）。丙方以并存债务承担方式加入。乙方、丙方共同对甲方的上述债务承担连带清偿的责任。为明确各方的权利和义务，根据法律、法规的相关规定，经自愿、平等协商一致，达成以下协议，以资共同遵守：一、乙方、丙方自2019年7月1日起每三个月向甲方还款20万元（大写人民币贰拾万元整），直至还清上述所有欠款为止；二、若违反本合同约定，则甲方有权依法定方式处分乙方丙方因此债务向甲方提供的担保同时甲方有权选择宣告所有欠款提前到期。三、各方在履行本协议过程中发生的争议，应首先通过协商解决。协商不成的，则向甲方所在地北京市顺义区法院通过诉讼方式解决。四、本协议经签字或盖章之日起生效，有效期至乙方欠甲方的欠款及违约金全部偿还完毕为止。五、本协议正本一式叁份，各方各执壹份，具有同等法律效力。”顺鑫公司表示古顺园食品公司没有按照《鑫源食品购销合同》提供货物，也没有按照《并存债务承担协议》和《还款协议》还款，给顺鑫公司造成了直接损失即利息损失，要求古顺园食品公司偿还499.6万元并支付违约金，违约金以300万元为基数，自2018年4月1日起至实际支付之日，以及以199.6万元为基数，自2018年6月30日起至实际支付之日，均按照年利率24%的标准支付违约金，同时要求谷顺源农业公司承担499.6万元及违约金的连带还款责任。古顺园食品公司与谷顺源农业公司认可签署《并存债务承担协议》和《还款协议》后没有还过款，均表示与顺鑫公司确定了债务金额，并没有约定违约金，即使构成违约，违约金的起算点应当从约定的还款时间2019年7月1日开始起算，计算方式也应以全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率为标准计算。上述事实，有庭审笔录、《鑫源食品购销合同》、《并存债务承担协议》、《还款协议》等证据在案为证，可作为认定案件事实之依据。本院认为：古顺园食品公司与顺鑫公司签署《鑫源食品购销合同》，古顺园食品公司应按照合同约定向顺鑫公司提供货物。后顺鑫公司与古顺园食品公司、谷顺源农业公司签署《并存债务承担协议》与《还款协议》，确认了到期债务的事实，也约定了并存债务承担与还款计划，古顺园食品公司、谷顺源农业公司应按照协议约定履行连带还款义务。截止本案辩论终结前，古顺园食品公司与谷顺源农业公司尚未偿还任何款项，故，本院对顺鑫公司要求古顺园食品公司与谷顺源农业公司连带偿还499.6万元的请求予以支持。关于违约金，因古顺园食品公司未按照《鑫源食品购销合同》提供货物构成违约，且《并存债务承担协议》约定谷顺源农业公司违约责任一并承担连带责任，故，谷顺源农业公司应与古顺园食品公司一并就违约金承担连带赔偿责任。《还款协议》约定自2019年7月1日起向顺鑫公司还款，故，违约金应自2019年7月1日起开始计算。至于违约金计算标准，顺鑫公司主张的标准过高，本院予以调整。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告内蒙古古顺园食品有限责任公司支付原告北京顺鑫鑫源食品集团有限公司款项四百九十九万六千元及违约金（违约金以四百九十九万六千元为基数，自二○一九年七月一日起以中国人民银行同期贷款基准利率上浮30%为标准计算至二○一九年八月十九日止，自二○一九年八月二十日起以全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率上浮30%为标准计算至实际支付之日止），于本判决生效之日起七日内执行；二、被告内蒙古谷顺源农业开发有限公司对上述债务承担连带给付义务；三、驳回原告北京顺鑫鑫源食品集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费三万三千一百三十元（原告北京顺鑫鑫源食品集团有限公司已预交），由原告北京顺鑫鑫源食品集团有限公司负担六千一百三十元，由被告内蒙古古顺园食品有限责任公司与被告内蒙古谷顺源农业开发有限公司连带负担二万七千元，于本判决生效之日起七日内执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员 黄 敏二〇二〇年九月十五日书记员 范春艳