湖南省吉首市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘3101民初665号原告：陈艳兵，男，1980年2月2日出生，土家族，住湖南省吉首市。委托诉讼代理人：戴源，湖南四维律师事务所律师。委托诉讼代理人：王佳，湖南四维律师事务所律师。被告：株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司。住所地：湖南省吉首市石家冲街道桐油坪社区州人防办办公楼**401-404。法定代表人：李荣洲。被告：湖南省第四工程有限公司第三分公司。住所地：湖南省冷水江市金竹西路（枫树坳居委会办公楼对面）。法定代表人：张超文。委托诉讼代理人：周宁，湖南森力律师事务所律师。委托诉讼代理人：江正瑜，女，1994年6月2日出生，汉族，住湖南省临澧县，系公司员工。原告陈艳兵与被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司、湖南省第四工程有限公司第三分公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月5日立案，依法适用简易程序审理。2020年3月26日，湖南省第四工程有限公司第三分公司提出管辖权异议，本院于2020年4月2日作出（2020）湘3101民初665号民事裁定书，驳回其管辖异议申请，该公司不服上诉。湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院于2020年6月8日作出（2020）湘31民辖终19号民事裁定书，维持原裁定。本案于2020年7月10日本案公开开庭进行审理，原告陈艳兵及其委托诉讼代理人戴源、被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司的法定代表人李荣洲、湖南省第四工程有限公司第三分公司的委托诉讼代理人周宁、江正瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈艳兵向本院提出诉讼请求：1.判令被告一向原告支付剩余工程款643253元及迟延支付期间的利息，被告二在其欠付被告一的工程款数额范围内给原告连带、优先清偿；2.本案诉讼费、律师费等费用由两被告承担。事实与理由：2018年5月15日，原、被告签订《“吉首大学工程建设实验训练中心建设项目”装饰工程劳务派遣协议》。协议第一条约定，原告从事被告一与被告二签订的《装饰装修合同》中由被告一经营范围的装饰装修、劳务清包的劳务施工，工程款据实结算。第十一条约定，工程进度款转入被告一账户，待扣除税金及管理费后，剩余工程款转给原告。2018年10月，案涉工程完成综合验收，被告二应支付被告一、原告剩余工程尾款70余万元。2019年11月，发包方吉首大学对案涉整个工程项目完成财务审计，并向案涉装修工程的发包人（即案涉项目工程总承包方被告二）支付完工程尾款。2019年12月11日，被告二与原告进行工程结算，案涉装修工程总金额为2053300元，实际已支付1396500元，尚欠656800元。结算后，二被告未及时支付剩余工程款，被告二后又以项目亏损为由，要求与原告、被告一协商少支付工程款。经几方再次结算，案涉装修工程总金额为2039753元，实际已支付1396500元，尚欠工程款643263元。因被告二至今未向被告一支付剩余工程尾款，致使原告无法向其他农民工支付劳务报酬。原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求依法判决。被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司辩称，金额没有异议，这个工程也是原告做的，但是第四工程还没有给我们支付工程款，所以我们还没有支付给原告。湖南省第四工程有限公司第三分公司辩称，一、被答辩人与答辩人之间没有合同关系，也不是《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题解释二》第24条规定的“违法分包人”或“转包人”，答辩人不是本案的适格被告，请求法院驳回被答辩人对答辩人的起诉；二、被答辩人无法证明已经实际支付本案的律师费，被答辩人与被告一签订的合同中也没有对律师费的承担进行约定，且主张二被告承担律师费缺乏法律依据，请求法院驳回该项诉请。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、关于被告湖南省第四工程有限公司第三分公司在本案中诉讼主体资格及当事人在案涉建设施工合同中处于何种身份的问题。被告湖南省第四工程有限公司第三分公司属国有公司的分支机构，办理了工商登记领取了营业执照，可以作为诉讼主体参加诉讼。被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司作为株洲伟业建筑专业技术有限公司的分支机构，办理了工商登记领取了营业执照，可以作为诉讼主体参加诉讼。本案案涉建设工程“吉首大学工程实验训练中心建设项目”由吉首大学发包给被告湖南省第四工程有限公司第三分公司承建，被告湖南省第四工程有限公司第三分公司将该工程装饰工程劳务分包给被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司。被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司与原告签订《“吉首大学工程建设实验训练中心建设项目”装饰工程劳务派遣协议》，以劳务派遣的方式将案涉装饰工程分包给没有劳务资质的原告。本案中吉首大学为建设工程发包人，被告湖南省第四工程有限公司第三分公司为承包人，被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司为违法分包人，原告为实际施工人；二、原告提交的《调查笔录》的效力问题。原告为支持其诉讼请求向本院提交了对白文辉的调查笔录，被告湖南省第四工程有限公司第三分公司质证称：该笔录不符合法定形式，被调查人应当出庭接受质询，真实性无法核实。本院经审核后认定，该《调查笔录》实质上属于证人证言，证人无正当理由未出庭接受询问，故该证据本院不予采信，不作为认定案件事实的根据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：吉首大学将“吉首大学工程实验训练中心建设项目”发包给被告湖南省第四工程有限公司第三分公司承建。2018年5月14日，被告湖南省第四工程有限公司第三分公司与被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司签订《装饰工程劳务分包合同》，被告湖南省第四工程有限公司第三分公司将该建设项目的装饰工程分包给被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司。2018年5月15日，被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司与原告陈艳兵签订《“吉首大学工程建设实验训练中心建设项目”装饰工程劳务派遣协议》，将案涉工程分包给原告陈艳兵。2019年12月11日，被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司与原告进行工程结算，案涉装修工程总金额为2053300元，实际已支付1396500元，尚欠656800元。结算后，二被告一直未向原告支付工程款，原告遂诉至法院。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷，双方当事人的争议焦点是：被告湖南省第四工程有限公司第三分公司在本案中是否具备诉讼主体资格；被告湖南省第四工程有限公司第三分公司是否应在欠付工程款范围内对原告承担责任；原告诉请诉讼代理费是否有法律依据。本院就以上争议焦点认定如下:一、被告湖南省第四工程有限公司第三分公司属依法设立并领取营业执照的法人分支机构，属案涉“吉首大学工程实验训练中心建设项目”的承包人，具备本案诉讼主体资格；二、被告湖南省第四工程有限公司第三分公司与被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司签订《装饰工程劳务分包合同》合法有效，本院予以确认。被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司与原告所签订《“吉首大学工程建设实验训练中心建设项目”装饰工程劳务派遣协议》，不符合劳务派遣性质，实质为劳务分包合同，该合同因原告不具备劳务资质而归于无效。但该工程已经验收，被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司与原告已于2019年12月11日进行工程结算，故被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司应当按结算价款向原告承担给付责任。原告主张该协议结算人处签字的王捷系被告湖南省第四工程有限公司第三分公司的员工，该签字应视为代表被告湖南省第四工程有限公司第三分公司与原告进行结算，因无证据予以证实，故应当承担举证不能的法律后果。本院对原告该主张不予采信。原告主张2020年1月17日结算单应视为被告湖南省第四工程有限公司第三分公司与原告进行结算，亦无证据予以证实，故应当承担举证不能的法律后果，本院对原告该主张不予采信。本案案涉工程发包人为吉首大学，原告认可吉首大学已付清工程款，未向其主张权利，本院对原告对诉讼主张的选择予以确认。被告湖南省第四工程有限公司第三分公司为本案案涉工程承包人，将工程分包给具备施工劳务资质的被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司的行为未违反法律强制性规定，其根据合同关系对被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司承担给付工程款义务。原告要求湖南省第四工程有限公司第三分公司在欠付的工程款范围内承担连带、优先清偿责任无法律及事实依据，本院不予支持；三、因被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司怠于履行给付工程款的义务，原告为实现债权聘请律师，约定代理费为10000元，为实施财产保全措施支付保险费用1400元，被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司对此均予以认可，对原告诉请该款项由其支付亦未抗辩，故本院对原告该诉请予以支持。案涉工程已完成结算，签订工程结算单之日为2019年12月11日，该日期应视为应付工程款的时间。亦为原告所主张欠付工程价款利息的起算日。被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司应当对该日期后迟延支付工程价款的行为承担支付利息的责任。原告诉请被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司承担欠付工程价款利息，本院予以支持，但被告要求按日万分之一的标准计算利息，无合同约定，本院不予认可。综上所述，原告的诉讼请求，本院部分予以支持。被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司、被告湖南省第四工程有限公司第三分公司的辩解意见，本院部分予以采纳。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十九条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司支付原告陈艳兵工程款643253元及迟延支付期间的利息，（利息以欠付工程款643253元为计算基数，从2019年12月12日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至工程款清偿完毕止）限本判决生效之日起十日内履行完毕；二、被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司支付原告陈艳兵律师代理费10000元，财产保全保险费1400元，限本判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回原告陈艳兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10233元，减半收取5116.5元，由被告株洲伟业建筑专业技术有限公司湘西分公司承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 员  吴宇怀二〇二〇年七月二十二日代理书记员  周 慧