河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫9001民初8787号原告：李青贤，女，1963年5月2日出生，汉族，住济源市。委托诉讼代理人：吴秋栓，济源市方圆法律服务所法律工作者。被告：济源市神州旅行社有限公司，住所地：济源市文昌中路鸿运楼**。法定代表人：张争争，总经理。委托诉讼代理人：史姣姣，河南愚公律师事务所律师。委托诉讼代理人：王小莉，河南愚公律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司，住所地：郑州市西太康路**。法定代表人：彭永恒，总经理。委托诉讼代理人：周国森，河南春秋律师事务所律师。原告李青贤与被告济源市神州旅行社有限公司（以下简称神州旅行社）等旅游服务合同纠纷一案，本院于2019年10月21日立案后，依法追加中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司（以下简称财保郑州市分公司）为被告，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告李青贤及委托诉讼代理人吴秋栓、被告神州旅行社的委托诉讼代理人史姣姣，财保郑州市分公司的委托诉讼代理人周国森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李青贤向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿原告医疗费12534.81元、误工费45095元、护理费26406.52元（新疆住院期间两个护工费用11640元，原告家人护理费8759.8元，济源住院期间护理费2252.52元，出院后护理费3754.2元），住院88天伙食补助费4400元、营养费2360元（住院期间营养费1760元，出院后营养费600元），残疾赔偿金232566.6元、交通费3818.5元，鉴定费1900元，精神损害抚慰金2万元，物损费2000元、病历复印费18元，被扶养人生活9338元，共计360437.43元。事实与理由：原告等23人作为旅行者与神州旅行社于2017年8月6日签订《团体境内旅游合同》，神州旅行社向原告等23人提供旅游服务，双方确定旅游线路为新疆天山十日游，行程时间为2017年8月9日-2017年8月18日，约定每人2500元，儿童不满14岁每人2100元，合计52300元。并约定不改变其他线路出团，不同意旅行社委托其他旅行社履行合同等相关事项。到达新疆后，神州旅行社违反约定，不但改变旅行线路，安排原告等37人乘坐郑琦驾驶的新疆众驰旅游汽车有限公司（以下简称众驰旅游汽车公司）的新Ａ×××**号大型普通客车，当行驶至省道324线64公里加100米处，因郑琦操作不当，导致车辆驶下南侧路基发生侧翻，造成原告等30多人受伤。经富蕴县公安交警部门处理，认定郑琦负事故全部责任，原告等人不负事故责任。众驰旅游汽车公司新Ａ×××**号大型普通客车在中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司(以下简称中华联合保险乌鲁木齐分公司)购买有保险。原告受伤后，先后在富蕴县人民医院、新疆医科大学第六附属医院、济源卫生学校附属医院治疗，期间被告仅支付了部分费用，未尽到赔偿责任，故提起诉讼。被告神州旅行社辩称：原告选择旅游服务合同纠纷进行诉讼，应当追加中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司和中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司作为被告参加诉讼，并有保险公司先行承担理赔责任。按照合同约定，其公司只应承担违约责任，请依法处理。被告财保郑州市分公司辩称：本案系旅游服务合同纠纷，在履行合同中众驰旅游汽车公司发生单方交通事故，且作为旅行辅助者，应当作为第三人参加诉讼，原告的伤残等级系案外人中华联合财产保险公司乌鲁木齐分公司申请签订，鉴定时其公司并未参与诉讼，鉴定结论对其公司不具有约束力，应重新鉴定。本案赔偿标准应当适用事故发生时的相关赔偿标准计算赔偿损失。此外，本案系合同纠纷依法不应计赔精神损害抚慰金，其公司没有过错，也不应承担相关诉讼费用。原告提供的证据有：1、《团队境内旅游合同》1份，证明与被告神州旅行社签订了旅游合同。2、《富蕴县公安局交通警察大队道路交通事故认定书》一份。3、富蕴县人民医院病历23张、新疆医科大学第六附属医院住院病历84张、济源卫校住院病历18张。证明原告在新疆住院71天、济源住院18天。4、医疗费票据12534.81元。5、收款人分别为李香景、周娜存的收条两张，证明在新疆支出护工护理费11640元。6、出租车票据16张，新疆通用定额发票17张、河南客运票据1张、火车票3张、航空运输票据1张，证明支出交通费3818.5元。7、鉴定费票据2张，证明支出鉴定费1900元。8、工资表14张，证明原告受伤前日平均工资145元。9、济源卫校病历复印票据1张，证明复印费18元。10、鉴定结论1份证明原告两处8级伤残，一处伤残10级伤残。11、医疗评估意见书一份，证明原告出院后护理期限、营养期限分别为30天。12、济源沁园街道办事处南夫人头居委会出具的证明1份，证明赵素花（1936年4月8日出生），子女有李长青、李青勇、李青贤、李青智。经质证，神州旅行社对证据1认为与其公司的合同内容在部分细节不一致，但不影响双方之间的旅游合同关系，对证据2、3、4、7、8、9、10、11的真实性无异议。对证据5认为未显示出具人身份，对证据6认为不能证明系原告本人支出的交通费。对证据12认为应当予以审核确定。此外，应对原告要求赔偿项目的合理性进行审查，以便确定应否赔偿。被告财保郑州市分公司的质证意见与神州旅行社一致，对证据10、11认为其公司未参与，对其公司不具有与约束力。被告神州旅行社提供的证据有：《团队境内旅游合同》1份，认为虽与原告提供的证据1部分细节上有出入，但不影响双方之间的旅游合同关系。经质证，同行旅游人员李青贤（另案原告）庭审中表示，当时组团是其组织联系的，签订合同时是被告公司经理张争争去其家签订的，其只签了名，其他合同内容都是空白的，应以其持有的合同为准。本院认证如下：原告提供的证据1与被告神州旅行社提供的《团队境内旅游合同》，神州旅行社虽提出两份合同细节上存在异议，但不否认双方之间的合同关系，对双方之间存在双方旅游合同关系予以认定。被告对原告提供的证据2、3、4、7、8、9、10、11的真实性无异议，予以认定。证据5系原告支出的护理费，应当按照相关标准审查计算，证据6系原告支出的交通费，应按实际支出情况予以审查确认，证据12系原告家庭人员情况，所在村委出具了证明，予以认定。被告财保郑州市分公司虽对证据10、11提出未参与，但鉴定系诉前经本院委托鉴定，具有客观真实性，其证明效力予以认定。根据原、被告陈述，依据有效证据，本院确认案件事实如下：原告等23人与神州旅行社于2017年8月6日签订《团体境内旅游合同》，神州旅行社向原告等23人提供旅游服务，双方确定旅游线路为新疆天山十日游，行程时间为2017年8月9日-2017年8月18日。在旅游的过程中，2017年8月15日原告等人被安排乘坐郑琦驾驶的众驰旅游汽车有限公司新Ａ×××**号大型普通客车，途中发生交通事故，原告等30多人受伤，该事故经富蕴县公安交通警察处理，作出富公交认字【2017】第8号道路交通事故认定书，认定郑琦操作不当导致车辆驶下南侧路基发生侧翻，负事故全部责任，原告等乘坐人不负事故责任。当天原告等人被送到新疆富蕴县人民医院救治，诊断为：失血性休克、腹部受伤、创伤性脾破裂、创伤性湿肺、多发软组织损伤、多发肋骨骨质（双侧）、胸腔积液、脑震荡。后转入新疆医科大学第六附属医院诊断为：右侧第3-12肋骨骨折、左侧第5-12肋骨骨折、双侧胸腔积液、双肺下叶肺不张、腰2、3椎体骨折、胸3、腰6-腰1右侧横突骨折、脾破裂切除术后。2017年10月25日出院，住院期间医嘱陪护1人。出院医嘱：全休三月陪护1人，加强功能锻炼，一月后复查双肺。2018年4月13日入住济源卫生学校附属医院诊断为：眩晕综合症、高脂血症、左肺结节、××变、慢性结膜炎等，住院18天，住院期间医嘱陪护1人，出院医嘱：巩固治疗，定期复查。诉前经中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司申请，经本院委托，原告伤情经洛阳鑫正法医临床司法鉴定所鉴定，2018年6月27日作出洛鑫正司鉴所【2018】临鉴字第0502号鉴定意见书，认定李青贤因交通事故导致：1、多发肋骨骨折（右胸第3-12肋、左胸5-12肋骨折存在，其中右胸4、5、9、10，左胸10、11肋畸形愈合，评定为8级伤残；2、脾切除，评定为8级伤残；3、胸3、胸6-腰右侧横突骨折，目前遗留：腰部活动轻度受限，评定为10级伤残。经本院委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所鉴定，2019年8月12日作出洛鑫正司鉴所【2019】医评字第347号医疗评估意见书，李青贤出院后护理期限为20-30天，营养期限为20-30天，原告共计支出鉴定费1900元，病历复印费18元。合计1918元。李青贤的各项损失依据相关证据及有关标准计算如下：原告本人支出的医疗费为新疆医用外固定支架3000元及其他外购药合计4199.55元。在济源市人民医院支出5618.36元、另门诊及外购药支出1960.3元，合计11778.21元。护理费经审核计算为：原告在新疆住院期间，根据医嘱按1人计算护理费，按当地护理费计算赔偿标准，从2017年8月15日计算至2017年10月25日，计算71天为（76709元/年÷365天×71天）14921元。济源卫校住18天，按照2019年河南省居民服务业年收入45677元计算，按18天计算为（45677÷365×18）为2253元。根据鉴定结论原告出院后的护理期限分别为20-30天，按计算25天计算为（45677÷365×25）3129元。上述合计20303元。原告住院期间的住院伙食补助费每天按照规定标准50元，计算住院期间（71天＋18天）为4450元，原告要求赔偿4400元，予以采纳。营养费计算住院期间89天，根据鉴定结论原告出院后的护理期限分别为20-30天，计算25天，合并计算114天，每天20元，为2280元。残疾赔偿金根据2019年河南省城镇居民年平均收入（34200.97×20年×34%）232566.6元。原告要求的交通费，根据医嘱1人护理计算，因事发后，原告家属前往新疆的机票由被告垫付，故原告家属前往新疆的交通费不再计赔。返程计算两人火车票，按照单程软卧价格814.5元计算2人为1629元，新疆富蕴县至乌鲁木齐期间交通费票据计算435元，返程洛阳至济源以及在济源卫校住院期间交通费酌情确定200元，上述合计2264元。误工费，因原告在济源××纸箱月工资（××）、××在河南省金城电梯有限公司作保洁工作（月工资2500元-3000元），原告要求按照日平均工资145元计算，本院采纳。误工时间从2017年8月15日计算至定残前1日2018年6月26日，计算313天（145×313天）为45385元，原告要求赔偿45095元，本院采纳。被扶养人生活费，原告母亲赵素花1936年出生，有4个子女，计算5年抚养费为（21971.57元×5年×34%÷4人）9338元。原告提出事故发生后，其衣服毁损，大约1000元现金丢失，共计损失大约2000元。考虑到事故发生后，医院进行抢救等实际情况，本院酌情确定800元。被告中华联合保险乌鲁木齐公司提供的证据有：25笔付款银行流水，事故发生后，其公司向富蕴县人民医院支付46万元，新疆医科大学第六附属医院支付184752元，向众驰旅游汽车公司支付23万元，其中支付另案原告范平怡在新疆医疗费9万元。审理中，原告因以旅游服务合同主张诉权，撤回了对被告新疆众驰旅游汽车有限公司、郑琦、中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司的起诉。神州旅行社在被告财保郑州市分公司购买有旅行社责任保险，每次事故责任保险200万元，每人责任限额70万元。本院认为，原告与被告神州旅行社之间存在旅游合同关系，原告作为旅游者以人身受到伤害提起本案旅游纠纷诉讼，根据《合同法》第一百二十二条“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责”的规定，本案存在责任竞合，对于侵权构成的违约行为，原告有权选择神州旅行社承担合同之诉的违约责任或侵权之诉的侵权责任。原告选择神州旅行社承担合同违约责任，符合法律规定。为保障旅游者的合法权益，国家强制旅游经营者投保旅行社责任保险，本案系交通事故造成的人身伤害，按照旅行社保险责任条款第三条的规定，被告财保郑州分公司作为保险人应当按照保险合同约定承担保险责任。原告的损失有医疗费11778.21元、鉴定费1918元、护理费20303元、住院伙食补助费4400元、营养费2280元、残疾赔偿金232566.6元、误工费45095元、交通费2264元、被扶养人生活费9338元、物损800元，共计330742.81元。另原告要求赔偿精神损害抚慰金，因原告以旅游业服务合同纠纷主张诉权，被告承担的是违约责任，故该项请求，本院不予支持。因被告神州旅行社在被告财保郑州市分公司购买有责任保险，该事故属于保险理赔范围且不超出保险限额，故应当由被告财保郑州市分公司在保险限额内承担保险理赔责任。因原告损失保险限额已足以赔偿原告损失，故被告神州旅行社不再承担赔偿责任。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条，《中华人民共和国保险法》第十三条、第十四条、第十七条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十一条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司在判决书生效后十日内支付原告李青贤330742.81元。二、驳回原告李青贤的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6282元，由被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。审 判 长  王小奇人民陪审员  赵士杰人民陪审员  赵元霞二〇二〇年六月二十四日书 记 员  吕林倩