湖南省花垣县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘3124民初119号 原告（反诉被告）：花垣县众望房地产开发有限公司，住所地：花垣县花垣镇建设西路边城步行街。 法定代表人：曾利民，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨涛，男，湖南四维律师事务所律师。 被告（反诉原告）：白洪岷，男，1952年9月14日出生，苗族，湖南省花垣县人，住花垣县建筑设计室宿舍。 委托诉讼代理人：龙贵云，男，花垣县金三角法律服务所法律工作者。 原告（反诉被告）花垣县众望房地产开发有限公司（以下简称众望公司）诉被告白洪岷合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2016年11月25日立案后，于2018年1月30日作出（2016）湘3124民初768号，原告（反诉被告）不服向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉，湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院于2018年12月13日作出（2018）湘31民终332号民事裁定书，裁定本案发回本院重新审理，重审后本院另行组成合议庭，于2020年4月23日依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）众望公司委托诉讼代理人杨涛、被告白洪岷及其委托诉讼代理人龙贵云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 众望公司向本院提出诉讼请求：1．请判令白洪岷履行2010年1月16日双方签订的《房地产合作开发协议书》中白洪岷应履行的义务：（1）向众望公司交纳1000000元建设费；（2）按销售额的2.5%向众望公司缴纳管理费（以实际为准）；（3）完成还建6套商品房义务；2．请判令因白洪岷违约而赔偿1000000元违约金给众望公司；3．请判令白洪岷承担诉讼费用。事实和理由：2010年1月16日，原、被告双方签订《房地产合作开发协议书》，合同约定：2.1、2.2约定双方合作开发花垣县钟佛山北路2－7栋房屋，甲方（众望公司）提供土地，出资报建等，乙方（白洪岷）负责建设资金，收益后甲方享有第一层商业门面，乙方收益为二层及以上商住楼；3.2、林业局下属宿舍六套还建由乙方负责；4.8、甲方的边城步行街工程的道路和广场未建设部分建设费用约为6000000元，均确定乙方承担1000000元；4.11、乙方应向甲方交纳归乙方所有的房产销售额的2.5%，作为甲方的管理费用；7.1、任何一方未能履行本协议规定的义务视为违约，违约方应向对方赔偿由此产生的一切经济损失，应赔偿1000000元违约金。时至今日，工程早已完成，房产已基本售完，但是白洪岷仍未能按照合作协议约定足额完成以上义务，构成违约，白洪岷已经以此合作协议另案起诉了众望公司，法院已经判令众望公司承担相应的法律责任。现众望公司亦以此协议追究白洪岷的法律责任，请依法判决。 白洪岷辩称，1、众望公司要求白洪岷承担1000000元建设费的请求不合理。在《房地产合作开发协议书》中的4.8条约定“甲方的‘边城步行街工程’的道路和广场未建设部分预算建设费用约为6000000元（不包括人行道和小区配套），乙方承担其中的1/6，为便于成本控制，不论这6000000元是多是少，均确定乙方承担1000000元。根据2002年州、县规划部门批准的“钟佛山北路规划设计总图”道路工程量占90%以上，广场不足10%工程量。现在道路部分已经由政府修建好，白洪岷方不应该出资道路建设这笔费用。至于广场部分还没有实际修建，待众望公司修建成后，白洪岷同意按比例支付应承担的部分。2、众望公司要求按销售额的2.5%交纳管理费条件未成就。合同中没有确定交纳的时间，交纳的时间应当是在项目完工且完成销售后双方再办理结算销售额，确定交纳费用，然而目前商住楼仍然没有全部销售完，所以没有到结算时间。而在事实上，已经在2011年就已经履行。2011年初，众望公司的法定代表人曾利民自行与龙大汉协商，用龙大汉的一辆车抵给曾利民本人作为该项目的全部管理费，被告又用两套商品房（每套142平方米，价值650000元）抵给龙大汉，因此，白洪岷应当交纳的管理费已经于2011年提前全部付清。3、完成还建6套商品房的义务的条件没有成就。《合作协议》第3.2条约定众望公司应当先完成合作建房土地的拆迁工作，而其拆迁工作至今没有完成，故没有建成6套还建房的责任在于众望公司，按合同约定，这6套还建房众望公司应当按建筑面积每平方米付给被告1000元。综上所述，结合（2015）花民初字第754号民事判决书、（2016）湘31民终490号民事判决书已经认定在合同履行过程中是众望公司违约的事实，请求法院依法驳回众望公司的诉讼请求。 白洪岷向本院提出反诉诉讼请求：1．请求依法解除双方于2010年1月16日签订的《房地产合作开发协议书》；2．判令众望公司赔偿白洪岷的违约损失5504300元；3．责令众望公司支付白洪岷合作开发中白洪岷垫付三通一平的费用；4．众望公司无条件协助办理销售房屋的相关手续；5．责令众望公司承担鉴定费20万元；6．本诉及反诉诉讼费由众望公司承担。7．责令原告（反诉被告）协助被告办理位于花垣县城钟佛山北路边城步行街2-7号香桂苑商住楼D单元房屋5套商品房（D单D402、D501、D701、D1101、D1301）的销售盖章及后续纳税义务。事实和理由：1．双方所签订的合作协议至今已经有7年时间，众望公司已经无能力完成拆迁工作，致使合同无法继续履行，为降低双方损失，请求依法解除合同；2．合作协议7.2条规定，甲方如果未按期完成拆迁工作而造成阻工，乙方可以向甲方请求延期施工及赔偿损失，甲方应每日支付乙方2000元，同时应付违约金1180000元；3．合作协议中约定三通一平的费用由甲方承担，但是甲方一直没有支付该费用给乙方；4．合同解除后，尚未销售完的商品房需要甲方办理相关手续时，甲方应无条件配合完成。 众望公司对反诉辩称，1．原告第一项解除合同诉请与第四项及第七项相矛盾，原、被告双方因房地产开发协议的诉讼已经由花垣法院及州中院判决继续履行；2．白洪岷要求支付违约损失的请求没有证据支持，属于重复起诉，赔偿的诉讼请求在原生效判决书中已经予以驳回；3．白洪岷要求协助办理销售房屋手续的诉求与其第一条诉讼请求矛盾，且该诉讼请求在生效判决书中已经作出处理。4．白洪岷要求支付三通一平费用没有证据证实，该费用属于原告应该出的费用。综上，白洪岷的诉讼请求已经在生效判决中处理，在本案中再次提出于法无据，请予以驳回。 众望公司对本诉和反诉综合举证如下： 房地产合作开发协议书，证明众望公司与被告合作开发，被告应承担的义务，被告违约及承担违约责任； 资产负债表； 房屋所有权证； 花垣县钟佛山北路改造项目2-7栋备案表； 建设工程开工规划放、验线记录； 建设工程规划许可证申请表； 证据2-6共同证明开发已完成房屋已销售完毕，销售收入估计45000000元； （2016）湘31民终490号民事判决书； （2015）花民初字第754号民事判决书； 证据7-8共同证明房屋已修建完毕，销售完毕，众望公司的违约责任已确定，被告反诉无理无据； 9、湘桂苑项目借款付息应代扣个人所得税情况汇总表（截止2014年12月31日）、借款金额及付息明细表，证明涉案承建项目对外借款支付的利息产生的个人所得税和企业所得税应缴纳的金额，待税务部门查账后，应当扣除下来，由白洪岷自己承担，现在应当由白洪岷先予交纳给众望公司； 10、损益表，证明涉案项目亏损1976707.37元，没有利润收益，包括税款共计亏损240多万元。 11、补充协议。证实被告应当在次月5日将销售款的25%资金划缴入原告方基本账户，由原告代缴税款。但被告告方未支付该款，构成违约。 白洪岷对众望公司提交的证据质证意见如下：证据1真实性、合法性无异议，白洪岷不存在违约行为；证据2-6真实性无异议，但房屋到现在还没有销售完，销售数额45000000元不清楚；7-8真实性、合法性无异议，不认可其证明目的；证据9是众望公司自制的，不清楚其计算依据，不认可其证明目的；证据10是众望公司自制的，湘桂苑项目是独立核算的，有双方合同为证，众望公司出具的加盖其公章的材料没有白洪岷的签字盖章认证，不予认可，是其自行伪造的，没有事实根据。证据11被告不存在违约，因为管理费被告方已用龙大汉的一台轿车抵扣50万元，该车交给了原告法人曾利民使用。并且被告白洪岷用自有的两套商品房给龙大汉。原来双方口头协议原告支付被告垫付的三通一平费用后，双方再进行清算管理费。其次被告所开的账户交的购房款是在原告的所开的指定账户上，不存在违约。 白洪岷对本诉和反诉综合举证如下： 第一组证据：1、房地产合作开发协议书，证明双方合作开发协议的合法性、真实性及双方的权利义务；2、花垣县人民法院（2015）花民初字第75号民事判决书；3、湖南省湘西州中级人民法院（2016）湘31民终490号民事判决书；两证据共同证明众望公司存在的违约行为及事实。 第二组证据：1、花垣县公路局文件花路报（2012）52号；2、花垣县财政局文件花财评审（2013）310号；3、花垣县财政局文件花财评审（2014）46号；三份证据共同证明钟佛山北路的人行道是政府出资金修建的；4、湖南省建设工程施工合同，证明钟佛山北路的人行道及路面是政府承包给众望公司修建的；5、花垣县钟佛山北路规划设计总平面图，证明公园及绿化不到道路面积的10%。 第三组证据：1、2012年3月19日的领款收据，证明付外线高压线路及变压器架设安装费120914元；2、2010年5月2日的领款收据，证明付场地平整费12000元；3、2010年5月10日的付款发票，证明付安装水表费6000元；4、2010年6月25日的领款收据，证明用电上户10000元，电杆购买及吊装3000元，付工资5000元；5-6、2010年8月20日的领款收据及付款清单，证明付林业公安围墙堡坎费19310元；7-8、2010年8月20日的领款收据及付款清单，证明付林业公安围墙堡坎费10333元；9-10、2010年8月31日的领款收据及付款清单，证明付林业公安的修围墙路面费用4130元；11、2010年9月21日领款收据，证明付苗圃大门拆迁费31310元。以上共同证明三通一平被告垫付的费用。 第四组证据：1、2010年7月19日湖南省第三工程有限公司的工程施工合同，证明2010年7月19日修建商品房按照每个平方880元全包；2、2016年8月25日众望房地产买卖合同（湘桂苑项目部），证明吴进明与湘桂苑项目部购买商品房按每平方米2818元；3、2014年12月17日众望房地产商品房买卖合同，证明石超成与湘桂苑项目部购买商品房按每平方2370元；4、2016年10月11日壹号公馆商品房买卖合同，证明杨波、李利与壹号公馆购买商品房按每平方2936.86元；5、2016年10月21日绿地中央商品房买卖合同，证明龙丹与绿地中央广场购买商品房按每平方3029元。以上共同证明损失的计算依据。 第五组证据：龙爱国证明一份，证明双方合作的介绍人龙大汉及龙爱民用车与众望公司协商抵扣上交众望公司的管理费400000元。 第六组证据：湘桂苑项目损失、赔偿计算，证明白洪岷损失部分的计算依据说明。 第七组证据：（2017）湘民申1095号民事裁定书，证明双方签订的合同合法有效以及原告存在严重违约的行为，一审二审认定的事实是合法有效的。 第八组证据。鉴定费用发票。证实一审、重审的鉴定费用187640.75元。 众望公司对白洪岷提交的证据质证如下：第一组证据：证据1无异议；证据2-3真实性合法性无异议，但证明目的不认可，被告违约的事实已由该两份判决书确认，并对被告以此为基础提起的反诉予以驳回。第二组证据：1-5真实性合法性无异议，关联性有异议，因为道路虽然名为政府项目但是众望公司是要承担修建资金的，故根据合同约定不论多少，白洪岷都应当承担1000000元。第三组证据：真实性、合法性、关联性都有异议，这些证据不能证明是三通一平的费用，所有的单据不符合票据的法定形式，比如财务人员的身份信息及不是正规发票。第四组证据：1．真实性、合法性、关联性有异议，不清楚被告举证的事实，出具的价格明显和市场价格相比偏离；2-3．真实性无异议，关联性有异议，因为房子的价格是不断变化的；4-5．真实性、合法性、关联性有异议。第五组证据：真实性、合法性有异议，证据不符合形式要件，证明人未附身份信息也未到庭接受质询，关联性有异议，所举证不是事实，不能证明被告交纳了管理费。第六、七组证据：超过举证期限，不同意质证。第八组的鉴定原告方不同意，所以鉴定费用应该由被告自己负担。 本院对众望公司提交的证据分析认证如下：证据1真实、合法，且与本案具有关联性，未按合同约定交纳建设费是事实，但是该费用并未实际发生，故本院不予以认可其证明目的；证据2－6的真实性被告认可，证据2只是众望公司提供的一份电子表格文档，其证明目的没有得到被告认可，4－6是原、被告合作开发建房的相关审批记录，故众望公司提交的证据2－6并不能说明众望公司需要证明白洪岷商品房销售额已经达到4500000元，并且众望公司的表述只是估计达到4500000元，该数据缺乏证据和计算依据佐证，本院不予采信原告的证明目的；证据7－8真实、合法，与本案具有关联性，本院予以认可，对于证明目的的分析在本院认为部分进行表述；证据9、10是众望公司自制的表格，白洪岷表示不清楚，本院认为该证据的证明目的缺乏其他证据佐证，本院不予认可。证据11补充协议无其他证据佐证，对该证据证明目的不予认可。 本院对白洪岷提交的证据分析认证如下：第一至第三组证据真实、合法，与本案具有关联性，证明目的与案件事实相符，第一组证据证明了众望公司逾期交付建设用地，第二组证据证明了钟佛山北路的修建单位不是众望公司且公园及绿化与原设计有重大改变，第三组证据证明了被告垫付三通一平费用的事实，众望公司否认，但是没有提交反驳证据，本院对上述三组证据予以认可；第四组证据的真实、合法性本院予以认可，该组证据证明当前附近楼盘出售价格的事实，对其证明目的本院认为应结合鉴定结论综合认定；第五组证据众望公司不认可，也不符合证据的形式要件，对于其证明目的本院不予采信；第六组证据在本院认为部分进行分析；第七组证据反映了案件事实，本院予以认可。第八组证据证实鉴定费187640.75元元本院予以认可。 经审理查明，原、被告合作的项目系花垣县钟佛山北路旧城改造的三期项目，整个项目原是由怀化市家旺房地产开发有限公司与花垣县城北开发公司于2002年签订《花垣县钟佛山北路旧城改造项目投资开发合同书》而取得开发权。众望公司通过转让的方式取得了该项目的开发权，于2005年5月20日办理了整个项目用地的《国有土地使用证》。原、被告经协商于2010年1月16日签订了《房地产合作开发协议书》，甲方为众望公司，乙方为白洪岷。合同约定双方合作开发钟佛山北路旧城改造项目，甲方用上述合作项目用地约4140平方米（以附图为准）作为开发投入，乙方以完成合作项目工程一切报建手续费用及施工建设费用作为出资方式。2-7#临街门面长138米，宽30米，双方共同合作开发（建设面积按实计算），房屋建好后第一层商业门面归甲方收益，二层至十二层为商住楼归乙方收益，乙方建设商住楼工程以及此地上的小区配套工程和人行道工程。上述《房地产合作开发协议书》3.2条约定“甲方负责合作项目土地的拆迁工作，乙方予以配合，其中林业局下属宿舍六套还建由乙方负责，甲方按还建面积1000元/平方米付给乙方。与政府的协调工作以及负责合作土地上三通一平，甲方负责并保证配合办理乙方销售过程中的一切手续。”；4.2条约定“为保证合作项目开发工作的顺利进行，由乙方负责合作范围内规划报批、图纸设计、送审以及申请施工许可证等相关工作，甲方予以配合；乙方负责一切工程招投标的施工、检测、验收及经营销售等相关工作，甲方予以协助。”；4.8条约定“甲方的‘边城步行街工程’的道路和广场未建设部分预算建设费用约为6000000元（不包括人行道和小区配套），乙方承担其中的1/6，为便于成本控制，不论这6000000元是多是少，均确定乙方承担1000000元。”；5.1条约定“乙方保证按期完成商品房并经整体验收合格，2-7#栋工期为18个月（即2010年4月1日至2011年12月30日），如不能按期交付，影响用户入住，所造成损失由乙方负责。”；7.1条约定“双方应履行本协议约定的责任和义务，任何一方未能履行本协议规定的义务则视为违约，违约方应向对方赔偿由此产生的一切经济损失，应赔偿1000000元违约金。”；7.2条约定“乙方未按协议规定的日期交付房屋，每超过一日，应偿付给甲方每日2000元逾期违约金，逾期超过60天，视为乙方严重违约，甲方有权解除本协议收回该合作项目开发权，同时乙方应付违约金1180000元。甲方如未按期完成拆迁工作，与政府协调不一致，造成阻工，乙方可向甲方延期施工，及赔偿造成的一切损失，甲方应支付乙方每日2000元，同时甲方应付违约金l180000元。”。 合同签订后白洪岷依约对建设工程进行了设计，2010年3月18日办理了《建设工程规划许可证》，许可证中的建设项目名称为花垣县钟佛山北路旧城改造工程2-7#栋，建设规模为17586平方米，并附有建筑红线图、建设工程规划审批单、施工图。同时又办理了《建筑工程施工许可证》。2010年5月9日由众望公司作为发包人，与湖南省第三建设工程公司（以下简称三建公司）签订了《建设工程施工合同》，由三建公司按880元/平方米进行施工，建筑面积为17586平方米，合同总价款为16211300元，约定的工期从2010年5月1日至2011年4月30日。因林业局下属的苗圃未搬迁问题，经众望公司多方协调未果，致使被告白洪岷实际少修建了一个单元。房屋建成后，经验收合格领取了《房屋所有权证》。被告对二楼以上的房屋进行了销售，截止2015年5月已经完成销售收入额20101453.72元，2015年5月31日至今的房屋销售情况及2.5%管理费的支付双方未实际结算。 经批准，双方开发的商住综合楼定名为湘桂苑项目，湘桂苑项目的建设成本为：1．勘察设计费15元/平方米；2．报建费用30元/平方米；3．建筑施工880元/平方米；4．电梯46元/平方米；5．道路、绿化、围墙共计34元/平方米；6．辅助设施20元/平方米；7．销售费用15元/平方米；8．管理费用20元/平方米；9．财务费用250/平方米（2818元/平方米×8.6%税收）。以上9项合计1310元/平方米。 本案发回重审后，经本院协调原、被告双方当事人均同意“以2012年1月为成本投入基准日，以2016年6月15日为商品房销售价位收益基准日”，委托湖南锦兴会计师事务所有限责任公司对众望公司于白洪岷合作开发未建设商品房部分白洪岷可得利益损失金额合计为1955300.31元。 原、被告双方签订的《房地产合作开发协议书》3.2中约定了合作开发土地上的三通一平是众望公司应履行的义务，在实际履行过程中，该部分款项已经由白洪岷垫付。三通一平的费用有如下部分：1.2012年3月19日垫付外线高压线路及变压器架设安装费120914元；2.2010年5月2日垫付场地平整费12000元；3.2010年5月10日垫付安装水表费6000元；4.2010年6月25日垫付用电上户10000元，电杆购买及吊装3000元，付人工工资5000元；5.2010年8月20日垫付林业公安围墙堡坎费19310元；6.2010年8月20日垫付林业公安围墙堡坎费10333元；7.2010年8月31日垫付林业公安的修围墙、整路面费用4130元；8.2010年9月21日垫付苗圃大门拆迁费31310元。以上合计221997元。 本院的（2015）花民初字第754号民事判决书及湘西州中级人民法院的（2016）湘31民终490号民事判决书均确定了众望公司存在违约行为和事实，应当履行支付被告白洪岷1180000元违约金的义务。 本院认为，众望公司以提供合法的土地使用权、白洪岷以出资金的方式共同投资合作开发钟佛山北路旧城改造项目，并鉴定了一份《房地产合作开发协议书》，在双方合作过程中因合同的履行问题引发争议，故本案是一起合作开发房地产合同纠纷。原、被告双方所签订的《房地产合作开发协议书》确定了提供合法土地使用权、资金等作为共同投资，共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议，且众望公司具备房地产开发经营资质，众望公司提供出资的土地已经办理合法的《国有土地使用证》，故原、被告双方所签订的《房地产合作开发协议书》合法有效。 本案的争议焦点。 原、被告双方在合同履行的过程中是否构成违约。1．众望公司的违约情形。从合同第2.1、3.2、3.3条分析，众望公司拆迁工作未全部完成，未能提供合同约定的土地面积给白洪岷开发建设，且经众望公司多次与政府协调未果，致使白洪岷未能实现第五栋（E栋）的开发建设及林业局下属宿舍六套住房的建设，众望公司构成违约；且该违约行为已被（2015）花民初字第754号民事判决书及湘西州中级人民法院的（2016）湘31民终490号民事判决书确认；2．白洪岷未按《房地产合作开发协议书》4.8条、4.11条中的约定支付给众望公司建设费1000000元及房产销售额的2.5%的管理费用是否构成违约。因双方在合同中没有约定建设费1000000元及商品房销售额的2.5%的管理费的给付日期，众望公司也未实际投入资金进行建设，且所有商品房销售款收入均存入众望公司指定的银行账户，待项目部解散之前予以结算，以上两项事实按照合同约定的给付条件均未成就，故白洪岷不构成违约。 《房地产合作开发协议书》是否可以解除。双方因合同的履行发生纠纷，众望公司未能按合同约定提供建设用地存在违约，众望公司的违约行为致使不能实现合同目的，经白洪岷申请可以解除合同，依据诚实信用原则，合同的解除不影响合同第3.2条商品房销售环节需要相互协助条款的效力。合同中第3.2条继续履行。 合同解除后如何处理双方当事人的诉讼请求。 、对众望公司的诉讼请求的处理：1．向众望公司交纳1000000元建设费。该建设费在合同第4.8条中约定造价6000000元，白洪岷应无条件承担1000000元。本院认为，道路部分已经由县政府投资修建完成，众望公司也未实际投入资金进行建设，广场部分并未实际修建，故众望公司要求白洪岷按合同约定支付1000000元建设费条件未成就且缺乏依据也显失公平，本院不予支持；2．按商品房销售额的2.5%向众望公司缴纳管理费（以实际为准）。2015年5月已经完成销售收入额20101453.72元，白洪岷应就已完成销售收入按2.5%付给众望公司管理费502536.34元，2015年5月31日至今的房屋销售情况双方尚未结算，众望公司可以另行维权；3．完成还建6套商品房义务。因众望公司没有按照合同约定提供建设用地，白洪岷无法实现还建6套商品房的义务，本项诉讼请求本院不予支持；4．请判令因白洪岷违约而赔偿1000000元违约金。因白洪岷在本案履行合同过程中没有存在违约行为，对众望公司的该项诉讼请求本院不予支持；5．判令白洪岷承担诉讼费用，本院认为，诉讼费用的承担由本院根据案件的处理结果结合《诉讼费用交纳办法》综合认定。 （二）、对白洪岷的诉讼请求的处理：1．请求依法解除双方于2010年1月16日签订的《房地产合作开发协议书》。在本院认为的前部分已经分析，该《房地产合作开发协议书》可以依法解除，合同中第3.2条继续履行。2．判令众望公司赔偿白洪岷违约损失5504300元。根据《合同法》第一百一十二条关于“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失”的规定，及《合同法》第一百一十三条第一款关于“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”的规定，在本案中，因众望公司未能按照合同约定履行拆迁义务，导致白洪岷少建了一栋商住楼，确实造成了一定的损失，根据法律规定，理应赔偿，按照双方签订的合同7.2条中约定每日2000元违约赔偿金是双方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失，现白洪岷提出违约损失5504300元，是在未计算开发建设成本的基础之上而得出的赔偿数额，明显违背了现实商品房开发、销售市场的客观规律，故本案重审后经本院协调，原、被告双方当事人均同意“以2012年1月为成本投入基准日，以2016年6月15日为商品房销售价位收益基准日”，委托湖南锦兴会计师事务所有限责任公司对众望公司于白洪岷合作开发未建设商品房部分白洪岷可得利益损失金额合计为1955300.31元。该鉴定意见的基准日和中介机构的选择系双方当事人自愿协商而作出的真实意思表示，且鉴定意见与客观事实相符，本院予以采信，对此，众望公司认为，白洪岷系重复诉讼和申请鉴定超过期限，本院认为（2015）花民初字第754号民事判决书及湘西州中级人民法院的（2016）湘31民终490号民事判决书所确定的众望公司赔偿白洪岷1180000元违约金是惩罚性的违约金，本案白洪岷提出的是违约损失，不属于重复诉讼。3．众望公司支付白洪岷垫付三通一平的费用。该项诉讼请求在合同中有明确约定，众望公司应依据本院查明的三通一平的费用221997元支付给白洪岷，众望公司对该项费用的计算有异议，但是未提出有效的证据加以证实，本院不予认可其答辩观点；4．对于一审、重审的鉴定费均因众望公司违约而发生，故鉴定费理应由众望公司负担，5．本诉及反诉诉讼费由众望公司承担。诉讼费用的承担由本院根据案件的处理结果结合《诉讼费用交纳办法》综合认定。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第五条、第一百七十九条第一款第（四）、（八）项、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十二条第（四）项、第九十二条、第九十四条第（四）项、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一、二款的规定，判决如下： 一、解除原告（反诉被告）花垣县众望房地产开发有限公司与被告（反诉原告）白洪岷于2010年1月16日签订的《房地产合作开发协议书》； 二、被告（反诉原告）白洪岷于本判决生效之日起十日内一次性给付原告（反诉被告）花垣县众望房地产开发有限公司湘桂苑项目管理费人民币502536.34元； 三、原告（反诉被告）花垣县众望房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付被告（反诉原告）白洪岷未建商品房部分的可得利益损害赔偿款人民币1955300.31元； 四、原告（反诉被告）花垣县众望房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付被告（反诉原告）白洪岷垫付湘桂苑项目开发的“三通一平”费用人民币221997元； 五、原告（反诉被告）花垣县众望房地产开发有限公司应协助被告（反诉原告）白洪岷办理销售湘桂苑项目商品房的相关手续（包括产权变更、过户、销售、税款缴纳等手续）； 六、一审、重审鉴定费共计人民币187640.75元，由原告（反诉被告）花垣县众望房地产开发有限公司负担； 七、驳回原告（反诉被告）花垣县众望房地产开发有限公司的其他诉讼请求； 八、驳回被告（反诉原告）白洪岷的其他诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费22000元，原告（反诉被告）花垣县众望房地产开发有限公司承担13000元，被告（反诉原告）白洪岷承担9000元；反诉案件受理费52929元，由原告（反诉被告）花垣县众望房地产开发有限公司承担30000元，被告（反诉原告）白洪岷承担22929元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  吴世宗 人民陪审员  彭 靖 人民陪审员  吴鸿英 二〇二〇年四月二十七日 书 记 员  侯园园 附：本判决书所适用的法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第三条民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。 第一百七十九条第一款承担民事责任的方式主要有：（四）返还财产；（八）赔偿损失； 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定： 履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 第九十二条合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条第二款在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《诉讼费用交纳办法》 第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。