湖南省衡阳市雁峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0406民初382号 原告：张小林,男,1957年12月28日出生,住湖南省衡阳市雁峰区。 委托诉讼代理人：李海红，湖南天戈律师事务所律师。 被告：陈书国,男,1962年9月1日出生,住湖南省衡南县。 委托诉讼代理人：黄晓敏，湖南居安律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谭滔滔，湖南居安律师事务所实习律师。 被告：陈锡福，男,1980年1月15日出生,住湖南省衡南县。 被告：贺华良，男，1964年7月1日出生，住湖南省衡阳县。 被告：左才天，男，1971年9月20日出生，住湖南省衡南县。 被告：唐华球，男,1965年4月9日出生，住湖南省衡南县。 被告：盛良伍，男，1963年6月20日出生，住湖南省衡南县。 被告：左全省，男，1954年7月18日出生，住湖南省衡南县。 第三人：宁小喜，男，1978年11月4日出生，住湖南省衡南县。 原告张小林与被告陈书国、陈锡福、贺华良、左才天、唐华球、盛良伍、左全省、第三人宁小喜买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月17日立案后，被告陈书国于2020年5月29日申请追加贺华良、左才天、唐华球、盛良伍、左全省作为本案被告参加诉讼，本院依法予以准许。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张小林及其委托诉讼代理人李海红，被告陈书国及其委托诉讼代理人黄晓敏、谭滔滔，被告贺华良、左才天、唐华球、盛良伍、左全省、第三人宁小喜到庭参加诉讼，被告陈锡福经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张小林向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付钢材销售价款、逾期支付利息、违约金及其他各项费用共计2800000元；2、判令被告承担本案诉讼费用。诉讼中，原告变更诉讼请求第1项为请求判令被告支付钢材销售价款、逾期支付利息、违约金及其他各项费用共计2200000元。事实和理由：2014年5月13日，原告与第三人作为甲方与作为乙方的被告签订了《钢材购销合同》，合同约定原告作为唯一钢材供应商向被告承建的汇利嘉苑项目提供钢材，具体品规及数量以被告计划为准，同时还约定原告将钢材送满后，被告一次性支付原告垫资货款，如未能履行应承担违约责任，并承担原告为实现债权而发生的费用。2015年1月8日，原告履行完合同义务，并于2月7日与被告完成结算，共同认可原告为该项目提供的钢材价款共计2557164元。2015年11月7日，被告因汇利嘉苑项目需要资金，邀请原告成为该项目的新增合作股东之一，原告为此投入股金1500000元，其中1200000元为现金，另外300000元由原告所送的钢材货款进行冲抵，被告要求原告继续向该项目供应钢材。2015年12月5日，原告开始继续为被告工程项目供应钢材，共计供应钢材677000元，其中300000元转成股金，被告支付了90000元，仍有287000元及延迟支付利息未支付。2017年5月10日，被告开始陆续支付两次钢材购销合同应付款项，直至2018年共支付钢材货款2760000元，仍下欠原告垫资利息、违约金及原告实现债权而支付的各项费用共计2800000元。张小林为维护自身合法权益，诉至法院，请求判如所请。 被告陈书国辩称，1、本案案由定为买卖合同纠纷不当,实际应当是合伙纠纷，张小林本人对其诉请的款项应当承担连带责任;2、张小林诉请中陈述投入1500000元股金，但实际支付的股金是1000000元，根据陈书国陈述抵扣股金后，加上实际支付的钢材款已超过张小林所送的钢材，多支付的应该返还，张小林陈述支付了1200000元，但没有提供相关证据证实；3、依据钢材购销合同约定，垫资3000000元后才可付款，但张小林没有满足该项条款，所以陈书国不应承担支付利息的责任；4、诉讼费用依法承担。 被告陈锡福未作答辩。 被告贺华良、左才天、唐华球、盛良伍、左全省辩称，答辩意见与陈书国的答辩意见一致。 第三人宁小喜辩称，钢材购销合同约定系垫资满3000000元后付款。 原告张小林围绕诉讼请求依法提交了《汇利嘉苑建筑工程施工承包合同书》、《钢材购销合同》及钢材补充协议、购销合同结算单及付款记录、送货清单、新增股东协议、第一次钢材送货单、第二次钢材送货单、通话录音及照片（陈锡福、陈书国）、陈锡福谈话笔录。被告陈书国为支持其答辩向本院提交了收据、钢管租赁费用明细、工资表、付款明细及损失计算表、钢材供应不合格说明及多用钢材数量明细、现场进钢材明细单。被告陈锡福、贺华良、左才天、唐华球、盛良伍、左全省、第三人宁小喜未向本院提供证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对各方无异议的《汇利嘉苑建筑工程施工承包合同书》、《钢材购销合同》及钢材补充协议、送货清单、新增股东协议、第一次钢材送货单、第二次钢材送货单，本院予以确认并在卷佐证。 原告张小林提交的购销合同结算单及付款记录，被告陈书国对证据的三性无异议，但对证明目的有异议，认为该证据只能说明各方对2015年1月28日前的货款进行了对账，对付款记录表中2017年5月10日至2018年1月19日的已付汇款表示认可，但尚有部分已付货款没有记录；被告贺华良、左才天、唐华球、盛良伍、左全省的质证意见与陈书国的质证意见一致；第三人宁小喜的质证意见与陈书国的质证意见一致，并认为陈锡福向各被告都借了钱，在工地上也没有做什么事；本院经审查认为，各方对上述证据所持异议属于各自对证据证明内容、证明目的的认识存在争议，证据本身仍可作为认定本案事实的依据，故本院依法予以确认。对原告张小林提交的通话录音及照片（陈锡福、陈书国）、陈锡福谈话笔录，被告陈书国对证据的合法性提出异议，认为没有提供原始载体，陈锡福未到庭也不能证实是陈锡福的通话，通话内容不能达到张小林的证明目的,关于陈书国的通话录音与陈锡福的通话录音质证意见一致,关于陈锡福谈话笔录,因陈锡福没有到庭,对证据的真实性有异议,不能达到张小林的证明目的；被告贺华良、左才天、唐华球、盛良伍、左全省的质证意见与陈书国的质证意见一致；第三人宁小喜的质证意见与陈书国的质证意见一致，陈锡福在向各被告都借了钱，在工地上也没有做什么事；本院经审查认为，陈书国的通话录音未提供证据原始载体，本院不予认可，陈锡福的通话录音当庭提供了证据的原始载体，与陈锡福谈话笔录相互印证，且陈锡福与陈书国系陈锡福、陈书国、贺华良、左才天、唐华球、盛良伍、左全省合伙组织的合伙事务执行人，故本院对陈锡福的通话录音、陈锡福谈话笔录予以确认。 被告陈书国提供的收据、钢管租赁费用明细、工资表，原告张小林对证据的三性均有异议，认为证据系单方制作、单方出具，不符合证据形式，且没有实际发生，不能达到其证明目的；被告贺华良、左才天、唐华球、盛良伍、左全省对证据没有异议；第三人宁小喜认为钢材没有质量问题，但是线材规格偏小，使用的时候就加密了；本院经审查认为，上述证据部分系第三方提供，部分系单方制作，没有张小林的确认，且不能证实与本案具有关联性，也不能证实系张小林提供的钢材存在质量问题而导致，故本院不予确认。被告陈书国提供的付款明细及损失计算表，原告张小林对证据的三性及证明目的均有异议，认为证据系单方制作，达不到证明目的；被告贺华良、左才天、唐华球、盛良伍、左全省对证据没有异议；第三人宁小喜认为钢材没有质量问题，但是线材规格偏小，使用的时候就加密了；本院经审查认为，上述证据系单方制作，没有任何一方在证据中签章确认，故本院对该证据不予确认。被告陈书国提供的钢材供应不合格说明及多用钢材数量明细，原告张小林对证据的三性及证明目的均有异议，认为质量不合格应当由国家质检部门出具相关文书，该份证据无法达到其证明目的，且与本案无关，证据的落款时间是2020年，与涉案钢材买卖发生时隔久远；被告贺华良、左才天、唐华球、盛良伍、左全省对证据没有异议；第三人宁小喜认为钢材没有质量问题，但是线材规格偏小，使用的时候就加密了；本院经审查认为，关于钢材供应不合格说明，合同中有相关质量问题的处理约定，陈书国、陈锡福合伙集体并未提供证据证实其主张过质量问题，且该证据出具时间为2020年5月27日，故本院对该证据不予确；关于多用钢材数量明细，该证据系单方制作，没有任何一方在证据中签章确认，故本院对该证据不予确认。被告陈书国提供的现场进钢材明细单,原告张小林对证据的三性及证明目的均有异议，认为证据系单方制作,不符合证据形式,不能反映案件事实；被告贺华良、左才天、唐华球、盛良伍、左全省对证据没有异议；第三人宁小喜认为钢材没有质量问题，但是线材规格偏小，使用的时候就加密了；本院经审查认为，证据系单方制作，没有任何一方在证据中签章确认，故本院对该证据不予确认。 根据当事人的陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：陈锡福、陈书国、贺华良、左才天、唐华球、盛良伍、左全省系合伙关系。2013年11月8日,陈锡福作为祁东县振新建筑安装有限责任公司代表与衡阳市华达房地产综合开发有限公司签订《汇利嘉苑建筑工程施工承包合同书》。2014年5月13日,陈锡福、陈书国作为合伙事务执行人（乙方）与张小林、宁小喜（甲方）签订《钢材购销合同》，由陈锡福、陈书国开发承建白沙洲白沙大道3号汇利嘉苑项目,所有钢材均向张小林、宁小喜采购。合同约定:“一、产品品牌及质量标准：（1）所需钢材为萍钢、涟钢、冷钢、湘钢；（2）质量标准为线材：材质ＨＰＢ300，按ＧＢ／1499-2008标准执行；（3）螺纹钢：材质ＨＲＢ335、ＨＲＢ400、按ＧＢ／1499-2007标准执行；二、钢材需求数量：该项目钢材需求约1400吨左右，具体品规及数量以乙方计划为准；三、钢材验收计量方式：螺纹钢9米、12米定尺，线材，盘螺调直成9米，或根据工地实际尺寸需要配置（均理论计重交货）；四、垫资方式：甲方在该乙方项目先行垫资叁佰万元整（￥3000000元整），乙方在甲方垫资钢材外均需按月结算；五、结算价格：该项目所有钢材均按衡阳大汉总代理当日发布价为标准。运费、卸车费由乙方负责（25元／吨）（该项目所有钢材不含税费，如需提供发票，由乙方负担税费）。垫资款付清后，所送钢材均按衡阳大汉总代理当日发布价下浮120元／吨。（如因特殊情况垫资款不能全额付清，不能超过500000，如超过500000，则不下浮，所欠款按合同计息）；六、付款方式：1、甲方在乙方项目所垫资金叁佰万元整（￥3000000元整），甲方将乙方钢材送满后，乙方应一次性支付甲方垫资款；如乙方未能完全支付甲方垫资款，甲方按未付垫资款的1.8%月息（利息需每月支付），每月30日甲方向乙方收取，为期叁个月；如乙方叁个月后尚未付清垫资款，甲方向乙方收取违约金千分之一每天计算，违约金（每月支付）；2、垫资期限为：从地下室底板钢筋开始，甲方送满叁佰万元钢材取中间值垫资为叁个月；3、该项目垫资时间以该条1、2两小项以先到为准，期满时乙方需无条件付清甲方所垫资金及利息，如果乙方付的是承兑汇票，须承担银行当月贴现利率；4、甲方指定由张小林结算本合同所送钢材货款，如乙方将货款由他人结算领取，甲方则不承认此合同贷款已收取；七、采购计划：乙方钢材采购计划需报月计划和周计划给甲方，最少提前三天，以便甲方组织资源和安排运输等事宜。计划以委托人（附委托书）签字的书面形式、传真形式或手机短信形式，如采用手机短信方式，发送短信的手机号码为：181××××3089。三种任何一种方式报计划都有法律效力，甲方认可后盖章确认。如甲方对乙方的采购计划有异议的，应及时与乙方沟通，双方协调调整采购计划内容，并对调整后的采购计划乙方委托人（附委托书）签字的书面，传真或手机短信形式确认。乙方发出的采购计划在未得到甲方确认的情况下，所出具的采购计划单对甲方不具有法律约束力…；九、乙方对质量提出异议的条件和期限：（1）乙方按合同前款约定品牌送货，若乙方对产品质量提出异议，甲方应积极配合处理，经权威机构检验后，如钢材质量确实不合格，甲方应将不合格的钢材运回，同时更换同品规、同数量的钢材。乙方若发现不合格产品，应保持不合格货物的完整性，并自收到货物之日起五个工作日内通知甲方协同钢厂品质部门现场处理异议，甲方只承担相关货物的直接费用（运输费用和装卸费用），不承担其他任何间接损失；（2）如乙方未在上述质量处理期内提出书面异议，视为甲方所交货物符合合同规定；（3）钢材进入乙方工地，乙方应验收合格后方可使用，如钢材未经检测或检验不合格而使用，视为甲方所送钢材质量完全合格，并因使用不合格钢材造成的任何损失甲方不承担任何责任；十、违约责任：（一）、乙方违约责任：1、乙方指定甲方作为本项目共1400吨左右钢材的唯一供应商，如因乙方擅自向第三方采购钢材，一切经济损失和法律责任概由乙方承担，乙方应按照该项目钢材合同总标的赔偿甲方300元／吨的损失，且甲方有权单方面解除本合同；2、乙方如有一次未按约定的时间内付清货款和资金占用费（含垫资部分货款和现款结算部分货款）乙方必须按欠款总额千分之一每天支付违约金给甲方，直至付清之日为止，并且甲方有权停止供货，单方面终止合同，由此产生的一切损失和责任由乙方承担，还应该承担甲方为实现债权而发生的费用。（二）、甲方违约责任：1、当乙方按照第五条的要求及时报送钢材需求计划，但甲方未及时供货可能导致乙方停工，由此造成的直接损失由甲方承担，乙方有权另外选择供应商临时进货；2、如甲方再未征得乙方书面同意的情况下，送进在本合同未指定的钢厂生产的钢材，如出现质量问题，造成的一切损失概由甲方承担”。合同签订后，张小林负责向陈锡福、陈书国合伙组织承包的汇利嘉苑项目提供钢材。2014年9月27日，陈锡福、陈书国、左全省、唐华球出具了钢材补充协议，内容为：“原合同线材点支，现改为过磅，即每吨补差400元／吨（肆佰元／吨），过磅规格为φ10拉为φ9.7，φ8拉为φ7.7，φ6.5拉为φ6。（过磅时由唐华球参加过磅）”。2015年2月7日，陈锡福、陈书国合伙组织出具工地材料明细结算，“汇利嘉苑工地2014年5月15日至2015年1月28日止，共计钢材款计贰佰伍拾伍万柒仟壹佰陆拾肆元整（2557164元），此款属实。”陈锡福、陈书国、唐华球在工地材料明细结算中签字，但该款项结算时未支付。2015年3月30日至2015年11月27日期间，张小林继续向汇利嘉苑工地运送钢材，双方以现金支付方式进行了结清。2015年11月28日至2017年4月24日，张小林再次向汇利嘉苑工地运送钢材677510元，陈锡福、陈书国合伙组织未支付钢材款。陈锡福、陈书国合伙组织于2017年5月10日开始向张小林支付钢材款，分别于2017年5月10日支付200000元、6月16日支付60000元、7月8日支付180000元、7月26日支付300000元、8月13日支付200000元、9月6日支付320000元、9月28日支付400000元、10月23日支付300000元、11月11日支付400000元、2018年1月19日支付400000元，合计支付了2760000元。 另查明，宁小喜在钢材购销合同中签字，但并未垫资，也未参与送货，亦对送货情况不清楚，仅在合同履行过程中作为各方的中间人处理一些相关事宜。张小林于2015年11月7日以新股东身份加入陈锡福、陈书国合伙组织，并共同签订《新增股东协议》，内容为:”原股东经过充分协商,现增加一位新股东(张小林)。就新增股东相关事宜如下:1、新股东一次性投资壹佰伍拾万元整（￥1500000）,11月11日必须到位；2、所有股东投入资金自投入之日起按月息2分计算，利润按股东分配；3、股东比例：陈锡福占15%，其余85%按7个股东平均分；4、股东投资款取平均值，如张总超出部分，在工地资金松解时先补给张总；5、工地一切开支由股东协商支付，为首由张总担任；6、财务管理，一个管卡一个管密，张总负责管卡；7、在开工前，必须给甲方谈好后期资金保障承诺，确保2个月内甲方资金到位；8、张总入股期间确保2个月内不停工，每个月工地进度不小于3层；9、如甲方资金不到位，主体封顶如差多少资金，按7个股东平摊。此股东协议具有法定效力。自工程结束，资金分配到位后自动失效”。股东张小林、陈书国、陈锡福、左全省、盛良伍、唐华球、贺华良、左才天在新增股东协议中签字。 2020年4月16日,张小林在律师的陪同下与陈锡福电话确认：2014年5月3日签订的合同，2015年2月7日时间到了，张小林与陈锡福、陈书国合伙组织一起结算了，垫资时间已到，货物已送满，当时工地没钱，张小林加入陈锡福、陈书国合伙组织，后又送了670000余元钢材，只交了投资款1200000元，核减了300000元货款作为投资款和已付90000元，剩下280000多元货款。钢材送满后，还送了钢材，是现金付款都是现货现付的。陈锡福对张小林上述陈述在电话中予以认可。2020年7月8日，张小林的委托诉讼代理人李海红对陈锡福制作了询问笔录，询问笔录中陈锡福确认：陈锡福、陈书国与张小林签订《钢材购销合同》时其他合伙人知情并同意，2015年2月7日结算并签订结算单表示合同张小林已经履行完毕，其他股东均予认可。张小林的垫资时间为六个月，从钢材进场开始计算垫资时间，张小林垫资的钢材已经送满后，工地还需要钢材，就采用送一次付一次款的方式送钢材，其他合伙人都是同意的。张小林在提供补充代理意见中签字确认后续送货677510元货款中抵扣了300000元投资款外，陈锡福、陈书国合伙组织还支付了190000元货款。 本院认为，2014年5月13日，陈锡福、陈书国作为合伙事务执行人与张小林、宁小喜签订的《钢材购销合同》系当事人真实意思表示,内容并不违反法律法规强制性规定,属依法成立的有效合同,双方应恪守履行。陈锡福、陈书国合伙组织对2015年2月7日与张小林对账2557164元及后续送货677510元没有异议，张小林对从2017年5月10日起至2018年1月19日陈锡福、陈书国合伙组织陆续向张小林支付货款2760000元及后续支付190000元货款没有异议。双方争议焦点为是何时应当支付垫资钢材款项的问题，钢材购销合同中对付款进行了明确约定：“1、甲方在乙方项目所垫资金叁佰万元，甲方将乙方钢材送满后，乙方一次性支付甲方垫资款，如乙方未能完全支付甲方垫资款，甲方按未付垫资款的1.8%月息（利息需每月支付），每月30日甲方向乙方收取，为期叁个月；如乙方叁个月后尚未付清垫资款，甲方向乙方收取违约金千分之一每天计算，违约金（每月支付）;2、垫资期限为地下室底板钢筋开始，甲方送满叁佰万元钢材取中间值垫资为叁个月；3、该项目垫资时间以该条1、2两小项以先到为准…”。2015年2月7日，张小林与陈锡福、陈书国合伙组织进行了结算，结算后合伙事务执行人陈锡福认可垫资钢材已经送满，后续因为工地仍需钢材，便采取送一次货便付一次款的方式，故陈锡福、陈书国合伙组织在结算后，未支付钢材款的情况下，应当计算利息、违约金。陈锡福、陈书国合伙组织从2017年5月10日至2018年1月19日开始陆续支付的2760000元钢材款及张小林入伙陈书国、陈锡福合伙组织抵扣300000元钢材款、张小林认可其入伙后陈书国、陈锡福合伙组织支付的190000元钢材款，应当按照支付时间、抵扣时间的先后予以扣除。合伙组织可以合伙的名义从事民事法律活动，但合伙组织没有完全独立的财产，没有完全独立的意思，更没有完全独立的民事责任能力，只是一个相对独立的民事主体，合伙组织与合伙人之间仍然存在着千丝万缕的联系，在人格上存在一定程度的混同，合伙人不可能一方面是合伙组织的债权人，另一方面作为合伙组织的一员又是自己债权的债务人，这在理论上是相互矛盾的。2015年11月7日张小林入伙陈锡福、陈书国合伙组织成为合伙人，但双方并未对此前的相关债权债务进行明确约定，那么根据法律相关规定张小林必须对其加入合伙组织之前的债务承担无限连带责任，那么张小林此时既是债权人，也成为了债务人合伙组织的合伙人，合伙组织与合伙人之间即使在形式上是合同关系，也应由全体合伙人以合伙清算的方式予以解决，合伙人不能向合伙组织主张合同债权，故对张小林的诉请本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百六十一条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回原告张小林的全部诉讼请求。 案件本诉受理费24400元，财产保全费5000元，合计29400元，由原告张小林负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长 谢 科 人民陪审员 曹 耀 人民陪审员 刘建国 二〇二〇年九月二十四日 法官助理廖玉婷 代理书记员 赵静岚                            校对人：廖玉婷                注：本案适用法律条款见附页 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十四条个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。 合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。 第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。 合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。