上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0106民初55402号原告：永丰余投资有限公司江苏分公司，住所地江苏省昆山市。负责人：李宗纯，总经理。委托诉讼代理人：董青，北京市隆安律师事务所上海分所律师。委托诉讼代理人：贺明圆，北京市隆安律师事务所上海分所律师。被告：扬州美而洁商贸有限公司，住所地江苏省扬州市。法定代表人：陶胡奎,执行董事。被告：陶胡奎，男，1980年06月11日出生，住江苏省扬州市。上列两被告共同委托诉讼代理人：周海建。原告永丰余投资有限公司江苏分公司诉被告扬州美而洁商贸有限公司(以下简称“美而洁公司”)、被告陶胡奎其他合同纠纷一案，本院于2019年12月3日立案后，依法适用简易程序进行审理，审理中发现本案有不宜继续适用简易程序的情形，故裁定转为适用普通程序。根据全国人民代表大会常务委员会《关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，本案依法由法官一人适用普通程序独任审理，于2020年11月9日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人董青、两被告共同的委托诉讼代理人周海建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告美而洁公司向原告支付拖欠的货款433,475.47元；2.被告美而洁公司向原告支付违约金(以433,475.47元为基数,按照日万分之五的标准,从2019年6月30日计算至实际清偿日止)；3.如被告美而洁公司不履行第1、2项义务的，原告有权与被告陶胡奎协议,以被告陶胡奎所有的江苏省扬州市江都南路XXX号(东方国际食品城)B区-7-422室折价,或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款在抵押物担保债权范围内优先受偿；4.本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：被告美而洁公司是原告在扬州市的经销商。2017年，原告与被告美而洁公司签订《经销协议》,由原告向被告美而洁公司销售生活用纸产品。2017年9月8日,为担保《经销协议》的履行,被告陶胡奎作为抵押人与原告签订《不动产抵押合同》，将落于江苏省扬州市江都南路XXX号(东方国际化品城)B区-7-422室抵押给原告,并于同日办理了不动产抵押登记,权利人为原告,担保债权数额为25万元。在合作期间,原告向被告美而洁公司频繁供货,被告美而洁公司则在收货后履行相应支付义务,但2019年6月后被告美而洁公司就再也未就已收货品的应付款项向原告履行相应的支付义务。2019年6月30日,被告美而洁公司出具《确认函》，确认欠原告货款433,475.47元，具体欠款明细及对应货物等信息以原告的记录为准。原告认为,根据《确认函》，原告有权指定欠款所对应的发货期间，故原告主张均为2017年经销协议项下的欠款，有权要求被告陶胡奎在抵押物担保债权范围内承担连带清偿责任。综上，请求法院支持原告的诉请。被告美而洁公司与被告陶胡奎共同辩称，认可原告的第一项诉讼请求，被告美而洁公司确实欠付原告货款433,475.47元，对原告主张的逾期付款违约金请法庭依法裁判，但是原告无权向被告陶胡奎主张承担抵押担保责任。案涉《不动产抵押合同》是原告与被告美而洁公司于2017年签订的《经销协议》的从合同，该《经销协议》已经履行完毕，双方不存在任何债权债务。原告与被告美而洁公司于2018年、2019年都分别签订了新的《经销协议》，采用滚动结算的方式，被告美而洁公司出具的《确认函》中所确认的债务针对的是2019年签订的《经销协议》。原告现以2017年的《经销协议》为依据起诉是虚假诉讼。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提供了相关证据，本院经审查并结合当事人陈述，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无争议的事实，本院认定如下：2017年，原告(甲方)与被告美而洁公司(乙方)订立《经销协议》一份，约定乙方作为协议约定区域及约定通路渠道内的经销商销售甲方的生活用纸系列产品；乙方每次订货时应提前通知甲方备货，并以订单的方式向甲方订购产品；货款支付方式为乙方先付款，甲方确认收到账款后发货；乙方须于每月15日前与甲方将上一月份之财务及市场费用进行核对，并以双方盖公章确定的文件和票据作为对账凭证，对账表格以甲方提供的为准，乙方应于收到甲方对账表三天内盖公章后交给甲方作为结算依据；若因特殊原因甲方在乙方付清款项前先行发货，则乙方应当在甲方发货当日的三日内支付全部货款，每迟延一日，乙方应当向甲方支付应付未付货款万分之五的违约金；协议期满前，双方应另行协商签订新协议，在双方签订新合同前，本协议可自动展延一个月期限，逾前述一个月之展延期时，甲乙双方仍未签订新协议的，本协议自动终止失效；协议有效期自2017年1月1日至2017年12月31日止等。该协议第十六条为抵押条款，约定被告陶胡奎愿意以自有房产扬州市江都南路XXX号(东方国际食品城)B区-7-422室作为抵押，抵押给原告，作为原告与被告美而洁公司的经销协议履行担保，抵押期限为五年(2017年1月1日-2021年12月31日)，抵押金额为25万元。2017年9月8日，原告(抵押权人，乙方)与被告陶胡奎(抵押人，甲方)订立《不动产抵押合同》，约定“……1.被担保的主债权。为确保扬州美而洁商贸有限公司与永丰余投资有限公司江苏分公司签订的经销协议合同(以下简称主合同)的履行，甲方同意将自有不动产抵押于乙方，担保主债权为人民币二十五万元。2.抵押担保债务期限。期限为五年，自2017年1月1日到2021年12月31日。3.抵押物。该不动产坐落于江都南路XXX号(东方国际食品城)B区-7-422，建筑面积59.12平方米，用地面积29.14平方米。4.抵押担保的范围。抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金及实现抵押权的费用。……”同日，双方就抵押事项办理了不动产抵押登记，记载“担保方式：一般抵押；担保债权的数额：25万元；债务履行期限：2017年01月01日至2021年12月31日；担保范围：详见合同”。2018年、2019年，原告(甲方)与被告美而洁公司(乙方)分别订立2018年《经销协议》、2019年《经销协议》，同样约定乙方作为协议约定区域及约定通路渠道内的经销商销售甲方的生活用纸系列产品，协议有效期分别为2018年全年及2019年全年。该两份协议均未约定抵押条款。上述协议履行过程中，原告与被告美而洁公司采取滚动结算方式，即被告美而洁公司支付的款项自动抵充欠付货款。根据原告提供的2017年发货与收款明细以及2018-2019年发货与收款明细，被告美而洁公司已于2018年初将2017年经销协议项下的货款付清；2019年6月之后，被告美而洁公司未再向原告支付货款。2019年6月30日，经双方对账，被告美而洁公司向原告出具《确认函》，载明“我公司确认截至2019年6月30日，尚欠贵司货款共计人民币433,475.47元。具体欠款明细及对应货物等信息以贵司的记录为准，我司不持异议。”后因被告美而洁公司未能向原告支付欠款，原告遂提起本案诉讼。审理中，原、被告均确认，案涉抵押担保合同的主合同是2017年经销协议，原告的抵押权所担保的主债权是2017年经销协议项下的货款，2018年、2019年订立经销协议时未订立担保合同；欠付的433,475.47元事实上是2019年经销协议项下欠付的货款。本院认为，根据原、被告的诉辩意见及查明的事实，被告美而洁公司对原告主张的欠付货款的金额没有异议，且双方均确认该笔货款事实上系2019年经销协议项下的欠款。现原告主张其有权将该笔欠款指定为2017年经销协议项下的欠款，以据此主张实现抵押权，其依据为《确认函》中“具体欠款明细及对应货物等信息以贵司的记录为准，我司不持异议”的表述。首先，从文义上看，该条约定意思明确，即具体欠款明细以原告的记录为准，并未赋予原告随意指定抵充顺序的权利。第二，从实际履行过程以及原告所提供的发货、收款明细来看，双方对于货款抵充顺序早有约定，根据原告的记录，2017年的货款已经支付完毕。综上，原告的上述主张不能成立。因双方一致确认抵押担保合同所担保的就是2017年经销协议项下的货款，故原告无权就案涉货款主张实现抵押权。至于原告主张的违约金，符合经销协议的约定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条之规定，判决如下：一、被告扬州美而洁商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告永丰余投资有限公司江苏分公司支付货款433,475.47元；二、被告扬州美而洁商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告永丰余投资有限公司江苏分公司支付违约金(以433,475.47元为基数,按照日万分之五的标准,从2019年6月30日起计算至实际清偿日止)；三、驳回原告永丰余投资有限公司江苏分公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费7,802元(原告永丰余投资有限公司江苏分公司已预缴)，由被告扬州美而洁商贸有限公司负担，应于本判决生效之日起十日内履行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 陈家旭二〇二〇年十二月二十四日法官助理 彭春晓书 记 员 陈欣宜附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……二、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押的情形，债权人有权就该财产优先受偿。……