陕西省西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院民 事 判  决 书（2019）陕01民终11918号 上诉人（原审被告）：西安旭隆建筑劳务有限公司。住所地：西安市雁塔区。法定代表人：向本能，该公司总经理。委托诉讼代理人：李欢欢，陕西哲勤律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈飞，陕西哲勤律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：赵书运，男，1966年8月17日出生，汉族，陕西省洛南县村民，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：包丽民，陕西丰瑞律师事务所律师。原审被告：中国建筑股份有限公司西北分公司。住所地：西安市高新区。负责人：王瑾，该公司董事长。上诉人西安旭隆建筑劳务有限公司（以下简称旭隆公司）因与被上诉人赵书运，原审被告中国建筑股份有限公司西北分公司（以下简称中建西北公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初604号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。旭隆公司上诉请求：1、撤销西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初604号民事判决，改判由赵书运对医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、后续治疗费赔偿总额承担80%，其公司承担20%，共计27873.6元；2、改判其公司不支付精神损害抚慰金及鉴定费共计4280元；3、本案一、二审诉讼费由赵书运承担。事实与理由：1、一审庭审中，赵书运陈述其是被一个名叫李某某的人雇佣，是李某某向其支付劳务费，赵书运证人证明赵书运是给李某某提供劳务，故应追加李某某作为本案当事人；2、其公司未招用赵书运提供劳务，赵书运起诉后，其公司才知道赵书运的存在；3、赵书运受伤是因自身操作不当，并非其他外力造成，故赵书运应承担不少于80%的责任；4、赵书运由于自身原因摔伤，并非侵权行为导致，由其公司承担精神损害抚慰金及鉴定费没有法律依据。赵书运辩称：1、其干活工地由旭隆公司承包，其提供的证人证言及旭隆公司股东项宇的协商赔偿录音证明其在工地干活摔伤的事实；2、其是给旭隆公司提供劳务摔伤，该公司属于企业法人，应当使用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条规定；3、其造成九级伤残，旭隆公司应赔偿其精神损害抚慰金。中建西北公司经本院合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩状。赵书运向一审法院起诉请求：1、旭隆公司、中建西北公司向其支付医疗费50159.04元、伙食补助费1040元、营养费4500元、后续治疗费10000元、误工费39600元、护理费9000元、伤残赔偿金44852元、精神抚慰金3000元、交通费1500元、住宿费1300元、鉴定费2280元，以上共计167231.04元；2、由旭隆公司、中建西北公司承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2018年8月30日赵书运从劳务市场被招用至旭隆公司位于西安雁塔区XX路XX线XX工地从事打磨，口头约定每日工资220元，每日结算支付。2018年8月31日早9点左右赵书运在管廊梯子上工作时，因梯子滑倒致赵书运倒地受伤。中午12时左右因赵书运伤情严重被工友送往兵器工业五二一医院住院治疗13天，诊断为腰2椎体压缩性骨折，腰2左侧椎板骨折，腰1、2棘突骨折。住院期间赵书运产生住院费50592.16元及门诊费1273.84元，共计花费51866元。其中旭隆公司曾垫付1000元，赵书运自行支付50866元。庭审中，赵书运申请对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费进行司法鉴定。陕西佰美法医司法鉴定所于2019年4月15日作出陕美法司[2019]临鉴字第441号法医临床司法鉴定意见书，结论为：1、被鉴定人赵书运的伤残等级属九级。2、被鉴定人赵书运的误工期为180日左右，护理期为90日左右，营养期为90日左右。3、被鉴定人赵书运的后续治疗费为人民币壹万元左右。庭审中，赵书运主张下列费用：1、医疗费50866元。经当庭核实已扣除旭隆公司垫付1000元，均是用于赵书运治疗；2、住院伙食补助费1040元，按照每日80元，主张住院13日；3、营养费4500元，按照每日50元，依据鉴定结论主张90日；4、护理费9000元，按照每日100元，依据鉴定结论主张90日；5、误工费39600元。按照赵书运每日工资220元，依据鉴定结论主张180日；6、残疾赔偿金44852元，赵书运户籍为农业户口，按照2018年陕西省农村居民人均可支配收入11213元标准，赵书运伤残等级为九级，故伤残赔偿系数为20%计算20年为44852元；7、后续治疗费10000元，依据鉴定结论主张；8、精神损害抚慰金3000元，酌情主张；9、交通费1500元，无证据提交；10、住宿费1300元，酌情按照每日100元主张住院13日，无证据提交；11、鉴定费2280元，依票据主张。以上共计167938元。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，赵书运被雇佣在旭隆公司位于西安雁塔区XX路XX线XX工地工作期间不慎摔伤致残，旭隆公司与赵书运形成了提供劳务关系的事实。故旭隆公司对赵书运在从事雇佣活动中所受到的人身损害，依法应当承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，赔偿范围确定为：医疗费部分，经当庭核实赵书运自行支付计50866元；住院伙食补助费，按照每日50元，计算住院13日，共计650元；营养费部分，根据赵书运伤情，按照每日30元标准，赵书运依据鉴定结论主张90日符合法律规定，确定为2700元；护理费部分，赵书运未提供相应护理人员的证据，原则上按照每日90元，依据鉴定结论主张90日，合计8100元；误工费部分，依据赵书运每日工资220元，因赵书运属于打零工人员，工作不具有稳定性，收入亦不固定且赵书运无法证明其近三年平均收入状况，故参照鉴定结论确定误工期限为100日，合计22000元；残疾赔偿金，赵书运属农业户口，故按照2018年陕西省农村居民人均可支配收入11213元标准，赵书运伤残等级属九级，故伤残赔偿系数为20%计算20年为44852元；精神抚慰金，因赵书运伤残等级属九级，一审法院酌情认定2000元；后续治疗费部分，依据鉴定结论确定为10000元；交通费，因无证据提交，酌情认定200元；住宿费，无证据提交，一审法院依法不予支持；鉴定费2280元，依据鉴定票据一审法院依法予以认可，以上各项赔偿共计143648元。关于旭隆公司抗辩赵书运受伤其个人应承担主要责任一节，因未提供相关证据予以佐证，一审法院依法不予采信。关于赵书运主张中建西北公司承担连带责任的诉讼请求，因旭隆公司具有建筑劳务资质，中建西北公司发包行为不存在过错，故一审法院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告西安旭隆建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵书运医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、后续治疗费共计143648元。二、驳回原告赵书运其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3654元，由被告西安旭隆建筑劳务有限公司承担。由于原告已垫付1054元，故被告西安旭隆建筑劳务有限公司于支付上述款项时一并交付原告。案件受理费2591元，因原告申请缓交由败诉方承担，故被告西安旭隆建筑劳务有限公司将所承担的部分于本判决生效之日起十日内交至西安市雁塔区人民法院。二审经审理查明，一审法院查明事实属实,本院予以确认。本院认为：赵书运从劳务市场被招用至旭隆公司工地从事打磨某某，口头约定按日结算工资。赵书运在工作时，因梯子滑到至其受伤，经鉴定，赵书运构成九级伤残。因赵书运在受旭隆公司雇佣时受伤，旭隆公司应对赵书运的各项损失承担赔偿责任。旭隆公司上诉认为，赵书运是被一个名叫李某某的人雇佣，其公司未招用赵书运提供劳务，赵书运受伤是因自身操作不当，其公司不应承担精神损害抚慰金及鉴定费。赵书运是在旭隆公司位于西安雁塔区XX路XX线XX工地工作，故旭隆公司与赵书运形成了劳务关系的事实，旭隆公司应在责任范围内承担赵书运的各项损失。综上，旭隆公司提出的上诉请求不成立。原审判认定的事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2615元，西安旭隆劳务公司已预交，由西安旭隆劳务公司负担。本判决为终审判决。     审 判 长  王  宏审  判  员  侯新省审  判  员  张  伟二〇二〇年三月二十五日 法官助理      窦  敏书 记 员  宁  越