湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0181民初3620号原告：湖南湘龙烟花原材料销售有限公司，住所地浏阳市永和镇金盆村坳上组。法定代表人：童波，总经理。委托诉讼代理人：侯坚，湖南正军律师事务所律师。被告：浏阳市三峰引线有限公司，住所地浏阳市蕉溪乡蕉溪村。法定代表人：徐晚风，厂长。委托诉讼代理人：何涛，浏阳市弘扬法律服务所法律工作者。被告：徐晚风，男，1975年6月7日出生，汉族，住浏阳市。委托诉讼代理人：王伏根，浏阳市弘扬法律服务所法律工作者。原告湖南湘龙烟花原材料销售有限公司（以下简称“湘龙公司”）与被告浏阳市三峰引线有限公司（以下简称“三峰公司”）、徐晚风合同纠纷一案，本院于2020年4月13日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告湘龙公司的委托诉讼代理人侯坚，被告三峰公司的委托诉讼代理人何涛、法定代表人兼被告徐晚风及徐晚风的委托诉讼代理人王伏根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湘龙公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令三峰公司、徐晚风共同偿还借款本金266205元及利息（利息自2019年1月21日起暂计算至2020年4月20日止为79861.5元，之后以266205元为基数，按月利率2%计算至本息实际归还之日止）；2、判令三峰公司、徐晚风共同承担湘龙公司维权产生的律师费20700元；3、本案诉讼费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、财产保险费）由三峰公司、徐晚风共同承担。三峰公司辩称，第一，三峰公司与湘龙公司之间不存在民间借贷法律关系，因此请求驳回湘龙公司要求三峰公司偿还借款本金266205元及利息的诉讼请求。第二，三峰公司不承担湘龙公司维权的律师费。理由如下：1、本案双方没有就借款达成合意，系合伙协议纠纷，依据相关规定，本案应按基础法律关系审理。因为湘龙公司掌握了开具浏阳市引线行业危爆物品道路运输证的权力，若三峰公司不与其签订《借款协议书》和《还款承诺书》，湘龙公司便拒绝为其开具运输证，导致三峰公司无法运输货物。三峰公司系在被胁迫的情况下与湘龙公司签订上述协议的，依据《合同法》合同无效的规定，双方签订的《借款协议书》和《还款承诺书》应当是无效的。2、虽然三峰公司在借款协议书上签字，但是湘龙公司不能对借贷金额的交付时间、地点、方式、借款利息、款项来源、在场人细节等作出合理说明，故其主张返还借款本息没有事实及法律依据。本案中，在签订借款协议书之日即2018年3月25日起，湘龙公司没有转账给三峰公司的记录，也未提供转账凭证或取款凭证等证据予以佐证，应该承担举证不能的法律后果。3、《借款协议书》第一条第5项：乙方指定收款账户如下……，第六条：“甲方将借款转账至乙方上述账户之日起，本协议发生法律效力”。本案自签订合同后，三峰公司没有将约定的借款转账至乙方指定账户，故系湘龙公司没有按照合同约定履行义务，本协议没有发生效力。4、湘龙公司在与三峰公司签订《借款协议书》的前后一段时间内，曾与本市30多家引线厂签订借款协议，进行借贷行为，收取利息，湘龙公司作为企业法人，没有资质从事金融业务，严重违反相关禁止性规定，应当认定借款合同无效。5、《浏阳市三峰引线有限公司章程》第七条股东的名称、出资方式及出资额如下：张独雄32%、陈建伟10%、黄文祖12%、徐晚风30%、李红兵6%、邵继10%。湘龙公司与三峰公司2017年1月23日签订的《入股协议》载明，湘龙公司入股三峰公司30%股份，该股份并未约定购买哪位股东的股份，也并未经过全体股东同意。该入股行为直接导致全体股东股份比例降低，严重损害了全体股东的利息，应当属于无效合同。6、《入股协议》第一项第3条约定的内容，明显属于湘龙公司已经垄断了本市烟花引线行业的所有客户。该协议属于垄断协议，违反了相关法律规定，应当认定为无效合同，故湘龙公司收取的三峰公司自2017年12月至2018年2月10日期间的利润分红共计333922.59元和2017年12月20日暂扣的15687.16元、2018年1月10日暂扣的66024.25元以及2018年2月9日暂扣的54069.05元应当予以返还。7、《入股协议》第二十条违约责任明显显失公平，该约定无效。合同第二十六条约定，三峰公司签字需包含三峰公司全体股东及实际投资人，如三峰公司隐瞒实际投资人或代替股东签字，对造成的损失应由三峰公司赔偿，并承担违约金50万元。依据违约责任的对等原则和合同公平原理，向三峰公司入股，其并未经股东会开会决议，已经违反了三峰公司章程和公司法规定，损害了三峰公司股东的利益，其同样应当赔偿损失并支付违约金50万元。徐晚风辩称，第一，本案双方系合伙协议纠纷，双方没有就借款达成合意，应当按合伙关系处理。第二，徐晚风作为企业法定代表人在《借款协议书》上签字，是职务行为。第三，《借款协议书》属于附生效条件的合同，合同签订后湘龙公司未将约定的311440元借款转账至指定账户，该协议书没有发生效力。第四，公司是企业法人，有独立的的法人财产。公司以其全部财产对公司的债务承担责任，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，故本案中，即使要承担责任也是企业法人承担，徐晚风不应承担相应责任。综上，徐晚风与湘龙公司之间不存在民间借贷法律关系，因此请求驳回湘龙公司要求徐晚风偿还借款本金266205元及利息、律师费的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年1月23日，浏阳市引火线行业协会作为甲方，三峰公司（主厂区）作为乙方及湘龙公司作为丙方签订《入股协议》。协议主要内容包括：1.甲方统筹协调管理经营公司组建、运行及高位协调各引线生产企业工厂整改及安全生产过程中遇到的共性问题，向行业主管部门争取政策支持等。2.入股金额、股份比例：经三方代表及现场核对确认：乙方共有68台单线机械，每台机械4.58万元，共计人民币311.44万元，丙方决定入934320元，占乙方股份比例的30%。3.股东登记及工商执照变更：协议签订后，乙方应组织原未进行工商登记的全部股东到工商登记机关办理股东变更登记手续，确保全部股东与营业执照所查询内容一致。丙方支付乙方订金5万元后，乙方应在3个工作日内到工商局办理股东变更手续，由丙方统一协调办理营业执照股东变更手续，乙方工商执照原为个人独资企业或者合伙企业类型的，应全部变更为有限责任公司。4.付款方式及比例：本协议签订后，丙方支付乙方订金5万元后，全市烟花引线生产企业与丙方办理股东变更手续达90%以上时，2日内由丙方统一时间付款到乙方工厂基本账户或乙方全体股东签字确认指定的唯一账户，账号如下：62×××57开户银行：农村商业银行户名：徐晚风。5.丙方公司运行费用包干，按当月乙方销售总额的3.6%扣除，费用包括丙方公司全部工作人员工资、食宿、租金、水电网络费、上级主管部门协调费、行业协会费用开支、驻乙方保管员、会计工资等，乙方无权干涉丙方包干费用的使用情况，并免费提供丙方派驻保管员、会计食宿，食宿条件、劳保用品，工伤保险、应与乙方其他管理人员一致。乙方协调费用、土地租金、管理工资等包干，费用含管理人员工资、土地租金及按要求应提取的各种安全费用、安全处罚费用、各级含镇、村、组管理费等生产过程中产生的一切协调费用全部包干在内，按工厂生产总量提取给乙方，由乙方包干支付。剩余的原材料耗用、运费、工人生产工资、水电费、机械设备电气线路维修或更换费用、保险费、税收、因安全事故或自然灾害造成的经济损失除保险赔偿外不足部分均按股份比例分摊。6.红利计算方式：红利分为销售红利和生产红利，销售红利计算方式为丙方产品销售价格减乙方产品成本价减丙方包干费用减应交税款剩余为销售红利，生产红利为乙方产品成本价减乙方包干费用减乙方生产过程产生的其他生产成本，红利分配原则为销售红利按全市产能（机械数）平均进行分配，当乙方按丙方要求完成生产任务95%-105%时按平均数进行分配，低于按生产任务完成比例进行分配，乙方如需新增生产任务由丙方书面通知，必须严格按丙方要求组织生产，超额完成当月生产任务105%以上时可按比例享受销售利润，生产红利按股份比例进行分配。同时，协议三方还对其他事项进行了约定。协议尾部，浏阳市引火线行业协会、三峰公司、湘龙公司分别加盖公章，并由法定代表人签字，徐晚风还在乙方股东及实际控制人处签字予以认可。款项方面，2017年1月19日，湘龙公司向三峰公司的法定代表人徐晚风支付了50000元订金，2017年1月25日，湘龙公司向徐晚风账户支付604020元。上述两笔款项合计654020元。协议签订后，湘龙公司和三峰公司开始进行合作，三峰公司按湘龙公司要求进行生产，湘龙公司还派驻会计到三峰公司工作等。2018年3月25日，湘龙公司作为甲方与徐晚风作为乙方，三峰公司作为丙方签订《之解除协议》，主要内容为：一、甲方与丙方于2017年1月22日签订《入股协议》，实际是甲方与乙方协商，甲方愿意入股丙方公司，乙方予以同意，双方签订《入股协议》（即双方均认可本协议的主体为甲方和乙方，交易的对象为目标公司的股份）。双方合作一年有余，现经平等、自愿协商，一致同意解除上述《入股协议》，即甲方同意解除上述《入股协议》，并按原入股时的价格934320元，将目标公司30%的股份转让给乙方；乙方同意与甲方解除上述《入股协议》，并愿意按上述价格受让甲方转让目标公司30%的股份。三峰公司愿意作为乙方的担保人，对乙方履行本合同承担连带责任担保。本协议签订后，乙方向甲方支付上述全部股份转让价款给甲方，共计934320元，甲方于2017年9月向乙方支付流动资金66459元，合计1000779元，乙方同意一并退还给甲方，乙方承诺在2018年3月10日前付清全部款项。如乙方未按约定支付款项，则需按月息2%计息，并承担甲方维权产生的相关律师费、诉讼费等。同日，湘龙公司作为甲方（出借人）与三峰公司作为乙方（借款人）签订《借款协议书》，约定：1.甲方自愿出借给乙方人民币311440元用于生产流动资金，借款期限1年，自2018年2月11日至2019年1月20日止。若上述借款乙方能按期归还，则不计算利息，若乙方不能按时归还借款，则从逾期之日起，甲方有权按月3%收取利息。双方一致同意，甲方追讨上述借款所产生的费用，包括但不限于差旅费、诉讼费、财产保全费、强制执行费、律师费（律师费按借款本金加利息总额的6%计算，最低为6000元）等，均由乙方自愿承担。2.乙方指定收款账户如下：开户行湖南农村商业银行，户名：徐晚风，账号：62×××57。3.甲乙双方一致同意，甲方可在上述借款到期前3个月开始（即2018年11月20日起），分批次从乙方销售引线产品货款中扣除。4.甲方将借款转账至乙方上述账户之日起，本协议发生法律效力。协议乙方（借款人）处由徐晚风签字并加盖三峰公司公章。2019年2月21日，徐晚风向湘龙公司出具承诺函，内容为：2018年我司收到贵司的借款311440元，应归还日期为2019年1月31日。截止至2019年2月21日，我司已经归还借款45235元，尚欠贵司266205元未归还。我司尚欠贵司的266205元借款，将在2019年5月30日前归还，并同意上述款项从2019年1月31日起按月2%计息。如逾期归还我司自愿承担贵司维权所发生的费用，包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费（按总金额的6%计算，最低6000元）。承诺人：徐晚风。另查明：三峰公司的股东及占股比例情况如下：张独雄32%、陈建伟10%、黄文祖12%、徐晚风30%、李红兵6%、邵继10%。三峰公司共有两个厂区，分别为三鑫厂区（主厂区）与南冲厂区，湘龙公司与两个厂区分别签订了入股协议。诉讼中：1.湘龙公司称依据《之解除协议》的约定，三峰公司、徐晚风需共同将湘龙公司的投资款654020元予以返还，该协议签订后，三峰公司、徐晚风共同向湘龙公司支付了342580元，故三峰公司、徐晚风应当返还湘龙公司投资款311440元。另，三峰公司、徐晚风因企业生产经营需要资金，经各方同意后，湘龙公司将上述投资款311440元作为借款本金出借给三峰公司、徐晚风并签订《借款协议书》，自《借款协议书》签订之日起311440元不再是投资款，而是借款。2.三峰公司、徐晚风认为湘龙公司已经垄断了本市烟花引线行业的所有客户。《入股协议》属于垄断协议，违反了相关法律规定，应当认定为无效合同，故湘龙公司收取的三峰公司自2017年12月至2018年2月10日期间的利润分红共计333922.59元和2017年12月20日暂扣的15687.16元、2018年1月10日暂扣的66024.25元以及2018年2月9日暂扣的54069.05元应当予以返还，但湘龙公司不予认可。3.三峰公司陈述因为湘龙公司掌握了开具浏阳市引线行业危爆物品道路运输证的权力，若三峰公司不与其签订《借款协议书》和承诺函，湘龙公司便拒绝为其开具运输证，导致三峰公司无法运输货物。三峰公司系在被胁迫的情况下与湘龙公司签订上述协议的，故双方签订的《借款协议书》和承诺函应当是无效的。4.湘龙公司要求两被告支付律师费20700元及为本案财产保全花费的保函费740元，湘龙公司向本院提交了委托代理合同及担保费发票各一份证实其主张。以上事实，有当事人陈述、《入股协议》、《之解除协议》、《借款协议书》、承诺函、领款单、客户回单、委托代理合同、发票、还本利明细表、收条、证明、公司章程等证据证实，经庭审质证，足以认定。本院认为，债务应当清偿。原、被告及浏阳市引火线行业协会签订的《入股协议》系三方真实意思表示，合法有效，本院对湘龙公司出资654020元入股三峰公司的事实依法进行确认。2018年3月25日，经湘龙公司与徐晚风、三峰公司三方协商，湘龙公司将其所占三峰公司的股份全部转让给徐晚风，并签订《之解除协议》。同日，湘龙公司与三峰公司签订《借款协议书》，约定由湘龙公司出借给三峰公司311440元用于生产流动资金，借款期限1年，自2018年2月11日至2019年1月20日止。借期内归还借款则不计算利息，不能按时归还则从逾期之日起，按月3%支付利息并承担追讨上述借款所产生的费用，包括但不限于差旅费、诉讼费、财产保全费、强制执行费、律师费。三峰公司、徐晚风均在借款人处签字或盖章确认。2019年2月21日，徐晚风出具承诺函，再次确认三峰公司已收到湘龙公司借款311440元，尚欠湘龙公司266205元未归还，同意该款项于2019年5月30日前归还，并自2019年1月31日起按月利率2%计息。上述《之解除协议》、《借款协议书》系各方真实意思表示，不违反法律的禁止性规定，合法有效。据此可知，湘龙公司与三峰公司、徐晚风之间的债权债务关系明确，符合法律规定，本院予以确认。诉讼中，三峰公司、徐晚风辩称《之解除协议》及《借款协议书》、承诺函是在被胁迫的情况下签订。本院认为，双方签订《之解除协议》后，又协商将应返还的股份转让款转为借款，并对借款本金及利息的偿还作出承诺，符合法律规定，无证据证明《之解除协议》及《借款协议书》、承诺函是在湘龙公司的胁迫下签订，故对三峰公司、徐晚风的该点抗辩意见，本院不予采纳。综上，对湘龙公司要求三峰公司、徐晚风偿还本金266205元的诉讼请求，本院依法予以支持。关于利息，由于双方在借款协议书中有约定，故湘龙公司可自2019年1月21日起按月利率2%主张利息至实际履行之日止。对于律师费和保函费，虽然双方在借款协议书和承诺函中有约定，但律师费和保函费不是必要产生的费用，湘龙公司亦未提交充分有效的证据证实其实际支出的律师费用，且本案中支持的利息标准为月利率2%，故对湘龙公司的律师费和保函费请求，本院依法不予支持。诉讼中，三峰公司、徐晚风要求湘龙公司返还合伙期间的利润红利及扣款金额共计469703.05元，但湘龙公司不予认可。因湘龙公司系按双方的约定进行的利润分红及扣款，现双方已经签订《之解除协议》，双方已经对合伙期间的债权债务关系进行了结算，故对三峰公司、徐晚风的上述抗辩意见，本院依法不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下：一、浏阳市三峰引线有限公司、徐晚风于本判决生效之日起十日内偿还湖南湘龙烟花原材料销售有限公司欠款本金266205元及利息（利息计算方法：自2019年1月21日起按月利率2%计算至实际履行之日止）；二、驳回湖南湘龙烟花原材料销售有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6802元，减半收取3401元，财产保全申请费2370元，共计5771元，由湖南湘龙烟花原材料销售有限公司负担371元，由浏阳市三峰引线有限公司、徐晚风共同负担5400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  张园园二〇二〇年七月一日书记员  张 箫附相关法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第六条：当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用义务。第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。2、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。