濮阳市华龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0902民初1273号原告：王章伟，男，1976年8月4日出生，汉族，住濮阳市华龙区。委托诉讼代理人：尹艳瑶，河南若澍律师事务所律师。被告：张继成，男，1969年7月16日出生，汉族，住濮阳市华龙区。委托诉讼代理人：刘蓉蓉，河南长庚（濮阳）律师事务所律师。第三人：濮阳市国濮热力有限公司，住所地，濮阳市中原路与昆吾路交叉口东南角。法定代表人：张继成，该公司董事长。原告王章伟与被告张继成、第三人濮阳市国濮热力有限公司（以下简称国濮公司）损害公司利益责任纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告王章伟及其委托诉讼代理人尹艳瑶，被告张继成及其委托诉讼代理人刘蓉蓉到庭参加了诉讼，第三人国濮公司未参加诉讼。本案现已审理终结。原告王章伟向本院提出诉讼请求：1、判令被告张继成返还所欠第三人国濮公司3265426.01元及利息（利息自2020年3月17日起按照全国银行间同业拆借中心公布的市场贷款利率计算至付清之日）。2、原告参加诉讼的诉讼费及所有合理费用由第三人国濮公司承担。事实与理由：原告与被告于2014年10月在濮阳市共同投资设立国濮公司，原、被告各占50%股份，被告任董事长、法定代表人，被告之妻高萌任公司监事，原告任总经理。自公司成立以来，被告作为董事长不遵守法律规范及公司章程，独揽公司公章、财务章、其他重要印章以及营业执照、税务登记证等所有证照经营管理公司，实际履行总经理之职，以致原告作为公司总经理无法行使职权。原告曾多次要求被告纠正，但被告却一直置之不理。此外，被告还长期利用其掌握公司所有重要印章和证照的便利，私自收取暖气费及暖气接口费3265426.01元，将营业款打至其个人账户，至今拒不归还公司。原告认为被告的行为已经严重侵犯了公司财产利益，必须立即采取措施，追究其责任，以维护公司和投资者的利益。原告曾多次要求召开董事会，但被告及其妻子一直无理拒绝，原告无奈根据公司法第151条之规定，依法代表公司提起诉讼。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第二十六条规定，诉讼费用应由公司承担。望法院判如所请。被告张继成辩称，1、国濮公司成立至经营期间，公章、财务章等证照都保管在公司财务处正常使用，被告张继成不存在独揽公章等侵害公司利益的行为。相反，2017年冬季王章伟借走公章之后没有还给公司，此后公章由王章伟个人占有使用，私自收取2018、2019年明日星城小区的暖气费，其行为严重侵害了公司及股东利益。2、公司收取暖气费等事都由原告王章伟安排，2014年原告要求使用其个人银行卡收费，2015年要求变更为被告的银行卡，使用谁的银行卡收费都是王章伟决定安排。被告的银行卡都放在公司财务处使用，收取的费用都由公司财务实际支配。原告诉称的2015年-2017年使用被告银行卡收取的费用全部都支出到公司，例如公司日常管理支出、公司三个供热站建站费用，每一项支出都有原、被告两个股东签字确认的记账凭证，原告对每年公司的收支都是知情的。3、原告王章伟没有依据公司法第151条的规定书面请求公司监事提起诉讼，未履行法定的前置程序，且原告本次起诉也不是为了公司利益，因此原告无权以自己的名义提起本次诉讼。综上，应依法驳回原告的诉讼请求。第三人国濮公司未作答辩。经审理查明，第三人国濮公司于2014年成立，股东为原告王章伟、被告张继成，二人各占50%股份。监事为高萌，系被告张继成之妻。该公司经营范围主要为：热力供应、供热设备服务及维护等。该公司章程第二十二条规定，公司除法定的会计账册外，不得另立会计账册。对公司资产，不得以任何个人名义开立账户存储。另查明，原告提交被告张继成银行流水及收费票据，称自2015年-2017年，被告张继成使用个人银行卡及现金收取应归公司收取的暖气费、接口费等共计3265426.01元，从公司账户向被告张继成账户转款3499500元。被告张继成对此不认可，称现金收取的费用与其无关，使用个人银行卡收费是原告提出的，款项用于了公司，银行卡在公司出纳手中。被告张继成提交公司记账凭证，记账凭证显示资金用于了公司的正常管理支出、三个供热站建站、原告撤资等，大部分记账凭证都由原、被告两个股东签字。原告对记账凭证真实性及证明目的均不予认可，称账目中所列支出及项目不属实。庭审中，原告王章伟认可2014年使用其个人银行卡收取了应归公司收取的暖气费、接口费，但称收取的款项都由会计转交给公司，是张继成安排使用其银行卡，原、被告双方共同决定的。2015年-2017年使用个人银行卡收费也是张继成提出的，由原、被告双方共同商议决定的，王章伟同时认可国濮公司公章现在其手中，其手中有7本公司账册。公司财务支出是双方共同商量、共同决定、共同签字。特殊时候被告单独安排出纳支出就可以，其单独安排出纳，出纳不同意。被告张继成称公司财务账簿在会计手中，使用个人银行卡收费是原告提出，目的是可以避税。收取采暖费是其新开的两张卡，其自身也使用过该卡。国濮公司出纳姚新娜到庭作证，主要称2017年11月，原告王章伟以与张开发案件打官司为由将公司公章借走一直未还。2020年3月，其与会计将合同章、财务章给被告了，公章和发票章在原告处。关于收费，2014年10月至2015年3月、2015年-2016年竹翠园小区采暖费都是收到原告银行卡上，2016年-2017年采暖费是收到被告银行卡上。使用个人银行卡是经原、被告同意的。2017年一部分是原告收取的、另一部分是被告收取的。2018年-2019年都是原告个人经营。收费用的银行卡包括原、被告的银行卡及U盾都在其手中，这四张卡每转出或进入一笔款项，原、被告及出纳都能收到短信提醒。收取的暖气费和接口费用于工程正常支出、建设费用、工人工资和材料费。费用的支出都由原告管理，每一笔都有原告签字，也都有短信提醒。2015年、2016年、2017年公司财务账目原、被告出纳及会计在一起都结算过，但没有书面证据。张继成的个人银行卡是由证人操作的，对公账户是由宋会计操作的。国濮公司会计宋翠华到庭作证，主要称国濮公司公章原在公司存放，后因公司与张开发打官司，王章伟将公章拿走，原告王章伟处有公司的记账凭证。2014年-2015年使用王章伟银行卡收取采暖费，2015年-2016年使用张继成的银行卡收取采暖费，都是原、被告商量定的，银行卡在公司姚会计处存放。张继成卡收费后用于了建站和人工费、材料支出。公司每年财务都结算过并签字，结算的东西都由原、被告放着。又查明，2019年8月27日，原告王章伟以国濮公司股东身份在第三人国濮公司办公地址张贴《关于请求监事向人民法院提起诉讼的函》，主要内容为，高萌：国濮公司股东张继成违反国家法律及公司章程规定，对外以其个人账户私自收取应由公司收取的暖气费及暖气接口费，先后共计300多万元，并挪作他用，没有交还公司，严重损害了公司利益。根据《公司法》第五十三条及公司章程规定，公司监事本应履行职责，依法维护公司利益，但你作为张继成的妻子，怠于行使职权，导致张继成的侵害行为一直持续进行。为制止其损害公司利益的行为，根据《公司法》第一百五十一条，特致此函，请你向人民法院提起诉讼，维护公司合法权益。本院认为，本案为损害公司利益责任纠纷。关于原告是否履行了法定前置程序的问题，因国濮公司监事高萌为被告张继成之妻，要求监事高萌代表公司提起诉讼实际履行中存在困难，原告采用在公司办公地址张贴公告的方式要求监事代表公司提起诉讼，应视为其已经履行了法定前置程序，对被告张继成的该项辩解意见，本院不予采纳。关于原告诉请是否成立的问题，原告王章伟以被告张继成违反公司章程及公司法的规定，使用个人银行卡收取公司款项损害了公司利益。被告张继成对此不予认可，称使用其银行卡收款是双方共同决定的，且款项用于了公司经营。对此本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第一百四十八条之规定，董事、高级管理人员不得将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储。本案中，原、被告作为国濮公司全部股东共同做出决定，使用张继成个人银行卡收取应当归公司所有的款项，原告也曾使用自己的银行卡收取过公司款项，故使用个人银行卡作为公司账户收费的行为是原、被告双方共同进行的违反公司章程以及违法的行为，应当禁止并及时纠正。经查，被告张继成银行卡绑定了原告、被告、公司出纳三人的手机号码，该银行卡掌握在公司出纳手中，用于了公司日常经营管理，现原告以被告张继成单方违反公司章程及法律规定为由要求被告张继成返还款项，于法无据。结合本案，双方产生纠纷的根源应是原告对国濮公司账目存疑，认为账目不清，对此原、被告可以根据国濮公司章程及公司法规定解决双方的纠纷。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告王章伟的诉讼请求。本案受理费32923元，由原告王章伟承担。如不服本判决，可自判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于濮阳市中级人民法院。审 判 长  刘宗立审 判 员  孙艳婷人民陪审员  张 艳二〇二〇年九月十一日书 记 员  杨媛媛