濮阳市华龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0902民初6号原告：巴瑞明，男，1975年6月25日出生，汉族，住濮阳市华龙区。委托诉讼代理人：刘一平，女，1966年12月24日出生，汉族，住濮阳市华龙区。被告：胡威，男，1974年6月17日出生，汉族，住濮阳市华龙区。委托诉讼代理人：赵晓冬、刘梦娟（实习），河南国基律师事务所律师。被告：河南圣锦建设工程有限公司，住所地：郑州市管城回族区商都路与中兴南路交汇处建正东方中心****1317，统一社会信用代码：914101027507124969。法定代表人：李忠鹏，该公司经理。委托诉讼代理人：菅晓军，河南世纪风律师事务所律师。原告巴瑞明与被告胡威、河南圣锦建设工程有限公司（以下简称圣锦公司）债权债务概括转移合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告起诉时列马建生为被告，开庭前撤回了对被告马建生的起诉，本院予以准许。原告巴瑞明的委托诉讼代理人刘一平，被告胡威的委托诉讼代理人赵晓冬，被告圣锦公司的委托诉讼代理人菅晓军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，要求：被告胡威、圣锦公司共同支付原告退场费250万元及滞纳金964131元（滞纳金从应付之日起按照月息20‰计算至2020年7月30日），之后的滞纳金按照该标准计算至付清之日。事实与理由：2018年7月21日，原告与被告胡威、圣锦公司（曾用名河南圣锦园林工程有限公司）达成工程退场协议书，约定被告胡威向原告支付退场费550万元，被告圣锦公司作为见证方在一定条件下对被告胡威的迟延支付负有连带付款责任。二被告已经通过案外人马建生账户支付原告300万元，尚欠250万元经催要未付。现原告为维护自身合法权益，请求法院判如所请。被告胡威辩称，一、原告未按照退场协议的要求向被告胡威移交工程资料，双方未办理工程资料移交手续，因此协议约定的支付清算款条件未达到，被告胡威不存在违约情况。被告胡威认可通过被告圣锦公司职工马建生账户向原告提前支付300万元的事实，但被告圣锦公司与马建生不是合同的相对方，不应承担还款义务。二、退场协议约定的违约金过高，被告胡威不存在违约情况，原告也没有证据证明其有损失，对原告主张的违约金不予支持。被告胡威提前支付原告300万元，原告接受时未提出异议，该300万元不应再计算违约金。如果法院最终认定被告胡威违约，请求法院调整违约金。被告圣锦公司辩称，一、被告圣锦公司在退场协议中的地位是见证方非担保人，对原告没有合同约定的付款义务，有权将工程款支付给原告的前提是被告圣锦公司收到了涉案工程款，但截止庭审当天，被告圣锦公司未收到涉案工程的工程款，原告也没有证据证明被告圣锦公司收到了工程款，因此被告圣锦公司支付价款的条件未成就，原告要求被告圣锦公司还款没有事实及法律依据。二、关于月20‰违约金问题，被告不存在恶意拖欠的问题，根据公平原则，违约金的计算应以原告实际损失为基础。三、原告没有证据证明在逾期之日起6个月保证期间内向被告圣锦公司主张过权利，担保条款已经无效。经审理查明，2018年7月21日，被告胡威作为甲方，原告及案外人程广锋作为乙方，被告圣锦公司作为见证方签订了一份襄城县文化广场园林景观工程退场协议，主要内容为：襄城县文化广场园林景观工程项目由乙方施工至2018年7月21日，现自愿退出交由甲方接收，甲方应支付乙方退场清算款550万元（不含税金及管理费）；共分为三次付款，具体为，第一次付款100万元，2018年7月30日前支付，第二次付款200万元，2018年9月30日前支付，第三次付款250万元，2018年12月31日前支付；付款方式及条件，所有付款均由甲方支付至见证方账户，在达到支付条件时，甲方签署同意支付书后，由见证方支付至乙方指定账户，所有付款必须现金支付，若发生管理费及税金均由甲方负责。如果甲方不能按约定时间支付清算款，则见证方有权将工程款按照约定支付给乙方，甲方要支付乙方由此带来的经济损失，每月支付涉后相应资金2%的滞纳金，由见证方担保。另查明，涉案工程的发包方为襄城县紫云建设投资有限公司，根据本院从襄城县紫云建设投资有限公司调取的涉案襄城县文化广场工程建设项目协议书，显示工程承包方为被告圣锦公司，工程总价款为19973681元；已付款状况为2018年9月4日襄城县紫云建设投资有限公司向被告圣锦公司付款300万元，2018年11月8日付款200万元，2019年2月2日付款100万元，2019年3月29日付款100万元，2019年4月12日付款100万元，2020年1月23日付款100万元，以上共计900万元。对于上述发包方已支付给被告圣锦公司的款项，被告圣锦公司表示除了支付原告300万元外，剩余款项均用于支付工程建设及工人工资，未将款项支付给被告胡威，但被告胡威对款项用途知情。根据原告提交的中国银行流水显示，2018年8月2日马建生向原告转账80万元，2018年8月10日马建生向原告转账20万元，2018年9月21日马建生向原告转账100万元，2018年10月1日马建生向原告转账50万元，2018年10月15日马建生向原告转账20万元，2018年10月18日马建生向原告转账30万元，以上共计300万元。原告称该300万元系被告圣锦公司通过马建生账户向其支付的退场费，二被告对此表示认可。还查明，退场协议中乙方的另一人员程广锋当庭出具声明，表示退场协议中乙方的权利义务同意由原告一人行使，程广锋不再主张。本院认为，原告与二被告签订的襄城县文化广场园林景观工程退场协议系当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规强制性规定，本院予以认定。原、被告应当按照该协议的要求履行义务。原告要求被告胡威支付退场费250万元及违约金，根据协议约定被告胡威应于2018年12月31日前支付向原告支付该笔退场费，其已逾期付款，构成违约，本院对原告的该项诉讼请求予以支持。被告胡威以原告主张月20‰的违约金过高要求调整，对此本院认为，原告的损失应为资金被占用期间的利息损失，双方约定的违约金为月20‰，明显高于原告的损失，被告亦主张按照法律规定调整违约金，故依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，应将违约金调整为中国人民银行同期贷款利率的130%，自第三次付款逾期之日即2019年1月1日起计算；因第一次、第二次付款均存在逾期情况，本院对原告主张被告胡威支付第一次、第二次逾期付款违约金亦予以支持。按照合同约定，第一次款项100万元应于2018年7月30日前支付，实际付款时间为2018年8月2日付款80万元，2018年8月10日付款20万元，故违约金应以100万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的130%自2018年7月31日计算至2018年8月2日，再以20万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的130%自2018年8月3日计算至2018年8月10日；第二次款项200万元应于2018年9月30日前支付，实际付款时间为2018年9月21日付款100万元，2018年10月1日付款50万元，2018年10月15日付款20万元，2018年10月18日付款30万元，故违约金应以50万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的130%自2018年10月1日计算至2018年10月15日，再以30万元为基数，照中国人民银行同期贷款利率的130%自2018年10月16日计算至2018年10月18日。原告要求被告圣锦公司承担付款义务，被告圣锦公司辩解其承担付款义务的前提为收到了工程款，因其并未收到工程款，付款条件未成就，对此本院认为，根据本院从发包方襄城县紫云建设投资有限公司处调取的涉案工程付款凭证，显示发包方在2018年向被告圣锦公司支付工程款500万元，在2019年向被告圣锦公司支付工程款300万元，2020年支付100万元，故被告圣锦公司辩解未收到工程款与查明的事实不符。在本院调取付款证据后，被告圣锦公司又辩解收取的工程款用于支付工人工资及工程建设，但未提供任何证据证实，此辩解不能成立，被告圣锦公司应按约定向原告履行付款义务。原告还称被告圣锦公司对款项的支付还负有连带保证责任，被告圣锦公司辩解原告未在被告胡威逾期之日起6个月保证期间内向被告圣锦公司主张过权利，原告未提交在保证期间内向被告圣锦公司主张权利的证据，故本院对被告圣锦公司不再承担保证责任的辩解予以认定。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：被告胡威支付原告巴瑞明退场费250万元及违约金（其中以100万元为基数的违约金，按照中国人民银行同期贷款利率的130%自2018年7月31日计算至2018年8月2日；以20万元为基数的违约金，按照中国人民银行同期贷款利率的130%自2018年8月3日计算至2018年8月10日；以50万元为基数的违约金，按照中国人民银行同期贷款利率的130%自2018年10月1日计算至2018年10月15日，以30万元为基数的违约金，照中国人民银行同期贷款利率的130%自2018年10月16日计算至2018年10月18日；以250万元为基数的违约金，自2019年1月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率的130%支付，自2019年8月20日至付清之日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130%支付），于判决生效后十日内履行完毕。二、若被告胡威未在上述第一项确定的时间内履行付款义务，则被告河南圣锦建设工程有限公司在已收取工程款范围内向原告支付本判决第一项确定的应由被告胡威承担的义务。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31200元，原告巴瑞明承担1790元，被告胡威、河南圣锦建设工程有限公司承担29410元；保全费5000元，由被告胡威、河南圣锦建设工程有限公司承担。如不服本判决，可自判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于濮阳市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起7日内向濮阳市中级人民法院预交上诉费。审 判 长  陈富申审 判 员  林春江人民陪审员  杜素芳二〇二〇年十一月二十七日法官助理陈丽丽书记员丁宁