西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院民事判决书 (2019)陕01民终12267号 上诉人（原审被告）：广州市三维货物运输咨询有限公司，住所地：广州市白云区。法定代表人：付丽萍，该公司执行董事。委托诉讼代理人：卫炜，陕西泽诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：于絮，陕西泽诚律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：黄小锋，男，1973年12月7日出生，汉族，广州市三维货物运输咨询有限公司员工，住西安市灞桥区。委托诉讼代理人：**晶，陕西维谨律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：西安多彩物流有限公司，住所地：西安市新城区。法定代表人：孙海鹏，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：杨岁娟，陕西华飞律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡玉山，陕西华飞律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吕亚红，男，1973年10月10日出生，汉族，无业，住西安市新城区。上诉人广州市三维货物运输咨询有限公司（以下简称三维公司）因与被上诉人黄小锋、西安多彩物流有限公司（以下简称多彩公司）、吕亚红提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市新城区人民法院(2019)陕0102民初860号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。三维公司上诉请求：1、撤销一审民事判决书。2、驳回黄小锋的全部诉讼请求。3、诉讼费由黄小锋承担。事实和理由：一、三维公司与黄小锋之间不存在雇佣关系，黄小锋受伤的后果不应由三维公司承担。我方之前一直雇佣吕亚红送货，从来没有雇佣黄小锋送货，和其不存在雇佣关系。二、黄小锋在起诉前即自行委托鉴定机构进行了伤残等级鉴定，该伤残鉴定结论三维公司不认可，该鉴定结论来源不合法，不应作为定案依据，其应在诉讼中另行委托人民法院通过正常程序进行鉴定。三、吕亚红在本案中既是证人也是被告，一审法院应向黄小锋释明，由其做出选择，到底是将吕亚红列为证人还是列为被告。再继续进行审理。在吕亚红无正当理由且未出庭的情况下，该证言真实性无法确定，一审法院仍采信其出具的证人证言，程序上存在明显的错误。四、郑海峰作为证人也未出庭，一审法院将郑海峰的证人证言也进行采纳，没有法律依据。五、一审法院认定的误工费、护理费过高，黄小锋并未提供证据证明其存在误工损失以及护理费用，不能仅凭司法鉴定结论里列有误工期限以及护理期限，就认定存在相应的误工和护理事实。综上，三维公司认为一审判决认定事实不清，法律适用错误，请依法判处。黄小锋辩称，一、黄小锋与三维公司系雇佣关系，三维公司作为雇主，对黄小锋从事雇佣活动中遭受的人身损害，依法应当承担赔偿责任，故原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。二、三维公司以鉴定结论来源不合法为由，主张不应作为定案依据，该主张无事实及法律依据。原审庭审过程中，三维公司曾对黄小锋伤残等级提出过鉴定申请，且在鉴定当日，三维公司西安办事处负责人谢秉醉到达鉴定现场，参与鉴定活动，当场要求对黄小锋的伤残等级重新作出鉴定结论。在鉴定人员明确告知即便重新鉴定，结论依然是十级伤残的情况下，三维公司最终因未交纳鉴定费而放弃鉴定，系三维公司对其权利的处分。若三维公司认为黄小锋鉴定报告作假，完全可以重新申请伤残等级鉴定，而三维公司最终并未申请。三、原审诉讼程序正确，三维公司的该项上诉理由无法律依据。四、原审法院误工费、护理费的认定标准具有事实及法律依据，合理、合法，请求依法予以维持。多彩公司辩称，我们与黄小锋没有存在雇佣关系，我们作为投保人只是给黄小锋投保，因此，我们不承担责任，故一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。吕亚红经本院传票传唤未到庭，亦未提交书面答辩。 黄小锋向一审法院起诉请求： 1、判令三维公司、多彩公司、吕亚红向黄小锋支付误工费 36000 元、营养费 2700 元、护理费 10800 元、伤残赔偿 金 66638 元，后续治疗费 12000 元，该项合计人民币：128138 元； 2、判令三维公司、多彩公司、吕亚红向黄小锋支付医疗费 2347.14 元、交通费 300 元、 住院伙食补助费 560 元、精神损害赔偿金 3000 元、鉴定费 2240 元， 该项合计人民币：8447.14 元；以上共计人民币：136585.14 元。3、 本案诉讼费由三维公司、多彩公司、吕亚红承担。一审法院认定事实：2018 年 2 月 6 日，黄小锋在西安市新城区XX路XX广场卸货时，由于车门突然打开，从车上摔下，事发后，黄小锋被送往西安市灞桥区十里铺骨科医院住院治疗，花费医疗费 1019.76 元。2018 年 2 月 6 日，黄小锋入住西安市红会医院，医院诊断：左跟骨骨折；左踝关节骨折；左跟腱断裂术后，住院 7 天，花费医疗费 43402.96 元，后期复查支出复查费用及药费共计 986.2 元。黄小锋通过农村合作医疗报销 27735.78 元，黄小锋个人支付 2323.14 元，三维公司工作人员谢秉醉给付黄小锋 3000 元现金。 保险公司给付黄小锋保险金共计 12350 元。庭审前，黄小锋自行委托陕西公正司法鉴定中心，出具陕公正司鉴【2018】临鉴字第 3793 号司法鉴定意见书，鉴定意见：黄小锋左足损伤属十级伤残。黄小锋支付鉴定费 800 元。庭审中，黄小锋伤情经法院委托西安交通大学法医学司法鉴定中心进行鉴定，西交司法鉴定中心【2019】临鉴字第 402 号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人黄小锋目前左跟骨骨折+左外踝骨折内固定物在位，后续需择期行内固定物取出术，其费用约需人民币壹万贰仟圆整；2.建议被鉴定人黄小锋的误工期限为 150-240 日、 护理期限为 90 日、营养期限 90 日。黄小锋支付鉴定费 1440 元。黄小锋自 2008 年 10 月开始一直租住在西安市灞桥区十里铺杨家湾一组 74 号。黄小锋持有西安市公安局浐灞生态区分局签发的居住证，签发日期为 2018 年 5 月 25 日，有效期至 2019 年 5 月 24 日。 另查明，2012 年 8 月 1 日，三维公司作为甲方与杨某某、吕亚红作为乙方签订《市场货物派送协议》，约定三维公司委托杨某某、吕亚红配送其到XX路XX市场的货物，并送到其指定的地点和收取三维公司规定的费用。三维公司原则上确定每天到货，到货时间和交接地点确定为货车到达多彩商场市场，开始交接。XX市场XX商城、锦绣、重信、天兴国际等。协议有效期为 2012 年 8 月 1 日至 2013 年 1 月 30 日。有效期满后，双方至今仍按该协议履行权利义务。黄小锋受伤后，2018 年 10 月 30 日，吕亚红、郑海峰出具证明，上述：“特证明 2018 年 2 月 6 日早，工友黄小锋在XX路XX广场卸货时，由于车门突然打开，从车上摔下，左脚严重受伤，工友郑海峰送十里铺骨科医院检查治疗，下午 2 时，工友郑海峰、老乡杨甲友帮助下，转入红会医院手术治疗”。黄小锋受伤后，曾与三维公司工作人员谢秉醉通过微信协商赔偿事宜，黄小锋称医保终于报下来了，并联系公司经理报保险，谢秉醉称等所有报完，还缺多少，坐下来协调。后未达成协商意见。经黄小锋委托诉讼代理人向本院申请，本院出具（2019）陕 0102 民初 860 号调查令，调取了新华人寿保险股份有限公司（以下简称新华保险）多彩物流作为投保人，吕亚红、黄小锋为被保险人的团体保险，保险期间 2016 年 4 月 22 日至 2017 年 4 月 21 日。一审法院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。黄小锋在卸货过程中受伤，三维公司给付黄小锋部分医疗费，后其工作人员谢秉醉欲与黄小锋协商赔偿事宜，应当认定三维公司与黄小锋存在雇佣关系。因卸货过程中，车门突然打开，黄小锋受伤，非黄小锋本人未尽到安全注意义务，三维公司应承担全部赔偿责任。黄小锋称多彩公司为其投保团体保险，但事发时该保险已过保险期间，黄小锋要求多彩公司赔偿其损失，于法无据，本院依法不予支持。另其称吕亚红作为三维公司在XX路XX市场服装派送业务的负责人，应当对本次事故承担赔偿责任，依据不足，本院依法不予认可。黄小锋诉请要求赔偿医疗费 2323.14 元、营养费 2700 元、后续治疗费 12000 元、住院伙食补助费 560 元、伤残赔偿金 66638 元、交通费 300 元、鉴定费 2240 元，符合法律规定， 本院依法予以支持。关于黄小锋要求的护理费 10800 元，黄小锋未提供护理人员误工损失证明，但根据其病情及鉴定意见护理期 90 日，本院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准每天 100 元 计算，应为 9000 元。关于黄小锋要求的误工费 36000 元，鉴定意见误工期为 150-240 日，根据其伤情，本院确定误工期限为 200 日。黄小锋从事搬运工作，其未提供误工损失证明，但误工实际发生，参照 2018 陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资 34199 元计算，每天 93.69 元，误工费应为 18738 元。关于黄小锋要求精神损害抚慰金 3000 元，本院认为，该事故致使黄小锋受伤，给其精神上造成痛苦，但其请求数额显系过高，本院依法酌定为 1000 元。多彩公司、吕亚红经本院合法传唤，逾期未到庭，视为放弃诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告广州市三维货物运输咨询有限公司于本判决生效后 十日内赔偿原告黄小锋医疗费 2323.14 元、营养费 2700 元、住院伙食补助费 560 元、误工费 18738 元、护理费 9000 元、后续治疗费12000 元、交通费300 元、伤残赔偿金 66638 元、鉴定费2240 元、精神损害抚慰金1000 元，共计115499.14 元。 二、驳回原告黄小锋其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费 3032 元，由被告广州市三维货物运输咨询有限公司承担。 本院二审查明，一审法院查明事实属实，本院予以确认。本院认为，三维公司否认其公司与黄小锋之间存在雇佣关系，但未提交证据佐证，故其该上诉理由本院不予采信。一审法院根据鉴定结论判决误工费、护理费并无不当，三维公司虽有异议，但未举证证明其主张，本院不予支持。一审法院审理该案程序合法，三维公司认为程序违法，理由不成立，本院不予支持。综上所述，三维公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2610元，广州市三维货物运输咨询有限公司已预交，由广州市三维货物运输咨询有限公司负担。本判决为终审判决。  审判长  王  宏    审判员  侯新省    审判员  张  伟二〇二〇年三月六日（院印）书记员 宁  越