江苏省沭阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1322民初2330号原告：江苏晨鑫混凝土制品有限公司，统一社会信用代码913213227888889726，住所地江苏省沭阳县深圳西路。法定代表人：金仲渔，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王晓婷，江苏天帆律师事务所律师。委托诉讼代理人：欧阳春丽，江苏天帆律师事务所实习律师。被告：仲崇鸽，男，1971年2月18日出生，江苏省沭阳县人，居民，住江苏省沭阳县。被告：江苏金鹰建设有限公司，统一社会信用代码9132132474134269XW，住所地江苏省宿迁市泗洪县淮河东路****。法定代表人：毛学贤，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：程高雷，江苏序阳律师事务所律师。原告江苏晨鑫混凝土制品有限公司（以下简称晨鑫公司）诉被告仲崇鸽、江苏金某1建设有限公司（以下简称金某1公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月3日立案受理后，依法由审判员岳阳适用简易程序，于2020年5月14日、6月12日二次公开开庭进行了审理。原告晨鑫公司的委托诉讼代理人王晓婷，被告金某1公司的委托诉讼代理人程高雷到庭参加诉讼；被告仲崇鸽经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告晨鑫公司向本院提出诉讼请求：判令被告金某1公司给付货款388910元及逾期付款利息（以888910元为基数，自2015年2月26日起按月利率2%计算至2016年2月16日止；以388910元为基数，自2016年2月17日起按月利率2%计算至还清款之日止）；被告仲崇鸽承担连带清偿责任；由被告承担本案诉讼费。如果经法院审理认定合同相对方为仲崇鸽，诉讼请求中付款义务主体变更为被告仲崇鸽。事实与理由：被告仲崇鸽挂靠被告金某1公司施工建设沭阳县扎下镇金某2嘉苑小区。2014年9月1日，被告仲崇鸽以被告金某1公司名义向原告购买混凝土，双方签订商品混凝土购销合同。经结算，截止2015年1月26日，被告欠原告货款888910元。根据合同约定，被告应于2015年2月26日前支付全部货款，并自2015年2月27日起按月息2%计算迟延履行利息。2016年2月17日，被告给付货款500000元，尚欠388910元。二被告系挂靠关系，挂靠人与被挂靠人应承担连带责任。被告仲崇鸽未作答辩。被告金某1公司辩称：案涉工程系被告仲崇鸽挂靠金某1公司实际施工，金某1公司从未与原告签订过混凝土购销合同，也未授权被告仲崇鸽与他人签订购销合同，与原告之间不存在买卖合同关系。原告从未向金某1公司主张过权利，已超过诉讼时效，请求驳回原告对金某1公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2014年，被告仲崇鸽挂靠被告金某1公司承建沭阳县扎下镇晏湾安置小区（金某2嘉苑）三标段土建安装工程。2014年9月1日，仲崇鸽以金某1公司名义与原告晨鑫公司订立商品混凝土购销合同。合同载明：甲方金某1公司（需方），乙方晨鑫公司（供方），商品混凝土供应工程为金某2嘉苑7#、8#、10#、11#、12#、15#；结算方式与付款方法：砼数量按乙方实际供送甲方现场签收的输送车头送货单数量为结算依据，如对方量有异议，须双方在场抽样检查，每立方砼按2350KG容重计算；甲方必须凭乙方正式有效的财务收据方能支付货款，未取得乙方财务收据而支付的，乙方不予认可，甲方仍应负支付责任，甲方如以银行转帐方式付款，财务按相关规定办理即可；自供砼之日起，每月25日至30日确认单签字盖章；混凝土浇捣至五层楼面结束后付清基础至五层所有砼款，主体封顶后一个月内付清所有所供砼款；甲方未按照合同约定支付货款的，自应付之日起每延迟一天支付乙方千分之五的滞纳金，且乙方有权停止供货和解除合同，所造成的损失由甲方负责，在未解除合同之前甲方不得使用其他公司混凝土和自行搅拌，否则属违约……仲崇鸽在甲方法定代表人处签字，并加盖“金某1公司晏湾安置小区金某2嘉苑路广勇项目部”字样印章。2014年9月26日、10月26日、11月26日、12月26日、2015年1月26日，原告就金某2嘉苑7#、8#、10#、11#、12#、15#楼2014年8月30日至2015年1月26日所供商品混凝土制作确认单五份，载明最后一次供货为2015年1月26日供应12#斜屋面，累计未付888910元。仲崇鸽于2015年1月31日在第五份确认单上工程单位处签字，并加盖“金某1公司晏湾安置小区金某2嘉苑路广勇项目部”字样印章。2014年12月23日，被告仲崇鸽向原告支付货款300000元，该款已在确认单中予以结算。2015年1月、2016年2月，仲崇鸽向金某1公司出具承诺书，承诺沭阳扎下晏湾小区工程三标段由其本人自行组织施工承建，在施工过程中如发生农民工工资、材料和机械等拖欠所造成的所有债权债务均由本人负责承担，与金某1公司无关。2016年2月6日，仲崇鸽分二次向原告转账共计500000元。原告工作人员汤某多次向仲崇鸽索要尚欠货款，仲崇鸽以工程审计结果尚未出来为由拖延付款。原告索款未果，因而成讼。本案在审理过程中，仲崇鸽向本院提供授权委托书一份。授权委托书载明：我毛学贤系金某1公司的法定代表人，现授权委托金某1公司的仲崇鸽前去负责晏湾安置小区土建安装工程施工。代理人无转委托权，特此委托。并盖有“毛学贤印”、“金某1公司”字样印章。被告金某1公司辩称该授权委托书加盖的印章真实性无法确认，金某1公司及毛学贤法人章遗失，已登报作废。以上事实，有商品混凝土购销合同、商品混凝土确认单、银行明细查询记录、录音、发货单、本院民事调解书、民事判决书、情况说明、承诺书、工程款支付凭证、被告仲崇鸽提供的授权委托书及原告晨鑫公司陈述、被告金某1公司答辩等证据在卷佐证。本案的争议焦点：案涉买卖合同的相对方是谁；原告要求二被告承担付款责任有无依据。本院认为：原告晨鑫公司与被告仲崇鸽之间形成买卖合同关系，理由如下：1.被告仲崇鸽与被告金某1公司系挂靠关系，系案涉工程的实际施工人，其购买混凝土行为无金某1公司授权。被告仲崇鸽向本院提供授权委托书，辩称其受被告金某1公司授权，被告金某1公司未对授权委托书真实性予以确认。即使该授权委托书真实，从内容来看，系金某1公司委托仲崇鸽负责晏湾安置小区土建安装工程施工，并无授权其为金某1公司代买材料。被告仲崇鸽以金某1公司名义与原告签订买卖合同的行为是无权代理行为。2.被告仲崇鸽的案涉行为不构成表见代理。表见代理指行为人虽无代理权，但相对人客观上有充分理由认为行为人有代理权而与其进行法律行为，其行为的法律后果由被代理人承担的代理。表见代理成立需具备以下条件：相对人依据一定的事实，相信无权代理人具有代理权，在此基础上与之订立合同；相对人必须是善意且无过失；无权代理人代理被代理人与相对人订立合同。本案中，被告仲崇鸽虽然以金某1公司名义与原告签订案涉买卖合同，但被告仲崇鸽并非金某1公司员工，不具有金某1公司授权。原告在订立合同时未审查仲崇鸽中是具有代理权限，未尽善良管理人的注意，且原告明知仲崇鸽与被告金某1公司系挂靠关系，仲崇鸽系案涉工程的实际施工人。在案涉合同履行过程中，原告均向仲崇鸽催要货款，已付货款也是由仲崇鸽个人支付。故原告晨鑫公司与被告仲崇鸽之间成立买卖合同关系。案涉合同约定主体封顶后一个月内付清所有所供砼款。原告未举证证明主体封顶的时间。从原告提供的混凝土确认单来看，原告于2015年1月26日最后一次供货为供应12#楼的斜屋面，主体封顶的时间应在2015年1月26日之后一段合理时间，对于利息起算时间酌定于2015年3月11日。被告仲崇鸽未按合同约定履行付款义务构成违约，应承担违约责任。原告要求被告仲崇鸽给付尚欠货款388910元的诉讼请求成立，本院对该诉讼请求依法予以支持。关于逾期付款利息，双方约定的违约责任过高，原告要求按月利率2%计算利息损失不违背有关法律规定，对该诉讼请求，本院予以支持，对原告其他诉讼请求，本院不予支持。被告仲崇鸽经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，不影响案件的正常审理。调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告仲崇鸽应于本判决发生法律效力之日起三日内给付原告江苏晨鑫混凝土制品有限公司货款388910元及利息（以888910元为基数自2015年3月11日起至2016年2月5日止，以388910元为基数自2016年2月6日起至实际履行完毕之日止，按月利率2%计算）；二、驳回原告江苏晨鑫混凝土制品有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13695元，减半收取6848元，保全费5000元，合计11848元，由被告仲崇鸽负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，并同时向该院预交上诉案件受理费13695元。审判员  岳阳二〇二〇年六月三十日书记员  耿静附：一、履行义务提示判决书生效后，当事人应当按相关文书确定的时间和内容履行义务。当事人可直接向对方履行，也可以将金钱交付到人民法院的该案件专用账号。开户银行：中国银行沭阳北京路支行开户名称：沭阳县人民法院执行款专户专用账号：62×××73不按时履行的，进入强制执行程序后，被执行人身份将严重影响当事人的信用；拒不履行的，人民法院将依法对被执行人采取限制消费、纳入失信名单等措施进行联合信用惩戒。二、附录法律条文《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为有人代理权的，该代理行为有效。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。