湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初2704号原告：晏栋梁，女，1983年6月19日出生，汉族，住湖南省衡阳县。委托诉讼代理人：陈学文，长沙市岳麓区望城坡法律服务所法律工作者。被告：长沙同诚保洁服务有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区咸嘉湖街道西大门社区枫林二路437号三楼，统一社会信用代码：91430104397096222E。法定代表人：付元，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：龚毅，北京盈科（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：舒程，北京盈科（长沙）律师事务所实习律师。被告：湖南金摩尔健身俱乐部有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区马王堆街道远大一路895号同鑫家园商业裙楼2栋第3层2303.2304号，统一社会信用代码：91430102MA4L29FY27。法定代表人：张小燕。原告晏栋梁与被告长沙同诚保洁服务有限公司（以下简称“保洁公司”）、湖南金摩尔健身俱乐部有限公司（以下简称“金摩尔公司”）劳动争议一案，本院于2020年3月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告晏栋梁及其委托诉讼代理人陈学文，被告保洁公司的委托诉讼代理人龚毅，舒程到庭参加诉讼，被告金摩尔公司经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告晏栋梁向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告保洁公司向原告支付未签劳动合同的二倍工资差28180元。(从2018年2月至2018年12月)；2、请求判令被告向原告支付经济赔偿金20376元[离职前12个月的平均工资2911元*3.5个月*2倍，其中金摩尔公司承担14555元（2.5个月*2倍），保洁公司承担5822元（1个月*2倍）]。事实与理由：原告于2016年8月29日入职被告湖南金摩尔健身俱乐部有限公司从事保洁工作，2018年1月1日，用人单位变更为长沙同诚保洁服务有限公司，工作地点未变，工资发放以银行流水及微信的形式发放。每月休息4天，每天工作8-13小时。原告入职以来，由于被告的原因没有与申请人签订书面劳动合同，没有为原告缴纳社会保险，违反了法律的规定。2019年10月底，被告保洁公司自称经营状况不佳，解除了与原告的劳动关系。被告的行为违反了法律的规定，侵害了原告的合法权益。原告为了维护自己的合法权益，依法向法院起诉，恳请依法支持。被告保洁公司辩称：一、被告保洁公司与原告之间不存在劳动法律关系事实，原告诉求无理、无据。首先，劳动关系的建立，需双方有建立劳动关系的合意，但本案被告保洁公司与原告之间却没有丝毫的建立劳动关系的意思表示，更没有建立劳务关系的合意。劳动合同是确认劳动关系的基础，对未签劳动合同的，参照工作证、招工登记表、考勤记录及其他劳动者语言等证据，来确认劳务关系。在本案中，保洁公司与原告之间并未签订劳动合同，缺乏双方建立劳动关系的合意。其次，原告是向金摩尔公司提供保洁服务，平时受金摩尔公司管理，保洁公司只是代发工资，其工作也不受保洁公司的规章制度管束，保洁公司与原告之间不存在直接用工关系，所以，保洁公司与原告晏栋梁之间没有形成相对稳定的具有劳动内容的权利义务关系，亦不存在人身隶属关系，双方之间不存在劳动关系法律事实。而违法解除劳动关系赔偿金、未签订劳动合同双倍工资均是在双方当事人存有劳动关系的基础上由用人单位向劳动者给付的钱款，现保洁公司与原告晏栋梁之间不存在劳动关系，原告主张缺乏法律依据；二、即使认定保洁公司与原告晏栋梁之间存在劳动法律关系事实，保洁公司在本案涉及劳动纠纷上亦无过错，不应承担相关法律责任。本案中，即使认定原告晏栋梁为保洁公司的员工，但在保洁公司之前工作场所金摩尔公司停止营业前，保洁公司一直按时发放原告全部工资，提供适当的劳动条件和福利，并且在金摩尔公司由于疫情影响，经营不善停止营业后，保洁公司与金摩尔公司积极协商处理原告工作调动问题，有安排原告其他工作，可原告本人并不接受其他的工作调动。根据劳动法规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，企业有单方解除的权利。综上，保洁公司与金摩尔公司均不存在违法解除劳动合同的情形，无需支付两倍的经济赔偿金，其次，用人单位与劳动者未签订劳动合同应支付的二倍工资属于惩罚性赔偿，因不属于劳动报酬，不应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定，原告应自知道或者应当知道其权利被侵害之日起一年内主张权利，诉讼时效应从原告入职第二个月起计算，原告于2016年8月29日入职，至今诉讼时效已过。综上所述，请求人民法院依照法律的规定及案件相关事实作出公正裁决，维护被告的合法权益。被告湖南金摩尔公司经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状，视为放弃其答辩权利。经审理查明：原告于2016年8月29日入职被告金摩尔公司从事保洁工作。双方并未签订劳动合同。2018年1月1日，原告与被告保洁公司签署《劳务协议》，约定原告自愿加入被告等级性灵活就业民工队伍成为被告保洁公司派遣制人员，同意由被告保洁公司派遣至金摩尔（新桥店）从事保洁工作，工资由被告保洁公司代服务方支付，月工资2870元。2019年10月，被告保洁公司因金摩尔（新桥店）停业更换原告劳动场所，但原告拒绝更换劳动场地，故被告保洁公司解除与原告的劳动关系。后原告就双方劳动争议向岳麓区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请劳动仲裁，仲裁委以原告无劳动关系证明，且无法补正为由作出不予受理通知书，原告不服，诉至本院，形成本诉。另查明，原告离职前12个月平均工资为2911元[（2970元+3070元+2870元+2970元+2870元+2970元+2870元+2870元+2870元+2870元+2870元+2870元）÷12个月]。以上事实有《劳务协议》、入职申请表、《建设银行个人账户交易明细》、微信截图等证据及当事人陈述在案佐证。结合查明的事实及双方的诉辩主张，本院对原告的各项诉讼主张评判如下：本院认为，本案争议焦点：一、原告与被告保洁公司是否签订了书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条之规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第十七条之规定：劳动合同应当具备以下条款：1、用人单位名称、住所和法定代表人或者主要负责人；2、劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；3、劳动合同期限；4、工作内容和工作地点5、工作时间和休息休假；6、劳动报酬；7社会保险；8、劳动保护、劳动条件和职业危害防护；9法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。原告与被告保洁公司签订的《劳务协议》就双方的权利义务进行了约定，依据《劳务协议》内容，应当认定双方属于劳动关系，并非劳务关系。故原告与被告保洁公司存在书面劳动合同，对原告主张被告保洁公司向原告支付未签劳动合同的二倍工资差的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。二、关于经济补偿。原告自2016年8月29日入职被告金摩尔公司从事保洁工作，双方并未签订劳动合同。依现有证据无法确认原告与被告金摩尔公司存在劳动关系，对原告主张被告金摩尔公司支付经济补偿，没有事实依据与法律依据，本院不予支持。2018年1月1日，原告与被告保洁公司签订《劳务协议》，后被告保洁公司因金摩尔（新桥店）停业更换原告劳动场所，但原告拒绝更换劳动场地，故被告保洁公司于2019年10月解除与原告的劳动关系。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项、第四十六条之规定，被告应当向原告支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，被告保洁公司应当支付原告经济补偿金5822元（2911元*2个月）。对原告主张被告保洁公司支付经济补偿，本院予以部分支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十七条、第四十条第三项、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告长沙同诚保洁服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告晏栋梁经济补偿金2911元；二、驳回原告晏栋梁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告长沙同诚保洁服务有限公司负担（此款已由原告晏栋梁向法院预缴，被告长沙同诚保洁服务有限公司在给付上述案款时一并给付）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  谷海涯人民陪审员  黄淑上人民陪审员  张伟红二〇二〇年六月二十九日法官助理郭磊书记员杨婧附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第十七条劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。