湖南省长沙市芙蓉区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0102民初988号 原告：长沙创美劳务服务有限公司，住所地长沙市芙蓉区马坡岭街道双杨路西龙村村委会B22栋二楼。 法定代表人：阳习淼。 委托诉讼代理人：洪日，湖南天恒健律师事务所律师。 委托诉讼代理人：凡敏，湖南天恒健律师事务所律师。 被告：黄**图，男，1976年12月13日出生，汉族，住湖南省安化县。 委托诉讼代理人：陈北恩，广东君言（长沙）律师事务所律师。 原告长沙创美劳务服务有限公司（以下简称“创美公司”）与被告黄**图劳动争议一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告创美公司的委托诉讼代理人凡敏，被告黄**图的委托诉讼代理人陈北恩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告创美公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令原告与被告不存在劳动关系，不承担工伤赔偿责任；2、请求判令原告无须支付被告一次性残疾补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、护理费、伙食补助费、鉴定费共计138746.5元;3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告工伤待遇争议一案，经长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会受理、审查，作出了芙劳人仲案字（2019）第1003号裁决书。原告认为，仲裁裁决内容事实不清，适用法律错误，请求依法予以改判，理由如下：一、被告黄**图不是原告公司员工，与原告之间不存在劳动关系，原告无须承担工伤赔偿责任，仲裁裁决认定事实错误，适用法律错误。原告于2017年11月3日承接中国联通湖南长沙云数据中心幕墙工程中的石材幕墙劳务施工工程，并招聘、安排部分工人到此工地进行施工安装。被告称其系原告雇请到此工地的装饰装修工，并在工作时受伤。经原告调查，被告不属于原告的员工，原告从未招聘被告入职，双方没有签订过劳动合同，原告也从未向被告支付过任何工资，从未安排被告从事任何工作，且对被告受伤一事并不知情，双方根本没有建立劳动关系。因此，仲裁裁决认定被告系原告员工，从而依据《湖南省实施办法》第三十七条来裁决原告承担工伤赔偿责任，属于认定事实错误，适用法律错误。二、即使认定原告应当承担工伤赔偿责任，在被告仅工作几天的情况下，参照6108元/月工资标准来计算各项费用明显过高，不符合实际情况，违背公平原则。根据《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月工资。若被告在原告工地上工作并受伤属实，根据被告陈述，被告实际在工地工作的时间也仅仅只有几天，实际上无法计算12个月平均月工资。当事人对自己提出的主张有收集或提供证据的义务，并有运用该证据证明主张的案件事实成立的责任，否则将承担其主张不能成立的风险。在被告未举证其工资水平(如涉及工资水平的相关协议或承诺等)，仲裁委直接参照适用2019年公布的湖南省上一年度在岗职工平均工资6108元/月的标准不合理，对原告明显不公平。且原告工地同岗位工人月平均工资仅为3500元/月，另根据湖南省统计局发布的2018年城镇私营单位从业人员年平均工资（建筑行业为45328元/年），被告从事的建筑装修工工资也仅为3781元/月。综上，长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会的裁决认定事实不清，适用法律错误，请求贵院根据本案客观情形，依法支持原告的上述诉讼请求。 被告黄**图辩称：1、创美公司应当承担黄**图全部工伤赔偿责任。黄**图是创美公司雇请到其承包的中国联通云计算中心大楼幕墙工程项目上从事大理石装饰工作，黄**图未参加工伤保险。2019年1月26日，黄**图在项目上工作时受伤，2019年8月9日经长沙市人力资源和社会保障局认定为工伤，且认定的用人单位为创美公司，已发生法律效力。根据相关规定，创美公司系工伤赔偿主体。2、黄**图工伤待遇月工资标准应当认定为6108元/月。在双方均无法举证证明黄**图工资数额的情况下，根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条规定，劳动合同中没有约定工资标准，参照使用统筹地区上年度职工平均工资，即湖南省2018年城镇非私营单位在岗职工月平均工资6108元计算。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：案外人长沙广大建筑装饰有限公司将其承建的中国联通云计算中心大楼幕墙工程项目中的石材幕墙安装工作劳务分包给创美公司。黄**图是创美公司雇佣到该项目从事大理石装饰工作的装饰工。 2019年1月26日上午9时许，黄**图在中国联通云计算中心大楼7楼北侧外墙安装大理石时不慎从板架上跌落，被安全绳拉伤。事故发生后，黄**图被送往湖南航天医院治疗，黄**图在该院住院治疗了48天，医药费由创美公司支付，并请了36天护工。出院诊断：1、肋骨多发骨折（左侧4-10肋）；2、左侧创伤性血气胸；3、肺挫伤；4、肺不张；5、胸壁挫伤；6、肺部感染；7、脾磋商；8、腹腔积液。出院医嘱：1、注意休息，加强营养，避免剧烈活动；2、全休三个月，定期复查，不适随诊。2019年8月9日，长沙市人社局作出（2019）长人社工伤认字08083号认定工伤决定书，认定黄**图在工作时不慎受伤，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2019年10月10日，长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定黄**图此次受伤构成十级伤残，劳动能力鉴定费用合计1154.5元。创美公司未为黄**图缴纳工伤保险。 创美公司不服长沙市人社局作出（2019）长人社工伤认字08083号认定工伤决定，诉至长沙铁路运输法院，请求撤销长沙市人社局作出的认定工伤决定书。长沙铁路运输法院作出（2020）湘8601行初144号行政判决，驳回创美公司的诉讼请求。创美公司不服（2020）湘8601行初144号行政判决，上诉至长沙市中级人民法院，请求撤销（2020）湘8601行初144号行政判决、（2019）长人社工伤认字08083号认定工伤决定书。2020年7月29日，长沙市中级人民法院作出（2020）湘01行终463号行政判决，判决驳回创美公司的上诉，维持原判。现（2020）湘01行终463号行政判决已生效。 黄**图向长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会提请劳动仲裁，请求裁决：创美公司支付一次性伤残补助金42756元、一次性医疗补助金36648元、一次性就业补助金36648元、停工留薪待遇24332元、住院伙食补助费2880元、住院护理费8064元、鉴定费1154.5元、交通费1000元、后续治疗费（医疗费）5000元。2020年1月3日，长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会作出芙劳人仲案子[2019]第1003号仲裁裁决书，裁决创美公司支付黄**图一次性伤残补助金42756元、一次性伤残就业补助金36648元、一次性工伤医疗补助金36648元、停工留薪期工资18324元、护理费1200元、伙食补助费2016元、鉴定费1154.5元。创美公司对该裁决书不服，遂诉至本院。 本院认为，合法的劳动关系受到法律的保护。黄**图在创美公司承包的项目处工作，双方成立事实劳动关系。黄**图在创美公司处工作时发生工伤事故，应当享受工伤待遇。创美公司未依法缴纳工伤保险费，应当由其支付因工伤发生的各项费用。创美公司向本院提交了一份工资发放表，拟证明其承接工地的工人平均工资为5000元，但该表记载的并非涉案项目，且发放表记载项目所在地亦非长沙地区，不能有效证明黄**图的工资标准，故本院参照黄**图受伤前统筹地区在岗职工平均工资6108元确定其工资标准。 经核算，黄**图的十级工伤保险待遇如下：1、一次性伤残补助金为7个月本人工资42756元，一次性伤残就业补助金为6个月本人工资36648元，一次性工伤医疗补助金为6个月本人工资36648元；2、停工留薪期工资。职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，被告黄**图未对仲裁裁决书提起诉讼，视为其认可仲裁裁决书确定的3个月停工留薪期，故本院认定停工留薪期工资18324元；3、鉴定费。黄**图提供了鉴定费发票，创美公司亦予以认可，故本院确认鉴定费1154.5元；4、护理费。黄**图共住院48天，其中36天由创美公司安排护工护理，故创美公司还应支付12天的护理费，本院参照长沙市劳动力市场同岗位的工资指导价，确定护理费标准为100元/天，故创美公司还应支付护理费1200元；5、伙食补助。出院医嘱载明需加强营养，故创美公司应当支付相应伙食补助费。黄**图未对仲裁裁决书确定的伙食补助费提出异议，故本院认定伙食补助费2016元。以上合计138746.5元。 依据《中华人民共和国劳动法》第三条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第四十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十七条,《湖南省实施办法》第二十九条之规定,判决如下： 一、原告长沙创美劳务服务有限公司于判决生效之日起10日内一次性向被告黄**图支付一次性伤残补助金42756元、一次性伤残就业补助金36648元、一次性医疗补助金36648元、停工留薪期工资18324元、护理费1200元、伙食补助费2016元、鉴定费1154.5元，以上合计为138746.5元； 二、驳回原告长沙创美劳务服务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，减半收取计5元，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审判员  李梅香 二〇二〇年十一月十六日 法官助理王诗琪 书记员唐函华