广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0391民初766号原告（反诉被告）：安妮家居设计有限公司（ACDESIGNHOMELIMITED）。住所地：香港特别行政区九龙观塘路观塘道**创纪之城******。代表人：陈慧珍，该公司董事。委托诉讼代理人：黄慧，广东商达律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹琪，广东商达律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：深圳市乐家充气制品有限公司。住所地：广。住所地：广东省深圳市龙岗区龙岗街道建新路**怡龙枫景园****2004>法定代表人：徐艳，该公司执行董事。委托诉讼代理人：黄小明，广东华商（龙岗）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张欢欢，广东华商（龙岗）律师事务所实习律师。原告安妮家居设计有限公司（以下简称安妮公司）诉被告深圳市乐家充气制品有限公司（以下简称乐家公司）定作合同纠纷一案，本院于2020年1月19日立案受理。乐家公司于2020年5月11日提出反诉，本院受理后，依法予以合并审理。本案适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄慧、邹琪、被告法定代表人徐艳及委托诉讼代理人黄小明、张欢欢均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安妮公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院确认原、被告签订的两份《采购订单》于起诉之日解除；2.请求法院判决被告双倍返还定金87964.8美元（人民币608197.42元，根据2020年1月13日1美元=6.9141人民币汇率换算）及支付利息（利息以87964.8美元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率，上浮50%自起诉之日计算至实际返还之日止）；3.请求法院判决被告赔偿原告损失1997.27美元（即人民币13809.35元，根据2020年1月13日1美元=6.9141人民币汇率换算）及支付利息（利息以1997.27美元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率，上浮50%自起诉之日计算至实际返还之日止）；4.请求判令被告承担本案全部诉讼费用和保全费用。事实与理由：原、被告于2019年11月26日签订两份《采购订单》，原告向被告采购特定产品，订单中约定了产品的种类、规格、质量、印刷颜色、包装方式以及交货时间等，两份订单合同总价均为109956美元，订单签订之日支付20%的定金。第一份订单交货时间为2020年1月10日，第二份订单交货时间为2020年3月20日。合同签订当天原告支付了两份订单的定金42982.4美元，2019年11月27日又支付了定金1000美元，合计43982.4美元。在合同履行过程中，原告积极配合被告打样及生产，在被告多次加价的情形下，也一直积极沟通予以配合。被告分别于2019年12月26日向原告发送《椰树碑座订单交期确认函》以及2020年1月9日发送《广东商达律师事务所律师函的回函》，两份函件明确拒绝按照合同约定时间交货，被告的行为已表明其拒绝履行合同。且至今，被告也未按照合同约定时间交货。被告的行为已经违反合同约定，根据《合同法》第九十四条第二项以及第一百一十五条规定，原告有权解除合同并要求被告双倍返还定金。在签订合同前以及合同履行过程中，原告于2019年10月25日、12月10日与客户前往被告合作工厂考察、查验产品生产等产生差旅费损失共计人民币13809.35元。综上，请求依法支持原告全部诉讼请求。乐家公司辩称，答辩意见与反诉意见一致。乐家公司向本院提出反诉请求：1.判令解除安妮公司与乐家公司之间确定的两份《采购订单》；2.判令安妮公司赔偿乐家公司损失人民币510394.85元；3.判令安妮公司从2020年5月12日起以前述款项金额为基数，按年利率6%赔偿原告截至实际履行完毕之日止的逾期付款损失；4.判令安妮公司承担本案的受理费、保全费、担保费等全部诉讼费用。事实与理由：2019年9月，安妮公司与乐家公司开始就充气杯座采购事宜进行沟通，乐家公司通过上饶市乐亿户外运动用品有限公司（以下简称乐亿公司）叶如波先生向安妮公司提供产品的样本，2019年10月，在叶如波先生的带领下，安妮公司的陈慧珍与乐家公司的徐艳共同考察了产品的生产工厂上饶市双裕实业有限公司（以下简称双裕公司）。在2019年9月至11月25日期间，乐家公司应安妮公司的请求，先后向安妮公司提供了20多次样本，双方于11月26日确定了最终的产品样本，安妮公司于当日向乐家公司下达了两份采购订单，采购充气杯座数量为714000个，总价款为219912美元，定金为20%，余款在交货前付清，第一份订单的交货期为2020年1月10日，第二份订单的交货期为2020年3月20日。订单下达后，安妮公司于2019年11月26日及27日向乐家公司预付采购定金43982.4美元。乐家公司接单后，于2019年11月27日与乐亿公司签订了一份《充气杯座采购合同》，约定：乐亿公司向乐家公司供应714000个充气杯座，合同金额为人民币1392300元；乐亿公司应于2020年1月10日交付350000个产品，余下货物于2020年3月15日交完。乐家公司于2019年11月28日将预付款人民币320000元支付至乐亿公司的银行账户，乐亿公司在收到款项后，立即着手安排了生产。但遗憾的是，安妮公司在样品确认及订单下达后，又以俄罗斯客户需要变更设计为由，将杯座的印刷面增加了三倍多，乐家公司当即就告知安妮公司：成本也有变化，这个是满版印刷了。2019年12月，在乐家公司排单生产产品原材料时，安妮公司又以产品原材料需邮寄到俄罗斯，待客户确认后才能生产，要求先停止生产产品原材料。乐家公司当即告诉安妮公司：停止生产原材料会影响交货期且需要重新排单生产材料，排队需要7-10天。安妮公司于2019年12月6日向乐家公司抱怨称“我另外一个项目工厂也在抱怨客户，太固执了……”并表示“他们合同今天才给合同……没有想到客户这样麻烦”，乐家公司反问安妮公司“你之前说客户不会再寄料确认了”，安妮公司回应称“之前是说不用，后来有变卦……到时候见面再抱怨，现在工厂别的项目都排队抱怨”。2019年12月12日，安妮公司的陈慧珍带着两名俄罗斯客户的代表到达江西上饶，12月13日，乐家公司与安妮公司以及俄罗斯客户代表到达生产工厂，就产品LOGO及原材料等细节达成一致，但产品LOGO变更增加生产成本的承担，双方仍未达成一致。因安妮公司及其俄罗斯客户的原因，导致产品的生产停顿了近20天，乐家公司要求安妮公司重新确认合理的产品交付期，但安妮公司不仅未在合理的时间内予以确认合理的交货期，还突然恶语相向，要求继续在2020年1月10日交付35万个产品。2020年1月6日，安妮公司委托广东商达律师事务所发来律师函称：因乐家公司迟延交付货物，要求乐家公司双倍返还定金及承担差旅费用。乐家公司随即回函：造成产品无法按期交付的原因在安妮公司及其俄罗斯客户，如安妮公司需要乐家公司继续供应上述产品，则请安妮公司在收到回函三日内与乐家公司确认合理的交货期……或取得其他令乐家公司满意之结果，否则，乐家公司只能采取一切法律手段追索安妮公司的法律责任。安妮公司收到乐家公司的回函后未予正面回应。为避免损失的进一步扩大，2020年1月中旬，乐家公司与乐亿公司商讨终止采购合同的事宜，请求乐亿公司退还部分预付款，遭到了乐亿公司的拒绝，乐家公司被迫于2020年1月下旬向法院起诉，要求乐亿公司退还款项。诉讼过程中，乐亿公司与乐家公司达成和解，确定：乐亿公司向乐家公司退回人民币16万元预付款，剩余人民币16万元的款项作为《充气杯座采购合同》项下乐家公司对安妮公司采购物料等补偿。2020年3月下旬，乐亿公司告知乐家公司：在乐亿公司及乐家公司带领安妮公司考察双裕公司生产场地后，安妮公司未经乐家公司及乐亿公司的同意，直接将上述充气杯座产品生产订单发包给了双裕公司生产，导致乐家公司与安妮公司以及乐家公司与乐亿公司之间的采购合同均无法实际履行。乐家公司得到上述情况后，通过电话与双裕公司兼法定代表人詹裕舟联系，詹裕舟先生在电话中确认：在2019年12月份，陈慧珍就开始私自与他联系，称安妮公司已与乐家公司、乐亿公司终止采购，让双裕公司代为生产。鉴于，安妮公司在向乐家公司下达订单后，改变LOGO样式在先，迟迟不愿意承担必要合理的产品变更增加成本，并以产品原材料需邮寄到俄罗斯待客户确认后才能生产，要求先停止生产产品原材料，严重影响了乐家公司及生产公司的正常生产，造成乐家公司无法在2020年1月10日前交付35万个产品。且在乐家公司要求安妮公司重新确认合理的产品交付期时，安妮公司未予确认合理的交货期，乐家公司被迫中止履行合同，无法正常安排生产产品。另一方面安妮公司违背商业道德及法律，绕开乐家公司及乐亿公司，直接将上述充气杯座产品生产订单发包给了双裕公司生产，导致乐家公司与安妮公司以及乐家公司与乐亿公司之间的采购合同均无法实际履行，已构成恶意违约，并导致乐家公司及乐亿公司的合同目的不能实现，给乐家公司等造成的巨额的损失。具体损失为：1、如合同能够顺利履行，乐家公司的可得利益为人民币330394.85元[采购合同差价利益：美元219912元×7.1052（2020年3月20日交货期日的人民币汇率中间价）-1392300元（乐家公司支付给乐亿公司的货款）=170218.74元；出口退税利益：人民币160176.11元（出口退税的增值税率13%）]；2、乐家公司按和解协议需承担乐亿公司的损失人民币160000元；3、乐家公司为本案一审支出的律师费损失人民币20000元；4、乐家公司的其他损失如反诉费等，暂未计算在内。综上，请求法院支持乐家公司提出的反诉请求，驳回安妮公司的全部诉讼请求。安妮公司针对乐家公司的反诉辩称，一、乐家公司违反合同约定，其无合同解除权。因乐家公司违反合同约定，安妮公司已要求确认合同于起诉时解除。二、乐家公司的第二项诉讼请求没有事实和法律依据，本案系乐家公司违约，明确拒绝按合同约定时间交货、不履行合同，安妮公司无需支付任何损失，乐家公司的证据也无法证明其损失存在。安妮公司在合同签订后按照合同约定支付了合同定金，并积极配合乐家公司工作，表现了合作诚意。合同签订时，安妮公司已告知LOGO设计稿会修改，乐家公司知悉并未提出异议，且LOGO的修改并不影响生产，LOGO是生产物料之后才印上去的。关于印刷成本增加问题，安妮公司于12月2日予以确认最终加价0.02元，乐家公司表示12月13日双方仍未就增加成本达成一致意见，系因乐家公司价格增加不断反复，与安妮公司无关。关于原材料颜色的确认问题，安妮公司在乐家公司规定的时间予以确认，因乐家公司原因未能按时安排生产。三、乐家公司的第三项诉讼请求没有事实和法律依据，及时主张的损失有依据，双重计算损失没有法律依据。四、乐家公司在反诉事实理由中表述的安妮公司委托案外人生产事宜，无证据予以证明，即使存在，也并不影响安妮公司与乐家公司之间合同的履行。安妮公司在乐家公司明确表示无法按时交付产品的情况下，有权选择向任意第三方订购生产相关产品。综上，乐家公司的反诉请求没有事实和法律依据，应予以全部驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据本院审查确认的有效证据及当事人当庭陈述，本院认定以下事实：2019年9月25日起，原告法定代表人陈慧珍（微信名Anniechen）与被告法定代表人徐艳通过微信就充气杯座产品的交货期、打样、形状、尺寸、材料、颜色、生产工厂、价格等进行了反复沟通。被告按原告要求多次打样并将样品多次邮寄给原告及原告的俄罗斯客户确认。2019年10月27日，被告微信告知原告交期最快是70天，订料正常是7-10天，定金收到可以开始订料。2019年11月25日，被告微信告知原告：28号确认订单最多可以在年前出一半的量35万个，另外35万个最快也是3月20左右。客户同意这个出货期是不是？原告回复：Yes。2019年11月26日，原告微信告知被告：形状要和样品一样，大货要一致，印刷要好，不好要挑走。底部圈刀线图发我下，客户设计稿会改下，明天给我日期关于什么时候他们可以生产，什么时候可以做我们的颜色。被告回复：今天你们提供水单后工厂会通知料厂，大概29-30号完成，回来后印刷一天也就2号左右开始上线，期间印刷确认、材料颜色确认都需要你们的及时配合，时间上不能耽误太久。原告回复：Iknow。随后原告告知：下714000只，先按50/50下单，到时候早好可出60/40。被告回复：OK，底圈线图你看一下。原告询问：我想问最迟我们要给设计，什么时候要给设计到你才不会影响货期呢，今天还是明天，还是过两天。被告回复：28号下班前要提供过来。同日，原告通过电子邮件向被告发送了两份订单，编号分别为0230-AAA-A273，0231-AAA-A273，要求被告查看后回签。其中订单0230-AAA-A273的出货期为2020年1月10日左右，订单0231-AAA-A273的出货期为2020年3月20日左右。两份订单载明的其他信息均一致：采购的产品为膨胀杯气垫，同时注明了产品的尺寸及形状、颜色等，单价为0.308美元，数量357000个，订单金额109956美元，体积8.93，附产品照片，付款方式为收到订单付20%，出货前付清余款，卖方需确保所有货物100%安全到达FOB港口。落款处原告作为买方签字确认，被告作为卖方盖章确认。同日，原告向被告转账汇款42982.4美元，备注为0230-AAA-A273，0231-AAA-A273定金。次日，原告向被告转账汇款1000美元，备注为0230-AAA-A273，0231-AAA-A273定金。2019年11月27日，被告发送微信问：俄罗斯客户什么时候过来工厂？原告回复：还没确认，12月吧。原告问：水单发了，麻烦微信退回3200，开始生产了么，工厂收到订开始开料了没？被告回复：安排定了，明天会先弄样料确认颜色和表面处理，样品费微信退你了。原告回复：谢谢。2019年11月28日，被告发送微信问：LOGO你们今天能不能提供过来？原告回复：晚上尽量给设计稿。29日上午，被告又问：今天周五，客户那边要尽快提供LOGO设计过来，如果进展顺利周一或者周二要开始印刷了。原告回复：客户想要一个订单做三种印刷设计，价格和出货期保持不变。有什么问题？被告回复：多了一万多成本，3种LOGO相当于调机三次。29日下午，被告告知：LOGO最迟1号要确认好，预计2号上线。原告于当天晚上微信发送了一个LOGO设计图给被告，被告回复：差异好大。30日上午，被告告知原告：成本也有变化，这个是满版印刷了，印刷厂刚报价加0.07RMB一个成本，还在谈，印刷面积是原来的3倍多。原告回复：客户是不会加钱的，你让工厂找间便宜的印吧。被告回复：在确认，正常是会涨成本，面积大太多，刚问了三家印刷，最低报价加0.06。原告回复：客户不给加。被告回复：不给加，工厂没办法安排生产，上午和他们谈了很久。原告回复：0.06RMB，没有办法了，只能我们三方一人负责一点。2019年12月2日，被告询问：LOGO确认了没有？如果没问题我们现在去印刷厂谈，然后一起打样，如果他们还是不肯降，你们可以找。随后，被告告知：和印刷厂谈到加0.02RMB，印刷厂这边加0.02基本可以搞定他们。原告回复：确认，到时候付私账吧。12月3日，原告告知被告：我要你们印刷厂出一封信确认加2万，印刷厂盖章，昨天确认是RMB14280,今天又要加17600。被告回复：我们补了剩下的两千多，不是就你加啊。原告回复：不知道明天要加多少，我要17600的发票，我们也要存档，我直接付印刷厂17600，让他们开票给我们。2019年12月4日，原告发送微信告知：白色如果是哑面就可以了，绿色等客户回。被告向原告发送了一张白色哑面的图片，原告回复：OK。被告告知：今晚要等到11点才做绿色料表面处理，我们还在料厂等，晚点回拍照给你，今天在工厂会一直盯到大货料上机。原告回复：OK。随后，被告发送了一张图片，并告知：白色六的，哑面的，现在开始上课了，你们看一下。原告回复：你认为OK就OK。同日晚上十点多，原告向被告发送了一张聊天记录截图，被告回复：那今年还出货吗？这样玩30000都没办法出了，来回半个月就没了，下周不是要过来吗？直接来工厂确认行不行，这样寄来不及了啊，厚度颜色都是可以确认的，我们也会对这个订单负责，一旦停机，今年出不了货的，好不容易等到我们排上机，现在定料要排队7-10天，他们是诚心合作的吗？原告回复：先寄吧，我告诉OLGA了，下周一确认，今天染的绿色加我们之前样品的表面处理，今天做的白色也剪一块，寄这，并发送了收货地址。被告回复：行。原告询问：我们12月11-14日去工厂已经订了机票，你明天问下可以周一上线不？被告回复：客户自己来料厂确认是不是？原告回复：NO，要寄色去俄罗斯老板看，如果他们不排周一上线我们就要改机票。被告回复：被料厂骂死了，周一确认不可能周一就上线，我们这次就排了六天才上机，给钱等着做料的很多，大家都在排队，我们今天在工厂蹲点，还是插队的，以为连夜确认印刷明天就出料。原告回复：那我告诉OLGA，推迟一周？被告回复：7-10天。原告回复：等我20分钟。2019年12月5日凌晨40分时，被告微信告知：一点10分前确认过来料厂还可以安排今晚继续上机，过了就只能排队等下一批上机了。原告回复：等我20分钟。随后，原告要求被告拍下绿色样品给她。被告告知：我们现在已经在回工厂的路上了，我现在在车上给你拍的，你看一下，我有带了样品的。原告回复：如果你确认材料100%相同就上机吧，你去工厂生产吧，我们确认给你，因为再磨下去只会越搞越差，还浪费了时间，你去工厂把那个绿色也弄出来吧。被告回复：料厂刚刚挂了我们电话，他们老板睡觉了。原告回复：12:40才过了20分钟，刚刚电话边谁讲还赶得及，你讲1:10前可以赶上，直接生产绿色，否则过年所有材料都要压工厂，这样更危险，风险几乎都是我们背。其实你应该1:10才走。被告回复：现在料厂联系不上，重新返回去也不一定能找到他们老板。工厂业务这边还有其他事情的，你们都说要寄样了，我们还在那里等有什么意义呢？凌晨2：24，被告告知：回到料厂了，机器现在在排其他颜色的，只能等明天找他们老板谈了，老板现在睡了，电话不接。原告回复：样品也帮助寄下上海，两边进行。上午10:52，被告告知：压纹、颜色都确认了，在排队等，先不要急着取消机票这些，如果后天还排不上再重新定夺，OK？原告回复：好，周六上线对么。被告回复：还不知道，叶总也是尽量去和料厂老板沟通，这个确实给他带来了麻烦，我是按倒计时推算，11号过来就是看产品和工厂的生产情况，如果赶在10号前上线，最迟周六要出料。原告回复：因为如果再迟就要改行程。被告回复：是。原告问：白色可以先生产么？被告回复：印刷是同步的，白色树干有印刷。被告向原告发送了一个EXCEL文件，告知：这个是12月1日做的排期表，现在计划全部打乱，后面等料出来，你参考这个表可以基本了解年前出货量。2019年12月6日，原告问：明天可以开料不？被告回复：不知道，在等。原告回复：我另一个项目工厂也在抱怨客户，太固执了。被告回复：料厂昨天还在让工厂承担停机损失，关系都快弄僵了，客户那边不清楚流程以为一句话的事，他们一句话对大家都造成了很大的困扰，如果换一家料厂等更久。原告回复：对，所以后来他们自己也想下，他们今天才给合同。被告回复：现在料没出来，很多事都没办法进行。原告回复：是，以前我们的项目是工厂买胶颗粒，自己在工厂做东西。被告回复：不一样，这种产品没有自己产料的，一个全自动材料机几千万，他们机器是24小时运转，停半个小时等已经损失很大了。原告回复：其实我应该像早前染色那样，弄一块出来。被告回复：他们都是排单产料的，因为材料压纹、颜色、用油等都不一样，排的批次就不一样，偶尔插队一次已经给很大面子了，那天我们过去蹲点，绿色料就是插队的。原告回复：没有想到客户这样麻烦。被告回复：你之前说客户不会再寄料确认了。原告回复：之前是说不用，后来又变卦。被告回复：客户这样不确定，真的大家都很难做。你看一下这个订单看要不要继续？现在料厂都不知道什么时候排上，今年出货都成问题了。原告回复：要，什么时候上？有别的料厂么？被告回复：别的料厂都是10-15天。原告问：明天可以么？被告回复：明天可以的话我们就不会被骂了啊，现在都不知道排到什么时候，合同交期哪些也要改。原告回复：那些问题不大，现在是什么时候开料。被告回复：不知道，预计要下周三，他们也给不了确切时间，工厂也急。能不能接受三个工厂做？这样年前可以争取全部出完714000。原告回复：OLGA不会接受三间，我也不会，两间已经是底线，10%也要出，看看怎么搞定料厂。2019年12月7日，原告发送微信问：料厂那边怎么讲？被告回复：料厂那边要求赔偿停机损失，工厂今天去料厂谈，谈完确认上机时间，行程是否更改可以等他们谈完确认了上机时间再决定。原告回复：这种工厂太坏了，我看你还是找别间做二手准备了，我们不会做赔偿的。2019年12月8日，原告发送微信问：有消息么？被告回复：等周三，预计。俄罗斯收到样品了没有？等他们确认过来是不是又得好几天？原告回复：周一。你们工厂开始训练了么？被告回复：料还没搞定啊，怎么训练。原告回复：到时候开始生产，如果太慢或一开始品质做不好他们又会纠结，这种事客人越纠结出现越多问题。被告回复：这些真的不是什么问题啊，不漏气，颜色对上，厚度一致，印刷没错，这些才是关键。原告回复：这种一点儿也不信任人的客人以后自己在俄罗斯生产算了，不要来中国。2019年12月9日11:05，被告发送微信问原告：客户如果还没改签，你让客户那边周三过来料厂直接确认，可以？原告回复：对，不改了，他们明天来了。同日14:49，被告微信告知原告：如果他们这么纠结这个材料，你最好说服他们过来现场确认。我们做这行这么多年，第一次遇到客户在材料问题上纠结这么久的，料厂那边也是第一次遇到上机后叫停的情况。原告回复：我知道。同日17:18，被告告知原告：希望你和客户那边传达清楚一点，现在不是打样了，是批量生产。成本和生产流程都和打样不一样，改一点就不是打样那会改一点的问题。经过了印刷改动和订料停机这两次，你也知道这个代价了。有些代价是用钱可以摆平的，有些代价是涉及到了上下游供应关系的消耗。大家都希望订单顺利的进行，哪怕辛苦一些，利润微薄一些，都不希望合作关系搞僵，这样都不利于我们接下来订单的开展。如果他们一再这样阴晴不定下去，这个订单没有工厂敢做了，内耗太多会直接导致亏本。同日21:45，原告发消息称：绿色我有点做错决定，应该一收到就去打样不至于耽误了，所以OPPBAG,LOGO印刷不可再等。被告工作人员回复：OPPBAG可以打样，LOGO印刷已经通知工厂安排了。2019年12月11日，被告发送微信告知：样品晚上出来，后天去料厂看色行不行，13号。原告回复：不行，你帮忙处理下，告诉色厂我们只逗留明天。可以直接上线，今晚可以进行么？被告回复：还在等料厂确认，主要是他们现在有一批几百吨料在线上。原告回复：不行呀后天，客户不能白来。2019年12月13日，被告发送微信告知原告：料厂通知明天中午过去确认颜色。原告回复：OK。同日，被告通过微信要求原告签验货标准，原告不同意签，双方意见发生分歧。被告的意见是手工制品，70万个不可能每一个都做成样品一模一样，应该定一个误差范围，说白了是被告和工厂对原告的高要求怕了，不签没人敢做。原告的意见是验货标准合同已经有所有的要求，加上客户签的样品就够了。因原告不同意签验货标准，被告微信告知原告：那请你取消订单。原告回复：确认，那订金呢？被告回复：核算后看还剩多少。2019年12月14日，原告发送微信告知被告：你把样品寄我，我也要从新找工厂。被告回复：你昨天不是带走了吗？就是你们项目还没取消？原告回复：是你讲取消，但是我们也没信心了。被告回复：如果继续进行，按分批验货行不行，做3-5万个验一次，第一次如果能验收成功就继续，大家都不知道你们的验收标准心里没底。原告回复：订金不退，我们会走法律途径追。被告回复：如果谈不拢就只能走法律程序。原告回复：你开个群，我要知道工厂会不会退，或是如何，你也不会为难。被告回复：我和他面谈先。原告回复：他一定会花很多。被告回复：如果取消，货款肯定只能追回一部分，而且不是一会能追回来的。如果继续做，我们这边多加一个QC，相当于两边各一个QC监督，你们的验货QC能否多来几趟分批验货。原告回复：我会交律师处理了。同日19:50，被告告知：料厂那边原材料配方都调好了，等着上线，这些都是投入成本，工厂订单取消不了，只能继续。原告回复：把料拿出来，我会找律师处理。被告回复：拿不出来，退不了，出货你们照常验收。原告回复：我会找律师处理。被告回复：OK。2019年12月15日，被告发送微信告知：料厂那边说今天晚上等机器调好了，会提前通知我们过去对色，你如果决定继续做，我们继续配合，晚上过去确认材料颜色，交期按谈好的1月12日，交货15万个。你如果决定重新找工厂做，这边的定金你可以先找律师了解下，双方未达成一致解约的情况下，定金是不退的。同日12:55，被告问：是不是今晚上或者明天早上能排上了，你就同意签这个标准，我们和工厂也是按这个标准签的。原告回复：你到料厂再说吧。2019年12月15日21:57，原告向被告发送电子邮件告知：如果你按交期立刻做货，那么没有问题，订单继续进行。如果你不可以准时交货那你立刻退回订金给我们，让我继续找工厂做货，我就不追究。如果你又不能保证我们的出货期又不退回订金我们，我们会视为商业诈骗，我们将与法律途径解决此事，我们的订单已经下你那久，你要按照合约的条款交货，如果你不准时交货而造成最终客户的损失，我们公司将会作3倍赔偿。2019年12月16日11:03，原告发送微信称：现在目前如何？方案如果像你之前讲的取消，麻烦这周安排退定金，我可以接受退USD33983.35。被告回复：你如果现在确定不继续了，那我让工厂把投入成本清单列出来，该退的退，该扣的扣，我们没有取消这个订单，是你一直在要求取消，你如果决定暂停，请发邮件正式取消协议，盖上贵司公章。原告回复：是你要求取消。被告回复：我们没有发正式取消协议的情况下，这个订单就是合同期内。原告回复：那你继续生产，但是如果没有货我就会要求货价3倍，你退订后我们才会取消，而且是你一开始说要取消。被告回复：工厂不会取消，我们也没办法取消，按交期出货。同日12:21，原告发送微信：你可以自己观察下生产流程，看看客观环境，再考虑我的方案。被告回复：说机器暂停那里的是你们，说取消的也是你们，这种情况是你们单方面违约了，生产流程我们已经排好，需要你重新确认交期和交货量，因为期间你们让暂停耽误了进度。同日12:37，原告发送微信：你想生产就继续，只是说你要看客观环境。被告回复：只要你们能如期付尾款我方就会如期交货，交货量需要大家达成一致。你需要重新确认一个交期和交货量过来，请发正式文件，按之前合同30万个肯定交不出的，原因大家都知道。原告回复：不会。被告回复：30万个是不可能的，暂停造成延误是你们的原因造成。交期按1/12和交货量按15万个你能否正式电子邮件重新确认一下。同日17:15，原告发送微信：因为你说取消所以我给的方案是可以USD33983.35定金，这个周五如果我没有收到这笔定金，那下周就不是这个数，如果下月2020年1月10日什么也没有，我就要赔货款的3倍，因为现在你连料也没有生产，你与工厂关系我不管。被告回复：以合同为准，其他的不想多说。要么法庭见，是你们违约在先，要不是那晚你们阻止上线，这后面的一系列问题会发生？是你们一直在签了合同后还各种变更导致交期及一系列问题出现，我们一直都在极力配合你们，你们非要闹到项目进展不下去。当初停机就和你说了排队要怎么久你们听过吗？原告回复：你签的合约没有写明停机的风险，而且你们可以选择别的料厂。2019年12月16日19:16，被告回复电子邮件：因贵司在签合同后有LOGO变更及材料上线后要求暂停生产材料，导致生产难度加大和物料出货延期，现希望贵司根据实际情况重新确认交期及交货量以便我司做生产排期调整。我司从未协议通知订单不继续，但需要贵司重新确认交货量及交期，请于今天内确认过来，我们的生产上线日期以你确认时间为准。原告回复电子邮件：此订单我司于2019年11月26日付定金42982.4美元及2019年11月27日付定金1000美金。然而贵司忽然要求我司更改订单，这是我和我客户所不能接受的。请贵司遵守合约精神，按照合同进行生产交货。如因贵司违约造成我方的所有损失，我方将通过法律途径向贵司追讨3倍赔偿。被告回复电子邮件称：我司收到定金没错，但是贵司在签订合同后要求更改LOGO和暂停物料生产时事实，因为没有这些原因导致工厂一致没有物料上生产线也是事实，是贵司更改订单在先。因贵司更改订单和要求在先，如贵司不重新确认交期和交货量过来，工厂没办法安排生产。如因贵司不能及时确认回复导致合同交期的延误，请贵司承担相关责任，请知悉。原告回复电子邮件称：贵司并未正式书面通知我司更改LOGO及颜色影响交期。2019年12月17日，被告微信告知：今天已经排到这边工厂出料，今晚不确认交期，又要等一个礼拜了。原告回复：你的要求我们无法接受。被告回复：只要你确认年前交货量。原告回复：你的要求我们无法接受。2019年12月18日，被告向原告发送电子邮件称：因之前PO合同产品图片LOGO与贵司大货LOGO不一致，需要贵司更新产品合同LOGO，另贵司要求材料机器暂停造成出料时间延时，请贵司重新确认交期及交货量过来。工厂通知昨天物料已出，工厂要求更新合同交期后才能安排继续生产，请尽快确认以便工厂如期交货，如因贵司确认不及时造成交期延误或生产一直暂停，相关后果我司概不负责，请慎重考虑后给予回复。2019年12月19日，原告回复被告电子邮件称：我司不可能无缘无故更改先合同。被告回复电子邮件称：不是无缘无故，是贵司在签订合同后要求更改LOGO及要求物料暂停在先。原告回复电子邮件称：我们的合同没有写明不可更改LABEL，我们要求更改LOGO前你没有任何书面表明更改LOGO会出现延期或交货数量不足这个后果。请将我司合同所购买的成品商品照片发给我，因为我亦须要向客户交代，请赶紧遵守合约精神，在合同期限内交付货物，否则造成一切损失，我司将会通过合法途径追讨一切赔偿。2019年12月22日，原告向原告发送电子邮件称：由于贵司签了合同及收取了定金后处理订单的方法及态度令我司及我司客户无法接受，现在距离合同交货期已不足20天，现在连一张成品图片亦没有，我司无法向我司客户交代，请贵司遵守合约精神交代生产进度，如我司在合同期限未有收到相应的货物，我司将会通过法律途径向贵司追讨一切损失及定金的3倍赔偿。2019年12月23日，被告回复原告电子邮件称：收到定金后，我司已采购了相关生产材料、配件，期间因贵司原因造成生产暂停导致延期，需要贵司更新合同交期以便我司继续生产，请配合处理。如因贵司一直不更新回复交期导致我司无法继续生产产生的损失由贵司承担。2019年12月26日，被告通过微信向原告发送《椰树杯座订单交期确认函》，告知原告因原告方变更LOGO及材料暂停导致生产时间至少延迟了20天，要求原告更新交期以便被告安排生产，如原告在收到该函7天内未确认回复更新交期，被告有权终止合同并追究相关经济责任。2020年1月7日，原告发送电子邮件告知：请看附件律师信，正本昨天已经寄顺丰快递，今天贵司会收到。律师函的主要内容为要求被告按合同约定的时间和数量履行交货义务。2020年1月9日，被告回复原告电子邮件：附件为我司函件回复，如有问题请告知。附件回函载明：贵司与我司于2019年达成两份PO，分别约定了交货期为2020年1月10日和2020年3月20日。PO达成后，贵司向我司预付了20%的定金。我司与贵司达成PO后，于2019年11月27日与产品生产公司签署了采购合同，并于2019年11月28日向产品生产公司支付了人民币32万元的预付款。贵司在与我司达成PO后，通知我司产品LOGO需要更改，并于2019年11月29日向我司发出新的LOGO样式，我司将新LO**样式提交给产品生产公司后，产品生产公司经评估后确认每个产品增加8分钱的采购成本，我司要求贵司承担，但遗憾的是贵司迟迟不予确认。后贵司又反复修改LOGO样式，并于2019年12月3日将最终需印刷的LOGO样式提交给我司，期间已经耽误了一定的生产日期。在收到贵司最终确认的LOGO样式后，我司于12月4日立即安排产品印刷，但贵司又微信通知我司，要求先暂停生产，我司告知贵司前述行为会造成生产延期的后果，并会造成生产厂停产损失，但贵司却仍坚持先暂停生产。2019年12月12日，贵司与贵司客户前往产品生产公司，经过查验后，才最终确认产品LOGO及样式的细节，但产品LOGO变更增加生产成本的承担双方仍未达成一致。鉴于贵司改变LOGO样式在先，且迟迟不愿意承担必要合理的产品变更增加成本，并要求我司暂停材料生产等，严重影响了我司及产品生产公司的正常生产，造成我司无法在2020年1月10日前交付35万元产品，于是我司要求贵司重新确认合理的产品交付期，但贵司未在合理的时间内予以确认，且至今仍未予以确认合理交货期，导致产品无法正常安排生产。现贵司歪曲事实的行径让我司感到不安，故如贵司需要我司继续供应上述产品，请贵司在收到本回函三日内与我司确认合理的交货期，并需将增加保证金至采购价格的80%或以上或取得其他令我司满意之结果，否则，我司只能采取一切法律手段追索贵司的法律责任（包括但不限于解除与贵司之间的采购合同，没收贵司支付的定金，要求贵司承担违约责任及赔偿由此导致的其他一切损失）。2020年1月10日，原告通过电子邮件发送回函称：第一，关于LOGO变更，我司在向贵司发送新的LOGO从时间上来看并不是导致交期延迟，且在前期的沟通中贵司从未告知我方因为LOGO变更将导致交期延迟，贵司仅表示LOGO单价上涨。贵司分别于2019年12月2日下午4点55分、2019年12月3日上午9点48分、2019年12月12日下午6点59分三次要求加价，我司均表示同意。贵司称因LOGO变更导致生产延期完全无事实依据。第二，在合同履行过程中，我司没有要求贵司停工。2019年12月5日12点40分，贵司通过微信要求我司在1点10分前确认材料，我司及时在12点56分进行确认，贵司称因我司为及时回复导致停止材料的生产完全无事实依据。第三，贵司称2019年12月12日，我司前往现场查看，才最终确认LOGO样式及样式细节不符合事实。我司早已在与贵司沟通中对LOGO样式及细节进行确认，系贵司或贵司供应商原因导致未能按照打样的LOGO颜色进行生产。第四，在合同履行过程中，贵司多次告知我司已经将所有材料准备好，但在2019年12月26日却告知我司只准备了白色材料，贵司的言行前后矛盾，毫无履行合同之诚信。第五，贵司分别于2019年12月和2020年1月9日向我司发函，明确拒绝按照合同约定时间交货，贵司的行为已经表明贵司拒绝履行合同。我司按照合同履行义务，贵司应按照合同履行按时按量交货的义务，若贵司怠于履行以上义务，我司将采取一切法律手段追究贵司法律责任。另查，2019年11月27日，被告与乐亿公司签署《充气杯座采购合同》，就原告下单订购的714000个产品以单价人民1.95元向乐亿公司采购，合同总金额人民币1392300元，预付款为人民币32万元，交货期为2020年1月10日前交付35万个，2020年3月15日前交付剩余货物。2019年11月28日，被告向乐亿公司转账支付人民币32万元，附言：货款。2020年2月24日，被告法定代表人徐艳与诉争产品的生产厂家双裕公司的法定代表人詹裕舟电话沟通，詹裕舟表示乐亿公司叶总在12月15、16号叫停诉争产品生产。后原告法定代表人陈慧珍联系双裕公司生产诉争产品，并称其与被告及乐亿公司的合作结束了，双裕公司经联系乐亿公司叶总了解情况后接单，并在年前向原告出货了十余万个。2020年6月23日，深圳市龙岗区人民法院作出的（2020）粤0307民初7112号民事调解书显示，被告乐家公司以买卖合同纠纷对乐亿公司提起诉讼，要求解除双方之间签署的《充气杯座采购合同》，返还预付款人民币32万元并支付利息。双方经法院主持达成调解协议，确认双方签署的《充气杯座采购合同》于2020年6月23日解除，乐亿公司一次性向乐家公司退回预付款22万元。被告因本案诉讼支出律师费人民币2万元。本院认为，本案为涉港合同纠纷，双方在庭审中均同意适用中华人民共和国法律，本院依法以中华人民共和国法律为准据法。本案需要审查处理的关键问题有：1.本案诉争合同应如何定性？2.本案诉争合同是否解除；3.如合同解除，各方应如何承担责任。针对上述问题，本院分析评判如下：关于第一个问题，本案原告以买卖合同纠纷起诉，被告对合同性质并未提出异议，本院仍应依法予以审查。根据我国合同法规定，买卖合同是出卖人转移标的物所有权于买受人，买受人支付价款的合同。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作、交付工作成果，定作人给付报酬的合同，承揽包括加工、定作、修理等工作。本案合同性质为买卖合同还是定作合同，应结合案件事实，重点从以下几方面来判定：1.合同主要目的是转移标的物的所有权还是交付特定的劳动成果；2.接单方是否需严格按照下单方指示或要求进行特定产品的生产制作；3.下单方对接单方的生产经营及工作状况有无权过问或监督检查。根据本院查明的事实，原告向被告下单订购的产品为双方经多次打样后确定的特定产品，产品的材质、颜色、形状、尺度及LOGO均应按原告要求严格处理。原告作为下单方在被告接单后对产品生产的工厂现场及生产方式、产品材料等进行了现场察看，被告作为接单方在产品生产过程中对产品的生产节点及用料、颜色等亦需向原告报告并取得原告确认。因此，诉争合同符合定作合同的基本特征，应认定为定作合同。关于第二个问题，原、被告均以对方违约而主张解除合同。本院认为，根据本院查明的事实可知，双方在2019年12月13日的微信沟通中，被告提出请原告取消订单，原告回复确认，并询问定金如何处理，被告回复核算后看还剩多少。此时，原、被告双方就取消订单达成了合意，故应认定合同已于2019年12月13日解除。此后，被告方虽提出订单取消不了，要求继续，并要求原告变更订单交货期或交货量，应视为其向原告发出新要约，因原告并未同意变更交期，双方就变更后的合同并未达成合意。因此，本案诉争合同已于2019年12月13日解除，双方均认为诉争合同在本案起诉之前尚未解除，与事实不符。关于第三个问题，我国合同法第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因本案合同已解除，原告要求被告返还其已支付的定金43982.4美元，于法有据，本院予以支持。本案诉争合同系因双方协商一致而解除，原告主张被告未履行交货义务构成违约而应赔偿双倍定金及其他损失，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。本案合同解除后，导致被告与乐亿公司之间的订单取消而产生的损失人民币10万元，系被告为履行本案合同而产生的实际损失，被告反诉主张原告赔偿，于法有据，本院予以支持。如前文所述，本案诉争合同系因双方协商一致而解除，双方在合同解除时并未就预期利益损失及律师费作出约定，故被告反诉主张原告行为构成违约而应赔偿其可得利益损失及律师费损失，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。参照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十条之规定，判决如下：一、确认原告安妮家居设计有限公司与被告深圳市乐家充气制品有限公司于2019年11月26日签订的两份《采购合同》于2019年12月13日解除；二、被告深圳市乐家充气制品有限公司于本判决生效之日起五日内向原告安妮家居设计有限公司返还定金43982.4美元；三、原告安妮家居设计有限公司于本判决生效之日起五日内向被告深圳市乐家充气制品有限公司赔偿损失人民币10万元；四、驳回原告安妮家居设计有限公司其他诉讼请求；五、驳回被告深圳市乐家充气制品有限公司其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费人民币10021元，原告承担5021元，被告承担5000元；保全费人民币3630.03元，由原告承担；反诉受理费人民币4452元，原告承担890元，被告承担3562元。如不服本判决，原告可在判决书送达之日起三十日内，被告可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  马占举人民陪审员  黄任德人民陪审员  何春华二〇二〇年十月二十二日法官助理黄海莉书记员潘秋琴