河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫9001民初8789号原告：范平怡，女，1962年9月24日出生，汉族，住济源市。委托诉讼代理人：吴秋栓，济源市方圆法律服务所法律工作者。被告：济源市神州旅行社有限公司，住所地：济源市文昌中路鸿运楼**。法定代表人：张争争，总经理。委托诉讼代理人：史姣姣，河南愚公律师事务所律师。委托诉讼代理人：王小莉，河南愚公律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司，住所地：郑州市西太康路**。负责人：彭永恒，总经理。委托诉讼代理人：周国森，河南春秋律师事务所律师。原告范平怡与被告济源市神州旅行社有限公司（以下简称神州旅行社）等旅游服务合同纠纷一案，本院于2019年10月21日立案后，依法追加中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司（以下简称财保郑州市分公司）为被告，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告范平怡的委托诉讼代理人吴秋栓、被告神州旅行社的委托诉讼代理人史姣姣，被告财保郑州市分公司的委托诉讼代理人周国森到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告范平怡向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金2万元等共计510548.56元。事实与理由：原告等23人作为旅行者与神州旅行社于2017年8月6日签订《团体境内旅游合同》，神州旅行社向原告等23人提供旅游服务，双方确定旅游线路为新疆天山十日游，行程时间为2017年8月9日-2017年8月18日，约定每人2500元，儿童不满14岁每人2100元，合计52300元。并约定不同意改变其他线路出团，不同意旅行社委托其他旅行社履行合同等相关事项。到达新疆后，神州旅行社违反约定，改变旅行线路，安排原告等37人乘坐郑琦驾驶的新疆众驰旅游汽车有限公司（以下简称众驰旅游汽车公司）的新Ａ×××**号大型普通客车。2017年8月15日，当车辆行驶至省道324线64公里加100米处，因郑琦操作不当，导致车辆驶下南侧路基发生侧翻，造成原告等多人受伤。经富蕴县公安交警部门处理，认定郑琦负事故全部责任，原告等人不负事故责任。众驰旅游汽车公司新Ａ×××**号大型普通客车在中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司(以下简称中华联合保险乌鲁木齐分公司)购买有保险。原告受伤后，先后在富蕴县人民医院、新疆医科大学第六附属医院、河南省××医院（河南省骨科医院）住院治疗，期间被告仅支付了少量费用，未尽到赔偿责任，故提起诉讼。被告神州旅行社辩称，原告选择旅游服务合同纠纷进行诉讼，应当追加中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司和中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司作为被告参加诉讼，并由保险公司先行承担理赔责任。按照合同约定，其公司只应承担违约责任，请依法处理。被告财保郑州市分公司辩称：本案系旅游服务合同纠纷，在旅行合同中众驰旅游汽车有限公司单方发生交通事故，且作为旅行辅助者，应当作为第三人参加诉讼，原告的伤残等级系案外人中华联合财产保险公司乌鲁木齐分公司申请鉴定，鉴定时其公司并未参与诉讼，鉴定结论对其公司不具有约束力，应重新鉴定。本案赔偿标准应当适用事故发生时的相关赔偿标准计算赔偿损失。此外，本案系合同纠纷依法不应计赔精神损害抚慰金，其公司没有过错，也不应承担相关诉讼费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的团队境内旅游合同，神州旅行社虽提出两份合同细节上存在异议，但不否认双方之间的合同关系，应当以原告持有的合同文本为准，该证据本院予以认定；原告提供的河南省××医院（河南省骨科医院）的收费单据、诊断证明、出院证、费用清单及病历，被告虽有异议，但未提供足以反驳的证据，上述证据客观、真实，本院予以认定；原告提供的工资表，可以证明原告收入状况，本院予以认定。被告财保郑州市分公司对救护车收费单据及复印费单据提出异议，但上述确有必要且合理，本院予以认定。根据原、被告陈述，依据有效证据，本院确认案件事实如下：原告等23人与神州旅行社于2017年8月6日签订《团体境内旅游合同》，神州旅行社向原告等23人提供旅游服务，双方确定旅游线路为新疆天山十日游，行程时间为2017年8月9日-2017年8月18日。在旅游的过程中，2017年8月15日原告等人被安排乘坐郑琦驾驶的众驰旅游汽车公司新Ａ×××**号大型普通客车，途中发生交通事故，原告等30多人受伤，该事故经富蕴县公安交通警察处理，作出富公交认字【2017】第8号道路交通事故认定书，认定郑琦操作不当导致车辆驶下南侧路基发生侧翻，负事故全部责任，原告等乘坐人不负事故责任。当天原告等人被送到新疆富蕴县人民医院救治，2017年8月17日转入新疆医科大学第六附属医院住院治疗，诊断为：1.左髋臼骨折伴髋关节脱位，2.左踝关节开放性骨折伴脱位术后，3.左踝关节皮肤软组织缺损VSD术后。2017年8月29日出院，住院12天，2017年8月30日至9月28日，继续在该院治疗，住院29天。2019年9月29日至10月19日，在该医院继续治疗，住院20天。以上共计住院63天。2017年10月20日，原告到河南省××医院（河南省骨科医院）继续治疗，2017年11月26日出院，住院37天。2018年3月6日至4月17日，原告继续在该医院治疗，住院42天。诉前经中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司申请，经本院委托，原告伤情经洛阳鑫正法医临床司法鉴定所鉴定，2018年6月27日作出洛鑫正司鉴所【2018】临鉴字第1001号鉴定意见书，1.范平怡因交通事故导致左髋臼骨折伴髋关节脱位，愈后遗留：患肢关节功能丧失36.7%，参照《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11）条款之规定，评定为十级伤残；2.双下肢不等长，左下肢较健侧短缩3cm.参照《人体损伤致残程度分级》5.10.6.10）条款之规定，评定为十级伤残；3.左踝关节开放性骨折，愈后遗留：左踝关节强直于背伸0°位，参照《人体损伤致残程度分级》5.8.6.9）条款之规定，评定为八级伤残。经本院委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所鉴定，2019年8月12日作出洛鑫正司鉴所【2019】医评字第346号医疗评估意见书，范平怡出院后护理期限为20-30天，营养期限为20-30天，原告共计支出鉴定费1980元，病历复印费180.6元。范平怡的各项损失依据相关证据及有关标准计算如下：医疗费合计126047.5元。原告的误工费从2017年8月15日计算至定残前一日2018年11月8日，计算448天，为41811.84元关于护理费，原告在新疆期间住院期间，病历医嘱住院期间陪护1人，根据当地法院居民服务业和其他服务业年均收入标准计算，（76709元/年÷365天×63天）13240元。在河南省××医院（河南省骨科医院）79天，根据鉴定结论原告出院后的护理期限为20-30天，本院确定出院后护理期限为25天，按照2019年河南省居民服务业和其他服务业年均收入45677元计算104天为13014.56元。上述护理费合计26254.56元。原告住院期间的住院伙食补助费每天按照规定标准50元计算住院期间142天为7100元。营养费住院期间计算142天，根据鉴定结论原告出院后的营养期限为20-30天，本院确定计算25天，合并计算167天每天20元为3340元。原告三处伤残，残疾赔偿金根据2019年河南省城镇居民年可支配收入标准计算为（34200.97元×20年×32%）218886.2元。原告交通费有郑州至乌鲁木齐之间的机票10张，保险费8张，根据相关规定经本院审核认定，因事故发生后，考虑到原告家属心情急切急于赶往新疆，故前去新疆处理及护理人员计算1人交通费，计算机票1人为2120元加保险费30元，计算2150元，返程计算2人火车票，按照单程软卧价格814.5元计算2人为1629元，另原告提出在新疆支出救护车费用4760元，支付郑州机场至洛阳正骨医院救护车费用1500元，确属需要，予以支持。上述交通费10039元。被扶养人生活费为，因王云英1940年出生，有5个子女，按照河南省2019年城镇人均消费支出21971.57元为（21971.57元/年×5年×32%÷5人）7030.72元。原告要求住宿费，已经在王云英案件中予以处理，本案中不再计赔。被告中华联合保险乌鲁木齐分公司已支付原告范平怡在新疆医疗费9万元。审理中，原告因以旅游服务合同纠纷主张诉权，撤回了对被告新疆众驰旅游汽车有限公司、郑琦、中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司的起诉。神州旅行社在被告财保郑州市分公司购买有旅行社责任保险（保单号PZFW201741010094E00132），每次事故责任保险200万元，每人责任限额70万元。本院认为，原告与被告神州旅行社之间存在旅游合同关系，原告作为旅游者以人身受到伤害提起本案旅游纠纷诉讼，根据《合同法》第一百二十二条“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责”的规定，本案存在责任竞合，对于侵权构成的违约行为，原告有权选择神州旅行社承担合同之诉的违约责任或侵权之诉的侵权责任。原告选择神州旅行社承担合同违约责任，符合法律规定。为保障旅游者的合法权益，国家强制旅游经营者投保旅行社责任保险，本案系交通事故造成的人身伤害，按照旅行社保险责任条款第三条的规定，被告财保郑州市分公司作为保险人应当按照保险合同约定承担保险责任。原告的损失有医疗费126047.5元（已扣除中华联合保险乌鲁木齐分公司已付的医疗费9万元）、误工费41811.84元，残疾赔偿金218886.2元、鉴定费用1980元、住院伙食补助费7100元、营养费3340元、护理费26254.56元、被抚养人生活费7030.72元，交通费10039元，复印费180.6元，共计442669.86元。另原告要求赔偿精神损害抚慰金，因原告以旅游业服务合同纠纷主张诉权，被告承担的是违约责任，故该项请求，本院不予支持。因被告神州旅行社在被告财保郑州市分公司购买有责任保险，该事故属于保险理赔范围且不超出保险限额，故应当由被告财保郑州市分公司在保险限额内承担保险理赔责任。因保险限额足以赔偿原告损失，故被告神州旅行社不再承担赔偿责任。原告主张的二次手术费28000元，未提供相应证据，本案中不予支持，可在鉴定评估后或实际发生后另行主张权利。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条，《中华人民共和国保险法》第十三条、第十四条、第十七条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十一条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司在判决书生效后十日内支付原告范平怡442669.86元。二、驳回原告范平怡的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8905元，原告负担1184元，被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担7721元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信人名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 长  王小奇人民陪审员  赵士杰人民陪审员  赵元霞二〇二〇年九月十日书 记 员  吕林倩