上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0118民初492号原告：上海青浦华新小额贷款有限公司，住所地上海市青浦区华新镇新府中路**。法定代表人：李俊峰，董事长。委托诉讼代理人：陈伟峰，北京观韬中茂(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：乔雨，北京观韬中茂(上海)律师事务所律师。被告：上海淀瑶绿化工程有限公司，住所地上海，住所地上海市青浦区盈港东路************>被告：纪夏芬，女，1982年5月5日出生，汉族，户籍地浙江省文成县云湖乡XXX村。被告：陆劲龙，男，1983年9月4日出生，汉族，户籍地江苏省昆山市玉山镇共青新村****。原告上海青浦华新小额贷款有限公司(以下简称“华新公司”)与被告上海淀瑶绿化工程有限公司(以下简称“淀瑶公司”)、纪夏芬、陆劲龙小额借款合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用简易程序。因案情复杂，本案于2020年4月17日转为普通程序。因采取多种方式，均无法向被告淀瑶公司送达诉讼材料，故本院依法对其进行公告送达。本院于2020年7月17日公开开庭审理。原告华新公司委托诉讼代理人陈伟峰，被告纪夏芬、陆劲龙均到庭参加庭审。被告淀瑶公司经本院送达后，无正当理由拒不参加庭审，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告华新公司向本院提出诉讼请求：1.被告淀瑶公司归还原告借款本金人民币1,500,000元；2.被告淀瑶公司支付原告借款利息(以500,000元为本金，按年利率18%,自2019年2月21日起计算至实际清偿之日止；以1,000,000元为本金，按年利率18%，自2018年12月21日起计算至实际清偿之日止)及违约金(以500,000元为本金，按年利率6%，自2019年7月21日起计算至实际清偿之日止；以1,000,000元为本金，按年利率6%，自2019年5月15日计算至实际清偿之日止)；3.被告淀瑶公司支付原告律师费30,000元；4.被告淀瑶公司若届期不履行上述前三项付款义务的，原告有权就被告纪夏芬坐落于上海市青浦区公园东路XXX弄XXX号XXX室的房产在4,000,000元的最高限额内,行使抵押权优先受偿；5.被告陆劲龙对上述前三项付款义务承担连带清偿责任。审理中，原告变更借款利息计算方式为，以1,500,000元为本金，按年利率18%,自2019年4月21日起算至实际清偿之日止，并将律师费变更为15,000元。事实和理由：2018年11月14日、2019年1月31日，被告淀瑶公司与原告签订两份贷款合同，约定淀瑶公司分别向原告借款1,000,000元、500,000元，借款利率为12%，按月结息，借款期限均为六个月。如逾期支付利息，则逾期之日起加付50%的利息。如到期未偿还本金，则按照利率的1.5倍另行支付违约金。合同约定以纪夏芬的房产作为抵押物。合同签订之日，原告按约向淀瑶公司发放了贷款。2017年10月17日，原告与纪夏芬签订《最高额抵押合同》，约定纪夏芬为淀瑶公司在2017年10月18日至2022年10月18日间对原告的债务在4,000,000元限额内提供抵押物担保。借款之后，淀瑶公司仅归还利息至2019年3月，之后未按约付息，且借期届满后未归还本金。借款发生时，淀瑶公司为一人有限责任公司，陆劲龙为唯一股东，故陆劲龙应承担连带清偿责任。被告淀瑶公司未到庭答辩。被告纪夏芬辩称：抵押合同不是自己所签，抵押登记也不是其办理的，不同意承担抵押担保责任。被告陆劲龙辩称：其对借款不知情，不同意承担连带清偿责任。本院经审理认定事实如下：2018年11月14日及2019年1月31日，淀瑶公司作为借款人(甲方)、华新公司作为贷款人(乙方)，双方各签订一份贷款合同，两份合同分别约定甲方向乙方申请贷款1,000,000元、500,000元，贷款期限分别为自2018年11月14日起至2019年5月14日止、自2019年1月31日起至2019年7月20日止，合同项下的贷款担保方式分别为由陆从胜、纪夏芬以抵押物清单所列财产提供抵押担保，由陆从胜、邓旭萍、陆鑫玥、纪夏芬以抵押物清单所列财产提供抵押担保。另，两份合同均约定，到期一次性归还本金，贷款利率为12%，按月结息，结息日为每月20日。甲方逾期支付合同约定的任何一期利息，应从逾期之日起按合同约定的利率加付50%的利息，直至归还全部本金之日止。甲方到期不偿还本合同项下本息又未获准展期的，甲方构成违约并应向乙方支付相应的违约金。违约金的计算方式为：违约金=逾期贷款本息×合同约定的日利率×(1+50%)×逾期天数。2018年11月14日及2019年1月31日，华新公司分别向淀瑶公司发放贷款1,000,000元、500,000元。另查明，2017年10月17日，华新公司作为抵押权人(甲方)、纪夏芬作为抵押人(乙方)，双方签订《最高额抵押合同》，约定，为了确保2017年10月18日至2022年10月18日期间淀瑶公司与甲方签订的最高债权余额在4,000,000元以内的所有贷款合同项下的债务得到切实履行，抵押人愿提供抵押担保。抵押担保的范围包括贷款本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金等和实现债权的一切费用(包括但不限于诉讼费、执行费、律师代理费等)。该合同附件中抵押物为青浦区(镇)公园东路XXX弄XXX号XXX室房屋，建筑面积104.86平方米。2017年10月23日，上海市不动产登记局向原告发放《不动产登记证明》，载明，证明权利或事项为抵押权登记，权利人为华新公司，义务人为纪夏芬，房屋坐落于上海市青浦区公园东路XXX弄XXX号XXX室，建筑面积104.86平方米，最高债权限额为4,000,000元。再查明，淀瑶公司于2016年6月30日成立，成立时为一人有限责任公司(自然人独资)，法定代表人及股东均为陆劲龙，注册资金为136万元，出资方式为认缴制，出资时间为2026年6月1日。2019年10月24日，陆劲龙与案外人刘某某签订《股权转让协议》，约定陆劲龙将淀瑶公司的100%股权作价136万元转给刘某某。淀瑶公司新章程规定，法定代表人变更为刘某某。淀瑶公司就以上内容向上海市青浦区市场监督管理局申请备案登记。又查明，原告为本次诉讼聘请律师，并花费律师费15,000元。以上查明的事实，由原告提供的贷款合同、银行转账记录、最高额抵押合同、不动产登记证明、淀瑶公司工商内档材料、委托代理协议、律师费发票、付款凭证为证，经当庭出证质证，本院予以确认。审理中，因纪夏芬就本案所涉最高额抵押合同、本院依法调取的抵押登记申请书中的签字真实性提出异议，经本院释明，纪夏芬申请就两份材料签字真实性提出鉴定。本院依法委托华东政法大学司法鉴定中心对此进行鉴定，并将鉴定相关权利义务以口头及书面方式告知纪夏芬及其他当事人。后，因华东政法大学司法鉴定中心多次催缴，纪夏芬均拒不缴纳鉴定费，华东政法大学司法鉴定中心终止此次鉴定。审理中，就原告与淀瑶公司签订的两份贷款合同效力，原告与陆劲龙意见不一。原告主张，陆劲龙与陆从胜是叔侄关系，之前曾一起携带公章至原告处办理贷款事宜，贷款按期归还，本案所涉的两笔贷款，陆从胜均携带公司公章及陆劲龙的法人章前来办理，原告有理由相信陆从胜系受陆劲龙委托，办理贷款事宜。陆劲龙对与陆从胜的叔侄关系及双方曾一起携带公章办理贷款事宜均予确认，但辩称其对本案贷款不知情。本院认为，就原告与淀瑶公司签订的两份贷款合同，被告陆劲龙作为淀瑶公司成立时的唯一股东及法定代表人，对淀瑶公司公章及法人章由谁掌管均陈述不清，对公司是否有实际控制人及公司其他事项亦表示不清楚，其陈述明显不符合常理。原告陈述及主张具有一定的合理性，故本院确认原告与淀瑶公司之间的贷款合同合法有效。原告已按照合同约定将所涉贷款发放至淀瑶公司账户，淀瑶公司未按约支付利息，到期未归还本金，已属违约。原告要求淀瑶公司归还本金并依照合同约定支付利息的诉请，于法无悖，本院予以支持。审理中，原告考虑到合同约定的违约金计算标准过高，自行调整违约金计算方式，现其主张的利息及违约金总和，未超过年利率24%，故本院对原告要求被告支付违约金的诉请，亦予以支持。被告纪夏芬就本案所涉最高额抵押合同及抵押登记申请书的签字真实性提出异议，但经鉴定机构多次催缴，纪夏芬均拒付鉴定费，导致鉴定程序无法正常进行，纪夏芬应就鉴定程序终结承担相关不利后果。该抵押房产已经依法办理抵押权登记，抵押权成立，原告可就该抵押房产行使抵押权。淀瑶公司成立时为一人有限责任公司，陆劲龙作为案涉债务发生时的原股东，在债务发生后将股权转让，该股权转让行为不能免除其持股期间公司财产独立于个人财产的举证责任，现陆劲龙未提供相应证据证明公司财产独立于其个人财产，应自行承担举证不利的后果。故原告要求陆劲龙就案涉债务承担连带责任的诉请，于法无悖，本院予以支持。综上所述，原告的诉请，本院予以支持。被告淀瑶公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃抗辩权利。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第一项、第一百八十七条、第一百九十五条、第一百九十八条、第二百零三条第一款，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告上海淀瑶绿化工程有限公司应于本判决生效之日起十日内归还原告上海青浦华新小额贷款有限公司借款本金1,500,000元；二、被告上海淀瑶绿化工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海青浦华新小额贷款有限公司借款利息(以1,500,000元为本金，按年利率18%,自2019年4月21日起计算至实际清偿之日止)及违约金(以500,000元为本金，按年利率6%，自2019年7月21日起计算至实际清偿之日止；以1,000,000元为本金，按年利率6%，自2019年5月15日计算至实际清偿之日止)；三、被告上海淀瑶绿化工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海青浦华新小额贷款有限公司律师费损失15,000元；四、被告上海淀瑶绿化工程有限公司未履行上述主文所确定的第一至第三项还款义务的，原告上海青浦华新小额贷款有限公司有权与被告纪夏芬协商，以坐落于上海市青浦区公园东路XXX弄XXX号XXX室的抵押房产折价或拍卖、变卖，所得价款由原告上海青浦华新小额贷款有限公司优先受偿，该抵押物折价或拍卖、变卖后价款超过债权数额的部分归被告纪夏芬所有(最高债权限额4,000,000元)，不足部分由被告上海淀瑶绿化工程有限公司在上述主文所确定的第一项至第三项还款义务范围内继续清偿；五、被告陆劲龙对上述主文所确定的第一至第三项还款义务承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18,570元，由被告上海淀瑶绿化工程有限公司、纪夏芬、陆劲龙负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海金融法院。审 判 长  张晓敏人民陪审员  杨文华人民陪审员  高继红二〇二〇年八月十日书 记 员  郑 妮附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。……第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国物权法》第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；……第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。……三、《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。