安徽省绩溪县人民法院刑 事 判 决 书（2020）皖1824刑初17号公诉机关安徽省绩溪县人民检察院。被告人汪建敏，男，汉族，1976年10月1日生，初中文化，务工，安徽省绩溪县人，住绩溪县。被告人汪建敏曾因殴打他人，于2006年12月26日被绩溪县公安局拘留五日并处罚款二百元；因赌博，于2013年6月9日被旌德县公安局罚款五百元，收缴赃款四千五百元;因犯故意伤害罪，于2004年4月5日被绩溪县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年;被告人汪建敏因涉嫌贪污罪，于2019年8月16日被绩溪县监察委员会留置，2019年9月5日经绩溪县人民检察院决定，由绩溪县公安局执行刑事拘留，因涉嫌贪污罪、开设赌场罪，于2019年9月19日经绩溪县人民检察院决定逮捕,由绩溪县公安局执行逮捕,现羁押于旌德县看守所。辩护人夏云鹏,安徽佑清律师事务所律师。被告人汪建华，男，汉族，1973年12月16日生，初中文化，原任长安镇浩寨村村民委员会主任，安徽省绩溪县人，住绩溪县。被告人汪建华曾因殴打他人，于2007年1月1日被绩溪县公安局罚款五百元；因殴打他人，于2008年2月27日被绩溪县公安局罚款二百元。被告人汪建华因涉嫌贪污罪，于2019年8月9日被绩溪县监察委员会留置，2019年9月5日经绩溪县人民检察院决定，由绩溪县公安局执行刑事拘留，因涉嫌贪污罪、开设赌场罪，于2019年9月19日经绩溪县人民检察院决定，由绩溪县公安局执行逮捕，现羁押于旌德县看守所。辩护人黄宗鲁,安徽石镜律师事务所律师。被告人程建生，男，汉族，1974年2月21日生，初中文化，务农，安徽省绩溪县人，住绩溪县。被告人程建生曾因赌博，于2013年12月6日被绩溪县公安局罚款五百元；因赌博，于2013年12月31日被绩溪县公安局罚款五百元，并处收缴赌资四百元；因赌博，于2014年3月13日被绩溪县公安局罚款五百元，收缴赌资九百元；因犯开设赌场罪，于2014年9月25日被安徽省宿松县人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年一个月，并处罚金人民币三万元。被告人程建生因涉嫌开设赌场罪，于2019年9月2日被绩溪县公安局刑事拘留，2019年9月23日经绩溪县人民检察院批准逮捕，同日由绩溪县公安局执行逮捕，2020年5月29日经本院决定取保候审。被告人吴量，曾用名吴靓，男，汉族，1987年2月14日生，大学文化，个体经营户，住绩溪县。被告人吴量因涉嫌串通投标罪，于2019年10月10日被绩溪县公安局取保候审，2020年3月25日经本院决定继续取保候审。辩护人胡志泽,安徽胡志泽律师事务所律师。被告人汪谈如，男，汉族，1969年5月20日生，小学文化，个体经营户，住绩溪县。被告人汪谈如曾因赌博，于2014年5月13日被绩溪县公安局罚款五百元。被告人汪谈如因涉嫌开设赌场罪，于2019年9月2日被绩溪县公安局刑事拘留，2019年9月5日变更为取保候审，2020年3月26日经本院决定继续取保候审。绩溪县人民检察院以绩检刑诉[2020]12号起诉书指控被告人汪建华、汪建敏犯贪污罪，被告人汪建敏、程建生、汪建华、汪谈如犯开设赌场罪，被告人汪建敏、吴量犯串通投标罪，于2020年3月23日向本院提起公诉。本院受理后，因疫情等不可抗力原因，本院于2020年4月13日裁定中止审理，2020年8月13日恢复审理。本院依法适用普通程序，组成合议庭于2020年9月24日公开开庭进行了审理。绩溪县人民检察院指派检察员程某1出庭支持公诉，被告人汪建敏及其辩护人夏云鹏，被告人汪建华及其辩护人黄宗鲁、被告人程建生、被告人吴量及绩溪县法律援助中心接本院通知指定的辩护人胡志泽、被告人汪谈如到庭参加诉讼，本案现已审理终结。绩溪县人民检察院指控：一、被告人汪建华、汪建敏贪污罪2016年至2017年，被告人汪建华在担任绩溪县长安镇浩寨村村委会主任期间，与其弟汪建敏串通，利用自身职务上的便利，多次让汪建敏实施村级项目工程，并虚增工程量、虚构征地款等，汪建华则在验收、报账及资金拨付等方面进行配合，从中套取扶贫、一事一议等项目资金，共计135000余元，内含扶贫资金75000余元，违法所得由二人共用。具体事实如下：1、被告人汪建华、汪建敏在白茶种植基地扶贫项目一期中，以虚构征用农户土地及白茶苗等方式，贪污扶贫项目资金55000元；2、被告人汪建华、汪建敏在浩寨村上街停车场一事一议及扶贫项目中，贪污一事一议及扶贫项目资金40000余元；3、被告人汪建华、汪建敏在浩寨村冯村刺史第修复扶贫项目中，贪污扶贫项目资金2000O余元；4、被告人汪建华、汪建敏在浩寨村中心村道路硬化一事一议项目中，贪污一事一议项目资金20000余元。案发后，被告人汪建华、汪建敏退赃400000元。二、被告人汪建敏、程建生、汪建华、汪谈如开设赌场罪2015年3、4月份，被告人汪建敏、程建生、汪建华经协商，决定在绩溪县长安镇浩寨村杆子村33号汪建敏、汪建华家中，组织人员以“打宝”的形式进行赌博，由程建生联系邵某（另案处理）从旌德带人参赌。被告人汪建敏、汪建华负责提供赌博场地及部分赌具、联系绩溪的参赌人员、安排参赌人员吃饭；被告人汪建敏负责放哨、安排汪谈如抽头及赌场日常琐事；邵某负责联系旌德的参赌人员及接送；被告人汪谈如负责在赌场上抽头。从2015年3、4月开始，被告人汪建敏、程建生、汪建华、汪谈如组织汪某5、冯某10、洪某3、束某、汪某6、饶某等人在汪建敏、汪建华家中，以“打宝”的方式赌博十余次，共计抽头渔利100000余元，由汪建敏与邵某平分，或汪建敏不在场时由汪建华代汪建敏与邵某平分，其中，汪建敏共计获利29000元，汪建华获利10000余元，程建生获利6500元，汪谈如获利3000元。案发后，被告人程建生退赃6500元，被告人汪谈如退赃3000元。三、被告人汪建敏、吴量串通投标罪2018年11月21日，绩溪县长安镇人民政府对S217蔡雄路绩溪段文明示范路创建工程发布招标公告，被告人汪建敏想承建该工程，遂联系被告人吴量，借用吴量经营的绩溪恒心建筑工程有限公司（以下简称恒心公司）资质进行投标，并让吴量找几家公司一起投标，以确保吴量的恒心公司中标，中标后以工程款的5％作为管理费支付给吴量。吴量即联系绩溪县一建建筑工程有限公司（一建公司），绩溪县华山建筑有限公司（华山公司）、安徽涵海建筑工程有限公司（涵海公司）一起投标，并支付给一建公司、华山公司各5000元标书制作等费用，同时将报价告诉三家公司。2018年1月28日，恒心公司以2791846.42元中标S217蔡雄路绩溪段文明示范路创建工程，但不承建该工程，由汪建敏实际统筹整个项目。2019年5月15日，长安镇人民政府支付恒心公司837553.93元，恒心公司扣除部分材料款、税费及5％的管理费41877.69元后，5月16日将余款547965.4元跨行转给汪建敏。2019年9月11日，长安镇人民政府支付恒心公司第二笔工程款500000元，恒心公司在扣除5％管理费25000元和相应的税费后，将余款全部用于支付工人工资及材料款。案发后，被告人吴量退赃人民币91877.69元。为支持上述事实，公诉机关随案移送了相关证据予以证明。指控认为：被告人汪建华在担任长安镇浩寨村村委会主任期间，在协助人民政府从事行政管理工作中，多次伙同被告人汪建敏，利用其职务上的便利，采取虚报、冒领的方式，共同侵吞扶贫、一事一议等项目资金共计135000余元，其中，扶贫资金75000余元，数额较大，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人汪建华与被告人汪建敏的行为系共同犯罪。被告人汪建敏、程建生、汪建华、汪谈如组织三人以上赌博，抽头渔利数额累计达100000余元，四被告人的行为应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人汪建敏与被告人程建生、汪建华、汪谈如的行为系共同犯罪。被告人汪建敏在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人程建生、汪建华、汪谈如在共同犯罪中起次要或者辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人汪建敏与被告人吴量串通投标报价，损害招标人利益，中标项目金额2791846.42元，情节严重，应当以串通投标罪追究其刑事责任。被告人汪建敏与被告人吴量的行为系共同犯罪。被告人汪建敏、汪建华一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人汪建敏、汪建华、程建生、吴量、汪谈如具有认罪认罚、退赃的量刑情节，建议以贪污罪判处被告人汪建敏有期徒刑一年五个月，并处罚金十万元；以开设赌场罪判处被告人汪建敏有期徒刑十个月，并处罚金二万元；以串通投标罪判处被告人汪建敏有期徒刑九个月，并处罚金二万元；数罪并罚，建议合并执行有期徒刑二年六个月，并处罚金十四万元。建议以贪污罪判处被告人汪建华有期徒刑一年五个月，并处罚金十一万元；以开设赌场罪判处被告人汪建华有期徒刑七个月，并处罚金一万元；数罪并罚，建议合并执行有期徒刑一年八个月，并处罚金十二万元。建议以开设赌场判处被告人程建生有期徒刑九个月，并处罚金一万元。建议以串通投标罪判处被告人吴量有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金二万元。建议以开设赌场罪判处被告人汪谈如有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金一万元。被告人汪建敏对指控的事实、罪名无异议，自愿认罪认罚。其辩护人的辩护意见为：1、汪建敏贪污白茶苗的19000元只有证人证言及被告人的供述证实，证据不充分；2、开设赌场罪，关于抽头渔利的数额只有言词证据，证据形式单一，不足以证明指控事实；3、对其他事实及量刑情节无异议，请求对其从轻处罚。被告人汪建华对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议。其辩护人认为：1、关于开设赌场的抽头数额，都是被告人和证人的回忆，案件发生在数年前，对数字记忆会不准确，建议抽头渔利以各被告人的退赃为准；2、汪建华除退出案涉的赃款，还退出大额的违纪款，希望在判处罚金刑时予以考虑；3、量刑情节同意公诉人意见，希望对其从轻处罚。被告人程建生对指控的事实及罪名没有异议，自愿认罪认罚。被告人吴量对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议。其辩护人认为：吴量具有自首、认罪认罚、退赃等从轻情节，请求采纳公诉机关的量刑建议。被告人汪谈如对指控的事实及罪名没有异议，自愿认罪认罚。经审理查明:一、被告人汪建华、汪建敏贪污罪2016年至2017年，被告人汪建华在担任绩溪县长安镇浩寨村村委会主任期间，与其弟汪建敏串通，利用自身职务上的便利，多次让汪建敏实施村级项目工程，并虚增工程量、虚构征地款等，汪建华则在验收、报账及资金拨付等方面进行配合，从中套取扶贫、一事一议等项目资金，共计135000余元，内含扶贫资金75000余元，违法所得由二人共用。具体事实如下：1、被告人汪建华、汪建敏在白茶种植基地扶贫项目一期中，以虚构征用农户土地、平整土地费用及白茶苗等方式，贪污扶贫项目资金55000元。2017年，绩溪县长安镇浩寨村实施白茶种植基地扶贫项目，项目资金320000元，专款专用，项目内容为流转土地40亩，修建生产便道1500米，培育18万根白茶苗，实施白茶种植示范基地建设，实施单位为浩寨村村委会，负责人为汪建华。2017年8月，项目开工实施，在1.5公里的机耕路建设中，汪建华和汪建敏在机耕路土地征用时，虚构征用冯某1300平方米、吕某300平方米、许云达684平万米土地，合计1284平万米，每平方20元，共计虚构征地款25680元，其中许云达征地款中的8680元用于支付许云达在该项目中的工资，余款17000元被汪建敏用作个人还款。在土地流转中，汪建敏虚构流转汪雨久（汪建敏父亲）土地5亩计款7500元，实际汪雨久仅有1亩不到的流转土地，虚增4亩土地从中非法套取流转费6000元，汪建华明知此情况仍同意报账。2017年8月30日，浩寨村委会与石某签订施工协议书，约定由石某承建700米机耕路及40亩白茶基地平整，按170元/小时计价，石某实际施工时间为300工时左右，挖机费用51000元左右，报账时，汪建敏让石某开具挖机费用64000元发票进行报账，虚增13000元。汪建华明知有假仍在发票上签字同意予以报销，该款后被汪建敏用于支付石某为其个人承建其他工程的费用（池塘清淤、长安镇复垦及拆窑厂）。2017年9月份左右，汪建敏在旌德县版书镇陈某处购买12万根左右白茶苗，共计35000元，汪建敏支付并告知汪建华。9月15日，汪建华联系下五都村民汪某1（未参与过白茶项目）,以村委会名义与汪某1签订购买18万根白茶苗的虚假苗木购买协议，以购苗款54000元发票进行报账，从中非法套取19000元，后汪建华取走该54000元。证明上述事实的证据如下：书证汪某1安徽绩溪农村商业银行股份有限公司浩寨支行尾号1920账户的交易明细,邵四同绩溪农商行浩寨支行尾号0016账户存折明细，绩扶办（2017)50号关于下达2017年第三批财政专项扶贫资金项目计划的通知，绩溪县财政专项扶贫资金报账明细表、汇款明细表、报账申请表，竣工验收意见书，资金决算表，村民代表大会会议录，项目建议书，绩审函（2017)114号关于对长安镇浩寨村财政专项扶贫项日资金使用管理情况的审计调查建议函，两委会会议录，项目实施小结，竣工验收登记表，验收小组意见书等,长安镇浩寨村白茶种植基地项目建设工程施工协议书,绩溪县人民政府办公室关于下达2017年绩溪县补充耕地目标任务的通知、证明，长安镇浩寨白茶种植基地苗木购买协议，土地流转协议,浩寨白茶机耕路土地征用协议,记账凭证，发票，土地流转登记表；证人汪某1、夏某、陈某、吕某、许某达、冯某1、汪某2、冯某2、石某、冯某3、章某、汪某3、叶某1、冯某4、程某3的证言；被告人汪建华、汪建敏的供述与辩解。2、被告人汪建华、汪建敏在浩寨村上街停车场一事一议及扶贫项目中，贪污一事一议及扶贫项目资金40000余元。2016年3月，绩溪县长安镇浩寨村申报浩寨村上街停车场一事一议项目，预算投资总额74500元，其中财政补助资金70000元，村民自筹4500元，项目内容为新建面积900平方米、厚度0.2米的停车场。实施单位为浩寨村村委会，负责人为汪建华，2016年5月得到绩溪县财政局和绩溪县农村综合改革领导小组办公室批复同意。汪建华即让汪建敏组织施工。2016年10月，项目开工实施，11月24日，项目以新建面积900平方米、厚度O.2米停车场完工申请拨付奖补资金61000元，后汪建敏为配61000元的财政奖补资金及4500元的村民自筹资金，开具人工工资17500元，工程发票18000元和水泥发票30000元进行报账，汪建华明知该情况仍签字同意。2016年10月20日，绩溪县扶贫开发领导小组下达省财政债务资金项目计划通知，浩寨上街停车场项目为2016年扶贫债务资金项目，项目资金175000元，专款专用，项目内容为新建110米大理石护栏以及1200平方米停车场硬化，实施单位为浩寨村村委会，负责人为汪建华。汪建华即让汪建敏实施该项目。2017年1月7日，汪建敏以冯某6的黄山景泰建设集团有限公司（以下简称黄山景泰公司）资质中标该项目，同日由黄山景泰公司与浩寨村村委会签订施工合同，工程实际施工人为汪建敏。2017年1月16日，绩溪县扶贫办、长安镇政府、长安镇财政所等进行验收时，汪建华隐瞒上街停车场一事一议项目与扶贫项目存在重合部分，项目以硬化广场约1136平方米及新建护拦105米通过验收。2017年6月，安徽恒升工程项目管理有限公司进行审计，汪建敏要求审计人员按照扶贫项目资金175000元进行审计，最终审计工程造价175322.79元，并以此进行报账，汪建华明知上述情况仍签字同意。经安徽鑫土地测绘有限公司测量，浩寨村上街停车场硬化总面积为1646.86平方米。被告人汪建华、汪建敏共分两次以硬化2100平方米等进行报账共236000元，虚构硬化面积453.14平方米，非法套取一事一议和扶贫项目资金40000余元，二人共用。证明上述事实的证据如下：企业网上银行电子回单、景泰公司支付项目部工程款附件、徽商银行业务凭证,两委扩大会、村民代表大会会议录，绩溪县长安镇浩寨上街停车场项目筹资筹劳实施方案，绩农监办（2016)10号关于坦头村官塘至浩宋路机耕路建设等11个项目一事一议筹资筹劳实施方案的批复，安徽省一事一议财政奖补项目申报审批表，财综改（2016)2号关于批复2016年村级公益事业建设一事一议财政奖补项目的通知，竣工验收表，一事一议财政奖补资金（预）拨款申请表，财综改（2016)179号关于下达2016年村级公益事业一事一议财政奖补资金的通知，记账凭证，进账单，发票，两委会会议录,绩扶组（2016)19号关于下达省财政债务资金项目计划的通知，绩溪县财政扶贫项目竣工验收意见书、资金决算表、报账申请单，项目建议书，两委扩大会会议录，中标通知书，施工合同，项目结算审核书发票，竣工验收登记表，报账申请，竣工验收证书，汇款明细表等,安徽鑫土地测绘有限公司出具的浩寨上街停车场面积测量报告,安徽省绩溪县审计局出具的绩审投报（2019)190号审计报告,浩寨上街停车场工程审核情况说明；证人吕某、宋某1、冯某5、叶某2、刘某、冯某6、程某2、谢某、黄某、程某3、冯某7、冯某8、冯某9的证言；被告人汪建华、汪建敏的供述与辩解。3、被告人汪建华、汪建敏在浩寨村冯村刺史第修复扶贫项目中，贪污扶贫项目资金2000O余元。2017年，绩溪县扶贫办下达通知，浩寨村冯村刺史第修复项目是2017年第五批财政扶贫发展资金项目，扶贫资金96000元，项目内容为屋顶返修、地面重铺及内部结构修整，项目单位为浩寨村村委会，负责人为汪建华。汪建华让汪建敏实施，汪建敏即联系冯某1，让冯某1进行修缮，并让冯某1与浩寨村村委会签订施工协议书，但实际施工人是汪建敏。2017年9月16日，浩寨村村委会与冯某1签订刺史第修复项目工程施工协议书。实际施工时汪建敏未重新铺设地砖，只是简单整理，同时虚报望砖铺设面积及地面石板调平、整理面积等，减少材料支出及工程量，该工程实际造价70000余元。2017年11月20日，项目完工后，安徽汇鼎项目管理有限公司进行审计，汪建敏要求审计人员按照扶贫项目资金96000元进行审计，最终审计工程造价96531.47元，并以此进行报账，汪建华明知上述情况仍签字同意。被告人汪建华、汪建敏以虚报铺设面积及材料等方式，在浩寨村冯村刺史第修复扶贫项目中，套取扶贫项目资金20000余元，后汪建华从汪建敏处拿走10000元。证明上述事实的证据如下：书证绩扶办（2017)68号关于下达2017年第五批财政专项扶贫资金项目计划的通知，绩溪县农业财政专项资金报账申请审批表、报账明细表、汇款明细表，报账申请表，竣工验收意见书、资金决算表，发票，两委会、村民代表大会会议录，工程施工协议书，造价审核报告书，记账凭证，项目竣工验收小组意见书，竣工验收登记表，安徽瑞邦工程造价有限公司出具的绩溪县长安镇浩寨村冯村刺史第修复项目竣工结算审核书,关于绩溪县长安镇浩寨村冯村刺史第修复项目工程结算的审计说明；证人汪某3、程某3、冯某1、张某、冯某8的证言；被告人汪建华、汪建敏的供述与辩解。4、被告人汪建华、汪建敏在浩寨村中心村道路硬化一事一议项目中，贪污一事一议项目资金20000余元。2016年10月22日，绩溪县长安镇浩寨村申报浩寨村中心村道路硬化一事一议项目，预算投资总额68000元，其中财政奖补资金65000元，村民自筹3000元，项目内容是对长500米，宽2米，厚0.15米的中心村道路进行硬化，实施单位为浩寨村村委会，负责人为汪建华。2016年11月11日得到绩溪县农民负担监督管理领导小组办公室批复同意。2017年1月19日，绩溪县财政局、绩溪县农村综合改革领导小组办公室下达通知，浩寨村村内道路硬化建设项目是2016年度村级公益事业建设一事一议财政奖补资金项目，申报预算的财政奖补资金65000元，实际奖补资金56000元。汪建华即让汪建敏组织施工。实际施工时，汪建敏并未硬化500米长度，但报账时虚增了工程材料，按照500米及5600O元奖补资金开具发票，汪建华明知上述情况仍签字同意。经安徽瑞邦工程造价有限公司审核，浩寨村中心村道路硬化项目实际硬化长度为304.8米，面积为547平方米，被告人汪建华、汪建敏以硬化长度500米，面积1000平方米报账56000元，虚增硬化面积453平方米，套取一事一议项目资金20000余元，二人共用。2019年8月9日，被告人汪建华经绩溪县纪委监委口头通知到案；2019年8月16日，被告人汪建敏由绩溪县纪委监委从绩溪县公安局带至宣城市党风廉政教育中心。案发后，被告人汪建华、汪建敏已全部退赃。证明上述事实的证据如下：书证项目筹资筹劳实施方案，村委会、村民代表大会会议记录，绩农监办（2016)24号关于镇头村麻川路建设等4个项目一事一议筹资筹劳实施方案的批复，安徽省一事一议财政奖补项目申报审批表，财综改办（2016）56号关于批复2016年第二批村级公益事业建设一事一议财政奖补项目的通知，发票，报账申请表，安徽瑞邦工程造价有限公司出具的竣工结算审核书,关于绩溪县长安镇浩寨中心村道路硬化项目工程结算的审计说明；证人谢某、黄某、程某3、叶某3、冯某8、冯某9的证言；被告人汪建华、汪建敏的供述与辩解。证明贪污事实的综合证据如下：书证绩溪县村级公益事业建设一事一议财政奖补资金管理办法，安徽省扶贫项目管理办法、安徽省财政扶贫资金报账制管理实施办法等，安徽省政府非税收入一般缴款书；证人冯某3、章某、叶某1、程某3的证言；被告人汪建华、汪建敏的供述与辩解。二、被告人汪建敏、程建生、汪建华、汪谈如开设赌场罪2015年3、4月份，被告人汪建敏、程建生、汪建华经协商，决定在绩溪县长安镇浩寨村杆子村33号汪建敏、汪建华家中，组织人员以“打宝”的形式进行赌博，由程建生联系邵某从旌德带人参赌。被告人汪建敏、汪建华负责提供赌博场地及部分赌具、联系绩溪的参赌人员、安排参赌人员吃饭；被告人汪建敏负责放哨、安排汪谈如抽头及赌场日常琐事；邵某负责联系旌德的参赌人员及接送；被告人汪谈如负责在赌场上抽头。从2015年3、4月开始，被告人汪建敏、程建生、汪建华、汪谈如组织汪某5、冯某10、洪某3、束某、汪某6、饶某等人在汪建敏、汪建华家中，以“打宝”的方式赌博十余次，共计抽头渔利100000余元，由汪建敏与邵某平分，或汪建敏不在场时由汪建华代汪建敏与邵某平分，其中，汪建敏共计获利29000元，汪建华获利10000余元，程建生获利6500元，汪谈如获利3000元。2019年8月15日，被告人汪建敏经绩溪县公安局电话传唤到案；2019年9月2日，被告人程建生、汪谈如经绩溪县公安局电话传唤到案。案发后，被告人汪建敏退赃29000元，程建生退赃6500元，汪建华退赃10000元，汪谈如退赃3000元。证明上述事实的证据如下：书证扣押清单，安徽省行政事业单位资金往来结算票据；证人洪某1、汪某4、冯某10、汪某5、洪某2、洪某3、束某、汪某6、宋某2、洪某4、冯某11、洪某5、方某1、方某2、汪某7、饶某、冯某12、周某1、邵某的证言；被告人汪建敏、汪建华、程建生、汪谈如的供述与辩解。三、被告人汪建敏、吴量串通投标罪2018年11月21日，绩溪县长安镇人民政府对S217蔡雄路绩溪段文明示范路创建工程发布招标公告，被告人汪建敏想承建该工程，遂联系被告人吴量，借用吴量经营的恒心公司资质进行投标，并让吴量找几家公司一起投标，以确保吴量的恒心公司中标，中标后以工程款的5％作为管理费支付给吴量。吴量即联系一建公司，华山公司、涵海公司一起投标，并支付给一建公司、华山公司各5000元标书制作等费用，同时将报价告诉三家公司。2018年1月28日，恒心公司以2791846.42元中标S217蔡雄路绩溪段文明示范路创建工程，但不承建该工程，由汪建敏实际统筹整个项目。2019年5月15日，长安镇人民政府支付恒心公司837553.93元，恒心公司扣除部分材料款、税费及5％的管理费41877.69元后，5月16日将余款547965.4元跨行转给汪建敏。2019年9月11日，长安镇人民政府支付恒心公司第二笔工程款500000元，恒心公司在扣除5％管理费25000元和相应的税费后，将余款全部用于支付工人工资及材料款。2019年10月9日，被告人吴量经绩溪县公安局电话传唤到案。案发后，被告人汪建敏退赃185281.4元，被告人吴量退赃91877.69元。证明上述事实的证据如下：书证扣押清单、安徽省行政事业单位资金往来结算票据，安徽省行政事业单位资金往来结算票据，S217蔡雄路绩溪段文明示范路创建工程招标公告、领取中标通知书告知函、中标通知书、成交结果公告、交易申报表、会议记录、会议纪要、批复、招标代理合同、付款单等，汪建敏绩溪农村商业银行尾号5463账户交易明细，被告人吴量提供的网上转账汇款电子回单、中国建设银行尾号0847交易明细、绩溪恒心建筑工程有限公司营业执照、中标通知书、建设合同工程施工合同等，朱某2提供的吴量与朱某2微信聊天记录、微信账单、银行转账记录及银行卡号，程某4提供的网上转账汇款电子回单，证人汪某8提供的微信、银行卡转账记录及汪某8账户交易明细，曹某提供的交易提醒，翟某提供的手机短信截图，房某提供的网上转账汇款电子回单，周某3提供的手机转账凭证，建设工程招标代理合同；证人朱某1、朱某2、冯某1程某4、周某2、汪某8、胡某、冯某11、曹某、翟某、洪某3、冯某14、高某、汪某9、房某、周某3的证言；被告人汪建敏、吴量的供述与辩解。证明全案事实的证据有：书证人口信息、户籍证明；行政处罚决定书、刑事附带民事判决书、刑事判决书、刑事裁定书、违法犯罪记录前科查询；到案经过；证明，辞职报告，村民代表大会、党委会会议记录，十七届人代会代表登记表、绩溪县人大常委会绩人常（2019)20号文件、表决结果、会议记录。上述证据均经庭审举证、质证，证据间能相互印证，本院均予以认定，作为认定案件事实的依据予以采用。本院认为，被告人汪建华在担任长安镇浩寨村村委会主任期间，在协助人民政府从事行政管理工作中，利用其职务上的便利，将村中工程交由汪建敏组织施工，二人伙同多次采取虚报、冒领等方式，共同侵吞扶贫、一事一议等项目资金共计135000余元，数额较大，二被告人的行为均已构成贪污罪。被告人汪建华与被告人汪建敏的行为系共同犯罪，二被告人贪污款中有75000元为扶贫资金，应予以从重处罚。被告人汪建敏、程建生、汪建华、汪谈如以营利为目的开设赌场，并从中抽头获利100000余元，妨害社会管理秩序，四被告人的行为均已构成开设赌场罪。被告人汪建敏、程建生、汪建华、汪谈如的行为系共同犯罪。被告人汪建敏在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人程建生、汪建华、汪谈如明知他人开设赌场，仍提供帮助，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人汪建敏与被告人吴量在招投标过程中，为提高中标概率，借用多家公司资质，串通投标报价，损害招标人利益，中标项目金额2791846.42元，情节严重，二被告人的行为均已构成串通投标罪。被告人汪建敏与被告人吴量的行为系共同犯罪。绩溪县人民检察院指控的上述罪名成立，本院予以支持。关于辩护人对贪污白茶苗数额及开设赌场抽头数额的意见，该事实中有证人证言与被告人供述相印证，兼有利于被告人原则，足以认定，对相关辩护意见不予采纳。被告人汪建敏、汪建华一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人汪建敏、程建生、吴量、汪谈如经电话传唤到案，被告人汪建华经口头通知到案后，均自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。被告人汪建敏、汪建华、程建生、吴量、汪谈如积极退出全部违法所得，可酌情从轻处罚。被告人汪建敏、程建生曾被判处刑罚，具有前科，被告人汪建华、汪谈如曾被行政处罚，具有劣迹，可酌情从重处罚。综合各被告人的犯罪事实、量刑情节及悔罪态度，公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，本院对被告人汪建敏、汪建华依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款、第三款、第九十三条、第二十五条、第六十九条，对被告人汪建敏、汪建华、程建生、汪谈如依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第七十二条，对被告人汪建敏、汪谈如依照《中华人民共和国刑法》第二百二十三条、第二十五条、第七十二条，对被告人汪建敏、汪建华、程建生、吴量、汪谈如还依照《中华人民共和国刑法》第六十四条、第六十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人汪建敏犯贪污罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币十万元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元；犯串通投标罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十四万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行留置、羁押的，留置、羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月16日起至2022年2月15日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）二、被告人汪建华犯贪污罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币十一万元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币十二万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行留置、羁押的，留置、羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月9日起至2021年4月8日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）三、被告人程建生犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于判决生效后十日内缴纳。）四、被告人吴量犯串通投标罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元；（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳。）五、被告人汪谈如犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳。）六、退缴在案的违法所得予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  汪 芳审 判 员  胡德红人民陪审员  张伟文二〇二〇年十月十四日法官助理黄文静书记员傅旻昊附：相关法律条款《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二百二十三条投标人相互串通投标报价，损害招标人或者其他投标人利益，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。投标人与招标人串通投标，损害国家、集体、公民的合法利益的，依照前款的规定处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。