湖北省武汉市江夏区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0115民初8002号原告：武汉云峰混凝土有限责任公司，住所地武汉市江夏区五里界砖厂。法定代表人：马文辉，公司总经理。委托诉讼代理人：李超、陈龙，湖北上贤律师事务所律师。被告：武汉长江绿色工程科技股份有限公司，住所地武汉市东西湖区金银潭大道宏图路**武汉客厅****。法定代表人：陈绪强，公司董事长。委托诉讼代理人：陈林，该公司员工。第三人：方相宝，男，1963年8月11日出生，汉族，住湖北省大冶市，原告武汉云峰混凝土有限责任公司（以下简称云峰公司）与被告武汉长江绿色工程科技股份有限公司（以下简称长江绿色公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后依长江绿色公司申请，本院依法通知方相宝为本案第三人参加诉讼。因第三人方相宝下落不明，本院裁定本案转为普通程序，并于2020年9月24日公开开庭进行审理。原告云峰公司的委托诉讼代理人陈龙，被告长江绿色公司的委托诉讼代理人陈林到庭参加诉讼。第三人方相宝经公告传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告云峰公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付货款本金149797.50元；2.判令被告向原告支付违约金114516.99元（以各期欠付货款本金为基数，按0.05%/日的标准计算，从2016年12月24日起暂计算至2019年8月22日，直至全部货款付清之日止）。事实和理由：原告与被告于2016年签订《武汉市建设工程商品混凝土买卖合同》。合同约定由原告向被告承建的“纺织大学外国语学院”工程供应混凝土，合同还对单价、付款结算方式、质量验收标准、双方的权利义务、违约责任等内容进行了约定。合同签订后，原告严格按照合同约定履行供货义务，但被告却未按时支付货款，严重违约。截止目前，被告欠付货款本金149797.50元，违约金114516.99元，合计264314.49元。对于上述款项，原告多次催要，被告均不予支付。原告为维护合法权益，特具状起诉至人民法院。被告长江绿色公司辩称，我司与方相宝于2016年7月26日签订《项目承包协议书》，将案涉项目承包给方相宝。我司已于2019年1月31日与方相宝将该项目结算完毕，已将工程款汇入方相宝账号或指定账号。我司并没有与原告签订合同，对案涉买卖合同及结算单并不知情，亦未与原告结算，原告在起诉前也没有告知我司拖欠其货款事宜。原告提供的合同和结算单上的曹某某不是我司员工，未经我司授权或追认，不对我司发生法律效力。故请求驳回原告的诉讼请求。第三人方相宝未予陈述。本院经审理认定事实如下：2016年7月28日，武汉长江绿色工程科技研究开发有限公司（甲方）与方相宝（乙方）签订《项目经营承包协议书》。协议主要约定：甲方将武汉外语外事职业学院新校区一期室外硬质景观工程项目（以下简称案涉工程项目）承包给乙方，工程中标价485万元，工程决算价在原投标价之内按2.5%收取管理费；乙方以甲方与建设单位签订的施工合同范围为其工作内容；由乙方担任本项目的项目经理，负责组建项目班子，并向甲方报送主要组成人员名单，经甲方考核审查后，由甲方行文及监督；乙方所刻项目印章必须经甲方同意，并进行登记后方可使用，待项目竣工一月内将印章上交甲方。项目部印章只用于工程项目的函件的联系，不得用于接待、抵押、担保及工程外的经济活动；甲方协助乙方同业主办理竣工工程结算、审计及相关备案工作。根据甲方与业主签订的工程合同原则同步比例向乙方支付工程款。工程款必须汇入甲方项目所在地开设银行项目账号，甲方在项目所在地开设银行项目账号须由甲、乙双方共同控制。管理费收取后的工程款权属乙方支配，项目施工一旦发生亏损，一律由乙方自行承担责任。项目工作人员组织到竣工的建设全过程，乙方必须认真贯彻执行甲方工程管理的有关制度。任何一方都不得以本合同进行借贷、租赁、购销、劳务等活动的授权依据。协议还约定其他事宜。2019年7月29日，案外人曹某某以武汉长江绿色工程科技研究开发有限公司的名义（甲方）与云峰公司（乙方）签订《商品混凝土买卖合同》，甲方向乙方预定商品混凝土，合同约定商砼的品种、单价，并备注约定价格含周边关系费用，不含税价；交货地点为施工现场，交货方式为按单车次小票方量计量。每月26日作为结算日，甲、乙双方应在七个工作日内办理完结算手续。全部商砼供应完毕之日起三十天内甲方需与乙方办理完全部商品砼价款的总结算，逾期未办理则以乙方供货单的实际供应车次方量为结算依据，并视同已结算。甲方按乙方每月供应该工程混凝土总产值的70%支付砼款。余款30%甲方须在该工程完工后的三个月内按比例付清。甲方未按合同的规定向乙方支付货款，甲方须向乙方支付违约金，每延迟一天支付总货款的0.5‰的违约金。该合同甲方签字（章）的委托代表人处有曹某某的签名，并加盖了印文为“武汉长江绿色工程科技研究开发有限公司武汉外语外事职业学院项目部”印章（以下简称项目部印章）。合同签订后，云峰公司分多次向案涉工程项目工地运送约定的各种规格的商品混凝土。2016年11月22日，曹某某与云峰公司签订结算单，确认2016年7月18日至10月25日商品砼供应总量为1667.5立方米，货款合计为519797.50元。后方相宝于2017年1月25日付款20万元、2018年2月13日付款15万元、2019年2月3日付款2万元。尚欠货款149797.50元。武汉长江绿色工程科技研究开发有限公司现并更为长江绿色公司。长江绿色公司在诉讼过程中认可项目部印章属实。该公司于2019年1月31日与方相宝就案涉项目工程款结算完毕，累计向方相宝支付工程款2587170.58元。本院认为，本案系买卖合同纠纷，结合双方诉辩称意见和本院查明的事实，本案的争议焦点为：一、案涉《商品混凝土买卖合同》是否对长江绿色公司产生法律效力。长江绿色公司承建案涉工程项目后，与方相宝签订《项目经营承包协议书》，将全部工程转包给方相宝。虽然双方约定管理费收取后的工程款权属方相宝支配，项目施工一旦发生亏损，一律由方相宝自行承担责任；还约定任何一方都不得以本合同进行借贷、租赁、购销、劳务等活动的授权依据。但双方的约定系内部约定，不得对抗善意第三人。且双方约定由方相宝担任案涉工程项目的项目经理，负责组建项目班子以及案涉工程的施工、管理、结算；还约定工程款须汇入甲方银行账户。而案涉工程竣工后，亦是长江绿色公司与发包人结算完成后，再与方相宝进行内部结算。上述约定以及案涉工程竣工结算事实均说明长江绿色公司对外仍以自己的名义承包案涉工程项目并负责施工。另根据长江绿色公司与方相宝签订的协议中“乙方所刻项目印章必须经甲方同意，并进行登记后方可使用，待项目竣工一月内将印章上交甲方”的约定，方相宝经长江绿色公司同意后可以刻制并使用案涉项目部印章，而该公司亦对加盖在案涉《商品混凝土买卖合同》的项目部印章真实性予以确认，尽管《项目经营承包协议书》约定“项目部印章只用于工程项目的函件的联系，不得用于接待、抵押、担保及工程外的经济活动”，但该约定亦属内部约定，不能对外发生法律效力。综上可知，长江绿色公司委派方相宝作为案涉工程的项目经理，并允许其使用该公司认可的项目部印章用于工程项目的相关活动，应视为长江绿色公司对方相宝在案涉工程施工中的概括性授权。《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条规定：“代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。”方相宝基于案涉工程施工需要以长江绿色公司名义对外向云峰公司购买商品混凝土，且相应标的物也用于了案涉工程。因此，由曹某某签字，加盖项目部印章的《商品混凝土买卖合同》的法律后果应由长江绿色公司承受。二、付款时间及违约金的计算。案涉《商品混凝土买卖合同》第六条、第八条第6项约定：“甲方按乙方每月供应该工程混凝土总产值的70%支付砼款。余款30%甲方须在该工程完工后的三个月内按比例付清。甲方未按合同的规定向乙方支付货款，甲方须向乙方支付违约金，每延迟一天支付总货款的0.5‰的违约金。”但双方没有确定每月供应的混凝土总产值，只在2016年11月23日签订结算单，确认2016年7月18日至10月25日的混凝土总产值为519797.50元。故长江绿色公司应按合同约定在2016年11月份支付70%的价款，即363858.25元。余款30%应在工程完工后三个月内付清，因竣工时间无法确定，本院以长江绿色公司与方相宝结算完毕时间为准，即2019年1月31日，故该公司应于2019年4月30日内付清余款155939.25元。因方相宝仅分别于2017年1月25日、2018年2月13日、2019年2月3日分别付款20万元、15万元、付款2万元。故长江绿色公司应依约支付相应的违约金。但双方约定的逾期付款违约金(日千分之五)过高，依法应适当调整，根据本案的具体情况调整为日万分之三。故违约金应以363858.25元为基数，自2016年12月1日至2017年1月25日为6003.66元；以163858.25元为基数，自2017年1月26日至2018年2月13日为18827.31元；以149797.50元为基数自2019年5月1日起计算至债务清偿完毕时止。综上所述，对云峰公司合法有据的诉讼请求，本院予以支持。长江绿色公司的辩称意见，事实和法律依据均不充分，本院不予采纳。方相宝经本院传票传唤未到庭参加诉讼，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条规定，判决如下：一、武汉长江绿色工程科技股份有限公司于本判决生效之日起10日内向武汉云峰混凝土有限责任公司支付货款149797.50元；二、武汉长江绿色工程科技股份有限公司于本判决生效之日起10日内向武汉云峰混凝土有限责任公司支付违约金（截至2019年4月30日为24830.97元，自2019年5月1日起以149797.50元为基数按每日万分之三计算至债务清偿完毕时止）；三、驳回武汉云峰混凝土有限责任公司其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5264元，由武汉长江绿色工程科技股份有限公司负担3474元，武汉云峰混凝土有限责任公司负担1790元；公告费560元，由武汉长江绿色工程科技股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在递交上诉状时应预交案件受理费，款汇武汉市中级人民法院。审 判 长  熊波人民陪审员  余峰人民陪审员  张丽二〇二〇年九月三十日书 记 员  方旎