河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫9001民初8791号原告：范素芬，女，1971年5月8日出生，汉族，住济源市。委托诉讼代理人：吴秋栓，济源市方圆法律服务所法律工作者。被告：济源市神州旅行社有限公司，住所地：济源市文昌中路鸿运楼**。法定代表人：张争争，总经理。委托诉讼代理人：史姣姣，河南愚公律师事务所律师。委托诉讼代理人：王小莉，河南愚公律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司，住所地：郑州市西太康路**。法定代表人：彭永恒，总经理。委托诉讼代理人：周国森，河南春秋律师事务所律师。原告范素芬与被告济源市神州旅行社有限公司（以下简称神州旅行社）等旅游服务合同纠纷一案，本院于2019年10月21日立案后，依法追加中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司（以下简称财保郑州市分公司）为被告，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告范素芬及委托诉讼代理人吴秋栓、被告神州旅行社的委托诉讼代理人史姣姣、被告财保郑州市分公司的委托诉讼代理人周国森到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告范素芬向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿原告医疗费17625.64元、误工费40641元、护理费15608.86元（新疆住院期间护工费用3220元、原告家人护理费1751.96元、北京住院期间护理费2377.66元、出院后护理费8259.24元），住院伙食补助费1650元、营养费1980元（住院期间营养费660元、出院后营养费1320元），残疾赔偿金143644.07元、精神损害抚慰金2万元、交通费26362元（25862元加上洛阳至济源期间没有票据的租车费500元），病历复印费450.4元，住宿费14417元、物损费15000元、鉴定费1900元，被扶养人生活补助费4614元，共计303892.97元。事实与理由：原告等23人作为旅行者与神州旅行社于2017年8月6日签订《团体境内旅游合同》，神州旅行社向原告等23人提供旅游服务，双方确定旅游线路为新疆天山十日游，行程时间为2017年8月9日-2017年8月18日，约定每人2500元，儿童不满14岁每人2100元，合计52300元。并约定不同意改变其他线路出团，不同意旅行社委托其他旅行社履行合同等相关事项。到达新疆后，神州旅行社违反约定，改变旅行线路，安排原告等37人乘坐郑琦驾驶的新疆众驰旅游汽车有限公司（以下简称众驰旅游汽车公司）的新Ａ×××**号大型普通客车，当行驶至省道324线64公里加100米处，因郑琦操作不当，导致车辆驶下南侧路基发生侧翻，造成原告等30多人受伤。经富蕴县公安交警部门处理，认定郑琦负事故全部责任，原告等人不负事故责任。众驰旅游汽车公司新Ａ×××**号大型普通客车在中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司(以下简称中华联合保险乌鲁木齐分公司)购买有保险。原告受伤后，先后在富蕴县人民医院、新疆医科大学第六附属医院、北京积水潭医院住院治疗，期间被告仅支付了部分费用，未尽到赔偿责任，故提起诉讼。被告神州旅行社辩称：原告选择旅游服务合同纠纷进行诉讼，应当追加中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司和中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司作为被告参加诉讼，并有保险公司先行承担理赔责任。按照合同约定，其公司只应承担违约责任，请依法处理。被告财保郑州市分公司辩称：本案系旅游服务合同纠纷，在履行合同中众驰旅游汽车公司发生单方交通事故，且作为旅行辅助者，应当作为第三人参加诉讼，原告的伤残等级系案外人中华联合财产保险公司乌鲁木齐分公司申请鉴定，鉴定时其公司并未参与诉讼，鉴定结论对其公司不具有约束力，应重新鉴定。本案赔偿标准应当适用事故发生时的相关赔偿标准计算赔偿损失。此外，本案及合同纠纷依法不应计赔精神损害抚慰金，其公司没有过错，也不应承担相关诉讼费用。原告提供的证据有：1、《团队境内旅游合同》1份，证明与被告神州旅行社签订了旅游合同。2、《富蕴县公安局交通警察大队道路交通事故认定书》1份。3、富蕴县人民医院住院病历16张、新疆医科大学第六附属医院住院病历47张、北京积水潭医院住院病历16张。4、北京积水潭医院门诊病历4张、检查单1份、休假证明5张、济源联洋砼业公司误工证明1份。5、北京积水潭医院处方1张，银行凭证1份，证明购药929.8元。6、新疆增值税普通发票2张，证明因伤购买医用外固定支架花费3000元、轮椅花费960元，北京市医疗住院收费票据1张、门诊收费票据9张、北京增值税发票3张、北京积水潭医院挂号单2张，河南省医疗门诊收费票据4张，证明支出医疗费16695.84元。7、火车票26张、北京市出租车发票9张、定额发票12张、航空运输电子客票行程单2张，航空电子客票行程单5张、保险费3张等、新疆贴心服务有限公司收据1份，证明支出交通费25862元。另原告从新疆返回到洛阳后因不能座，雇车花费500元，票据丢失也应赔偿。8、新疆增值税普通发票3张，北京增值税发票4张，证明原告受伤后家人前去护理、××支出住宿费14417元。9、新疆增值税发票2张，中国邮政快递物流定额发票3张，证明支出病历复印费及运费450.4元。10、洛阳鑫正法医临床司法鉴定所鉴定意见书1份，证明原告伤情构成一处9级伤残，一处10级伤残。11、洛阳鑫正法医临床司法鉴定所评估意见书1份，证明原告出院后的护理期限、营养期限分别为66天。12、河南省增值税普通发票2张，证明支付鉴定费1900元。13、工资表1份，证明原告日均工资93元。14、2017年11月3日与神州旅行社领队人员通话录音1份，证明事故中丢失物品价值15000元。经质证，神州旅行社对证据1认为与其公司的合同内容在部分细节不一致，但不影响双方之间的旅游合同关系，对证据2、5、7、8、10、11、12、13、14的真实性无异议，对证据3认为应当审查原告的全部住院病历，对证据4、6提出异议，应进行审查，应对原告要求赔偿项目的合理性进行审查，以便确定应否赔偿。被告财保郑州市分公司的质证意见与神州旅行社一致但对证据10、11认为其公司未参与，对其公司没有约束力。被告神州旅行社提供的证据有：《团队境内旅游合同》1份，认为虽与原告提供的证据1部分细节上有出入，但不影响双方之间的旅游合同关系。经质证，同行旅游人员李青贤（另案原告）庭审中表示，当时组团是其组织联系的，签订合同时是被告公司经理张争争去其家签订的，其只签了名，其他合同内容都是空白的，应以其持有的合同为准。本院认证如下：原告提供的证据1系与被告神州旅行社提供的《团队境内旅游合同》，神州旅行社虽提出两份合同细节上存在异议，但不否认双方之间的合同关系，应当以原告持有的合同文本为准，对原告提供的1予以认定。证据2、5、7、8、10、11、12、13、14被告对真实性无异议，均予认定。证据3、4、6、9，经本院审核具有真实性，予以认定。根据原、被告陈述，依据有效证据，本院确认案件事实如下：原告等23人与神州旅行社于2017年8月6日签订《团体境内旅游合同》，神州旅行社向原告等23人提供旅游服务，双方确定旅游线路为新疆天山十日游，行程时间为2017年8月9日-2017年8月18日。在旅游的过程中，2017年8月15日原告等人被安排乘坐郑琦驾驶的众驰旅游汽车公司新Ａ×××**号大型普通客车，途中发生交通事故，原告等30多人受伤，该事故经富蕴县公安交通警察处理，作出富公交认字【2017】第8号道路交通事故认定书，认定郑琦操作不当导致车辆驶下南侧路基发生侧翻，负事故全部责任，原告等乘坐人不负事故责任。当天原告等人被送到新疆富蕴县人民医院救治，诊断为：头部外伤，腰1、4椎体骨折，全身多处软组织伤，医嘱陪护1人。2017年8月17日转入新疆医科大学第六附属医院诊断为：腰1/4椎体压缩性骨折，左侧多发肋骨骨折，右眼结膜下出血，创伤性溃疡合并感染，于2017年9月11日出院，住院27天，医嘱陪护1人。2018年1月25日在北京积水潭医院就诊，诊断为：腕关节三角纤维软骨损伤（右），在该院行腕关节镜下三角纤维软组织（TFC）修复，住院至2月1日，住院7天。医嘱全休1月，术后定期门诊换药，术后2周门诊拆线，患肢功能锻炼、一个月后门诊复查，不适随诊。此后，原告分别于2018年3月6日到该院复诊为右腕（TFCC）损伤术后一个月，继续佩戴支具2周，肘关节开始活动，休假3周。4月4日复诊腕关节三角纤维软骨损伤，全休2个月。5月16日复诊，腕关节尺腕撞击综合症术后，肩关节疼痛原因待查，撞击或肩袖损伤待除外，腕关节观察一年，如恢复不满意，再次手术，缩短尺骨。8月1日再次复诊：目前仍感觉腕关节不适，活动未完全恢复，处理意见：全休3个月。诉前经中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司申请，经本院委托，原告伤情经洛阳鑫正法医临床司法鉴定所鉴定，2018年6月27日作出洛鑫正司鉴所【2018】临鉴字第0503号鉴定意见书，认定范素芬因交通事故导致第1腰椎椎体爆裂性骨折、第4腰椎椎体压缩性骨折，构成9级伤残；右腕关节损伤，予以手术修复，目前遗留：患肢腕关节功能丧失40.7%，构成十级伤残。经本院委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所鉴定，2019年8月12日作出洛鑫正司鉴所【2019】医评字第344号医疗评估意见书，范素芬出院后护理期限为46-66天，营养期限为46-66天，原告共计支出鉴定费1900元、检查费140元，合计2040元。范素芬的各项损失，依据相关证据及有关标准，本院计算确认如下：医疗费：新疆住院期间门诊支出28元、外购药149元，购买医用外固定支架3000元，计3177元。在北京积水潭医院住院支出医疗费14086.64，在济源市人民医院检查144.5元，在洛阳正骨医院检查支出77.5元，共计17485.64元。护理费经审核为：原告在新疆住院期间根据医嘱，计算1人护理费，参照当地法院护理费计算赔偿标准（76709元/年÷365天）计算27天为5674元。在北京住院期间7天，按照2019年河南省居民服务业年收入45677元计算，（45677÷365×7）为876元。根据鉴定结论原告出院后的护理期限为44-64天，按计算60天计算为（45677÷365×60）7509元，护理费合计14059元。原告住院期间的住院伙食补助费每天按照规定标准50元计算住院期间34天，计算1700元，原告要求1650元，本院采纳。营养费计算住院期间计算34天，根据医疗评估意见原告出院后的护理期限分别为44-64天，计算60天，合并计算94天每天20元为1880元。残疾赔偿金根据2019年河南省城镇居民年平均收入计算为（34200.97×20年×21%）143644.07元。原告的误工费从2017年8月15日住院，结合北京住院治疗以及鉴定结论计算至鉴定结论前一日2018年6月26日，计算315天，原告在济源联洋砼业有限公司工作，日平均工资93元为（315天×93元）29295元。交通费因原告提出事情发生后，家属赶往新疆，在新疆住院期间雇佣新疆当地护理人员一名，故前去新疆护理的人员计算1人交通费1740元加保险费30元，计算1770元，返程计算2人两人火车票，按照单程软卧价格814.5元计算2人为1629元。另原告提出在新疆前往火车站由新疆贴心陪护服务有限公司派救护车送往车站，支出费用400元，在洛阳××济源市租用救护车费用500元，原告系腰部受伤客观上不能坐立，原告雇佣救护车，确属需要，予以支持，上述交通费合计4299元。原告2018年1月25日到北京积水潭医院住院并四次复诊，每次计算2人，按照济源至北京的软卧车票价格275元计算10次为2750元，北京市区内交通费酌情确定500元，超出部分不予支持，上述费用合计7549元。原告要求的住宿费，因在新疆的住宿费已在王云英一案中计赔，本案不再予以计赔。原告提供的4张北京市住宿费单据计算为5936元，考虑到原告到北京住院及四次复查，结合公务出差北京住宿费标准间500元以及北京医院就诊的实际情况，该费用并无明显异常，予以计赔。原告要求的被抚养生活费，因王云英1940年出生，有5个子女，按照河南省2019年城镇人均消费支出21971.57元为（21971.57元/年×5年×21%÷5人）4614元。病历复印费150.4元。原告提出随身携带周大生钻石手链8000元、华为手机3800元、玉石手镯7000元，现金5150元、充电宝300元在事故发生后丢失，并向导游报告，要求赔偿15000元。神州旅行社认为当时只是根据原告的陈述进行了登记，实际也难以确定，考虑到客观的实际情况，本院酌情确定10000元。王云英的女儿范素芬、范平怡在本次事故中一同受伤，王云英、范平怡另案处理。被告中华联合保险乌鲁木齐分公司提供的证据有：25笔付款银行流水，事故发生后，其公司向富蕴县人民医院支付46万元，新疆医科大学第六附属医院支付184752元，向众驰旅游汽车公司支付23万元，其中支付另案原告范平怡9万元。审理中，原告因以旅游服务合同主张诉权，撤回了对被告新疆众驰旅游汽车有限公司、郑琦、中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司的起诉。神州旅行社在被告财保郑州市分公司购买有旅行社责任保险（保单号PZFW201741010094E00132），每次事故责任保险200万元，每人责任限额70万元。本院认为，原告与被告神州旅行社之间存在旅游合同关系，原告作为旅游者以人身受到伤害提起本案旅游纠纷诉讼，根据《合同法》第一百二十二条“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责”的规定，本案存在责任竞合，对于侵权构成的违约行为，原告有权选择神州旅行社承担合同之诉的违约责任或侵权之诉的侵权责任。原告选择神州旅行社承担合同违约责任，符合法律规定。为保障旅游者的合法权益，国家强制旅游经营者投保旅行社责任保险，本案系交通事故造成的人身伤害，按照旅行社保险责任条款第三条的规定，被告财保郑州分公司作为保险人应当按照保险合同约定承担保险责任。原告的损失有医疗费17485.64元、鉴定费2040元、护理费14059元、住院伙食补助费1650元、营养费1880元、残疾赔偿金143644.07元、误工费29295元、交通费7549元、被扶养人生活费4614元、住宿费5936元、复印费150.4元，物损10000元，共计238303.11元。另原告要求赔偿精神损害抚慰金，因原告以旅游业服务合同纠纷主张诉权，被告承担的是违约责任，故该项请求，本院不予支持。因被告神州旅行社在被告财保郑州市分公司购买有责任保险，该事故属于保险理赔范围且不超出保险限额，故应当由被告财保郑州市分公司在保险限额内承担保险理赔责任。因原告损失保险限额已足以赔偿原告损失，故被告神州旅行社不再承担赔偿责任。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条，《中华人民共和国保险法》第十三条、第十四条、第十七条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十一条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司在判决书生效后十日内支付原告范素芬238303.11元。二、驳回原告范素芬的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5396元，原告负担396元，被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担5000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。审 判 长  王小奇人民陪审员  赵士杰人民陪审员  赵元霞二〇二〇年六月二十四日书 记 员  吕林倩