沈阳高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0192民初94号 原告：陈兴，男，1981年7月8日出生，满族，系辽宁省高等交通学校职员，住址沈阳市沈北新区。 委托诉讼代理人：郭海婷（系原告陈兴配偶），女，1983年8月20日出生，汉族，户籍地沈阳市沈北新区，现住沈阳市沈北新区。 被告：沈阳商之道科技有限公司，登记住所地辽宁省沈阳市浑南区沈中大街3-1号1-3-3，现住所地沈阳市沈河区小西路76号甲10层1003、1004。 法定代表人：吴佳彬，系该公司总经理。 被告：沈阳市老盛京马家烧麦店，住所地辽宁省沈阳市沈河区先农坛路17巷7号。 投资人：田雨森，系该店经理。 原告陈兴与被告沈阳商之道科技有限公司（以下简称商之道公司）、沈阳市老盛京马家烧麦店（以下简称老盛京马家烧麦店）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年1月21日立案后，依法适用普通程序，并于2020年4月16日公开开庭进行了审理。原告陈兴及其委托诉讼代理人郭海婷，被告商之道公司的法定代表人吴佳彬，被告老盛京马家烧麦店的投资人田雨森到庭参加诉讼，本案经合议庭评议，现己审理终结。 原告陈兴向本院提出诉讼请求：1、撤销原告陈兴与被告商之道公司、老盛京马家烧麦店签订的《老盛京马家烧麦连锁加盟三方协议》；2、要求被告商之道公司返还原告陈兴加盟费4万元及从起诉起至实际支付止的同业拆借利息；3、诉讼费用由被告承担。在诉讼过程中，原告将第1项诉讼请求变更为解除原告陈兴与被告商之道公司、老盛京马家烧麦店签订的《老盛京马家烧麦连锁加盟三方协议》。事实与理由：原告与被告于2018年7月1日签订了一份老盛京马家烧麦连锁加盟三方合作协议。原告于2018年5月3日签订合同前将加盟费4万元整转入被告商之道公司账户（曾用名：沈阳商之道商贸有限公司）账户：工商银行0619600104002××××。被告商之道公司、老盛京马家烧麦店从未明确告知对于从事清真食品行业有特殊要求。按照《辽宁省清真食品生产经营管理条例》第六条规定，从事清真食品生产经营的，单位负责人、主要管理人员中有具有清真饮食习惯的少数民族人员，个体工商户业主应当是具有清真饮食习惯的少数民族人员。原告陈兴系满族，根本不具备从事清真食品生产经营资格，被告商之道公司、老盛京马家烧麦店并未告知从事清真食品生产加工须为回民，致使原告陈兴签订合同的目的不能实现。被告商之道公司、老盛京马家烧麦店故意隐瞒清真食品条例的有关规定，滥用招商加盟行为，违反了从事经商的诚实信用原则，实属欺诈。原告认为二被告不具备特许经营资质，理由为2019年11月被告商之道公司在没有通知原告情况下变更企业名称，并且变更了经营范围内容，直接导致原告合同目的无法达成，被告老盛京马家烧麦店目前已经倒闭无法经营。此外，被告老盛京马家烧麦店在签订合同时没有两店一年的资质，且没有备案，不具备特许经营资质，二被告未向原告如实告知合同情况，涉嫌欺诈及虚假宣传。为此，原告诉至法院。 被告商之道公司辩称，因为被告老盛京马家烧麦店已经停业，老盛京马家烧麦店相关业务不能履行。被告商之道公司在没有了解案件情况下不同意解除合同，并确实为原告提供服务，因此不同意解除合同，也不同意返还原告4万元，被告商之道公司可以继续开展公司相关业务。原告所述没有告知内容，该清真管理条例系2012年政府颁发的条例，被告商之道公司没有义务向原告说明。另外，被告商之道公司在宣传资料中告知原告回民饭店需要回民开设，当时原告称自己能解决相关问题，并能找到回民厨师并将此厨师做法人，被告商之道公司基于此事实和原告签订合同。 被告老盛京马家烧麦店辩称，被告老盛京马家烧麦店现在饭店已经不经营，同意解除和被告商之道公司及原告签订的合同。原告缴纳的加盟费被告老盛京马家烧麦店没有收到，原告缴纳的款项在被告商之道公司处，被告商之道公司收款时被告老盛京马家烧麦店不清楚，至于被告商之道公司宣传，被告老盛京马家烧麦店经营老盛京马家烧麦不代表是马家烧麦。 原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原、被告进行了质证。对原、被告提供的证据认定如下：1.对于原告提交的老盛京马家烧麦连锁加盟三方合作协议、授权书、建设银行交易明细，能够证明原被告之间系特许加盟合同关系，原告已向被告商之道公司缴纳加盟费，本院对该组证据予以采信；2.对于原告提交的企业信用信息公示报告、身份证复印件及宣传材料的真实性本院予以采信；3.对于被告商之道公司提交的加盟意向协议及微信截图，能够证明原被告签订结盟意向书后，被告商之道公司给原告提供了部分选址服务，本院对上述证据予以采信；4.对于被告商之道公司提交的证人证言，因证人无正当理由未能到庭作证，故对该组证据本院不予采信；5.对于被告老盛京马家烧麦店提交的注册商标证本院予以采信。 根据原、被告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月14日，原告陈兴与被告商之道公司签订《特许连锁加盟意向协议》，同时原告向被告商之道公司填写老盛京马家烧麦加盟申请表，原告提出加盟申请。2018年7月1日，原告与被告商之道公司、老盛京马家烧麦店签订《老盛京马家烧麦连锁加盟三方合作协议》，约定甲方为老盛京马家烧麦店，乙方为商之道公司，丙方为陈兴。甲方有责任和义务为乙方和丙方提供品牌相关资料及企业资质，包括营业执照、品牌认证、商标认证、品牌荣誉等。甲方拥有“老盛京马家烧麦”品牌所有者，甲方授权丙方特许连锁加盟经营权，授权期限为5年，并委托乙方颁发授权书及授权牌匾。乙方在签署协议的同时，收取丙方的加盟费、品牌保障金、加盟服务费。加盟费为授权期一次性缴纳，因丙方店面选址未定，故先预付4万元定金，待店面选址确定后，再按照1,000元/平方米的收费标准，根据店面实际面积，以补充协议的形式增减加盟费，品牌保障金为授权期一次性缴纳，待签订补充协议时交纳，品牌保障金待授权期满后无息一次性返还，加盟服务费为每年收取一次，待签订补充协议时交纳。 原告于2018年5月3日向被告商之道公司缴纳定金4万元。被告商之道公司于2018年5月份左右向原告提供多次选址服务，但均未选址成功。因原告系满族，不能从事清真食品生产经营，原告未参加培训也未开店经营。原告诉至法院，要求解除合同并返还加盟费及利息。 另查明，2016年10月21日，被告老盛京马家烧麦店的投资人田雨森注册取得第17850716号“老盛京马家”第35类商标。2017年4月17日，老盛京马家烧麦店注册成立，系个人独资企业，投资人系田雨森，经营范围为正餐服务。被告老盛京马家烧麦店经营至2020年3月1日，现在停止经营。被告商之道公司注册成立于2016年10月27日，系有限责任公司，经营范围包括技术咨询、技术服务等。 本院认为，综合双方的诉辩意见，本案争议焦点为：一、原告陈兴是否有权解除《老盛京马家烧麦连锁加盟三方合作协议》；二、被告商之道公司应否返还原告加盟费定金4万元。 关于原告是否有涉案合同的解除权问题。根据《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原被告签订的《老盛京马家烧麦连锁加盟三方合作协议》系各方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，依法应予保护，双方均应恪守合同约定并全面履行各自的义务。本案中，涉案合同约定被告老盛京马家烧麦店、商之道公司授予原告“老盛京马家烧麦”品牌的经营权并提供管理体系。原告交纳加盟费定金，原被告形成特许经营合同关系。《中华人民共和国合同法》第九十四条（四）规定,“有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”。根据《辽宁省清真食品生产经营管理条例》的相关规定，经营清真食品的，单位负责人、主要管理人员中有具有清真饮食习惯的少数民族人员，个体工商户业主应当是具有清真饮食习惯的少数民族人员，因原告及妻子均不是具有清真饮食习惯的少数民族人员，不符合上述行政规章的规定。二被告作为“老盛京马家烧麦”项目的许可方，应在许可原告使用该经营资源时告知该经营项目须由回族人员经营，综合庭审时提交的证据，被告不能证明其告知原告经营“老盛京马家烧麦”项目经营者须是回族，故二被告存在违约行为。另外被告盛京烧麦店已停止经营，不能提供特许经营的相应资源。综上，原被告签订合同的目的不能实现，应予以解除。 对于原告向被告商之道公司缴纳加盟费定金的性质。《中华人民共和国担保法》第八十九条规定，“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”根据上述法律规定，定金的性质具有担保的性质，本案中，原被告之间签订的《老盛京马家烧麦连锁加盟三方合作协议》约定，“加盟费为授权期一次性交纳，因原告店面选址未定，故先预付4万元定金，待店面选址确定后，再按照每平方米1,000元的收费标准，根据店面实际面积，以补充协议的形式增减加盟费。”本案定金系因为店铺选址未确定，加盟费数额不能确定，加盟费定金不具有保证的性质，本案定金的性质为加盟费。 对于原告要求被告商之道公司返还加盟费的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。本案原告向被告商之道公司缴纳加盟费4万元，“老盛京马家烧麦”经营项目系经营清真食品，故在原被告解除合同后，被告应当返还加盟费。对于返还加盟费的数额问题，特许经营合同中加盟费中包含选址服务，因被告商之道公司多次为原告提供选址服务，虽然双方没有最后选址成功，但是被告商之道公司为该选址提供服务，结合原被告提交的证据及合同实际履行情况，本院酌定该费用为0.5万元，该费用应从加盟费中予以扣除，因被告商之道公司收取了原告的加盟费，故被告商之道公司应返还原告加盟费3.5万元。对于原告要求被告商之道公司返还加盟费的诉讼请求本院予以部分支持。对于原告要求被告商之道公司支付利息的诉讼请求，因原被告签订的合同中未对此进行约定，故对于原告要求被告支付利息的诉讼请求本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国担保法》第八十九条，《商业特许经营管理条例》第三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告陈兴与被告沈阳商之道科技有限公司、沈阳市老盛京马家烧麦店签订的《老盛京马家烧麦连锁加盟三方合作协议》； 二、被告沈阳商之道科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告陈兴加盟费3.5万元； 三、驳回原告陈兴的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费800元，保全费420元，由被告沈阳商之道科技有限公司负担。 如不服本判决，原、被告可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  王淑红 审 判 员  王守英 人民陪审员  李 楠 二〇二〇年六月三日  法官助理 李 雪  书 记 员 芮庆文 本案判决所依据的相关规定 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； (三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国担保法》 第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 《商业特许经营管理条例》 第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。 企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。