广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初5813号原告：邓启祥，男，1985年10月9日出生，汉族，住广东省佛山市南海区大沥镇沥中邓南村新区*****，公民身份号码440************496。委托诉讼代理人：邓婉君，广东昊驰律师事务所律师。被告：赵耿彬，男，1984年9月20日出生，汉族，住广东省汕头市潮阳区*************，公民身份号码440************894。被告：赵文凤，女，1984年1月29日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区************************，公民身份号码440************880。原告邓启祥诉被告赵耿彬、赵文凤民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月10日立案后，依法适用普通程序，于2020年8月14日公开开庭进行了审理。原告邓启祥及其委托诉讼代理人邓婉君到庭参加了诉讼。被告赵耿彬、赵文凤经本院公告传唤无正当理由没有到庭。本案现已审理终结。原告邓启祥向本院提出诉讼请求：1.两被告偿还借款本金1050000元及利息264300元，并以1050000元为本金，自2020年3月1日起按月利率2%计付利息至实际清偿日止；2.两被告承担本案律师费50000元；3.原告对被告名下佛山市顺德区杏坛镇齐杏社区************************在上述债务范围内享有优先受偿权；4.诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2017年9月26日，两被告与原告签订《借款合同》《房地产抵押合同》，约定被告向原告借款105万元，被告以其自有的佛山市顺德区杏坛镇齐杏社区************************作为抵押担保，保证范围为主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。同时约定，若被原告未能按约定足额偿还本金或借款利息的，原告可以解除合同，并要求被告承担原告为实现债权而支出的法院费用、律师费、诉讼费等全部费用。合同签订后，原告依约向被告交付了1050000元借款。但被告自2018年1月起没有依时向原告支付利息，原告多次催促被告，被告就偶尔支付一部分利息，但一直没有偿还本金。原告多次与被告联系，要求其支付本息，均遭到拒绝。故原告为实现债权，聘请律师代理本案并为此支付了律师费。现原告为了维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼，望判如所请。被告赵耿彬、赵文凤没有答辩。原告围绕其诉讼请求提供了《借款合同》、《房地产抵押合同》、《不动产登记证明》、《借据》、《民事委托代理合同》、律师服务费发票佐证，被告赵耿彬、赵文凤经本院公告传唤无正当理由没有到庭，视为其放弃质证、辩证的权利。对于原告提供的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院审理认定事实如下：2017年9月26日，原告邓启祥作为甲方与被告赵耿彬作为乙方、被告赵文凤作为丙方签订了《借款合同》，内容为：乙方因资金周转向甲方借款，借款金额为1050000元。借款期限12个月，从2017年9月26日起至2018年9月25日止。如有提前偿还本金的情形，按照双方约定，乙方需支付给甲方本金的2%作为违约金。利息按月利率18‰计付，按月支付利息，当月利息必须在当月18日前（含当日）支付。本合同乙方提供位佛山市顺德区杏坛镇齐杏社区************************作为保证，并另行签订《房地产抵押合同》。丙方愿意为本合同乙方向甲方的借款承担无限连带保证责任。保证期限自借款之日起至借款期限届满之日后二年内止。保证的担保范围为本合同项下的全部债务，包括但不限于借款本金、利息、违约金、甲方实现债权的费用包括但不限于律师费、诉讼费、诉讼保全费等费用。乙方不按合同约定按时支付利息或不按时归还借款本金的，可视为乙方违约，乙方违约需每月按本金2%月利率计付违约金。甲方实现债权的费用包括但不限于律师费、诉讼费、诉讼保全费等由乙方承担。2017年9月26日，原告作为甲方与被告赵耿彬作为乙方签订了《房地产抵押合同》，内容为：为确保2017年9月26日甲方与债务人赵耿彬签订的《借款合同》（编号：DGC-ZGB20170926-A）的履行，乙方愿意以其有处分权的坐落于佛山市顺德区杏坛镇齐杏社区**************************作为抵押，抵押担保范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。2019年9月29日，原告与被告赵耿彬就上述不动产抵押办理了抵押权登记，不动产登记证明号为粤（2017）顺德区不动产证明第1317056729号。2017年9月30日，原告通过银行转账的方式转账300000元、400000元、350000元共1050000元予被告赵耿彬，附言为：邓启祥借给赵耿彬的借款。同日，原告作为出借人、被告赵耿彬作为借款人、被告赵文凤作为保证人签订了《借据》，内容为：本借款人赵耿彬于2017年9月30日收到邓启祥的借款1050000元。借款期限12个月，利息按月利率18‰给付，按月支付利息。本人赵耿彬保证于2018年9月29日前准时还清。为确保借款人履行连本借据的债务，在借款人不履行债务时，保证人赵文凤愿意按照本借据的债务承担责任。被告赵耿彬通过银行转账的方式分别于2017年9月30日转账18900元、2017年12月8日转账18900元、2017年12月26日转账18900元、2018年4月19日转账10000元、2018年4月28日转账10000元、2018年6月20日转账20000元予原告。原告在庭审后经本院责令提交了其本人及案外人邓国才的微信支付交易明细证明，上述材料显示:被告赵耿彬于2018年2月12日转账9000元、2018年3月21日转账5000元、2018年4月3日转账5000元、2018年5月17日转账10000元、2018年5月26日转账10000元、2018年7月24日转账6000元、2018年7月30日转账5000元、2018年8月6日转账10000元、2018年9月3日转账10000元、2018年9月12日转账10000元予原告，于2019年1月14日转账8000元、2019年3月6日转账10000元、2019年4月11日转账8000元、2019年5月10日转账10000元、2019年8月4日转账6000元、2019年8月20日转账8000元、2019年9月6日转账10000元、2019年10月8日转账10000元、2019年11月13日转账6000元至原告指定的案外人邓国才的微信账户。原告在庭审中陈述：两被告共计支付利息344700元，其中被告曾通过向原告的银行账户及微信账户支付，也曾通过名为郭晓河（被告的代付人）的人转账到原告的微信。2020年2月26日，原告与广东昊驰律师事务所签订了《民事委托代理合同》，双方约定由广东昊驰律师事务所委派邓婉君律师担任原告与被告民间借贷纠纷一案的代理人，律师费50000元。2020年8月13日，广东昊驰律师事务所向原告开具了金额为50000元的律师代理费增值税普通发票。本院认为，合法的民间借贷关系受法律保护。原告主张被告赵耿彬向其借款1050000元，有双方签订的《借款合同》、《借据》佐证，双方具有借贷的合意，而原告亦已通过银行转账的方式向被告赵耿彬交付了1050000元，双方的借款合同成立且生效。现借款期限已届满，被告赵耿彬向归还尚欠的款项予原告。原告在庭审中自认两被告已归还344700元，由于两被告未举证证明其还款情况，故本院根据原告的自认确认两被告已归还344700元予原告。在被告归还的款项中，2017年9月30日归还的18900元（1050000元×1.8%）属于预扣利息，应在借款本金中予以扣除，故本院确认案涉借款的借款本金为1031100元。关于利息及违约金的问题，原、被告双方就案涉借款约定了借款期内利息按月利率18‰即月利率1.8%计算及违约金按月利率2%计算，上述约定均符合法律规定，本院予以确认。现原告主张被告尚欠其截至2020年2月28日的利息264300元，由于被告从2017年10月起即未按时足额支付利息予原告（被告在2017年9月30日向原告支付了18900元，虽然本院已认定该笔为预扣利息并在本金中扣除，但按双方的约定该款为2017年9月30日至2017年10月29日的利息，故应视为被告在此期间未违约，该期间的利息仍应按月利率1.8%计算），已构成违约，故从2017年10月30日起至实际清偿日止的利息均按月利率2%计算。综上，从2017年9月30日起至2020年2月28日止以1031100元为本金计算的利息为596201.79元（1031100元×1.8%+1031100元×2%×12÷365×852天），扣减被告已归还的325800元（344700元-18900元）后，被告尚欠原告利息为270401.79元。现原告主张264300元是其权利的自愿处分，本院予以支持。后续利息应以1031100元为本金从2020年3月1日起至实际清偿日止按月利率2%计算。关于律师费，原告与被告赵耿彬已在《借款合同》中约定被告赵耿彬应承担原告为实现债权所支付的费用，其中包括了律师费。现原告已委托律师出庭，并支付了律师费50000元，原告主张的律师费金额合理，本院予以支持，被告赵耿彬应返还律师费50000元予原告。原告的上述债权，有被告赵耿彬名下的位于佛山市顺德区杏坛镇齐杏社区**************************屋作为抵押担保，并办理了抵押登记，故原告上述债权可在以该抵押房屋折价或拍卖、变卖所得价款中优先受偿。关于被告赵文凤的责任问题，虽然原告与被告赵文凤在2017年9月26日的《借款合同》中就保证方式约定为连带责任保证，但双方在2017年9月30日的《借据》中就保证方式的约定变更为“在借款人不履行债务时，保证人赵文凤愿意按照本借据履行本借据的债务和承担责任”，根据《中华人民共和国担保法》第十七条第一款的规定“当事人自保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证”。由于原、被告双方约定的保证期间为主债务履行期限届满之日起两年，原告提起本案诉讼向被告赵文凤主张担保责任，未超出保证期间，因此被告赵文凤应对案涉债务承担一般保证责任。另外，由于原告的上述债权既有债务人提供的物的担保亦有人的担保，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”，由于本案的债务人赵耿彬已提供房产作为抵押担保，故原告应先在被告赵耿彬提供的物的担保中实现债权，不足部分，在被告赵耿彬不能清偿的情况下，由被告赵文凤承担补充清偿责任。被告赵文凤在承担担保责任后，有权向被告赵耿彬追偿。综上，被告赵耿彬、赵文凤经本院公告传唤无正当理由没有到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十一条、第二十五条、第四十二条、第五十三条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释[2015]18号）第二十六条、第二十七条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告赵耿彬应于本判决发生法律效力之日起十日内归还借款本金1031100元及截至2020年2月28日止的利息264300元予原告邓启祥，并支付以1031100元为本金从2020年3月1日起至实际清偿日止按月年利率2%计算的利息予原告邓启祥；二、被告赵耿彬应于本判决发生法律效力之日起十日内返还律师费50000元予原告邓启祥；三、若被告赵耿彬未履行上述债务的，则原告邓启祥有权对被告赵耿彬提供抵押的位于佛山市顺德区杏坛镇齐杏社区**************************[不动产权证书号为0314008620号、不动产登记证明号为粤（2017）顺德区不动产证明第1317056729号]的房屋以折价或者拍卖、变卖所得价款中在第一、二项债权范围内优先受偿。四、若上述第三项判决确定的抵押权不足以清偿案涉债务的，则被告赵文凤应对被告赵耿彬在上述第一、二项判决中确定的债务承担补充清偿责任；五、驳回原告邓启祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17078.7元、财产保全费5000元，合计22078.7元（原告已预交），由原告邓启祥负担236.6元，被告赵耿彬负担21842.1元（被告赵文凤承担补充清偿责任）。被告负担的部分应于给付上述款项时一并迳付予原告，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  黄永添人民陪审员  杨淑芬人民陪审员  周敏巧二〇二〇年九月四日书 记 员  廖建杨