安徽省阜南县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1225民初3029号 原告:戴国安,男,1977年2月2日出生,汉族,居民，住安徽省阜南县。 原告:戴国全,男,1978年1月15日出生,汉族,居民，住安徽省阜南县。 以上二原告共同委托诉讼代理人：杨俊辉，安徽瀛拓律师事务所律师。 以上二原告共同委托诉讼代理人：赵筱钰，安徽瀛拓律师事务所实习律师。 被告:戴学鑫,男,1998年6月25日出生,汉族,居民，住安徽省阜南县。 委托诉讼代理人：朱辉，安徽弘大律师事务所律师。 原告戴国全、戴国安与被告戴学鑫合伙协议纠纷一案,本院于2020年4月23日立案受理后,依法适用简易程序,于同年5月18日公开开庭进行了审理。原告戴国安及其原告戴国安、戴国全的共同委托诉讼代理人杨俊辉、被告戴学鑫及其委托诉讼代理人朱辉均到庭参加诉讼，后又于同年7月24日第二次公开开庭进行了审理，原告戴国安及其原告戴国安、戴国全的共同委托诉讼代理人杨俊辉、被告戴学鑫及其委托诉讼代理人朱辉均到庭参加诉讼，被告证人戴某出庭作证。应原、被告申请，双方自愿从2020年5月18日至同年6月17日庭外和解一个月，考虑到案涉双方需对合伙期间的盈亏进行结算，本院予以准许。本案现已审理终结。 原告戴国全、戴国安向本院提出诉讼请求：一、请求解除两原告与被告签订的《合伙协议》;二、请求判令被告向两原告赔偿违约金50万元;三、请求判令被告向两原告支付剩余纯利润并返还剩余投资；四、本案的诉讼、保全费用由被告承担。事实和理由:两原告与被告系亲叔侄关系。2019年,被告在网络上注册“浪情网游专营店”,对外出租游戏账号。后因资金周转不畅,被告找到两原告进行合伙经营,并与原告戴国安、戴国全签订《合作协议》一份。协议约定原告戴国安现金出资175000元,原告戴国全现金出资70000元;三方以被告现有实体为基础,以两原告投入资金为合作意向,通过资金引入,进行经营生产;合作资金由被告自主经营,两原告不得干涉被告及被告运营,在入股合同期限内,被告愿向原告戴国安按每周支付纯利润的50%,向原告戴国全每周支付纯利润的20%;任何一方违反本协议条款,因此给对方造成损失者,违约方向守约方支付违约金50万元;协议还约定了其他内容。协议达成后,原告戴国安实际出资275000元,原告戴国全实际出资70000元。在合伙经营期间,被告仅向两原告支付纯利润至2019年10月份,之后被告一直再未按照协议约定向两原告支付纯利润,经两原告多次催要,被告均推诿不给,并私自携带“浪情网游专营店”的经营利润从原告戴国安家搬出,两原告多次联系被告,要求了解店铺的经营情况,始终未得到回应,目前“浪情网游专营店”由被告独自经营并享有收益。被告的行为已经构成违约,且致使三方订立协议的目的无法实现,故两原告现向法院请求解除三方签订的合作协议,并要求被告提供合作经营期间的账目信息,对店铺剩余资产进行清算后,将剩余投资款按出资比例返还给两原告。综上,为维护原告合法权益,特诉至贵院,望判如所请。 被告戴学鑫辩称：一、二被答辩人的诉求及理由与事实不符。 答辩人早在2014年就开始和其他合租人经营游戏账号出租业务，并非二答辩人所称的2019年，自2014年至2019年二被答辩人加入前，答辩人已投入大量资金经营该业务。被答辩人戴国安在2018年下半年就跟着答辩人学习游戏账号出租让答辩人帮其购买游戏账号对外出租，后发现经营此业务比较赚钱，就强烈要求入伙。答辩人当时因业务拓展也需要资金注入扩大经营，就同意了被答辩人戴国安的请求。答辩人与被答辩人戴国安共同从互联网上选定并下载合同文本，戴国安当时承诺陆续向该业务投入100万元用于合伙游戏账号出租经营，要求答辩人向其支付纯利润的50%作为分红，合同的内容都是按照戴国安的要求写的。但后来戴国全也要求加入，戴国安一直反对戴国全加入，认为三个人合伙赚不到钱。在戴国全再三要求下，戴国安勉强同意其加入，但要求戴国全做协助答辩人经营并且不支付工资（但因戴国全根本不懂怎么操作，实际上并未协助过答辩人，因答辩人一人忙不过来，经三方同意共同聘请戴某协助答辩人经营并约定了报酬）。被答辩人戴国安一直对戴国全加入不满意，原来承诺的投资100万元，后来才实际兑现25万元。答辩人多次要求被答辩人戴国安继续投入资金，否则其不应享受50%的纯利润分红，但戴国安却以长辈身份责骂、威胁答辩人，答辩人只能忍声吞气。经多次交涉，三方按40%；40%；20%分红，即使这样，对于答辩人来讲，自2014年以来，答辩人已经投入了大量资金，而戴国安仅投资25万元却享有如此之多的分红，比例严重失调，对于答辩人非常不公平。 另外，答辩人始终在自己的家中经营该合伙业务，并非在被答辩人戴国安家中；因戴国安一直对戴国全加入不满，后来把这股气撒到答辩人身上，经常无端指责答辩人，并多次威胁要退出。答辩人最终不堪戴国安的压力离开老家，但所有设备全部留在家中。合伙经营期间的所有账目电子数据都在电脑中，二被答辩人称答辩人私自携带账目及经营利润离开与事实不符。 一、合伙经营的游戏账号出租业务正常运营，且答辩人至今仍按时向二被答辩人支付约定利润，不存在违约行为，也不存在向二被答辩人支付剩余纯利润问题，二被答辩人请求答辩人支付违约金和剩余纯利润无事实和法律依据。 自被答辩人戴国安、戴国全入伙以来，中间虽然存在戴国安不满戴国全加入的不满与矛盾，但合伙业务仍在正常运营，且在答辩人从老家搬出后，仍在继续经营该业务并按时向二被答辩人支付约定的分红至今。即使在后来因适逢淡季、疫情影响、一些QQ游戏账号被原QQ所有人私自盗回无法正常出租、以及二被答辩人内讧影响，再加上答辩人本人因长期昼夜操劳经营合伙项目导致身体透支生病等原因，导致合伙业务在扣除何种开支费用后利润很少、甚至无利润分配的情况下，答辩人都在扣除各种开支后按时或多或少地向而被答辩人支付分红，答辩人不存在任何违约行为。二被答辩人称答辩人只向其支付利润至2019年10月份，与事实不符，其二人所称的无法实现协议目的、要求赔偿违约金更是无任何事实依据。再者，该50万元违约金的约定严重超出了二被答辩人的实际投资数额，违反了法律的强制性规定。并且该50万元违约金约定是在戴国安承诺投资100万元的前提下约定的，而实际上戴国安只投资了25万元，已经严重违约，如果追究违约责任，也是应该追究戴国安的违约责任，而不是答辩人。 二、二被答辩人诉讼请求并未明确请求对合伙财产进行结算或清算，其请求返还剩余投资款无事实和法律依据。 首先，答辩人并未基于合伙协议从二被答辩人处取得任何财产。本案中，二被答辩人基于合伙协议投资的是“租号玩”平台虚拟店铺，而不是投资答辩人本人。虽然其投资款交付给答辩人，但依照协议约定，答辩人只是对其投资款代为管理、执行，将其投资款按照协议要求全部用于购买游戏账号且放入经营的虚拟店铺对外出租获取收益，答辩人手中并未实际占有二被答辩人的任何投资款，其请求答辩人返还无事实依据。 其次，二被答辩人在诉讼请求中要求解除协议和返还剩余投资款，而是否有剩余投资款以及如有剩余投资款如何计算，都需要在双方都同意解除合伙协议并对合伙业务进行结算或清算的前提下，才能依法作出准确裁定。二被答辩人在诉讼请求中只要求解除合伙协议，并未同时请求依法进行结算，在合伙协议未解除且合伙企业未清算的情形下，其要求退还剩余投资款毫无事实和法律依据，依法不应支持。 三、二被答辩人请求解除合伙协议不符合约定和法律规定且损害答辩人与被答辩人双方的合法权益，答辩人不同意解除合伙协议。 答辩人自2014年至而被答辩人入伙前，已经投入了大量资金，且目前合伙业务尚在正常经营，虽然因淡季、疫情影响、一些QQ游戏账号被原QQ所有人私自盗回无法正常出租、以及二被答辩人内讧影响，答辩人本人因长期昼夜操劳经营合伙项目导致身体透支生病等原因导致目前利润低甚至无利润，但仍在正常经营，并且随着疫情好转，合伙业务会逐渐步入正轨。如果允许解除合伙协议，因投资的是无形资产，一时无法转让或只能低价转让，强制解除将会导致二被答辩人的投资款项血本无归，答辩人在合伙以前的投资也会全部无法收回，将会给答辩人、被答辩人双方造成重大损失。 四、即使允许解除双方合伙协议，也应驳回二被答辩人其他诉讼请求。 首先，正如第三点所述，二被答辩人起诉时只请求解除合伙协议，并未在诉讼请求中明确提出依法进行结算或清算，其直接请求支付所谓剩余纯利润、返还剩余投资款无事实和法律依据。 其次，答辩人与被答辩人三人的合伙业务经营前，答辩人已经连续几年投入大量资金，该资金未明确落实具体数额。 第三在合伙经营期间，除了答辩人与二被答辩人三人的投资产生的收入支出外，还有其余很多合租人参与到合伙业务中，加入到合伙商铺联合对外出租，其投入和支出需要核实并准确结算，如果不能保障这些人的合法权益，后续会涉及更多麻烦和诉讼。 第四，合伙业务经营过程中，租赁租号玩平台商铺需要支付租金、玩游戏需要给游戏账号充值费用、充值话费、网络雇人打分需要支付报酬等，这些支出数额多且数量大，需要专门进行详细清理结算才能确定，都不是本诉能解决的问题。 最后，合伙期间投资款用于购买QQ账号用于游戏出租，属于无形资产。并且，如果某种游戏落伍或玩家少时，需要重新投入资金换号，以前的QQ号只能先搁置，如果处理，也只能低价处理。这种业务操作过程中非常专业，并且需要随时观察市场变化、反复投入资金更换新的游戏账号供出租。这种操作类似于炒股频繁买入卖出一样，结算非常复杂，不是二被答辩人直接要求返还剩余投资款那么简单。 综上，答辩人认为，二被答辩人的诉求不符合事实和法律依据，请求法庭依法查明事实，驳回二被答辩人的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：被告于2019年期间网上注册“浪情网游专营店”从事网上游戏账号买卖、租赁业务。 2019年7月1日，二原告与被告签订《合伙协议》，主要内容为：一、本协议为资金合作合同，三方各负其责，以被告现有实体为基础依托，二原告仅以资金为项目融资，从而促进改变被告企业资金紧缺的问题，使其企业尽快增资增收，实现共赢；二、原告戴国安以现金向被告投入入股资金175000元、原告戴国全以现金向被告投入入股资金70000元。三、合同期限为2019年7月1日至2099年7月1日，资金由被告自主支配，二原告不得干涉被告及运营；在入股合同期限内，被告向原告戴国安按每周支付纯利润的50%，向原告戴国全每周支付纯利润的20%；四、二原告自合同生效之日起，参与分红，并承担100%的风险。五、员工工资由原告戴国安及被告各出40%，原告戴国全出20%；六、任何一方违反协议，给对方造成损失的，违约方向守约方支付违约金50万元。 合同签订后，原告戴国安先后多次向被告转付入股资金共计250000元。原告戴国全向被告转款入股资金共计70000元。 在合伙经营期间，被告从2019年7月9日至2019年12月30日向原告戴国安共转款36927.69元；从2019年7月22日至2019年12月30日向戴国全转款共计5180.35元。被告发放员工工资从2019年7月至2020年1月共计25100元。 2019年10月10日，二原告向阜南县公安局报称被告涉嫌诈骗，阜南县公安局认为不属于公安机关管辖范围，于2019年11月4日作出《不予调查处理告知书》。 本院生效的法律文书对上述事实已予以确认。 本院认为，原、被告签订的合伙协议系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，应属合法、有效协议，该合伙协议对双方均具有约束力，双方均不得随意的变更和解除。本案中，原告起诉被告要求解除涉案合伙协议，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条之规定，当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。庭审中，被告明确表示不同意解除涉案合伙协议。故涉案合伙协议不符合该条规定解除协议的情形。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定根据有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中原告是以被告未按合伙协议约定给原告进行分红，造成被告违反合伙协议约定，故原告要求解除该合伙协议，但红利应系收入扣除开支后，才为红利，原告仅以涉案合伙经营过程中，合伙经营的收入为合伙红利，显然不当。在诉讼过程中，本院预留时间，要求双方就涉案合伙经营的盈亏进行结算，但原、被告就涉案合伙经营的盈亏也未能成功结算，故原告举证不能证明案涉合伙经营被告存在违约行为，也无法举证证明案涉合伙经营符合《中华人民共和国合同法》第九十四条解除的情形，故原告主张要求解除该合伙协议，显然无事实及法律依据，故对原告要求解除合伙协议的诉讼请求本院不予支持。原告起诉要求被告给付违约金，缺乏证据证明被告存在违约的情形，故本院不予支持。原告起诉要求被告支付剩余纯利润，由于其所举证据无法证明案涉合伙经营的盈余的具体数额，双方就案涉合伙经营的盈余也未能成功结算，故对原告的该诉讼请求本院不予支持。原告起诉要求被告返还投资款由于案涉合伙协议并未解除，故原告该诉讼请求本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六条、第一百一十九条和《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 驳回原告戴国安、戴国全的诉讼请求。 案件受理费5150元，财产保全费3020元，合计8170元(原告预交)，由原告戴国安、戴国全负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判员  余光武 二〇二〇年八月二十日 书记员  张光明 （2020）皖1225民初3029号民事判决书适用的法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，秉持诚实、恪守承诺。 第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。