安徽省蚌埠市蚌山区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0303民初1135号原告:安徽省消防工程有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区，统一社会信用代码913401001490343993。法定代表人：朱涛，总经理。委托诉讼代理人：潘明，安徽承义律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙颖，安徽承义律师事务所律师。被告：赵智君，男，1965年2月27日出生，汉族，住安徽省蚌埠市蚌山区。原告安徽省消防工程有限公司（以下简称消防工程公司）与被告赵智君合同纠纷一案，本院于2020年4月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告消防工程公司委托诉讼代理人孙颖、被告赵智君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告消防工程公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除双方之间分公司合作协议；2、判令被告赔偿因经营原告分公司给原告造成的损失，合计369695.85元；3、判令被告支付工程管理费320000元；4、判令被告自起诉之日起以689695.85元为基数按照年利率6%支付利息至款清之日止；5、判令本案的全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：2012年3月12日，原告与被告签订协议，约定被告与原告合作，在蚌埠以原告名义设立分公司，该分公司独立核算，自负盈亏，并约定每年年初向总公司缴纳8万元管理费，被告同时承诺如因分公司未缴纳管理费或者因分公司造成所有经济损失均由被告承担。协议中以及被告本人出具的承诺中均确认，绝不拖欠农民工工资和工程材料款，按时足额缴纳公司的管理费用，如有违反，产生的一切经济责任和法律责任均由被告个人承担。协议签订后，原告既不积极履行缴纳管理费的义务，也不积极履行对外合同义务。原告为此多次找到被告协商要求被告积极履行义务，被告虽口头承诺，但一直消极应付，给原告造成了巨大的经济损失及商誉损失。综上，被告的行为已经严重损害了原告的合法权益，原告特具状，请人民法院依法审理，公正判决。被告赵智君辩称，原告主张的债务是分公司欠的，应该起诉安徽省消防工程有限公司蚌埠分公司。原告消防工程公司向法庭提交了证据，被告赵智君在举证期限内未提交证据。本院组织当事人进行了证据交换与质证，被告对于原告所举证据真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。通过上述认定的证据及原、被告当庭陈述，本院对原告诉请内容予以确认。另查明，2012年3月12日被告赵智君以项目部或分公司负责人名义与消防工程公司签订了《协议书》一份，同日被告赵智君签署了《安徽省消防工程有限公司关于对分公司的管理规定》，双方约定“分公司自成立之日起，第一年向总公司上缴管理费八万元。第二年管理费在年初应一次性付给总公司。”，赵智君交过2013年即第一年管理费后，又缴纳了2014、2015年管理费，之后未再缴纳。2017年1月21日，赵智君出具《承诺书》，承诺“本人赵智君承诺蚌埠分公司在消防工程施工中加强安全生产。按期缴纳公司的管理费用，同时承诺，如有违反上述情况，由此产生的一切经济责任和法律责任均由我个人承担。”上述协议签订后，安徽省消防工程有限公司蚌埠分公司于2012年3月23日成立，之后又于2020年6月2日核准注销。再查明，被告赵智君签订承诺书后，因安徽省消防工程有限公司蚌埠分公司未返还任丘市天安防火门窗有限公司质保金，该公司起诉至安徽省蚌埠市禹会区人民法院，禹会区法院于2019年2月15日作出（2019）皖0304民初64号民事判决书，该判决书确认：安徽省消防工程有限公司蚌埠分公司扣留任丘市天安防火门窗有限公司质保金144878.85元数额明确，扣留的质保金理应返还，安徽省消防工程有限公司蚌埠分公司作为安徽省消防工程有限公司的分公司，其民事责任依法由总公司承担，判决由安徽省消防工程有限公司返还质保金144878.85元、承担案件受理费1599元，判决后安徽省消防工程有限公司蚌埠分公司上诉至安徽省蚌埠市中级人民法院，中级人民法院于2019年7月1日作出（2019）皖03民终1245号民事判决书，该判决驳回上诉，维持原判。禹会区法院于2019年9月对该案进行执行，2019年9月23日，消防工程公司依照（2019）皖0304执1508号执行裁定书履行了该判决书确认的质保金144878.85元、案件受理费1599元、案件执行费2097元，共计148574.85元。2019年9月2日，安徽省消防工程有限公司蚌埠分公司又因拖欠长沙中人智能科技有限公司货款被起诉至本院，本院于2019年12月11日作出（2019）皖0304民初4083号民事调解书，该调解书确认：安徽省消防工程有限公司蚌埠分公司欠长沙中人智能科技有限公司货款219430元，于2020年6月30日前付款6万元，余款于2020年12月31日付清，安徽省消防工程有限公司蚌埠分公司负担案件受理费1691元，消防工程公司承担连带清偿责任。2020年7月28日，消防工程公司与长沙中人智能科技有限公司达成执行和解协议书，该执行和解协议书确认：安徽省消防工程有限公司蚌埠分公司未能按（2019）皖0304民初4083号民事调解书履行义务，消防工程公司自愿为安徽省消防工程有限公司蚌埠分公司承担相关法律责任，消防工程公司于执行和解协议书签订生效次日，支付20万元至长沙中人智能科技有限公司的指定账户……，执行和解协议签订后，消防工程公司于2020年7月30日向长沙中人智能科技有限公司转款20万元。本院认为，依据《中华人民共和国建筑法建筑法》第二十六条第二款、《中华人民共和国合同法》第五十二条第五款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第四条规定，建筑施工企业不得以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程，不得以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程，案涉《协议书》、《安徽省消防工程有限公司关于对分公司的管理规定》实际为被告赵智君为挂靠消防工程公司而签订的挂靠协议，违反法律禁止性规定，故应为无效。而无效合同自始没有法律约束力，因此对原告请求解除双方合作协议的诉请本院不予支持。被告赵智君以安徽省消防工程有限公司蚌埠分公司名义对外承接工程项目期间，拖欠案外人任丘市天安防火门窗有限公司质保金、长沙中人智能科技有限公司货款，因被告赵智君的欠付行为造成原告涉诉并最终实际支付了款项共计348574.85元，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，被告应当赔偿原告该项损失。故本院对原告要求被告赔偿其损失348574.85元的诉讼请求予以支持，原告诉请损失金额中超出部分的21121元因未实际发生，本院不予支持。原告的垫付行为系因向被告出借企业资质所导致，对此原告亦存在过错，故对原告要求被告按照年利率6%支付垫付款利息的诉讼请求，本院不予支持。原告诉请的工程管理费，在庭审中经双方明确该管理费性质系挂靠管理费，原告依据与被告签订的《安徽省消防工程有限公司关于对分公司的管理规定》诉请支付挂靠管理费实为借用资质的对价，挂靠协议无效，双方关于管理费的约定亦无效，故本院对原告主张的管理费不予支持。综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百七十二条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第四条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十三条第一款之规定，判决如下:一、被告赵智君于本判决生效之日起十日内支付原告安徽省消防工程有限公司损失348574.85元；二、驳回原告安徽省消防工程有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10697元，减半收取为5348.5元（原告已交纳），由原告安徽省消防工程有限公司负担2084.5元、被告赵智君负担3264元，被告赵智君负担额于本判决生效后七日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。审 判 员 张潇潇二〇二〇年九月二十三日法官助理 王 珍书 记 员 干小雅附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：第二（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；第三（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；第四（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条承担民事责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）修理、重作、更换；（七）继续履行；（八）赔偿损失；（九）支付违约金；（十）消除影响、恢复名誉；（十一）赔礼道歉。法律规定惩罚性赔偿的，依照其规定。本条规定的承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百五十三条第一款违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效，但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。