山东省济南市历城区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0112民初3061号原告：陕西天琦建材科技有限公司，住所地陕西省西安市碑林区长安路长安****909，统一社会信用代码×。法定代表人：李敏，总经理。委托诉讼代理人：李飞飞，山东天航律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘付利，山东天航律师事务所律师。被告：济南鸿然达建材有限公司，住所地山东省济南市历城区东风街道社区卫生服务站综合楼****，统一社会信用代码×。法定代表人：马锋，执行董事长兼总经理。委托诉讼代理人：李银顺，山东锦瑟律师事务所律师。委托诉讼代理人：葛磊，山东锦瑟律师事务所律师。原告陕西天琦建材科技有限公司（以下简称陕西天琦建材公司）与被告济南鸿然达建材有限公司（以下简称济南鸿然达建材公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月30日立案。陕西天琦建材公司于2020年5月6日向本院申请财产保全，本院经审查其申请符合法律规定，于2020年5月6日裁定冻结济南鸿然达建材公司在中国农业银行股份有限公司济南高新技术产业开发区支行的银行存款20万元，冻结期限一年。本院依法适用简易程序于2020年6月9日、2020年6月29日公开开庭进行了审理。陕西天琦建材公司的委托诉讼代理人刘付利，济南鸿然达建材公司的委托诉讼代理人李银顺、葛磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陕西天琦建材公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决济南鸿然达建材公司立即返还货款20万元，并自2020年1月1日起至清偿完毕之日止以20万元为基数，按照年利率6%向陕西天琦建材公司支付利息；2.本案一切诉讼费用由济南鸿然达建材公司负担。事实和理由：2019年10月23目，陕西天琦建材公司业务人员向济南鸿然达建材公司购买羟丙基甲基纤维素10吨，要求10日内发货。陕西天琦建材公司同时将一张面值为20万元电子商业承兑汇票(票号：×，出票日期：2019-06-27汇票到期日：2019-12-27)背书转让给济南鸿然达建材公司，但济南鸿然达建材公司至今未向陕西天琦建材公司发货，经多次沟通要求济南鸿然达建材公司退回货款，但济南鸿然达建材公司未返还，故诉至法院。济南鸿然达建材公司辩称，我司非本案适格主体，双方之间不存在买卖合同关系，陕西天琦建材公司从未与济南鸿然达建材公司商谈购买羟丙基甲基纤维素，双方从未有过接触，也没有商业谈判。双方未签订书面的买卖合同，且济南鸿然达建材公司不对外出售羟丙基甲基纤维素，济南鸿然达建材公司实际经营业务为高速公路铁路所用的特种砂浆、出售预应力孔道压浆料等。本案系陕西天琦建材公司委托滕萌代为采购羟丙基甲基纤维素，应系陕西天琦建材公司与滕萌之间行纪合同纠纷，陕西天琦建材公司委托滕萌帮忙进货，与济南鸿然达建材公司无关；承兑汇票已被其委托人滕萌私自兑现，系陕西天琦建材公司要求滕萌还款未果，恶意转嫁公司损失；陕西天琦建材公司已与滕萌私下达成协议，但未提交，明显属于恶意隐瞒事实，系陕西天琦建材公司提起的恶意诉讼。滕萌涉嫌刑事犯罪，应依法将本案移交公安机关立案侦查。济南鸿然达建材公司未实际恶意滞留过该款项，陕西天琦建材公司所诉无依据，请求驳回诉讼请求。本院经审理认定事实如下：陕西天琦建材公司的企业信用信息公示报告书中显示：该公司原名称为西安鸿运诚商贸有限公司，成立于2017年3月10日，经营范围包括：服装服饰、建材、电子产品等，法定代表人系李敏。2019年1月4日，该公司名称由西安鸿运诚商贸有限公司变更为陕西天琦建材科技有限公司；2019年6月25日，该公司变更工商登记信息公司的监事由滕萌变更为李娟。济南鸿然达建材公司的企业信用信息公示报告书中显示：该公司成立于2016年3月22日，经营范围包括：建材、甲基纤维素、羟丙基甲基纤维素、乙基纤维素、羟乙基纤维素等。2019年5月22日，该公司经营范围由建材、甲基纤维素、羟丙基甲基纤维素、乙基纤维素、羟乙基纤维素等变更为建材、化工产品、机械设备及配件、电线电缆、仪器仪表、泵等；2019年12月18日，该公司的法定代表人由滕萌变更为马锋。陕西天琦建材公司于2019年10月23日将一张电子商业承兑汇票(出票人为青岛世贸新城房地产开发有限公司，票据号码为×，收款人中国建筑第八工程局有限公司，票面金额为贰拾万元整，出票日期2019年6月27日，汇票到期日为2019年12月27日)背书转让给济南鸿然达建材公司。后该汇票由济南鸿然达建材公司背书转让给泰安创越建材有限公司。陕西天琦建材公司主张济南鸿然达建材公司应返还其货款20万元。并述称：该公司工作人员孟磊与济南鸿然达建材公司业务员滕萌口头约定买卖羟丙基甲基纤维素10吨，为此该公司预交承兑汇票一张预交货款20万元，但济南鸿然达公司未在约定的10天内发货，后多次催要协商未果。陕西天琦建材公司提供孟磊与滕萌手机通话录音两份、手机通话记录四份，拟证实双方就买卖羟丙基甲基纤维素问题在电话中进行沟通情况，被告公司同意若第二天不供货，就退还货款20万元。济南鸿然达建材公司认可确实收到了陕西天琦建材公司背书转让的承兑汇票一张，金额20万元。但辩称该款已经按照滕萌的指示转至泰安某公司并由其个人兑现，系滕萌个人与原告公司发生的业务，与被告公司无关，亦但不能证明双方之间存在买卖合同关系。济南鸿然达建材公司认为原告公司提交的通话录音明显刻意，无法看出陕西天琦建材公司有向济南鸿然达建材公司购买羟丙基甲基纤维素的合意，且也不能证明孟磊系陕西天琦建材公司的工作人员；其中2019年11月11日的聊天记录中孟磊说“我都怀疑这个货没给你发”，可知孟磊并非向济南鸿然达建材公司直接买货；另，孟磊说“你是不是没有付给人家这个承兑你是不是自己用了”，可以看出陕西天琦建材公司将商业承兑背书至济南鸿然达建材公司名下后，滕萌是要转出并再向第三方支付的；故该聊天记录证明陕西天琦建材公司业务代表人孟磊与滕萌之间存在委托代为采买的委托代理或行纪合同关系，而非陕西天琦建材公司所诉的与济南鸿然达建材公司之间存在买卖合同关系，陕西天琦建材公司应举证证明孟磊系其业务人员。为进一步证实双方之间存在买卖合同关系，陕西天琦建材公司另提供二份年度购销合同，合同甲方与乙方分别为西安鸿运诚商贸有限公司、济南鸿然达建材公司，供应的产品种类为HEC、胶粉、纤维素醚。拟证实：双方自2017年起就有业务往来，陕西天琦建材公司的业务员是孟磊，被告公司的业务员是滕萌。济南鸿然达建材公司对此不予认可，认为该合同与本案无关，且系2017年的合同，离双方2019年建立合同关系时间较远，无法证实真实性；且该份材料系济南鸿然达建材公司向陕西天琦建材公司购买HEC，不能证明济南鸿然达建材公司对外出售羟丙基甲基纤维素。庭审中济南鸿然达建材公司提供采购合同十份，拟证实：凡是与济南鸿然达建材公司具有采购业务往来的公司，都规范签订济南鸿然达建材公司制定的格式合同，陕西天琦建材公司向济南鸿然达建材公司采购羟丙基甲基纤维素系初次合作，在双方没有合作基础的情况下陕西天琦建材公司便未与济南鸿然达建材公司订立买卖合同，明显违反商业惯例；从合同中可见，济南鸿然达建材公司对外经营的业务没有羟丙基甲基纤维素。济南鸿然达建材公司还提交山东省肥城市人民法院（2019）鲁0983民初5314号民事裁定书，拟证实：因滕萌和其名下公司的账号于2019年9月23日被法院冻结，滕萌担心转入公司及个人名下后无法支取，因此要求陕西天琦建材公司将上述商业承兑汇票暂时背书给济南鸿然达建材公司，并方便之后兑现。陕西天琦建材公司认为该裁定书与本案无关。济南鸿然达建材公司辩称本案的买卖合同系陕西天琦建材公司委托滕萌代为采购的行纪合同，为此提供微信聊天记录八张、泰安鸿然达贸易有限公司2019年2月中国工商银行对账单一份、（2019）鲁0112民初6374号民事判决书一份、光盘一份等予以证实。其中微信聊天记录拟证实陕西天琦建材公司工作人员孟磊委托滕萌帮忙进货，双方建立起了委托关系，而非陕西天琦建材公司陈述的向济南鸿然达建材公司购买羟丙基甲基纤维素，陕西天琦建材公司也明知滕萌将货款已私自兑现，并在催缴时要求刘鹏代为向滕萌转达催缴事宜；2019年11月16日的聊天记录中可看出陕西天琦建材公司、孟磊与滕萌之间存在多起委托代买行为，并存在陕西天琦建材公司代替滕萌赊货、滕萌个人代陕西天琦建材公司采买等行为，且滕萌与陕西天琦建材公司之间已存在多次侵占货款及欠付货款的情况；2019年11月27日聊天记录可看出关于上述货款问题，陕西天琦建材公司知晓并认可滕萌系个人行为，私自挪用货款并与滕萌协商解决措施，并由滕萌打条，关于欠条的内容，济南鸿然达建材公司无从知晓，陕西天琦建材公司当庭并未提交打条情况，但可见陕西天琦建材公司明知上述侵占款项系滕萌个人行为，与济南鸿然达建材公司无关；中国工商银行对账单可以证实陕西天琦建材公司曾与滕萌单独所有的公司泰安鸿然达贸易有限公司具有业务合作往来，两公司之间买卖的商品系陕西天琦建材公司所述称的纤维素，陕西天琦建材公司与滕萌之间具有合作和信任基础，本案采购行为系陕西天琦建材公司为滕萌争取经济利益，委托滕萌或滕萌公司代为采购的行纪合同纠纷，并非买卖合同纠纷，且济南鸿然达建材公司并不对外出售该纤维素；民事判决书能证实滕萌于2019年1月15日购买泰安鸿然达贸易有限公司的全部股权，当时是滕萌将3万元购买股权款项转至朱珂账户，当日朱珂将上述款项转至刘鹏账户，后于2019年1月29日泰安鸿然达贸易有限公司以朱珂为挂名股东，法定代表人作了工商变更，朱珂的股东身份、法定代表人身份均仅是挂名而已，没有实际权利，滕萌实际控制并经营泰安鸿然达贸易有限公司且对外经营纤维素业务。济南鸿然达建材公司提交的光盘中包含2019年12月28日济南鸿然达建材公司的实际控制人刘鹏与孟磊通话记录一份、2020年6月23日滕萌与律师李银顺通话录音一份、2020年6月29日律师李银顺与滕萌通话录音一份，拟证实：孟磊与刘鹏于2019年12月28日通话录音中孟磊已明确表示是与滕萌达成的交易，并明确告知过陕西天琦建材公司该笔债务应向滕萌主张，该份通话录音与微信聊天记录中孟磊声称的多次向陕西天琦建材公司提及本案系滕萌个人行为，与济南鸿然达建材公司无关相互印证；2020年6月23日律师李银顺与滕萌的通话录音中，滕萌明确表示系个人与孟磊发生的业务往来，且当时系孟磊从滕萌处进货，孟磊知晓泰安鸿然达贸易有限公司账户被冻结，滕萌个人账户被冻结后主动提出将款项付至济南鸿然达建材公司，且该聊天记录中提及的工行与陕西天琦建材公司提交的证据聊天记录中的工行相互佐证，但该工行应系泰安鸿然达贸易有限公司账户，济南鸿然达建材公司的账户系中国农业银行账户；2020年6月29日聊天记录中，滕萌称在陕西天琦建材公司支付承兑之前，滕萌以个人名义已向孟磊供过10万元的货物，相关物流单据孟磊均已经收取，而该10万元的货物滕萌称系与本案同一批货，但是以其个人名义向孟磊供货。陕西天琦建材公司对上述证据不予认可，录音光盘无法确定通话人真实身份，无法证实其证明目的。本院认为，本案的争议焦点为陕西天琦建材公司与济南鸿然达建材公司之间是否存在真实的买卖合同关系。陕西天琦建材公司主张双方未签订书面买卖合同，仅是达成了口头买卖合同，但已向济南鸿然达建材公司提前支付货款二十万元，该公司未按约定供货。济南鸿然达建材公司辩称双方之间不存在买卖合同关系，系陕西天琦建材公司工作人员孟磊与滕萌之间的行纪合同纠纷，陕西天琦建材公司应向滕萌个人主张权利。庭审中济南鸿然达建材公司认可收到陕西天琦建材公司背书的票面金额为20万元的商业承兑汇票，但该20万已按照滕萌指示转出并已兑现。对其辩称意见济南鸿然达建材公司提供了电话录音、微信聊天记录等予以证实，因无法确定电话录音、微信聊天中双方当事人的真实身份，本院无法核实电话录音、微信聊天记录的真实性，其提交的购销合同及银行明细等仅能证实滕萌系泰安鸿然达贸易有限公司的实际控制人，不能直接证实孟磊与滕萌之间存在行纪合同关系。本院认为，若滕萌与孟磊之间存在行纪合同关系，双方通过公司账号背书商业承兑汇票不符合商业惯例。即使滕萌作为泰安鸿然达贸易有限公司的实际控制人，但不能否认的是在陕西天琦建材公司将票面金额为20万元的商业承兑汇票背书给济南鸿然达建材公司时，滕萌系济南鸿然达建材公司的时任法定代表人，且该公司工商登记的以往经营范围中有陕西天琦公司所述的羟丙基甲基纤维素。滕萌作为济南鸿然达建材公司的法定代表人与陕西天琦建材公司工作人员商谈购买羟丙基甲基纤维素，陕西天琦建材公司有理由相信滕萌与孟磊商谈买卖羟丙基甲基纤维素系滕萌代表济南鸿然达建材公司作出的。济南鸿然达建材公司辩称收到的承兑汇票款项20万元已由滕萌个人兑现，这属于济南鸿然达建材公司与滕萌个人之间的内部管理问题；且根据济南鸿然达建材公司提交的银行交易明细中无法看出该汇票已经由滕萌本人兑现。综上，本院认定原被告双方之间存在买卖合同关系。济南鸿然达建材公司在收取货款后，并未向陕西天琦建材公司供应货物，因此，济南鸿然达建材公司关于要求陕西天琦建材公司返还货款20万元的诉讼请求，本院予以支持。陕西天琦建材公司主张参照民间借贷司法解释中的规定年利率6%主张利息，因本案非民间借贷纠纷，本院依法予以调整，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率予以计算利息，并自陕西天琦建材公司起诉之日即2020年4月30日起开始计算利息。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限济南鸿然达建材有限公司于本判决生效之日起十日内向陕西天琦建材科技有限公司返还货款20万元。二、限济南鸿然达建材有限公司于本判决生效之日起十日内向陕西天琦建材科技有限公司支付利息（以本金20万元为基数，自2020年4月30日起至实际付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。案件受理费减半收取计2150元，保全申请费1520元，均由济南鸿然达建材有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 徐 肃二〇二〇年七月二十日书记员 刘亚楠