河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫9001民初7号原告：张保国，男，汉族，1965年5月12日出生，住济源市。诉讼委托代理人：张桂玲，河南名邸律师事务所律师。被告：李晓杰，男，汉族，1967年10月21日出生，住郑州市。被告：吕有荣，女，汉族，1967年3月24日出生，住郑州市。委托诉讼代理人：卫建波，河南愚公律师事务所律师。第三人:卢起超，男，汉族，1968年9月18日出生，住济源市。原告张保国与被告李晓杰、吕有荣民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，被告向本院提出管辖异议，本院作出（2020）豫9001民初7号民事裁定，驳回被告李晓杰对本案管辖权提出的异议。被告不服提起上诉，河南省济源中级人民法院依法作出（2020）豫96民辖终9号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。经原告申请，本院依法追加卢起超为第三人参加诉讼。依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张保国及其诉讼代理人张桂玲、被告李晓杰和李晓杰、吕有荣的诉讼代理人卫建波以及第三人卢起超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张保国向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告支付原告借款200000万元；2、依法判令二被告偿还所约定的利息款（2017年6月1日至被告偿还之日止，按月息2分计算）；3、依法判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告和李晓杰是一个村从小一起长大的发小，以前关系相当好，李晓杰和卢起超是高中同学，其也认识卢起超，经常在一起玩。李晓杰和卢起超合伙在郑州××区黄河河道抽沙，河务局要收保证金100万元，李晓杰向其提出借款请求，并让其将20万元直接打到卢起超的账户，口头约定月息2分。2014年9月1日，其从农商行打给卢起超之后，在济源市亚桥玉都宾馆大厅被告给其出具了借条，李晓杰当场要求卢起超作为担保人签字。当时说用三个月周转一下就还了，到期后李晓杰拒不还本金和利息，说再用三个月，一直到2017年其起诉了被告，李晓杰让张玉成、赵双喜出来做工作，要求撤诉和解，然后其撤诉了，经协商利息不要了，李晓杰把本金给其，但被告之后一直躲避未还。被告李晓杰和吕有荣系夫妻关系，该借款发生在二被告夫妻关系存续期间，应共同偿还此款。李晓杰辩称，原告所述不属实，其在出具借条的前一天，从郑州返回济源与原告见面后，约定原告向被告提供借款20万元，借期三个月用于周转，但过两三天后，原告讲自己的资金紧张无法提供借款，其对原告说将其出具的借条销毁，原告当时答应了，但在2017年原告又持该借条将其诉至法院，后又撤诉，是因为其另案起诉原告，原告找人与其协商，后两案均撤诉。其在卢起超的沙场帮过忙，前期卢起超给其发过工资，后来卢起超的生意不好也没有给再发过，两个人不是合伙关系。因原告在约定的借款期限内并未向被告提供借款，本案借款合同并未生效，原被告之间不存在民间借贷关系，故应驳回原告的诉讼请求。吕有荣辩称，李晓杰是否向原告借款，吕有荣不知情，且原告提供的借条上也没有吕有荣的签名，不属于夫妻共同债务，吕有荣没有偿还的义务，因为应驳回原告对吕有荣的诉讼请求。卢起超辩称，其在郑州干时沙场没有办理营业执照，河务局只照其一个人的脸。办沙场的时候李晓杰帮了很大的忙，但李晓杰没有在其处上过班，其也没有给他发过工资。原告和被告之间的20万元其没有办法给他们证明。在被告给原告出具的借条上面，其作为担保人签了字，具体时间以借条为准，借条在哪签的不记了。2014年9月1日原告转给其的20万元，其没有给李晓杰，因为该款是原告偿还借其的款，其和原告之间有很多的经济往来，双方之间经常互相转账，他们打借条的时间前后，发生了多笔业务，都是原告偿还其的钱。至于当天其作为担保人在借条上签字的时间是在给其转20万元之前还是之后不记了。本院经审理认定事实如下：2014年9月1日，原告通过银行给第三人卢起超转账20万元。当天在济源玉都宾馆，被告给原告出具借条一张，载明：“今借到现金人民币贰拾万元整（200000元）用款期限3三个月，借款人李晓杰，2014年9月1日”。同时，担保人卢起超在借条上担保人处签名。2016年11月29日，张保国将李晓杰、吕有荣诉至本院，后于2017年4月11日向本院申请撤诉，本院作出（2016）豫9001民初6625号民事裁定书，准许张保国撤诉。李晓杰等人诉张保国民间借贷纠纷一案，李晓杰等人于2017年2月20日诉至本院，后于2017年4月13日向本院申请撤诉，本院作出（2017）豫9001民初976号民事裁定书，准许李晓杰等人撤诉。庭审中卢起超提供银行流水一张，证明其与原告之间存在经济往来。针对第三人提供的银行流水，原告表示第三人提供的账目不全，原告已将与第三人之间的全部银行流水复制，并通过统计，第三人转给其的款总共288000元，其给第三人的款共49万元，因为其与卢其超之间的利息基本上是通过现金给付的，多出来的20万元，就是本案被告借款时让其转到第三人账上的20万元。被告对原告和第三人之间的银行转账明细质证意见为：从转账明细看，张保国和卢起超之间存在多笔经济往来，有现金有转账，不能证明原告将20万元转给被告；二人之间出现的差额，不能必然得出被告向原告的借款；被告也没有委托指定卢起超收取借款。原告提供与卢起超之间视频及通话录音，证明第三人卢起超知道整个借款的全部过程，因为被告欠第三人款，不愿意为原告作证。其中2019年1月26日原告对卢起超的录像当中，原告：“我去到宾馆，我说我把打过来了，打到小周（卢起超）账上了，他说完了给你打个条……，”卢起超：“给你打了条，非让我在后面签个字，说你是个担担保人，签个字你忘了”。原：“对，他让你签个字“。卢起超：”他害怕到时候光和他有关系……”。在2019年3月18日，原告与卢起超通话录音当中，卢起超表示，“我跟你说保国，我这里边现在还有百八万元钱，我所以不敢吭气，是看晓杰咋处理，好来好去，好好处理了”、“只要我现在替你说话，我的钱立马都黄了”。卢起超对原告提供的视频及通话录音的真实性无异议，但认为都是原告自己说话在诱导，其在应付。关于原告在录音当中有黑体字标出来的话，是原告硬要让其写原告与李晓杰之间的证明，因为之前其和原告之间关系也不错，也不愿意得罪双方，所有说了其和被告有共同利益，不能给原告出具证明的话，这些话都是为了应付原告。被告对原告与卢起超之间视频及通话录音质证意见为，从通话录音的内容来看，卢起超并未认可受李晓杰委托收取涉案借款，仅仅认可其在借条上作为担保人签字，对李晓杰与原告之间的相关纠纷卢起超并不知情，原告的证据不能证明其主张。另庭审中原告提供2017年5月8日协议书一份，证明2017年起诉的两个案件撤诉后，又经朋友协调，原告与被告及赵双喜达成了协议，被告委托张玉成签字，对顶账的一套房屋，经协商归原告所有，原告需再支付被告及赵双喜每人109061元；对被告欠原告的20万元让原被告在撤诉后结算。因此原告在被告借原告的20万元中扣除其应支付给被告的109061元，变更诉讼请求为，要求被告偿还原告90939元，并自2017年5月9日起按年利率6%支付资金占用费至实际给付之日止；被告认为，原告提供的2017年5月8日协议被告李晓杰并不知情，该协议内容对李晓杰没有约束力，被告没有委托过张玉成签订过该协议。原被告认可，在本院正在审理的李晓杰诉张保国等人合同纠纷一案中，本院尚未对2017年5月8日协议的效力作出认定。经本院再次释明，原告仍坚持变更后的诉讼请求。本院认为，被告李晓杰向原告借款，有李晓杰出具的借条为证，李晓杰虽然表示原告未将20万元转给其，但考虑到原告、被告李晓杰及第三人之间关系非常熟悉，借款时第三人在郑州开沙场，被告李晓杰也自认其在卢起超的沙场帮忙，卢起超给其发过工资；在原告提供的录像资料当中，第三人针对原告讲款已经转到第三人帐上的陈述不但未予否认，而且表示被告李晓杰给原告出具借条后，还让其作为保证人在借条上签字，结合原告和第三人之间银行往来和交易习惯及录音录像，可以认定被告李晓杰给原告出具20万元借条时已经知道该款转到了第三人的账上，故原告主张被告李晓杰于2014年9月1日向其借款20万元的事实成立，被告李晓杰应承担还款责任。被告李晓杰的辩称理由不符合常理，本院不予采信。原告张保国要求被告李晓杰、吕有荣共同承担还款责任，因该借款虽然发生在二被告婚姻关系存续期间，但原告没有证据证实该借款用于二被告家庭日常生活需要或者基于夫妻双方共同意思表示，被告吕有荣辩称对原告与李晓杰之间的纠纷不知情，故原告被要求告李晓杰、吕有荣共同承担还款责任的请求，本院不予支持。原告在审理中变更诉讼请求，要求在被告借原告的20万元中扣除原告提供的2017年5月8日协议中约定原告应付给被告的109061元，在本案中要求被告偿还借款90939元，因2017年5月8日协议被告予以否认，在本院另案审理的案件中尚未对该协议的效力作出认定，而本案审理的是原被告之间的民间借贷纠纷，故本案对该协议不予涉及。原告经本院释明后，仍坚持变更后的诉讼请求，故在本案中被告李晓杰可暂偿还原告借款本金90939元。关于原告主张的资金占用费，根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项规定，未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：(一)既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。本案中，原告要求被告李晓杰以90939元为基数，自2017年5月9日起按年利率6%支付资金占用费至实际给付之日止，并未违反上述规定，本院对原告此请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项、最高人民法院《关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告李晓杰在本判决生效后十日内偿还原告张保国借款90939元及资金占用费（以90939元为基数，自2017年5月9日起按年利率6%支付至实际给付之日止）。二、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，由被告李晓杰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。审 判 长  程利明人民陪审员  钱 咏人民陪审员  张正常二〇二〇年八月四日书 记 员  王鹏飞