镇江市丹徒区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1112民初3426号原告：孙荣康，男，1968年10月13日生，汉族，住江苏省。委托诉讼代理人：陈庚，江苏瀛镇律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈书培，江苏瀛镇律师事务所律师。被告：镇江市丹徒区鑫民房屋开发有限公司，住所地江苏省镇江市山门口街5号5楼。法定代表人：王韵弓，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈冰，江苏甘露律师事务所律师。原告孙荣康与被告镇江市丹徒区鑫民房屋开发有限公司（以下简称鑫民公司）劳动争议一案，本院于2019年11月18日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月16日公开开庭进行了审理;后因双方争议较大，转为普通程序，组成合议庭于2020年6月10日进行了第二次开庭审理。原告孙荣康及其委托诉讼代理人沈书培，被告鑫民公司委托诉讼代理人陈冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙荣康向本院提出诉讼请求：1.请求判决认定原被告之间存在事实劳动关系；2.请求判决被告支付原告工资计至2018年7月为85420元；3.依法裁定被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金410016元；4.请求法院依法裁决被告支付原告未提前一个月通知解除劳动合同的工资8542元；5.支付解除劳动合同时应支付的工伤一次性医疗补助50000元、就业补助25000元，共计75000元；6.诉讼费由被告负担。庭审中，原告放弃第一项诉讼请求。事实和理由：1996年12月，原告至被告处工作，1999年12月办理录用手续，但至今被告未与原告签订书面劳动合同，双方之间已构成无固定期限劳动合同。自2017年10月9日起，被告开始停发工资，并且现已经停缴社保。2017年7月11日，原告向丹徒区仲裁委申请仲裁，要求继续履行劳动合同，支付工资、补交社保，在仲裁组织的调解过程中，被告于2018年7月26日单方违法解除了劳动合同，且未提前一个月通知。同时原告在2010年1月20日被认定为九级工伤，因此被告在解除劳动合同时应支付一次性就业补助金及医疗补助金。2019年10月16日，原告再次向仲裁委提出申请，被告知过了仲裁时效，原告早已向仲裁委申请讨要工资，时效已然中断。故为维护原告合法权益，诉至法院。被告鑫民公司辩称：1996年至2013年12月底之间劳动关系被告无异议，与原告之间存在劳动关系。2014年1月起至2018年8月31日原告与被告存在劳动关系，另原告与博容公司之间也存在劳动关系。原告自2014年1月起一直在博容公司工作，原告社保关系一直挂在被告处，由博容公司将社保款打入被告处，被告为原告代缴。原告诉请属于劳动争议，应当适用劳动仲裁前置程序。原告未按照劳动仲裁调解法关于劳动争议仲裁时效的规定，即从当事人知道或应当知道权利被侵害之日起计算一年。被告认为该起算时间点从2018年8月31日起计算时效，原告向丹徒区仲裁委申请仲裁的时间为2019年10月16日。根据该时间可确定原告已经超过法律规定的仲裁时效，故应当驳回原告诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的庭审陈述，结合各方的举证质证意见，本院认定如下案件事实：1996年12月，原告进入丹徒县土地房屋开发公司工作。2000年7月31日，原丹徒县土地房屋开发公司由股份制改制为被告鑫民公司，类型为有限责任公司（自然人独资），经营范围为房地产开发、销售、租赁等。2009年原告构成工伤，被评定为九级伤残。被告鑫民公司的商品房网上销售许可于2013年9月10日截止，房地产开发资质于2014年11月21日到期。2015年8月，被告鑫民公司的法定代表人王宇患病赴国外治疗，2018年1月去世。2018年2月9日，被告公司的法定代表人由王宇变更为王宇之子王韵弓，现王韵弓尚在国外。另查明，2013年9月，被告与江苏博容建设工程有限公司（以下简称博容公司）合作开发长山公墓长青园项目，原告被派至博容公司工作，工资由博容公司发放至2017年10月，社保费用仍由被告鑫民公司缴纳，自2017年4月10日至2017年10月9日，博容公司发放原告工资2000元/月。2017年10月后原告未向博容公司或鑫民公司提供劳动。2018年7月26日，被告向原告发送《解除劳动合同通知书》，载明“……2015年8月，鑫民公司原法定代表人身患癌症，期间一直在外地或国外治疗直至2018年1月去世，鑫民公司现法定代表人（原法定代表人之子），自2014年5月起至今在国外上学。鉴于鑫民公司目前状况已无继续经营能力，故依据劳动合同法相关规定，现已无法继续履行与你原劳动合同关系。故现鑫民公司提前三十日通知你，自2018年8月31日起解除与你的劳动合同关系……”。当日，被告给原告办理停保手续。2017年7月1日至2018年7月31日，镇江市最低工资标准为1890元/月，2018年8月1日起调整为2020元/月。又查明，被告公司包括原告在内12位员工通过仲裁委寻求调解，原告本人也参与了调解，并在2018年4月18日签到簿上签字；2018年8月9日，原告参加了由仲裁委组织的在风景城邦金陵大酒店内举行的调解；2018年10月9日，因调解未果，镇江市丹徒区劳动人事争议仲裁委员会正式立案受理了被告公司臧某、赵某等11名员工的仲裁申请，仲裁案由确定为“工资、赔偿金争议”，并分别于2018年11月3日作出了仲裁调解书、2018年12月10日作出了仲裁裁决书；确认劳动合同解除的时间为2018年8月31日。但因原告未向该仲裁委提交正式的仲裁申请书，故仲裁委未予立案处理。2018年10月4日，原告因骑电动车摔倒受伤，被诊断为“左肱骨近端骨折”，在医院行内固定手术。事故发生当日，原告向被告法定代表人的母亲张晨发送信息，告知其无法进行医保报销的事项，张晨短信回复“医疗保险按法律规定，该如何办理我积极配合办理，你可以咨询我的律师，她的电话号码139××××”（即本案代理人陈冰的手机号）。2019年5月7日，被告鑫民公司的委托诉讼代理人陈冰律师向原告发送手机短信“星期五上午九点半左右到我办公室来大家谈谈看”，原告短信回复“收到，谢了”。2019年7月9日至2019年7月16日期间，原告与被告的代理人陈冰律师之间有两次各10分钟左右的手机通话，之后在同年10月份两人还有多次手机通话。2019年9月19日，原告通过微信向被告法定代表人王韵弓的母亲发送消息，载明“张老师：好多次打你电话不通，我很想坐下来谈谈把我们之间事情友好解决，并且我乐意帮你处理公司未了事宜。孙荣康”等内容，但显示该消息未能有效送达。2019年10月16日，原告向丹徒区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委向原告出具告知书，载明2018年7月被告已发通知与原告解除劳动关系，现原告申请仲裁超过仲裁时效，不予受理。还查明，原告因劳动争议和占用被告开发建设的谷阳镇XX小区X幢X室房屋的问题，多次与被告法定代表人的近亲属发生争议。2018年5月29日，原告向丹徒区纪委派驻组织部纪检监察组信访举报劳动争议；2018年5月30日，被告法定代表人王韵弓的母亲报警称XX幢X室房屋被原告强行占用并装修使用。上述事实，有个人保险缴费证明、个人参保信息、银行交易明细、劳动能力鉴定通知书、工伤认定受理通知书、解除劳动合同通知书、仲裁告知书、花名册及当事人当庭陈述等予以证实。本院认为，根据相关法律法规的规定，劳动争议仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，期限为一年；该期限因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济而中断；从中断时起，仲裁时效期间重新计算；因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止，从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。本案中，2018年7月26日，被告向原告发送《解除劳动合同通知书》，明确载明双方劳动合同解除的时间为2018年8月31日，且被告于当日办理了停保手续，故原告自2018年7月26日起就应该知道其权利被侵害，此时就应该计算诉讼时效。虽然原告未正式向仲裁委员会提交书面仲裁申请，但其参与了仲裁委于2018年8月9日组织的调解，应视为其向对方主张权利，发生诉讼时效中断的效果。该日期后至2018年10月9日仲裁委因对包括原告在内的12人调解未果而正式立案止，诉讼时效重新计算，即原告至迟应当在2019年10月8日前重新主张权利。前已查明，原告于2019年5月7日与被告的委托诉讼代理人陈冰律师联系后被告知“星期五上午九点半左右到我办公室来大家谈谈看”，2019年7月9日至2019年7月16期间，原告与被告的代理人陈冰律师之间有两次各10分钟左右的手机通话，2019年9月19日通过微信向被告法定代表人王韵弓的母亲发送消息“我很想坐下来谈谈把我们之间事情友好解决，并且我乐意帮你处理公司未了事宜”，虽然上述短信、通话、谈话的具体内容有的未能保留以判断原告是否主张了权利，所保留下来的短信内容亦未能直接反映涉及劳动争议，但综合全案来看，原告与被告之间的纠纷仅仅两项，一是关于XXX幢X室房屋的争议，二是劳动争议，且两项争议也并非毫无联系完全独立；另一方面，从所保留下来的短信内容来看，也没有明确载明系处理房屋纠纷，故被告辩称双方之间的多次交涉仅仅是处理房屋的问题，而没有涉及劳动争议，证据不足，本院不予采纳，原告在仲裁时效期间内，多次与被告法定代表人的母亲张晨以及代理人陈冰律师的短信、通话等应视为原告在法定期限内积极主张了权利，发生时效中断的效果。故原告于2019年10月16日提交书面仲裁申请，未超过法律规定的仲裁时效，被告的辩解意见本院不予采纳。被告为自然人独资企业，主要经营业务为房地产开发、销售业务。自2013年下半年起，被告未再开发新项目，房地产开发资质、销售许可相继到期后均未再办理，加上原法定代表人王宇患病去世，现法定代表人王韵弓为在校生，尚无法正常经营管理公司等诸多因素，事实上，被告已不具备继续经营的能力，原、被告双方的劳动合同亦无法继续履行。根据法律规定，在此情形下，被告可以与原告解除劳动合同。此种情形解除劳动合同的，被告需向原告支付经济补偿金。原告于1996年12月入职，至2018年8月31日解除劳动关系时止，原告的工作年限为22年，经济补偿金计算为22个月。由于原告2017年10月后再未提供劳动，被告应根据法律规定，按照不低于镇江市最低工资标准发放原告工资，故原告主张被告发放2017年10月至2018年8月工资符合法律规定，本院予以支持，认定为20920元（1890元/月*10个月+2020元）。关于月平均工资问题，原告2017年9月工资为2000元，故解除劳动合同前十二个月平均工资为（20920元+2000元）/12个月=1910元，据此计算原告的经济补偿金为42020元（1910元*22个月）。原告主张被告解除与原告的劳动关系系违法解除，要求被告支付经济赔偿金。但被告主要经营业务是房地产开发、销售业务，该主要业务，被告已不具备经营的能力，导致被告与原告之间的劳动合同亦无法继续履行，后被告解除与原告的劳动关系，程序合法，故对原告要求被告支付经济赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。另原告主张被告通过现金方式发放年终奖金及过节费等福利，月平均工资为8542元，但原告未提供证据证明，且被告不予认可，故本院不予支持。被告已提前一个月通知解除劳动合同，故无需支付代履行通知金。关于一次性医疗补助金和就业补助金，根据法律规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案中，原告构成工伤九级伤残，其一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付；一次性伤残就业补助金20000元由被告支付。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《工伤保险条例》第三十七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告镇江市丹徒区鑫民房屋开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告工资20920元、经济补偿金42020元、一次性伤残就业补助金20000元，合计82940元。二、驳回原告孙荣康的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，予以免缴。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交相应上诉案件受理费，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 长  曾纪雄人民陪审员  王杏华人民陪审员  卞亚平二〇二〇年六月十九日法官 助理  艾立奎书 记 员  马 劦