河南省兰考县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0225民初1497号原告：李俊立，男，1978年12月5日出生，汉族，住河南省兰考县。委托诉讼代理人：李一平，赵思远，上海锦天城（郑州）律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告：兰考县源达商砼有限公司，统一社会信用代码：91410225MA47G56F2R。住所地：河南省开封市兰考县仪封乡代庄村八组。法定代表人：刘永。委托诉讼代理人：高永宁，河南王松华律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：王清海，男，1988年2月21日出生，汉族，住河南省兰考县。被告：郭光辉，男，1977年8月28日出生，回族，住河南省兰考县。原告李俊立与被告兰考县源达商砼有限公司、王清海、郭光辉债务转移合同纠纷一案，本院于2020年4月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李俊立及委托诉讼代理人赵思远、被告兰考县源达商砼有限公司（以下简称：源达公司）委托诉讼代理人高永宁、被告王清海到庭参加诉讼，被告郭光辉经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李俊立向本院提出诉讼请求：一、判令被告兰考县源达商砼有限公司向原告偿还借款本金800万元及利息，违约金124.42万元（暂计至2020年4月26日），总计924.43万元；二、判令被告兰考县源达商砼有限公司向原告支付2020年4月26日之后的利息、违约金（以800万元为本金，按照24%/年的利率计算）至本金偿清之日；三、判令被告王清海对第一、二项诉讼请求承担连带清偿责任；四、判令被告郭光辉在股东未缴出资范围内对第一、二项诉讼请求承担连带清偿责任；五、判令被告承担本案案件受理费、财产保全费、诉讼保全责任险费（或担保费）、律师费及公告费等诉讼费用。事实与理由：2018年6月29日、2018年7月2日、2019年6月5日，被告王清海分别向原告借款300万元、200万元、600万元。2019年4月2日、2019年6月5日，原告与被告王清海对以上借款进行结算，并重新签订2份《借款合同》，合同约定：借款利率为月息0.84%；借款人不按时支付借款利息的，需另向出借人支付违约金50万元；借款人不按时偿还借款本金的，需依照0.3%/日的利率向出借人支付违约金。2019年12月27日，原告与被告王清海、源达公司签订《债务转让协议》，约定：被告王清海将对原告所负债务转让给源达公司，债务转让范围包括本金、利息、违约金等。此次债务转让时，源达公司为一人有限责任公司，刘永为源达公司唯一股东依法应承担连带还款责任。同日，原告与被告王清海、源达公司签订《抵押担保合同》，约定被告王清海为被告源达公司所负债务提供担保，被告源达公司以公司所有财产向原告提供抵押担保，并附财产清单。2020年1月19日，被告郭光辉在刘永应承担连带还款责任的情况下，受让源达公司80%的股份，且未履行完毕公司股东出资义务，其应在未缴出资范围内承担连带责任。时至今日，被告已明确拒不支付欠付原告本金800万元及利息、违约金，原告为维护自己的合法权益特提起诉讼，望贵院判如所请。被告源达公司辩称，原告李俊立起诉状上的身份证号码同在2019年4月2日，2019年6月5日李俊立和王清海签订的借款合同上显示的身份证号码不一致，2019年12月27日原告和被告源达公司、王清海签订债务转让协议，本案依据该借款合同，但该借款合同上身份证号码与本案原告身份证号码不一样，也就是说，原告主体不适格。被告王清海辩称，在抵押物没有清偿的情况下，不应该要求担保人承担责任。现在抵押物存在部分被非法变卖的情况，作为原告应及时追索过错，本案抵押物被变卖，涉嫌刑事犯罪应终止审理。刘永系源达公司法人，不应对刘永撤诉。被告郭光辉未到庭参加诉讼，亦未提交出面答辩意见。经审理查明，2018年6月29日被告王清海向原告借款300万元，当日，原告李俊立通过其个人账户向被告王清海个人账户转款300万元。2018年7月2日被告王清海向原告借款200万元，当日，原告李俊立通过其个人账户向被告王清海个人账户转款200万元。2019年4月2日，原告与被告王清海对以上借款进行结算，并重新签订一份借款合同，合同显示：出借人为李俊立，身份证号：，借款人为王清海，身份证号：。合同主要约定：借款用途：资金周转；借款期限：自2018年6月29日至2019年4月2日，借款人到期并未归还清，经结算还剩余本金贰佰万元整（2000000元）从新约定2020年4月2日前还清；借款利息：月息千分之捌肆；借款利息支付方式：借款人于每月15前以转账方式支付每月利息；违约责任：1、如果借款人不按时支付借款利息，借款人另外向出借人支付违约金伍拾万元整（500000元）。2、如果借款人不按时偿还借款本金，延迟期间借款人需向出借人按日支付千分之三的违约金。2019年6月5日被告王清海又向原告借款600万元，当日原告李俊立通过其个人账户分三笔向被告王清海个人账户转款共计600万元，双方同日签订借款合同一份，合同显示：出借人为李俊立，身份证号：，借款人为王清海，身份证号：。合同主要约定：借款用途：资金周转；借款期限：自2019年6月5日至2020年5月5日；借款利息：月息千分之捌肆；借款利息支付方式：借款人于每月15前以转账方式支付每月利息；违约责任：1、如果借款人不按时支付借款利息，借款人另外向出借人支付违约金伍拾万元整（500000元）。2、如果借款人不按时偿还借款本金，延迟期间借款人需向出借人按日支付千分之三的违约金。2019年12月27日，被告王清海作为转让方（甲方）、被告兰考县源达商砼有限公司作为受让方（乙方）、原告李俊立作为债权人（丙方）签订债务转让协议一份，约定：甲方于2018年6月29日向丙方借款叁佰万元整；2018年7月2日向丙方借款贰佰万元整；2019年6月5日向丙方借款陆百万元整；甲、乙、丙三方根据有关法律规定，经协商一致，约定如下条款：一、丙方同意甲方将上述债务转让给乙方，乙方同意接受甲方的债务。二、债务转让的范围包括借款本金、借款利息、违约金等。三、乙方除以自有财产向丙方提供抵押担保外，还需以其他财产或者担保人向丙方提供担保。四、本协议签订后，甲方与丙方签订的借款合同的权利义务全部转移给乙方。五、本协议的签订，除乙方加盖公章外，还需乙方股东签字或者盖章确认，本协议签订后乙方股东的变更不影响本协议的效力，乙方股东在进行股份转让时必须告知受让人乙方接受甲方债务转让的事实，并由受让人在股权转让协议上签字确认，同时将股份转让情况通知丙方。六、附2份借款合同。该协议甲方处王清海签字，乙方处刘永签字并加盖兰考县源达商砼有限公司公章，丙方处李俊立签字，乙方股东处刘永签字。同日，原告李俊立为甲方、被告兰考县源达商砼有限公司为乙方、被告王清海为丙方签订一份抵押担保合同，合同约定：丙方于2018年6月29日向甲方借款叁佰万元整；2018年7月2日向甲方借款贰佰万元整；2019年6月5日向甲方借款陆百万元整；经结算丙方现欠甲方借款捌佰万元整，丙方于2019年12月23日在经甲方同意的情况下将上述捌佰万元债务转让给乙方，乙方愿意以其有权处分的财产作抵押，丙方愿意为乙方的上述捌佰万元债务提供担保，甲、乙、丙三方根据有关法律规定，经协商一致，约定如下条款：第一条、乙方以公司的所有财产（附财产清单）、土地使用权、公司经营收益权等为上述债务提供抵押担保。第二条、乙方保证对抵押物依法享有所有权或经营管理权。第三条、抵押担保的范围包括上述债务及利息、违约金和实现抵押权的费用（包括律师费、诉讼费等）。第四条、抵押期间，乙方应妥善保管、使用抵押的房产。如乙方的行为足以使抵押物价值减少的，甲方有权要求乙方停止侵害抵押物行为并有权要求再提供担保。第五条，丙方个人愿意作为乙方的债务的担保人。第六条，丙方担保的期间至乙方将上述债务及利息向甲方全部清偿完毕。合同甲方处李俊立签字，乙方处刘永签字并加盖源达公司公章，丙方处王清海签字。债务转让协议签订后，被告兰考县源达商砼有限公司未按约定归还受让债务，双方发生纠纷，原告诉讼来院，请求判如所请，并将第一项诉讼请求中利息的起算时间明确为2019年12月27日。诉讼中，原告撤回对刘永的起诉。上述事实有原、被告陈述、银行交易明细、借款合同、债务转让协议、抵押担保合同、庭审笔录等在卷佐证，足以认定。本院认为，本案是在债务转移合同生效后,因债务转移合同的履行而发生争议,本案的案由应为债务转移合同纠纷。本案原告李俊立系与被告兰考县源达商砼有限公司、王清海三方签订的债务转让协议中的债权人，虽然原告李俊立起诉状上的身份证号码同2019年4月2日，2019年6月5日李俊立和王清海签订的借款合同上显示的李俊立身份证号码不一致，但原告李俊立同被告王清海均认可本案原告李俊立为该两份借款合同相对人、签字人、出借人，且原告李俊立通过其个人账户向被告王清海支付了出借款项，可以认定借款合同上所写身份证号码与原告李俊立本人身份证号码不一致系笔误，本案原告李俊立系同王清海签订借款合同的出借人、王清海借款债务的债权人，也即本案王清海转让给兰考县源达商砼有限公司涉案借款债务的债权人，因此，原告李俊立主体适格。原告李俊立与被告兰考县源达商砼有限公司、王清海三方签订的债务转让协议及抵押担保合同系各方真实意思表示,合同形式及内容不违反法律、法规规定部分有效,各方约定的利息、违约金总计超过年利率24％的部分无效，抵押担保合同中抵押财产依法应当办理抵押物登记的，自登记之日起生效。依法不得抵押的财产，抵押无效。对合同有效部分的约定，各方应依约履行。债务转让协议中约定原告李俊立同意被告王清海将其借款债务转让给被告兰考县源达商砼有限公司,原告同被告王清海签订的借款合同的权利义务全部转移给被告兰考县源达商砼有限公司，债务转让的范围包括借款本金、借款利息、违约金等，被告兰考县源达商砼有限公司明确认可向原告承担还款义务，但自2019年12月27日债务转让协议签订后,被告兰考县源达商砼有限公司一直未向原告履行还款义务,已构成违约，应承担偿付原告其受让债务本金、利息及违约金的责任。故对原告要求被告兰考县源达商砼有限公司偿还本金800万元及自2019年12月27日起承担约定借款利息、违约金总计不超过年利率24％部分的请求，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。被告王清海作为涉案所转移债务的担保人，应当按照三方签订的抵押担保合同的约定承担保证责任。因该抵押担保合同对被告王清海保证方式没有约定，应按照连带责任保证承担保证责任。作为债务人的被告兰考县源达商砼有限公司以自己的公司相关资产设立了抵押,因抵押担保合同没有约定债务人不履行到期债务实现债权的方式，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权”的规定,原告应先就被告兰考县源达商砼有限公司有权处分的有效抵押的该抵押物的担保实现债权,作为保证人的被告王清海应当对被告兰考县源达商砼有限公司该抵押财产不足以清偿部分的债务承担连带清偿责任。被告郭光辉非涉案债务转移受让人，不应承担还款责任。原告要求被告承担诉讼保全责任险费、律师费的诉讼请求，因未向本院提交相关证据，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第八十四条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条,《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十条、第一百八十四条、第一百八十七条、第一百八十八条,《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十八条、第三十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下：一、被告兰考县源达商砼有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告李俊立借款8000000元及利息、违约金（利息、违约金总计按照年利率24％计算，自2019年12月27日起至借款还清之日止）；二、被告王清海就上述款项对被告兰考县源达商砼有限公司有权处分的有效抵押财产不足以清偿部分的债务承担连带清偿责任；三、驳回原告李俊立的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费76511元，保全费5000元，由被告兰考县源达商砼有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。审判长  杨想军审判员  徐红伟审判员  张相东二〇二〇年八月十九日书记员  贾博雯