新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新4002民初4003号 原告：马强，男，1983年1月5日生，回族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。 委托诉讼代理人：李望，新疆瑞保律师事务所律师。 被告：赖学中，男，1962年12月28日生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。 委托诉讼代理人:薛小明，伊宁市佳诚法律服务所法律工作者。 被告：伊犁金晶硅业有限公司，住所地，新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁县伊东工业园区。 法定代表人：朱理志，该公司总经理。 委托诉讼代理人：潘智光，男，1978年9月2日生，汉族，该公司行政总监，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州霍城县。 委托诉讼代理人：王红燕，伊宁市佳诚法律服务所法律工作者。 原告马强与被告赖学中、伊犁金晶硅业有限公司（以下简称“金晶硅业”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马强的委托诉讼代理人李望，被告赖学中及其委托诉讼代理人薛小明，被告金晶硅业的委托诉讼代理人潘智光、王红燕均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马强向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告连带赔偿原告医疗费327,100元、误工费41,644元；护理费3,068,360元、营养费200,000元、交通费1000元、住院伙食补助费8520元、残疾赔偿金655,280元、被扶养人生活费290,292元、鉴定费1920元，以上九项合计4,594,116元；2、依法判令二被告连带赔偿原告精神损害抚慰金50,000元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年8月5日，被告赖学中承建被告金晶硅业矿石料棚，赖学中雇佣原告等几人进入场地施工，同年9月20日原告在料棚顶劳动时因架子脱落从棚顶坠落受伤昏迷，当时原告就被送往医院抢救治疗，经住院治疗71天后出院。原告在家休养半年后只能躺在床上，生活完全不能自理，给原告造成巨大的痛苦和创伤，原告两孩子年幼，家庭没有经济来源，生活陷入困窘状态，后经新疆中业司法鉴定所鉴定，原告构成一级伤残。原告住院时，赖学中仅支付部分医疗费，金晶硅业分文未付，原告为维护其合法权益，故诉至本院。 被告赖学中答辩称，认为原告诉求所依据的标准和主张数额不能成立，表示其与原告系劳动合同法律关系，原告受伤因本人严重过失行为，存在严重过错，应承担主要责任，其仅存在监管不利责任，应承担次要责任，并认为应按2017年农村居民年消费支出11,045元的标准计算残疾赔偿金，对原告所主张的护理费，根据原告目前情况来看可以恢复的更好一点，不存在终身卧床不能自理的可能，应先行按5年支付护理费较为合理。 被告金晶硅业答辩称，认同被告赖学中的答辩意见，表示原告在事故中存在重大过错，事故的发生是原告未按赖学中的指定放置彩钢板，在工作中未系安全带，依据《最高人民法院关于审理人身损害适用法律若干问题的解释》第二条规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意或过失的，依照《民法通则》第一百三十一条规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。据其公司调查，原告一直居住在新源县坎苏乡阔尔乌泽克村，并不在伊宁市居住。并表示其公司主体不适格，其公司与赖学中所签订的建筑工程承包合同，明确了工程概况、承包方式、工程造价、承包范围、工程款支付方式、施工工期、工程质量要求、工程变更及工程结算，工程保修等条款，该合同要件完全符合加工承揽合同的形式要件，是完整的加工承揽合同。在承揽合同中承揽人作为平等的合同主体，对其行为等后果，或承揽方在承揽工作中所发生的伤害事故，均应依法自行承担。承揽人在完成工作过程中，对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，其公司认为作为承揽合同中的定作人，在本案中不应当承担任何赔偿责任。 本院经审理认定事实如下：一、2018年8月5日，被告金晶硅业作为甲方与作为乙方的被告赖学中签订《建筑工程承包合同》，金晶硅业厂区内预搭建各类功能料棚工程项目，约定金晶硅业将位于其公司矿石料棚建设项目的土建工程以单包工形式承包给赖学中施工，施工材料全部由甲方购买，乙方包该项目工程的施工质量、工期、施工安全及工程竣工验收合格。工程造价：以实际面积结算。承包范围：按甲方提供的施工规模和要求完成施工。工程款的支付方式：工程全部完工验收合格后乙方开具建筑发票，甲方在收到发票的10个工作日内予以结算工程总造价的95%，剩余5%作为质量保证金，自施工期结束一年后如无质量问题立即进行结算。工程质量要求：乙方严格按照现行施工验收规范，彩钢固定钢钉必须打在彩钢凸面不得钉在凹面，按照甲方提供的设计图纸进行施工。工程质量不合格全部返工，一切责任由乙方负责。在施工现场如发现不足之处，甲乙双方必须及时会同有关人员协商采取补救措施，以防止扩大损失，保证工程质量和工程的顺利进行。工程变更及工程结算：在施工过程中，甲方确需进行结构变更时，须经设计单位同意，并出具设计变更单给乙方，方可继续施工，同时作为竣工结算与交工验收的依据。由于工程变更不及时而引起某部位的返工，造成直接经济损失的费用由乙方负责。如工程内容发生增减变化，按甲乙双方协商的单价计算，相应增减工程造价。工程保修：工程竣工后一年内属乙方保修期，保修期间如属乙方质量问题由乙方负责保修。因不可抗力或自然灾害原因或甲方使用不当造成的问题不属于乙方保修范围。二被告均在合同落款处签章、签名和捺印。 二、原告马强系电焊工，受雇于被告赖学中从事彩钢棚安装，2018年9月20日下午，在彩钢棚安装施工时，因彩钢棚屋顶架子脱落，导致马强坠落受伤。马强施工时身上佩戴有安全绳和安全帽，但在坠落前未将安全绳固定在钢价结构上。事故发生当天，马强在中国人民解放军陆军第九四六医院住院治疗，入院诊断：1、右肘关节骨折术后皮肤软组织缺损；2、坠积性肺炎；3、失血性休克；4、创伤性闭合性胸部损伤、创伤性湿肺、右侧血气胸，双侧多发肋骨骨折；5、右侧胸背部皮下气肿；6、创伤性闭合性腹部损伤、肾挫裂伤、胰头挫裂伤、腹膜后血肿；7、双侧肩胛骨骨折；8、右肘关节开放性粉碎性骨折并血管、神经损伤；9、缺血缺氧性脑病；10、左侧髂骨骨折；11、右侧耻骨上支骨折；12、胸5-6椎体压缩性骨折并脊髓损伤；13、胸、腰椎多发横突、棘突骨折。马强住院71天，2018年11月30日出院，出院医嘱建议：1、加强营养，适当加强功能锻炼，间断性翻身，陪员两名；2、出院后2-3天换药一次，术后14天行伤口拆线；3、出院后每月复查及复诊一次，根据骨折愈合情况取出内固定物；4、留置导尿，每天更换尿袋一次，每周更换导尿管并给予消毒，根据病情拔出导尿管；5、门诊随访。住院期间花费医疗费327,100.26。 三、原告马强就其受伤情况，自行委托新疆中业司法鉴定所进行伤残等级鉴定，2019年4月8日，新疆中业司法鉴定所作出新中业司鉴所（2019）临鉴字第185号法医临床学鉴定意见书，鉴定结果为：1、马强因摔伤导致截瘫伴重度排便、排尿功能障碍的伤残等级为一级；2、马强因摔伤导致胰腺挫裂伤修补术的伤残等级为十级；3、马强因摔伤导致骨盆骨折畸形愈合的伤残等级为十级；4、马强护理依赖程度为完全护理。由此花费鉴定费1920元。 庭审中，赖学中和金晶硅业对马强的一级伤残等级有异议，遂提出重新鉴定申请，我院委托新疆新医司法鉴定所对马强的伤残重新进行了鉴定，该所于2019年11月21日出具［2019］新医临鉴字第704号鉴定意见书，鉴定结果为：肋骨骨折达6肋（右侧第6-10肋及左侧第7肋），伤残等级为十级；椎体压缩骨折共计二椎体（压缩程度不足1/3），伤残等级为九级；目前遗留双下肢截瘫、肌力1级，伤残等级为二级；重度排便功能障碍，伤残等级为七级；胰头挫裂伤修补术后，伤残等级为十级；右肘关节强直固定于非功能位，伤残等级为七级；骨盆骨折畸形愈合，伤残等级为十级。上述鉴定意见书送达后，马强对鉴定结果中目前遗留双下肢截瘫、肌力1级，伤残等级为二级有异议，并提交解放军第十一医院尿动力学检查报告单（诊断结果为：膀胱功能障碍、尿失禁），要求鉴定公司对此项伤残等级重新进行补充鉴定，由此花费门诊检查费用649元。2020年1月10日，新疆新医司法鉴定出具［2019］新医临补鉴字第704号鉴定意见书，补充鉴定结果为：目前遗留双下肢截瘫、肌力1级并重度排尿、排便功能障碍，伤残等级为一级。赖学中因申请重新鉴定，产生鉴定花费3600元。 四、原告马强的户籍所在地为新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州新源县××乡××村，与其妻杨某2009年3月18日日登记结婚，2009年4月5日生育一子马某1，2015年3月31日生育一女马某2。庭审中，马强提供杨某的临时居住登记凭证（签发日期为2019年5月17日至2019年11月17日）、及以杨某之名租赁的位于伊宁市××路房屋租赁证，租赁期间为2019年4月30日至2020年4月29日，以证明事故发生时，马强及家人在租赁房屋居住，其主要收入来源城镇。二被告对上述证据不认可，并提交伊宁市××乡××社区居委会于2020年1月2日出具的情况说明，内容为“贵单位协查人员马强（男，回族，身份证号码：×××，户籍地：新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州新源县××镇××村1××号）未曾在我辖区居住过，警务室工作人员与社区干部在入户过程中未见过此人。”，以此证明马强未在上述租赁房屋居住过。 五、事故发生后，被告赖学中已向原告马强支付医疗费249,000元、用血费3300元，合计252,300元。庭审中，马强的委托诉讼代理人对上述已付款项表示认可，金晶硅业亦对上述已付款项无异议。 上述事实，有原、被告双方的当庭陈述，建筑工程承包合同，赖学中出具的证明，中国人民解放军陆军第九四六医院诊断证明书、出院小结及出院证明，医疗住院收费票据及费用清单，新疆中业司法鉴定所法医临床学鉴定意见书，新疆新医司法鉴定所鉴定意见书，马强及妻、儿、女的户籍证明，临时居住登记凭证及房屋租赁证，鉴定费票据、用血互助金票据、借记卡明细清单、伊宁市××乡××社区居委会情况说明等证据在卷佐证。 本院认为，公民的健康权应收法律保护，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告马强受雇于被告赖学中，在从事赖学中所承包的矿石料棚彩钢安装工作期间，发生事故遭受人身损害，庭审中赖学中对与马强之间系雇佣关系不持异议，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。····雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接收发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。”，赖学中作为雇主理应对马强的损害后果承担赔偿责任。 关于原告马强与被告赖学中就过错比例划分问题。马强作为赖学中的雇员，在施工过程中完全受赖学中的授权和指示工作，为赖学中提供劳务，故马强亦为提供劳务者。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。赖学中在马强施工时虽提供了必要的安全防护用具，但却在马强进行高空作业过程中中途离开，未尽到合理的注意义务，故对马强的损害结果存在过错，本院酌定赖学中承担60%的责任。而马强作为具有完全民事行为能力的自然人，在雇主已提供了安全防护设施的情况下，在高空作业时忽视安全生产，未将安全设施固定在钢结构主体上，导致坠落受伤，其自身也存在一定过错，根据本案实际情况，本院酌定原告马强自行承担40%的责任。 关于被告金晶硅业就本案是否承担责任的问题。金晶硅业认为其与赖学中之间系承揽合同关系而非建设工程施工合同关系，就二人所签订的《建筑工程承包合同》来看，合同名称即为工程承包合同而非承揽合同，合同第一条工程概况中也明确约定了本工程的建筑规模为混凝土立柱基础以及钢结构搭建，而非仅对钢结构本身进行制作的工作。另根据合同中对工程进度、工程款的支付、工程施工变更及结算、工程结束后需竣工验收且施工方（即赖学中）承担建设工程法定的质量保修责任等约定，无一不是建设工程施工合同的主要条款，符合建设工程施工合同的特点。所以，从合同的签订及实际履行情况综合判断，涉案《建筑工程承包合同》实为建设工程施工合同而非承揽合同，故本院对被告金晶硅业认为的该涉案合同为承揽合同的辩解理由不予采纳。金晶硅业作为发包人，将涉案工程发包给无任何劳务作业资质的自然人赖学中，存在选任过失，应当与赖学中对马强的损害后果承担连带赔偿责任。 关于原告马强因此次事故主张的赔偿费用及标准，本院根据相关法律规定，结合本案实际作如下认定： 1、对于原告所主张的医疗费。根据原告的伤情，及其庭审中提交的住院诊断病例、医疗费票据及费用清单等相关证据，本院认定医疗费数额为327,749.26元（327，100.26元+649元）； 2、对于原告所主张的住院伙食补助费。本院认定的数额为8520元（71天×120元/天）； 3、对于原告所主张的误工费。根据原告的误工时间和收入状况予以确定，因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，本院确认原告的误工时间为197天（入院时间2018年9月20日至2019年4月7日定残日前一天）。本院参照2018年新疆维吾尔自治区在岗职工年平均工资76,709元计算，认定原告的误工费数额为41,370元（76,709元/365天×197天）； 4、对于原告所主张的残疾赔偿金。原告提交临时居住凭证和房屋租赁证以证明其经常居住地及收入来源，因事故发生在2018年9月，而临时居住证和房屋租赁证中所记载的租赁期限却为2019年4月之后，所以仅凭上述两份证据并不能达到原告在事故发生前或事故发生当时其经常居住地和主要收入来源是在城镇的证明目的。对此，二被告也提供租赁房屋所在社区出具的情况说明，以反证原告从未在所谓的租赁房屋内居住过的事实，故本院以原告的户籍所在地，按农村居民的年人均可支配收入标准，结合伤残鉴定意见计算残疾赔偿金，认定原告的残疾赔偿金数额为239,500元（11,975元×20年）； 5、对于原告所主张的营养费。根据原告的伤情并参照出院医嘱中有关加强营养的建议，本院酌情支持营养费的数额为10,950元（365天×30元/天）； 6、对于原告所主张的护理费。根据出院医嘱中已明确陪护两名的意见，并结合原告自行委托鉴定时对护理依赖程度的鉴定意见，意见结论为原告系完全护理依赖，护理期限应计算至恢复生活自理能力时止，最长不超过20年。同时，根据原告的年龄、健康状况等因素，本院暂定五年的护理期限，并参照劳动力市场部分行业、工种2018年（乌鲁木齐市）工作指导价位中从事家政（其他社会服务和居民生活服务人员）的年中价位平均值2477元计算护理费，故本院认定原告的护理费数额为297,240元（2477元×12个月×5年×2人，时间自2018年9月20日至2023年9月19日），五年后产生的后续护理费，原告可根据其自身恢复情况另行主张权利； 7、对于原告所主张的被扶养人生活费。原告有两个未成年子女，且原告并非唯一抚养人，根据被扶养人的人数、年龄情况和扶养人的人数，本院参照2018年农村居民年人均生活消费支出9421元计算被扶养人生活费，故本院认定被扶养人生活费数额为113,052元（9421元×9年/2人+9421×15年/2）; 8、对于原告所主张的交通费。对该费用原告虽未提交相应的票据加以证明，但本院结合其就医的地点、时间和次数，以及交通费产生的合理性，酌情支持原告主张的1000元交通费； 9、对原告所主张的鉴定费用。因其自行委托的鉴定意见与申请重新鉴定的鉴定意见基本一致，故对原告自行委托鉴定所产生的鉴定费1920元，本院依法予以支持。 10、对原告所主张的精神损害抚慰金。因一级伤残给原告的身体和精神均造成严重的伤害，根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果以及本地平均生活水平，本院酌定精神损害抚慰金的数额为40,000元。 综上，原告因伤造成的损失合计1,081,301.26元，其中648,780.756元（1,081,301.26元×60%）由被告赖学中负担，其余432,520.504元（1,081,301.26元×40%）由原告马强自行承担。鉴于被告赖学中已支付252,300元，故赖学中还应向马强支付396480.756元（648,780.756元-252,300元）。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告赖学中于本判决生效之日起十日内赔偿原告马强医疗费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、营养费、护理费、被扶养人生活费、交通费、鉴定费，共计356,480.756元； 二、被告赖学中于本判决生效之日起十日内赔偿原告马强精神损害抚慰金40,000元; 三、被告伊犁金晶硅业有限公司对上述一、二项赔偿数额承担连带赔偿责任； 四、驳回原告马强的其余诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费7247.21元，减半收取计3623.61元，鉴定费3600元，由被告赖学中负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。 审  判  员     冯 洁 二〇二〇年四月二十一日 书  记  员    范嫣雯