安徽省安庆市迎江区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0802民初170号 原告：孙军，男，1972年8月7日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。 委托诉讼代理人：张鹤林，安徽中天人律师事务所律师。 被告：安庆市安宁能源有限责任公司，住所地安徽省安庆市曙光路东巷16号。统一社会信用代码91340800666209230U（1-1）。 法定代表人：陈安宁，经理。 原告孙军与被告安庆市安宁能源有限责任公司（以下简称安宁能源公司）劳动争议一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用简易程序进行审理。2020年4月7日，本案转为普通程序，并于2020年7月1日公开开庭进行了审理。孙军及其委托诉讼代理人张鹤林到庭参加诉讼；安宁能源公司经本院公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 孙军向本院提出诉讼请求：1.判令孙军与安宁能源公司自2019年6月1日起解除劳动关系；2.判令安宁能源公司立即支付孙军2019年1月至2019年5月期间的工资17500元（3500元/月×5个月）；3.判令安宁能源公司立即支付孙军经济补偿金40250元（3500元/月×11.5个月）并支付40250元赔偿金；4.判令安宁能源公司立即支付孙军失业金30720元（1280元/月×24个月）；5.判令安宁能源公司立即赔偿孙军下列工伤待遇：（1）住院伙食补助费1290元（43天×30元/天）；（2）护理费5309.64元（43天×123.48元/天）；（3）营养费1290元（43天×30元/天）；（4）一次性伤残补助金31500元（3500元/月×9）；（5）一次性医疗补助金33965.52元（5660.92元/月×6）；（6）一次性就业补助金56609.2元（5560.92元/月×10个月）；6.由安宁能源公司承担本案诉讼费用。事实与理由：2008年2月，孙军开始到安宁能源公司从事业务经理工作。2010年1月20日上午9时50分，因工作需要，孙军在安庆港五里庙公司19号煤码头上取煤炭样品时，因船体晃动失足摔倒，致使左跟骨骨折。经安庆市劳动和社会保障局认定为工伤并鉴定为伤残九级。安宁能源公司一直承诺孙军予以赔偿，但未兑现，且自2019年1月起，安宁能源公司就拖欠孙军工资。无奈之下，孙军在2019年5月31日向安宁能源公司递交了辞职报告并离开了安宁能源公司。孙军向安庆市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委作出宜劳人仲裁字（2019）第98号裁决书，孙军对该裁决书不服，故诉至法院。 安宁能源公司未到庭，亦未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。孙军为证明其诉讼主张，向本院提交了以下7组证据： A1.孙军的身份证，证明目的:孙军的身份情况。 A2.安宁能源公司的营业执照、法定代表人陈安宁的身份证，证明目的:安宁能源公司的企业基本信息及法定代表人身份信息。 A3.工伤认定决定书、职工因工劳动能力鉴定结论通知书，证明目的：1.孙军及安宁能源公司有劳动关系的事实；2.孙军因在工作中受伤被认定为工伤并鉴定为九级伤残的事实。 A4.工资表4张、端午节补助、手机短信聊天记录、辞职报告，证明目的：1.孙军自2008年2月与安宁能源公司建立劳动关系的事实；2.孙军工作到2019年5月31日；3.孙军的工资自2015年3月份调整为3500元/月；4.安宁能源公司自2019年1月起未支付孙军工资。 A5.门诊病历、住院病案，证明目的：孙军在2010年1月20日因工受伤在安庆市第一人民医院进行门诊及住院治疗，后在2011年2月26日再次住院治疗的事实。 A6.宜劳人仲裁字（2019）第98号裁决书，证明目的：孙军依据法律规定申请仲裁的事实。 A7.安庆市工伤（亡）待遇支付审批表，证明目的：安庆市工伤保险管理中心支付一次性伤残补助金9712元。 安宁能源公司未进行质证。 庭审后，孙军补充提交了A8.孙军与安宁能源公司的法定代表人陈安宁的2012年至今的短信聊天记录、转账明细，证明目的：2012年至2019年5月份期间，孙军与安宁能源公司存在劳动关系。 经审查，对A1～A8的真实性，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2008年2月份，孙军开始到安宁能源公司工作。双方未签订书面劳动合同，工资通过现金发放。根据孙军提供的部分工资表，安宁能源公司在2008年3月28日向孙军发放工资1800元，2009年11月30日发放工资1500元，2011年7月29日发放工资1500元，2012年6月29日发放工资2900元。另外，安宁能源公司在2008年6月4日发放给孙军端午节补助400元。 2010年1月20日上午9时50分左右，孙军因业务需要前往安庆港五里庙公司19号煤码头上取煤炭样品，因船体晃动，不慎失足摔到甲板上致其左脚摔伤。孙军立即被送往安庆市第一人民医院住院治疗，2010年2月12日出院，住院23天，诊断为左跟骨粉碎性骨折，出院医嘱：禁止负重，休息三个月，两个月后复查，我科随诊。2011年2月26日，孙军再次入住安庆市第一人民医院治疗，2011年3月14日出院，住院16天，诊断为左跟骨骨折术后，出院医嘱：休息三个月，禁止下地，加强营养、护理，随诊。 2010年2月8日，安宁能源公司向安庆市劳动和社会保障局为孙军申请工伤认定。2010年3月5日，安庆市劳动和社会保障局作出宜认定[2010]73号工伤认定决定书，主要载明：孙军的用人单位为安宁能源公司，从事的职业是业务经理，孙军在2010年1月20日上午摔伤导致左跟骨骨折，依据《工伤保险条例》第十四条（一）规定，符合工伤认定范围，认定为工伤。 2012年8月9日，安庆市劳动能力鉴定委员会根据安宁能源公司的申请作出宜工鉴字[2012]00294号职工因工劳动能力鉴定结论通知书，主要载明：孙军于2010年1月20日上午在工作中不慎受伤，造成左跟骨骨折内固定术后，根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180--2006）标准，孙军劳动能力障碍鉴定为伤残九级，生活自理障碍鉴定为生活可以自理。2012年8月15日，孙军签收该通知书。 2012年9月7日，安庆市工伤保险管理中心确认孙军参保缴费日期为2008年9月1日，缴费工资为1214元，一次性伤残补助金为9712元（享受月数8个月），无伤残津贴（1-4）、无生活护理费、一次性医疗补助金。 2019年5月31日，孙军以安宁能源公司未发放2019年1月至5月的工资为由，向安宁能源公司提出辞职申请。之后，孙军向安庆市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出以下仲裁请求：1.裁决孙军与安宁能源公司解除劳动关系；2.安宁能源公司支付孙军拖欠的2019年1月至5月的工资17500元；3.安宁能源公司支付孙军经济补偿金40250元并支付40250元赔偿金；4.安宁能源公司支付孙军失业金30720元；5.安宁能源公司支付孙军工伤保险待遇（住院伙食补助费、护理费、营养费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金）。2019年12月26日，安庆市劳动人事争议仲裁委员会作出宜劳人仲裁字（2019）第98号裁决书，裁决安宁能源公司支付孙军住院伙食补助费460元、护理费2241.66元、一次性伤残就业补助金27799.2元。孙军不服该裁决，诉至法院。 经查，孙军随安庆白鳍豚水泥有限公司参加养老保险及失业保险。2009年7月至2012年10月，孙军随安宁能源公司参加了工伤保险、生育保险及医疗保险。2012年起，孙军随安庆白鳍豚水泥有限公司参加生育保险及医疗保险。 本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。自2008年2月起，孙军开始到安宁能源公司工作，接受安宁能源公司的工作管理与安排，安宁能源公司支付孙军劳动报酬，双方之间成立事实上的劳动关系。现孙军认为安宁能源公司未支付其2019年1月至2019年5月的工资，其于2019年5月31日向安宁能源公司提出辞职申请，要求确认双方的劳动关系自2019年6月1日起解除，安宁能源公司应按3500元/月的标准补发其2019年1月至5月的工资和经济补偿，并支付赔偿金，为此孙军提交了短信聊天记录、辞职报告佐证。对此，根据孙军提交的部分工资表、短信聊天记录，可以确认2008年2月至2019年5月期间，孙军工作时间连续。因孙军的工资系现金发放，孙军作为劳动者，举证证明自己的工资标准及安宁能源公司拖欠工资的事实存在困难，而安宁能源公司作为用人单位，制作并保存工资支付凭证是其一项法定义务，安宁能源公司应将持有的工资支付凭证提交至法庭。现安宁能源公司无正当理由未到庭应诉，应承担由此产生的不利法律后果，根据证据规则，本院推定孙军的主张成立，即安宁能源公司拖欠其2019年1月至2019年5月的工资、工资标准为3500元/月。劳动合同法及劳动争议司法解释规定，未及时足额支付劳动者劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。故对孙军要求确认其与安宁能源公司的劳动关系自2019年6月1日起解除的诉求，本院予以支持。对孙军要求安宁能源公司支付其2019年1月至5月的工资17500元（3500元/月×5个月）、经济补偿金40250元（3500元/月×11.5个月）的诉求，本院亦予以支持。对孙军要求安宁能源公司再支付其赔偿金40250元的诉求，因经济赔偿金的适用前提是用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同的情形，本案不符合该情形，故对该项诉求不予支持。 对孙军要求安宁能源公司支付其失业金的诉求，虽然孙军未参加失业保险，亦未与安宁能源公司一起交纳失业保险费，但孙军未举证证明社会保险机构不能补办社会保险手续，导致其无法享受社会保险待遇，故对该项诉求，本院不予支持。 2010年1月20日，孙军不慎摔伤。2010年3月5日，孙军经安庆市劳动和社会保障局认定为工伤，并经安庆市劳动能力鉴定委员会审定构成九级伤残、生活可以自理，依法应当享受相应的工伤保险待遇。对孙军主张的项目认定如下： 1.住院伙食补助费：因孙军被认定为工伤的时间为2010年3月5日，根据2004年1月1日施行的《工伤保险条例》规定，住院伙食补助费由用人单位按本单位因公出差伙食补助标准的70%发放给劳动者。孙军前后合计住院39天，住院伙食补助费认定为273元（39天×10元/天×70%）。 2.护理费：因孙军被认定为生活可以自理，故不予认定。 3.营养费：因营养费不属于工伤保险待遇的支付项目，故不予认定。 4.一次性伤残补助金：一次性伤残补助金属于工伤保险待遇中由工伤保险基金支付的项目，一般按照工伤职工所构成的伤残等级所对应的月数的本人工资计算，本人工资指的是工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资。本案中，孙军构成九级伤残，根据2004年1月1日施行的《工伤保险条例》规定，应享受的一次性伤残补助金为8个月的本人工资。根据安庆市工伤保险管理中心工伤待遇审理科出具的安庆市工伤（亡）待遇支付审批表，孙军的月缴费工资为1214元。故孙军应享受的一次性伤残补助金为9712元（1214元/月×8个月），该款工伤保险基金已支付。孙军认为其2010年1月20日之前的12个月的月缴费工资为3500元/月，与安庆市工伤（亡）待遇支付审批表不一致，且孙军未举证证明，故一次性伤残补助金认定为9712元。 5.一次性工伤医疗补助金：根据2011年1月1日施行的《工伤保险条例》，一次性工伤医疗补助金在劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同时，由工伤保险基金支付，孙军要求安宁能源公司支付，于法无据，不予认定。 6.一次性伤残就业补助金：根据2011年1月1日施行的《工伤保险条例》，一次性伤残就业补助金在劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同时，由用人单位支付，一般按照工伤职工所构成的伤残等级所对应的月数的统筹地区上年度职工月平均工资计算。本案中，孙军构成九级伤残，于2019年5月31日提出解除劳动关系，应发放的一次性伤残就业补助金按10个月的安庆市2018年度职工月平均工资65253元/年的标准计算为54377.5元（65253元/年÷12个月×10个月）。 综上，孙军应获得的工伤保险待遇中由用人单位安宁能源公司支付的费用合计54650.5元（273元+54377.5元）。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第三十八条、第三十九条、第四十五条、《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、原告孙军与被告安庆市安宁能源有限责任公司的劳动关系于2019年6月1日解除； 二、被告安庆市安宁能源有限责任公司在本判决生效之日起七日内支付原告孙军2019年1月至2019年5月的劳动报酬17500元； 三、被告安庆市安宁能源有限责任公司在本判决生效之日起七日内支付原告孙军经济补偿金40250元； 四、被告安庆市安宁能源有限责任公司在本判决生效之日起七日内支付原告孙军住院伙食补助费273元； 五、被告安庆市安宁能源有限责任公司在本判决生效之日起七日内支付原告孙军一次性伤残就业补助金54377.5元； 六、驳回原告孙军的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，公告费300元，合计310元（原告孙军已预交），由被告安庆市安宁能源有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审 判 长  顾正浪 人民陪审员  吴宣天 人民陪审员  刘茂龙 二〇二〇年八月七日 书 记 员  吴秀青 本案判决依据的法律条款如下： 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第三十八条第一款用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国社会保险法》 第三十六条第一款职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付： （一）治疗工伤期间的工资福利； （二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴； （三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。 第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金： （一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已经进行失业登记，并有求职要求的。 《工伤保险条例》 第三十七条第（二）项劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。