江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0281民初2870号原告：江阴市伟新建设工程有限公司，统一社会信用代码91320281MA1NYP5W74，住所地江阴市月城镇健康路39号。法定代表人：丁伟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王尚虎，北京市盈科（江阴）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张萌萌，北京市盈科（江阴）律师事务所实习人员。被告：陈喜明，男，1965年11月10日生，汉族，住江阴市。委托诉讼代理人：俞坚、徐梦潇，江苏申越律师事务所律师。被告：杨建清，男，1957年5月17日生，汉族，住江阴市。委托诉讼代理人：薛志峰，江苏申越律师事务所律师。委托诉讼代理人：顾成鹏，江苏申越律师事务所实习人员。原告江阴市伟新建设工程有限公司（以下简称伟新公司）诉被告陈喜明、杨建清买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月1日立案。本案依法适用简易程序，于2020年5月14日公开开庭进行了审理。后转为普通程序于2020年10月12日公开开庭进行了审理，原告伟新公司的委托诉讼代理人王尚虎、张萌萌，被告陈喜明的委托诉讼代理人徐梦潇，被告杨建清的委托诉讼代理人薛志峰、顾成鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告伟新公司向本院提出诉讼请求：1、判令陈喜明立即给付伟新公司货款1789665元，并承担该款自起诉之日起至实际给付之日止按照每日万分之四计算的违约金；2、判令陈喜明承担伟新公司为本案支出的律师费89000元；3、判令杨建清对陈喜明的上述全部债务承担连带清偿责任；4、判令陈喜明、杨建清承担本案的诉讼费用。后伟新公司主张违约金自2020年7月1日开始计算，对违约金的其余部分诉讼请求予以放弃。事实和理由：陈喜明因承包“青阳中板长9号楼”工程，自2019年2月27日起向伟新公司购买混凝土。2019年4月18日，陈喜明、杨建清与伟新公司补签《预拌混凝土买卖合同》一份，对付款方式、违约责任等进行约定，并由杨建清对陈喜明就合同项下的付款义务承担保证责任。合同履行中，陈喜明未按约付款，杨建清也未履行保证责任。截至起诉之日，陈喜明、杨建清共计结欠伟新公司货款1789665元。经伟新公司催要，陈喜明、杨建清未及时支付剩余货款，为维护伟新公司的合法权益，故请求支持伟新公司的诉讼请求。陈喜明辩称：1.对陈喜明向伟新公司购买混凝土及结欠货款的事实没有异议。2.伟新公司提供混凝土数量存在缺斤少两的情况。3.伟新公司提供的混凝土存在严重质量问题，用此浇筑的地皮都出现严重的起砂，陈喜明发现后，通知伟新公司的经办人雷良峰，其也认可存在质量问题，并组织人员返工，在工地上重新浇筑，还有一部分未返工，目前尚在协调中。4.陈喜明主张的违约金过高。5.杨建清非合同保证人，不承担保证责任。6.律师代理费尚未实际支出。杨建清辩称：1.陈喜明承接了杨建清所在公司的工程项目并向伟新公司购买混凝土，但伟新公司与杨建清不存在任何法律关系。2.杨建清与陈喜明之间没有担保的意思表示，不应承担保证责任。本院经审理认定事实如下：1.2019年4月18日，陈喜明作为买方（甲方），伟新公司作为卖方（乙方），签订《预拌混凝土买卖合同》，约定陈喜明向伟新公司购买混凝土，合同约定工程名称为青阳中板长9号楼（杨建清），混凝土方量为按实际方量结算，合同履行地为青阳工地项目部，约定混凝土价格：强度等级C40为470元/㎥、C35为460元/㎥、C30为450元/㎥、C25为440元/㎥、C20为430元/㎥、C15为420元/㎥，同时约定非泵减20元/㎥，p6加10元/㎥。合同第三条供货数量及质量的验收确认项下第2款约定：乙方供货到施工现场的混凝土如与发货单载明的数量有差异时，甲方应当即时通知乙方核实；并以书面形式提出真实数量确认结果作为价款结算依据。合同第四条价款结算及支付项下第4款约定：甲方指定陈李建为方量确认签单人；第5款价款付款方式约定：当月付到70%，当年年底付10%，余款20%在次年6月份结清；货款由9号楼老板（杨建清）担保支付。第七款约定：甲方未按本合同约定期限给付价款，乙方有权停止供货，并有权要求甲方立即全额付款，逾期付款的按日万分之四承担责任。乙方实现债权的费用由甲方承担（包括代理费）。合同买方项下有陈喜明签字并加盖江阴市长寿建筑安装工程有限公司第五项目部的方形印章，合同卖方项下代理人一栏有雷良锋签字并加盖伟新公司合同专用章，在陈喜明的签字下方有杨建清的签字确认。2.合同签订后，伟新公司按约交付了混凝土。审理中，各方当事人均认可所用混凝土的案涉工程系由杨建清所在公司发包给陈喜明。3.2019年12月23日，陈喜明与伟新公司就案涉工程签订了结算清单，注明：19年11月份合计结欠1662285元；19年12月份结欠96110元；19年12月份合计结欠1758395元。在结算清单下方有吴海东、雷良锋签字确认。伟新公司分别于2020年1月3日、2020年1月4日为案涉工程运送强度品种为C30方量为5㎥、145.5㎥的混凝土，并由吴海东在送货单下方签字确认，庭审中，各方当事人均认可这批混凝土的单价为450元/㎥。陈喜明自认吴海东系其手下员工，但同时强调吴海东非合同约定的方量确认签单人，吴海东的签字行为仅是认可收到货物，而非是对实际方量的认可。4.审理中，伟新公司自认2020年1月份收到货款5万元。5.2020年3月20日，伟新公司作为甲方，北京市盈科（江阴）律师事务所作为乙方，签订了《民事委托代理合同》，合同约定律师费数额为89000元，支付时间及方式为甲方应于收到一审法律文书之日起7日内向乙方支付律师费，乙方向甲方开具发票。6.审理中，为证明伟新公司提供的混凝土存在质量问题，陈喜明提交了案涉工程现场照片23张，并向本院申请对位于江阴市××镇××号××楼××楼××楼的水池所用的混凝土标号进行鉴定；如果存在不同标号，对不同标号的混凝土体积进行鉴定。本院依法委托第三方鉴定机构江苏宁鉴科技有限公司进行鉴定。2020年9月24日，江苏宁鉴科技有限公司出具退案函，载明因鉴定申请方逾期未缴费，故决定对该案作退案处理。7．陈喜明提供发货单及称重单，以证明送到工地上的货缺斤少两，大约每16㎥少0.84㎥。伟新公司对此不予认可，认为称重单上没有任何一方的签字，发货单上吴海东签字时也没有关于数量等异议的记载。以上事实，有预拌混凝土买卖合同、结算清单、送货单、民事委托代理合同、江苏省律师服务收费试行标准表、照片、发货单、称重单退卷函及当事人的陈述等证据在卷佐证，本院依法予以认定。本院认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。吴海东虽非合同上的混凝土方量确认签单人，但陈喜明认可吴海东系自己的员工，亦认可接收了有吴海东签名的送货单上的货物，应视为陈喜明以自己的实际行动认可方量确认签单人的变更。合同中对于如何认定混凝土方量真实数量有明确约定，陈喜明提交的证据不足以证明伟新公司的混凝土实际方量与送货单上的不符，故本院对陈喜明关于混凝土数量存在缺斤少两的抗辩意见不予采信。因陈喜明未支付鉴定费用导致对案涉混凝土的质量鉴定无法开展，由此产生的不利后果由其自行承担，故本院对陈喜明关于混凝土存在质量问题的抗辩意见不予采信。本院对2019年12月份陈喜明结欠伟新公司货款金额为1758395元予以认定，对伟新公司于2020年1月3日、4日合计运送混凝土150.5㎥予以认定，按各方认可的混凝土价格450元/㎥，扣除伟新公司自认于2020年1月收到的5万元货款，确定陈喜明结欠伟新公司货款1776120元。买卖合同约定货款由9号楼老板（杨建清）担保支付，该约定对承担担保责任的意思表示是清楚的，故杨建清应当对混凝土货款的支付承担连带保证责任。杨建清在承担保证责任后，有权向陈喜明追偿。买卖合同中对于付款时间有明确约定，陈喜明未付清货款构成违约，应承担违约责任，伟新公司主张的违约金的计算未违反法律的规定，本院予以支持。伟新公司自愿放弃部分违约金，系处分自身诉权，本院依法准许。买卖合同中明确约定了代理费的承担，且伟新公司与北京市盈科（江阴）律师事务所订立民事委托代理合同，由北京市盈科（江阴）律师事务所指派律师参与本案诉讼，故伟新公司关于律师费损失的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、陈喜明应于本判决发生法律效力之日起10日内支付江阴市伟新建设工程有限公司货款1776120元，并承担以1776120元为基数自2020年7月1日起至实际给付之日止按每日万分之四计算的违约金。二、陈喜明应于本判决发生法律效力之日起10日内支付江阴市伟新建设工程有限公司律师费损失89000元。三、杨建清对陈喜明应支付的货款1776120元承担连带清偿责任。四、驳回江阴市伟新建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取21708元、财产保全费5000元，合计26708元（江阴市伟新建设工程有限公司已预交），由江阴市伟新建设工程有限公司负担193元，由陈喜明、杨建清负担26515元（本院退还江阴市伟新建设工程有限公司应由陈喜明、杨建清负担的诉讼费用26515元，陈喜明、杨建清应于本判决发生法律效力之日起10日内将应由其承担的诉讼费用26515元直接支付至本院账户）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省无锡市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  杨 奕人民陪审员  李春兰人民陪审员  陈金芬二〇二〇年十一月十二日书 记 员  毛泉媛附：相关法律、司法解释条文1、《中华人民共和国民法总则》：第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。2、《中华人民共和国合同法》：第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。3、《中华人民共和国担保法》：第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。4、《中华人民共和国民事诉讼法》：第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。