山西省晋中市榆次区人民法院民 事 判 决 书(2020)晋0702民初832号原告：深圳先锋居善科技有限公司（以下简称“先锋居善公司”），地址深圳市南山区深南大道9672号大冲商务中心2栋4号楼5层。法定代表人：焦安平，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：王虹蕴、李涛（实习），系陕西浩公律师事务所律师。被告：山西汇森房地产开发有限公司田森汇分公司（以下简称“田森汇分公司”），地址晋中开发区文苑街。负责人：杜韶伟，系该公司总经理。被告：山西汇森房地产开发有限公司（以下简称“汇森公司”），地址山西省晋中开发区文苑街。法定代表人：杜韶杰，系该公司总经理。二被告共同委托诉讼代理人：李启峰，男，汉族，1986年6月2日出生，住太原市迎泽区。系汇森公司法务。原告先锋居善公司与被告田森汇分公司、汇森公司合同纠纷一案，本院于2020年3月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告先锋居善公司的委托诉讼代理人王虹蕴、李涛，被告田森汇分公司、汇森公司的共同委托诉讼代理人李启峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告先锋居善公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告田森汇分公司偿还原告欠款本金3235146.53元并支付自应付未付期限之日起至立案受理日止的利息102877.62元，两项共计3337724.15元（自2019年7月6日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期银行贷款利率计算，自2019年8月20日起至立案受理之日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2、判令被告汇森公司对田森汇公司的欠付款项承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用、担保费、律师费由二被告承担。事实与理由：2018年3月10日，先锋居善公司与田森汇分公司签署了《山西晋中田森双子座项目销售整合服务合同》（以下简称“服务合同”）。“服务合同”约定：在2018年2月1日至2019年7月31日期间，田森汇分公司授权原告作为“田森双子座项目”的独家授权服务商，整合该项目的销售代理工作并支付成交的佣金，与此同时该合同也对双方的权利和义务及违约责任均有明确约定。原告与田森汇分公司合作期间，原告严格依据“服务合同”中约定的工作内容，积极履行相应的合同义务。现合同期限已结束，按照合同约定，田森汇分公司应按时与原告结算销售佣金，依据田森汇分公司已签章确认的结算单，未结算的销售佣金共计3235146.53元。原告依据上述金额开具了合法、有效的税务发票且在2019年7月1日田森汇分公司员工李健也在发票回执单上签了字。按照合同约定田森汇分公司应于收到原告开具的发票后五日内支付相应的销售佣金，然而，至今田森汇分公司未履行任何付款义务，田森汇分公司的拒付行为对原告的内部管理和财务结算均造成了不利影响，已经构成严重违约。田森汇分公司与汇森公司依据国家企业信用信息公示系统显示互为分公司和总公司，结合“服务合同”上也盖有汇森公司公章的事实，根据我国《合同法》、《公司法》的相关规定汇森公司对田森汇分公司的上述欠款理应承担连带清偿责任。综上，被告田森汇分公司的行为严重违反了法律相关规定，严重侵害了原告的合法权益，原告为维护其合法权益故诉至法院，望判如所请。被告田森汇分公司辩称，1、按照合同第4.1条之约定其认为双方需要就原告主张的代理房屋销售事项是否达到结算节点进行确认，不应直接通过诉讼解决；2、按照合同4.12条第4款之约定出现退房应扣除相应佣金，在合同履行中出现退房事项应当对结算佣金进行相应的扣除；3、根据合同的履约情况，自2018年3月10日到2019年7月31日原告在被告住所地累计经营超过180天需向被告住所地的税务部门办理相关手续。因原告未办理，国家税务总局晋中市税务局稽查局书面通知其，请其协助、并配合税务机关，原告在营业地的税款结清之前，暂停向原告支付相应款项。综上，其认为双方应对代理费结算事项进行核对确认，在扣除退房款对应的佣金后进行结算，并且原告有义务向其所在地税务机关办理相关税务登记手续，因为原告的原因未能办理税务登记手续导致的结算延后及其他不利后果由原告自行承担。被告汇森公司辩称，其不是协议主体，原告是与田森汇分公司签订的合同，而田森汇分公司是独立核算，具有独立的法人资格，原告不应突破合同的相对性将其列为被告。本院经审理认定的事实如下：被告田森汇公司系被告汇森公司依法设立的分公司。2018年3月10日，原告（乙方）与田森汇分公司（甲方）签订《山西晋中田森双子座项目销售整合服务合同》，合同约定：田森汇分公司委托原告为田森双子座项目提供独家销售整合服务，合同期限自2018年2月1日起至2019年7月31日止。约定合作方式为，田森汇分公司委托原告作为项目的独家销售整合服务商，授权原告开展以下服务：1、授权原告组织客户购买本项目委托房源，配合田森汇分公司与客户完成签约；2、授权原告整合项目销售代理工作并支付成交佣金；3、双方就本项目所有房源展开合作，共计公寓18610.75平方米、车位131个、写字楼22004.8平方米、商业2814平方米，保证田森汇分公司公寓毛坯销售均底价5000元/㎡、写字楼毛坯销售均底价6000元/㎡、商业毛坯销售均底价10000元/㎡前提下由原告自主定价整合销售。约定收费方式为：1、田森汇分公司根据各物业类型销售整合服务分别向原告支付成交佣金，成交佣金是指基于乙方销售整合服务，合同期内本项目所有成交客户在签署购房买卖合同并支付首期款后，田森汇分公司按照购房合同总额的一定标准向原告支付的服务费，并对具体标准和方式进行了约定；2、所有委托公寓房源毛坯销售均底价低于5000元/㎡、写字楼房源毛坯销售均底价低于6000元/㎡，原告均不参与溢价分成；公寓房源销售均底价达到5000元/㎡及以上、写字楼房源毛坯销售均底价达到6000元/㎡及以上，商业毛坯销售均底价达到10000元/㎡及以上，销售溢价部分（刨除返租部分）分别按照田森汇分公司与原告8:2进行分成。溢价分成结算方式为：每月双方于次月5日之前就上月溢价金额审核一次，田森汇分公司于10日前将上月溢价款支付原告，双方各自承担溢价部分的相应税费。田森汇分公司指定陈秀坤作为现场的对接人，负责与原告进行销售整合工作对接，处理对账、费用支出确认、各项往来文件确认等事宜。原告每月3日将上月结算单提供给田森汇分公司审算,田森汇分公司在5个工作日内将签章确认的结算单交回原告，原告在收回结算单的3工作日内提交佣金发票，田森汇分公司收到原告佣金发票后5个工作日内将佣金划转至原告账号。被告汇森公司在该合同的甲方处加盖公章。2019年6月27日，原告与被告田森汇分公司对田森双子座项目的佣金进行了结算汇总，经过双方核算，佣金共计为3235146.53元。原告的项目经理、财务人员和被告指定的负责人陈秀坤分别在该表上签名，原告在该表上加盖公司财务专用章、被告田森汇分公司在该表上加盖公司双子座营销专用章。2019年6月28日，原告开具深圳增值税普通发票，现代服务费、房地产服务费的金额为3052025.03元，税额为183121.5元，价税合计为3235146.53元。该发票原告通过邮寄向田森汇分公司送达，2019年7月1日田森汇分公司的员工李键签字签收。2018年10月31日原告将居然之家商业（一期）写字楼（西塔楼）61206出售给张培录，收取房屋首付款125376元，该笔交易的佣金为3761.28元。2019年8月8日，张培录向田森汇分公司申请退房，之后田森汇分公司将客户已付房款125376元通过转账退回张培录的银行账户。2020年4月28日，国家税务总局晋中市税务局稽查局向被告汇森公司下发了《税收事项通知书》，通知被告因先锋居善公司在晋中市开发区从事生产经营累计超过180天，未按照规定向经营地税务机关办理税务登记事项的相关手续，未向经营地税务机关申报缴纳相应税款，请被告协助、并配合税务机关，在该单位在经营地结清税款之前，暂停支付相应款项。庭审中原告陈述，2018年2月1日原告开始为被告销售房屋，到合同约定的2019年7月31日房屋没有全部售完，双方之间产生的佣金已经由被告的签字盖章确认了佣金的金额，其中一部分佣金已经支付，剩余佣金3235146.53未支付。田森汇分公司作为汇森公司的下属分公司，根据法律规定，总公司应当对分公司的债权债务承担连带责任。双方对结算款项均已确认，并且被告认可并要求原告开具等额的增值税发票表明被告完全认可发票金额，应当支付原告与发票相等额的款项，至于税务事宜，税务机关应当通过税务管理渠道行使权力，原告已经依法缴纳税款并无任何违反税务征缴的行为。二被告称，双方之间应按照合同约定进行结算，结算时应当扣减退房的佣金；双方在合同中对销售任务已经进行了约定，原告在未完成销售任务下所结算的佣金费率应当进行补差，现原告的主张没有进行补差；另外有一名叫张培录的客户已经退房，应当予以扣除。被告庭后提交补充质证意见称，1、不应支付原告补点佣金635365.11元，原告代理期间实际完成的销售任务低于目标任务的80%，根据协议的约定应按3%计算，不再进行补点；2、签收结算明细表的工作人员已经离职，不能核实真伪；3、关于盖章，因营销章未在集团备案，其认为不具有代表被告的意思表示要件。上述事实有原告提供的《山西晋中田森双子座项目销售整合服务合同》、佣金结算单、增值税发票、发票回执单等证据；被告提供的税收事项通知书、退房申请单、退款凭证等证据在卷佐证。被告对原告提供的证据质证认为在结算单上签字的陈秀坤已经离职，无法核实其签字的真实性，加盖的营销章未在集团备案，不具有代表被告的意思表示。原告对被告提供的证据质证认为稽查局的章、张培录的退房材料无法核实真实性。上述证据经本院审查予以确认。本院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力。本案中原告先锋居善公司与被告田森汇分公司于2018年3月签订的《山西晋中田森双子座项目销售整合服务合同》，系当事人真实意思表示，且内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，各方均应按照合同约定履行各自的义务。原告依约向被告提供了代理销售服务，被告田森汇分公司应按照约定向原告支付佣金。关于佣金的数额，原告与被告田森汇分公司已经出具了双方签字盖章的佣金结算汇总表，对原告为田森汇双子座项目代理销售的房屋佣金数额进行了确认，故双方之间的佣金数额应按照结算单认定。关于被告辩称在佣金结算表上签字的陈秀坤已经离职，无法核实签字的真伪，因陈秀坤作为被告在合同中指定的负责人，其签字应当具有代表田森汇分公司的效力，现被告不认可陈秀坤的签字，但未提供证据证明，故本院对被告的该辩解意见不予采信。关于被告辩解在佣金结算表上加盖的田森汇分公司双子座项目营销章未在集团备案不具有对外代表被告的效力，该营销章未在集团备案属于被告公司的内部事项，作为原告一直在为田森汇双子座项目代理销售房屋，客观上有理由相信结算单上加盖的该营销专用章系田森汇分公司的章，故本院对被告的该项辩解意见不予采信。关于被告辩解客户张培录退房应核减对应的佣金，根据双方合同4.3条约定合同期内所有成交的物业被告均需要向原告支付成交佣金，及合同第4.12条约定双方因合同到期或解除合同···如有退房退款扣除佣金，因此该客户的佣金3761.28元应在应付佣金3235146.53元中予以核减，核减后的金额为3231385.25元，故本院对原告要求被告田森汇分公司偿还欠款本金3235146.53元的主张予以部分支持，对被告的该辩解意见予以采信。关于利息一节，原告要求支付自2019年7月6日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期银行贷款利率计算的利息，及自2019年8月20日起至立案受理之日即2020年3月17日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息，符合法律规定，本院予以支持。关于被告辩称其是按照税务机关出具的《税收事项通知书》的要求未向原告支付相应款项，税务机关征缴欠税的行为应由税务机关依照《中华人民共和国税收征收管理法》的相关规定解决，而原、被告之间属于民事合同法律关系，被告以此为由拒付原告佣金，于法无据，本院对被告的该项辩解意见不予采纳。关于原告要求被告汇森公司对被告田森汇分公司的欠款承担连带清偿责任的主张，而被告汇森公司辩称田森汇分公司是独立核算，具有法人资格，原告不应将其列为被告，因被告田森汇分公司作为被告汇森公司的分公司虽不具有法人资格，但可以以自己的名义从事民事活动，且该分公司独立核算，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款的规定，分支机构以自己名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。故被告田森汇分公司拖欠原告的佣金3231385.25元依法应由其承担，不足以承担的，由法人汇森公司承担。故本院对原告的该项主张不予支持，对被告汇森公司的该项辩解意见不予采信。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决如下：一、被告山西汇森房地产开发有限公司田森汇分公司在本判决生效后十日内向原告深圳先锋居善科技有限公司支付佣金3231385.25元及利息（自2019年7月6日起至2019年8月19日的利息按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起至起诉之日即2020年3月17日止的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），不足以承担的，由被告山西汇森房地产开发有限公司承担。二、驳回原告深圳先锋居善科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33502元，减半收取计16751元，保全费5000元，共计21751元，由原告深圳先锋居善科技有限公司负担31元，被告山西汇森房地产开发有限公司田森汇分公司负担21720元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省晋中市中级人民法院。审判员  曹瑞峰二〇二〇年六月十二日书记员  董 华