广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0606民初28725号（2020）粤0606民初3337号原告：佛山市顺德区容桂兴美五金喷涂厂，住所地广东省佛山市顺德区***********，统一社会信用代码914************995。法定代表人：关鉴兴，任经理。委托诉讼代理人：郑伟兴，广东容桂律师事务所律师。被告：徐伟球，男，1966年8月26日出生，汉族，住广西省兴业县******，公民身份号码452************338。委托诉讼代理人：邱华平，广东广顺律师事务所律师。原告佛山市顺德区容桂兴美五金喷涂厂与被告徐伟球劳动合同纠纷一案，本院于2019年12月11日受理后，依法由审判员谢琳适用简易程序独任审判，于2020年1月6日公开开庭审理。后因佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会佛顺劳人仲案字[2019]5125号仲裁裁决被佛山市中级人民法院裁定撤销，徐伟球向本院提起诉讼，本院于2020年1月19日受理。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，决定以先起诉的佛山市顺德区容桂兴美五金喷涂厂列为原告，以后起诉的徐伟球列为被告，将两案合并审理，由审判员谢琳适用简易程序独任审判，于2020年4月1日公开开庭审理。两次庭审时，原告佛山市顺德区容桂兴美五金喷涂厂的委托诉讼代理人郑伟兴，被告徐伟球及其委托诉讼代理人邱华平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。事实认定及裁判理由1.劳动仲裁请求：徐伟球申请劳动仲裁，请求裁决佛山市顺德区容桂兴美五金喷涂厂出具解除劳动合同关系证明书，并向其支付2019年7月1日至9月10日工资11151元、违法解除劳动合同赔偿金21836元、未签劳动合同二倍工资差额50018元、在职期间带薪年休假工资4500元、在职期间加班费7730元。2.劳动仲裁结果：佛山市顺德区容桂兴美五金喷涂厂向徐伟球支付违法解除劳动合同赔偿金21630.56元、2019年7月1日至9月10日工资10851元、未签劳动合同二倍工资差额12282.37元、未休年休假工资2400元，驳回徐伟球其他仲裁请求。3.原告佛山市顺德区容桂兴美五金喷涂厂的诉讼请求：原告无须支付被告赔偿金21630.56元，被告承担诉讼费用。4.被告徐伟球的诉讼请求：佛山市顺德区容桂兴美五金喷涂厂出具解除劳动合同关系证明书，并向其支付2019年7月1日至9月10日工资11151元、违法解除劳动合同赔偿金21836元、未签劳动合同二倍工资差额50018元、在职期间带薪年休假工资4500元、在职期间加班费7730元。庭审中，被告徐伟球主张撤回要求佛山市顺德区容桂兴美五金喷涂厂出具解除劳动合同关系证明书的诉请，并将诉请的2019年7月1日至9月10日工资数额变更为10851元、违法解除劳动合同赔偿金数额变更为21630.56元、未签劳动合同二倍工资差额数额变更为12282.37元、在职期间带薪年休假工资数额变更为2400元。以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.被告于2017年12月1日入职，从事司机工作；2.双方未签订劳动合同，原告为被告参加了社会保险；3.原告通过银行转账发放被告的工资，被告在收工资前需签收工资发放收据；4.原告在2019年9月7日与被告结算工资，未支付被告2019年7月1日至9月10日的工资；5.原告应向被告支付2019年7月1日至2019年9月10日工资10851元及未签订劳动合同二倍工资差额12282.37元；6.劳动关系解除前十二个月被告的月平均工资为5407.64元；7.被告在职期间可享受的带薪年休假天数为：2018年度5天、2019年度3天。本案中，双方举证及本院认证如下：1.原告提交了如下证据：仲裁裁决书及送达回证、社保参保缴费证明复印件、要求停职查办的录音及文字打印件、徐伟球承认侵占公司财产的录音、报警回执、证人证言4页、入库记录表3页、送货单3份、视频。2.被告提交了如下证据：微信聊天截图打印件、2019年9月7日工资收据、视频两段、仲裁裁决书复印件及民事裁定书复印件、工资收据21页、银行交易明细4页。原告提交的证人证言4页,被告有异议，但结合被告在庭审中的陈述，被告确有将送货后客户拒收的货物包装材料进行售卖的行为，故对该事实予以确认。原告提交的入库记录表3页、送货单3份、视频，被告有异议，原告又未能佐证该些证据与被告的关联性，故不予采信。原告提交的其他证据，被告对真实性均无异议，可以作为认定本案事实的依据，故予以采信。被告提交的证据，原告对真实性均无异议，可以作为认定本案事实的依据，故予以采信。对于双方有争议的事项，本院认定如下：1.原告是否应当向被告支付违法解除劳动关系赔偿金21630.56元。本院经审查后认为，要确定原告是否应向被告支付违法解除劳动关系赔偿金，首先应予审查双方劳动关系解除的原因。对此，原告主张系因被告申请劳动仲裁，双方劳动关系于2019年9月25日解除，被告则主张系原告于2019年9月11日非法解除双方劳动关系。根据本院采信的证据，原告于2019年9月5日约谈被告，指出被告违规私卖公司财产，并提出暂时停止被告工作、停职查办，要被告等收通知书。被告确认有售卖行为，指出如果原告欲开除被告应出具解雇书并主张正常打卡考勤。2019年9月7日，原告与被告结算了2019年8月至2019年9月7日的工资。2019年9月11日，被告于早上进行指纹打卡考勤时发现无法打卡，原告确认清除了被告的指纹但主张是系统出错，全体人员的指纹信息均被清除，但对自己该主张并无提交证据证实。同日，原告将被告从微信群聊“司机群”、“兴美公司工作群”中移除。2019年9月24日，被告申请劳动仲裁。2019年9月29日原告报警。根据前述事实，虽然原告主张仅是对被告进行停职调查，但既无告知被告停职调查的期限，又在未向被告说明任何原因的情况下停止了被告的打卡考勤并将被告从相应微信工作群中移除，且之后亦无对被告作出任何说明或工作安排，结合原告于2019年9月7日与被告提前结算工资的事实，原告的行为符合与劳动者解除劳动关系的表现形式。虽然原告为被告参加社会保险至2019年11月，但是否参加社会保险不是判定劳动关系是否存续的唯一参考，综合原告前述表现及其法律后果，本院确认双方劳动关系于2019年9月11日由原告单方解除，故原告是否应向被告支付违法解除劳动关系赔偿金应审查原告解除劳动关系的原因是否合法。根据前述事实，原告是以被告私卖原告财产为由对被告停职调查，继而解除双方劳动关系。虽然被告确认存在售卖行为，但主张售卖的为客户拒收的废弃包装纸。对此，根据双方在庭审中的陈述，原告给客户产品喷漆后，将产品用包装纸包好后再送回给客户，原、被告双方所争议的被被告售卖的物品即为包装产品的包装纸。原告主张该些包装纸从外采购且可以循环利用，但根据本院采信的被告提交的视频，原告在与客户沟通时明确表示不愿意回收送货后产生的包装纸，希望由客户对此进行处理，而其客户也明确表示不予处理，故被告主张其是因客户收货后要求清除包装纸、原告亦不予回收才对该些包装纸以废纸形式售卖合理可信。同时，虽然原告主张经与客户协商后，原告可予循环利用该些包装纸，但对此并未能提交证据证明，更未能提交证据证明因此制定、公示并执行了新的工作制度或执行标准。综上，被告售卖的包装纸是原告及客户均拒绝处理的废弃品，即使被告私自售卖存在不当，但原告对该些包装纸的处理并无作出过明确的指引、亦无规章制度就此明示处理方式及相应后果，而对劳动者予以解雇属于对劳动者最严厉的处罚之一，用人单位以劳动者严重违反规章制度为由行使劳动关系单方解除权必须依法、依规进行，故本院认为原告因被告售卖废弃包装纸而单方解除劳动关系属于违法解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，结合双方确认被告于2017年12月1日入职、劳动关系解除前十二个月月平均工资为5407.64元的事实，原告应向被告支付违法解除劳动关系赔偿金21630.56元（5407.64元/月×2个月×2）。2.原告是否应向被告支付加班工资差额。本院经审查后认为，被告主张其每月签收的工资收据中记载了每月加班时间，但加班工资仅按其日工资标准150元/天计付了100%，故尚存在50%的差额。对此，根据本院采信的收据，对于被告每月的工作时间均描述为“开工*天、加班*时、共*天”，再按共计的天数及150元/天的标准计算工资。但根据该些收据显示的每个月的“开工*天”的数额，很多都超过了法定的每月正常工作天数21.75天，且在将加班小时数折算成工作天数时几乎均是按照加班7小时即对应1个工作日进行折算，该折算方法亦与正常工作时间为8小时/天不一致，故该些收据所反映的计算方式可以印证原、被告在结算工资时，所依据的150元/天的日工资标准已经包含了超出正常工作时间对应的加班工资，被告现要求以150元/天的标准作为其正常工作时间日工资标准明显有违双方约定，理据不足，本院不予采纳。经折算，按照收据中显示的被告的工作时间及其收取的工资数额，原告向被告计付的正常工作时间工资并不低于佛山市最低工资标准，且被告在每月签收工资收据时亦均是按照该计算方法予以核对并签名确认，并无就加班工资提出过异议，故本院认为原告已经足额向被告支付在职期间加班工资，对被告现起诉要求原告支付加班工资差额不予支持。3.原告是否应向被告支付带薪年休假工资。本院经审查后认为，双方确认被告在职期间可享受的带薪年休假天数为：2018年度5天、2019年度3天，原告主张被告已经享受带薪年休假并足额支付相应工资，但从本案证据均无法证实，原告作为用人单位应当承担举证不能的不利后果。结合本院在双方争议事项1中的认定，双方据以计算工资的日工资150元/天的数额已经包含了加班工资，故根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，原告应向被告支付在职期间应休未休带薪年休假工资1265.29元（1720元/月÷21.75天/月×8天×200%），对被告诉请超出部分不予支持。被告起诉要求原告出具解除劳动合同关系证明书，但在庭审中撤回该诉请，本院依法予以准许。裁判结果根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条,《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、原告佛山市顺德区容桂兴美五金喷涂厂于本判决发生法律效力之日起三日内向被告徐伟球支付违法解除劳动关系赔偿金21630.56元；二、原告佛山市顺德区容桂兴美五金喷涂厂于本判决发生法律效力之日起三日内向被告徐伟球支付2019年7月1日至9月10日工资10851元;三、原告佛山市顺德区容桂兴美五金喷涂厂于本判决发生法律效力之日起三日内向被告徐伟球支付未签劳动合同二倍工资差额12282.37元;四、原告佛山市顺德区容桂兴美五金喷涂厂于本判决发生法律效力之日起三日内向被告徐伟球支付未休年休假工资1265.29元；五、驳回原告佛山市顺德区容桂兴美五金喷涂厂的诉讼请求；六、驳回被告徐伟球的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2019）粤0606民初28725号案受理费减半收取5元（原告已垫付），由原告佛山市顺德区容桂兴美五金喷涂厂负担。（2020）粤0606民初3337号案受理费减半计算为5元（被告申请免交），本院予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 谢 琳二〇二〇年四月八日书记员 彭旭妍