湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初3654号原告：衡山红犀建材有限公司。住所地湖南省衡山县开云镇金龙村一组。法定代表人：曹运桃，董事长。委托诉讼代理人：阎忠于，湖南明逸律师事务所律师。被告：湖南百舸水利建设股份有限公司。住所地湖南省长沙市雨花区韶山北路370号省水利厅防汛大楼2811房。法定代表人：姜赛娇，董事长。委托诉讼代理人：谢召新，湖南琼武律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘玲玲，湖南琼武律师事务所律师。原告衡山红犀建材有限公司（以下简称原告）诉被告湖南百舸水利建设股份有限公司（以下简称被告）买卖合同纠纷一案，本院于2020年3月17日受理后，依法由审判员杨华独任审判，于2020年7月3日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人阎忠于，被告的委托代理人谢召新、刘玲玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付货款1754558.8元；2、判令被告向原告支付逾期付款利息（以欠款1754558.8元为基数，按银行同期贷款利率，从2019年5月1日起至实际支付之日止）；3、由被告承担本案保全保险费2000元及诉讼费、保全费。事实和理由：2018年8月1日，原告与被告签订一份《材料采购合同》，约定被告向原告采购水泥建材，用于湘潭市雨湖区涟水左岸河西堤涟水保护圈EPC项目施工建设，并约定了水泥数量、单价及货款支付方式和期限。合同签订后，原告陆续向被告提交货物，至2019年4月，原告将水泥全部交付完毕，但被告并未按合同约定方式分批支付货款。经双方对账确认，水泥货款共计5174558.8元，被告共计支付货款3420000元，尚拖欠货款1754558.8元。目前被告承包的项目已施工完毕，但一直拖欠原告的货款不予支付。原告认为，原告已按合同约定履行了货物交付义务，被告拖欠货款的行为构成违约，应承担相应违约责任。本案在审理过程中，原告在陈述事实及理由时主张对《材料采购合同》中约定的付款方式应该依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十六条的规定，变更为由被告立即支付拖欠的货款。被告辩称，一、原告起诉要求支付水泥货款不符合《材料采购合同》及《补充协议》的约定，原告要求付款条件不成就。1、2017年12月20日，联合体（中交第四公路工程局有限公司（牵头人）、湖南百舸水利建设股份有限公司、中国电建集团中南勘测设计研究院有限公司）与项目建设方湘潭市雨湖区城市建设开发投资有限公司订立的《总承包合同》【P26】第17.2、17.3明确约定，本工程无预付款，工程建设期内按进度至项目完工支付到实际完成工程量的60%。竣工决算一审后付到80%，竣工决算复审后支付到90%，竣工决算终审后支付完成全部的工程款，每次审计不超过一年。竣工付款以审计结果为基数，结合优惠率进行支付。根据合同约定，联合体与项目建设方的工程款支付，付款是以工程竣工决算为前提。2、本案《材料采购合同》并不是一个单纯的货物买卖合同，它是一个附条件的买卖合同，即需要业主认可建设工程质量，工程竣工验收决算后，付款给被告，被告再支付给卖方。被告代表联合体与原告订立的《材料采购合同》标的物是水泥，且明确水泥是用于该建设项目，水泥与钢筋等均为建设工程的主要建材，建材的质量与该工程的质量有直接关联，正是基于水泥作为主建材的重要性，也说明了合同约定竣工验收支付余款的必要性。原、被告签订的《材料采购合同》第6条约定：“付款方式甲方（即被告）每月15日上报上月完成进度产值，经项目建设方认可并支付进度款至甲方账户后，乙方提交甲方已签订的当月结算文件，并按合同约定提交增值税专用发票，经甲方审核通过在7个工作日内，甲方支付本期审定价款的60%至乙方账户，工程竣工验收合格甲方在30个工作日内支付乙方总价款的35%，余款5%在工程质保期满后30天内甲方一次性付清”。《材料采购合同》付进度款60%需要项目建设方认可并支付进度款至被告账户，35%是需要工程竣工验收，与《总承包合同》中项目建设方付款相配套，即建设方付款后，被告再支付款项。同时，《材料采购合同》订立后，双方基于合意及订立合同的目的，双方订立了《补充协议》，约定：“乙方承诺全力支持项目施工进展，保证不因建设单位资金的延缓支付而停供逼款”，充分说明了材料合同的款项支付需要项目竣工验收、建设方款项已经支付，再支付给材料商。3、联合体与项目建设方于2017年12月20日订立《总承包合同》，该合同第8条载明，计划工期是900日历天，加上今年疫情严重，该工程项目至今未竣工验收，项目建设方与联合体也没有进行竣工决算。基于以上三点，原告请求被告支付货款的条件不成就。二、原、被告未进行结算，原告请求支付货款1754558.8元无证据支撑。《材料采购合同》第5条约定：“结算乙方凭甲方材料验收员签收的材料单进行结算，每月底结算一次，且该结算的结算单必须经甲方材料负责人、财务负责人、项目经理签字确认并加盖项目经理部公章方为有效”。根据以上约定，材料结算是需要上述程序进行，原告提供的水泥结算单第二张、第三张没有被告职员签字，也没有项目经理签字及盖章，故原告诉求无证据支持。综上，被告认为原告诉求没有事实依据，其要求付款的金额没有证据支持，同时付款条件不成就，故请求驳回原告的全部诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月20日，湘潭市雨湖区涟水左岸河西堤涟水保护圈EPC项目的发包人湘潭市雨湖区城市建设开发投资有限公司与承包人中交第四公路工程局有限公司（牵头人）、中国电建集团中南勘测设计研究院有限公司及被告（成员单位）签订《雨湖区涟水左岸河西堤涟水保护圈EPC总承包合同》，约定本项目承包人为联合体中标人，其中勘察设计中标价为2683800元、道路（路面）工程部分为332000元、建安工程中标下浮率为0.36%，中标总价为199750917.89元。建安工程的结算价按经行政主管部门审批后的施工图编制工程量清单预算，交财政评审中心评审的结果按中标率下浮后作为评审价格。工程施工质量要符合国家及行业施工规范要求，验收后达到国家规定质量评定“合格工程”的标准。承包人计划工作日为2017年12月20日，工期为900个日历天。此后，被告（甲方）与原告（乙方）签订《材料采购合同》一份，约定，甲方向乙方采购水泥，含增值税采购总价为8563200元，税率为16%，具体采购数量和金额以甲、乙方确认的实际签收及结算单为准；甲方指定专人潘宏权与乙方办理结算事宜；乙方同意甲方保留合同总额的5%，计428160元作为质保金，在经甲方使用质量合格且质保期满后的30天内，该质保金由甲方向乙方一次性付清。合同约定的结算为：乙方凭甲方材料员验收的材料签收单进行结算，每月底结算一次，且该结算的结算单必须经甲方材料负责人、财务负责人、项目经理签字确认并加盖项目经理部公章方为有效。合同约定的付款方式为：甲方每月15日上报上月完成进度产值，经项目建设方认可并支付进度款至甲方账户后，乙方提交甲方已签认的当月结算文件，并按合同约定提交增值税专用发票，经甲方审核通过在7个工作日内，甲方支付本期审定价款的60%至乙方账户，工程竣工验收合格甲方在30个工作日内支付乙方总价款的35%，余款5%在工程质保期满后30天内甲方一次性付清。合同约定的履行期间为2018年8月1日至2020年5月1日。在《材料采购合同》履行过程中，原告（乙方）与被告（甲方）又签订了一份《补充协议》，甲方承诺在项目建设单位的进度款下来之后，按约定及时拨付至乙方账户；乙方承诺全力支持项目施工进展，保证不因建设单位资金的延缓支付而停供逼款。2018年10月25日，原、被告进行第一次结算，被告应支付原告2440吨水泥价款1371280元。2018年12月31日，原、被告进行第二次结算，被告应支付原告4529.4吨水泥价款2545522.8元。被告已向原告支付了水泥价款3420000元。原告主张经双方确认，被告应向原告支付水泥总价款为5174558.8元，尚欠货款1754558.8元，诉至本院请求支付。本案在审理过程中，原告向本院提交了2019年4月25日的水泥结算单一张，上面载明水泥数量为2238吨，价款1257756元，只有合约科张焱和财务科的单金桃签字，没有其他相应部门和项目部负责人的签字，被告对该结算单不予认可，并主张双方仅进行了两次结算，未进行最终结算。另查明，案涉施工项目尚未竣工验收。本院认为，原、被告签订的《材料采购合同》及《补充协议》是双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。《材料采购合同》中约定“甲方每月15日上报上月完成进度产值，经项目建设方认可并支付进度款至甲方账户后，乙方提交甲方已签认的当月结算文件，并按合同约定提交增值税专用发票，经甲方审核通过在7个工作日内，甲方支付本期审定价款的60%至乙方账户，工程竣工验收合格甲方在30个工作日内支付乙方总价款的35%，余款5%在工程质保期满后30天内甲方一次性付清”。从上述约定可以看出，双方对支付货款约定了付款条件，货款的35%是在工程竣工验收合格后支付，货款的5%是在质保期满后支付。原告主张总货款为5174558.8元，被告已支付3420000元，尚欠货款1754558.8元，应由被告支付。被告抗辩主张合同约定的付款条件尚未成就，双方未进行最后结算，原告主张货款1774558.8元没有事实依据。原告在庭审时主张对《材料采购合同》中约定的付款方式应该依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十六条的规定，变更为由被告立即支付拖欠的货款。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十六条规定：“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除”。情势变更的起因应是合同成立以后，因与双方当事人无关的原因，发生了社会环境的异常变动，造成当事人一方遭受重大损害，且应由受损一方请求人民法院变更、解除合同。本案中双方在签订合同时均没有“被迫”的行为，并且此后又签订了《补充协议》，进一步明确了货款支付的条件。合同中约定的“工程竣工验收合格、质保期满”均不属于“客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化”的情形，原告主张变更合同约定的支付条件没有法律依据。本案中，原、被告未进行最终结算，即使按照原告的主张总货款为5174558.8元，被告已支付3420000元，被告付款已超过了总价款的65%，由于合同约定的付款条件为工程竣工验收合格后支付35%，现工程尚未竣工验收，原告主张全额支付货款的条件尚未成就，本院不予支持。原告主张由被告支付逾期付款利息、保全保险费亦没有事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告衡山红犀建材有限公司的诉讼请求。本案受理费因适用简易程序减半收取10395元，保全费5000元，由原告衡山红犀建材有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 杨 华二〇二〇年七月七日书记员 李佳妮附：《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。