河南省永城市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1481民初733号原告：福建省得兴建设工程有限公司，住所地：福建省惠安县世纪大道丽都阳光大厦**，统一社会信用代码：9135052177291331XE。法定代表人：王炳奎。职务：总经理。委托诉讼代理人：陈珊妹，福建闽翔律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：河南航宇服饰进出口有限公司，住，住所地：河南省永城市薛湖镇薛滦新城一社会信用代码：91411481MA448NH29F。法定代表人：张家福。被告：河南德航服饰有限公司，住，住所地：河南省夏邑县南环产业集聚区一社会信用代码：91411426551618413L。法定代表人：张朝纲，职务：总经理。原告福建省得兴建设工程有限公司(以下简称得兴公司)与被告河南航宇服饰进出口有限公司(以下简称航宇公司)、河南德航服饰有限公司(以下简称德航公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告得兴公司的委托诉讼代理人陈珊妹到庭参加诉讼，被告航宇公司、德航公司经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告得兴公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即返还原告履约保证金2002000元；2.判令被告向原告支付违约金1716000元，以上合计3718000元；3.判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年9月，被告因需建设生产车间，向社会发起招标。同月15日，原告向被告缴纳2000元报名费，24日原告向被告缴纳20万元投标保证金，30日被告通知原告以8580万元中标。同年10月13日，原被告双方签订《建设工程施工合同》，合同价为8580万元。合同第二部分第16条16.1约定发包人违约的情形，因发包人违约解除合同后的付款，发包人应该在解除合同28天内支付下列款项，并解除履约担保。该合同另补充条款约定：合同签订之日起乙方七日内将工程总造价8%的四大国有银行保函保全开出交到甲方，作为工程合同的履约保证金，与3%的质保金一起解除。双方认真履行合同条款不得违约，如有违约，违约方应承担一切损失，违约金为2%，违约方自行解除合同。合同签订后，原告于10月25日向被告转账180万元作为履约保证金。事后被告未依约进行开工通知，并将工程转由他人实施，依约应解除合同，返还原告已缴纳履约保证金等款项并承担违约金2%。综上，请求依法支持原告诉请。被告航宇公司、德航公司提交书面答辩称：1.对于被告与原告存在建设工程施工合同关系没有异议，对原告支付的2000元报名费，20万元投标保证金，180万元履约保证金的事实没有异议，但本案中系原告违约在先，被告保留追究其违约责任的权利。涉案工程因原告方违约原因至今没有动工建设，原告诉称的工程转给他人不是事实；2.被告与原告签订的建设工程施工合同第一部分第二项合同工期中，对于开工日期、竣工日期均没有约定，其原因是需等待原告将工程履约保证金及保函出具后，经地方政府批准后方能确定，这也是该项留白的原因。原告诉称的依据合同第二部分第16条16.1的约定，要求被告承担违约责任，没有任何依据；3.被告与原告签订的《建设工程施工合同补充协议》明确约定，合同签订之日起，乙方12工作日将200万元打入指定账户作为履约保证金，但原告仅支付了180万元，系其违约在先；4.被告与原告签订的《建设工程施工合同》第75页约定的补充条款明确约定，合同签订后7日内乙方将工程总造价的8%的四大国有银行保函开出交到甲方，作为工程合同的保证金，但原告没有向被告开出保函，系其违约在先，也因其违约行为，导致涉案工程一直未能开工，致使被告损失巨大。综上，被告与原告签订的《建设工程施工合同》及《补充协议》，系原告违约在先，因涉案工程系经过招投标，原告又未足额支付保证金及工程保函，现工程一直处于停滞状态，原告诉称要求被告承担违约责任，实无事实及法律依据，请依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明：1、2017年9月15日，被告航宇公司以建设钢结构生产车间发起招标，原告按照招标文件要求进行投标，9月30日，被告通知原告中标。同年10月13日，原告与被告航宇公司签订《建设工程施工合同》，约定合同价为8580万元，发包人违约的情形有：（1）因发包人原因未能在计划开工日期前7天内下达开工通知的；（2）因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的；（3）发包人违反第10.1款变更的范围第（2）项约定，自行实施被取消的工作或转由他人实施的；（7）发包人明确表示或者以其行为表明不履行合同主要义务的……。并约定发包人出现约定的违约情况，承包人有权解除合同。后双方又签订《建设工程施工合同(补充协议书)》,约定“合同签订之日起，乙方七日内将工程总造价的8%的四大国有银行保函，保金开出交到甲方，作为工程合同的履约保证金，与3%的质保金一起解除。双方认真履行合同条款不得违约，如有违约，违约方应承担一切损失，违约金为2%，违约方自行解除合同。”庭审中原告称该条约定并未实际履行。因原告未按照约定提交银行保函及开出保金，原告的委托代表人田俊兰又与被告航宇公司签订《补充协议》，载明“合同签订之日起，乙方12工作日内将220万元人民币打到甲方（河南航宇服饰进出口有限公司）指定开户行上，作为工程合同的履约保证金。双方认真履行合同条款不得违约，如有违约，违约方应承担一切损失，违约金为2%，违约方自行解除合同”。2、2017年9月15日原告缴纳的2000元资料费由被告德航公司出具收据，2017年9月24日原告交付的20万元投标保证金，被告德航公司向其出具收据；2017年10月25日，原告向被告航宇公司转账180万元，被告德航公司、航宇公司在向原告出具收据上加盖印章。3、被告河南航宇服饰进出口有限公司为被告河南德航服饰有限公司的子公司。以上事实有当事人陈述、招标文件、中标通知书、建设工程施工合同、补充协议、收据等为证，本院予以确认并在卷佐证。本院认为：依法成立的合同对当事人具有法律约束力。原被告自愿签订《建设工程施工合同》，未违反法律规定，原被告应当按照约定履行自己的义务。本案中，被告提交的有田俊兰签字的《补充协议》中，约定内容有“合同签订之日起，乙方12工作日内将220万元打到甲方河南航宇服饰进出口有限公司指定开户行上”，原告对此约定认可，原告投标保证金20万元在中标后转为履约保证金及向被告转账的180万元，共交付200万元履约保证金，原告称其中20万元保证金已由田俊兰以现金形式交付给被告，但未提交证据予以证明，原告未能按照约定足额交付履约保证金，存在违约情形，依据该《协议书》约定“双方认真履行合同条款不得违约，如有违约，违约方应承担一切损失，违约金为2%，违约方自行解除合同”，且被告航宇公司至今也未向原告下达开工通知书，由此可以认定双方签订的《建设工程施工合同》已自行解除，被告航宇公司应返还原告交付的履约保证200万元。被告德航公司在向原告出具的投标保证金及履约保证金收据上均加盖印章，应承担连带偿还责任。原告交付的投保资料费2000元不属于履约保证金，其要求返还的理由不能成立，本院不予支持。因原告存在违约行为，且未提交被告存在违约情形的充分证据，故对于原告要求被告支付违约金的该项请求本院不予支持。庭审后，被告德航公司法定代表人称已经退还保证金16万元，但未提供相关证据证明。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、河南航宇服饰进出口有限公司、河南德航服饰有限公司于判决生效后十日内返还原告福建省得兴建设工程有限公司履约保证金200万元；二、驳回原告福建省得兴建设工程有限公司的其余诉讼请求。案件受理费36544元，由原告福建省得兴建设工程有限公司负担16544元，被告河南航宇服饰进出口有限公司、河南德航服饰有限公司负担20000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判长  李安琦审判员  郑春玲审判员  程 杰二〇二〇年七月七日书记员  蒋 恒