上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0101民初1301号原告：中国船舶工业物资华东有限公司，住所地上海市黄浦区。法定代表人：李悦，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴亿能，上海以恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭小亮，上海以恒律师事务所律师。被告：中拓(福建)实业有限公司，住所地福建省福州市。法定代表人：陈增春，该公司执行董事兼总经理。被告：陈增春，男，1952年2月6日出生，汉族，住福建省福州市。原告中国船舶工业物资华东有限公司(以下简称中船公司)与被告中拓(福建)实业有限公司(以下简称中拓公司)、陈增春买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序进行审理，后本院口头裁定本案转为普通程序，并于2020年9月22日公开开庭审理本案。原告委托诉讼代理人彭小亮到庭参加诉讼。被告中拓公司、陈增春经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中船公司向本院提出诉讼请求：1.确认中船公司与中拓公司签订的《乙二醇买卖合同》解除；2.判令中拓公司向中船公司支付违约金442,000元；3.判令陈增春对中拓公司上述付款义务承担连带责任。事实与理由：2019年6月19日，中船公司与中拓公司签订《乙二醇买卖合同》，约定中船公司向中拓公司购买进口乙二醇500吨，含税单价4,420元/吨，含税总额221万元，交(提)货方式为货权转移，交付点张家港保税区长江国际港务有限公司，交付时间为2019年8月15日至2019年8月25日(含当日)。合同后附《合同通则》约定，违约方应按合同项下瑕疵履行部分金额的20%向守约方支付违约金。合同签订后，中船公司了解到，中拓公司存在到期不履行合同的情形，中船公司随即向中拓公司发函，对其履约能力提出质疑并要求其答复解决，中拓公司未予回复。合同约定的交货期届满后，中拓公司未履行交货义务，中船公司只得另行向其他公司购买乙二醇，购买价格因市场波动有所上涨。中拓公司的行为构成违约，应依约支付违约金442,000元。陈增春系中拓公司唯一股东，依法应对中拓公司违约金支付义务承担连带责任。原告中船公司为证明其主张提供以下证据：1.《乙二醇买卖合同》及《合同通则》。2.《联系函》及QQ聊天记录。中船公司解释称，QQ聊天记录系中船公司工作人员桑云岳与中拓公司业务员王琦的聊天记录，《联系函》亦通过QQ向中拓公司发送。3.中船公司与案外人张家港保税区东森源贸易有限公司(以下简称东森源公司)签订的《产品购销合同》(复印件)、银行回单2张，证明其所遭受的损失。中船公司解释称，中船公司与东森源公司系通过QQ签署并发送《产品购销合同》，中船公司仅保留东森源公司发送的加盖公章的扫描件。4.博易银行版APP“乙二醇主力(eg_ZL)”价格截屏，证明乙二醇价格波动情况。被告中拓公司、陈增春未发表答辩意见，未发表质证意见，亦未提交证据。经本院核对，证据1、证据3中银行回单与原件一致，证据3中银行回单与《产品购销合同》相互印证，本院对该《产品购销合同》真实性亦予以确认。中船公司工作人员桑云岳到庭出示手机QQ(QQ号码XXXXXXXXX、昵称jerry87)，该QQ账号与QQ号码XXXXXXXXXX(桑云岳将该账号备注为“中拓王琦”，该账号以下均统称“中拓王琦”)的聊天记录内容与证据2内容一致，本院对证据2真实性予以确认。中船公司委托诉讼代理人彭小亮到庭出示手机，并打开博易银行版APP，搜索乙二醇主力后，相应页面与证据4内容一致，本院对证据4真实性予以确认。根据本院认定真实性的证据，本院对中船公司陈述的关于《乙二醇买卖合同》及《合同通则》的签订、内容予以确认。本院另查明以下事实：1.《乙二醇买卖合同》关于“货款支付”约定，合同项下交易以先款后货方式结算，双方于2019年8月15日至2019年8月25日(含当日)17点前完成货权交割。中拓公司于交割当日将不可撤销提单传真给长江国际库区，中船公司与仓库确认货权的真实性后，以电汇形式支付全额货款，中拓公司收到货款后立即发邮件至仓库放货，或者交割当日，中拓公司将CA系统制单且已复核截图提供给中船公司后，中船公司立即支付全部货款，中拓公司确认收到货款后当天立即通过CA系统放货。案件审理中，中船公司解释称，CA系统是长江国际库区仓储的平台系统，双方可在系统上面完成交割并查询交货状态。《乙二醇买卖合同》《合同通则》页脚处页码连续，中船公司与中拓公司在《合同通则》尾部均加盖合同专用章，并在《乙二醇买卖合同》《合同通则》右侧加盖骑缝章。2.2019年7月22日，桑云岳通过QQ与“中拓王琦”联系，向“中拓王琦”发送《联系函》，并表示亦已通过传真向中拓公司发送。“中拓王琦”回复，“好的，我跟领导说下”。《联系函》载明，据目前市场情况反映，中拓公司出现严重亏损、无法交货的情况，中船公司希望与中拓公司进行协商平仓，平仓价格按2019年7月22日当日价格4,490元/吨，请中拓公司于2019年7月25日前书面回复中船公司。2019年7月24日、7月26日，桑云岳两次询问“中拓王琦”相关情况，对方均回复，没有接到人事让其回公司的通知。2019年8月27日，桑云岳询问“中拓王琦”，如何处理当月一单500吨的货。次日，对方回复，“公司单方面把我们辞退了，后续也不知道找谁，公司都进不去了，也找不到人。”3.2019年9月17日，中船公司与东森源公司签署《产品购销合同》，约定中船公司向东森源公司购买进口乙二醇500吨，单价(含税)5,425元/吨，总金额2,712,500元。交货日为2019年10月15日至2019年10月25日。结算方式为银行电汇，中船公司于2019年9月18日前支付货款总额5%作为定金，剩余金额交割当日结清。每当货物市场价格(以中国化纤信息网CCF公布日均价格为准)与合同约定价格相比下跌幅度超过5%，中船公司应于东森源公司通知后的一个工作日内向后者追加支付5%定金。2019年9月18日、2019年10月17日，中船公司先后向东森源公司转账135,625元、2,576,875元，合计2,712,500元。另外，博易银行版APP显示，“乙二醇主力(eg_ZL)”2019年6月21日开盘价4,360元、收盘价4,437元、最高价4,515元、最低价4,352元，2019年9月27日开盘价5,004元、收盘价4,970元、最高价5,189元、最低价4,915元。4.中拓公司系成立于2011年3月21日的有限责任公司。2019年7月5日，中拓公司法定代表人由案外人陈友溪变更为陈增春，2019年7月12日，中拓公司由有限责任公司(自然人投资或控股)变更为有限责任公司(自然人独资)，同日，中拓公司股东由案外人陈晓文、陈友溪、杭州华速实业有限公司变更为唯一股东陈增春。中拓公司目前股权结构无变化。5.本案立案后，因中拓公司、陈增春下落不明，本院于《人民法院报》刊登本案起诉状副本、传票等诉讼材料送达公告。该公告刊登于2020年6月18日《人民法院报》G88版。本院认为，案涉《乙二醇买卖合同》《合同通则》系双方当事人真实意思表示，未违反法律法规强制性规定，合法有效。根据两份合同页脚的形式以及双方当事人加盖骑缝章的行为，可以认定，《合同通则》系《乙二醇买卖合同》的一部分，两份合同均对当事人具有约束力。关于中船公司要求确认《乙二醇买卖合同》解除的诉请，本院认为，《乙二醇买卖合同》签署后，中船公司向中拓公司发送《联系函》称，因其了解到中拓公司出现严重亏损，希望按《联系函》发送当日的乙二醇价格平仓。中船公司并未对该《联系函》作出回应。而截至《乙二醇买卖合同》约定的交货期届满，中拓公司既未与中船公司联系，亦未依约将提单传真给长江国际库区或向中船公司发送CA系统制单截图，而本案审理阶段，中拓公司下落不明，遑论履行义务，其行为构成根本违约，中船公司有权要求解除合同。至于《乙二醇买卖合同》的解除时间，应以本案诉状副本等材料公告送达之日，即2020年8月17日为准。故本院认定，《乙二醇买卖合同》于2020年8月17日解除。关于中船公司要求中拓公司按《乙二醇买卖合同》总金额221万元的20%支付违约金442,000元的诉请，本院认为，该主张与《合同通则》违约责任条款约定相符，与法无悖，另综合考虑中船公司与东森源公司另行签署《产品购销合同》的事实、《产品购销合同》约定的乙二醇单价以及乙二醇市场价格的波动情况，本院对中船公司关于违约金的诉请可予支持。针对中船公司要求陈增春对中拓公司违约金支付义务承担连带责任的诉请，本院认为，《乙二醇买卖合同》于2019年6月19日签订，合同约定的交货期为2019年8月15日至2019年8月25日期间，国家企业信用信息公示报告显示，陈增春于2019年7月12日变更为中拓公司唯一股东。中拓公司的违约行为发生在陈增春成为中拓公司唯一股东后。本案中，陈增春未到庭参加诉讼，更未就中拓公司财产独立于其自身财产提供证明，依法应对中拓公司债务承担连带责任。故中船公司上述诉请与法无悖，可予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项、第九十六条第一款、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告中国船舶工业物资华东有限公司与被告中拓(福建)实业有限公司2019年6月19日签订的《乙二醇买卖合同》于2020年8月17日解除；二、被告中拓(福建)实业有限公司应于本判决生效之日起三日内向原告中国船舶工业物资华东有限公司支付违约金442,000元；三、被告陈增春对被告中拓(福建)实业有限公司上述第二项支付义务承担连带责任。如果被告中拓(福建)实业有限公司、陈增春未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7,930元、财产保全费2,730元、公告费560元，由被告中拓(福建)实业有限公司、陈增春共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判长  陈一鸣审判员  岑 祺审判员  邵宁宁二〇二〇年九月二十四日书记员  刘 畅附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。三、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。