江苏省泰州医药高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏1291民初86号 原告：江苏捷顺机电工程有限公司，统一社会信用代码913212825580298305，住所地江苏省靖江市马桥镇振兴路88号。 法定代表人：陈泓宇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈伟昌，男，1965年1月31日出生，汉族，住江苏省靖江市。 委托诉讼代理人：刘中林，江苏硕扬律师事务所律师。 被告：石药集团中诺药业（泰州）有限公司，统一社会信用代码9132129158105011X7，住所地泰州市药城大道816号。 法定代表人：赵士双，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵志雷，河北决策律师事务所律师。 委托诉讼代理人：褚健，男，1988年11月2日，汉族，住泰州医药高新区。 原告江苏捷顺机电工程有限公司（以下简称捷顺公司）诉被告石药集团中诺药业（泰州）有限公司（以下简称石药集团泰州公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月4日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告捷顺公司的委托诉讼代理人陈伟昌、刘中林、被告石药集团泰州公司委托诉讼代理人赵志雷、褚健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 捷顺公司向本院提出诉讼请求：1、被告立即给付工程款4543167.3元，利息（按照质保金1514389.10元为基数，自2018年7月20日起至2020年4月22日，按月利率0.475%计算；按照工程款3028778.2元为基数，自2017年7月20日起至2020年4月22日，按月利率0.475%计算；按照4543167.3元为基数，自2020年4月22日起至实际给付之日止，按月利率0.475%计算）。2、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2016年9月2日，原告与被告签订《石药集团中诺药业（泰州）有限公司口服保健品综合制剂项目净化安装工程施工合同》一份，约定工程内容为：口服保健品综合制剂项目的洁净室安装及地面、空调通风设备、空调通风系统、电气照明系统、通风系统的调试和验证等，包括二次设计、工程安装、调试及GMP验证服务，由原告承包施工；承包方式为由原告部分包工包料，除被告提供设备由被告采购外，施工图中所需的其它辅助设备和材料由原告提供。工期：施工总工期90个日历日。工程合同总造价暂定1558万元，此价格作为工程预付款支付的依据，待工程竣工后，依据石药控股集团有限公司聘请的外部审计单位确认的三审结果，以石药控股集团有限公司工程部出具经审批的《审核定案报告》为最终结算依据。另对工程款分期支付进行了约定。合同签订后，原告于2016年9月3日进场按约施工，2017年4月15日竣工。2017年7月20日，工程经原、被告、设计单位中核第四研究设计工程有限公司、监理单位泰州市兴泰建设工程监理有限公司、另一施工单位北京市亚太安设备安装有限责任公司共同验收合格并出具竣工验收报GMP告。2017年2月取得生产许可证（该项目不需要通过验收）。工程竣工后，因被告未在合理的期间出具《审核定案报告》，作为最终结算依据。2017年7月3日，原告主动进行核算，确定工程结算价为15143891元，比原定工程造价减少近34万元，并将《工程结算报价汇总表》于2017年7月20日交付被告。截止2018年1月29日，被告共给付工程款10600723.7元，原告已开具相应的增值税专用发票。被告尚欠工程款4543167.3元（10%的质保金1514389.1元、20%工程款3028778.2元）未付，原告多次催要未果。诉讼中，原告变更诉讼请求：1、被告支付所欠原告工程款2655856.37元（鉴定总价13256580.07元-被告已经支付的10600723.7元），并承担逾期付款的利息损失（逾期支付质保金的利息，以1325658.007元为基数，自2018年9月13日起至实际给付之日止，以1330198.363元为基数，自2020年1月8日起至实际给付之日止，均按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算）；2、被告承担本案的诉讼费、保全费、保全保险费、鉴定费。 石药集团泰州公司辩称,1、本案不是因被告未在合理期间作出《审核定案报告）致使无法确定工程总造价，而是因原告不按履合同约定提供竣工结算资料、拖延不及时配合第三方公司进行审计，造成审计会司无法出具工程总造价报告，从而无法确定工程总造价，造成不能支付剩余工程款，造成不能支付剩余工程款的责任在原告，而不是在被告。原告与被告签订的施工合同约定：工程总造价暂定为1558万元。在工程竣工验收合格后，被告支付工程总暂定价的70%；工程竣工验收合格后，原告在一个月内，向被告提供合格的、真实的、完整的竣工结算资料后，将竣工结算资料交给石药集团聘请的外部审计单位进行最终的工程总造价审计，以确定工程的总造价具体金额，确定工程总造价金额后，被告支付工程总造价的90%，剩余l0%为质保金。本案合同履行中，被告已经支付了10600723.7元工程款，剩余工程款需要在工程竣工验收合格后，经第三方审计公司审计确定最终工程总造价金额，扣除相关违约金后进行支付。第三方审计公司审计前提是需要原告提供合格的、真实的、完整的竣工结算资料，经双方驻场负责人跟审计公司进行项目具体核对后才能进行最终的审计，出具工程总造价金额审计结果。而本案中原告陈述2017年7月20日工程竣工验收合格，原告应在2017年7月20日一个月内交付竣工结算资料，结算资料包括现场的各种图纸，施工签证、施工清单等等，而不是单单的工程结算报价汇总表，但是原告一直未按照合同约定时间交付完整的结算资料，被告收到结算资再经审核后，立即委托第三方审计公司进行审计，在审计过程中，经审计公司多次催促，原告以项目负责人在其他场地监工为由，不及时到审计公司进行核对工程量，审计公司审计出最终的工程总造价后，原告又不配合审计公司履行结算审核手续，造成审计报告未能出具，无法确定最终的工程总造价，致使被告无法支付剩余工程款，造成工程总造价无法确定的责任在原告，而不是在被告，现在支付最后工程款的条件尚未达到，不应支付剩余工程款。2、原告主张按照原告2017年7月3日主动核算的《工程结算报价汇总表》结果15143891元确定为最终工程总造价，没有事实依据和法律依据。首先，根据合同3.2款、6.1款约定，工程竣工验收合格后，原告在一个月内，向被告提供合格的、真实的、完整的竣工、结算资料，由石药集团聘请的外部审计单位进行最终的工程总造价审计，以确定工程的总造价，如果原告不能按时提交合格竣工结算资料，审计时间相应延长，相应责任由原告承担。本案中，原告在竣工验收合格后，应提交竣工验收资料，以委托第三方进行审计确定工程总造价，但是原告未按照合同约定时间向被告提交竣工结算资料，致使审计时间延后，原告提交竣工结算资料后，又不及时配合审计公司进行工程总造价的审计，致使工程总造价未能确定，起诉之前如果原告配合审计，现在应该也会出具审计报告，但是因原告不配合，致使结算报告未能出具。其次，根据《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定，当事人约定，发包人收到竣工结算资料文件后，在约定期限内不予答复视为认可竣工结算文件，承包人请求按照竣工结算文件结算工程造价的应支持。而本案中，双方当事人在合同中未对此进行约定，原告主张按照其提供的结算文件计算工程总造价，不符合法律规定，无法律依据。最后，双方合同中约定了工程总造价确定的方法及途经。合同中约定工程总价款采用固定综合单价方式计算，工程竣工验收合格后，由原告交付竣工结算资料，委托第三方审计公司进行工程总造价的审计，属于双方对于工程总造价的计价标准、方式及途径进行了约定，根据《最高院关于审理建设工程施工合同纠的案件适用法律问题的解释》第二十二条规定、《最高院关于审理建设工程施工合同纠的件适用法律问题的解释（二）》第十二条现定，双方对工程量计价标准、方法及总造价确定途经进行了协议约定，应按照合同约定履行，由双方配合审计公司审计确定工程总造价后，再行支付剩余工程款，本案原告不应该诉至法院，增加法院的负担。3、原告主张利息没有事实和法律依据。因原告不配合审计造成不能确定工程总造价，致使剩余工程款不能支付，不是被告造成的，不属于被告拖欠工程款，原告主张利息没有事实依据和法律依据。4、原告未按照合同约定期限竣工，工期延长，应支付工程延期违约金，违约会应直接从工程款中扣除。根据原告诉状记载原告2016年9月3日进场开始施工，2017年4月15日竣工，实际施工期限为224日历天，而根据施工合同第八条约定，工期为90日历天，迟延竣工的需要支付违约金，违约金为1558万元×2‰×迟延天数，违约金从工程款中直接抵扣，以此计算出，原告承担迟延违约金为4175440元，应直接从双方配合审计确定的总工程款中扣除。综上所述，因原告未按照合同约定及时提交竣工结算资料，提交竣工结算资料后，又不及时配合审计公司出具总工程款的审计报告，致使无法确定工程总造价，无法支付剩余工程款，本案应由双方配合审计公司进行审计确定总工程款，扣除原告应承担的违约金后，剩余工程款由被告支付。因合同中约定了工程款确定的标准及计算方式，应按照双方合同约定进行，法院应依法驳回原告诉讼请求。 根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下： 2016年9月2日，石药集团泰州公司作为甲方与捷顺公司作为乙方签订《口服保健品综合制剂项目净化安装工程施工合同》，合同约定：3.1合同价款采用固定综合单价的方式（合同签订后相关部门下发的调价文件并均不执行），涉及清单中未体现的项目，首先经甲乙双方协再采用清单内容类似项目单价价格，否则按第4条第2款执行。3.2工程总造价暂定为：1558万元，此价格作为工程预付款支付的依据：待工程竣工后，依据石药集团有限公聘请的外部审计单位确认的三审结果，以石药集团有限公司工程部出具经审批的《审核定案报告》为最终结算依据。4.1工程量结算办法：工程竣工验收合格，根据竣工图纸及经甲方、监理方和理踪审计认可的变更签证、工程测量表据实结算。4.4.3若合同清单计价表中没有适用或类似于变更工程的价格，执行如下清单外结算方式：合同清单中未体现的施工费按河北省2012定额三类取费），措施费取冬雨季施工增加费、夜间施工增加费、生产工具用具使用费、检验、试验费、工程定位、复测场地清理费、成品保护费、二次搬运费、安全防护费及文明施工措施费进行结算后，总费用再下浮5%（不含主材）：涉及到的主材价格双方认质认价。6.1工程竣工验收合格后乙方需在一个月内向甲方提交合格的、真实的、完整的竣工结算资料，如果乙方不能及时提交合格竣工结算资料，审计时间相应顺延，相应责任由乙办承担。6.2双方按照本合同条款和石药集团工程审计制度进行审计，以石药集团有限公司工程部出具经审批的《审核定案很告）为最终结算依据。乙方应客观如实完成工程结算，如果总审减金额超出审定金额的5%，超出部分的审计费双倍从乙方工程款中扣除（在最终定案时扣除）。8.1工期：施工总工期90个日历天，其中二层主风管安装15个日历日，结构30个日历目：乙方在接到甲方中标通知书后三日内，根据甲方工期总体要求，制定各工号详细进度计划及人员、机械配备计划，经双方签字确认后执行。8.3.1乙方按照双方签字确认的进度计划施工，每迟延一天乙方应向甲方支付违约金，该违约金从工程款中抵扣，工期延误30天以上时或因乙方自身原因施工现场连续停工超过5天，甲方有权解除合同，并要求乙方支付选约金且不再返还履约保证金，由此而引起的一切损失，全部由乙方承担。工期迟延违约金（甲方损失）计算方法15580000元×2‰×迟延天数。9.1合同签字生效后，甲方支付合同暂定总额的30%的工程预付款。9.2主风管吊装完毕，壁板主材及主要设备全部进场后，甲方向乙方支付合同暂定总额的20%的工程进度款。9.3整体工程施工完毕，甲方支付至合同暂定总额的60%。9、4净化系统通达、检测、验证合格后，甲方支付至合同暂定总额的70%。9.5乙方提供合格的竣工及结算资料并通过按石药集团审计制度进行的最终审计后，甲方支付至最终审定额的90%。9.6最终审定额的10%作为质量保证金，除本合同另有约定外，自通过验收并取得验收合格证书后起算，整体工程设备质保期满一年后，无任何质量问题的，一次性无息付清。9.8乙方签订合同后，净化安装投标保证金拾万元自动转为合同履约保证金，除本合同另有约定外，工程竣工验收合格后退还乙方。 案涉工程已通过工程竣工验收，但无具体验收日期。2017年9月25日新闻报道案涉工程于2017年9月12日通过省局验收审批。 石药集团泰州公司向捷顺公司合计支付工程款10600723.7元。 第三方审计确定的工程造价为12000000多元。2019年4月25日，捷顺公司针对石药集团泰州公司的审计报告发出了工作联络单，提出了异议，提到捷顺公司2017年7月8日提交结算书，审计公司于2018年12月才完成初步结算。第三方审计确定的工程造价为13211300.13元 2020年1月18日，第三方审计机构出具审计情况说明：“该公司于2018年4月23日收到石药集团泰州公司提交的工程结算资料，经过初审结果为1275847.48元，2018年12月通知捷顺公司对此进行核对，捷顺公司派员核对，后于2019年1月16日将审核结果发给石药集团泰州公司，要求捷顺公司盖章确认，捷顺公司提出需重新核对。2019年7月25日至9月20日，捷顺公司派叶工至第三方审计机构核对，最终工程造价确定为13211300.13元。并将相关手续发给了叶工，但捷顺公司未履行结算审核手续。” 2020年3月3日，捷顺公司针对石药集团泰州公司的审计报告发出了工作联络单，2020年3月2日下午14点15分贵司史总、褚工（褚健）会同我司陈伟昌、陈荣就口服保健品综合制剂项目净化安装工程结算进行协商，根据协商原则及合同，结算内需调整部：1、彩钢板墙板面积不扣门窗洞口，单价按合同执行；或者彩钢板墙板面积不变，增加非标板价格，即单价增加25%。2、合同内风管价格是按展开面积计算，结算内的风管面积需增加损耗量，工程量需增加20%；3矩形风管保温体积的公式：体积=展开面积×厚度×长度×1.033（允许误差系数），展开面积即为保温后的外表面积，而不是以风管面积来计算；4、风管保温现场是单独包了法兰连报的，这部分工作量大概占总量的20%，需增加。 2020年4月13日，第三方审计机构出具了审计计价依据。后第三方审计单位对其中一、二项未采纳捷顺公司的意见，三、四两项采纳了捷顺公司的意见。案涉工程造价调整为13247889.31元。 2020年7月17日，捷顺公司于2020年7月17日，对此针对围护结构与地面、通风管道系统等提出了异议。同时还提出了漏项部分和单价错误部分，庭审中，双方对捷顺公司提出的漏项部分的工程价款为27989.84元达成了一致，在总价中予以同意调增。对单价错误部分，原告要求鉴定，被告不同意鉴定，本院启动了鉴定程序。经鉴定，鉴定机构确定工程造价为13256580.07元，双方对此无异议。 石药集团泰州公司尚欠捷顺公司工程款2655856.37元（含合同约定的质保金1325658.007元）。 本院认为，根据《中华人民共和国合同法》二百六十九条规定，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。石药集团泰州公司与捷顺公司签订《口服保健品综合制剂项目净化安装工程施工合同》系双方真实意思表示，并不违反法律规定，依法成立有效。 按合同约定，捷顺公司应当向石药集团泰州公司提供合格的竣工及结算资料，诉讼中捷顺公司未能提交相关手续予以证明，本院不能认定捷顺公司已向石药集团泰州公司提供了符合审计的相关竣工及结算的所有资料，由于捷顺公司没有依约定提供合格的竣工及结算资料，导致工程总造价无法确认，捷顺公司应承担相应的法律责任。即使2017年9月12日视为竣工验收合格，2018年9月12日后石药集团泰州公司应向捷顺公司支付最终审定额的10%作为质量保证金及利息损失，最终审计后石药集团泰州公司支付至最终审定额的90%工程款本金及利息，因捷顺公司的原因致最终审定价最终无法确定，不能证明石药集团泰州公司有故意不履行合同义务的行为，捷顺公司主张的质量保证金和20%的工程款本金的利息损失，本院不予支持，捷顺公司主张返还质量保证金和剩余的工程款本金已符合付款条件，石药集团泰州公司应当依法及时给付。捷顺公司主张有于发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不审核其当然享有相合权利的理由，基于前述，该主张无事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百六十九条规定，判决如下： 一、被告石药集团中诺药业（泰州）有限公司应于本判决发生法律效之日起十日内向原告江苏捷顺机电工程有限公司支付工程款（含质保金）2655856.37元； 二、驳回原告江苏捷顺机电工程有限公司的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费47229元，鉴定费50490元，合计97719元，原告江苏捷顺机电工程有限公司负担任40595元，被告石药集团中诺药业（泰州）有限公司负担57124元（此款原告已垫付，被告在履行上述判决时一并给付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。 审 判 长 吴        兵 人民陪审员 张庭祥人民陪审员钱俊 二〇二〇年十月二十一日 书 记 员 许        婷 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条合同双方应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。