四川省崇州市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0184民初2989号 原告：刘利，女，1978年11月7日出生，汉族，住四川省崇州市。 委托诉讼代理人：高原，四川拓都律师事务所律师。 被告：崇州市崇阳镇新地带美容美发店，住所地：崇州 市崇阳街道双桥街158号。 经营者：罗丽琼。 委托诉讼代理人：向阳，四川锦沐律师事务所律师。 委托诉讼代理人：凌磊，四川锦沐律师事务所律师。 原告刘利与被告崇州市崇阳镇新地带美容美发店（以下简称新地带美发店）合伙协议纠纷一案，本院于2019年8月13日立案后，依法适用简易程序，于2019年8月29日和2019年9月24日公开开庭进行了审理，原告刘利的委托诉讼代理人高原、被告新地带美发店的委托诉讼代理人鲁敏、岳林到庭参加诉讼。2019年12月29日新地带美发店变更委托诉讼代理人为向阳和凌磊。2020年3月25日本案依法转为普通程序，于2020年6月3日和2020年6月24日再次公开开庭审理。原告刘利的委托诉讼代理人高原，被告新地带美发店的委托诉讼代理人向阳、凌磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 刘利向本院提出诉讼请求：1．依法判令解除原、被告双方签订的两份《入股协议书》；2．依法判令被告返还原告因《入股协议书》支付的100,000元；3．依法判令被告支付原告自2019年1月至投资款实际返还之日的分红。事实与理由，2013年9月3日，原告与被告签订两份《入股协议书》，约定原告分别向施华．新地带形象会所、格兰．新地带形象会所各投资50,000元，被告每四月按照盈亏准时向原告分红，协议书签订后原告依约向被告支付100,000元。2019年5月，被告未依约向原告支付同年1、2、3、4月的分红，并将原告应得分红与“股本”私自分给其他人，后原告多次向被告索要分红无果，于2019年6月2日向被告送达了退还100,000元以及结算1、2、3、4月分红的告知书，被告至今未做回复，也未支付相应分红，据协议书约定，被告的行为已经构成根本违约，为维护合法权益，特提起诉讼。 新地带美发店辩称：1、原告起诉的所依据的入股协议书的参与人，施华．新地带形象会所、格兰．新地带形象会所作为平台会所，本案并不是股份协议，而是合伙协议。2、原告要求解除入股协议书的诉讼请求，依法应当予以驳回，因为入股协议书规定了入股后，永不要求退股，3、关于投资款，投资款已经用于购买设备、租赁房屋及房屋装修，并不是把该款项借给了被告或者用来放高利贷，这个钱已经不存在了，而且经过多年的折扣，剩余价值为零。4、原告是自己离职，违反了约定，丧失了分配权，如果要求分配权，就应当返还盈利所得的钱。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对本案的事实认定如下：新地带美发店系个体工商户，其经营者为罗丽琼，新地带美发店开设有施华．新地带形象会所和格兰．新地带形象会所两家美发店。新地带美发店为调动具有专业技能员工的工作积极性及维持此类员工的稳定性，将两店前期因购买设备、租赁房屋、装修所投入划分为一定的份额向此类员工进行出售，由此类员工自愿购买。2013年9月3日，新地带美发店分别就施华．新地带形象会所和格兰．新地带形象会所两店与刘利签订两份内容大致相同《入股协议书》，该两份协议书中约定：“乙方自愿投资50000元；甲方应每月提交本店收支财务报告给乙方，甲方承诺对所有出资人一律公开透明化，每四个月召开一次经营大会，并按照盈亏准时分红或填补资金；本项目在获得营业收入后，扣除相关成本和所有应付开销（包含每月租金的摊提、开办费的摊销及各项开销），计提10%的维修基金（用于本店装修等）后进行盈余分配，具体以各方所占出资比例分配；乙方承诺将遵守并全力配合甲方的管理规章制度，开展日常工作，乙方有建议经营方向及经营政策之权利，以及查阅财务账目权，但管理权和投资权严格分开，为了使店内运作能永久经营，全体股东一直同意永不要求退股，并且不得私自转卖股份，乙方若有违反国家法律，或损害公司利益之实情，公司将予没收股份……私人不管任何原因，没在公司上班达到10天，自动停止期间股份红利分红，直至重新上岗；如超过20天没在公司上班，即取消股东资格……”，并对入股者考勤、业绩等进行了约定。协议签订后刘利按照约定缴款共计100000元，新地带美发店确定刘利分别拥有施华．新地带形象会所1%、格兰．新地带形象会所0.74%的份额，并按此份额计算分红，同时新地带美发店以同样的方式收取其他在职具有技能的员工不等的款项，分别约定不同分红比例，各入股员工间并不知道各自拥有份额比例以及具体分配数额，相互间互为保密。2013年9月至2018年12月间新地带美发店按约每4个月召开一次经营大会，主要是公布4个月两店的盈利情况，在扣除10%的维修基金后剩余部分为可分配金额，并通报维修基金的使用情况和剩余数额，入股员工分别在报表上签字确认，然后新地带美发店根据可分配金额，按照各员工所占两店的份额分别向员工支付分红，维修基金的用途为购买一些维持正常经营所需的设备和局部店面维修，维修基金累计到一定数额，又从中提取部分按比例进行分红。刘利和新地带美发店均确认在此期间刘利除正常领取工资以外共计领取分红款254030元，2020年1至4月刘利待分配红利为27953元。截止2020年4月格兰．新地带形象会所尚有650497.9元、施华．新地带形象会所尚有493293.53元维修金金未分配和使用。2020年5月1日刘利向新地带美发店递交申请，内容为申请因非公派全脱产外出学习六个月，期间保留其与新地带美发店的劳务关系，刘利即离开新地带美发店未再继续上班。2019年5月21日刘利填写了《离职人员工作移交表》，表中刘利注明：本人因个人原因辞职，解除劳动关系，同时要求退股以及1至4月的分红一起结算。2019年6月2日刘利向新地带美发店发出告知书，内容为要求新地带美发店退还入伙的100000元及对2019年1至4月的分红进行结算。2019年6月12日四川拓都律师事务所向新地带美发店和罗丽琼发送律师函，内容为要求新地带美发店退还投资款及分红。在本案审理期间新地带美发店通过微信向刘利发通知，让其参加2020年1至4月的经营大会，刘利则回复因新地带美发店将其从员工微信群和股东微信群移出，并未及时通知开经营大会，已经违约，拒绝参加。经新地带美发店申请成都市美容美发协会秘书长王某到庭作证，其证实因美发行业投资较大且对有技能的员工依赖性较强，为激励这类员工和维持员工的稳定性，美容美发店会按比例出让店面份额给员工，收取的款项用于店面购置设备、租房和装修，该行业对装修的换代周期一般为5年，设备折损周期一般为三年。 以上事实有原、被告身份信息及营业执照，《入股协议书》两份，经营大会账目（施华．新地带形象会所及格兰．新地带形象会所）十八张，刘利分红清单两份，微信聊天截屏若干，《离职人员工作移交表》、申请、告知书、律师函各一份，证人王某的证人证言以及当事人的当庭陈述在案佐证。 本院认为，关于原、被告双方争议《入股协议书》的性质问题，因新地带美发店系个体工商户，其不具有股份公司的性质，没有股份可以转让，故不属于股份转让的范畴；因同时缴纳认购款的员工之间并不相互知道拥有的份额及分红比例，召开经营大会只是对前期经营状况的通报，员工之间并无合伙的合意；刘利与新地带美发店间也无合伙的合意，刘利也未参与新地带美发店的经营，协议中并无共同经营，共负盈亏的约定，不符合法律对合伙性质的界定，故该协议不属于合伙协议的范畴；虽然案涉协议名为股份转让，实际上是购买者对美发店前期投资按一定比例的认购，并按照比例进行分红，且购买的主体具有一定的特殊性，即为具有一定技能和客源的员工，是该行业经营特点所决定的，本案中刘利缴纳100,000元即分别对新地带美发店所有的施华．新地带形象会所和格兰．新地带形象会所前期投资的认购，并按约定享有分别1%和0.74%的分红权利，而两店前期投资即为购置设备、租房和装修的投入，而每次召开经营大会时，对前期投入的设备、租房及装修并未作相应的折扣，只是在利润中提留10%作为维修基金，且该基金累积后也按比例进行了分配，结合美发业对设备、租房及装修折旧和换代的特殊要求及刘利投入款的时间，以及刘利自2013年9月至2018年12月已经收取分红款达254,030元的事实，本院对刘利要求新地带美发店退还投资款100,000元的请求不予支持，但案涉两店尚有维修基金系应分红款中予以提留，《入股协议书》如解除，刘利可以按比例分配该款项，即从施华．新地带形象会所维修基金中分得4932.93元、从格兰．新地带形象会所分得4813.68元。关于是否解除合同及解除时间的确定，本院认为，案涉《入股协议书》中虽然有永不退股的约定，但该约定违反了契约自由的精神，即缔约和解约不能设定这样的限制，属于无效约定，因合同中有关于在岗情况和业绩作为履行合同条件的内容，刘利在已经离职的情况下，案涉合同已无法履行，故刘利请求解除两份《入股协议书》的诉讼请求本院予以支持，根据合同中约定“如超过20天没在公司上班，即取消股东资格”，该条款应视为解除合同情形及时间的约定，结合刘利于2020年5月1日起即离职的事实，本院确认案涉两份《入股协议书》于2020年5月21日解除。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十一条第二款，《中华人民共和国民法通则》第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、2013年9月3日原告刘利和被告崇州市崇阳镇新地带美容美发店签订两份《入股协议书》于2020年5月21日解除； 二、被告崇州市崇阳镇新地带美容美发店在本判决生效之日起十日内向原告刘利支付2019年1-4月分红款27,953元以及两店的维修基金分别是4932.93元和4813.68元，以上合计37,699.61元； 三、驳回原告刘利的其它诉讼请求。 如果崇州市崇阳镇新地带美容美发店未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2300元，由原告刘利负担1433元，被告崇州市崇阳镇新地带美容美发店负担867元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长 孙 岭 人民陪审员 戢 琼 人民陪审员 余绍炳 二〇二〇年六月二十四日 书 记 员 宛 悦