山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终1221号上诉人（原审原告）：于飞，男，1992年5月3日出生，汉族，住山西省太原市。委托诉讼代理人：任媛媛，山西国晋律师事务所律师。委托诉讼代理人：张文，山西国晋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑凯，男，1993年2月9日出生，汉族，住山西省晋中市。委托诉讼代理人：马云丽，山西华晋律师事务所律师。上诉人于飞因与被上诉人郑凯装饰装修合同纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2019）晋0105民初7153号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人于飞的委托诉讼代理人任媛媛、张文，被上诉人郑凯及其委托诉讼代理人马云丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。于飞上诉请求：1.依法撤销原审判决并改判被上诉人支付上诉人违约金295959.43元；2.本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定被上诉人不存在逾期完工的违约行为属事实认定错误。上诉人与被上诉人签订的《山西装饰装修工程施工合同》在第2．3条备注“外漆因天气原因不能全部完工，工人放假之前付第四次款的10％，剩余5％明年竣工后付清”，原审判决认定该条实质是“双方结合施工期处于冬季、外部温度过低外漆工程无法顺利进行的实际情况，双方协商确定将外漆部分的工程完工时间延长至了2018年春节之后”，与事实不符。1.从合同约定的条款来看，在工程概况第1．5条约定“开竣工日期为2017年12月28日至2018年2月3日，总日历工期37日”，该项约定系针对整个工程而言，并无例外或工期顺延的情况。2.根据常理可以判断，若上诉人在签订合同时就明知外漆工程无法顺利进行，上诉人完全没有必要将开业时间定在春节前。因此合同第2．3条约定为上诉人与被上诉人系就极端天气情况影响工程施工才能将该部分工期顺延的约定，而非双方在签订合同时协商确定将外漆部分的工程完工时间延长至2018年春节之后。3.在被上诉人并未提供任何证据证明施工期间存在因天气原因无法施工的情况下，被上诉人在约定工期内未完成全部施工已经构成逾期完工。4.根据庭审调查的情况，阳光房仅仅搭建了简易的框架，并且被上诉人提供的证人也陈述拆除该框架仅需3-4人，施工时间仅需一天，而同时施工人数为30余人，因此拆除阳光房并不影响工期，不能成为被上诉人工期顺延的理由。二、原审判决认定上诉人存在逾期付款情形，被上诉人有权就上诉人的先行违约行为通过延期完工进行抗辩，是错误的。1.针对第一笔付款，因本工程开工日期为2017年12月28日，而上诉人完成第一笔付款时间为2018年1月4日，结合合同约定“发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任”，在开工后，上诉人即立刻支付了第一笔工程款，且被上诉人仍正常施工，因此上诉人支付的时间点，并不会导致施工无法进行，被上诉人无权进行延期完工的抗辩。2.针对第二笔付款中抵顶款项发生时间点的问题，一是被上诉人欠付上诉人款项是在2017年12月31日形成的。二是在案涉工程施工期间，双方已就该笔款项抵顶工程款事宜达成一致意见，2018年5月微信沟通是对该事实进一步确认，因此双方确定抵销120000元的行为应当是发生在施工期间，而非原审判决认定的2018年5月。因此上诉人第二次实际付款金额已达24万元，已超出合同约定的应当支付19．5万元，被上诉人亦无权进行延期完工的抗辩。三、上诉人主张的违约金合理合法，理应得到支持。1.在（2018）晋0105民初5237号案件中，针对被上诉人未完成部分工程的价款进行了认定，而上诉人的主张系在此基础上就上诉人增加的费用即实际损失进行主张，并未意图否定上一次裁判结果。2.被上诉人虽然未在约定工期完工，但上诉人考虑到另行寻找施工队也是需要一定时间，因此上诉人优先选择让被上诉人进场完成施工。但被上诉人在逾期完工后，仍迟迟未完工，上诉人出于无奈，才另行寻找施工队施工。即便是上诉人在2018年2月3日就可预见被上诉人能否按期完工，但根据实际情况，不可能第一时间就委托第三方完成施工，因此上诉人并无原审判决认定的“未积极采取适当措施止损”的行为。被上诉人应当赔偿上诉人该部分损失。综上，上诉人认为原审判决认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。郑凯辩称，一、本案属一事不再审理，应驳回上诉。2018年7月14日，被上诉人郑凯因上诉人于飞拖欠工程款，多次找其索要未果，向太原市小店区人民法院提起民事诉讼，上诉人于飞在庭审过程中对此举证抗辩，法院在严格审核各方证据后，就上诉人于飞提出所谓损失进行了合理部分认定，折抵了被上诉人郑凯部分工程款，做出判决，该判决已生效。现上诉人于飞再次以同样的事实，同样的诉讼请求提出诉讼，实属重复诉讼，滥用诉权。二、上诉人的所述事实及理由与上诉请求不符，应驳回上诉。上诉人的上诉讼请求改判被上诉人支付上诉人违约金295959.43元。但在上诉理由中描述的全是所谓的损失。据2017年12月28日双方签订的《山西装饰装修工程施工合同》第十二条12.2由于承包人原因致使工期延误，每延误一天，承包人支付发包人30000元违约金。据《中华人民共和国合同法》第114条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。据此法律规定，双方合同既然约定了违约金就应按双方约定方法来计算违约金，而不是用所谓的房屋租金损失、另行装修损失、物业费损失，来代替违约金。三、上诉人所述与事实不符，被上诉人不存在任何违约情形。1.上诉人对双方签订《山西装饰装修工程施工合同》2.3备注中天气解释为极端天气属曲解词意。极端天气是指天气的状态严重偏离其平均态，若是将上诉人于飞与被上诉人郑凯约定的天气理解为极端天气实属对该词的曲解。据《中华人民共和国合同法》第125条：当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。上诉人于飞与被上诉人郑凯在签订《山西装饰装修工程施工合同》时正值寒冬腊月，数九寒天滴水成冰季节，根本不适合户外作业，且上诉人于飞的门头装饰上要进行油漆作业。油漆在15度至25度的常温时最容易粉刷，如果温度过抵，油漆易凝固，易使板材变形脱层。山西省的气温从时间分布来看一月份平均气温在零下6.2摄氏度，2月份平均气温在零下2.5摄氏度，正是基于这一点，上诉人于飞与被上诉人郑凯才进行了特别备注：因天气原因外墙漆不能全部完工，放假之前再付第四款的10%，剩余5%明年竣工后付清。双方签合同时是平等友好和诚实信用的，只是针对当时普通天气状况进行了真实意思表示。据法释（2001）3号《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条下列事实，当事人无需举证证明，（一）众所周知的事实；（二）自然规律及定理；（三）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则能推定出的另一事实。由此可知针对签订合同时的天气情况无需被上诉人提供证据证明。2.被上诉人郑凯没有逾期完工，没有违约。依据双方签订的《山西装饰装修工程施工合同》第四条发包人工作4.2装饰装修工程开工前，负责向物业或者房屋管理机构办理申报登记，并应当与物业管理单位签订装饰装修管理服务协议，主动接受监督管理。如确实需要拆改原建筑主体和承重结构或设备管线（水、电、暧气、煤气管道、消防管道设施，4.3向承包人提供施工所需的水源、电源，并说明使用注意事项。事实上，上诉人于飞在2018年1月20日才完成该工程所需的所有审批手续。因上诉人于飞迟迟不能完善手续导致被上诉人郑凯在施工过程中被物业管理部门停电六天（2018年1月14日至2018年1月19日）。且上诉人于飞在接到被上诉人郑凯电量用完的通知后，仍不及时交纳电费，被上诉人郑凯在资金极度紧张的情况下依然为上诉人于飞垫付电费，保证施工正常进行。这中间耽误的时间，理应给被上诉人郑凯顺延工期。被上诉人郑凯按上诉人于飞设计图在建完阳光房后，被物业告知不符合物业管理规定需拆除。据被上诉人证人一审当庭证明建成阳光房需六天时间，拆除需六天时间，这耽误的工期也应给被上诉人郑凯顺延，另2018年1月31日，上诉人于飞才给被上诉人郑凯发了新的设计图纸张。被上诉人郑凯有种种可以顺延工期的理由，但其依然严格按合同约定，在2018年春节之前完工该装饰装修工程的95%，只剩下户外的门头油漆因天气原因没做，但这依然在合同约定范围内。3.上诉人所述支付工程进度完全是不符合实际。依据双方签订的《山西装饰装修工程施工合同》第2.3条第一次付款时间是开工五日前，工程款支付比例为工程总造价的40%，支付金额为260000元，实际上上诉人于飞将第一笔工程款分四次分别是2017年12月31日10000元、2018年1月1日20000元、2018年1月2日200000元、2018年1月4日20000元。合同约定开工日期是2017年12月28日，前五天则应是2017年12月24日支付260000元，这是实实在在的延期支付。第一次款已经是严重超期支付，第二次款、第三次款、第四次款更是遥遥无期，直至现在仍没有支付完工程款。双方当时在合同中约定：发包人不按合同约定支付工程款，双方未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。但被上诉人郑凯没有那么做，因为双方当时还是朋友，诚实的被上诉人郑凯不会因为金钱而弃朋友之情于不顾。四、扩大损失由上诉人自行承担。上诉人于飞在该工程进行中，指派由马跃辉为驻工地代表，那么对被上诉人郑凯工程进度是了如指掌，既然认为被上诉人郑凯没有在指定工期完工，那应该积极寻找他人施工。上诉人于飞在上诉状描述是考虑到另行寻找施工队需要一定时间，就优先选择让被上诉人郑凯进场完成施工，被上诉人郑凯认为这是双方重新达成的一种意向，对工期进行更改，更何况被上诉人郑凯根本没有延期完工。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。于飞向一审法院起诉请求：1.依法判令被告支付原告违约金295959.43元；2．被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2017年11月15日,原告为承租方与杨小剑为出租方签订《商铺租赁合同》一份,合同约定,原告承租位于太原市小店区平阳路65号紫金谷4022号商铺,租赁期限3年,自2017年11月16日至2020年11月15日止。免租期自2017年11月16日至2018年2月15日,该期问间免收租金,但原告须缴纳水费、电费、空调费、垃圾处理费、物业管理费以及因原告使用而产生的相关费用。2018年2月16日至2019年2月15日的年租金为42793元。2017年11月15日,原告为承租方与山西恒实紫金谷商业有限公司为出租方签订《商铺租赁合同》一份,合同约定,原告承租位于太原市小店区平阳路65号紫金谷3020-3023、30243部分、3032-3034、4020、4021、4023、4024、4030-4032号商铺,租赁期限3年,自2017年11月16日至2020年11月15日止。免租期自2017年11月16日至2018年2月15日,该期间免收租金,但原告须缴纳水费、电费、垃圾处理费以及因乙方使用而产生的相关费用。2018年2月16日至2019年2月15日的年租金为×××1667元。第一年分两次支付,签约日缴纳50%租金即380834元,2018年5月16日前缴纳剩余租金。物业管理费及空调管理费16元/月/平米,合计133851元/年,按年支付。上述两份合同签订后,原告支付了部分租金、133851元物业管理费及空调管理费。2017年12月28日,原告(甲方)与被告(乙方)签订《山西装饰装修工程施工合同》一份,合同主要约定:甲方将位于山西省太原市小店区平阳路65号紫金谷的室内装饰装修承包给乙方。承包方式为:承包人包工、包部分材料,甲方提供其佘部分材料;开工日期为2017年12月28日。竣工日期为2018年2月3日,工期37日(包括法定节假日);工程价款为650000元。合同价款采用固定价格,乙方按甲方书面确认的装饰方案进行施工,设计方案包括:平面图、水电图、施工布置图、附件施工要求及施工工艺流程表等;付款方式为根据工程进度分期支付:第一次支付时间为开工五日前,工程款支付比例为工程总造价的40%,支付金额为260000元。第二次支付时间为工54程过半,工程款支付比例为工程总造价的30%,支付金额为195000元。第三次支付时间为墙面见白,工程款支付比例为工程总造价的15%,支付金额为97500元。第四次支付时间为竣工验收,工程款支付比例为工程总造价的15%,支付金额为97500元。备注:因天气原因外墙漆不能全部完工,工人放假之前再付第四次款的10%,剩余的5%明年竣工后付清。发包人不按合同约定支付工程款(进度款),双方未达成延期付款协议,导致施工无法进行,承包人可停止施工,由发包人承担违约责任;发包人自行提供施工图纸,发包人、承包人各一份之后,承包人根据设计图纸进行施工;装饰装修工程开工前,发包人负责向物业或者房屋管理机构办理申报登记,并应当与物业管理单位签订装饰装修管理服务协议,主动接受监督管理。如确实需要拆改原建筑主体和承重结构或设备管线(水、电、暖气、煤气管道、消防管道设施),负责到有关部门办理审批手续。发包人需要承包人提供施工所需的水源、电源,并说明使用注意事项,负责协调与周围邻里的关系;承包人保证装饰装修现场的整洁,竣工前做好卫生清扫和处理工作。负责装饰装修所产生的垃圾处理工作,承担相应的费用。承包人负责外立面门头,费用包含入总工程款内;由于承包人原因致使工期延误,每延误一天,承包人支付发包人30000元违约金。工程质量达不到双方约定的质量标准,承包方应及时整改,工期内如不整改扣除工程总价的15%(没有发包方签字的工程变更无效);65整个工程内不包含瓷砖、墙砖、木地板、壁布、壁纸、墙体手绘、厨房设备、厨房传菜电梯、音响设备、监控设备、配套家具及墙面装饰画等。瓷砖、墙砖、壁纸铺贴工费包含入总工程款。签订合同后,原告委派山西壹加部落电子科技有限公司进行图纸设计,被告雇佣姜昆、陈艳磊等人按照施工设计图纸进行施工。被告雇佣的工人2017年12月28日开始勘察施工工地,2018年1月3日正式施工。施工期间,因原告发包的阳光房项目未通过物业审批,被告按照原告的指示将已建设部分的阳光房又进行了拆除。2018年3月原告离场,合同施工内容有部分未完成。施工期间,原告陆续通过微信及支付宝转账支付被告工程款130000元(130000元中不包括原告于2018年1月14日通过支付宝转账支付被告的30000元瓷砖款,该笔30000元被生效的2018晋0105民初5273号民事判决书认定不是工程款),原告通过银行汇款支付原告工程款250000元。原告付款的具体时间及金额为:2017年12月31曰,原告通过微信转账支付被告10000元。2018年1月1曰,原告通过微信转账支付被告20000元。2018年1月2日,原告通过跨行汇款支付被告200000元。2018年1月4日,原告通过支付宝转账支付被告30000元(至此原告累付工程款260000元)。2018年1月27日,原告通过微信转账支付被告10000元。2018年1月28日,原告通过微信×××转账支付被告20000元。2018年1月30日,原告通过微信转账支付被告20000元.2018年1月31曰,原告通过跨行汇款支付被告50000元。2018年2月1日,原告通过微信转账支付被告20000元。2017年7月26日，原、被告曾签订《合作协议书》一份，约定协议签订之日起被告每年度向原告支付管理费120000元，由被告负责维诗康产品在山西地区销售的工作、洽谈维系客户、开拓销售渠道，合同履行期限自2017年7月26日至2021年7月26日，被告认为该份协议涉及欺诈，于2018年7月11日诉至一审法院请求撤销该份协议，一审法院作出（2018）晋0105民初5649号民事判决书，驳回了被告的诉讼请求。在该案审理中，本案原告在陈述举证阶段陈述“2018年5月2日，被告（郑凯）主动给原告发微信，说120000元给姜昆顶工程款。”2018年7月10日，被告诉来一审法院，要求原告支付剩余工程款290000元。原告辩称被告施工存在偷工减料、未完工程、停工窝工问题。关于未施工部分，被告在该案中陈述称大部分工程已完成，仅剩下外立面墙上水泥构件装饰黄色柱、外立面广告字体、阳光房里面不锈钢钢化造型和白色花池（阳光房因违建被拆除）未做，阳光房里不锈钢钢化造型和白色花池被告未找人施工，外立面墙上水泥构件装饰黄色柱、外立面广告字体大概需要30000元。原告称根据设计图纸，除了外立面还有一楼厕所、一二楼进电梯展示墙、造型、玫瑰金烤漆异型框未做，被告找人将上述工程做完又花费了100000元。一审法院于2018年12月17日作出（2018）晋0105民初5273号民事判决书，认定本案被告已经施工了大部分内容，被告未完成施工部分的工程款造价为60000元，据此判决本案原告还需支付本案被告工程款90000元（650000元-60000元-130000元-250000元-120000元）。原告与被告均未对该份判决书提起上诉，该判决已经发生法律效力。该案已经入强制执行阶段。2019年7月25日，原告诉来一审法院，其自述主张的295959．43元违约金的计算方式为：“1．未完工部分工程款支出100000元，法院已认定60000元，被告还应赔偿40000元。2．房租损失：73天（2018年2月10日至2018年4月24日）×117．24元／天=8558．52元。73天（2018年2月10日至2018年4月24日）×2086．×××元／天=152333．48元。2018年2月10日系原告原预计的开业时间。3．物业费损失：73天（2018年2月10日至2018年4月24日）×366．7元／天=26×××9．1元。故违约金主张为总损失的130％［即（40000元＋8558．52元＋152333．48元＋26×××9．1元）×130％=295959．43元］。”。一审法院认为，本案的争议焦点为：1．被告是否存在逾期完工的违约行为。2．原告主张的违约金295959．43元是否合法合理。针对第一个争议焦点，第一，根据原、被告签订的《山西装饰装修工程施工合同》内容，合同第1．5条约定竣工日期为2018年2月3日，但该合同第2．3条明确备注“外漆因天气原因不能全部完工，工人放假之前付第四次款的10％，剩余5％明年竣工后付清”，该条实质是双方结合施工期处于冬季、外部温度过低外漆工程无法顺利进行的实际情况，双方协商确定将外漆部分的工程完工时间延长至了2018年春节之后，并将第四次付款的分成了两次付款，也即是原告应在春节前支付被告95％的工程款。故本案不应将2018年2月3日作为被告的最后竣工日期。同时，原告要求被告施工的阳光房因未获得审批被要求拆除，拆除的期间不应计算在被告的工期内，原告应将被告的工期相应顺延。第二、被告的工人在春节放假前的工作进度如何，原告并未提供证据证明。第三，结合原告的付款情况，原告至2018年1月4日方支付完被告第一笔工程款260000元，原告第一期付款即已存在逾期付款的违约行为。至2018年2月1日原告最后一次付款，原告共支付工程款380000元，而双方确定抵消120000元的行为发生在2018年5月，故原告仍存在逾期付款的行为。被告有权就原告的先行违约行为通过延期完工进行抗辩。对第二个争议焦点，第一，对原告主张的租金及物业费的损失，原告陈述预定开业时间为2018年2月10日，原告未提供任何证据予以证明。且《山西装饰装修工程施工合同》已明确外漆工程在春节后完成，原告预定的开工日期在工程未完工之前，不符合常理，故一审法院对原告陈述的开业时间不予认可。且2018年2月10日至2018年2月15日为免租期，原告不需要缴纳房租，此部分的房屋租金原告亦不应主张。第二，对原告主张的40000元损失，原告在（2018）晋0105民初5273号案件中已对此进行了主张，法院在判决书中亦对此进行了裁判，故原告不能在本案中再次主张意图否定上一次的裁判结果。第三，依据原告向法庭提交的其与张文博签订的《工程施工合同》，即便该份合同真实，该合同约定的履行期间为2018年4月3日至2018年4月11日，如原告认为被告的竣工时间应为2018年2月3日，被告能否按期完工，原告在2018年2月3日前就可预见，而原告在时隔2个月后方委托他人开始进行施工，原告未积极采取适当措施止损，就扩大的损失，原告亦不得要求被告赔偿。判决如下：驳回原告于飞的诉讼请求。案件受理费减半收取2870元（原告已预交），由原告于飞负担。本院二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案争议的焦点问题有三个。一、被上诉人是否存在逾期完工构成违约的问题。根据双方签订的《山西装饰装修工程施工合同》内容，合同第1．5条约定竣工日期为2018年2月3日。虽该合同第2．3条明确备注“外漆因天气原因不能全部完工，工人放假之前付第四次款的10％，剩余5％明年竣工后付清”，但该条约定的天气应为区别正常状态，因双方施工期处于冬季、外部温度较低是属于正常的天气状态，根据常理可以判断，若上诉人在签订合同时就明知外漆工程无法顺利进行，上诉人完全没有必要将开业时间定在春节前。如果这种冬天正常天气状态也会影响施工进度，作为装修的专业人员的被上诉人在工期约定时应当将该因素考虑进去，就不会同意完工时间约定为2月3日。因此合同第2．3条约定为上诉人与被上诉人就非正常天气情况影响工程施工才能将该部分工期顺延的备注约定，而非一审认定的双方在签订合同时协商确定将外漆部分的工程完工时间延长至2018年春节之后。从该备注内容来看主要约定因特别天气第四次付款的方式期限，且被上诉人并未提供证据证明因特殊天气状态的发生以致本案无法施工而致工程延期情况发生的事实。而被上诉人举证说明了因上诉人审批不及时出现停电六天、不符合物业管理修建和拆除阳光房耽误了12天时间的事实，这些耽误的时间应在工期中予以扣除，但被上诉人仍没有按期完工，逾期天数长达55天（按上诉人原审主张的2018年2月10日至2018年4月24日减去18天），虽被上诉人辩称也存在上诉人不按期支付工程进度款，但被上诉人在答辩中陈述其可停止施工而没有停工，也就是并未因此事由造成工程延期。故被上诉人未能证明因正当理由扣除18天耽误时间外还存在上诉人的其他事由造成工程顺延的情况，被上诉人迟延完工55天构成了违约行为。按双方合同约定每延误一天被上诉人应支付3000元的违约金，共应支付165000元，但上诉人是按违约造成的损失来主张权利的。二、本案是否存在“一事不再理”的问题。被上诉人于2018年7月14日向小店区法院提起诉讼请求上诉人支付涉案工程的剩余工程款29万元，上诉人在该案中辩称被上诉人在施工中存在偷工减料、未完工程和停工窝工问题要求核减10万元，为此该判决酌情认定了被上诉人未施工部分的工程费用6万元。本案中上诉人起诉请求自述包括未完工损失4万元、房租损失160892元和物业损失26×××9.1元。其中未完工损失因在另案中已认定，本案中又起诉请求，属于重复部分，故本案中对该部分请求，本院不予认定处理。但对于上诉人的其他诉讼请求在另案中并未涉及或认定处理，该部分诉讼请求不存在“一事不再理”的问题。三、房租损失和物业费用的认定处理问题。既然被上诉人逾期完工会使上诉人不能按期交付承租人使用房屋从而造成房租和物业费用损失，上诉人也提供了与承租人签订《商铺租赁合同》，证明该商铺已出租的事实，合同中也约定了年租金分别为42793元和×××1667元，该逾期交付使用损失部分应由违约方被上诉人承担。在该两份合同中均有免租期的约定，在免租期内上诉人并未产生实际房租损失，故应从2018年2月15日起计算租金损失，但物业费用并不因有免租期而免除物业费用，故物业损失仍应从上诉人主张的开业时间2018年2月10日起计算。因此，上诉人的房租损失应为110200元［50天（2018年2月15日至2018年4月24日一18天）×（117．24＋2086.×××）元／天=110200元］；物业费损失18335元［55天（2018年2月10日至2018年4月24日一18天）×366．7元／天=20168.5元］，两项损失共计130368.5元，应由被上诉人承担。综上，一审判决对原审原告关于房租和物业费用损失的事实和诉讼请求认定处理有不当之处，应予纠正。上诉人的部分上诉请求，理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销太原市小店区人民法院（2019）晋0105民初7153号民事判决。二、判令被上诉人郑凯在本判决生效之日起十内向上诉人于飞支付租金和物业费用损失130368.5元。三、驳回上诉人于飞的其他上诉请求。一、二审案件受理费8610元，由上诉人于飞负担4000元、被上诉人郑凯负担4610元。本判决为终审判决。审判长 刘平则审判员 孙云英审判员 张璟芳 二〇二〇年四月二十九日书记员 寇 凌