广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤06刑终260号原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。上诉人（原审被告人）王志刚，男，1981年4月20日出生，壮族，小学文化，务工，户籍地广西壮族自治区西林县************。因本案于2019年8月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人王志刚犯盗窃罪、强奸罪、抢劫罪一案，于2020年1月14日作出(2019)粤0606刑初3360号刑事判决。原审被告人王志刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过审阅案卷材料和上诉材料、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原审判决认定：2019年8月28日凌晨3时许，被告人王志刚去到佛山市顺德区****************，利用其之前租住402房留存的钥匙打开房门，趁被害人陈某睡着之际，将陈某放在床头的一部白色小米牌4C手机（经鉴定，价值人民币358元）盗走。得手后，被告人王志刚见被害人陈某熟睡，欲与陈某发生性关系，于是脱掉自己的裤子，抚摸陈某的腿部和胸部。后陈某惊醒并呼喊反抗，王志刚见状于是用右手抓住陈某的左手并威胁陈某不要出声。因陈某反抗，王志刚于是带着自己的衣物逃离现场。2019年8月29日10时20分许，民警在佛山市顺德区*******门口抓获王志刚。破案后，上述被盗的小米牌4C手机已起回并发还被害人陈某。原审判决认定上述事实的证据有：1.被告人王志刚的供述及指认笔录。主要内容：2019年7月，我从佛山市顺德区****************出租屋搬到205房，但是我留了一条402房间的钥匙，准备以后偷东西。后来我看到一名女子刚好搬进402房。2019年8月27日21时许，我准备去上述402房偷东西。到次日凌晨3时许，我走到402房，在房门口脱下自己的白色短袖上衣把走廊的摄像头盖住，然后用钥匙打开402房的房门。进入房间后，我看到一名女子在睡觉，于是将放在床头位置的一部手机放到口袋里。得手后，我还想与房间内正在睡觉的女子发生性关系，于是脱掉自己的长裤（剩下一条内裤），用手摸她的大腿。当我摸向她的胸部时，该女子就醒了。该女子用手挡着我，我用右手抓住她的左手，让她不能动。该女子用右手抓住我的左手，用脚顶着我的胸口不让我靠近，并大声喊救命。我吼她“你不要叫，你再叫我就掐死你”，她说“死就死咯，大不了两个一起死”。因为她叫得太大声，我怕了，就往后退，从床上站起来。该女子松手，我拿着自己的裤子离开了出租屋。我盗得的是一部白色小米手机，该手机已被民警起回。被告人王志刚对作案地点、盗得的手机、监控录像截图进行指认。2.被害人陈某的陈述及指认笔录。主要内容：2019年8月28日凌晨3时30分许，我在佛山市顺德区****************睡觉，突然感觉有人摸我的身体。我立马睁开眼睛，发现一名裸着上身、下身只穿着一条红色内裤的男子双手按着我的肩膀，并隔着衣服摸我的胸部，正准备脱我的衣服。该男子见我醒过来，就对我说“不要动，不然我就杀了你”。当时我拼命反抗挣扎，并大声喊叫。我用脚踹该男子的肚子，双手抓着对方的肩膀试图挣脱，该男子按着我不让我反抗。我挣脱后，该男子拿着衣服从门口跑出去。我马上追出去，见到该男子跑下楼，于是报警。事后，我发现自己放在床上枕头旁边的一部小米4C手机被盗。当时我的床尾还放着另一部VIVO牌手机。被害人陈某对涉案手机进行指认。3.抓获经过。证实：2019年8月29日10时20分许，民警在佛山市顺德区*******门口抓获被告人王志刚。4.户籍证明。证实：被告人王志刚的身份情况。5.搜查笔录及扣押、发还清单。证实：民警从被告人王志刚身上起获一部白色小米4C手机。破案后，上述手机已发还被害人。6.价格认定结论书。证实：涉案小米手机价值人民币358元。上述鉴定意见已依法告知被告人及被害人。7.现场勘查笔录及照片。证实：案发现场佛山市顺德区****************的位置及概况。8.现场监控录像。证实：被告人王志刚进出涉案出租屋的情况，其中被告人王志刚于2019年8月28日3时17分许上身赤裸，双手提着裤腰。9.讯问同步录音录像。原审判决认为，被告人王志刚无视国家法律，以非法占有为目的，入户窃取他人财物，侵犯了他人的财产所有权，其行为已构成盗窃罪；被告人王志刚无视国家法律，违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。被告人王志刚一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人王志刚已经着手实行强奸犯罪，由于其意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，比照既遂犯减轻处罚。被告人王志刚归案后如实供述其盗窃的犯罪事实，对其盗窃行为依法予以从轻处罚。鉴于本案的赃物已发还被害人，对被告人王志刚酌情从轻处罚。综合考虑被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百三十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十九条第一款及第三款的规定，作出如下判决：被告人王志刚犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一千元；犯强奸罪，判处有期徒刑二年；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元。宣判后,原审被告人王志刚提出如下上诉意见：1.其窃取的财物价值小，且家庭困难，原判对其盗窃罪量刑过重,请求二审法院对其盗窃罪从轻处罚。2.其未实施强奸行为，不构成强奸罪。其没有抚摸被害人，亦没有要强奸被害人的意图。当时其脱掉上衣是怕被被害人抓住不好逃走；是被害人惊醒后拉扯其裤子，导致其裤子掉下来。经审理查明，原审判决认定上诉人王志刚犯盗窃罪、强奸罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对于上诉人王志刚所提其未实施强奸行为，不构成强奸罪的上诉意见，经查，上诉人王志刚盗窃得手后，见被害人陈某熟睡，欲与陈某发生性关系，于是脱掉自己的裤子，抚摸陈某的腿部和胸部。后陈某惊醒并呼喊反抗，王志刚见状于是用右手抓住陈某的左手并威胁陈某不要出声。因陈某反抗，王志刚于是带着自己的衣物逃离现场。上述事实有被害人的陈述、上诉人王志刚在侦查阶段的供述予以证实，并有监控视频予以印证，足以认定。现上诉人王志刚翻供，无合理理由，不予采信。上诉人王志刚的该上诉意见与事实不符，不予采纳。本院认为，上诉人王志刚以非法占有为目的，入户窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪；又违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。上诉人王志刚已经着手实行强奸犯罪，由于其意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，依法减轻处罚。上诉人王志刚归案后如实供述其盗窃的犯罪事实，对其盗窃罪行予以从轻处罚。鉴于本案的赃物已发还被害人，对上诉人王志刚酌情从轻处罚。上诉人王志刚一人犯数罪，依法应当数罪并罚。原审判决根据上诉人王志刚犯罪的事实、性质和对社会的危害程度，并考虑其如实供述其盗窃罪行等情节，对其作出的量刑适当。家庭情况非法定量刑情节，上诉人王志刚以家庭困难为由请求轻判于法无据。对于上诉人王志刚提出的原判量刑过重,请求二审法院对其从轻处罚的上诉意见，不予采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 邱卫玲审 判 员 彭世宇审 判 员 张华伟二〇二〇年三月十三日法官助理 许丽敏书 记 员 黄敏欣附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。