上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0109民初7681号原告：黄平，男，1964年11月10日出生，汉族，户籍地上海市虹口区。委托诉讼代理人：卞栋樑，上海市浦栋律师事务所律师。委托诉讼代理人：费宏博，上海市浦栋律师事务所律师。被告：包忠平，男，1971年2月16日出生，汉族，户籍地江苏省南通市。原告黄平与被告包忠平其他合同纠纷一案，本院于2020年4月13日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员惠力独任审理，公开开庭进行了审理。原告黄平及其委托诉讼代理人卞栋樑律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告包忠平经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。黄平向本院提出诉讼请求：1、判令包忠平返还黄平钱款人民币(以下币种均为人民币)853,372.05元；2、判令包忠平支付黄平投资收益823,627.95元(以12.9元每股计算13万股，所得价款减去853,372.05元)；3、判令包忠平支付黄平违约金(按每日300元标准，自2020年3月1日起计算至实际清偿之日止)。事实和理由：包忠平原系陕西建设机械股份有限公司(以下简称建设机械公司)的高级管理人员，黄平系建设机械公司的某部门经理，两人原系同事关系。因包忠平系公司高管，其出售建设机械公司股票存在一定限制。2016年12月27日，包忠平为解决其持股兑现问题，向黄平融通资金。当天，两人签订《借股协议》一份，约定：包忠平于2016年12月27日向黄平借股票(建设机械600984)10万股。黄平于2016年12月28日将2016年12月27日抛售的10万股(其中5万股售价8.56元、5万股售价8.53元)的资金汇给包忠平。包忠平承诺在黄平需要时，按市价将相当于市价10万股的资金汇入黄平指定账户。当天，黄平即将其名下的建设机械10万股股票出售，并于2016年12月28日转账853,372.05元(扣除手续费后)至包忠平。《借款协议》虽未明确约定还款时间，但之后黄平一直催讨。至2019年7月15日，两人再次签订《协议书》一份，《协议书》明确记载了上述事实，并约定因建设机械股票在2018年6月22日进行10除3除权，故自2018年6月22日包忠平应归还黄平股票为13万股，并承诺于2020年2月28日归还所有13万股股票(资金)。关于归还时股价，双方明确约定：归还时股价若高于7.76元每股，则按股票归还时交易市价计算；归还时股价若低于7.76元每股，则按7.76元每股计算。包忠平另承诺：若于2020年2月28日不能按时归还，则自次日起按每日300元支付违约金至实际还款日。双方所称市价均系指当天的股票收盘价，2020年2月28日建设机械股票的收盘价为12.9元每股。但还款期限届满后，包忠平分文未还，故诉至法院，要求判如所请。包忠平未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、包忠平原系建设机械公司的高级管理人员，其与黄平原系同事关系。2016年12月27日，黄平、包忠平签订《借股协议》一份，约定：包忠平于2016年12月27日向黄平借股票(建设机械600984)10万股(大写壹拾万股)，黄平于2016年12月28日将2016年12月27日抛售的壹拾万股(其中五万股售价8.56元、伍万股售价8.53元)的资金汇给包忠平。包忠平承诺在黄平需要的时候，按市价将相当于市价壹拾万股的资金汇入黄平账户。同日，黄平将其名下持有的十万股建设机械600984股票出售，其中5万股成交均价为8.53元每股、5万股成交均价为8.56元每股。黄平出售上述股票后于2016年12月28日银行转账853,372.05元至包忠平；2、后黄平通过微信多次向包忠平催讨。2019年7月11日，黄平发送微信消息内容为：“包总，你好，麻烦你明天上午股市开盘前把13万股600984建设机械，按今天(2019年7月11日)收盘价每股7.76元计，共计人民币100.88万元……，如果开盘前资金没有到账，将按开市后的价格，若高于7.76元，将按市价计，若低于7.76元，仍按7.76元计……”。2019年7月15日，黄平、包忠平签订《协议书》一份，约定：包忠平于2016年12月27日向黄平借建设机械股票10万股(资金)，黄平于2016年12月28日将2016年12月27日卖出的10万股建设机械股票所得资金汇给包忠平(5万股卖出价8.56元、5万股卖出价8.53元)。因建设机械股票在2018年6月22日进行10转3除权。所以从2018年6月22日其，包忠平应归还黄平的股票数应为13万股(资金)。如果在包忠平归还黄平股票前，该股票所发生的送股、分红的权益归黄平所有。经双方友好协商，包忠平承诺将于2020年2月28日前归还所借的所有13万股票(资金)。归还时股价确定：1、归还时股价若高于7.76元每股，则按股票归还时交易的市价；2、归还时股价若低于7.76元每股，则按7.76元每股计价。包忠平另承诺：若在2020年2月28日不能按时归还，则从次日起支付违约金，违约金按300元每天计至实际还款日；3、经查询，建设机械股票(股票代码600984)2020年2月28日的开盘价为13.59元每股、最高价为14.25元每股、最低价为12.88元每股、收盘价为12.90元每股。审理中，依黄平申请，本院于2020年4月13日作出财产保全裁定，冻结包忠平名下的银行存款1,499,400元或查封、扣押其相同价值的财产。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案中，黄平、包忠平签订的《借股协议》及《协议书》，均系双方真实意思表示，亦不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。黄平按《借股协议》之约定已于2016年12月28日银行转账853,372.05元至包忠平。后经黄平催讨，双方又于2019年7月15日签订《协议书》一份，根据《协议书》之约定，包忠平应于2020年2月28日归还黄平13万股建设机械股票(股票代码600984)资金，且双方对归还时股价亦有明确约定。结合黄平于2019年7月11日发送的微信内容来看，双方在《协议书》中所称“股价”应为股票当天的收盘价。经本院查询，2020年2月28日建设机械股票(股票代码600984)收盘价确为12.90元每股。现双方约定的期限已届满，包忠平分文未还，显已构成违约。黄平现要求包忠平返还钱款、收益并按合同约定支付违约金，符合双方约定，亦不违反法律规定，应予支持。包忠平经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告包忠平于本判决生效之日起十日内返还原告黄平钱款人民币853,372.05元；二、被告包忠平于本判决生效之日起十日内支付原告黄平钱款收益823,627.95元(按12.90元每股计算13万股，后减去853,372.05元)；三、被告包忠平于本判决生效之日起十日内支付原告黄平自2020年3月1日起至实际清偿之日止的违约金(按300元每天计付)。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费19,893元，财产保全申请费5,000元，公告费600元，由被告包忠平负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 惠 力二〇二〇年十一月十七日书记员 牛元宏附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。