陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕04民终2217号 上诉人(原审被告)中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司。 住所地：陕西省咸阳市秦都区XX路XX号。 负责人：刘江，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘阳，女，汉族，1992年11月1日出生，住陕西省长武县，公民身份号码：61042XXXX211011424，系该公司员工。 被上诉人(原审原告)岳亚雪，女，汉族，1967年3月14日出生，现住陕西省咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX703145520。 委托诉讼代理人：陈婷，陕西秦岳律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)殷迁朋，男，汉族，1969年12月8日出生，现住咸阳市秦都区，公民身份号码：61040XXXX91208125X。 被上诉人(原审被告)乾县玉祥出租汽车有限公司。 住所地：陕西省咸阳市乾县XX镇XX大街XX段。 法定代表人：宋刚伟，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：吴建华，男，汉族，1970年8月10日出生，住陕西省乾县，公民身份号码：61042XXXX008100013，系该公司员工。 上诉人中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司（以下简称：中华财险咸阳中心支公司）因与被上诉人岳亚雪、殷迁朋、原审被告乾县玉祥出租汽车有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省咸阳市渭城区人民法院(2019)陕0404民初4966号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 中华财险咸阳中心支公司上诉请求：请求对一审判决中商业险不计免赔部分改判，不计免赔部分应由殷迁朋承担。改判与交通事故无关的医用护肤品费用1014元，上诉人不应承担误工费。诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:一审判决事实认定事实不清，因殷迁朋未投保不计免赔，原判多判决由上诉人承担15%不计免赔部分，医用护肤品并无诊断证明及处方，与本起事故无关联性。原判按照鉴定意见180天计算误工期限无法律依据。 岳亚雪辩称：保险条款对答辩人无约束力，1014元费用有病历中入院诊断记载，殷迁朋已能证明该费用系治疗面部裂伤的费用。原判正确，请求驳回上诉，维持原判。 殷迁朋辩称：原判正确，请求驳回上诉，维持原判。 岳亚雪向一审法院起诉请求：1.依法判令上述被告支付给原告医疗费12240.27元、住院伙食补助费1680元（80元/天×21天）、营养费2700元（30元/天×90天）、后续治疗费12000元，护理费9000元（100元/天（估算）×90天）、交通费400元、误工费21600元（3600/30元/天×180天）、残疾赔偿金66638元、精神损害抚慰金3000元、残疾辅助器具费100元、被扶养人生活费10983元，鉴定费2400元、财产损失700元；2.判令被告中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司，在其为肇事车辆（陕DXXXXX号）承保的交强险和商业险限额内承担赔偿责任；本案诉讼费用由被告承担。 一审法院查明：2019年4月23日10时许，被告殷迁朋驾驶被告乾县玉祥出租汽车有限公司登记所有的小型轿车（陕DXXXXX号）沿新兴北路由北向南行驶至新北小区（新兴路街道办）门前路段停车开车门时，与其左侧同向行驶的原告岳亚雪驾驶的电动自行车发生碰撞，致车辆受损，原告岳亚雪受伤的交通事故。事故发生后，原告岳亚雪被送往咸阳市中心医院治疗，经诊断为：胫骨平台骨折、胫骨干骨折、腓骨近端骨折、膝关节半脱位、膝关节损伤、脑震荡等。并行左胫骨骨折切开复位内固定术+取髂骨植骨手术。于2019年5月14日出院，共住院21天，住院期间及出院后均由家属护理。2019年4月30日，本次事故经咸阳市公安局交警支队渭城大队作出第20190104号道路交通事故认定书认定，殷迁朋负事故主要责任，岳亚雪负事故次要责任。另被告中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司公司在事故发生时为肇事车辆承保了交强险及商业险，陕DXXXXX号在中华财险咸阳中心支公司投保有交强险及商业险（限额为50万元不含不计免赔）。2019年8月16日，陕西公正司法鉴定中心出具鉴定意见：1.岳亚雪左膝部损伤属十级伤残；2.岳亚雪后续治疗费预计为12000元人民币；3.岳亚雪误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。一审法院认为：根据《陕西省实施办法》第六十九条规定：“机动车与非机动车、行人发生交通事故超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，机动车一方赔偿责任按照下列规定承担：……（二）主要责任承担百分之九十……”根据事故认定书认定：殷迁朋违反《道路交通安全法实施条例》第六十三条第四项，负事故主要责任，岳亚雪驾驶非机动车违反《道路交通安全法》第三十六条，负事故次要责任。故对超出交强险责任限额的部分被告应承担90%的赔偿责任。原告岳亚雪医疗费项下各项损失为：医疗费58933.67元（其中被告殷迁朋垫付48200元）、住院伙食补助费1260元、营养费2700元、后续治疗费12000元，共计74893.67元，由中华财险咸阳中心支公司在陕DXXXXX交强险限额支付10000元，超出交强险部分64893.67元由中华财险咸阳中心支公司商业第三者责任险限额内承担90%即64893.67元×90%=58404.3元。审理中，被告殷迁朋请求将其向原告垫付的48200元医疗费在本案中一并处理，由于原告和被告中华财险咸阳中心支公司均同意，故中华财险咸阳中心支公司应分别向被告殷迁朋支付其向原告垫付的48200元，向原告岳亚雪支付58404.3元-48200元=10204.3元。护理费9000元、误工费18000元、伤残赔偿金66638元、被扶养人生活费10983元、残疾辅助器具费100元、交通费200元、精神损害抚慰金1000元，共计105921元，由被告中华财险咸阳中心支公司在陕DXXXXX车辆交强险伤残赔偿金限额内承担；财产损失700元，由被告中华财险咸阳中心支公司在陕DXXXXX车辆交强险财产损失限额内承担。鉴定费2400元，由被告殷迁朋承担90%即2400元×90%=2160元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条以及《陕西省实施办法》第六十九条之规定，作出判决：一、由被告中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在陕DXXXXX号车辆交强险医疗费项下赔偿原告岳亚雪10000元，在伤残赔偿项金下赔偿原告105921元，在财产损失项下赔偿原告700元；在该车辆商业第三者责任险医疗费限额内赔偿原告10204.3元。以上合计126825.3元。二、由被告中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司向殷迁朋支付其向原告垫付的医疗费48200元。三、由被告殷迁朋向原告岳亚雪支付鉴定费2160元。四、驳回原告岳亚雪其它诉讼请求。上述款项限判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半后收取1903.5元，由殷迁朋负担1713元，由岳亚雪负担190.5元。 经审理，二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。 本院认为，因本案中殷迁朋、乾县玉祥出租汽车有限公司均认可其未办理商业险中的不计免赔，故上诉人请求由殷迁朋按照商业险合同约定在医疗费范围内向岳亚雪承担15%的赔偿责任符合合同约定。岳亚雪因本起交通事故被诊断为“面部裂伤、面部挫伤”，其入院记录记载“在皮肤美容科给予面部及口内伤口清创缝合”，且殷迁朋自述在事故当天其向原告垫付的1500元医疗费中包含该1014元的票据是用于治疗原告面部挫伤，均能够印证2019年4月23日门诊票据“医用护肤品（皮肤科）”花费的合理性，上诉人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。现上诉人未能提供相关证据予以证明，故上诉人此节上诉理由不能成立。上诉人认为其在本案中不应承担误工费的请求并无法律依据支持，本院依法不予支持。故在商业第三者责任险限额内承担90%的部分即58404.3元（64893.67元×90%）中，应由上诉人承担49643.6元（58404.3元×85%），由殷迁朋承担8760.6元（58404.3元×15%），上诉人中华财险咸阳中心支公司应分别向殷迁朋支付其向岳亚雪垫付的48200元，向岳亚雪支付49643.6元-48200元=1443.6元。 综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，惟对商业险条款中不计免赔部分的处理不当，应予纠正。上诉人中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司的上诉请求部分成立，其上诉请求部分应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 一、维持陕西省咸阳市渭城区人民法院(2019)陕0404民初4966号民事判决第二、三、四项。 二、变更陕西省咸阳市渭城区人民法院(2019)陕0404民初4966号民事判决第一项为:由中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在陕DXXXXX号车辆交强险医疗费项下赔偿岳亚雪10000元，在伤残赔偿项金下赔偿岳亚雪105921元，在财产损失项下赔偿岳亚雪700元；在该车辆商业第三者责任险医疗费限额内赔偿岳亚雪1443.6元,以上合计118064.6元，由殷迁朋赔偿岳亚雪8760.6元。 上述款项限判决生效后十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半后收取1903.5元，由殷迁朋负担1713元，由岳亚雪负担190.5元。 二审案件受理费211元，由承担。 本判决为终审判决。 审判长  张宇童 审判员  赵建辉 审判员  魏永锋 二〇二〇年四月二十七日 书记员  王玲玲 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；