上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初5676号原告陆勤，女，1964年11月17日出生，汉族，住上海市徐汇区。被告纪力，男，1974年3月16日出生，汉族，住上海市浦东新区。原告陆勤诉被告纪力委托理财合同纠纷一案，本院于2020年1月10日立案受理，依法适用简易程序于同年3月25日公开开庭进行了审理。原告陆勤、被告纪力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陆勤诉称，原告于2012年3月31日委托被告操作其股票账户。2016年11月15日双方约定，至2019年9月30日止被告需偿还原告亏损金额人民币469,325元。但被告至今尚余259,325元未偿还。2016年11月15日至2019年10月29日被告操作的原告股票账户继续亏损，按双方约定被告需偿还亏损金额40,536元。另，涉案协议共三方签订，其中丙方是被告领导，在协议的第八条约定了如被告未履行偿还义务，需承担违约责任，因当时丙方保证被告可以履约故未明确违约金的金额，现因被告未能按时付款，造成原告经济损失和精神负担，仍应当承担违约责任。故要求判令被告：1、被告偿还原告259,325元及以259,325元为基数，自2019年10月1日起至实际付清之日止按年息4%标准计算的逾期利息；2、被告偿还原告40,536元及以40,536元为基数，自2019年10月1日起至实际付清之日止按年息4%标准计算的逾期利息；3、被告支付以299,861元为基数，自2019年10月1日起至实际付清之日止按日1‰标准计算的违约金。被告纪力辩称，原、被告于2009年3月至2011年3月期间曾签订两份协议，期满后款项全部结清，双方委托理财关系终止。2012年4月至2016年11月15日期间，被告出于想弥补亏损及愧疚继续操作原告股票，原告对此未予阻止。2016年11月15日的协议是在原告施压之下被告迫于无奈所签订，协议书中部分内容并不属实，故不同意支付259,325元。被告认可2016年11月15日至2019年10月29日操作原告股票造成损失，认可亏损金额为40,536元，被告确实应当承担该费用。但被告在2016年10月至2020年3月期间已经支付了原告235,000元，足以弥补亏损，故无需再支付该款项。不同意承担违约金，被告无违约行为。经审理查明，2016年11月15日，原告(甲方)、被告(乙方)及案外人冯某(丙方、见证人)签订《协议书》一份，载明：甲方曾委托乙方自2012年3月31日起为甲方操作其股票账户(账号：XXXXXXXXXX)，各自承担该股票账户中亏盈比例如下：甲方承担盈利或亏损金额的70%，乙方承担盈利或亏损金额的30%；甲乙双方确认，截至2012年3月31日，甲方该股票账户剩余金额为1,546,800元，此前的盈亏已经全部结清，故双方同意以该剩余金额为标准计算该日期之后的盈亏；甲乙双方确认，截至2016年11月15日，甲乙该股票账户剩余金额为15万元，共计亏损1,396,800元，故乙方应承担该亏损部分的30%，即419,040元。就乙方应承担的亏损部分的偿还事宜达成如下协议：1、各方确认，鉴于乙方受托为甲方操作股票账户，截至本协议签订之日，该股票账户中共亏损1,396,800元，其中乙方应承担该亏损金额的30%，即419,040元。乙方确认，至上述亏损金额清偿之日前，以上述亏损金额为基础，按照每年4%利率计算至2019年9月30日，上述亏损的利息总计50,285元(简称利息)，以上亏损金额及利息共计469,325元，该金额系乙方与本协议项下应向甲方清偿的款项(不包括尚未发生的其他金额)。2、乙方承诺，按照以下方式向甲方予以偿还：(1)乙方将于2016年10月1日起至2019年9月30日止，分三年向甲方清偿完毕上述亏损金额及利息；(2)2016年10月1日至2017年9月30日，乙方每月以其工资收入定期偿还5,000元，于其收到当月工资之日起5日内支付至甲方指定账户,共计60,000元；另，乙方将其取得的年终奖金及加班费共计10,000元支付至甲方指定账户，支付时间为乙方收到该奖金收到之日起5日内。2017年9月30日前共计偿还70,000元；(3)2017年10月1日至2018年9月30日，乙方每月以其工资收入定期偿还5,000元，于其收到当月工资之日起5日内支付至甲方指定账户，共计60,000元；另，乙方将其取得的年终奖金及加班费共计10,000元支付至甲方指定账户，支付时间为乙方收到该奖金收到之日起5日内。2018年9月30日前共计偿还70,000元；(4)2018年10月1日至2019年9月30日，乙方每月以其工资收入定期偿还5,000元，于其收到当月工资之日起5日内支付至甲方指定账户，共计60,000元；另，乙方将其取得的年终奖金及加班费共计10,000元支付至甲方指定账户，支付时间为乙方收到该奖金收到之日起5日内。2019年9月30日前共计偿还70,000元；(5)同时，扣除前述第(2)、(3)、(4)项总计210,000元后的剩余款项259,325元，乙方应于2019年9月30日前一并全额偿还；……4、甲乙双方同意，甲方的该股票账户继续交由乙方操作，并按照双方之前约定的比例承担盈亏(即甲方承担盈利或损失的70%，乙方承担盈利或亏损的30%)。……若甲方的该股票账户于本协议签订之日后在乙方的操作过程中发生亏损，则甲方有权立即停止将其股票账户由乙方操作，并向乙方追索本协议项下的剩余亏损金额及利息以及本协议签订后再次发生的新的亏损金额(如有)。……本协议约定的“新的亏损”是指，以本协议签订之日(即2016年11月15日)，甲方股票账户剩余金额(即15万元)为标准计算至甲方停止乙方操作其股票账户之时的差额等。被告提供2009年3月、2010年4月及2011年4月双方就委托理财签订的相关协议，称双方自2009年开始委托理财管理，但2011年4月的协议到期后，双方委托理财管理已经实际终止。被告另提供(2015)浦执字第4869号执行通知书及2019年10月期间原、被告短信往来记录，提出其无偿还能力并主动找原告沟通协商解决问题，原告对此不予理会。原告对上述证据的真实性均无异议，认为双方在2016年前确实签订过委托理财的相关协议，但在2016年11月15日已经就委托理财的相关事项做了总结算并于当日签订了协议，被告有无还款能力并不影响其应按照协议的约定履行相应的义务。审理中，双方确认，截止2019年9月30日，被告支付原告21万元。2019年10月16日、11月15日、12月16日、2020年1月16日、3月22日，被告每次支付原告5,000元，共计支付235,000元。原告认为被告自2019年10月1日起支付的5,000元是违约金，同意将25,000元在第三项诉请中予以冲抵，但违约金的计算标准不变。被告认为其在2016年11月16日之后支付的付款都是弥补原告亏损的款项。双方另确认，2016年11月15日协议签订后被告仍可继续操作原告股票账户，直至原告变更账户密码为止，该期间原告股票账户仍存在亏损，被告应承担的亏损金额为40,536元。以上事实，由原、被告提供的《协议书》、短信聊天记录及原、被告陈述等予以佐证。本院认为，原、被告之间存在委托理财关系。虽然被告辩称原、被告之间委托理财关系于2012年4月起已经终止，但根据2016年11月15日《协议书》内容，2012年4月至签《协议书》时，原、被告之间的委托理财关系仍实际存续。2016年11月15日《协议书》就截止至当天，原告股票账户亏损金额、被告应承担的亏损部分以及被告偿还的期限方式等均予以明确约定，应视为双方对2016年11月15日之前委托理财款项的结算达成一致意见，被告理应根据《协议书》的约定按期足额支付相应的款项。根据《协议书》的相关约定，2019年9月30日前被告应支付原告共计259,325元并承担2016年11月15日之后新产生的亏损(即40,536元)，否则被告应承担相应的违约责任。因被告2019年9月30日后至今仅支付25,000元，不足以清偿全部债务，故被告除了应承担主债务外，还应承担违约责任。鉴于《协议书》中约定2016年11月15日至2019年9月30日期间利息按每年4%计算，故原告要求被告按照年利率4%标准承担自2019年10月1日起逾期付款利息损失，本院予以支持。《协议书》中并未就违约金进行明确约定，故原告要求被告支付违约金，本院不予支持。现双方对被告2019年9月30日后分五次向原告支付的25,000元性质存在争议，而《协议书》也未对此进行过约定，根据相关法律规定，被告给付不足以清偿全部债务时，应先抵充利息再抵充主债务。根据被告五次付款的时间、金额，经核算截止至最后一次付款日(即2020年3月22日)，被告应承担的结算款(主债务)280,373.18元。被告还应承担自2020年3月23日起至实际支付之日止按年利率4%标准计算的利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十一条的规定，判决如下：一、被告纪力应于本判决生效之日起十日内支付原告陆勤280,373.18元及利息(以280,373.18元为基数，按年利率4%的标准,自2019年3月23日起计算至实际支付之日止)；二、驳回原告陆勤的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,212元，减半收取计1,106元，由原告陆勤负担375元，被告纪力负担731元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 黄梦云二〇二〇年四月八日法官助理 姚 瑶书 记 员 黄小飞附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。二、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。