河北省平乡县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0532民初450号 原告：张秋峰，男，1965年7月25日出生，汉族，农民，群众，初中文化，住平乡县。 被告：张光安，男，1967年2月28日出生，汉族，农民，群众，初中文化，籍贯：四川省成都市青白江区，现住邢台市桥东区。 被告：吴世攀，男，1987年2月12日出生，汉族，农民，群众，初中文化，籍贯：四川省金堂县，现住邢台市桥东区。 二被告共同委托诉讼代理人：张雪印，平乡县天平法律服务所法律工作者。 原告张秋峰与被告张光安、吴世攀租赁合同纠纷一案，本院于2020年4月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张秋峰、被告吴世攀及其与被告张光安的共同委托诉讼代理人张雪印到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张秋峰向本院提出诉讼请求：1.依法判决二被告返还他价值25183元的租赁材料并支付自2016年6月30日起至返还之日的租金；2.依法判决二被告给付他房屋租金60000元；3.依法判决二被告给付他借款20000元；4.依法判决二被告给付他货款987440，并支付其中952070元自2017年1月13日起至履行完毕之日的违约金（按每逾期10天增付款项10%计算）；5.由被告承担本案的保险服务保费3390元和诉讼费、保全费。事实及理由：二被告合伙在平乡县投资开发建设凤凰新民居工程。2016年6月30日，二被告租赁了他价值25183元的钢管、卡扣等用材，但时至今日，二被告既不返还租赁物，又不支付租金，他权益受侵。在二被告施工期间，租用了他房屋使用，至今还欠他租金60000元未付，他权益受侵。2016年9月2日，二被告借了他20000元款项，由被告张光安为他出具了借据，该款项至今未还。2016年7月1日，由被告张光安出面，二被告和他签订了建筑建材供销合同和后续补充协议，他向二被告供应建筑材料，双方就货物名称、价款、结算方式、违约责任等进行了约定，时至今日，二被告还拖欠他款项952070元。另外，二被告还拖欠他钢筋款35370元，两项欠款共计987440元。因二被告对上述款项推诿不付及不返还他的租赁材料，为维护合法权益，特提起民事诉讼。望贵院依法判决，核准他的诉讼请求。 张光安未提交答辩状在庭审中辩称：1.原告诉称他欠其25183元的租赁材料不符合事实，因为施工结束后原告已从他工地拉走；2.原告诉称的987440元与实际欠款不符，应为624700元；3.原告诉称的违约金过高，违约金的计算方式不对；4.被告吴世攀是他的项目经理其所有的签字行为均是经他授权后的职务行为，被告吴世攀和他也不是合伙关系，不应在本案中承担任何民事责任；5.该保险服务保费是因为原告而产生，故该费用依法应当由原告承担。 吴世攀未提交答辩状在庭审中辩称：他和被告张光安不是合伙关系，原告也无任何证据证明他和被告张光安系合伙关系，他仅是受雇于被告张光安,是被告张光安的项目经理，他的所有签字均是经被告张光安授权后的职务行为，其一切法律后果均由被告张光安承担。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，2016年6月28日，原告张秋峰与被告张光安签订租赁协议；被告吴世攀分别于2017年5月31日和2017年11月10日两次出具证明，证实两次欠租房款均为30000元，共计60000元。2016年9月2日，被告张光安借原告张秋峰现金20000元。欠条2张的内容为：“欠条今欠到新民居材料款1、2号楼现金（952070元）欠张秋峰大写玖拾伍万贰仟零柒拾欠款人张光安2017年元月9日”、“钢筋今欠钢筋35370元大写叁万伍仟叁佰柒拾元欠张光安2016年12月8日”。2016年10月29日、2016年12月11日，被告张光安分两次给付原告张秋峰现金122000元。本院予以确认。当事人有争议的事实的质证和认定情况：1.关于租赁钢管、卡扣等用材问题。原告为支持自己的诉讼请求提供了运（销）货单，内容为：“2016年6月30日钢管5.5米200根、4米53根、2.7米31根、2.5米70根、2米70根、1.3米27根、1米50根卡扣740个钢管每米每天租费1.5分、卡扣每个每天3分租用钢管卡扣以上材料价值共计25183元吴世攀李云华2016.12.29卢苇张秋峰”。被告张光安、吴世攀辩称，施工结束后原告已从工地拉走。对该证据部分真实性有异议，在吴世攀与职工李云华签字时送货单中并没有如下内容：以上材料价值共计25183元，可见上述内容系原告事后擅自填写。另外该送货单中记载的送货时间与落款时间明显不符，故对该证据的部分内容真实性有异议。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条规定：一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力：（一）书证原件或者与书证原件核对无误的复印件、照片、副本、节录本。被告吴世攀、张光安仅辩称，施工结束后原告已从工地拉走；以上材料价值共计25183元，系原告事后擅自填写，但没有提供足以反驳的相反证据。故原告提供的租赁钢管、卡扣的数量、价格、价值的运（销）货单的证明力，本院予以确认。2.关于张秋峰是否借新民居材料款170000元问题。被告张光安为反驳欠原告张秋峰货款987440元提供了借条一张，内容为；“借条今借到新民居材料款共计人民币壹拾柒万元整（170000元）注有……条作废借款人张秋峰2016.11.20”。原告张秋峰称，“我没有借他钱，条也不是本人书写”。本院在庭审过程中询问被告张光安委托诉讼代理人是否申请对笔迹和手印进行鉴定，被告张光安委托诉讼代理人回答是：该借条由原告的亲笔签名并按有手印，如原告对该证据的真实性有异议，按照民事诉讼证据规定，应当由其申请笔迹及指纹鉴定，否则该质证意见不能作为证据认定；不申请鉴定，按法定程序办。本院在庭审过程中询问原告张秋峰是否申请对笔迹和手印进行鉴定，原告张秋峰称，不是我写的，我不承认。可以鉴定，让被告申请鉴定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上述法律规定的意思是，当事人不仅要对自己的诉讼主张提供证据，还应当对自己提出证据的真实性、关联性、合法性负责，尤其当对方当事人对证据提出异议的时候。也就是说当事人既有主张责任、也有证明责任，不是简单的举证就可以万事大吉。要正确界定当事人的主张责任和证明责任，在辩论主意的程序上，对于二者关系问题，从时间发展的顺序以及先后的逻辑关系上看，一般认为，先产生何等法律规定的要件事实应由何方当事人主张，其次才有何方当事人应负证明责任的问题。在本案中，被告张光安提出原告借款170000元的事实主张（即主张责任），原告予以否认，那么被告张光安就要承担对其有利的事实主张的证明责任，即由于借条本身不能证明与原告有联系，又由于原告否认借条是其自己的笔迹，而这些的主张（对被告而言）是积极实施，按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款前半段“在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任”的规定，因此被告张光安应对权利的产生负举证责任，由被告张光安申请鉴定，现被告张光安不申请对该借条进行鉴定，故应承担对其不利的法律后果。3.被告吴世攀应否承担民事责任问题。原告为支持自己的诉讼请求提供了平乡县民委员会证明一份，内容为:“平乡县凤凰新民居工程，投资开发建设人系张光安和吴世攀两人，该新民居楼房处置售卖权归其两人享有”；提供了凤凰新居房屋认购协议证实吴世攀出售楼房。被告吴世攀辩称，其在该公司中没有任何投资，只是按工作量领取劳动报酬，根据合伙企业法等有关规定，合伙人是指共同出资、共同经营、共同盈利、共担风险。如原告对其的合伙人身份有异议，应当由其提供相应证据予以证明。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条规定：一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力：（一）书证原件或者与书证原件核对无误的复印件、照片、副本、节录本。被告吴世攀仅辩称，其不是凤凰新民居的合伙人，但没有提供任何证据。故原告提供的平乡县民委员会证明、凤凰新居房屋认购协议的证明力，本院予以确认。4.关于违约金的计算问题。原告为支持自己的诉讼请求提供了2016年10月1日建材供货合同补充协议，该协议补充：如张光安不能按双方签订协议结算付款，每推迟十天，增付材料总款的10%补給张秋峰。被告张光安辩称，原告诉称的违约金过高，违约金的计算方式不对。本院认为，确定约定的违约金数额是否过高，应以实际损失数额作为确认的基础。但本案中，双方当事人均未提供证据证明被告逾期支付给原告造成的实际损失是多少。因此，本案无法根据实际损失与违约金的差额作出违约金是否过高的判断。在此情况下，可以结合合同的约定及履行情况、当事人的过错程度以及逾期利息等，根据公平原则对违约金是否过高作出裁量。对于逾期付款损失问题，双方当事人均未提供证据予以证明，本院综合衡量全案情况认为，逾期付款损失为款项接收方即张秋峰的利息损失。同时考虑到，我国合同法规定当约定违约金过分高于或低于违约造成的损失时可予以调整的立法本意，旨在以弥补损失为基准点，同时适度体现一定的惩罚性，因此案涉违约金的计算，在以中国人民银行同期同类贷款基准利率为标准的基础上，按照逾期罚息利率标准的上限即50%上浮确定利率较妥。5.关于保险服务保费3390元的承担问题。原告为支持自己的诉讼请求提供了诉讼保全责任保险保险单、中国人民财产保险股份有限公司诉讼财产保全责任保险保单保函、中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司发票等。被告张光安辩称，对该证据真实性无异议，但该费用系原告单方面作出，因其保全费用并非本案必须要产生的费用，所有该费用依法应由原告自行承担。原告说该费用是因为被告所产生，无法律依据，因被告必然产生的费用仅有诉讼费用，该费用法律有明确规定由败诉方承担。保全费用法律并未规定由败诉方承担。因被告违约引起本案诉讼，原告为此向保险公司交纳的诉讼保全担保保险服务保费3390元系原告支出的合理必要费用，属原告的损失部分，故应由被告承担。 本院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。被告张光安、吴世攀租赁原告张秋峰钢管、卡扣系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定或者社会公共利益，应属有效合同。原、被告达成租赁意向后，原告依照约定向被告提供了租赁物，被告应依照约定向原告及时返还租赁物和给付租金。被告拖欠原告租赁物钢管、卡扣不予返还，拖欠原告租金不予支付，已构成违约，应当承担继续向原告给付租金和返还租赁物的义务。被告欠原告钢筋、材料款865440元，并出具了证明。原告向被告出售了钢筋、材料，被告按照约定应当及时向原告支付货款，原、被告之间买卖合同关系成立，该合同是双方真实意思的表示，属合法有效的合同，作为合同的当事人应当全面履行合同约定义务。被告拖欠原告钢筋、材料款865440元不付已构成违约，应当承担继续向原告清偿货款的义务。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百二十六条、第二百三十五条、第一百五十九条、《中华人民共和国民法通则》第三十五条、第一百零六条、第一百三十四条第一款第（七）项、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告张光安、吴世攀于本判决生效之日起10日内返还原告张秋峰价值25183元的钢管和卡扣，其中钢管5.5米200根、4米53根、2.7米31根、2.5米70根、2米70根、1.3米27根、1米50根，卡扣740个，并自2016年6月30日起按照钢管每米每天1.5分、卡扣每个每天3分计算租赁费到返还清租赁物钢管、卡扣之日止。 二、被告张光安、吴世攀于本判决生效之日起10日内给付原告张秋峰房屋租金60000元。 三、被告张光安、吴世攀于本判决生效之日起10日内给付原告张秋峰借款20000元。 四、被告张光安、吴世攀于本判决生效之日起10日内给付原告张秋峰钢筋、材料款865440元及利息（以865440元为基数，在以中国人民银行同期同类贷款基准利率为标准的基础上，按照逾期罚息利率标准的上限即50%上浮确定利率，自2017年1月10日起之执行完毕止）。 五、被告张光安、吴世攀于本判决生效之日起10日内给付原告张秋峰保险服务保费3390元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7315元，保全费5000元，由被告张光安、吴世攀负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。 审 判 员 王献彬 二〇二〇年六月二十二日 法官助理 郑少辉 书 记 员 郑云晓 ——