云南省景洪市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2801民初5071号原告:中国石化销售股份有限公司云南西双版纳石油分公司。负责人：孙林。营业场所：云南省景洪市勐养路8号鑫盛时代A栋17楼。统一社会信用代码：915328007252939639。法定代表人:李冠庭，职务总经理。委托诉讼代理人:王家元，云南博仲律师事务所律师，特别授权代理。被告:昆明纳海商贸有限公司。法定代表人：吴凤鸣。住所地：云南省昆明市市辖区。统一社会信用代码：91530100799857127U。被告：吴凤鸣，男，汉族，1979年3月6日出生，公民身份证地址湖南省岳阳县，现常住地址不明。被告：季旭，男，1977年6月27日出生，公民身份证地址云南省曲靖市麒麟区。现常住地址不明。原告中国石化销售股份有限公司云南西双版纳石油分公司（以下简称石化公司）与被告昆明纳海商贸有限公司（以下简称纳海公司）季旭、吴凤鸣委托合同纠纷一案，本院于2019年10月15日立案受理，依法适用普通程序组成合议庭于2020年3月12日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王家元到庭参加诉讼，被告纳海公司、季旭及吴凤鸣经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求判令：1、解除原、被告双方于2011年3月5日签订的《委托合同（委托办理行政审批手续）》；2、被告返还原告已付委托费用人民币360万元，并支付违约金120万元，两项合计480万元。被告季旭、吴凤鸣承担连带清偿责任。3、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告与被告于2011年3月5日在景洪市签订了《委托合同（委托办理行政审批手续）》，约定原告拟在西双版纳州旅游度假区凹河以以北处建设纳海加油站（以下简称加油站），原告委托被告有偿代办理加油站建设相关手续事宜。具体包括：被告负责以原告名义向有关行政管理机关办理以下相关审批手续：到发展改革行政部门办理地方立项审批并取得批文；到规划行政部门办理建设用地选址意见书和用地红线图并取得建设工程规划许可证、建设用地规划许可证和建设施工许可证；到工商行政管理部门办理预核准证照；到国土行政部门办理土地预审意见等相关审批取得土地使用权证；到安监、消防、环保部门办理项目审核意见书并取得《危险化学品安全许可证》等相关行政许可证件；到商务行政管理部门办理加油站行业发展规划的相关审批并取得成品油零售经营批准证书；其他根据本合同目的需要办理的相关行政审批手续。（具体清单见双方合同约定第九条）。办理上述事项的期限为180天。被告负责以原告名义办理加油站建设一切行政审批手续，所有证照必须办理到原告名下。委托费用总计为1200万元，含5亩土地出让金及办理证照的一切费用，委托费支付方式根据工作进度分批分次支付，合同中做了具体明确约定。委托工作完成后，受托人应向委托人提交一份书面的工作报告。还有，双方合同第六条约定了合同解除与违约责任，具体为：1、出现下列情形的，委托人有权解除本合同，受托人应承担合同委托费用10%的违约金，受托人已收取的委托费用应予以返还。2、受托人未能按时完成委托工作；3、因受托人在进行委托工作时有不当或违法行为，导致委托人遭受损失，但该行为获得委托人明示认可的除外。出现第2项的情形，受托人还应赔偿委托人遭受的损失。其他：受委托方违反第十条保密协议中的约定。双方合同还约定了其他具体权利义务内容。上述合同签订后，原告根据被告的要求，于2011年4月11日被告支付了委托费用360万元，并为此于2015年1月20日支付了2.6万元勘察费用。然而时至今日，被告对委托事项反复拖延，未取得任何进展，目前经原告向西双版纳旅游度假区有关部门了解得知，至今已经根本无法全面履行约定义务，已根本不可能按照合同规定向原告交付符合约定的加油站土地及加油站经营手续，原告的合同目的已经无法实现。另外，被告季旭、吴凤鸣系昆明纳海商贸有限公司股东，两人持有公司股份比例分别为51%、49%，公司注册资本为1000万元，登记公示信息均为实缴，然而实缴的资本却被二人分别以各种形式，在短期内即将出资抽逃一空；还有二人滥用控制权和恶意利用公司独立人格和股东有限责任，财务或者财产混同，使公司已经沦为二人非法牟利的道具。原告在本案中支付给被告公司的合同款项，在转账到被告公司账户后，绝大部分款项都在短时间内即被两股东转走并据为己有。因此，被告季旭、吴凤鸣依法应对昆明纳海商贸有限公司司的债务承担连带清偿责任。三被告未到庭，未发表答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告提交的证据材料，印鉴齐全，来源真实合法，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定法律事实如下：2011年3月5日，原告石化公司作为委托方（合同甲方）与被告纳海公司作为受托方（合同乙方）签订《委托合同（委托办理行政审批手续）》，主要约定：甲方拟在西双版纳州旅游度假区处建设纳海加油站，甲方委托乙方有偿办理加油站建设相关手续事宜。乙方负责办理以甲方名义向有关行政机关办理以下相关审批手续，包括到发展改革行政部门办理地方立项审批并取得批文、到规划行政部门办理建设用地选址意见书和用地红线图并取得建设工程规划许可证、建设用地规划许可证和建设施工许可证等……。委托费用为1200万元，分阶段支付，完成办理行业发展规划的相关审批、取得地方立项审批批文、取得地方立项审批批文、取得当地政府相关批文、土地预审意见等相关审批手续则支付委托费用的30%即360万元……。办理委托事项的期限为180天。受托人未能按时完成委托工作，委托人有权解除本合同，受托人应承担合同委托费10%的违约金，受托人已收取的委托费用应予以返还。除上述约定外，双方在合同中还约定了共他事项。2011年4月11日，原告向被告纳海公司的账户转入委托费360万元。原告称被告纳海公司在完成办理行业发展规划的相关审批、取得地方立项审批批文、取得地方立项审批批文、取得当地政府相关批文、土地预审意见后，其他委托事项尚未完成。另，被告纳海公司有2位股东，分别为被告吴凤鸣，出资比例为49%；被告季旭，出资比例为51%。本院认为，《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第93条规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。本案被告纳海公司未在与原告约定的期限内完成委托事项，根据双方在《委托合同（委托办理行政审批手续）》中约定的合同解除条件（详见事实认定部分），原告有权解除《委托合同（委托办理行政审批手续）》，本院对原告的该项诉请予以支持。同时，根据该项约定，原告有权要求被告纳海公司退还已付的委托费用，原告提供的转账单据足以证明原告已向被告纳海公司转账支付了360万元委托费，故本院对原告要求被告纳海公司返还360万元委托费的诉请予以支持。但是，考虑原、被告双方在该份合同中约定的代办的部分事项均涉及到政府行政主管部门的审批权限，原告在长达8年的时间内怠于行使权利，影响了合同双方权利义务关系的确定，且被告纳海公司已完成了部分事项，故本院对原告要求被告纳海支付违约金的诉请不予支持。另，原告主张纳海公司的股东季旭、吴凤鸣抽逃出资、财产混同，但未能提供充分有效的证据材料予以证明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第64条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院》第二条第二款“没有证据或者证据不足以证明其事实主张，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，原告应自行承担举证不能的法律后果，本院对原告要求被告季旭、吴凤鸣承担连带清偿责任的诉请不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告中国石化销售股份有限公司云南西双版纳石油分公司与被告昆明纳海商贸有限公司于2011年3月5日签订的《委托合同（委托办理行政审批手续）》；二、被告昆明纳海商贸有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告中国石化销售股份有限公司云南西双版纳石油分公司返还委托费用360万元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费93800元，由被告昆明纳海商贸有限公司负担。该费用由被告迳付原告，原告预交的案件受理费本院不另行清退。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院。双方当事人在上诉期限内均未提起上诉的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年。审 判 长  李碧云人民陪审员  张昌明人民陪审员  付桂珍二〇二〇年三月二十五日书 记 员  黎子翔