福建省莆田市涵江区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0303民初27号 原告：许瑞烟，女，1961年5月3日出生，汉族，住福建省莆田市涵江区。 委托诉讼代理人：黄伟清，福建众益(涵江)律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭丽双，福建众益(涵江)律师事务所律师。 被告：海峡金桥财产保险股份有限公司莆田涵江支公司，住所地福建省莆田市涵江区涵东街道新涵街1699号涵城领域商务中心B栋10层1001、1002、1003、1004号，统一社会信用代码91350303MA31F5NN3L。 负责人：蒋立夫，副经理。 委托诉讼代理人：黄志伟，福建倍拓律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱丽丽，福建倍拓律师事务所律师。 被告：侯志芳，男，1984年4月26日出生，汉族，住福建省莆田市涵江区。 被告：侯志鹏，男，1976年4月10日出生，汉族，住福建省莆田市涵江区。 原告许瑞烟与被告海峡金桥财产保险股份有限公司莆田涵江支公司（以下简称保险公司）、侯志芳、侯志鹏机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序审理。因案情复杂，不宜适用简易程序，本院于2020年3月24日裁定本案转为普通程序，于2020年4月30日公开开庭进行了审理。原告许瑞烟的委托诉讼代理人黄伟清、被告保险公司的委托诉讼代理人朱丽丽、被告侯志芳到庭参加诉讼，被告侯志鹏经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 许瑞烟向本院提出诉讼请求：判令保险公司、侯志芳、侯志鹏共同赔偿许瑞烟因交通事故造成的损失442303.2元，并承担诉讼费用。诉讼过程中，许瑞烟变更诉讼请求金额为473997元。事实和理由：2019年1月10日10时10分许，侯志芳驾驶闽Ｂ×××××号小型面包车（以下简称本案面包车）自涵江区国欢镇码头村素红食杂店仓库门口倒车时，撞到行人许瑞烟，造成许瑞烟受伤及车辆损坏的后果。经莆田市公安局涵江分局交警大队认定，侯志芳负本事故全部责任，许瑞烟无责任。侯志鹏系本案面包车所有人，该车在保险公司投保交强险和保额100万元商业三者险（附加不计免赔）。许瑞烟受伤当日即送至莆田涵江医院住院治疗，住院144天，花去医疗费145049.13元。除此之外，还需要二次手术取钢板等治疗。经福建鼎力司法鉴定中心鉴定，许瑞烟因本事故造成一处伤残八级，一处伤残十级，其中护理期270日，花去鉴定费1800元。许瑞烟的户籍地系涵西街道涵西社区，属于城镇户口，应当参照城镇标准予以赔付。本事故造成许瑞烟以下损失：1.医疗费145049.13元；2.营养费15000元；3.住院伙食补助费144天×50元／天＝7200元；4.交通费144天×30元／天＝4320元；5.护理费270天×208.95元／天＝56416.5元；6.误工费270天×208.95元／天＝56416.5元；7.残疾赔偿金42121元／年×20年×31%＝261150.2元；8.精神损害抚慰金20000元；9.鉴定费1800元；10.二次手术费20000元。以上各项共计587352.33元。扣减被告已付的医疗费145049.13元后，剩下的442303.2元应当由保险公司、侯志芳、侯志鹏赔偿给许瑞烟。因残疾赔偿金的新标准已发布，残疾赔偿金请求按新标准计算，即变更为45620元／年×20年×31%＝282844元；另外，精神损害抚慰金变更为30000元，共计增加诉请31693.8元，诉讼请求金额相应变更为473997元。 保险公司辩称，一、保险公司对许瑞烟提供福建鼎力司法鉴定中心所作的鉴定意见不服，已申请重新鉴定。(一)许瑞烟不存在关节强直固定、足弓破坏的事实，鉴定意见明显缺乏依据，由此得出的鉴定意见不客观、不真实，不能作为本案的定案依据。1.根据由司法部司法鉴定管理局、最高人民法院司法行政装备管理局编写的《人体损伤致残程度分级》适用指南P270：“(3)肢体大关节强直固定因骨与关节损伤累及肢体大关节面，致使关节面软骨破坏、纤维组织骨赘增生关节间隙狭窄，最终纤维化、关节融合或接近融合，从而丧失肢体大关节活动功能，或者损伤后因治疗需要所实施的关节融合手术致使关节活动功能丧失，均属本标准所称的肢体大关节强直固定。肢体大关节强直固定大致分为以下两种情形：①肢体大关节虽处于功能位范围，但运动活动度完全丧失(即该关节不能向任何活动方向进行有效活动)；②肢体大关节虽遗留部分活动功能，但运动活动度范围小于正常参考值(或者健侧对照值)的10%且在某活动轴向不能达到功能位范围，关节基本不能实现任何生理功能。”本案中，许瑞烟所提供的病历材料，并不能证明其有存在踝关节面破坏等致使关节纤维化、关节融合或接近融合，进而导致丧失肢体大关节活动功能的事实。相反，从其出院记录，2019年5月27日双膝关节正侧位+双足正斜位+右踝关节：右侧内外踝骨折内固定术后改变，左足多发骨折内固定术后改变，双足骨质疏松，双膝退行性改变。说明其体内仍然有金属固定骨折部位，此时鉴定“体格检查”内容为“测量具体活动度”根本不合适。在其右踝部仍有金属固定的情形下，其根本不可能自由伸展右踝关节，所作出的鉴定结论脱离实际。2.该份鉴定报告鉴定许瑞烟伤残等级为十级的依据是《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.18条“一足足弓结构部分破坏”，该标准P287“足损伤致跟跗、跖骨等足弓结构组成骨的骨折愈合后，足弓X线测量值异常(不在临床医学足弓正常参考值范围以内且与健侧存在明显差异)或/和维持足弓功能作用的肌肉、韧带严重损伤(挛缩、毁损、缺失)，为本标准所称的足弓结构破坏。足弓结构包括内侧纵弓、外侧纵弓和横弓。通过半负重位足侧位X线摄片可测量内侧纵弓角、外侧纵弓角、前弓角、后弓角。鉴定实践中可重点关注内侧纵弓角、外侧纵弓角和前弓角。用内侧纵弓角反映内侧纵弓，用外侧纵弓角反映外侧纵弓，用前弓角部分反映横弓。”许瑞烟提供的病历材料以及鉴定机构所附的照片，并没有半负重位足侧位X线摄片，也未见鉴定机构对其足弓破坏有所分析，甚至在许瑞烟连符合标准的半负重位足侧位X线摄片都未提供的前提下，笼统的下一个“部分足弓破坏”的结论，违反了鉴定原则和规则，鉴定依据明显不足。(二)福建鼎力司法鉴定中心闽鼎［2019］临鉴字第L824号司法鉴定意见书中关于认定许瑞烟护理期为270日的鉴定依据不足。该份鉴定报告在“分析说明”中对误工期及护理期进行了评定，参照的依据是《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.15踝部骨折［S82.801］：b)双踝骨折：误工90-180日，护理30-60日，营养60-90日。10.8.2腰、骶丛及其重要分支神经(坐骨神经/股神经/胫神经/腓总神经［S34.451］：误工180-365日，护理30-150日，营养30-60日。10.9四肢主要血管损伤误工90-180日，护理30-60日，营养30-60日。即便按照该标准，许瑞烟的护理期时限最长应为150日，故该鉴定意见不符合法律规定。二、许瑞烟诉求赔偿项目及金额过高，部分赔偿项目缺乏事实和法律依据，法院应依法进行认定。1.有关医疗费，扣除非医保费用17928.05元，即赔付127121.08元。2.有关营养费，诉求数额过高，鉴定的医疗期并无相关的医嘱建议加强营养等相互印证，不应认定支持，即便支持也应当予以相应调低，按12712.1元计算。3.有关住院伙食补助费，诉求标准过高，应予调整按每天30元计算。4.有关交通费，该项诉求无事实依据，未提供相关的凭证，不应当予以支持。如果法院支持，该项诉求也过高，应当予以调低，住院期间每天只能酌情按10元计算。5.有关护理费，许瑞烟主张护理费56416.5元，没有事实和法律依据，不应当得以支持。(1)有关护理期，许瑞烟仅提交住院期间的护理费相关证据，对出院后护理费的主张没有事实和法律依据。(2)有关护理费标准，许瑞烟无法证明护理人员收入情况及收入来源，只能按农村标准计算本案的护理费。(3)许瑞烟并未提供证据证明其出院后需要护理以及护理依赖程度，即便法院认定出院后需要护理的，出院后的护理费仅能按部分护理依赖程度计算，且最长不超过评残前一日。6.有关误工费，许瑞烟已达59周岁，属于退休年龄，不存在误工的事实；退一步讲，就算其事故发生前有存在收入，其未提供证据证明存在误工损失及收入情况，应承担举证不能的法律后果，请求误工费不能得以支持。7.有关伤残赔偿金，许瑞烟是否存在伤残事实需要重新鉴定。8.有关精神损害抚慰金，许瑞烟是否存在伤残事实需要重新鉴定，即便重新鉴定构成伤残的事实，其诉求过高，应调低，按5000元/级计算。9.有关鉴定费1800元，因许瑞烟提供的鉴定意见书不能作为本案的鉴定意见，因此该费用应当由其自行承担。10.有关二次手术费，该部分费用也未产生，也并非必然产生费用，不应予以支持。 侯志芳辩称，其同意保险公司的答辩意见，非医保费用没有意见，同意承担。 侯志鹏未作答辩。 对于当事人无争议的事实，本院予以确认。本院经审理认定事实如下： 2019年1月10日10时10分许，侯志芳驾驶本案面包车自涵江区国欢镇码头村素红食杂店仓库门口倒车时，撞到行人许瑞烟，造成许瑞烟受伤及车辆损坏的后果。经莆田市公安局涵江分局交警大队认定，侯志芳负本事故全部责任，许瑞烟无责任。事故发生后，许瑞烟即被送至莆田涵江医院治疗，住院144天，同年6月3日出院。出院诊断：1.右小腿下段不全离断伤；2.右小腿胫前、胫后动脉断裂；3.右小腿腓深神经断裂；4.右小腿胫后神经断裂；5.右内踝开放性骨折；6.右外踝开放性骨折；7.右踝关节脱位；8.右小腿腓肠肌、胫前肌、踇长伸肌断裂；9.右小腿腓骨长、短肌断裂；10.右小腿多发皮肤脱套伤；11.右足和外踝皮肤软组织挫裂伤；12.左足趾压砸伤；13.左足第1、3趾趾神经断裂；14.左足第1、5趾末节趾骨开放性骨折；15.左足第3趾近节趾骨开放性骨折；16.左足第2-5跖骨骨折；17.左足趾皮肤软组织挫裂伤；18.脑外伤神经症性反应；19.高血压病；20.双侧膝关节骨性关节炎。出院医嘱：1.注意休息，加强患肢功能锻炼；2.定期复查，术后1年视骨折愈合情况取出内固定；3.监测血压；4.不适随诊。根据许瑞烟的委托，2019年9月23日，福建鼎力司法鉴定中心出具闽鼎［2019］临鉴字第L824号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.许瑞烟的伤残等级为八级伤残，附加一处十级伤残。2.许瑞烟的护理期为270日。 许瑞烟在城镇居住生活，其伤残赔偿金可按城镇居民标准45620元/年计算。围绕许瑞烟的诉讼请求，结合本地司法实践及实际情况，本院确定许瑞烟在本案中的赔偿范围、标准及金额如下：1.医疗费145049.13元。2.营养费14500元(按医疗费的10%确定)。3.住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定，即为144天×50元/天=7200元。4.交通费144天×20元/天=2880元。5.护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理期按鉴定意见270天，标准按农林牧渔业平均工资165.78元/天计算，即护理费为270天×165.78元/天=44760.6元。6.误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。现有证据不足以证实本事故发生时许瑞烟已丧失劳动能力，故其主张误工费予以支持；结合许瑞烟的伤情及医嘱，其误工时间可自事故日计至定残前一日为256天；误工费标准可按农林牧渔业平均工资165.78元/天计算，即误工费为256天×165.78元/天=42439.68元。7.残疾赔偿金45620元/年×20年×31%=282844元。8.精神损害抚慰金，许瑞烟在本事故中无过错，结合其伤残等级(一处八级、一处十级)，该项确定为19000元。9.鉴定费1800元。以上9项共计560473.41元。关于许瑞烟的二次手术取内固定费用问题，因该项目尚未实际发生，具体数额未能确定，保险公司也持有异议，故该项目可待实际发生后另行主张。 侯志鹏系本案面包车登记所有人，该车检验有效期至2019年3月，并在保险公司投保交强险和保额100万元商业三者险(附加不计免赔)，本事故发生在保险期内。侯志芳持“B2”驾驶证(有效起始日期2010年5月10日，有效期限10年)，系侯志鹏聘请的员工，在其工作期间发生本事故。事故发生后，侯志鹏垫付全部医疗费即145049.13元。经福建科胜司法鉴定所鉴定，本案医疗费中含非医保费用17928.05元，侯志鹏同意承担该非医保费用。 以上事实有许瑞烟提供的身份证、户口簿、道路交通事故认定书、莆田涵江医院入院记录、出院记录、证明书、住院收费票据复印件及费用清单复印件、福建鼎力司法鉴定中心闽鼎［2019］临鉴字第L824号司法鉴定意见书及鉴定费发票、侯志芳驾驶证、本案面包车行驶证及保险单等，保险公司提供的投保单、保险条款、福建科胜司法鉴定所闽科胜司鉴所［2020］临鉴字第0157号法医临床司法鉴定意见书，侯志鹏庭后提供的住院收费票据原件、住院费用汇总清单原件(与许瑞烟提供的复印件相吻合)，以及当事人陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。本案面包车在保险公司投保交强险和保额100万元的商业三者险(附加不计免赔)，事故发生在保险期内，保险公司应依据保险合同的约定承担赔偿责任。鉴定费属于查明案件事实所支出的必要费用，保险公司主张不承担依据不足，不予支持。本案面包车驾驶人侯志芳负本事故全部责任，保险公司在本案依约应赔偿许瑞烟：总额560473.41元-非医保17928.05元=542545.36元。侯志鹏在本案应赔偿许瑞烟17928.05元(非医保)。侯志鹏在本案垫付医疗费145049.13元，扣减其应赔17928.05元后，余额127121.08元作为垫付款，用于折抵保险公司的赔偿款(折抵的127121.08元由保险公司直接支付给侯志鹏)。扣减侯志鹏垫付的127121.08元后，保险公司在本案实际应赔偿许瑞烟：应赔542545.36元-侯志鹏垫付127121.08元=415424.28元。保险公司、侯志鹏承担赔偿责任后，侯志芳不再承担民事责任。本案的鉴定机构及其鉴定人员具备相关的鉴定资格，保险公司申请对许瑞烟的伤残等级、护理期重新鉴定因依据不足，不予支持。侯志鹏经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃诉讼权利，本院依法缺席审理并判决。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、海峡金桥财产保险股份有限公司莆田涵江支公司于本判决生效之日起五日内赔偿许瑞烟因本案交通事故造成的损失542545.36元，扣减侯志鹏垫付的127121.08元后，尚应给付许瑞烟415424.28元； 二、侯志鹏于本判决生效之日起五日内赔偿许瑞烟因本案交通事故造成的损失17928.05元(已给付)； 三、驳回许瑞烟的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2720元，由许瑞烟负担293元，由海峡金桥财产保险股份有限公司莆田涵江支公司负担2427元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长 林 远 人民陪审员 黄 键 人民陪审员 戴逢春 二〇二〇年六月二十二日 书 记 员 吴姗姗 附法律条文和申请执行提示： 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《中华人民共和国保险法》 第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。 对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。 法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 最高人民法院《关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》 第一条被执行人具有履行能力而不履行生效法律文书确定的义务，并具有下列情形之一的，人民法院应当将其纳入失信被执行人名单，依法对其进行信用惩戒： （一）以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的； （二）以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的； （三）违反财产报告制度的； （四）违反限制高消费令的； （五）被执行人无正当理由拒不履行执行和解协议的； （六）其他有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的。 第六条人民法院应当将失信被执行人名单信息，向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒。 人民法院应当将失信被执行人名单信息向征信机构通报，并由征信机构在其征信系统中记录。 失信被执行人是国家工作人员的，人民法院应当将其失信情况通报其所在单位。 失信被执行人是国家机关、国有企业的，人民法院应当将其失信情况通报其上级单位或者主管部门。