宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2020）宁0104民初184号原告：葛春东，男，1982年8月28日出生，汉族，个体从业者，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：杨旸，宁夏综义律师事务所律师。被告：徐州市机械施工有限公司银川分公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。负责人：张鸾，该公司经理。委托诉讼代理人：曹秀娟，江苏金华星律师事务所律师。被告：徐州市机械施工有限公司。住所地江苏省徐州市铜山区。法定代表人：郑治军，该公司董事长。委托诉讼代理人：曹秀娟，江苏金华星律师事务所律师。原告葛春东与被告徐州市机械施工有限公司银川分公司、徐州市机械施工有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人杨旸，二被告的共同委托诉讼代理人曹秀娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。葛春东向本院提出诉讼请求：徐州市机械施工有限公司银川分公司立即向原告支付加工承揽费375000元，并承担违约金15万元（自2018年7月10日至2020年1月3日，125万元×日千分之三×400天）；徐州市机械施工有限公司对上述欠款承担连带清偿责任。事实和理由：2018年4月26日，徐州市机械施工有限公司银川分公司将其施工的位于宁夏天山海世界黄河明珠文化有限公司钻石大厅屋面制作安装工程交于原告加工承揽，同时双方签订《定做加工安装合同》，约定工程内容为屋面彩钢板剩余材料供应及安装，收边收口和玻璃顶完善，天窗材料及安装；工期暂定75天；工程造价125万元包死价；付款方式为：合同签订十日内，付预付款20%即25万元，材料运送指定地点付合同总价款45%，即30万元，施工完成后一次性付清尾款10%，即2万元；未按期足额支付，可按合同总价款每日5%支付违约金；双方履行合同过程中发生争议，协商不成，可向合同签订地或乙方所在地法院诉讼等。合同签订后，原告如约加工承揽，但被告每期均未按约定支付工程进度款，共欠付原告375000元。徐州市机械施工有限公司银川分公司已使用涉案工程一年有余，理应按约定支付加工承揽费。徐州市机械施工有限公司银川分公司系分支机构，不能独立承担民事责任，徐州市机械施工有限公司应承担连带清偿责任。徐州市机械施工有限公司银川分公司、徐州市机械施工有限公司辩称，一、本案应为建设工程施工合同纠纷，案涉合同虽然是定做加工安装合同，但根据合同内容及性质来看，系建设工程施工合同。案涉项目的发包人宁夏天山海世界旅游文化有限公司并没有将该项目的工程款支付完毕，尚欠被告80万元，故申请追加发包人宁夏天山海世界旅游文化有限公司为被告，在欠付工程款的范围内承担付款义务。二、原告承建的工程存在质量问题，没有实际给被告交付。因质量问题，宁夏天山海世界旅游文化有限公司致函被告要求维修，为此被告支付工程费366700元，应由原告承担。三、案涉合同虽系被告签订，但由陈传建实际经营，自负盈亏，故应由陈传建支付欠付款项。四、原告主张的违约金计算标准过高。综上，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月26日，原告（乙方）与徐州市机械施工有限公司银川分公司（甲方）签订《定做加工安装合同》，约定工程名称为宁夏天山海世界黄河明珠文化有限公司钻石大厅屋面制作安装；工程内容为屋面彩钢板剩余材料供应及整体安装，收边收口和玻璃顶完善，天窗材料及安装，上述施工只包含工程内容所列事项，不包括玻璃钢圆顶与所有防水；开工日期为2018年5月3日，以甲方书面通知为准，工期暂定75天；工程造价125万元（包死价），含11%发票，税金由乙方承担；合同签订后十日内支付预付款25万元，乙方将部分材料运到甲方指定地点后支付30万元，乙方工程施工完成甲方支付68万元，施工完成后甲方应在三日内完成验收，若三日内未验收视为验收合格，甲方需一次性支付下剩2万元；甲方需按时足额支付乙方工程款，逾期则按合同总价款每日5%支付违约金。合同签订后，原告进行施工，原告陈述自2018年5月3日施工至2018年7月10日，徐州市机械施工有限公司银川分公司分别于2018年5月15日、5月20日、11月27日支付原告20万元、20万元、475000元，尚欠375000元。本院认为，建设工程是指承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。案涉《定做加工安装合同》的内容为屋面彩钢板剩余材料供应及整体安装、收边收口和玻璃顶完善、天窗材料及安装，根据上述合同内容，该合同应属承揽合同，本案系承揽合同纠纷。案涉合同的缔约双方系原告与徐州市机械施工有限公司银川分公司，根据合同相对性原则，宁夏天山海世界旅游文化有限公司并非本案缔约相对方，故对被告要求追加宁夏天山海世界旅游文化有限公司为被告的申请，本院不予准许。对被告辩称由陈传建支付欠款的辩解理由，本院亦不予采纳。案涉合同签订后，原告履行供应安装的合同义务，徐州市机械施工有限公司银川分公司亦应依约付款。被告辩称原告施工存在质量问题，但其举证不能实现该证明目的，故本院不予采纳。原告陈述自2018年5月3日施工至2018年7月10日，但并未提供交付的相关证据，被告亦未举证证实原告未交付或逾期交付，由于合同约定的开工日期为2018年5月3日、工期为75天，依据该约定原告应于2018年7月17日完工，故依据合同约定推定原告完工日期为2018年7月17日，徐州市机械施工有限公司银川分公司应依约支付原告欠款375000元。关于原告主张的违约金，徐州市机械施工有限公司银川分公司未依约支付原告款项，应承担合同约定的违约责任，由于该公司辩称违约金计算标准过高，本院酌情予以调整，支持其中24657.53元（375000元×6%÷365×400天）。连带责任由法律规定或者当事人约定，原告要求徐州市机械施工有限公司承担连带责任并无依据，由于分公司无独立法人资格，民事责任应先以其财产承担，不足以承担的部分，由被告徐州市机械施工有限公司承担还款责任。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、第一百七十八条第三款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条规定，判决如下：被告徐州市机械施工有限公司银川分公司于本判决生效之日起十日内支付原告葛春东375000元及违约金24657.53元，其财产不足以承担的部分，由被告徐州市机械施工有限公司承担还款责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计4525元，由原告葛春东负担1080元，被告徐州市机械施工有限公司银川分公司负担3445元。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 杨 瑞 二〇二〇年四月十七日（法官助理 梁晓培书记员 陈东芳附：与本案相关的法律条文《中华人民共和国民法总则》第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。第一百七十八条……连带责任，由法律规定或者当事人约定。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境；4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施；5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。