湖南省长沙市开福区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0105民初894号原告：杨建军，男，1963年4月28日出生，汉族，住湖南省湘阴县。委托诉讼代理人：喻双应，湖南湘诺律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐露，湖南湘诺律师事务所律师。被告：湖北金瑞建设工程有限公司，住所地湖北省大悟县。法定代表人：金申方。被告：湖北金瑞建设工程有限公司湖南分公司，住所地长沙市芙蓉区。负责人：周继东。总经理。委托诉讼代理人：吴润华，长沙市雨花区湘江法律服务所法律工作者。原告杨建军诉被告湖北金瑞建设工程有限公司（以下简称金瑞公司）、湖北金瑞建设工程有限公司湖南分公司（以下简称金瑞分公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于受理后，依法适用简易程序审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求如下：一、判令两被告向原告支付劳务工程款320000元。二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年12月25日原被告湖北金瑞建筑工程有限公司湖南分公司（现名称为湖北金瑞建设工程有限公司湖南分公司）作为劳务分包人与工程承包人中铁五局（集团）有限公司城市轨道交通工程分公司签订编号为五电劳务(2015)CSDTIHX-33号《工程劳务分包合同》，约定由被告金瑞分公司对汽车北站盾构井临时封堵工程进行施工，并对其他事项进行具体约定。被告承接本案项目后交由原告实际施工，并收取了原告30000元管理费。现合同各方已进行结算，工程承包人已将工程款全部支付给被告，但被告仍拖欠320000元迟迟未支付给原告。被告金瑞公司（原名称为湖北金瑞建筑工程有限公司）作为总公司，应对被告金瑞分公司的债务承担责任。遂成本诉。被告金瑞公司未到庭答辩，也未提交书面答辩状。被告金瑞分公司辩称，被告金瑞分公司不是适格的被告。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。被告金瑞分公司不具备法人资格，不独立享有民事权利或者承担民事责任。被告金瑞分公司与原告没有任何法律关系。被告金瑞分公司与案外人中铁五局（集团）有限公司城市轨道交通工程分公司之间属于承包人与分包人的法律关系。作为分包人的被告金瑞分公司系该项目工程的实际施工人，且雇请了几十位农民工。按分包合同约定每月向承包方申请工资发放绐农民工。被告金瑞分公司认为，原告在没有法律和事实依据的情况下，错误的起诉被告金瑞分公司要求支付劳务工程款属于滥诉，故法院应当依法驳回原告对被告金瑞分公司的诉讼请求。在《工程劳务分包合同》中，因承包方（案外人）与被告金瑞分公司签订的分包合同3.2中明确约定乙方（被告金瑞分公司）委派的担任驻工地履行本合同的工地代表为张小文，身份证号51292419********，其负责与承包方（案外人）对接以及结算领取工程款等相关事宜。从始至终都是张小文在代表被告金瑞分公司履行权利。原告以《上海浦发银行业务凭证》的证据，作为诉讼请求的依据主张权利甚是荒唐。原告提交的证据不能证明其是实际施工人，被告金瑞分公司承接本案项目后并未交由原告施工，被告金瑞分公司不欠原告劳务工程款，也没有任何一方同意将劳务工程款支付给原告。原告提供的《协议书》、《委托书》的证据有作假嫌疑。被告金瑞分公司请求对《委托书》证据所盖的公章和签名做司法鉴定。经审理查明，2015年12月湖北金瑞建筑工程有限公司湖南分公司（现名为湖北金瑞建设工程有限公司湖南分公司）与案外人中铁五局（集团）有限公司城市轨道交通工程分公司签订《工程劳务分包合同》（合同编号：五电劳务(2015)CSDTIHX-33号），约定工程名称为汽车北站盾构井临时封堵工程，劳务作业地点为长沙轨道交通1号线一期工程1标。湖北金瑞建筑工程有限公司湖南分公司承包劳务内容为：汽车北站北端盾构井中板、物业层中板临时封堵工程，湖北金瑞建筑工程有限公司湖南分公司需提供设备的进出场、前期施工准备、主材的加工、倒运、安装、刷漆，辅材及周转材料、防护：材料的购买（或租赁）及进场、倒运、退场及施工现场的临时设施等一切与之临时封堵工程（或相关辅助工程）相关工作内容所含的费用，场地清理及与之相关文明施工等工作。合同约定湖北金瑞建筑工程有限公司湖南分公司委派的担任驻工地履行本合同的工地代表为张小文，负责本合同工作内容组织实施，处理施工中的结算、材料领用、签订补充协议及其他书面往来文件、结算领取工程款等相关事宜。原告主张《工程劳务分包合同》（合同编号：五电劳务（2015）ＣＳＤＴＩＨＸ-33号）系原告挂靠被告金瑞分公司签订，原告为该合同实际承包人，现被告金瑞分公司拖欠其工程款32万元。原告为证实其主张，向本院提交证据如下：证据1、《请求代发民工工资委托函》（复印件），载明被告湖北金瑞分公司于2017年9月12日请求中铁五局电务城通公司长沙1标项目部代被告湖北金瑞分公司支付民工工资93000元；证据2、《协议书》一份（复印件），载明甲方为中铁五局集团有限公司城市轨道交通工程分公司，乙方为被告金瑞分公司。双方已于2016年4月12日签订最终验工计价确定最终工程量。双方确认乙方总计完成劳务工程总产值为510120元，截止目前，甲方已通过代发民工工资及转账方式累计支付给乙方各款项总计224020元，甲方尚欠乙方款额未286100元。双方约定剩余工程款汇入到杨建军尾数为1708的中国银行账户。协议签订后，双方在两个工作日内到长沙仲裁委员会申请调解，甲方在双方调解书生效后10内按约定将款项全部支付到指定账号。该协议书未载明签订时间；证据3、委托书（复印件），载明有项目参入人杨建军，在我司与中铁五局集团公司城市轨道交通工程分公司、长沙地铁一号一标预留封口堵钢结构的施工中，由他办理结算付款及委代付民工工资及包工包料、税金管理费等费用均在合同之中，后续由杨建军承担并支付，为尽快发放民工工资，现委托贵司将该工程款全部打入杨建军提供的以下名单之中（工资表附后），落款时间为2018年4月4日，加盖“湖北金瑞建筑工程有限公司湖南分公司”印章（该印章系复印件）；证据4、证人黄某出具的“证明”一份，载明汽车北站钢结构工程所属长沙地铁一号线土建一标中铁五局项目管理，项目现场负责人为常务副经理黄某，项目部于2015年12月25日与湖北金瑞建筑工程有限公司授权委托人张小文签订劳务施工合同，杨建军和张小文为现场施工负责人。被告湖北金瑞分公司质证意见为：证据1、2、3，均未复印件，对证据三性均有异议；证据4、证人未出庭作证，对该证言应不予采信。证明中也没载明原告系实际施工人，只是说是现场施工负责人。原告为证实其主张，另提交《承诺书》一份（原件），载明：“今有杨建军一人，系湖北金瑞建筑有限公司湖南分公司与中铁五局集团公司城市轨道交通工程分公司、长沙地铁一号线一标预留封口堵钢结构项目的实际承包人（从2015年12月25日起至与建设方的施工合同的内容完成止）。该工程在执行过程中的所有人员，系我个人聘用的该项目的工作人员，与公司不存在劳动关系及经济关系。若以后这些员工在该项目工作中发生任何工伤、保险及劳动争议事项，或者相关政府部门对其做出的行政决定、处罚、其全部经济行政责任均由我个人全部承担。我愿意用我个人及家庭的资产（房屋汽车或押金、项目保证金及工程来款），对该项目在经济上的全额担保，毫无怨言。该项目由承诺人自负盈亏。若该项目亏损，由我方全部自行承担，但是甲方的管理费用(3%)及税收必须及时支付（或公司代扣代交）。此外，承诺人同任何个人、单位发生的债务债权关系跟公司无关。本承诺书若系本项目其它合同（承包合同等）的补充，上述内容具有优于其它合同相关条款的效力”，承诺人签名为“杨建军”，落款时间为2015年12月28日。落款时间上加盖“湖北金瑞建筑工程有限公司湖南分公司”印章。承诺书下方载明手机号为“1578……83”。拟证实原告系该工程实际承包人。被告金瑞分公司质证意见为：经中国移动通信集团湖南有限公司长沙分公司涂家冲直营厅出具的证明，承诺书下方载明手机号为“1578……83”，建档时间为2018年10月23日，与落款处2015年12月28日矛盾。承诺书是原告对被告公司的承诺，按照交易习惯，承诺书的原件也不会由原告保管。承诺书加盖的印章系原告私刻，对承诺书的真实性不予认可。原告代理人反质证意见为：根据原告杨建军回忆，当时在2015年合同签订后并没有签订承诺书，是在2018年底被告金瑞分公司与中铁五局集团公司城市轨道交通工程分公司申请仲裁的时候，当时项目部的负责人王志为了明确杨建军和公司当时的关系，要求被告金瑞分公司补了承诺书，在场的是金瑞分公司的负责人陈勤之，承诺书的印章是陈勤之盖的，在场的还有张小文，张小文可以作证。因为工程款一直都没有及时给付，金瑞分公司和中铁五局集团公司城市轨道交通工程分公司进行仲裁时，为了明确当中的关系，杨建军就要求项目部的相关负责人要求出具承诺书。因为在仲裁时，杨建军发现金瑞分公司有部分款项不愿意及时给付，所以为了保障自己权益，要求金瑞分公司盖章。另查明，湖北金瑞建设工程有限公司湖南分公司未在工商局、公安局等部门进行印章备案。2020年8月25日，本院分别对原告及原告主张的《承诺书》签订的在场人张小文作了询问笔录。原告杨建军陈述《承诺书》具体签订过程为：《承诺书》是2018年签的，项目部经理王志要求杨建军写这个承诺书，在陈勤之那里盖的章。就杨建军一个人去的，在和庄615办公室盖的，陈勤之盖的章。和庄在在天心区友谊路，张小文当天没有去，张小文住在北站，离和庄很远。张小文当天在北站，在工地，具体在干什么不清楚，张小文是当老板的。盖章具体时间是2018年，具体时间不记得了，盖章是在下午，大概两三点钟的样子，盖章用了几分钟时间。张小文陈述《承诺书》签订具体过程为：《承诺书》在××路××庄××楼××室签订的。陈敬之是是湖北金瑞分公司的法人代表。承诺书出具时间是2018年，具体时间忘记了。张小文跟杨建军一起去的芙蓉南路和庄615办公楼，陈敬之的办公室，张小文在楼下，杨建军上去盖章的。盖章是杨建军告诉张小文的，杨建军约了陈敬之盖章，和张小文一起去的。张小文住在开福区北站这边，自己打的去的，杨建军住在天心区九峰附近，他自己去的，两人在芙蓉南路和庄会合的，没有别的人。会合是在早上八九点的样子，杨建军盖章盖用了20-30分钟的样子，两人再次会合，杨建军当时给张小文看了承诺书。上述事实，有原、被告身份证明，书证，询问笔录及庭审笔录等证据在卷佐证。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据予以证实。没有证据或证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告主张《工程劳务分包合同》（合同编号：五电劳务(2015)CSDTIHX-33号）系原告挂靠被告金瑞分公司签订，原告为该合同实际承包人，被告金瑞分公司拖欠其工程款32万元。原告提供的《承诺书》上加盖的“湖北金瑞建筑工程有限公司湖南分公司”印章没有具体经办人，原告代理人陈述的盖章经过与原告自述盖章经过，原告主张的盖章知情人张小文陈述的盖章经过与原告自述的盖章经过，均相互矛盾，难以自圆其说。对该《承诺书》的真实性，本院不予采信。原告提供的证据1、证据2、证据3，均为复印件，也无其他证据可予佐证，本院均不予采信。证人4，证人无正当理由未到庭作证，本院亦不予采信。综上，原告应当承担举证不能的不利后果，对原告要求被告支付劳务工程款32万元的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条，判决如下：驳回原告杨建军全部诉讼请求。本案受理6100元，因适用简易程序减半收取3050元，由原告杨建军承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  唐乐贤二〇二〇年八月二十八日代理书记员  梁 广