上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初4959号原告：高青，女，1982年2月9日生，汉族，住上海市宝山区。委托诉讼代理人：张树学，上海泽济律师事务所律师。被告：潘伟跃，男，1982年1月8日生，汉族，住上海市浦东新区。原告高青诉被告潘伟跃合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月9日受理后，依法适用简易程序。因案件审理需要，本院依法将本案转为普通程序，并于同年6月4日公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人张树学，被告到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高青向本院提出诉讼请求：1.判令解除双方的合伙协议；2.判令被告归还原告的投资款人民币198,000元。事实与理由为：2018年12月1日原、被告签订了一份《合伙协议》，约定双方合伙经营位于上海市浦东新区惠南镇人民东路XXX弄XXX号足浴店。签订协议后，原告陆续投入19.80万元。因被告一直欺骗原告即将营业，实际上并未成功营业，2019年3月28日双方又签订了一份《协议书》，约定正式结束合伙，并处理善后事宜。因被告一直拖延履行双方的协议，原告催促无果，后来原告发现在2019年7月22日该足浴店居然变成了被告女友王某某的。原告认为被告根本没有合伙的诚意，在签订合伙协议后一直在欺骗原告，导致原告投入高达19.80万元，被告应当返还原告的所有投资款，故原告诉至法院，要求判如诉请。被告潘伟跃辩称，同意解除双方的合伙协议，不同意返还投资款的诉请。双方虽然已经达成新的协议，但是后面的一份是临时让被告签署的，双方应按照旧协议履行相应的义务。同时双方并未实际进行清算。经审理查明，2018年12月1日，原、被告签订《合伙协议》一份，约定：双方自愿合伙经营上海市浦东新区惠南镇人民东路XXX弄XXX号足浴店，总投资为25万元，被告出资15万元，占总投资比例60%，原告出资10万元，占总投资比例40%(注：投资比例应以实际到账金额来计算，所出资金须在签署合同生效开始计7日内汇入设定的银行账户里)，足浴店经营地址为上海市浦东新区惠南镇人民东路XXX弄XXX号；双方共同出资、共同经营、共担风险、共负盈亏(按照实际出资比例分配盈亏)；如果经营亏本，需要再次注入资金的由双方再议，按照出资比例按时到账，如有盈利自合同生效之日开始第一期分红时间为3月，第二期以1月为一期分红时间；合同期内各自不能退股、转某，如有需要需对方书面同意；双方共同经营，公司资金使用范围，只允许使用在足浴店的经营支出，不允许任何一方因私人因素挪用公司资金等。2018年12月5日、2019年1月27日，原告分别向被告转账10万元、27,820元。2019年3月28日，双方又签订了一份《协议书》，内容为：关于上海市浦东新区惠南镇人民东路XXX弄XXX号足浴店(可怡足浴店)法人为被告，投资人为被告60%(出资处空白未填写数字，但被告在空白处按了手印)，原告40%(出资：185,400元)。于2019年3月27日由于被告承诺足浴店所有手续办齐可正常经营，却未履行诺言，其中由于各种原因(包含证照不齐，消费未过关)等原因导致不能正常营业，故于2019年3月27日正式关店，对于店面的后续方案达成如下方案：(一)店面转某。转某所得按被告60%，原告40%比例分配，注：转某费于到账当日转入各自账户，不得私自挪用、占有。(二)如后续能正常经营，原告退出，原告将持有股份转某给被告(按实际出资比例40%165,400元)或转某给被告所找的第三方投资人(按实际出资)股权转某签署合同当日钱支付给原告。(三)如有人愿意承包经营的，可承包出去，每月承包收入按股份分配，每月或每期收到承包费用后于当日汇入双方各自账户，不得逾期，不得挪用，不得私自占有。注：此店双方都可以找接班人，主要由被告负责，寻找到接班人，双方要第一时间无条件配合办理所有交接手续。以上方案双方友好协商一致认可。另查明，上海市浦东新区惠南镇可怡足浴店的类型为个体工商户，经营场所为上海市浦东新区惠南镇人民东路XXX弄XXX号，经营者原为被告，被告作为经营者的注册时间为2018年6月20日，原字号名称为上海市浦东新区惠南镇嗨串餐饮店，2018年11月27日变更字号为上海市浦东新区惠南镇可怡足浴店，2019年7月8日办理了注销登记。2019年7月22日，案外人王某某在同一地址以同样的字号办理了个体工商户登记，2020年4月29日办理了注销登记。再查明，2017年2月14日，被告与案外人上海乐馨酒店管理有限公司(下简称乐馨公司)签订《房屋租赁合同》一份，约定：乐馨公司将人民东路XXX弄XXX号商铺出租给被告使用，租赁期限自2017年5月1日至2021年12月31日，年租金为13.50万元等。2019年7月22日，被告与案外人张某签订了《店面转某协议书》一份，内容为：被告同意将自己位于上海市浦东新区惠南镇人民东路XXX弄XXX号店铺转某给张某使用，建筑面积为252平方米，并保证张某同等享有被告在原有房屋租赁合同中所享有的权利与义务；店铺转某给张某后，张某同意代替被告履行原有店铺租赁合同中所规定的条款，并且定期交纳租金及该合同所约定的应由被告交纳的水电费及其他各项费用；张某在2019年7月22日向被告支付转某费共计5万元；张某接手前该店铺所有的一切债权、债务均由被告负责；接收后的一切经营行为及产生的债权、债务由张某负责。审理中，被告表示王某某系其朋友，而非女朋友，被告系将店铺转某给张某，至于张某为何转某给王某某，其并不清楚。同日，名为“张佳”的支付宝账户向被告的账户分五次转账5万元。审理中，被告表示，“张佳”即为与其签订转某合同的张某。审理中，原、被告均确认双方之间合伙关系解除的时间为2019年3月28日。上述事实，由原告提供的《合伙协议》一份，付款凭证一组，《协议书》一份，上海市浦东新区惠南镇可怡足浴店的登记信息一份；被告提供的《房屋租赁合同》一份，《店面转某协议书》一份，支付宝转账记录截图一份，及本案庭审中原、被告的当庭陈述等所证实。本院认为，原、被告签订的《合伙协议》、《协议书》均系双方当事人的真实意思表示，依法应予确认。关于《合伙协议》解除的时间，现原、被告均确认双方之间的合伙关系于《协议书》签订日即2019年3月28日解除，即双方对于《合伙协议》的解除已经达成了合意，故对于原告要求解除《合伙协议》的诉请，本院予以支持。针对原告的诉请二，一、原告庭审中明确其主张返还19.80万元的依据为被告没有实际出资，且被告在实际经营，对此，本院认为，双方在2019年3月28日签订《协议书》中对于店面的后续处理已经达成了三个方案，即双方对于店铺在后续如何处理已经达成了合意，原告若认为被告存在欺诈并未出资，并以此为理由要求被告返还出资，则应先解除或撤销该份《协议书》，在该份《协议书》尚未被解除或撤销的情况下，被告事实上又确实将店铺进行了转某，原告应当依据该份《协议书》获得合伙份额转某的对价，而无权要求被告返还其合伙出资额，故对原告的诉请，本院不予支持。二、原告当庭表示，即使按照《协议书》第二种处理方案，鉴于事实上涉案店铺能够继续经营，那么原告也应将持股比例转某给被告，被告应按其实际出资比例向原告支付165,400元，但现有证据显示，被告已经将涉案店铺转某给案外人，相应的个体工商户也办理了注销登记，原告并无证据证明被告还在继续经营涉案店铺，即现有证据并不能证明被告取得了原告的合伙份额并在继续经营，故对原告的该主张，本院不予采纳。综上，鉴于被告已经将案涉店铺转某给案外人，依据原、被告之间的《协议书》，原告能够获得的应为合伙份额转某的对价，若原告认为被告向案外人转某的价格过低，可与被告及案外人另行协商，协商不成的，可另行诉讼。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告高青与被告潘伟跃于2018年12月1日签订的《合伙协议》于2019年3月28日解除；二、驳回原告高青的其他诉讼请求。案件受理费4,260元，由原告高青负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判长  王薇薇审判员  王 未审判员  粟 媛二〇二〇年七月八日书记员  陆佳怡附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。三、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负责举证证明责任的当事人承担不利的后果。