江苏省徐州市云龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0303民初536号原告：水清，男，1970年11月5日生，汉族，住江苏省徐州市云龙区。原告：徐宁，男，1980年4月25日生，汉族，住江苏省徐州市云龙区。原告水清、徐宁共同委托诉讼代理人：陈越，江苏众联成律师事务所律师。原告水清、徐宁共同委托诉讼代理人：陈楚，江苏众联成律师事务所律师。被告：刘文忠，男，1989年6月19日生，汉族，住河南省民权县。委托诉讼代理人：王秉席，江苏佑本律师事务所律师。委托诉讼代理人：王佩，江苏佑本律师事务所律师。原告水清、徐宁与被告刘文忠合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告水清、徐宁及其委托诉讼代理人陈越，被告刘文忠的委托代理人王秉席、王佩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告水清、徐宁向本院提出诉讼请求：1、判令被告继续履行《合伙经营协议》，实际履行出资义务44万元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年7月19日，原、被告三方签订《合伙经营协议》，约定三方合伙经营装饰装修设计施工建材软装事宜，并就合伙组织名称、经营项目、合伙期限、出资金额等进行了明确约定。协议签订后，两原告已实际出资，但被告拒不履行出资义务。按照协议约定，经合伙人会议通过，被告应于2020年1月15日前将44万出资款全部出资到位，但被告至今未履行出资义务。为维护自身合法权益，保证合伙项目正常经营，故原告诉至法院，请求判如所请。被告刘文忠辩称：1、合伙协议未约定期限，因为三人在商量合伙时由于被告明确告知原告被告暂时无法出资，因为被告的资金暂时压在工程款上，手头没有资金，只能等工程款到位后再出资，或者从盈利中进行抵扣，原告方为了利用被告的业务技能和广泛的人脉关系，同意合伙，但合伙协议未约定合伙期限，现原告私自强行要求被告履行出资义务，与合伙协议相矛盾，也违背了当时合伙的初衷。2、原告于2019年12月27日已经通知被告退伙，虽然被告不愿意退伙表示等工程款到位后再出资，但原告不同意，根据合伙协议的规定，原告于2019年12月27日通知被告退伙，退伙通知收到即生效，但原告于2020年1月12日又私自决定要求被告于2020年1月15日履行44万元的义务，与退伙通知自相矛盾，被告没有再继续履行出资的义务。3、原告作出的履行出资决议程序违法，内容也无效，根据合伙协议第七条的规定，被告为合伙执行人、负责人，合伙会议应当由被告召集主持，被告对重大事项并且享有最后的决定权，原告私自召集合伙人会议不仅程序违法，内容也违反了合伙协议的约定，私自给被告设定义务其内容违法无效。4、诉讼费应当由原告承担。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年7月19日，水清作为甲方，刘文忠作为乙方，徐宁作为丙方签订了《合伙经营协议》一份，约定三方共同投资人就合伙投资设立江苏龙悦空间设计工程有限公司（待定）达成协议，公司由水清担任董事长，刘文忠担任董事，徐宁担任监事。合伙组织名称为龙悦设计，合伙经营项目为家装/工装/设计/施工/建材/软装。合伙期限自2019/7/8至2022/7/7止。共同合伙人的出资额为人民币100万元。甲方出资46万元，占出资总额46%；乙方出资44万元，占出资总额的44%；丙方出资10万元，占出资总额的10%。合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：……（2）未履行出资义务。……对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。合伙人退伙后，即视为放弃其在该合伙组织中占有的财产份额，并不再参与本年度合伙组织利润盈余分配，其他合伙人即自动拥有该财产份额，但不免除其因此给其他合伙人造成的损失。合伙人会议由合伙事务执行人刘文忠召集和主持，合伙负责人可根据情况需要决定召开合伙人会议。每个合伙人在合伙人会议中均享有表决权，除本协议另有约定外，重大事项决定应由合伙人三分之二以上的合伙人同意方可通过。经全体合伙人同意，委托刘文忠为合伙事务执行人，担任合伙内部行政事务，负责合伙组织的内部经营和管理；委托水清担任合伙组织的财务、后勤负责人，并协助其他合伙人参与合伙组织的日常经营和管理。经全体合伙人书面同意，合伙人有退伙的权利，但需要提前一个月申报，退伙按照分资比例进行财务核算。原告为证明其出资情况，提供了水清名下的账号为62×××77的中国农业银行银行卡/活期存折交易明细清单，显示2019年7月15日水清转存30万元，2019年9月20日转存100006.67元（未显示对方户名，原告称系徐宁出资）。原告另主张其向施工队付款近20万元作为出资。协议签订后，被告未履行相应出资义务，被告对原告主张的出资情况亦不予认可。2020年1月8日，徐宁、水清向刘文忠邮寄了《合伙人会议通知书》，该通知书载明：“根据你与水清、徐宁于2019年7月19日签订的《合伙经营协议》第七条的相关约定，水清、徐宁共同决定召开合伙人会议。会议时间：2020年1月12日上午10时，会议地点：江苏省徐州市云龙区丰储街旺角楼12-1号，出席人员：全体合伙人（水清、徐宁、刘文忠），合伙人会议议题：确定合伙人出资期限及合伙出资指定存放账户。以上内容特向你告知，若你逾期参加合伙人会议则视为放弃参加合伙人会议的权利。”2012年1月12日上午10时，水清、徐宁在上述地点召开了合伙人会议，会议记录中载明会议通过两个议题：1、要求刘文忠在2020年1月15日之前将《合伙经营协议》约定的44万元款项全部出资到位。2、明确合伙出资指定存放账户为（户名：水清，账号：62×××77，开户行：中国农业银行）。次日，原告向被告邮寄了上述会议记录。庭审中，原告举证上述邮件的《邮件交寄单（收据）》，被告称其未收到上述邮件。庭审中，被告举证了原告水清与被告刘文忠之间的微信聊天记录，该聊天记录显示，水清于2019年12月27日上午11：28说：“退股协议需要你的签字”。刘文忠说：“我从始至终没想退股啊哥，我就是想等我的钱换过来，我们继续干，徐宁的钱和你的钱加起来56万，除了装修的钱除外，其它的还可以拿出来运营，等我的钱到了我在投进去做营销，或者你把股份在收回一点，我占比少点，我们还可以接着干，但是哥你也不愿意，也不愿意等，上次不是说清楚了吗你要起诉我，我让律师看着起诉吧，我没想撤股，我还想回去干那，不回去干连个工作都没了”。水清说：“那你说怎么干法”。刘文忠说：“可我想知道徐宁和你投的钱，现在花了多少钱，还剩多少，不能全花完了吧，看看还剩多少咱们拿出来运营，等我钱到了我在投入”。水清说：“最近手里有几个单也没有谈，公司现在这样不知道怎么走，我不知你是怎么想的。我和徐宁的钱都有账”。庭审中，原告明确其要求被告履行出资义务的方式为要求被告将出资款44万元汇入原告水清名下中国农业银行账户（账号：62×××77）。本院认为，原、被告订立书面合伙经营协议，系就合伙发起设立公司达成的协议，对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项进行了约定，该协议系原、被告的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，各方均应按照合伙经营协议的约定履行各自的义务。在该协议的履行过程中，原、被告并未按约定设立公司或注册成立合伙组织，被告亦未履行出资义务，如原告认为自身按约履行出资义务而因被告未履行出资义务给其造成了损失，可要求被告承担相应违约责任，但原告现以合伙人名义要求被告履行出资义务无相关法律依据，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国合伙企业法》第六十五条之规定，判决如下：驳回原告水清、徐宁的诉讼请求。案件受理费7900元、保全费2770元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  张鑫瑶人民陪审员  孙庆敏人民陪审员  王 娟二〇二〇年十二月二十九日书 记 员  曹瑶瑶