呼和浩特市赛罕区人民法院民事判决书（2020）内0105民初938号原告：东北中小企业信用再担保股份有限公司内蒙古分公司。法定代表人:卜春燕，该公司总经理。委托诉讼代理人：段君毅，慧聪律师事务所律师。委托诉讼代理人：高卫东，慧聪律师事务所律师。被告：内蒙古瑞盛新能源有限公司。法定代表人：张彬，该公司董事长。委托诉讼代理人：钱浩阳，男，该公司员工。被告：张彬，男，住呼和浩特市。被告：张官兵，男，户籍地内蒙古自治区鄂尔多斯市。被告：张南翔，男，户籍地内蒙古自治区鄂尔多斯市。被告：内蒙古日新能源集团有限公司。法定代表人：张彬，该公司总经理。委托诉讼代理人：钱浩阳，男，该公司员工。原告东北中小企业信用再担保股份有限公司内蒙古分公司（以下简称东北中小企业再担保内蒙分公司）与被告内蒙古瑞盛新能源有限公司（以下简称瑞盛新能源）、张彬、张官兵、张南翔、内蒙古日新能源集团有限公司（以下简称日新能源）追偿权纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告东北中小企业再担保内蒙分公司的委托诉讼代理人段君毅、被告瑞盛新能源、日新能源的共同委托诉讼代理人钱浩阳到庭参加诉讼。被告张彬、张官兵、张南翔经本院经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东北中小企业再担保内蒙分公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告瑞盛新能源偿还原告为其代偿中国进出口银行的贷款本金、利息、罚息等15103619.75元及代偿违约金1510361.975元,支付律师代理费100000元,支付担保费4497354.16及未按约支付担保费的违约金449735.42元,以上共计21661071.31元；2.依法判令被告张彬、张官兵对被告瑞盛新能源前述债务承担连带偿还责任；3.依法确认原告对被告瑞盛新能源提供的的位××县的土地使用权证号为兴国用(2010)第43号、兴国用(2010)第047号、兴国用(2011)第012号的三块土地使用权的折价或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；4.依法确认原告对被告张彬、日新能源提供的质押物鄂尔多斯市西部煤炭运销有限责任公司100%股权的折价或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权(张彬持股637万元,占49%;日新能源持股663万元,占51%)；5.依法判令被告张南翔在其提供的位于上海市闸北区××路建筑面积为347.11平方米的房产(《上海市房地产权证》沪房地闸字(2009)第XXXX号)的价值范围内对被告瑞盛新能源的前述债务承担连带责任。事实和理由：2012年6月15日,被告瑞盛新能源因贷款需要,申请原告为其与中国进出口银行的贷款业务提供担保,原告经审查,同意为其提供担保,双方订立《委托担保合同》,合同对担保范围、担保方式、担保费用、反担保措施、违约责任等进行了必要约定。2012年6月15日,被告张彬、张官兵分别与原告签订《反担保保证合同》,就原告为被告瑞盛新能源向中国进出口银行申请贷款提供连带责任保证一事向原告提供了反担保,反担保保证方式为连带责任保证,保证范围为原告与银行之间的《保证合同》约定的担保额度。同日,原告与被告瑞盛新能源签订《反担保抵押合同》,就原告为其向中国进出口银行申请贷款提供连带责任保证一事向原告提供反担保,约定以自有的的位××县的土地使用权证号为兴国用(2010)第43号、兴国用(2010)第047号、兴国用(2011)第012号的三块土地使用权及地上建筑物抵押给原告。同日,被告张南翔与原告签订《反担保抵押合同》,就原告为被告瑞盛新能源向中国进出口银行申请贷款提供连带责任保证一事向原告提供了反担保,约定将其自有的位于上海市闸北区××路建筑面积为347.11平方米的房产(《上海市房地产权证》沪房地闸字(2009)第XXXX号)抵押给原告。同日,被告张彬、日新能源签订了《反担保质押合同》,就原告为被告瑞盛新能源向中国进出口银行申请贷款提供连带责任保证一事向原告提供了反担保,约定将各自持有的鄂尔多斯市西部煤炭运销有限责任公司的股权质押给原告,其中张彬持股637万元,占49%;日新能源持股663万元,占51%。2012年6月18日,被告与中国进出口银行签订《借款合同》,借款金额为叁亿元,贷款期限为72个月。同日,为给被告瑞盛新能源对中国进出口银行的该笔贷款业务提供担保,原告与中国进出口银行签订了《保证合同》,保证合同项下被担保的主债权为借款合同项下的全部债务,保证方式为连带责任保证,担保范围包括本金、利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等。前述合同签订后,中国进出口银行按约向被告瑞盛新能源发放了该笔叁亿元贷款。2019年6月24日,因被告瑞盛新能源无力偿还到期应还借款本息,原告为其代偿了本金、利息、罚息7102905.86元；2019年12月20日，原告再次代偿8000713.89元，两次累计代偿15103619.75元。此后,原告多次向被告瑞盛新能源催讨前述代偿款未果。另,原告与被告瑞盛新能源签订的《委托担保合同》约定,被告瑞盛新能源若未按借款合同约定还本付息，造成原告代偿的,被告瑞盛新能源除应弥补原告代偿损失外,还应当支付贷款总额10%的违约金,若因此给原告造成其他损失且违约金不足以弥补损失的,还应支付相应的赔偿金。原告认为,被告瑞盛新能源不履行偿还贷款的义务,导致原告代偿,故原告有权向其追偿,除应当按约支付代偿款利息损失外,还应当按约支付违约金;被告张彬、张官兵作为连带责任保证人应承担连带偿还责任;被告张彬、日新能源、瑞盛新能源以自有的股权、土地使用权及地上建筑物等财产向原告提供质押、抵押,原告有权就该部分财产拍卖、变卖所得价款优先受偿;被告张南翔与原告签订了《反担保抵押合同》,但未就抵押物配合原告办理抵押登记手续存在过错,应当在抵押财产价值范围内承担连带偿还责任。综上,依据有关法律规定,原告为维护自身合法权益,依法提起诉讼。瑞盛新能源、日新能源辩称，对原告的陈述认可，有两点意见，请求法庭支持：一、原告诉求的律师费不是被告必须要支付的，请求法庭对该请求不予支付；二、关于两项违约金，一个是代偿金额的违约金，另外一项是担保费的违约金。因企业连年亏损日益严重，在亏损的同时赶上今年受病毒、疫情的影响，企业现在基本处于停产状态，所以请求原告和法庭给予免除。张彬、张官兵、张南翔未到庭发表答辩意见，亦未提供书面答辩意见。张彬、张官兵、张南翔未到庭质证，视为放弃举证质证的权利。到庭当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年6月15日，东北中小企业再担保内蒙分公司（甲方、担保人）与瑞盛新能源（乙方、被担保人）签订《委托担保合同》，合同编号：蒙00DB12006-委保字第59号，合同约定：保证范围为瑞盛新能源与中国进出口银行北京分行签订的借款合同（借款合同号：2120004232012110808），借款期限为6年（2012年6月至2018年6月）中约定的贷款金额人民币3亿元、利息、违约金、损害赔偿金以及实现债权等费用；保证方式为连带责任保证；保证期间为《借款合同》中约定的还款期限届满之日起两年。瑞盛新能源同意按1.5%的支付标准及“第一年按照3亿元额度于放款前一次性收取，第二年担保费按年度一次性收取，以后年度根据项目本金偿还情况，按贷款余额每半年收取一次”的支付方式向东北中小企业再担保内蒙分公司支付担保费。合同另约定，为降低代偿损失，瑞盛新能源为东北中小企业再担保内蒙分公司提供以下反担保：“……二、以土地证号兴国用(2010)第043号、兴国用(2010)第047号、兴国用(2011)第012号的土地为抵押，并办理抵押登记。另将在上述抵押土地上的建筑物协议抵押，在取得相应权证后及时办理抵押登记，抵押权人为东北中小企业再担保内蒙分公司……四、以日新能源和张彬持总计持有100%的鄂尔多斯市西部煤炭运销有限责任公司股权协议质押，在该股权对应的债权解除后即办理股权质押登记，质押权人为东北中小企业再担保内蒙分公司……六、法定代表人张彬及股东张官兵承担个人无限连带责任保证”。双方就违约责任约定：一、瑞盛新能源未按约定支付担保费的，东北中小企业再担保内蒙分公司有权直接在保证金款项内扣付，瑞盛新能源还应支付担保费10%的违约金；二、借款合同到期后，瑞盛新能源未按预定还本付息，东北中小企业再担保内蒙分公司不能解除担保责任的，从到期之日起，东北中小企业再担保内蒙分公司按日加收2倍担保费用；三、瑞盛新能源未按《借款合同》约定还本付息，造成东北中小企业再担保内蒙分公司代偿的，东北中小企业再担保内蒙分公司追偿时，瑞盛新能源除弥补东北中小企业再担保内蒙分公司代偿损失外，还应支付贷款总额10%的违约金，若因此给东北中小企业再担保内蒙分公司造成其他损失且违约金不足以弥补损失的，瑞盛新能源还应支付相应的赔偿金。同日，张彬、张官兵（乙方）与东北中小企业再担保内蒙分公司（甲方）分别签订《反担保保证合同》就瑞盛新能源向中国进出口银行北京分行申请贷款事宜提供连带责任反担保保证，合同编号分别为：蒙00DB12006-保证字第102号、103号，合同约定：如瑞盛新能源同时提供了物的担保的，张彬、张官兵同意就所担保的全部债务先于物的担保履行保证责任。保证范围：甲方与银行签订的《保证合同》中约定的担保额度。包括但不限于在履行本合同过程中发生的违约金、赔偿金、实现债权的费用和其他应支付的费用。保证期间：自本合同生效之日起，至甲方向银行提供的保证期届满两年之日止。2012年6月15日，东北中小企业再担保内蒙分公司（甲方）与瑞盛新能源（乙方）分别签订《反担保抵押合同》（编号：蒙00DB12006-抵押字第38号、39号），合同约定：瑞盛新能源同意将位于××县中3处土地的土地使用权及地上建筑物作为抵押物，土地使用权的权利证书号为：兴国用（2010）第043号、兴国用（2010）第047号、兴国用（2010）第012号。反担保抵押物的最终价值以抵押权实现时为准。抵押担保的范围为甲方与银行签订的《保证合同》中约定的担保额度。包括但不限于在履行本合同过程中发生的违约金、赔偿金、实现债权的费用和其他应支付的费用。同日，双方就上述抵押物办理了他项权登记。2012年6月15日，东北中小企业再担保内蒙分公司（甲方）与张南翔（乙方）签订《反担保抵押合同》（编号：蒙00DB12006-抵押字第41号），合同约定：张南翔同意将位于上海××路坊33丘）房屋作为抵押物，房屋产权证的权利证书号为：沪房地闸字（2009）第023273号。反担保抵押物的最终价值以抵押权实现时为准。抵押担保的范围为甲方与银行签订的《保证合同》中约定的担保额度。包括但不限于在履行本合同过程中发生的违约金、赔偿金、实现债权的费用和其他应支付的费用。合同另约定，该处房产办理登记条件成立时，乙方立即到登记部门办理登记，费用由乙方承担。合同签订后，该抵押物未办理抵押登记。同日，东北中小企业再担保内蒙分公司（甲方）与张彬、日新能源（乙方）签订《反担保质押合同》（编号：蒙00DB12006-质押字第28号），乙方同意将持有鄂尔多斯市西部煤炭运销有限责任公司的100%股份质押给甲方，待上述股权对应的债权到期后，及时办理质押登记。其中张彬持有鄂尔多斯市西部煤炭运销有限责任公司637万元股权，占该公司股权49%；日新能源持有鄂尔多斯市西部煤炭运销有限责任公司663万元股权，占该公司股权51%；反担保质押物的最终价值以质押权实现时为准。质押担保范围为甲方与银行签订的《保证合同》中约定的担保额度。包括但不限于在履行本合同过程中发生的违约金、赔偿金、实现债权的费用和其他应支付的费用。2013年11月7日，依据申请，内蒙古工商行政管理局出具《股权出质设立登记通知书》两份，编号分别为（蒙）股质登记设字[2013]第1306218077号、第1306218385号，载明：该局于2013年11月7日办理股权出质登记手续，质权自登记之日起设立。质权登记编号分别为：A1306218077、A1306218385；出质股权所在公司为鄂尔多斯市西部煤炭运销有限责任公司；出质股权数额分别为637万元、663万元；出质人分别为张彬、日新能源；质权人为东北中小企业再担保内蒙分公司。2012年6月18日，瑞盛新能源（借款人）与中国进出口银行（贷款人）签订《借款合同》（进口信贷固定资产贷款），合同号：2120004232012110808，合同约定中国进出口银行向瑞盛新能源提供最高不超过叁亿元的“固定资产”进口贷款，贷款利率参照中国人民银行发布的同档次的金融机构人民币商业贷款基准利率确定，贷款利率每满一季度确定一次。本合同第一季度的年利率参照首次放款日的同档次商业贷款利率确定。之后在首次放款日每满一季度之日参照届时中国人民银行发布的同档次的商业贷款利率确定贷款执行的年利率。若发生贷款逾期未还的，从贷款逾期之日起，在上述规定的利率的基础上对逾期未还的部分加收50%的罚息，直至借款人全额支付逾期未还的贷款之日。同日，东北中小企业再担保内蒙分公司与中国进出口银行签订《保证合同》（合同号：2120004232012110808BZ01），为上述《借款合同》项下瑞盛新能源向中国进出口银行贷款的本金及其利息和其他应付款项提供连带责任保证。2015年12月21日，中国进出口银行（贷款人）与瑞盛新能源（借款人）、东北中小企业再担保内蒙分公司（保证人）签订《补充协议》，载明因中国进出口银行已分别于2012年6月21日、2012年6月28日向瑞盛新能源发放了全部贷款，经各方协商一致，将《借款合同》项下贷款余额225000000元还款计划进行了调整。2016年9月19日，上述三方再次签订《补充协议》，确认合同项下贷款余额187500000元，并将还款计划调整为2016年6月21日还款人民币100万元，2016年12月21日还款人民币100万元，2017年6月21日还款人民币200万元，2017年12月21日还款人民币200万元，2018年6月21日还款人民币18150万元。另查明，2019年6月24日，中国进出口银行内蒙古自治区分行向东北中小企业再担保内蒙分公司出具《代偿证明》，载明：截止2019年6月21日，因瑞盛新能源未按期偿还约定的本期剩余应还款金额7099394.44元，中国进出口银行内蒙古自治区分行向东北中小企业再担保内蒙分公司送达了《履行担保责任通知》，要求履行担保责任，代偿该笔款项。东北中小企业再担保内蒙分公司于2019年6月24日实际支付代偿款7102905.86元，其中到本期剩余到期本金3000000元，到期利息4099394.44元，罚息3511.42元。2019年12月23日，中国进出口银行内蒙古自治区分行向东北中小企业再担保内蒙分公司再次出具《代偿证明》，载明：东北中小企业再担保内蒙分公司于2019年12月20日实际支付代偿款8000713.89元，包括到期本金4000000元，利息4000713.89元。又查明，2020年1月10日，东北中小企业再担保内蒙分公司委托慧聪律师事务所的律师代理与瑞盛新能源担保合同纠纷一案的诉讼及执行，并签订《委托代理合同》，合同就双方当事人的权利义务进行了约定，其中包括：委托方应于案件立案三日内支付前期代理费100000元。合同签订后，慧聪律师事务所向其出具了金额为100000元的发票。还查明，被告日新能源原名内蒙古日新投资集团有限公司。再查明，东北中小企业再担保内蒙分公司向本院申请保全，产生保全费为5000元。本院认为,本案所涉《借款合同》、《补充协议》、《委托担保合同》、《反担保保证合同》、《反担保抵押合同》、《反担保质押合同》、《保证合同》均系签订合同或协议各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规禁止性规定，合法有效，故各方当事人应依约全面履行相应的合同义务。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，借款到期后，瑞盛新能源未全部履行合同义务，东北中小企业再担保内蒙分公司作为保证人，为其代偿所欠款项，在承担保证责任后，有权自承担保证责任之日起向债务人瑞盛新能源追偿，故对于东北中小企业再担保内蒙分公司主张由瑞盛新能源偿还其代偿中国进出口银行的贷款本金、利息、罚息等15103619.75元的诉讼请求，本院依法予以支持。关于东北中小企业再担保内蒙分公司主张由瑞盛新能源向其支付违约金1510361.97元的诉讼请求，因东北中小企业再担保内蒙分公司的该项主张未超出双方关于违约责任约定的范围，且该请求不违反相关法律规定，故本院依法予以支持。对于东北中小企业再担保内蒙分公司主张的律师代理费，因当事人在合同中有明确约定，且不超出法律规定的范围，本院亦予以支持。关于东北中小企业再担保内蒙分公司主张由瑞盛新能源向其支付加收担保费4497354.16元及违约金449735.42元的诉讼请求，因双方当事人在合同中对于该款项有明确约定，且该主张不违反相关法律规定，故对于该诉讼请求本院依法予以支持。关于东北中小企业再担保内蒙分公司要求张彬、张官兵对上述款项承担连带偿还责任的诉讼请求，符合合同约定及相关法律规定，本院予以支持。张彬、张官兵承担保证责任后，有权向瑞盛新能源追偿。关于东北中小企业再担保内蒙分公司请求确认其对瑞盛新能源提供的的位××县的土地使用权证号为兴国用(2010)第043号、兴国用(2010)第047号、兴国用(2011)第012号的三块土地使用权的拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权的诉讼请求，因双方签订的《反担保抵押合同》已办理抵押物登记，抵押合同已生效，故该主张符合相关法律规定，本院依法予以支持。关于东北中小企业再担保内蒙分公司请求确认其对张彬、日新能源提供的质押物鄂尔多斯市西部煤炭运销有限责任公司100%股权的拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权的诉讼请求，因东北中小企业再担保内蒙分公司与张彬、日新能源签订了《反担保质押合同》，且办理了股权出质登记，该合同已生效，故该主张符合相关法律规定，本院依法予以支持。关于东北中小企业再担保内蒙分公司请求判令张南翔在其提供的位于上海市闸北区××路房产(房地产权证号：沪房地闸字(2009)第XXXX号)的价值范围内对瑞盛新能源的上述款项承担连带责任的诉讼请求，虽然该房屋未进行抵押登记，但根据《中华人民共和国物权法》第十五条规定，物权变动的原因行为独立于物权变动的结果行为，未办理抵押物登记不影响合同的效力，该抵押合同属有效合同。故依据《中华人民共和国合同法》第四十四条：“依法成立的合同，自成立时生效”之规定，东北中小企业再担保内蒙分公司与张南翔签订的《反担保抵押合同》虽未经登记程序，但自该抵押合同成立之日起，即对东北中小企业再担保内蒙分公司及张南翔产生约束力，故该项诉讼请求有事实及法律依据，本院依法予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百七十八条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条、第三十三条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告内蒙古瑞盛新能源有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告东北中小企业信用再担保股份有限公司内蒙古分公司代偿款15103619.75元及违约金1510361.97元、律师费代理费100000元、加收担保费4497354.16元及未按约支付担保费的违约金449735.42元；二、被告张彬、张官兵对被告内蒙古瑞盛新能源有限公司前述债务承担连带保证责任，承担保证责任后，有权向被告内蒙古瑞盛新能源有限公司追偿；三、原告东北中小企业信用再担保股份有限公司内蒙古分公司对被告内蒙古瑞盛新能源有限公司提供的的位××县的土地使用权证号为兴国用(2010)第043号、兴国用(2010)第047号、兴国用(2011)第012号的三块土地使用权的折价或拍卖、变卖所得价款在前述债权金额范围内享有优先受偿权；四、原告东北中小企业信用再担保股份有限公司内蒙古分公司对被告张彬、内蒙古日新能源集团有限公司提供的质押物（鄂尔多斯市西部煤炭运销有限责任公司100%股权）的折价或拍卖、变卖所得价款在前述债权金额范围内享有优先受偿权；五、被告张南翔在其提供的位于上海市闸北区××路建筑面积为347.11平方米的房产(房屋产权证号：沪房地闸字(2009)第XXXX号)的价值范围内对被告内蒙古瑞盛新能源有限公司的前述债务承担连带责任。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍迟延履行期间的债务利息。案件受理费150105元、保全费5000元（原告已预交），由被告内蒙古瑞盛新能源有限公司、张彬、张官兵、张南翔、内蒙古日新能源集团有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审判长 范 虹人民陪审员 刘继广人民陪审员 王凤祯二〇二〇年十一月十六日书记员 王 格