河南省汝州市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0482民初10640号原告（反诉被告）：朱某，男，汉族，成年，住河南省息县。委托诉讼代理人：周鸿，河南良承律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚雪琳，河南良承律师事务所实习律师。被告：汝州市某房地产开发有限公司，住所地：河南省汝州市。法定代表人：雷某，系公司董事长。委托诉讼代理人：樊建成，河南星灿律师事务所律师。被告:黄某，男，汉族，成年，住河南省汝州市。委托诉讼代理人：张红卫，河南科序律师事务所律师。被告（反诉原告）：何某，男，汉族，成年，住河南省汝州市。委托诉讼代理人：张红卫，河南科序律师事务所律师。原告（反诉被告）朱某与被告汝州市某房地产开发有限公司(以下简称某公司)、黄某、被告（反诉原告）何某建设工程合同纠纷一案，本院2019年12月27日受理该案后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告朱某及其委托诉讼代理人周鸿、姚雪琳，被告某公司的委托诉讼代理人樊建成、被告黄某及其委托诉讼代理人张红卫，被告何某的委托诉讼代理人张红卫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告朱某向本院提出诉讼请求：请求判令被告立即支付拖欠原告的工程款人民币107000元及利息（以107000元为基数，自2018年5月2日至2019年12月17日按同期银行贷款利息率暂计利息8386.13元，利息计算值实际清偿之日）。事实与理由：2013年10月5日，被告黄某和被告某公司与原告朱某签订了《某城内外粉施工合同》，将被告某公司某城项目的5#、8#楼砌体及内外粉交由原告朱某施工建设，合同第六条规定付款方式为前期由原告朱某垫付一切费用，被告分阶段支付工程款，竣工验收后付总款的95%，余款半年内结清。原告朱某作为乙方按照合同规定于2015年完成此项目施工，现该楼层已交付使用，被告某公司仍旧未按照合同规定支付全部工程款。后原告多次向二被告讨要，2017年11月28日二被告与原告签订《协议书》，工程款剩余257000元，按照合同此次支付150000元，余款（107000元）作为保证金，甲方将按照合同到2018年5月1日前一次性付清工程款。直至2018年5月1日至今原告向二被告多次讨要余款，被告均拒绝支付。被告某公司辩称，某公司与原告之间没有签订过合同，原告的工程发包给河南某建设有限公司，所以原被告之间不存在直接债权关系，原告的款项应向签合同的人主张。原告起诉的工程系某公司承包给了河南某建设有限公司，据说河南某建设有限公司将部分工程转包或分包给何某，河南某建设有限公司多次向某公司反映原告施工的合同存在施工安全问题，所以才造成原告起诉的工程款没有给付。认可扣除河南某建设有限公司返修款项为55507元。被告黄某辩称，该工程项目是由何某为实际施工人，我只是代表何某同原告签订施工合同，还款协议上的签名仅代表何某。某公司的工程，某公司与河南某建设有限公司签订的合同，何某以河南某建设有限公司的资质承建某城工程。我受何某委托，处理工程事务，部分工程由原告具体施工。被告（反诉原告）何某辩称，关于原告所诉款项不属实，虽然当时签订了还款协议，但还款协议上约定，在结算后按实际支付；按照我方与原告的施工合同约定，原告有义务对施工中产生的质量问题进行修复，在原告没有进行修复的情况下，某公司另外找施工队，对应当修复的有质量问题的墙体进行修复所产生的包括材料费和人工费，所有费用均应当由原告支付。对某公司向我方扣除的上述修复费用，我方现提出反诉，要求原告依法应予支付。反诉原告何某诉讼请求：请求依法判令反诉被告朱某支付工程质量返修款及合同违约处罚款共计55507.00元。事实与理由：2013年10月5日，反诉原告何某委托员工黄某与反诉被告朱某签订“某城内外粉施工合同”。由反诉被告朱某承揽了某城项目的五号楼、八号楼砌体及内外粉施工工程。其中合同第五条第二款约定：“内粉开间尺寸最大误差不得超过10mm，超过12mm的返工处理，甲方扣除所浪费的材料费”；本条第三款约定：“内粉养护由乙方负责施工”。合同第七条违约条款中约定了相关违约罚款的约定。自反诉被告朱某施工结束至与其工程款结算前，发包方及业主陆续发现内粉出现大量裂缝，随之即通过反诉原告何某及时通知反诉被告朱某对裂缝问题进行处理，但反诉被告朱某拒不到场处理，并且后期养护也拒不履约，给反诉原告何某带来了名誉损失和经济损失。由于反诉被告朱某拒绝返修，发包方只好另外寻找施工人员对内粉裂缝进行维修施工，不仅增加了材料费而且增加了人工费。该费用即由发包方在向反诉原告何某支付工程款时予以扣除，致使反诉原告何某减少了应当得到的工程款，故该笔已经扣除的款项应当由反诉被告朱某支付，即从其应当获得的工程款中扣除。综上所述：反诉被告朱某拒不履行合同约定，对其在施工中造成的质量问题拒不修复，就应当依法承担责任。我方已经支付的费用依法应当由反诉被告朱某承担。反诉被告朱某辩称，对反诉的返修费用及罚款我只认可我签名的两笔，其余不认可。原告为证明自己的主张提供以下证据材料：1、2013年10月5日朱某与黄某签订《某城内外粉施工合同书》，证明朱某抹灰施工班作为实际施工人对某城5#、8#楼进行抹灰施工，该事实真实存在。2、工程正常投入使用照片，证明朱某作为此抹灰施工项目的实际施工人，已经按照合同规定于2015年年底完成该建筑的抹灰工程，现在某城小区朱某施工的项目已投入使用。3、2017年11月28日某公司、黄某与朱某签订的《协议书》，证明被告某公司某城项目的5#、8#楼砌体及内外粉交由原告朱某施工建设，工程款剩余257000元，按照合同此次支付150000元，余款（107000元）作为保证金，甲方将按照合同到2018年5月1日前一次性付清工程款。4、证人张某、朱有前出具的证人证言及证人身份信息，证明证人张某、朱有前均系朱某抹灰施工班组的工人，参与建设某城抹灰施工项目，证明朱某与某公司的施工合同真实存在，施工队按照工程进度完成工作，交付工程，某公司仍欠朱某工程款人民币107000元未支付，朱某多次向某公司讨要，对方迟迟不给。5、汝州市住房和城乡建设局调取的三方协议的形成证明一份及住建局科室照片一张，调查回执单，证明协议中秦士太代表某公司和原告达成了还款协议。被告何某提供的证据材料有1、2013年10月5日“某城内外粉施工合同书”证明反诉原告与反诉被告签订了施工合同，同时在合同的第五条及第七条中约定了质量不合格时返修扣款的事实及违约罚款的事实。2、某城1号-10号楼室内维修费用项目部扣款单（4页），证明反诉被告因为室内粉刷产生质量问题，不来维修，由他人代为维修后所产生的费用为14657元。3、某公司及河南某物业管理有限公司证明（13页），证明反诉被告经由反诉原告在不断催促其到场实施维修的情况下其拒不到场，无奈另行寻找施工队对反诉被告所实施的不合格工程进行返修并实际支出的费用，包括材料费和人工费等，并且该费用已经被发包方某公司将该款从反诉原告的工程款中扣除的事实。综合我方被某公司所扣返修款项为55507元。原告朱某对被告何某提供的证据材料：1、合同真实性无异议，关于合同约定的施工内容，原告已经施工完毕。关于罚款单因除了原告签字认可的两笔共400元外，对于何某提供其他证据不认可，理由是打印件都是单方打印，没有原告的签名。打印时间来看一部分是2016年，一部分在2018年，是2017年住建局协议前后，与协议的内容相矛盾，协议的内容是三方进行的结算，应当以协议的结算为依据。另外何某提交的该组证据没有其他证据能够印证原告施工部分有质量问题，工程是否有质量问题不是发包方单方打印件决定的，应该有原告认可，或司法鉴定的认可，该组证据不能证明通知原告要求维修，而原告拒绝，也不能证明何某去找他人维修及相应的费用，所以何某仅凭该组证据扣除原告的工程款与法无据，经查加盖公章的公司的法定代表人何松涛与何某是兄弟关系，不排除双方有串通的故意。被告某公司对原告证据1的真实性有异议，某公司从来未与原告签订过内外粉施工合同书，在整个合同书上也没有某公司的公章。涉案项目是原告与河南某建设有限公司签订建设施工合同，并由河南某建设有限公司施工的；对证据2有异议，因为该照片未显示拍摄的时间，也无法达到原告的证明目的；对证据3的真实性有异议，该协议书的甲方虽然是某公司，但某公司并没有对该协议书盖章，某公司也没有给秦士太出具过任何的授权委托书，所以该协议书不是某公司的真实意思表示，效力也不及于某公司，原告在提供协议书时，应当提供秦士太是某公司员工的证据，并应当提供某公司给秦士太出具的委托书，原告把自己的举证责任转由法院调取，且在庭审时提出不符合法律规定；证据4证人由于没有到庭，真实性无法证实，也无法对证人发问，无法采信；对证据5有异议，该份调查情况依据民事诉讼法应当属于书证范围，书证必须有出具人签字及加盖单位章，该份调查情况明显没有出具人签字，所以该证据不具备书证的形式要件，不具备证据的资格。对被告何某的证据材料均无异议。被告黄某、何某对原告证据1的合同内容无异议，但是该合同上黄某的签名系代表所诉工程实际承包人何某所签，何某是本案被告，黄某不应成为本案被告；对证据2有异议，该照片所显示的部位系外墙且已经被部分修复过，该照片没有反映出原告所粉内墙质量好坏问题，其事实是内外墙均有不同程度且大量的裂痕存在，何某经某公司及其技术人员指出后在通知原告修复被拒绝后另外安排其他施工人员进行修复，该照片应当拍摄于修复之后而不是粉刷之后及时拍摄；对证据3有异议，黄某仅代表何某签字，协议内容中按照财务总结算为准字样，系协议各方在当时由政府部门出面协调的情况下，暂时确认剩余工程总额257000元，除以支付的款项外剩余款项需到财务进行总结算包括对质量问题进行处理之后，以此结算依据视为总结算依据，但至今双方并未进行结算；对证据4因证人未出庭，且证人对所施工完毕的工作有无质量问题及是否还有剩余款项并不知情，故不能作为证据予以认定。对证据5有异议，该份调查情况依据民事诉讼法应当属于书证范围，书证必须有出具人签字及加盖单位章，该份调查情况明显没有出具人签字，所以该证据不具备书证的形式要件，不具备证据的资格。以上证据材料经庭审质证，原告朱某的证据材料1、2、3、5及被告何某的证据材料1、2符合证据的合法性、关联性、真实性原则，本院予以确认为认定案件事实的有效证据。原告的证据材料4证人未出庭，被告的证据材料3除原告认可两份签名罚款单外其余原告未签名，缺乏证据的合法性、关联性原则，本院一并予以存卷备查。经审理查明：2013年10月5日，被告黄某代表被告何某与原告朱某签订了《某城内外粉施工合同》，将被告何某以河南某建设有限公司的名义承包的某公司某城项目的5#、8#楼砌体及内外粉项目交由原告朱某施工建设。原告朱某作为乙方按照合同规定于2015年完成此项目施工，现该楼层已交付使用，被告某公司仍旧未按照合同规定支付全部工程款。后原告多次向二被告讨要，2017年11月28日原告与被告某公司委托人秦某、被告何某的委托人黄某因农民工工资纠纷在汝州市住房和城乡建设局参与下签订《协议书》，协议书显示“某公司就某城项目的5#、8#楼砌体及内外粉工程，由原告朱某施工，剩余工程款257000元，按照合同此次支付150000元，余款作为保证金，将按照合同到2018年5月1日前一次性付清（按照财务结算为准）。农民工工资由原告朱某负责。协议签订后被告何某以原告施工的工程质量问题返修款及罚款共计55507元应扣除为由并未支付剩余工程款。并在诉讼中就该款项提起反诉。原告对被告何某的扣款项目仅认可自己签字的两份共计400元。本院认为，民事法律行为从成立时起具有法律约束力。本案中原告朱某负责施工某公司某城项目的5#、8#楼砌体及内外粉项目，该工程已经交付使用，并通过第三方汝州市住房和城乡建设局签订协议，该协议合法有效。被告某公司应按约定支付原告工程剩余款项107000元。被告何某作为该工程分包人，工程已投入使用应视为验收合格，理应支付施工款项。故原告要求二被告支付计算工程款余款的诉讼请求应予支持。原告要求被告支付利息的诉讼请求与法无据，本院不予支持。被告黄某系被告何某的代理人，其行为法律后果由被代理人承受。被告何某的反诉除被告认可自己签名的400元罚款，其他款项尚没有充分证据证明是用于原告施工造成质量问题而返修或罚款。本院对反诉被告认可的400元，支持反诉原告的返还请求。反诉请求的其它部分，被告何某可以在完善证据后另行起诉。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第五十七条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告汝州市某房地产开发有限公司、被告何某（反诉原告）自本判决生效后十日内支付原告朱某施工款107000元。二、反诉被告朱某（本诉原告）于本判决生效后十日内支付反诉原告何某（本诉被告）应承担的罚款400元。三、驳回原告（反诉被告）朱某、被告（反诉原告）何某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2608元，由被告汝州市某房地产开发有限公司、被告何某负担。反诉费594元，由原告负担10元，被告何某负担584元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审判长  常占伟审判员  刘兵伟审判员  张强伟二〇二〇年六月一日书记员  陈世月附本案裁判法律条文《中华人民共和国民法通则》第五十七条民事法律行为从成立时起具有法律约束力。行为人非依法律规定或者取得对方同意，不得擅自变更或者解除。第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。