安徽省铜陵市铜官区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0705民初1932号 原告:铜陵金誉中小企业信用担保中心,住所地铜陵市北斗星城C5栋11楼，统一社会信用代码12340700705093737U。 法定代表人：钱滢，该公司董事长。 委托诉讼代理人：查鉴轩、汪娟，安徽景旺律师事务所律师。 被告:安徽天工建设集团有限公司,住所地铜陵市义安区五松镇笠帽山东路235号,统一社会信用代码91340721151263983K。 法定代表人：盛昌其,该公司董事长。 委托诉讼代理人：史万全，章红明，安徽智全律师事务所律师。 被告:铜陵金广房地产开发有限公司,住所地铜陵市义安区五松镇环城东路,统一社会信用代码：9134076472554884XN。 法定代表人：胡孟春,该公司总经理。 被告:盛昌其,男,汉族,1963年4月28日出生,住安徽省铜陵市义安区,现住铜陵市。 委托诉讼代理人：史万全，章红明，安徽智全律师事务所律师。 被告:程锦霞,女,汉族,1963年12月19日出生,住安徽省铜陵市义安区,现住铜陵市。 委托诉讼代理人：史万全，章红明，安徽智全律师事务所律师。 被告:钟国顶,男,汉族,1968年10月8日出生,住安徽省铜陵市义安区,现住铜陵市。 被告：铜陵金广建筑安装工程有限责任公司,住所地铜陵市义安区五松镇环城东路,统一社会信用代码：91340764151266068W。 法定代表人：钟国顶,该公司总经理。 原告铜陵金誉中小企业信用担保中心（以下简称金誉担保中心）与被告铜陵金广房地产开发有限公司、被告安徽天工建设集团有限公司（以下简称天工建设集团）、被告盛昌其、被告程锦霞、被告钟国顶、被告铜陵金广建筑安装工程有限责任公司（以下简称金广建安公司）追偿权纠纷一案，本院于2020年4月22日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。在庭审前原告向本院申请撤回对铜陵金广房地产开发有限公司的起诉，追加铜陵金广建筑安装工程有限责任公司为被告，经本院审查，符合法律规定，予以准许。原告金誉担保中心委托代理人查鉴轩、汪娟，被告天工建设集团、被告盛昌其、被告程锦霞委托代理人章红明，被告金广建安公司的法定代表人暨被告钟国顶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金誉担保中心的诉讼请求:1、判令被告安徽天工建设集团有限公司立即向原告支付代偿款160万元;2、判令被告安徽天工建设集团有限公司立即向原告支付违约金32万元(1600000元×20%)；3、判令被告铜陵金广建筑安装工程有限责任公司对上述诉讼请求承担连带清偿责任；4、判令被告盛昌其、程锦霞、钟国顶对诉讼请求第1项承担连带清偿责任,并支付利息损失(以160万元为基数,按全国银行间同业拆借中心受权公布贷款市场报价利率(LPR)标准,从2020年3月27日计算至偿清代偿款之日止)；5、本案诉讼费用（含保全费用）由被告承担。 事实和理由：2018年12月10日，天工建设集团与铜陵皖江农村商业银行股份有限公司（以下简称皖江银行）签订了合同编号为1887191220180012号《流动资金借款合同》,约定借款200万元，借款期限12个月，从2018年12月10日至2019年12月10日，借款年利率固定为6.09%，逾期罚息利率为借款利率上浮50%，按年付息，到期一次还本，付息日为每年12月20日。上述借款由金誉担保中心提供保证担保，金誉担保中心与皖江银行签订了《保证合同》。原告作为经营性担保机构，为保障履行保证责任后的追偿权，金誉担保中心（乙方）与天工建设集团（甲方）签订了《委托担保协议》。该协议第五条“违约责任及救济”第1款约定，若甲方违反本协议以及本协议所涉及的相关合同的约定造成乙方发生代偿，甲方应向乙方支付未偿还债务金额的20%金额作为违约金。第九条“争议解决”条款约定，因本协议发生争议由乙方所在地法院诉讼解决（铜官区人民法院）。同时，被告金广建安公司与原告签订《反担保保证合同》，被告盛昌其、程锦霞、钟国顶出具了《反担保函》，提供连带责任保证反担保。并为《委托担保协议》提供保证担保。综上，本案借贷、保证、反担保关系已明确。但借款后，被告天工建设集团未按约付息还本，皖江银行遂于2020年3月26日通知原告代偿，原告于次日代偿160万元。但代偿后，原告向被告主张无果。诉至贵院，请求依法处理。 被告天工建设集团、金广建安公司，被告盛昌其、程锦霞、钟国顶在庭审中承认所欠代偿款事实存在。但辩称：1、原告诉请的违约金过高，本案系借款合同，原告的实际损失为代偿款的利息损失，该损失原告已经单独诉请，故对20%违约金的主张不应支持；2、借款合同约定的借款用途是涉案借款系新贷还旧贷，而被告程锦霞在担保时对此不知情，故其不应承担保证责任；3、被告天工建设集团因经营的客观情况，出现资金问题，被告天工建设集团现在积极通过各种方式处理案涉代偿款问题。 原告提交证据：1、1887191220180012《流动资金借款合同》、安徽农金借款凭证、《保证合同》。证明:被告天工建设集团向皖江银行借款200万元,原告提供保证担保的事实。 2、《委托担保协议》。证明:被告天工建设集团委托原告提供担保,该合同第五条约定了20%违约金及原告代偿资金利息损失的事实。 3、《反担保保证合同》、《反担保函》各一份。证明:被告金广建安公司、盛昌其、程锦霞、钟国顶向原告反担保的事实。 4、《代偿通知书》、安徽农金凭证。证明:因被告天工建设集团违约,原告代偿的事实。 被告天工建设集团、盛昌其、程锦霞质证意见：1、证据1三性无异议，但借款合同第三条明确约定了借款用途是新贷还旧贷；2、证据2三性无异议，但我们认为合同虽然约定了违约金，但依据法律规定，违约金应当以原告的实际损失为基本判断依据；3、证据3真实性、合法性无异议，同时，被告程锦霞在签署该合同时并不清楚借款是借新还旧；4、证据4真实性无异议。 被告金广建安公司、钟国顶同意被告天工建设集团、盛昌其、程锦霞的质证意见。 本院经审理查明：2018年12月10日，被告天工建设集团与皖江银行签订了合同编号为1887191220180012号《流动资金借款合同》,约定借款200万元，借款期限12个月，从2018年12月10日至2019年12月10日，借款年利率固定为6.09%，逾期罚息利率为借款利率上浮50%，按年付息，到期一次还本，付息日为每年12月20日。上述借款由金誉担保中心提供保证担保，金誉担保中心与皖江银行签订了编号为铜金誉保字2018年第475号《保证合同》，约定：为保证债权人与天工建设集团（债务人）于2018年12月10日签订的《借款合同》（编号为1887191220180012号）的履行，保证人愿意向债权人提供保证担保，债权人经审查，同意金誉担保中心作为债务人的保证人。本合同保证范围为《借款合同》中借款本金、利息、罚息及实现债权费用所构成的债务，保证人承担80%的债务风险或债务损失，债权人自己承担20%的债务风险或债务损失；本合同项下的保证为连带责任保证；本合同所设立的担保的保证期间为自借款到期之日起两年；债务人在保证人所担保的贷款逾期叁各月后，仍未偿还贷款本息或部分未偿还的，保证人保证在接到债权人书面要求履行保证责任通知后七个营业日内偿还债务人未偿还部分的80%。2018年12月12日，皖江银行将200万元转到天工建设集团指定账户。 2018年12月10日，本案各方当事人分别签订了如下合同：1.金誉担保中心（甲方）与天工建设集团（乙方）签订《委托担保协议》，约定：约定金誉担保中心为天工建设集团上述债务提供担保，合同约定：第一条甲方将就借款事项委托乙方提供担保。担保的主债权金额为贰佰万元，履约期限为12个月。第五条“违约责任及救济”第1款，若甲方违反本协议以及本协议所涉及的相关合同的约定造成乙方发生代偿，甲方应向乙方支付未偿还债务金额的20%金额作为违约金。第3款，乙方代偿资金利息损失（按银行同期贷款利率计算）及追偿费用（交通费、诉讼费、律师费等）由甲方承担。第九条“争议解决”条款约定，因本协议发生争议由乙方所在地法院诉讼解决（铜官区人民法院）。2.金誉担保中心（保证权利人）与金广建安公司（保证人）签订《反担保保证合同》，约定：保证人自愿为保证权利人对债务人提供的各类担保业务，实际形成的担保责任贰佰万元提供保证反担保，期限为2018年12月10日至2019年12月10日；反担保保证范围包括：保证权利人可能发生的代偿金额，上述代偿金额自代偿之日起至追回代偿金额之日止期间的利息损失，债务人应支付给保证权利人的违约金，以及保证权利人追偿费用；本合同保证方式为连带责任保证；保证人保证期间为保证权利人履行代偿责任之日起两年；违约责任中约定的违约金为反担保金额的10%，并赔偿由此给对方造成的损失。3、盛昌其、程锦霞、钟国顶向金誉担保中心出具了《反担保函》，约定：盛昌其、程锦霞、钟国顶三人愿意为此向金誉担保中心作反担保，特在此无条件地和不可撤销地向金誉担保中心作出下述保证事项：第一条，金誉担保中心担保事项概述；债务人于2018年12月10日向皖江银行借款贰佰万元，期限12个月，该借款由你中心提供担保；第二条，反担保范围：金誉担保中心可能发生的代偿金额，上述代偿金额自代偿之日起至追回之日止期间的利息（按同期银行贷款利率计算），追偿费用（含诉讼费、财产保全费、执行费、交通费、律师费），第三条，我保证债务人按期履行相关合同及《委托担保协议》中约定的全部义务。如果债务人不按期归还借款本息，造成你中心履行担保责任而发生代偿损失，我保证为债务人承担连带偿付责任，并保证在金誉担保中心发生代偿之日起十日内将相应款项支付给金誉担保中心，第四条，如果我没有按前条所述期限履行连带偿付责任，我愿承担违约责任，违约金为索付通知中所索款项的10%，反担保责任我仍然承担，第五条，本保函自我签字之日起生效，直至金誉担保中心出担保责任完全解除时终止，第六条，本函所设立的保证担保保证期间为你中心履行代偿之日起两年，第七条履行本函发生争议，可协商解决，如协商不成，约定向你中心所在地法院起诉，金誉担保中心就本函所有条款向我做了详细解释我（确认）签名按手印对本函所有条款的含义及相应法律后果已全部通晓并充分理解，，我知道我在本函上签字承诺行为视为债务人作反担保保证，我愿意在本函上签字为债务人承担反担保责任。借款到期后，天工建设集团未能按期偿还借款。2020年3月26日，皖江银行向金誉担保中心发送“代偿通知书”要求金誉担保中心先行代偿我行80%本金部分即壹佰陆拾万元。3月27日，金誉担保中心向皖江银行偿付了160万元。代偿后，金誉担保中心要求借款人天工建设集团返还代偿款，并要求其他担保人与反担保承担担保责任，但天工建设集团与担保人均未能履行还款义务。 本院认为，依法成立的合同受法律保护，对当事人具有约束力。本案天工建设集团与皖江银行签订的《流动资金借款合同》，金誉担保中心与皖江银行签订的《保证合同》，金誉担保中心与天工建设集团签订《委托担保协议》，盛昌其、程锦霞、钟国顶出具的《反担保函》，均系当事人的真实意思表示，且内容未违反法律行政法规的效力性强制规定，依法应受法律保护。金誉担保中心依据合同约定，代天工建设集团向皖江银行归还借款本金后，有权依据法律规定，向借款人天工建设集团追偿，并有权要求天工建设集团承担相应的违约责任。金誉担保中心要求天工建设集团支付代偿款160万元的诉讼请求符合法律规定与双方约定，本院予以支持；金誉担保中心要求天工建设集团按照代偿金额20%的标准支付违约金32万元过高，本院根据金誉担保中心的代偿时间，结合本案实际情况按照代偿款数额的10%予以调整，认定违约金数额为16万元，被告对原告诉请的违约金过高，本案系借款合同，原告的实际损失为代偿款的利息损失，该损失原告已经单独诉请，故对20%违约金的主张不应支持的辩解意见予以部分采信；金誉担保中心要求金广建安装公司对上述诉讼请求承担连带清偿责任的诉求符合合同约定及法律规定，本院予以支持；盛昌其、程锦霞、钟国顶作为反担保人，依照合同约定对天工建设集团的上述债务应承担连带清偿责任。反担保人承担了担保责任后，有权向借款人天工建设集团追偿。被告程锦霞的代理人及被告钟国顶辩称借款系新贷还旧贷，被告程锦霞、被告钟国顶在担保时对此不知情的辩解意见，不符合合同约定及法律规定，本院不予采信；金誉担保中心要求盛昌其、程锦霞、钟国顶从代偿之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条、第二十条的规定，判决如下： 一、被告安徽天工建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告铜陵金誉中小企业信用担保中心代偿款160万元； 二、被告安徽天工建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告铜陵金誉中小企业信用担保中心违约金16万元； 三、被告铜陵金广建筑安装工程有限责任公司对上述判决承担连带清偿责任； 四、被告盛昌其、被告程锦霞、被告钟国顶对上述第一项判决债务承担连带清偿责任并支付利息损失（计算方法：以160万元为基数，从2020年3月27日起至代偿款付清时止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准计算）； 五、驳回原告铜陵金誉中小企业信用担保中心的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费22080元，减半收取11040元由被告安徽天工建设集团有限公司、被告铜陵金广建筑安装工程有限责任公司、被告盛昌其、被告程锦霞、被告钟国顶共同负担10120元，原告铜陵金誉中小企业信用担保中心承担920元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。 审判员  查飞行 二〇二〇年六月一日 书记员  李曼曼 附相关法律条文： 《中华人民共和民法通则》第八十四条——债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 《中华人民共和国合同法》第一百零七条——当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》第四条——第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第十二条——同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第二十一条——保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条——保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条——反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。 第二十条——连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。