河南省新乡市红旗区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0702民初1306号原告：河南恒勇混凝土有限公司，住所地河南省新乡市凤泉区耿黄乡耿庄村南，统一社会信用代码914107045828607390。法定代表人：耿继忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：常合庆，该公司员工，特别授权。被告：江苏颢丰建筑工程有限公司，住所地江苏省南京市高淳区漆桥街道双牌石大街**，统一社会信用代码91320118MA1MTCEA0H。法定代表人：张延超，该公司总经理。委托诉讼代理人：崔鹏飞，上海市建纬（郑州）律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：张少晓（实习），上海市建纬（郑州）律师事务所律师，特别授权。被告：朱利将，男，1993年3月5日出生，汉族，住浙江省杭州市萧山区。原告河南恒勇混凝土有限公司（以下简称恒勇公司）与被告江苏颢丰建筑工程有限公司（以下简称颢丰公司）、朱利将分期付款买卖合同纠纷一案，本院于2020年3月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告恒勇公司的委托诉讼代理人常合庆、被告颢丰公司的委托诉讼代理人崔鹏飞、被告朱利将到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告恒勇公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告欠款452185.45元及违约金（违约金为合同总标金额的30%）；2.本案诉讼费及实现债权费用由被告承担。庭审中原告进一步明确，违约金金额是原告向被告供应商砼总价款770061.1元的30%即231018.33元；因合同是与颢丰公司签订的，故要求颢丰公司承担支付货款的责任，如果朱利将不能证明其是职务行为则要求其对欠付货款承担连带清偿责任。事实与理由：2018年9月8日，原告与被告签订《新乡绿都温莎城堡四期项目C区、D区地库项目混凝土购销合同》，合同约定原告为被告新乡绿都温莎城堡四期项目C区、D区地库项目供应约定型号的混凝土及价格，双方约定了交货条款、付款方式等。合同签订后，原告依约将货物送至被告该项目工地，并由被告方朱利将签收。但被告并未依约履行付款义务，至今仍拖欠452185.45元(肆拾伍万贰仟壹佰捌拾伍元肆角伍分）。经原告多次催促，被告均予以拖延拒不支付。为维护原告的合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告颢丰公司在答辩期内未向本院提交书面答辩状，其委托诉讼代理人当庭辩称，一、由于案涉项目已经竣工交付，并且颢丰公司办公地点近期由上海搬至郑州，项目资料流失，颢丰公司对恒勇公司提供的《混凝土购销合同》的真实性无法核实。为便于查清本案事实，颢丰公司申请对《混凝土购销合同》中加盖的“江苏颢丰建筑工程有限公司合同专用章”和法人章与颢丰公司备案的合同专用章及法人章的一致性进行鉴定。二、朱利将并非颢丰公司管理人员，其签字确认的结算单与颢丰公司无关。而且朱利将也并非合同约定的项目经理梁斌，也非合同约定的收货、验货代表王宏亮。即使恒勇公司提交的3份商砼结算单是真实的，也只能证明恒勇公司实际供应混凝土金额为770061.1元，并非《混凝土购销合同》约定的暂定总价3398058.25元。恒勇公司实际供货量与其提交的《混凝土购销合同》暂定的供货量相差较大，也证明该合同可能并非真实的。三、即使《混凝土购销合同》为真实的，按照该合同第七条第7款约定，恒勇公司应在付款前需提供相应的增值税专用发票，否则颢丰公司有权拒绝支付货款。因此，在恒勇公司尚未支付发票的情况下，尚不具备支付下欠货款的条件。四、在恒勇公司未支付发票的情况下，颢丰公司享有先履行抗辩权，不应承担违约责任。而且，即使颢丰公司需要承担违约责任，按照合同法解释二第29条第二款的规定，违约金不应超过实际损失的30%，恒勇公司主张的欠付货款仅为452185.45元，因此恒勇公司主张的违约金过分高于其实际损失，按照《合同法》第114条的规定，请求法院调低违约金为以逾期付款金额为本金，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息。五、混凝土购销合同第十三条约定，夏国祥为案涉工程的内部承包人，对欠付货款承担连带清偿责任，而且恒勇公司实际上也是与夏国祥洽谈供应商砼的，期间并未与颢丰公司接触，在颢丰公司与夏国祥均未与恒勇公司达成结算的情况下，申请追加夏国祥为本案第三人以查明案件事实。庭审中，在法庭向被告颢丰公司发问时，其委托诉讼代理人又称，新乡绿都温莎城堡4期项目C区、D区地库项目，是由己方公司承建。案涉工程在施工过程中所需的混凝土量很多，己方公司已经将案涉工程内部承包给夏国祥，商砼采购是夏国祥对外负责的，所以具体情况己方公司不掌握。己方公司于2018年12月10日向原告方支付的317875.65元款项系受夏国祥委托对外支付的。根据庭审情况，结算系朱利将受夏国祥委托与恒勇公司确定款项，而颢丰公司已将案涉工程内部承包给夏国祥，由夏国祥对外采购商砼，因此即使确实欠付恒勇公司45万余元的货款，也应由夏国祥承担支付责任。被告朱利将在答辩期内未向本院提交书面答辩状，其本人当庭辩称，1.由原告提供的结算清单上有我本人签字，并不视为我是实际货物的接收人。我是颢丰公司在案涉项目的内部承包人夏国祥聘用的工作人员，在职期间只负责与供货商对账和向颢丰公司申请支付款项，并不直接负责本案货物接收，在2019年元月份也就是春节前，颢丰公司还给我支付过一整年的工资大概6万多元，项目期间夏国祥也给我发过工资；2.被告颢丰公司答辩中称不承认我是颢丰公司职工，颢丰公司在其答辩第五条显示，并未与恒勇公司达成结算，但实际上颢丰公司已经与恒勇公司达成结算，结算书已移交至颢丰公司前在职人员庄东营，结算过程我全程参与；颢丰公司不承认我是其公司员工，但温莎4期项目2018年所有有关材料付款均由我经手签字，颢丰公司承认并支付货款；3.因为我已经从颢丰公司离职，当初任职时支付款项的内部流程手续均在颢丰公司留存，案涉与恒勇公司有关的支付款项相关文件材料我手中没有，但都有我签字，我申请颢丰公司提供相关材料。我手中现在有我在颢丰公司任职时与别的供货商合作，支付货款的材料，与和恒勇公司合作时报款流程一致。我还有与颢丰公司前在职人员江军（会计）、黄德政（会计）、庄东营（会计）、赵硕（申请款项时接受、核实资料）的微信聊天记录，可以证明我在颢丰公司任职并负责报款由颢丰公司承认支付货款的相关情况。我于2020年1月3日已向颢丰公司申请恒勇公司付款流程，颢丰公司未付款与我没有任何关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实认定如下：（一）对于原告恒勇公司提交的证据。1、新乡绿都温莎城堡四期项目C区、D区地库项目混凝土购销合同一份。被告颢丰公司称对该合同的真实性及证明目的均有异议，申请对该合同加盖的颢丰公司合同专用章进行鉴定以确定该印章是否为颢丰公司真实有效的备案合同专用章，且对高峰的私人印章也不认可。被告朱利将称对该合同的真实性及证明目的均无异议，且在其离职之前有一份相同的合同已经交至目前颢丰公司所在项目的姓赵材料员。本院经审查认为，在原告恒勇公司已经完成了基本举证责任且被告朱利将已经认可该合同真实性的情况下，涉案合同上公章是否真实的举证责任应当由被告颢丰公司承担，被告颢丰公司应当向法庭提交其公司合同专用章原件、其公司原法定代表人高峰的私章原件以及其公司与其他第三方公司在类似项目中所签订合同加盖的印章模板供法庭核实真伪，颢丰公司在法庭指定的期限内未提交上述证据，应当承担举证不能的不利后果，颢丰公司在未向法庭提交反向证据的情况下径直申请对涉案合同己方公章真伪进行司法鉴定，本院不予准许，综上，本院确认该合同的真实性及原告的证明目的。2、河南恒勇混凝土有限公司商砼结算单3张、磅单104张。被告颢丰公司称对其真实性及证明目的均有异议。被告朱利将称对其真实性及证明目的均无异议，磅单上的柴广磊曾是夏国祥的主管，但从2018年10月之后就是颢丰公司的人员了，颢丰公司与柴广磊签订的有劳务合同，杨科亮与柴广磊是一样的身份，后来也与颢丰公司签的有劳务合同，王**圣在2019年后才与颢丰公司签的有劳务合同。本院经审查认为，该结算单与磅单能够相互佐证，且与本案其他证据能够形成证据链条，故本院确认其真实性及原告的证明目的。3、收款收据1张。被告颢丰公司称对其真实性及证明目的均有异议，颢丰公司确实于2018年12月10日向恒勇公司转账317875.65元，该款项系受夏国祥委托支付，该证据不能证明颢丰公司向恒勇公司采购了商砼，也不能证明颢丰公司欠付恒勇公司部分货款。被告朱利将称对该收据金额无异议，颢丰公司确实向恒勇公司支付过这笔货款，付款用途就是支付恒勇公司混凝土货款。本院确认该收据的真实性，对原告的证明目的结合本案其他证据亦予以确认。4、向颢丰公司开具的5张增值税专用发票，总金额为452185.45元。被告颢丰公司称对其真实性无异议，但只能证明恒勇公司向颢丰公司开具了452185.45元的增值税专用发票，不能证明针对本案全部货款开具发票，具体开票金额及时间己方庭后均需要核实，即使合同为真实的，按照合同约定，颢丰公司在收到发票以后才具备支付货款的条件。被告朱利将称对其真实性无异议，自己确定恒勇公司已将案涉货款全部向颢丰公司开具发票。本院对该组证据的真实性予以确认，对原告的证明目的结合本案其他证据亦予以确认。（二）对于被告朱利将提交的证据。1.朱利将与颢丰公司会计庄东营关于向本案原告支付工程款进行沟通情况的微信聊天记录。2.分包（供）工程完工结算审批表2页。用以证明其本人是颢丰公司的工作人员，并在颢丰公司案涉项目上负责申请支付给恒勇公司款项。原告恒勇公司称对上述证据的真实性及证明目的均无异议。被告颢丰公司称对微信聊天记录的真实性无异议，对分包（供）工程完工结算审批表的真实性暂无法核实，其认为即使该结算单是真实的，因为结算单上有夏国祥的签字，也恰恰证明案涉工程的商砼是由内部承包人夏国祥对外采购和结算的，该款项应由夏国祥承担。本院经审查确认该两份证据的真实性及被告朱利将的证明目的。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月8日，恒勇公司（供应单位、乙方）与颢丰公司（需用单位、甲方）签订《新乡绿都温莎城堡四期项目C区、D区地库项目混凝土购销合同》一份，主要约定由恒勇公司向颢丰公司位于本市××街与××路交叉口东南角的绿都温莎城堡四期项目C区、D区地库供应商品混凝土；混凝土强度等级分为C15、C20、C25、C30、C35、C40、C45，单价（元/㎡）分别为485、490、495、500、515、530、550；本工程合同不含增值税（暂定）总价为3398058.25元，按照本合同签订时的规定，增值税税率适用3%，即含增值税总价为3500000元=不含增值税（暂定）总价×（1+增值税税率3%），最终结算额以甲乙双方依据本合同约定的质量、技术标准等条件共同验收合格的实际供应量×采购单日实际含税单价为准；交货方式：乙方负责送货到甲方项目，并按甲方材料人员的要求卸货并码放整齐至指定堆场；交货地点：新乡绿都温莎城堡四期项目C区、D区地库项目指定地点；甲方项目经理为梁斌，甲方指定王宏亮为其现场负责收货及验货代表；商品砼实际结算数量以供方在施工现场签收的凭证为准；支付形式为转帐支付；付款方式按双方每月24-25日办理对帐结算对账完成后15个工作日内支付至已供货量80%砼款，，地库供应完之后支付至不低于已完成工程量95%砼款资料齐全后1个月内结清剩余砼款或者车库浇筑结束之日起2个月内结清剩余砼款（哪个时间先到执行哪个），材料款支付前供方需开具增值税专用发票，税率为3%；发包人增值税发票信息:单位名称为江苏颢丰建筑工程有限公司，纳税人识别号为91320118MA1MTCEA0H，，地址为南京市高淳区漆桥镇双牌石大街**电话为021-8012****，开户行为中国工商银行南京市城西支行，帐号为43×××84；收款单位河南恒勇混凝土有限公司，统一社会信用代码为914107045828607390，开户行为建行新乡北站支行，银行帐号为41×××53；如一方违反合同约定的义务或单方解除合同（除第六条、第十条、第十二条），应向守约方支付合同总价款的30%违约金，若提起诉讼，违约方应承担守约方支付的律师代理费（以律师所开具的收据或发票为谁）；本合同项下所有的债务由内部承包人（姓名夏国祥，身份证号）个人作为连带担保人，对本合同项下义务承担无限连带责任。双方并在合同中对商砼其他费用、税率调整、运费承担、交货时间、验收方法及提出异议期限、环境保护与职业安全、乙方附随义务、需方职责、供方职责、违约责任、不可抗力、解决纠纷的方式等进行了约定。合同尾部落款甲方处加盖有颢丰公司合同专用章，并有其原法定代表人高峰的私人签章，乙方处加盖有恒勇公司合同专用章，并有其法定代表人耿继忠手写签名，但担保人处仅有夏国祥的身份证号码，没有夏国祥本人签名。合同签订后，恒勇公司如约向颢丰公司位于本市××街与××路交叉口东南角的绿都温莎城堡四期项目C区、D区地库供应商品混凝土，由颢丰公司工地负责人员现场验收卸货，并在恒勇公司发货单上收货人栏签名确认。2018年10月4日、2018年10月29日、2018年12月9日，恒勇公司的工作人员与颢丰公司的工作人员朱利将分别针对2018.9.9-9.24、2018.9.26-10.26、2018.10.31-11.3期间供应的商品混凝土进行对帐，对帐金额分别为397344.56元、343070.3元、29646.04元，以上共计770060.9元。2018年12月10日，恒勇公司收到颢丰公司支付的317875.65元的商砼款。2018年10月22日恒勇公司向颢丰公司开具总金额为317875.65元的增值税专用发票四张交与颢丰公司。2018年11月12日，恒勇公司向颢丰公司开具总金额为274456.24元的增值税专用发票三张交与颢丰公司，2019年1月3日，恒勇公司向颢丰公司开具总金额为177729.21元的增值税专用发票两张交与颢丰公司，以上五张增值税专用发票共计金额452185.45元，但颢丰公司至今尚未支付该款。另查明，涉案工程由颢丰公司内部承包给夏国祥负责施工。从被告朱利将当庭提交的颢丰公司认可真实性的其与颢丰公司庄东营微信聊天记录内容、分包（供）工程完工结算审批表载明的内容、庭后补充提交的内部承包人资金申请单上所载明的内容、颢丰公司于2019年1月31日向其浦发银行帐号打入57000元的银行短信提示均可以确认朱利将系颢丰公司的工作人员，其在涉案项目上负责与供货商对账和向颢丰公司申请支付款项。本院认为，恒勇公司与颢丰公司签订的《混凝土购销合同》系双方当事人真实意思表示，且该合同不违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效合同，依法应当受到保护，原、被告双方均应恪守约定，按照合同履行各自的义务。在恒勇公司如约履行了供应商品混凝土合同义务的情况下，颢丰公司应当全面履行合同约定的付款义务，即剩余货款452185.45元。一、关于颢丰公司抗辩称涉案工程己方公司已经将案涉工程内部承包给夏国祥，商砼采购是夏国祥对外负责的，该款项应由夏国祥承担，本案应追加夏国祥作为第三人参加诉讼。本案中，与恒勇公司签订涉案《混凝土购销合同》的合同相对方是颢丰公司而非夏国祥个人，夏国祥与颢丰公司就涉案工程的内部承包关系不能影响颢丰公司对外履行涉案购销合同的义务。夏国祥以颢丰公司名义与恒勇公司订立涉案购销合同，且该合同上加盖有颢丰公司合同专用章、原法定代表人私章，恒勇公司有理由相信夏国祥有代理权，该代理行为有效。颢丰公司在承担有效代理行为所产生的责任后，可以按照双方内部承包合同的约定向夏国祥追偿因其超越代理权而遭受的损失。二、关于朱利将是否应当向恒勇公司承担支付货款的责任。朱利将系颢丰公司的工作人员，其在购销合同中与恒勇公司结算、申请付款的行为系职务行为而非个人行为，朱利将不应当向恒勇公司承担支付货款的责任。三、关于恒勇公司以合同总价款30%主张的违约金。虽然双方在《混凝土购销合同》中约定违约方向守约方支付合同总价款的30%违约金，但我国《合同法》第一百一十四条规定“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少”，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。本案中，在原、被告双方工作人员于第三次对帐后的次日，颢丰公司就即时向恒勇公司支付了317875.65元的货款，就该笔货款的支付颢丰公司并未构成违约，颢丰公司仅应当对逾期未支付的货款452185.45元承担违约责任，即承担452185.45元×30%≈135655.6元的违约金。四、关于恒勇公司实现债权的费用。因恒勇公司并未就此向本院提交相关证据，应当承担举证不能的不利后果。综上所述，本院对恒勇公司的诉讼请求基本予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条、第二十九条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、江苏颢丰建筑工程有限公司于本判决生效后五日内向河南恒勇混凝土有限公司支付货款452185.45元及违约金135655.6元；二、驳回河南恒勇混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8082元因适用简易程序减半收取计4041元，保全费2781元均由江苏颢丰建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审判员  裴梅玲二〇二〇年六月十日书记员  李佳玲