安徽省无为市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0225民初4504号 原告:张性来，男，1964年12月5日出生，汉族，住安徽省无为市。 委托诉讼代理人：苏大玉，系原告之妻。 委托诉讼代理人：丁俊生，安徽点津律师事务所律师。 被告：钟火春，男，1977年6月25日出生，汉族，住安徽省无为市。 委托诉讼代理人：王树林，安徽典兴律师事务所律师。 被告：夏恒权，男，1968年8月12日出生，汉族，住安徽省无为市。 被告：钟火信，男，1980年6月13日出生，汉族，住安徽省无为市。 委托诉讼代理人：王树林，安徽典兴律师事务所律师。 被告：陈金九，男，1968年12月7日出生，汉族，住安徽省无为市。 委托诉讼代理人：王树林，安徽典兴律师事务所律师。 被告：周华水，男，1969年7月19日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。 委托诉讼代理人：王树林，安徽典兴律师事务所律师。 被告：周航洋，男，1991年8月21日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。 委托诉讼代理人：王树林，安徽典兴律师事务所律师。 原告张性来与被告钟火春、夏恒权提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月1日作出（2019）皖0225民初687号民事判决。被告钟火春不服判决，向芜湖市中级人民法院提起上诉。芜湖市中级人民法院于2019年7月5日作出（2019）皖02民终1238号民事裁定，撤销本院（2019）皖0225民初687号民事判决，发回重审。本院重审立案后，经原告张性来申请，追加钟火信、陈金九、周华水、周航洋为被告，适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张性来的委托诉讼代理人苏大玉、丁俊生，被告钟火春、钟火信、陈金九、周华水、周航洋共同的委托诉讼代理人王树林到庭参加诉讼，被告夏恒权经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张性来向本院提出诉讼请求：1.判令六被告连带赔偿原告各项损失226343.37元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告钟火春等人成立定远县清莲种养殖专业合作社在定远县桑涧镇承包经营藕塘，钟火春是合作社负责人，雇请原告和夏恒权等人为其从事挖藕工作。2017年11月5日，夏恒权驾驶由钟火春提供的三轮载货摩托车，装载原告和其他工人去往藕塘挖藕，该车沿定远县桑涧镇大李村村道自南向北行驶，行驶途中左车厢突然打开落下，导致乘坐人张性军及原告从车上摔下。原告经定远县总医院及安徽省立医院救治，诊断为内开放性颅脑损伤（特重型）双侧额叶广泛性挫裂伤、外伤性蛛网膜下腔出血等伤，并经安徽省立医院二次手术治疗。本起交通事故经定远县交通警察大队认定，原告无事故责任，夏恒权承担事故全部责任。合作社现已经解散，合作社的股东钟火春、钟火信、陈金九、周华水、周航洋应当对雇员在雇佣过程中造成的损害承担赔偿责任，而且雇员夏恒权亦应承担连带赔偿责任，故具状起诉，请求依法裁判。 钟火春、钟火信、陈金九、周华水、周航洋辩称：1.原告与定远县清莲种养殖专业合作社之间系承揽合同关系，并非雇佣关系；2.即便原告有证据证明其与合作社之间系雇佣关系，其也未举证证明此次受伤系从事雇佣活动的行为；3.原告将直接侵权人夏恒权与雇主作为共同被告，并主张两者承担连带责任，无法律依据；4.原告自身有重大过错，应承担大部分责任；5.鉴定结论对颅脑开颅手术前和手术后的状况分别进行了评定，但是伤残等级鉴定的前提，需要伤者治疗终结，且病情稳定后方能进行，而原告进行开颅手术治疗后的残疾等级为十级，故应以治疗终结后的评定结果为准，不应将治疗终结前的八级伤残计算在内；6.钟火春为原告垫付的79500元费用原告应全部返还。综上请法院驳回对钟火春、钟火信、陈金九、周华水、周航洋的诉请。 夏恒权未到庭，亦未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原被告的身份信息材料、道路交通事故认定书、定远县总医院出院记录、安徽省立医院出院记录、CT诊断报告单、土地流转合同、定远县清莲种养殖专业合作社营业执照、章程、出资清单、成员名册、车辆照片打印件、定远县公安局交通管理大队询问笔录等证据的三性本院予以确认，并据此认定事实如下： 定远县清莲种养殖专业合作社（以下简称清莲合作社）系农民专业合作社，成立于2016年11月24日，合作社成员及出资情况为：钟火春出资150万元、钟火信出资150万元、周华水出资100万元、陈金九出资50万元、周航洋出资50万元，钟火春系该合作社负责人。2019年1月29日，清莲合作社被注销，未进行清算。 2017年11月初，清莲合作社通过钟火春直接或间接招用张性来、夏恒权来到定远县桑涧镇挖藕，约定以每斤藕0.3元计酬，多劳多得。清莲合作社在当地租赁房屋为张性来、夏恒权等人提供住宿。2017年11月5日6时许，夏恒权无证驾驶无牌正三轮载货摩托车载乘张性来、张性军等人从住处去往藕塘挖藕，沿定远县桑涧镇大李村至涧陈组道路自西向东行驶至中段时，正三轮载货摩托车乘坐人张性军、张性来从车上摔下，造成张性军、张性来受伤的交通事故。定远县公安局交通管理大队作出滁公交认字[2018]第00206号道路交通事故认定书,认定夏恒权负事故全部责任，张性军、张性来无责任。事发当日，张性来被送往定远县总医院住院治疗。同年11月6日，转入安徽省立医院住院治疗，2017年12月15日出院。2018年4月9日，张性来至安徽省立医院住院治疗，同年5月1日出院。另张性来于2018年7月23日在无为县中医医院门诊治疗，用去医药费330.6元；于2018年1月22日、8月6日、10月2日在乡镇卫生院诊疗，用去医药费210.32元。 本案预立案后，本院依法委托安徽高诚司法鉴定所对张性来精神状态进行鉴定，委托安徽三康司法鉴定所对张性来受伤后的伤残等级及“三期”期限进行鉴定。安徽高诚司法鉴定所于2018年12月25日作出皖高[2018]精鉴字第2053号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人张性来目前的精神状态为脑外伤所致轻度智能减退，日常生活有关的活动能力重度受限。安徽三康司法鉴定所于2019年1月9日作出皖三康司鉴[2019]法临鉴字第21号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人张性来颅脑损伤致轻度智能减退，日常生活有关的活动能力重度受限，评为八级伤残；开颅术后，评为十级伤残；受伤后误工、护理、营养期至伤残鉴定前一日。 本院认为，本案的争议焦点为1.张性来与清莲合作社之间法律关系的认定；2.张性来伤残等级的认定；3.赔偿责任比例的划分及数额的认定。 根据本案认定的事实和相关法律规定，对争议焦点分析评判如下： 关于焦点1.张性来与清莲合作社之间法律关系的认定问题。 雇佣关系是雇主与雇员之间基于雇佣合同而建立起来的一种法律关系,其权利义务内容是雇员在一定或不定的期限内为雇主提供劳务，雇主向雇员给付报酬;而承揽关系是承揽人和定作人基于承揽合同而建立,其权利义务内容是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬。雇佣关系和承揽关系均涉及到劳务提供,有时也均会涉及工作成果,但二者的根本区别在于，雇佣关系是一种劳务活动的过程，其目的在于给付劳务，以劳务本身为合同标的。承揽关系以交付劳动成果为目的，承揽人依据一定的专业技术，为定作人提供劳务，重在于工作成果的完成，承揽人提供劳务仅是实现目的的手段。本案中，张性来与清莲合作社雇佣的其他人员共同在清莲合作社指定的地点，为清莲合作社提供挖藕劳务，所提供的是持续性的劳动力，而非一次性的劳动成果，清莲合作社以每次挖藕的计重作为给付劳务报酬的依据，且张性来、夏恒权等人的住宿均由清莲合作社提供。由此可见，清莲合作社与张性来之间的法律关系符合雇佣关系的特征，双方之间系雇佣关系。故对被告提出的清莲合作社与张性来之间系承揽关系的抗辩，本院不予采纳。 关于焦点2.张性来伤残等级的认定问题。 经安徽三康司法鉴定所鉴定，张性来颅脑损伤致轻度智能减退，日常生活有关的活动能力重度受限，评为八级伤残；开颅术后，评为十级伤残。被告抗辩认为，张性来的伤残等级应以开颅手术治疗后评定的十级为准，不应将治疗终结前的八级伤残计算在内。本院经审查认为，张性来治疗结束后，经安徽高诚司法鉴定所鉴定，精神状态为脑外伤所致轻度智能减退，日常生活有关的活动能力重度受限。安徽三康司法鉴定所据此认定符合《人体损伤致残程度分级》第5.8.1.1条的规定，构成八级伤残；另张性来颅脑损伤行冠状开颅脑内血肿+挫伤脑组织清除术+去骨瓣减压术额叶脑内血肿清除术及腰大池置管引流术+双侧颅骨缺损钛网修补术符合《人体损伤致残程度分级》［十级］第5.10.18)开颅术后，构成十级伤残。两处伤残系按照鉴定规定，分别依据《人体损伤致残程度分级》进行的认定，两者之间不存在选择和包含的关系，故本院对鉴定意见的伤残认定予以采信，并据此计算残疾赔偿金，对被告的该项抗辩意见不予采纳。 关于焦点3.赔偿责任比例的划分及数额的认定问题。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，“从事雇佣活动”是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。本案中张性来、夏恒权受雇于清莲合作社，为清莲合作社提供劳务,双方之间形成雇佣关系。张性来搭乘夏恒权驾驶的正三轮载货摩托车在前往挖藕地点的途中发生事故受伤，按照上述司法解释规定，应当认定为从事雇佣活动。张性来在从事雇佣活动中遭受人身损害，清莲合作社应当承担赔偿责任。但张性来作为完全民事行为能力人，搭乘载货摩托车，且乘车时坐在摩托车的车帮上，未采取任何安全措施，以致从车上跌下受伤，其对自身安全未尽到谨慎注意的义务，对本案损害后果的发生具有一定过错，依法应适当减轻清莲合作社的赔偿责任。根据双方各自的过错及原因力大小，酌定清莲合作社承担60%的责任，张性来自行承担40%的责任为宜。同理，夏恒权系在从事雇佣活动中致张性来损害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，夏恒权明知自己未取得驾驶证，且以载货摩托车承载人员，对损害的发生具有重大过失，应当与清莲合作社承担连带赔偿责任。 2019年1月29日，清莲合作社被注销，未进行清算。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、第二十条的规定，公司解散前应依法进行清算，清算时应将公司清算事宜通知全体已知债权人。2017年11月5日张性来已在从事雇佣活动中遭受了人身损害，在事故发生后作为雇主的清莲合作社应当积极履行赔偿义务，但其对已存在的债权债务未予清算即进行了注销。钟火春、钟火信、陈金九、周华水、周航洋作为清莲合作社的股东，其应当对清莲合作社的未清算债务承担清偿责任，即应当对张性来在从事雇佣活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。 结合原告的诉请和本案的事实情况，本院对原告张性来的损失确认如下：1、医疗费凭票据核算为540.82元；2、误工费42800元（100元/天×428天）；3、张性来主张护理费36760元不超过法律规定，本院予以支持；4、营养费12840元（30元/天×428天）；5、住院伙食补助费1860元（30元/天×62天）；6、残疾赔偿金213236.6元[34393元×20年×（30%+1%）];7、精神抚慰金，综合考虑过错责任，侵权行为所造成的后果以及受诉法院所在地平均生活水平等因素，本院酌情认定精神损害抚慰金为16000元；8、交通费，本院结合住院时间、治疗次数等情况酌定为2000元；9、鉴定费（包括因鉴定需要发生的检查费）2988.95元。以上各项损失共计329026.37元，钟火春、钟火信、陈金九、周华水、周航洋、夏恒权承担60%的连带赔偿责任即为197415.82元（329026.37元×60%）。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定,判决如下: 一、被告钟火春、钟火信、陈金九、周华水、周航洋、夏恒权于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告张性来197415.82元； 二、驳回原告张性来的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1632元，由原告张性来负担200元，被告钟火春、钟火信、陈金九、周华水、周航洋、夏恒权负担1432元。 （上述款项可汇入中国邮政储蓄银行无为县支行，帐号：10×××99，开户单位：无为县人民法院） 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审 判 长  冯 静 人民陪审员  金其国 人民陪审员  吴永超 二〇二〇年四月二十日 书 记 员  夏云芸 附：本判决适用的相关法律条文 1、《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用,以及因误工减少的收入。造成残疾的,还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的,还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任。 2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 …… 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 3、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 4、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。