河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫9001民初8786号原告：李金萍，女，1959年5月18日出生，汉族，住济源市。委托诉讼代理人：吴秋栓，济源市方圆法律服务所法律工作者。被告：济源市神州旅行社有限公司，住所地：济源市文昌中路鸿运楼**。法定代表人：张争争，总经理。委托诉讼代理人：史姣姣，河南愚公律师事务所律师。委托诉讼代理人：王小莉，河南愚公律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司，住所地：郑州市西太康路**。法定代表人：彭永恒，总经理。委托诉讼代理人：周国森，河南春秋律师事务所律师。原告李金萍与被告济源市神州旅行社有限公司（以下简称神州旅游公司）等旅游服务合同纠纷一案，本院于2019年10月16日立案后，2019年11月15日第一次开庭审理。后原告向本院提出申请，撤回对被告新疆众驰旅游汽车有限公司、郑琦、中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司的起诉。本院又依法追加中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司（以下简称财保郑州市分公司）为被告，依法适用普通程序，于2020年4月23日公开开庭进行了审理，原告李金萍的委托诉讼代理人吴秋栓、被告神州旅游公司的委托诉讼代理人史姣姣、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司的委托诉讼代理人周国森到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告李金萍向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告护理费、住院伙食补助费、营养费、物品损失等共计42110元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告等23人作为旅行者与神州旅行公司于2017年8月6日签订《团体境内旅游合同》，神州旅行社向原告等23人提供旅游服务，双方确定旅游线路为新疆天山十日游，行程时间为2017年8月9日-2017年8月18日，约定每人2500元，儿童不满14岁每人2100元，合计52300元。并约定不改变其他线路出团，不同意旅行社委托其他旅行社履行合同等相关事项。到达新疆后，神州旅行社违反约定，不但改变旅行线路，安排原告等37人乘坐郑琦驾驶的新疆众驰旅游汽车公司（以下简称众驰旅游汽车公司）的新Ａ×××**号大型普通客车，当行驶至省道324线64公里加100米处时，因郑琦操作不当，导致车辆驶下南侧路基发生侧翻，造成原告等多人受伤。经富蕴县公安交警部门处理，认定郑琦负事故全部责任，原告等人不负事故责任。众驰旅游汽车公司新Ａ×××**号大型普通客车在中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐公司(以下简称中华联合保险乌鲁木齐分公司)购买有保险。原告受伤后，在富蕴县人民医院住院治疗，仅支付了医疗费，但原告的护理费、住院伙食补助费、营养费、物品损失等未赔偿，故提起诉讼。被告神州旅游公司辩称：原告选择旅游服务合同纠纷进行诉讼，应当追加中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司和中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司作为被告参加诉讼，并由保险公司先行承担理赔责任。按照合同约定，其公司只应承担违约责任，请依法处理。被告财保郑州市分公司辩称：本案系旅游服务合同纠纷，在履行合同中众驰旅游汽车公司单方发生交通事故，且作为旅行辅助者，应当作为第三人参加诉讼。本案赔偿标准应当适用事故发生时的相关赔偿标准计算赔偿损失，其公司没有过错，不应承担相关诉讼费用。本院经审理认定事实如下：原告等23人与神州旅行公司于2017年8月6日签订《团体境内旅游合同》，神州旅行社向原告等23人提供旅游服务，双方确定旅游线路为新疆天山十日游，行程时间为2017年8月9日-2017年8月18日。在旅游的过程中，2017年8月15日原告等人被安排乘坐郑琦驾驶的众驰旅游汽车公司新Ａ×××**号大型普通客车，途中发生交通事故，原告等人受伤，该事故经富蕴县公安交通警察处理，作出富公交认字【2017】第8号道路交通事故认定书，认定郑琦操作不当导致车辆驶下南侧路基发生侧翻，负事故全部责任，原告等乘坐人不负事故责任。当天原告等人被送到新疆富蕴县人民医院救治，被诊断为：1、轻度脑震荡；2、多发软组织损伤；3、腰椎骨质增生症；4、××。经治疗原告于2017年8月27日出院，共住院12天，期间原告聘请当地护理人员1人。出院医嘱为：出院后建议转上级医院进一步检查诊疗，观察病情，注意休息，避免劳累，避免受凉，确保心情舒畅，定期复查，不适随诊。庭审中，原告主张的赔偿损失为：1、住院护理费4180元（19天×220元）；2、住院伙食补助费950元（19天×50元）；3、营养费380元（19天×20元）；4、物品损失：手镯36600元，以上共计42110元。关于原告的物品损失，原告在第一次开庭时提供的证据有：1、2019年8月10日，原告与当时去新疆旅游带队的济源市神州旅行社工作人员聂彩云通话录音，及原告与乌鲁木齐中华联合财产保险公司工作人员小张和小田的通话录音各一份，证明此次事故中原告受伤时戴的价值36600元的手镯被摔碎。2、提供香港宝通实业公司手镯吊牌及中宝协宝玉石检测中心鉴定书及原告在新疆旅游时的照片，证明其翡翠手镯重量为45.43克，价格36600元；照片显示原告在新疆旅游时戴有手镯，因此次事故损坏。神州旅游公司对证据1中原告与聂彩云的通话录音真实性无异议，但认为该录音不能证明原告的主张；对证据2中原告与中华联合小张和小田的对话，表示无法核实录音的真实性，故对真实性不发表意见，且在小张与小田的对话当中也没有承认原告的损失。对证据2中照片真实性无异议，对鉴定结果真实性无异议，但认为原告手镯的价格是后来粘上去的，无法证明这个价格是原告在事故中损失的玉镯的价格，并且原告主张的玉镯损失，也应当有相应的折旧价格，即使被告赔偿也不应当按照原告购买的价格赔偿，请法庭对原告是否有物质损失及损失的数额予以认定。中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司对原告提供的证据1中原告与中华联合小张和小田的通话录音可以确定是其同事，但该证据不能认定他们认可手镯的损失以及手镯的金额，从头到尾都是原告自行的陈述，他们在复述。从这三份录音证据时间都是8月10日，而且录音对话方式都比较类似，认为是原告故意设计。对证据2中照片无异议，但认为原告没有提供没有购买手镯实际支付金额的证据，按照惯例一般都是有折扣的，对手镯的商家的鉴定结果真实性、关联性均不认可。其他意见同神州旅游公司质证意见。针对上述质证意见，原告表示事故发生后，导游将手镯进行了登记，其住院12天，当时新疆中华联合公司小田和其协商，说一共赔偿2.7万元，其返回济源后将相关证据都寄给了新疆中华联合公司，但后来联系一直没有结果。其玉镯是用现金在郑州购买。神州旅游公司表示庭后核对登记情况，但此后未向本院提供核实结果。同时表示，原告提供的证据不足以证明原告的手镯损失价值为36600元，原告既未提供购买玉镯的发票，也未提供支付36600元的具体证据，原告称是用现金购买，但是原告作为济源人拿大量现金去郑州购买玉镯明显不符合常理，原告提供的鉴定书不是相应鉴定机构的资质证明，因为鉴定书造价的情况太多，并不能证明玉镯的价值，原告提供的证据也不能证明原告的玉镯在事故中有损坏。中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司当庭与其同事核实后表示，并没有收到原告手镯的任何资料，只有肿瘤医院的报告单、大健康体检报告等，同时关于玉镯损失，当时原告还在新疆的时候给其同事一开始说的是一两万，后来说两三万，今天又主张36600元，其同事否认双方协商赔偿2.7万元这件事情。2020年4月23日第二次庭审中，财保郑州市分公司表示对原告提供的证据，同意按照神州旅游公司的质证意见。另查，神州旅行社在被告财保郑州市分公司购买有旅行社责任保险（保单号PZFW201741010094E00132），每次事故责任保险200万元，每人责任限额70万元。本院认为，原告与被告神州旅行社之间存在旅游合同关系，原告作为旅游者以人身受到伤害提起本案旅游纠纷诉讼，根据《合同法》第一百二十二条“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责”的规定，本案存在责任竞合，对于侵权构成的违约行为，原告有权选择神州旅行社承担合同之诉的违约责任或侵权之诉的侵权责任。原告选择神州旅行社承担合同违约责任，符合法律规定。为保障旅游者的合法权益，国家强制旅游经营者投保旅行社责任保险，本案系交通事故造成的人身伤害，按照旅行社保险责任条款第三条的规定，被告财保郑州分公司作为保险人应当按照保险合同约定承担保险责任。关于原告的损失：原告住院12天，1、住院护理费参照当地法院护理费计算赔偿标准（76709元/年÷365天）计算12天为2522元；2、住院伙食补助费每天按照规定标准50元计算住院期间12天计算600元；3、营养费每天按照规定标准20元计算住院期间12天计算240元；4、原告的物品损失，虽然二被告对原告提供的证据有异议，对原告是否按吊牌价36600元支付提出异议，请求法庭对原告是否有物质损失及损失的数额予以认定。从原告提供的照片可以显示，原告在新疆旅游时带有手镯，且该手镯的样式与原告提供的珠宝鉴定书上的照片相符；神州旅游公司未向本院提供导游在事故发生后进行的登记相关资料，其带队导游也未对原告的陈述提出异议，考虑到本次事故的严重程度，本院认定原告手镯在此次事故中发生了损毁，原告客观上存在损失；鉴于日常交易习惯中确实存在按照吊牌价打折的情况，本院酌定原告的手镯损失为13000元，以上共计16362元。因被告神州旅行社在被告财保郑州市分公司购买有责任保险，该事故属于保险理赔范围且不超出保险限额，故应当由被告财保郑州市分公司在保险限额内承担保险理赔责任。因原告损失保险限额已足以赔偿原告损失，故被告神州旅行社不再承担赔偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百二十二条，《中华人民共和国保险法》第十三条、第十四条、第十七条《最高人民法院关于审理旅游合同纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十一条规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司在判决书生效后十日内支付原告李金萍16362元。二、驳回原告李金萍的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费853元，原告负担644元，被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担209元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。审 判 长  王小奇人民陪审员  赵士杰人民陪审员  赵元霞二〇二〇年六月二十三日书 记 员  吕林倩