河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0191民初2281号原告冯爱萍，女，汉族，1965年1月13日出生，住郑州市管城回族区。委托代理人喻冉冉，河南英泰律师事务所律师，特别授权。被告河南嘉亿房地产集团有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务外环路5号23层2306号，统一社会信用代码：914101007270238284。法定代表人程启军。委托代理人胡海霞、袁乾坤，系公司员工，特别授权。被告三门峡市嘉亿置业有限公司，住所地三门峡市湖滨区和平路嘉亿城市广场62号楼403室，统一社会信用代码：9141120052278901B。法定代表人宋汝增。原告冯爱萍诉被告三门峡市嘉亿置业有限公司（以下简称三门峡嘉亿置业公司）、河南嘉亿房地产集团有限公司（以下简称河南嘉亿集团）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯爱萍委托代理人喻冉冉，被告河南嘉亿集团委托代理人胡海霞、袁乾坤到庭参加诉讼，被告三门峡嘉亿置业公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2018年12月19日,原告与河南中嘉环投实业有限公司和被告河南嘉亿集团签订《借款担保协议》,约定河南中嘉环投实业有限公司向原告借款100万元,被告河南嘉亿集团为河南中嘉环投实业有限公司该项债务承担担保责任,借款期限为一年,利率为年利率18%。协议签订后,原告依约向河南中嘉环投实业有限公司出借上述借款。但是在借款期限尚未到期时,原告发现河南中嘉环投实业有限公司经营不善,已无力清偿债务,故向其提出解除合同。河南中嘉环投实业有限公司同意解除并提出新的解决方案,即将该笔债务转移给被告河南嘉亿集团下属全资子公司即被告三门峡嘉亿置业公司,被告三门峡嘉亿置业公司同意承接该笔债务,并同意以其名下开发的房产抵扣该笔债务。原告无奈同意了上述方案,并与被告三门峡嘉亿置业公司、河南嘉亿集团以及河南中嘉环投实业有限公司签订了《抵房协议书》。该协议签订后,被告三门峡嘉亿置业公司于2019年11月7日向原告出具新《收据》,原告遂与被告三门峡嘉亿置业公司签署了《商品房买卖合同》。然而,合同签订后,被告三门峡嘉亿置业公司却一直无故拖延着,迟迟不履行《商品房买卖合同》约定的2019年11月30日将抵欠款房屋交付原告的责任,且私自将其与原告的委托人签订的购房协议从房管局系统中删除。上述事件发生后,原告曾多次与二被告交涉均未果,为维护原告的合法权益,遂诉至贵院,请求法院依法判令：1、被告三门峡嘉亿置业公司偿还原告借款本金及利息共计123.546万元（利息暂计至2020年3月23日，以后利息按年利率18%计算至实际清偿之日）；2、被告河南嘉亿集团对上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。被告河南嘉亿集团辩称，1、原告主张的被告河南嘉亿集团为河南中嘉环投实业有限公司所欠债务承担担保责任应当免除;原告主张的由被告三门峡嘉亿置业公司偿还借款本金及利息(年利率按18%计算)共计123.546万元诉求不应得到支持;被告河南嘉亿集团《公司章程》第六章第十二条规定,被告河南嘉亿集团为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会决议,该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的半数通过。原告冯爱萍于2014年4月入职河南嘉亿集团,任公司总裁一职。2019年11月28日前,本案原告为被告河南嘉亿集团股东之一(总裁职务),明确知晓公司章程关于对外担保的规定,原告作为债权人(股东之一、总裁)对在未经过股东大会表决情况下约定被告河南嘉亿集团为其提供担保是知情的,该担保应当是无效的,被告河南嘉亿集团不应当承担原告主张的担保责任。原告在任职期间,与河南中嘉环投实业有限公司和被告河南嘉亿集团签订《借款担保协议》,约定年利率18%。因该担保是无效的,因此该《借款担保协议》也是无效的;原告冯爱萍作为集团总裁与公司签订借款担保协议,约定高于银行同期利率的借款协议,系利用职务之便的行为。实际上,被告河南嘉亿集团并未收到冯爱萍本人银行账户转出的资金;2019年12月18日,原告与河南中嘉环投实业有限公司和被告河南嘉亿集团签订的《借款担保协议》已经到期,同时原告也未向被告河南嘉亿集团主张权利;基于以上几点事实,原告主张的河南嘉亿集团为河南中嘉环投实业有限公司所欠债务承担担保责任应当免除。原告主张的由被告三门峡嘉亿置业公司偿还借款本金和利息的要求不应得到支持。2、被告三门峡嘉亿置业公司无须以其名下的三门峡嘉亿城市广场的房产抵扣原告要求的债务。原告冯爱萍作为公司总裁,与河南中嘉环投实业有限公司签订的《抵房协议书》,与被告三门峡嘉亿置业公司签署的《商品房买卖合同》是利用职务之便进行的,该《抵房协议书》、《商品房买卖合同》系无效协议。因此,被告三门峡嘉亿置业无须以其名下的三门峡嘉亿城市广场的房产抵扣原告要求的债务。3、本案诉讼费、保全费、律师费等费用由原告承担。被告三门峡嘉亿置业公司未答辩，也未提交证据。本院依据认定的证据及庭审笔录，确认事实如下：2018年12月19日，原告与河南中嘉环投实业有限公司、被告河南嘉亿集团签订《借款担保协议》一份，约定：甲方（借款人）：河南中嘉环投实业有限公司，乙方（××）：冯爱萍，丙方（担保人）：河南嘉亿集团，借款金额：100万元整，借款用途：借款用于甲方经营所需，借款期限：自2018年12月19日起至2019年12月19日，共计12个月。利率：双方约定乙方出借期限不满6个月的不计利息，满6个月（含）不足9个月（含）的，借款利率按照年化8%计算，满9个月（含）不足12个月（含）的，借款利率按照年化12%计算，满一年的，借款利率按照年化18%计算收益。计息结算：不满一年的，按实际借款期限和本条第一款约定利率计算收益，满一年的，到期一次性还本付息。甲方应严格按照本合同的规定偿还借款本息，甲方如逾期还款，除应承担乙方实现债权之费用（包括但不限于乙方支付支出之律师费、诉讼费、差旅费等）外，还应赔偿乙方之损失。担保条款：丙方对甲方上述借款提供担保，为确保甲方按期履行还款义务，丙方自愿为甲方归还借款提供担保。担保范围：为本协议项下借款本金、利息、违约金以及乙方实现债权的所有费用（包括诉讼费和律师费）。落款甲方处有河南中嘉环投实业有限公司加盖公章及法人刘子中印章、乙方处有冯爱萍签字捺印、丙方处有河南嘉亿集团加盖公章及法人王富刚印章予以确认。同日，被告河南中嘉环投实业有限公司出具的记账凭证、收据显示：兹收到冯爱萍交来借款人民币壹佰万元，￥100万元。落款处加盖有河南中嘉环投实业有限公司财务专用章予以确认。2019年10月30日，原告与河南中嘉环投实业有限公司、被告三门峡嘉亿置业公司、河南嘉亿集团签订《抵房协议书》一份，约定：甲方：三门峡嘉亿置业公司，乙方：冯爱萍，丙方：河南中嘉环投实业有限公司，丁方：河南嘉亿集团，约定：甲方、丙方为丁方的全资子公司,丙方借乙方资金本息合计118万元(壹佰壹拾捌万元),丁方为丙方上述借款的担保单位。乙方接受购买甲方开发的三门峡嘉亿城市广场公寓,具体房屋房号由甲乙双方以双方实际签署的《商品房买卖合同》标准的房屋信息为准。丙方借乙方的资金100万元(壹佰万元整),约定年利息为18%,本息合计为118万元(壹佰壹拾捌万元整),由担保方丁方负责将其全资控股的甲方相等金额房产抵债给乙方,具体已双方在三门峡市房管局签署的《商品房买卖合同》为准。丙方对乙方负担的债务共计118万元(壹佰壹拾捌万元整),该笔债务全部转让给甲方承担,乙方对此知情且认可。本协议签订时,即视为丙方将债务转让情况以书面形式向乙方送达,且乙方同意该债务转让行为。债务转让后,四方同意以登记于丙方的全资子公司丁方名下的三门峡嘉亿城市广场的房产抵扣该笔债务。甲、乙、丙、丁四方对上述事实和债权债务处置方案一致同意，待四方主体履行完毕该协议后，各主体之间互不承担任何权利义务，各方对此无任何异议。落款甲方处有三门峡嘉亿置业公司加盖公章、乙方处有冯爱萍签字捺印、丙方处有河南中嘉环投实业有限公司加盖公章、丁方处有河南嘉亿集团加盖公章予以确认。2019年11月7日，被告三门峡嘉亿置业公司出具《收据》一份，显示：交款单位：冯爱萍，人民币：壹佰壹拾捌万元整，收款事由：集团担保中嘉环投债务冲抵房款。落款处加盖有三门峡嘉亿置业公司财务专用章予以确认。原告提交的股东会决议显示：2018年11月9日，本次会议由董事长郭秋喜召集，股东应到8人，实到7人，占总股权的98%，符合公司章程规定，会议由郭秋喜董事长主持。会议审议并通过以下事项：1、与会股东一致同意集团转型的新版块业务要加大发展力度，加快经营拓展速度。对于经营工作中存在的实际资金短缺问题达成一致意见：发动股东及全体员工进行定向资金募集，专款专用于中嘉环投的创业拓展。本着对事情负责，对员工负责的态度，考虑中嘉环投尚无盈利能力的实际状况和募集难度，募集资金由集团提供担保，集团发文调动下属各部门、各分子公司资源，为河南中嘉环投实业有限公司突破经营瓶颈而进行首次募集资金工作，借款主体为河南中嘉环投实业有限公司。2、考虑募集难度，针对本次募集资金参照市场行情，所募集资金成本统一定为18%，借款周期为一年，到期还本付息。落款股东处有郭秋喜、裴山林、杨国太、冯爱萍、王军波、郭荣喜、郭增喜签字捺印予以确认。本院认为：债务应当清偿。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原、被告以及与河南中嘉环投实业有限公司之间签订的《借款担保协议》、《抵房协议书》系各方当事人真实意思表示，合法有效，对各方当事人均具有法律约束力，各方均应按照合同约定履行自己的义务。原、被告以及与河南中嘉环投实业有限公司之间签订的《抵房协议书》表明，河南中嘉环投实业有限公司对原告冯爱萍的本息合计118万元债务转移给被告三门峡嘉亿置业公司，被告三门峡嘉亿置业公司应当向原告履行偿还债务的义务，因被告三门峡嘉亿置业公司未按协议在三门峡市房管局签署《房屋买卖合同》，故被告三门峡嘉亿置业公司应当偿还原告本息合计118万元，对于原告诉请的利息，《抵房协议书》中载明：丙方借乙方的资金100万元，约定年利率18%。被告三门峡嘉亿置业公司未按协议约定履行房屋备案手续，视为违约，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，被告三门峡嘉亿置业公司应以本金118万元为基数，按照年利率18%支付原告自2019年11月8日起至债务实际清偿之日止的利息。对于原告要求被告河南嘉亿集团对上述债务承担连带清偿责任的诉请，借款担保协议中约定被告河南嘉亿集团对河南中嘉环投实业有限公司借款提供担保，担保范围为本协议项下的借款本金、利息、违约金以及原告实现债权的所有费用。且被告河南嘉亿集团在《抵房协议书》中以担保人的身份盖章确认，并对保证方式未作出明确约定，根据《中华人民共和国担保法》第十九条之规定：保证方式没有约定或约定不明的推定当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。故被告河南嘉亿集团对上述债务承担连带保证责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八十四条、第八十六条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告三门峡市嘉亿置业有限公司偿还原告冯爱萍借款本息合计118万元，并以本金118万元为基数，按照年利率18%的标准支付原告冯爱萍自2019年11月8日起至被告债务实际清偿之日止的利息，于本判决生效后十日内付清。二、被告河南嘉亿房地产集团有限公司对本判决第一项债务承担连带保证责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15920元，减半收取7960元，保全费5000元，共计12960元，由被告三门峡市嘉亿置业有限公司、河南嘉亿房地产集团有限公司共同负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  赵宜勇二〇二〇年六月二十九日书记员  樊明杰