河南省南阳市宛城区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1302民初1555号原告:汪绍江，男,1947年2月12日出生,汉族,住河南。委托诉讼代理人：池发玉,河南定信律师事务所律师,特别授权。委托诉讼代理人：汪军明，男，1976年5月28日出生，汉族，住河南，系原告儿子，特别授权。被告：南阳油田总医院,住所地南阳市宛城区官庄镇河南油田中南路。法定代表人：汤洁浩，任院长。委托诉讼代理人：乔明甫,男,1963年10月5日出生,汉族，住河南油田黄山区,特别授权。原告汪绍江诉被告南阳油田总医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后,向双方当事人送达了相关法律手续，并依法公开开庭进行了审理,原告汪绍江的委托代理人池发玉、汪军明,被告南阳油田总医院委托代理人乔明甫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告汪绍江诉称，2018年6月30日，原告骑电动车不慎摔伤腰部。2018年7月3日，原告自行行走到被告处就诊，经检查，原告腰2椎体压缩性骨折。被告于2018年7月5日上午对原告行骨水泥椎体成形术。由于被告违反诊疗规范,手术操作失误,骨水泥注射不当,导致手术过程中，骨水泥椎管内渗漏,烫伤压迫马尾神经。结果导致原告术后左腿不受控制，麻木疼痛异常。而被告却一直告诉原告称，手术很成功，疼痛麻木正常，需要恢复过程，要求原告在家休养。2018年8月10日，原告在家休养一个月，但左腿仍疼痛麻木难忍，到被告处检查，被告医生仍称手术正常，没有问题，仍然让原告在家休养。2018年8月16日，原告实在无法忍受剧痛,再次要求检查,被告才安排北京3**医院专家远程会诊。北京专家称骨水泥渗漏严重。需要立即手术取出减压。2018年8月17日，被告出具转诊手续，原告紧急来到河南省人民医院求治。河南省人民医院对原告腰椎骨水泥取出椎管管压植骨融合内固定术，对被告注射的骨水泥予以取出，并进行康复治疗。但由于被告的手术中，骨水泥是高温注入，烧伤、粘连、压迫了神经。致使原告马尾神经严重受损，即便骨水泥取出，受损的神经也无法恢复，原告的左下肢活动障碍也无法消除。原告虽进行康复治疗，但目前其左下肢仍无法活动、无法行走。原告的伤害是来自被告手术存在过失，失误导致的，而非其他医院的诊疗行为，此事实也有权威的鉴定机构予以鉴定，被告理应承担相应的赔偿责任。另外，原告属于7级伤残，根据病历显示，原告需要长期药物辅助治疗及功能锻炼，也就是说原告有医疗依赖，对原告后续治疗费，待实际发生后另行主张。原告是否存在护理依赖，原告保留诉权。综上，由于被告手术失误、治疗过错，导致原告左下肢瘫痪致残，并给原告造成了极大的经济损失和精神伤害。为维护原告合法权益，原告诉至法院，请求法院依法支持原告诉请148906.03元,本案诉讼费由被告承担。被告南阳油田总医院辩称，原告于2018年7月3日因腰疼，腰部活动受限，双下肢无力，不能站立到我院就诊，以腰2压缩性骨折收入。入院后经过医院创伤骨科全体会诊，与家属反复协商，告知手术风险，并让家属签字确认过。若出现骨水泥渗漏或并发症，后果由原告承担。第一次告知家属时，家属并未签字，回家商量并经过慎重考虑，来我院签字确认。手术中出现少量的骨水泥渗漏，术后患者肢体肌力无明显下降，仅出现麻木，腰疼明显减轻，神经营养药物恢复良好。2018年8月11日，患者要求出院，出院时患者左下肢肌力四级，右下肢肌力正常。患者自认为我们注射骨水泥导致神经受压，到处找医院要说法。2018年8月17日自行到河南省人民医院接受治疗，省人民医院入院记录明确记载患者左下肢肌力四级，右下肢肌力正常。河南省人民医院出院记录，左下肢肌力一级，右下肢肌力正常。××人造成进一步的伤害，而且疼痛缓解，患者可以下床走动，并且手术后第六天可下床行走并出院。××患者右下肢肌力目前情况与患者外伤有关，与患者第二次在河南省人民医院手术有关，被告没有责任。对原告左下肢肌力四级也是能够走路，在伤残等级里边也属于7级伤残，所以患者在入院时已经是左下肢肌力四级，故原告住院前后伤残等级并无变化。也就是说被告对原告的治疗并没有使原告的病情加重，我们不应当承担相应赔偿责任。原告应当向河南省人民医院追要赔偿责任。被告没有在原告的手术中存在一点失误，但原告对此不依不饶到主治医生办公室进行威胁，对主治医师的精神造成了严重损害。原告汪绍江为证明自己的主张，向本院提交证据如下：1、原告在南阳油田总医院、河南省人民医院、河南大学附属南石医院、南阳市××××南石医院住院的病历各一份，省内异地转诊就医申请表各一份，证实原告住院治疗的相关情况。2、原告在上述四家医院的住院发票四份（编号分别为：2762704、0096588、0004309、0768033），证实原告住院花费的医疗费用情况。3、增值税发票（编号：25790578）、保修卡各一份，证实原告因购买膝踝足矫形器医疗辅助器具所花费情况。4、交通费发票,其中出租车票据60张、火车票4张、河南省运输客票15张，证实原告因治疗所产生的交通情况。鉴定报告两份，证实被告对原告的医疗行为存在过错，其责任在50%至70%之间，以及被告的治疗行为导致原告构成七级伤残。鉴定费发票两张,证实因鉴定所花费用情况。光盘三张,证实被告在给原告的治疗过程中存在医疗过错，依法应承担赔偿责任。被告南阳油田总医院质证认为，因原告系自己摔伤，到我院治疗，我院对原告的正常治疗费用，我们不予质证。对北京鉴定所出具的鉴定报告提出异议，当时鉴定人只有司法鉴定人员于龙一人，主持人系工作人员，对鉴定的合法性提出质疑，严重违反了鉴定司法鉴定程序和司法鉴定管理办法。我们现在需要确认宛城人民法院工作人员也在场，我们请求法院落实下情况。下步需要追究其法律责任。按照司法鉴定规定，鉴定时必须有三人在场，其中两名人员必须是专家，该鉴定来源违法，不能作为鉴定依据。关于收费问题，北京市司法鉴定收费和南阳司法鉴定收费一样的，医疗纠纷鉴定收费是4300元，网上可以查到，这些都是透明的。而该鉴定机构多收10700元，对该鉴定我们不予质证。对万和鉴定所出具的鉴定意见书，我们不予质证，因为原告是自行摔伤导致的伤情，二次手术才导致目前情况，与我院没有任何联系，我们不予质证。对光盘里面的视频内容的真实性无异议，该视频显示主治医生对患者病情的解释很到位。但是该视频是原告没有经我们同意拍摄的内容，存在断章取义，没有完整性，视频中所陈述的话,确系本人陈述。对原告取得的合法性存在质疑，在哪里接受治疗均系病人的权利。被告南阳油田总医院为支持其主张，向本院递交证据如下：1、原告在南阳油田总医院入院记录和出院记录各一份，原告在河南省人民医院入院记录和出院记录各一份，以及被告出具的关于患者汪绍江的情况说明一份，证实原告摔伤后到被告处治疗，被告把原告的右下肢治疗恢复正常，左下肢和住院时肌力一样，不存在治疗对原告造成伤害。而河南省人民医院入院和出院情况说明原告的病情变化，但说明这与被告无关。2、河南省司法厅司法鉴定管理局2019年度司法鉴定违法违规行为查出典型案例的通报一份，证实北京法源鉴定司法所不具备司法鉴定资格，乱收费、乱鉴定，对北京法源鉴定司法所应当予以查处，该司法鉴定意见不能作为定案依据。原告汪绍江质证认为，对南阳油田总医院授权委托书、手术知情同意书是真实的，××程记录我们见过，是否真实由法院审核，该证据不足以证实被告对原告的治疗行为不存在过错，也不足以证实骨水泥椎体成形术在手术过程中没有水泥渗漏，没有给原告神经损伤。所以被告所主张的不应当承担责任的理由，没有事实根据，没有法律依据，该主张不能成立。关于河南司法厅的文件，只是针对河南省范围内的鉴定机构不具备鉴定资质，更不足以证实北京法源鉴定所的收费存在违法情况，北京法源司法鉴定机构属于国家司法在册的鉴定机构，其鉴定费用的收取也不可能是依照河南省的司法鉴定书的收费标准收取，所以北京法源司法鉴定机构在国内属于非常专业的司法鉴定机构，其出具的鉴定报告应让法院足以采信。结合原被告举证、质证，对原被告出具的互无异议的证据的真实性予以认可，对双方存在异议及证明观点有异议的部分，在评理部分进行综合认定。经本院审理查明，2018年6月30日，原告骑电动车不慎摔伤腰部。2018年7月3日，原告到被告处就诊，经检查，原告腰2椎体压缩性骨折。2018年7月5日，被告对原告做骨水泥椎体成形术，2018年7月11日，原告从被告处出院，住院8天，花费医疗费23864.41元，医保报销17623.24元，实际花费6241.17元。术后因原告下肢麻木，2018年8月16日，在征得被告及河南石油勘探局社会保险中心同意后，原告转往河南省人民医院继续接受治疗。2018年8月17日至2018年9月17日，原告在河南省人民医院住院治疗，住院31天，花费医疗费109795.04元，医保报销74520.75元，实际花费35274.29元。2018年9月27日至2018年10月17日，原告在南阳南石医院继续治疗，住院20天，花去医疗费6272.80元，医保报销3191.68元，实际花费3081.12元。2019年5月8日至2019年5月30日，原告在南阳市××××南石医院继续治疗，住院22天，花去医疗费10773.46元，医保报销8365.06元，实际花费2408.4元。结合上述，原告实际花去医疗费47004.98元。原告就其各项损失，诉至本院要求被告进行赔偿。本院受理后，根据原告申请，被告参与，通过本院司法鉴定部门对外委托北京法源司法科学证据鉴定中心，就被告对原告的诊疗行为是否存在过错，以及被告的诊疗行为与原告损害之间是否存在因果关系及原因力大小进行鉴定。经过鉴定，北京法源司法科学证据鉴定中心出具司法鉴定意见书，认为南阳油田总医院在对被鉴定人汪绍江的诊疗过程中存在医疗过错，该过错行为与被鉴定人汪绍江发生骨水泥渗漏造成神经受压需接受后期手术以及患肢遗留不良后果的原因力大小，从技术鉴定立场分析建议为介于同等-主要之间范畴。就原告的伤残情况,根据原告申请，被告参与，通过本院司法鉴定部门，委托南阳万和法医临床司法鉴定所，就原告因被告的诊疗行为所造成的损伤进行伤残等级鉴定。经过鉴定，南阳万和法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认为汪绍江目前的左下肢肌力低下属七级伤残。本院认为,一、患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，就被告对原告的诊疗行为，结合北京法源司法科学证据鉴定中心出具司法鉴定意见书，被告对原告的诊疗行为存在过错，该过错行为与原告发生骨水泥渗漏造成神经受压需接受后期手术及患肢遗留不良后果的原因力大小介于同等至主要之间的责任范畴，本院酌定被告承担60%的责任。二、对原告请求的各项损失数额的确定：（一）医疗费47004.98元，有相关医疗费票据证实，且该部分费用已扣除医保报销花费费用，本院予以认定。（二）护理费,根据原告上述住院情况,本院认定护理期为81天,结合河南省2019年度居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资45677元/年标准计算为45677元÷365天×81天=10136.54元。（三）营养费，原告主张每天20元的标准，本院予以支持，故营养费为81天×20元/天=1620元。（四）住院伙食补助费，原告主张每天50元的标准，本院予以支持，原告共计住院81天，住院伙食补助费=81天×50元/天=4050元。（五）交通费，有原告出具的交通费票据证实，本院予以确认，为81天×20元/天+988元+410元=3018元。（六）残疾辅助器具费5000元，原告提交相关票据证实，本院予以支持。（七）残疾赔偿金，根据南阳万和法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书认定原告目前的左下肢肌力低下属七级伤残，伤残系数为40%，以及2019年度城镇居民人均纯收入标准与原告的年龄情况，该项费用为：34200.97年/元×7年×40%=95762.72元。（八）鉴定费15700元，原告提交相关票据证实，本院予以支持。（九）精神抚慰金，原告请求精神损害抚慰金20000元，根据原告伤残程度,结合当地平均生活水平,依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，本院支持15000元。除精神抚慰金外，原告上述损失共计182292.24元。结合上述责任比例，被告承担60%,为109375.34元，再加上精神抚慰金15000元，共计124375.34元。对被告的相关辩称，无相应证据印证，本院不予支持。原告所称的后续治疗费用，待实际发生后另行解决。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条、第四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：一、被告南阳油田总医院应于判决生效后十五日内向原告汪绍江赔偿医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费、精神抚慰金共计124375.34元。二、驳回原告汪绍江的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3278元，由原告负担558元，被告负担2720元。如不服本判决，可在判决书送达之次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  王海燕人民陪审员  李光宇人民陪审员  肖章群书 记 员  杨 平