沈阳市大东区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0104民初548号 原告：辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司。 法定代表人：周莉莉。 委托代理人：孙玉娥。 被告：北方重工集团有限公司。 法定代表人：王学民。 委托代理人：陈玉滨。 被告：赵丹。 原告辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司（以下简称“信诚人才”）与被告北方重工集团有限公司（以下简称“北方重工”）、赵丹劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告信诚人才委托代理人孙玉娥、被告北方重工委托代理人陈玉滨、被告赵丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、不应由我公司支付被告经济补偿金，如需支付应由被告北方重工集团有限公司承担。2、不应由我公司支付被告代通知金，如需支付应由被告北方重工集团有限公司承担。 事实与理由：1、逆向派遣应由实际用人单位——北方重工承担所有法律责任。逆向派遣是指劳动者已经在岗位上工作，用人单位却拒绝与其签署劳动合同，并与指定的劳务派遣机构签订劳动合同，再由派遣机构将员工派回到原岗位继续工作，借助劳务派遣的形式来掩盖和规避真实存在的劳动关系的假派遣，这种情况应由实际用人单位承担劳动法中用工主体所应承担的法律责任。北方重工所有的所谓的派遣员工均是由北方重工招聘、录用、工作一段时间后才与我公司建立的形式上的劳动合同，主要目的是由我公司为员工办理社会保险的缴纳、工资的发放。这种逆向派遣或者假派遣的形式就应该由实际用人单位——北方重工承担法律责任。2、我公司与员工仅具有形式上的劳动合同，实际用人单位是北方重工，因为员工的招聘过程、岗位安排、薪资待遇、工作年限、工资核算、人员调配等均是北方重工与员工直接达成，甚至包含之前辞退员工的经济补偿金也均是北方重工与员工直接沟通达成的。北方重工的人资部门在与员工招聘冾谈后，直接让员工上岗工作，之后与员工签署劳动合同。信诚人才仅是协助北方重工代付工资，缴纳保险的工作，员工的具体管理、工资待遇、奖惩福利、经济补偿等均由被告北方重工决定和实施。3、北方重工应当实际承担解除与员工劳动关系的全部责任。其，根据我公司与北方重工签订的派遣协议第八条，应当由北方重工实际承担解除劳动合同的法律责任，而且，与北方重工合作以来，北方重工也实际承担了用人单位应承担的责任和义务。所有辞退员工的情况也是按照双方的派遣协议内容执行的，均是北方重工承担的经济於金。其二，信诚人才仅为配合北方重工代付工资和保险，企业利润限，将发生近六十起劳动争议，涉及的金额上百万元，信诚人才为民营的小派遣公司根本无力承担这么大的补偿金金额，因为涉及的人员多，总计数额大，即使判决我公司承担给付责任，恐怕也无力执行。请法院充分考虑社会影响、员工利益，如果需要支付补偿款项判決北方重工承担实际补偿或者赔偿责任。4、北方重工实在2019年5月28日书面告知信诚人才退回员工，信诚人才不具备提前通知的机会和和时间，故通知金应由北方重工承担。5、信诚人才通知员工被北方重工退回消息的同时，也向员工告知可以安排沈阳地区其他同等待遇的多个工作岗位，被告拒绝接受，并要求解除劳动合同，所以，关于被告补偿金或者赔偿金的诉讼请求没有法律依据。综上，原告认为，仲裁院的裁决有误，请贵院重新审理，给予公证的判决。诉讼请求：不应由原告支付被告经济补偿金及代通知金，应由被告北方重工集团有限公司承担。 被告北方重工辩称：对仲裁裁决无异议，我方没有起诉。本案被派遣劳动者的退回系合法退回，用工单位不存在过错，不承担连带责任。本案因北方重工集团有限公司经人民法院裁定司法重整，生产经营状况出现严重困难，用工单位与劳务派遣单位终止协议、退回被派遣劳动者。根据《劳务派遣暂行规定》第十二条规定，用工单位有劳动合同法第四十条第三项、第四十一条规定情形的，可以将被派遣劳动者退回劳务派遣单位。因此，本案用工单位将被派遣劳动者退回符合法律规定，并不存在违法，也不存在过错，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定的用工单位承担连带赔偿责任的情形，用工单位依法不承担连带责任。本案劳动合同系原告与第一被告辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司建立，涉及解除劳动合同的经济补偿等责任依法由第一被告承担，用工单位依法不承担该责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定，劳务派遣单位是用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。《劳务派遣暂行规定》第十二条第二款规定，被派遣劳动者退回后在无工作期间，劳务派遣单位应当按照不低于所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。第十七条规定，劳务派遣单位因劳动合同法第四十六条或者本规定第十五条、第十六条规定的情形，与被派遣劳动者解除或者终止劳动合同的，应当依法向被派遣劳动者支付经济补偿。本案中，原告被用工单位依法退回后，在第一被告辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司与原告协商重新安排工作而原告不同意的情况下，其解除合同的经济补偿责任及提前一个月通知劳动者解除合同的责任与用工单位无关，依法应由由第一被告辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司承担，用工单位依法不承担该责任。《劳务派遣协议》第八条约定的“支付给乙方相应的经济补偿”并不是本案用工单位承担第一被告辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司与原告解除劳动合同经济补偿的依据。《劳务派遣协议》第八条并没有针对用工单位退回派遣员工，第一被告辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司因安置问题未与员工达成一致意见而辞退员工所产生的补偿金应由用工单位承担，因此本案原告及第一被告没有事实和法律根据要求用工单位承担经济补偿金。在本案第二被告辽宁信诚人才服务有限责任公司在沈阳市和平区法院（2015）沈和民三初字第00864号同类诉讼中，其要求用工单位承担经济补偿金的诉讼请求被驳回，也说明本案要求用工单位承担经济补偿金的主张不成立。 被告赵丹辩称：现同意仲裁裁决结果。 经审理查明：2013年8月1日被告赵丹与原告信诚人才沈阳分公司签订《劳动合同书》，到期后续签至2020年7月31日止。合同期间被告赵丹一直被派遣到被告北方重工工作。 2019年5月28日被告北方重工向原告发出《关于解除劳务派遣协议的函》，因被告北方重工于2018年6月22日进行破产重整，决定与辽宁信诚人才服务有限责任公司终止劳务派遣协议，现要求2019年5月31日前清退全部劳务人员。2019年5月31日被告北方重工将劳动者退回原告信诚人才沈阳分公司后，原告信诚人才沈阳分公司通知劳动者做出安排新岗位或解除劳动关系的选择，被告赵丹不同意并要求解除劳动合同。2019年5月31日双方解除劳动关系。 另查明，被告北方重工与原告辽诚信人才沈阳分公司签订《劳务派遣协议书》，期限自2015年4月1日起至2016年3月31日止，后续签三份合同至2019年12月31日。上述协议均约定乙方按照甲方提出的数量和条件将乙方员工向甲方输出劳务或按照甲方需求，面向社会招聘后将乙方员工向甲方输出劳务；乙方按甲方的绩效考核结果对应的报酬水平，按月发放劳务工的工资。 庭审中原、被告一致确认：被告赵丹离职前12个月平均工资为1801.85元。 另查明，被告赵丹于2019年6月6日向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求支付经济补偿金4200元、没有提前一个月解除劳动合同赔偿2100元。2019年11月25日该委出具沈大劳人仲字（2019）140号仲裁裁决书，裁决：被申请人辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司向申请人支付经济补偿4200元、代通知金1801.05元。原告不服，诉至本院。 上述事实，有原、被告陈述，原告提供的劳务派遣协议、扣款回单、聊天记录、录音、函，被告北方重工集团有限公司提供的劳务派遣协议、民事裁定书、民事判决书等证据，经质证，本院予以确认，在卷佐证。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第五十九条规定，劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。第六十二条规定，用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。第六十六条规定，劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。依据上述法律规定，劳务派遣是指由劳务派遣机构与派遣人员订立劳动合同，并支付报酬，把劳动者派遣至其他用工单位，再由其用工单位向派遣机构支付服务费的一种用工形式。本案中，原告信诚人才沈阳分公司与被告李洪娜之间签订《劳动合同书》，建立劳动关系，因原告诚信人才沈阳分公司与被告北方重工集团有限公司签订《劳务派遣协议书》，被派遣至被告北方重工工作，被告李洪娜自诉入职以来工作地点、岗位均没有改变，被告北方重工为用工单位，被告信诚人才沈阳分公司为用人单位，应由用人单位被告信诚人才沈阳分公司在劳务派遣合同期限内向劳动者履行相应的义务。 关于经济补偿金问题。本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：有以下情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者者一个月工资后，可以解除劳动合同；其中第三款规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的。本案中，因被告北方重工破产重整，不具备继续履行合同的条件，与辽宁信诚人才服务有限责任公司终止劳务派遣协议，要求将全部劳务人员退回派遣公司，原告信诚人才沈阳分公司与被告赵丹协商之后，未能就变更岗位达成协议，被告赵丹要求解除劳动关系，被告信诚人才沈阳分公司作为用人单位，应给付被告赵丹解除劳动合同经济补偿金。庭审中，原、被告一致确认，被告赵丹离职前十二个月平均工资为1801.85元，且对于工作年限均予以认可，不违反法律规定，符合当事人意思自治原则，本院予以确认，且被告赵丹仲裁后未起诉，庭审中对仲裁裁决结果予以认可，故原告信诚人才沈阳分公司应支付被告赵丹解除劳动合同经济补偿金4200元。 关于代通知金的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条（三）规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案原告辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司与被告赵丹未能就变更劳动合同内容达成协议，且未提前30日以书面形式通知劳动者本人，故应支付代通知金1801.85元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、第五十九条、第六十二条、第六十六条规定，判决如下： 一、原告辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司于本判决发生法律效力起十日内给付被告赵丹解除劳动合同经济补偿金4200元； 二、原告辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司于本判决发生法律效力起十日内给付被告赵丹代通知金1801.85元； 三、驳回原、被告其它诉讼请求。 如未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如上诉期满后7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。 审判长 刘 倩 审判员 袁 玲 审判员 丁燕燕 二〇二〇年七月二十一日 书记员 王 宁