广东省广州市白云区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）粤0111民初34265号、35263号 34265号案被告兼35263号案原告：房海晓，女，汉族，1976年10月4日出生，身份证住址山西省介休市， 委托诉讼代理人：刘祖虎，广东安国律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李冬香，广东安国律师事务所实习人员。 34265号案原告兼35263号案被告：广州康赢食品有限公司，住所地广州市白云区石门街朝阳第五经济合作社工业区自编D区4幢。 法定代表人：崔景茂。 委托诉讼代理人：黄建军，广东锐锋律师事务所律师。 房海晓与广州康赢食品有限公司（以下简称康赢公司）劳动争议纠纷两案，本院受理后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。房海晓的委托诉讼代理人刘祖虎，被告康赢公司的委托诉讼代理人黄建军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 案件事实 双方当事人对以下第一、二、三项无异议，对第四、五、六、七、八、九项存在较大争议。 一、岗位：太原办事处业务主管。 二、签订劳动合同情况：最近一期劳动合同为2018年1月1日签订，约定的工作岗位为业务主管，工作地点为全国，正常工作时间的工资不低于当地最低工资标准2100元/月，固定期限自2018年1月1日起至2021年1月1日至。 三、社会保险交纳情况：有交纳社会保险。 四、关于工资和提成。 房海晓的主张及证据：工资为4400元底薪+提成+年度奖金。工资及提成发放的金额，有银行流水为证。在2018年4月2日的时候发放了2017年12月的提成，该月份的提成是闫桂凤，该笔款项是有备注“提成”的，且闫桂凤多次发放的基本工资与双方约定的基本工资一致，可以证实闫桂凤是公司员工且其向劳动者发放了工资和提成。2018年5月24日闫桂凤的账户向劳动者转账了报销费用，备注“费用”，可以证实闫桂凤是代表康赢公司向房海晓发放工资的。提成计算是按照销售部管理制度和2019年销售部单品奖金分配标准计算，我是主管，是70%。2019年1月、2月、3月的提成为24184元，按照我在OA系统的截图，2019年第一季度太原办业绩增长了55%，参照2018年1月的提成为7723元，2018年2月、3月的提成为7880元，2019年1-3月的提成为2018年第一季度的提成总额（7723元+7880元）×1.55。销售业绩和OA系统都掌握在康赢公司的情况下，且公司没有对我2019年1月-3月的无工作业绩进行处罚或告知，说明我有工作业绩，其应当承担举证不能的法律后果。 康赢公司的抗辩及理由：房海晓工资为固定工资+提成。没有向劳动者发放工资条，代理人也不清楚有无制作工资台账，是有提成，需要达到一定业绩才有，具体提成的计算方式代理人不清楚，提成的举证责任在劳动者房海晓一方。康赢公司已经在庭审中提交了相关证件及房海晓工资统计表，在该表中已经列明了房海晓离职前12个月的包括提成在内的工资情况。 本院认定：双方均确认劳动者的劳动报酬为基本工资+提成，且在劳动合同的实际履行中，康赢公司有向房海晓支付提成。《广东省工资支付条例》第四十八条规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。康赢公司未依法向劳动者发放工资条，未依法制作并向本院提供工资台账，故本院采信房海晓主张的劳动报酬为基本工资4400元+提成，及在仲裁时主张的离职前12个月平均工资为9204元。关于2019年1月、2月、3月的提成。房海晓的劳动报酬确有提成部分，且康赢公司实际也支付有提成，在本院要求康赢公司提交劳动者提成的具体计算方式及房海晓2019年1月至4月的业绩的情况下，康赢公司拒不提交，应承担相应的法律后果。房海晓主张2019年第一季度其所在太原办事处业绩增长了55%也未有确切证据证实，故房海晓2019年1月至3月的提成参照2018年同期计算，支持15603元。 五、关于入职时间。 房海晓的主张及证据：2015年1月1日入职康赢公司，从房海晓的银行流水显示在2015年9月1日前已经有相应的支付工资的银行流水，房海晓入职时候的电子邮箱，这个邮箱也是康赢公司在劳动合同和其自认的QQ邮箱号码548××××9109，房海晓2014年12月29日就发送简历，写明了康赢公司的，刘博及康赢公司营销中心的陈爱华1月份陆陆续续将所有的工作情况在邮箱中展示，故可以证实房海晓的入职时间。有银行流水、简历登记表、电子邮件记录为证。 康赢公司的抗辩及理由：房海晓银行流水显示的“049999”的交易对象并不是银行账号的号码，不能确定与我司有任何关联，所以不能证明入职时间是2015年1月1日。QQ邮箱是劳动者的，接受邮箱的QQ号并不能确认跟我司有任何关联，劳动者也没有提供原件核对。由于当时公司管理不规范，所以没有入职登记表。 本院认定：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，康赢公司主张房海晓2015年9月1日入职，但未能提供劳动合同、入职登记表等证据证实，应承担举证不能的法律后果，房海晓为证实其主张提交了银行流水、简历登记表、电子邮件记录，已尽到劳动者初步举证的责任，本院对房海晓的主张予以采信，确认房海晓的入职时间为2015年1月1日。 六、关于离职时间、离职原因及解除劳动关系经济补偿金。 原告房海晓的主张及证据：离职原因是用人单位单方解除双方劳动关系，在2019年4月1日至12日劳动者仍为用人单位提供劳动，在外面跑业务，我方提供了照片证实，离职时间是2019年4月12日。用人单位没有与劳动者协商，没有按照劳动合同的约定来通知劳动者，双方合同有约定重要的解除通知，调岗属于合同的劳动合同重大事项，在没有看到公司任何的文件原件的或者文件的情况下，就要我从山西跑到广州，我有理由提出合理的怀疑。合同里面也没有约定通过QQ能够解除劳动关系，而且发出通知的人员是不是得到公司授权？我均不清楚，所以不可能按照一个这么多瑕疵的通知，就跑到广州上班。 被告康赢公司的抗辩及理由：劳动者2019年4月1日自动离职，单位已经多次通知其来到广州市报到（3月27日QQ聊天记录），但是其既在沟通中没有对这项通知提出任何异议也没有请假，也没有来履行提供劳动的义务。单位与劳动者的劳动合同里面第二条约定的工作地点是全国，第二条第三项也约定了甲方（公司）根据生产经营需要和乙方（劳动者）的能力表现可以合理调整乙方的工作岗位。第四项甲方可以根据业务需要，甲方根据业务需要可以单方面调整乙方工作地点。我们的调整是符合劳动合同的约定，也符合公司经营管理的实际需要。另外我们在调整过程当中通知到了对方，对方并没有提出任何的异议。所以劳动者不按公司通知上班也未请假，也没提出异议的情况下，是属于自动离职。 本院认为：房海晓于2015年入职便一直在康赢公司山西办事处工作，入职后康赢公司未即时与房海晓签订劳动合同，而房海晓一直在山西办事处工作，从双方履行劳动关系的过程中，康赢公司实际上也默认房海晓的工作地点为山西。尽管康赢公司与房海晓在2018年签订的劳动合同约定工作范围为全国，但康赢公司调整房海晓的工作地点实际未提前与房海晓协商一致，且所调整的工作地点也并非常规理解中的合理范围内，故康赢公司向房海晓发出调职通知，硬性调整房海晓工作地点的行为，本院不予认可。康赢公司未能按照劳动合同约定，继续向房海晓提供劳动条件，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，康赢公司应支付房海晓解除劳动关系经济补偿金，而非赔偿金。另外，虽庭审时康赢公司对房海晓主张的平均工资不予认可，但康赢公司也未提交工资支付台账证明房海晓的每月工资水平，康赢公司应承担举证不能的不利后果，本委对房海晓主张的平均工资9204元，予以采信。经计算，该解除劳动关系经济补偿金为41418元（9204元×4.5个月）。 七、关于2019年4月工资问题：康赢公司在2019年3月27日发出通知，要求房海晓从2019年4月1日起调往广州办事处工作，而房海晓未前往广州办事处报到工作，本院已认定双方解除劳动关系的时间为2019年4月12日，且劳动关系解除的原因是因康赢公司未提供劳动条件，故康赢公司应支付2019年4月1日至2019年4月12日工资4231.72元（9204元/月÷21.75天×10天）。 八、关于未休年休假工资问题：房海晓2019年5月7日提起仲裁，现主张2016年、2017年未休年休假工资已超过诉讼时效，本院不予支持。康赢公司主张在春节期间已一并安排房海晓休假，但并未提供证据予以证实，故康赢公司应承担举证不能的不利后果，房海晓2015年1月1日入职，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条规定，房海晓2018年可享受年休假5天，2019年可享受年休假1天，康赢公司应支付房海晓2018年及2019年未休年休假工资5078.07元（9024元÷21.75天×6天×200%）。 九、关于未签订劳动合同二倍工资差额：房海晓2015年1月1日入职，2019年5月7日提起仲裁，其主张2015年2月1日至2016年12月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额已超过诉讼时效；2018年1月1日房海晓与康赢公司签订了劳动合同，故房海晓主张其他时段的未签订劳动合同二倍工资差额没有事实和法律依据，本院不予支持。 十、仲裁的情况：房海晓2019年5月7日向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，2019年9月25日广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会作出穗云劳人仲案﹝2019﹞1906号仲裁裁决书，裁决：一、确认房海晓与康赢公司在2015年1月1日至2019年4月12日期间存在劳动关系；二、康赢公司一次性支付房海晓解除劳动关系经济补偿金41418元；三、康赢公司一次性支付房海晓2018年及2019年未休年休假工资5078.06元；四、驳回房海晓的其他仲裁请求。上述裁决作出后，房海晓、康赢公司均向本院提起诉讼。 十一、房海晓的诉讼请求：一、确认房海晓与康赢公司在2015年1月1日至2019年4月12日期间存在劳动关系；二、康赢公司支付房海晓赔偿金110000元、未签订劳动合同需额外支付的工资101244元、2019年4月1日至2019年4月12日工资5078元、2019年1月、2月、3月提成24184元、2016年1月1日至2019年4月12日年休假期间的工资14387.8元；共计254893.8元。 十二、康赢公司的诉讼请求：一、确认康赢公司与房海晓在2015年1月1日至2019年4月12日不存在劳动关系；二、康赢公司无需支付房海晓经济补偿金41418元；三、康赢公司无需支付房海晓年休假工资5078.06元；四、本案的诉讼费由房海晓承担。 裁判结果 房海晓入职康赢公司并签订有劳动合同，双方之间的劳动关系成立，劳动者及用人单位的合法权益受法律保护。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、确认房海晓与广州康赢食品有限公司在2015年1月1日至2019年4月12日期间存在劳动关系； 二、自本判决生效之日起三日内，广州康赢食品有限公司支付房海晓解除劳动关系经济补偿金41418元； 三、自本判决生效之日起三日内，广州康赢食品有限公司支付房海晓2019年4月1日至2019年4月12日工资4231.72元； 四、自本判决生效之日起三日内，广州康赢食品有限公司支付房海晓2018年及2019年未休年休假工资5078.07元； 五、驳回房海晓、广州康赢食品有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 两案受理费20元，由广州康赢食品有限公司负担（已交纳10元，广州康赢食品有限公司自本判决生效之日起三日内向本院另交纳10元）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。 审 判 长  卜曼曼 人民陪审员  张丽双 人民陪审员  钟钜仪 二〇二〇年四月十七日 书 记 员  柯芷榕