湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初1279号原告：罗桂秋，男，1963年9月21日出生，汉族，住长沙市岳麓区。委托代理人：李祥，湖南轩辕律师事务所律师。被告：长沙天大锅炉制造有限公司，住所地：湖南省长沙市岳麓区岳麓街道左家垅村林场半边园。法定代表人：阎晓芳，执行董事。委托代理人：刘成，男，1980年8月21日出生，汉族，住长沙市开发区。原告罗桂秋诉被告长沙天大锅炉制造有限公司（以下简称“天大锅炉公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2020年1月17日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告罗桂秋及其委托代理人李祥，被告天大锅炉公司的委托代理人刘成均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗桂秋向本院提出以下诉讼请求：一、请求法院依法撤销长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会作出的岳劳人仲案字［2019］第204号仲裁裁决书；二、请求法院依法判决解除原告与被告之间的劳动关系；三、请求法院依法判决被告向原告支付经济补偿金人民币47,714.55元（按照12个月计算）。事实与理由：2007年10月13日，被告聘用原告为公司员工，从事焊工工作。由于被告拖欠原告2019年6月份、2019年7月份、2019年8月份工资未发，2019年8月9日，原告离开被告公司。原告在被告处工作期间，原告对焊工工作认真负责，没有出现过工作失误。可是，原告在被告工作十二年期间，被告未为原告购买过社会保险。原告离职以后，被告也未向原告支付过任何经济补偿金。鉴于，被告拖欠工资、拒不支付经济补偿金、未为原告购买社会保险、未签订书面劳动合同的行为违法，2019年9月11日原告向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年12月3日，长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会以劳动关系仍然存在为由裁决驳回了原告的仲裁请求。原告认为原告于2019年8月9日离开被告公司，被告亦认可原告离职的事实，此后被告没有为原告发放过工资，原告与被告之间的劳动关系已于2019年8月9日终止。因此，原告依据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律、法规的规定，诉诸法院，请求法院依法做出公正的判决。被告天大锅炉公司辩称：1．双方的劳动关系是从2017年开始到2019年8月9日，而不是从2007年开始，因为双方于2017年才签订劳动合同，以工资的形式支付原告的报酬，以前一直是以承包劳务的方式向原告支付劳务费，是由劳务关系转成劳动关系的。2．双方的劳动合同已经于2019年8月9日因原告罗桂秋擅自离职而终止。依照法律规定，劳动者单方解除劳动合同，用人单位是无需支付经济补偿金的。劳动仲裁委认定双方的劳动关系仍然存在与当事人陈述、法律规定等，是不相符合的，双方的劳动关系已于2019年8月9日终止。经审理查明：2007年10月13日起，原告罗桂秋以计件方式在被告天大锅炉公司车间工作，2014年以前被告天大锅炉公司按照原告罗桂秋加工的件数支付工资，工资既有现金形式支付，也有以转账形式支付。自2014年9月起，被告天大锅炉公司开始按月向原告罗桂秋发放工资。2017年3月1日，原告罗桂秋（乙方）与被告天大锅炉公司（甲方）签订书面《劳动合同书》，合同约定本合同为无固定期限，自2017年3月1日起生效。甲方根据生产工作任务的需要，安排乙方在生产部门承担组装工作任务。本合同实行不定时工作制，每一工作日没有固定的上下班时间限制。乙方在合同期内享受国家规定的各项休息、休假的权利，甲方因生产工作需要安排乙方加班加点的，按国家规定支付加班工资或安排补休。甲方于每月18日前，以货币形式支付乙方工资2,800元。甲方依照国家规定为乙方缴纳基本养卷、基本医疗、工伤、失业、生育等社会保险费；社会保险费个人缴纳部分，甲方可从乙方工资中代扣代缴。甲方为乙方提供以下福利待遇：每年2套工作服及工作鞋；逢节气有一定的物质或现金享受。2019年4月，原告罗桂秋制作了一个水箱，该水箱没有做好，被告天大锅炉公司的负责人训斥了原告罗桂秋。2019年8月9日，被告天大锅炉公司又以原告罗桂秋制作的该水箱没有整形校圆，环向对接有380mm直段且焊接质量差为由给原告罗桂秋罚款300元的处罚，要从原告罗桂秋的工资中扣除300元，原告罗桂秋认为被告天大锅炉公司因水箱没做好一事对其既打又罚，愤而离职，其实际工作至2019年8月9日止。后双方因经济补偿金的支付问题产生争议，原告罗桂秋向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请仲裁，请求裁决被告天大锅炉公司向原告支付经济补偿金47,714.55元，2019年12月3日，该仲裁委制作岳劳人仲案字［2019］第204号裁决书，以原、被告之间仍存在劳动关系为由驳回原告罗桂秋的全部仲裁请求。原、被告均不服该仲裁裁决，诉来本院。另查明：被告天大锅炉公司实际支付原告工资至2019年8月9日止，其中5、6、7月的工资系累积发放。被告天大锅炉公司未为原告罗桂秋缴纳社会保险。以上事实有经庭审质证的劳动合同书、罗桂秋招商银行历史交易明细表、中国银行股份有限公司个人明细对账单、通知、长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会岳劳人仲案字［2019］204号仲裁裁决书及送达回证、处罚单等证据以及当事人陈述予以证实，本院予以确认。本院认为：关于原、被告在2007年10月13日至2017年3月1日期间的关系认定问题。原告罗桂秋自2007年10月13日开始在被告天大锅炉公司车间工作，在2014年9月以前原告罗桂秋的工资均系计件形式，没有证据表明当时被告天大锅炉公司对原告罗桂秋进行了管理，对原告罗桂秋有规章制度或出勤方面的约束，庭审中，原告罗桂秋亦陈述其在进入被告天大锅炉公司处工作时，被告天大锅炉公司称其系外包形式，原告罗桂秋当时也没有提出异议，可见双方在最初并无建立劳动合同的合意。此外，双方均没有提交证据证明原告罗桂秋当时的工资水平，无法核实原告罗桂秋当时每月实际的工作时间及工作天数，和原告罗桂秋一起工作的案外人罗超（系原告罗桂秋的儿子）、曾松林的工资标准究竟由被告天大锅炉公司决定还是由原告罗桂秋决定均缺乏证据证实，无法判断原、被告之间是否形成了管理与被管理的关系。2014年9月以后，被告天大锅炉公司开始按月给原告罗桂秋发放工资，原告罗桂秋当庭陈述其每月3,800元，要做满才有那么多，可见被告天大锅炉公司对其出勤仍然没有硬性要求，也没有其他证据佐证双方的用工形式发生了变化，因现有证据不足以证明双方之间形成了事实劳动关系，故本院对原告主张其于2007年开始与被告建立劳动关系的主张不予采纳。2017年3月1日，原、被告签订书面劳动合同，双方自此建立劳动关系。因被告天大锅炉公司存在未及时支付工资的情形，且对原告罗桂秋罚款300元缺乏规章制度依据，原告罗桂秋因此解除劳动合同，被告天大锅炉公司应当支付经济补偿。庭审中，原、被告双方一致认可于2019年8月9日解除劳动关系。故本院以2019年8月9日作为劳动关系解除之日。劳动者因用人单位未及时足额支付劳动报酬提出解除劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，用人单位应支付经济补偿金。根据劳动合同约定原告罗桂秋的工资为2,800元/月，但参照《关于工资总额组成的规定》第四条之规定，工资总额由计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资六部分组成，且原告罗桂秋的工资在实际发放中均高于约定的标准，因被告天大锅炉公司亦未提供原告离职前十二个月的工资发放记录，故本院结合劳动者提交的银行流水和其本人的主张，认定劳动者的离职前十二个月的平均工资为3,976.2元（47,714.55元/年÷12个月）结合原告罗桂秋的工作年限，被告天大锅炉公司应支付的经济补偿为9,940.5元（3,976.2元/月×2.5个月）。原、被告不服劳动争议仲裁裁决诉至本院，仲裁裁决依法不发生法律效力，没有撤销的前提，对原告罗桂秋要求撤销仲裁裁决的诉讼请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决如下：一、原告罗桂秋与被告长沙天大锅炉制造有限公司的劳动关系于2019年8月9日解除；二、限被告长沙天大锅炉制造有限公司在本判决生效之日起十日内向原告罗桂秋支付经济补偿9,940.5元；三、驳回原告罗桂秋其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由被告长沙天大锅炉制造有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  刘蜜纯二〇二〇年七月二十二日法官助理周佳怡书记员曾辉附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。