辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽03民初35号原告：鞍山银行股份有限公司，住所地鞍山市铁**五一路**。法定代表人：黄伟，董事长。委托诉讼代理人：张春龙，辽宁成金律师事务所律师。被告：辽宁天和重工有限公司，，住所地台安县工业园区法定代表人：陈红，经理。被告：陈**天，男，1979年3月3日出生，汉族，住台安县。被告：陈红，女，1981年3月7日出生，汉族，住海城市。三被告共同委托诉讼代理人：高颢峰，辽宁鞍大律师事务所律师。原告鞍山银行股份有限公司（以下简称鞍山银行）与被告辽宁天和重工有限公司（以下简称天和重工）、陈**天、陈红借款合同纠纷一案，本院于2019年5月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鞍山银行的委托诉讼代理人张春龙，被告天和重工、陈**天、陈红的共同委托诉讼代理人高颢峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鞍山银行向本院提出诉讼请求：1、判令被告天和重工立即偿还借款本金8400万元及利息、复利、罚息（自2015年1月21日起至实际清偿日止利率按合同约定及人民银行的规定计算，截止2019年3月21日拖欠利息、复利、罚息32724758.26元），截止2019年3月21日本息合计116724758.26元。2、请求判令被告陈**天、陈红对被告天和重工全部借款本金及利息承担连带给付责任。3、请求判令如被告天和重工不履行第一项诉讼请求的付款义务，原告有权对被告天和重工提供的抵押物在抵押权范围内享有优先受偿权。4、请求判令各被告共同承担本案律师费5万元。5、请求判令各被告共同承担本案诉讼费用。事实和理由：2013年12月20日，原告与被告天和重工签订编号为0000720130195367《流动资金借款合同》及抵押编号000072013抵字00022816《抵押合同》（其中抵押物包括：土地5宗，房屋4幢，机器设备49台），约定原告向被告天和重工发放贷款8400万元，借款用途为购买原材料，借款期限一年，自2013年12月27日至2014年12月25日，借款年利率7.2%，逾期贷款年利率9.36%，复利按逾期罚息利率计收复利。被告陈**天、陈红向原告出具《个人连带责任保证书》，同意为被告天和重工向原告借款8400万元本金、利息、罚息提供连带责任保证担保，上述合同签订后，原告按约定向被告天和重工发放贷款8400万元，原告与被告天和重工又于2014年12月23日签订了《贷款展期协议》，展期期限一年，自2014年12月23日至2015年12月23日。贷款到期后，虽经原告多次催收，被告天和重工未如约履行还本付息义务，各保证人未履行保证义务，为维护原告合法权益，请求支持原告诉讼请求。被告天和重工、陈**天、陈红辩称，诉讼请求第一项复利和罚息没有法律依据，不同意承担。诉讼请求第二项，被告陈**天、陈红保证责任需要核实是否是其本人签字之后再陈述意见。诉讼请求第三项，根据不动产登记暂行条例实施细则第68条，办理展期协议后应重新办理抵押登记，该项请求中的抵押物如果没有重新办理抵押登记，应免除担保责任，陈**天、陈红相应在抵押物价值范围内免除责任。诉讼请求第四项没有法律依据。诉讼请求第五项请法院依法认定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告提供的证据有：《流动资金借款合同》、《抵押合同》、抵押物清单、抵押物明细表、信贷信用使用审批单、贷款借据、转帐支票、房屋土地所有权证、他项权证、动产抵押登记书、《贷款展期协议》、《贷款补充协议》、《个人连带责任保证书》、到（逾）期贷款催收通知书、委托代理合同、增值税专用发票。被告天和重工、陈**天、陈红未提供证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的上述证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年12月20日，原告与被告天和重工签订编号0000720130195367号《流动资金借款合同》一份，主要约定：被告天和重工向原告借款8400万元，借期一年，用途为购材料，利率为年利率7.2%，逾期罚息利率在原借款利率基础上加收30%，采用担保方式，被告天和重工承担因本合同的订立和履行所发生的费用，以及贷款人为实现本合同项下债权已付和应付的费用，包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全费、律师费、执行费、评估费、拍卖费、公告费等。借款到期借款人未按约偿还的，贷款人有权向逾期之日起按本合同约定的逾期罚息利率计收罚息，对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。2013年12月27日，原告向被告天和重工委托支付的第三方辽宁天和新能源开发有限公司转款8400万元。截止2019年3月21日，被告天和重工拖欠原告借款本金8400万元，利息、复利、罚息合计32724758.26元（其中利息22149120元，复利4843478.26元，罚息5732160元）。为担保上述借款，2013年12月20日，被告天和重工作为抵押人与原告作为抵押权人签订编号为000072013抵字00022816号《抵押合同》一份。主要约定：本合同的主合同为原告与被告天和重工之间签署的0000720130195367号《流动资金借款合同》及其修订或补充，担保的主债权为8400万元及利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等），因债务人/被担保人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用。抵押权的实现约定为，主债务在本合同之外同时还存在其他物的担保或保证的，不影响抵押权人本合同项下的任何权利及其行使，抵押权人有权决定各担保权利的行使顺序，抵押人应按照本合同的约定承担担保责任，不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人。合同还约定了与实现抵押权相关的其他事项，并附有抵押物清单，分别为：土地5块，所有权人为被告天和重工，证号为台安国用（2006）第00167号、00168号、00169号、00170号、00171号；房屋4处，所有权人为被告天和重工，证号为台安房权证字第**、1××9号、1××0号、1××1号；设备，所有权人为被告天和重工，未注明设备内容。上述土地及房屋均办理了抵押登记，原告取得被告天和重工的土地和房屋的他项权利证书，土地他项权证书为：台土他项（2013）第209号；房产他项权证为：台安房他证字第××号、20××15号、20××16号、20××17号。抵押的机器设备在台安县工商行政管理局办理了动产抵押登记。2014年12月23日，原告与被告天和重工签订《贷款展期协议》一份。主要约定：原告作为贷款人，被告天和重工作为借款人及担保人，因被告天和重工不能偿还上述借款本金及利息，被告天和重工作为担保人，同意就贷款展期事项，继续提供被告天和重工与原告于2013年12月20日签订的《抵押合同》所约定的担保。展期内借款金额为8400万元，原合同借款期限一年，现展期期限为一年，自2014年12月23日至2015年12月23日，贷款展期内月利率6‰。担保方式为抵押担保，被告天和重工以房屋所有权及土地使用权及机器设备为抵押物，为原合同和本次贷款展期协议项下的全部债务提供抵押担保，抵押担保存续期间至被担保的债权诉讼时效届满之日。还约定，本协议为原《流动资金借款合同》和《抵押合同》的补充协议，除本协议已有约定外，原《流动资金借款合同》和《抵押合同》中的条款均继续有效。2013年12月5日，被告陈**天为原告出具《个人连带责任保证书》一份。主要约定：鉴于原告与被告天和重工签订的《流动资金借款合同》8400万元，被告陈**天自愿为被告天和重工的债务提供连带责任保证，担保的主债权为借款合同项下的贷款本金8400万元整和利息及其他一切有关费用，保证方式为连带责任保证。保证期间自借款合同履行期限届满后两年，自2014年12月25日至2016年12月25日。2014年12月23日，被告陈**天为原告出具《个人连带责任保证书》一份，2016年7月7日，被告陈红为原告出具《个人连带责任保证书》一份，该两份保证书主要内容与陈**天第一次出具的保证书内容基本一致，保证范围为借款合同及展期协议项下的借款本金8400万元，保证期间约定为自展期协议履行期限届满后两年，自2015年12月23日至2017年12月23日。上述贷款逾期后，原告分别于2016年1月11日，同年5月6日，2017年1月17日、同年6月12日向被告天和重工、陈**天、陈红发出到（逾）期贷款催收通知书，内容为：截止2017年5月21日尚欠原告借款本金及利息10280万元，被告天和重工、陈**天、陈红最后一次在贷款催收通知书上盖章签字时间为2017年6月12日。2017年6月30日，被告天和重工作为借款人和担保人与原告签订《贷款补充协议》一份，主要约定：被告天和重工因不能偿还2013年12月20日与原告签订的《流动资金借款合同》及展期协议项下的借款本金及利息，被告天和重工向原告申请重新确定借款期限并调整贷款利率，被告天和重工同意继续提供2013年12月20日签订的《抵押合同》所约定的担保，并确认原合同项下的借款截止2017年5月21日尚欠原告借款本金8400万元，利息18800000元，变更后的期限自2017年6月30日起至2018年6月30日，贷款利率为月利率6‰。被告天和重工以土地、房屋所有权及机器设备为原合同及本协议项下的全部债务提供抵押担保，抵押权的存续期间至被担保的主债权诉讼时效届满之日。本协议为原合同和抵押合同的补充协议，除本协议已明确约定外，原合同和抵押合同中的条款继续有效。同日，被告天和重工作为借款人，被告陈**天、陈红作为担保人，与原告签订《贷款补充协议》一份。主要约定：被告天和重工因不能偿还2013年12月20日与原告签订的《流动资金借款合同》及展期协议项下的借款本金及利息，被告天和重工向原告申请重新确定借款期限并调整贷款利率，在被告陈**天、陈红同意就被告天和重工所述事项继续提供2014年12月23日签订的《个人连带责任保证书》所约定的担保前提下，达成补充协议，被告天和重工确认原合同项下的贷款截止2017年5月21日尚欠原告借款本金8400万元，利息18800000元，变更后的期限自2017年6月30日起至2018年6月30日，贷款利率为月利率6‰。被告陈**天、陈红作为保证人，对被告天和重工在原合同及本协议项下的全部债务承担连带保证责任，保证期间为本协议项下的债务履行期限届满之日起两年，自2018年6月30日至2020年6月30日。本协议为原合同和《个人连带责任保证书》的补充协议，除本协议已明确约定外，原合同和《个人连带责任保证书》中的条款继续有效。原告为本案诉讼支付5万元律师费，并提供了支付5万元费用的增值税专用发票。本院认为，原告与被告天和重工签订的《流动资金借款合同》《抵押合同》、《贷款展期协议》、《贷款补充合同》，原告与被告陈**天、陈红签订的《贷款补充合同》，被告陈**天、陈红作为保证人为原告出具的《个人连带责任保证书》，均是各方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，内容合法有效，本院予以确认。原告向被告天和重工发放8400万元贷款，后原告又根据被告天和重工申请，于2014年12月23日与被告天和重工签订《贷款展期协议》一份，对该笔贷款进行展期，展期贷款金额为8400万元。贷款展期到期后，2017年6月30日，原告分别与被告天和重工、陈**天、陈红签订《贷款补充协议》，就上述贷款8400万元予以延期至2018年6月30日。贷款到期后，被告天和重工拖欠原告借款本金8400万元及利息未还，截止2019年3月21日，拖欠利息、复利、罚息合计32724758.26元（其中利息22149120元，复利4843478.26元，罚息5732160元），已经构成违约，应当承担偿还借款本金及利息的责任。原告请求被告天和重工偿还借款本金8400万元及截止2019年3月21日利息、复利、罚息合计32724758.26元的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。关于被告天和重工、陈**天、陈红提出复利、罚息没有法律依据，不同意承担一节。因原告与被告天和重工签订的借款合同中对于复利、罚息均有明确约定，故对被告天和重工、陈**天、陈红提出的此项抗辩理由，因无事实及法律依据，本院不予支持。关于原告主张对该笔贷款的抵押物享有优先受偿权的诉讼请求。原告提供了与被告天和重工签订的《抵押合同》、抵押物他项权利证书、动产抵押登记书。《抵押合同》担保的主债权为借款本金8400万元及利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等），因债务人/被担保人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用。原告提供的抵押物清单为被告天和重工的房产、土地及机器设备，均办理了抵押登记。根据《中华人民共和国担保法》第五十三条“债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿”的规定，故对原告要求对被告天和重工抵押的房屋、土地、机器设备享有优先受偿权的请求，因具有事实和法律依据，本院予以支持。关于被告天和重工、陈**天、陈红辩称贷款展期后应当重新办理抵押登记，没有重新办理抵押登记，抵押担保责任应予免除一节。《贷款展期协议》约定被告天和重工、陈**天、陈红同意就被告天和重工贷款展期事项继续提供担保，被告天和重工为抵押人，以房屋所有权、土地使用权及机器设备为抵押物，为被告天和重工在原合同和本次贷款展期协议项下的全部债务提供抵押担保。被告陈**天、陈红作为保证人，对被告天和重工在原合同及本协议项下的全部债务承担连带保证责任，《贷款展期协议》及《贷款补充协议》的借款数额与《流动资金借款合同》中的借款数额没有变化，仅是对借款期限的延长，《贷款展期协议》中被告天和重工提供抵押物与《流动资金借款合同》中约定的抵押物内容一致，担保的期限明确约定为抵押权的存续期间至被担保的债权诉讼时效届满之日，被告天和重工提供的抵押物已经办理了抵押登记，双方无需再重新办理抵押登记。故对被告天和重工、陈**天、陈红提出的此项抗辩理由，因无事实及法律依据，本院不予支持。关于原告主张由被告陈**天、陈红对被告天和重工该笔贷款承担连带偿还责任的诉讼请求。2013年12月5日、2014年12月23日，被告陈**天为原告出具《个人连带责任保证书》，2016年7月7日，被告陈红为原告出具《个人连带责任保证书》，均约定被告陈**天、陈红自愿为被告天和重工的债务提供连带责任保证，担保的主债权为借款合同项下的借款本金8400万元整和利息及其他一切有关费用，保证方式为连带责任保证。保证期间自借款合同履行期限届满后两年。贷款逾期后，原告分别于2016年1月11日、同年5月6日，2017年1月17日、同年6月12日向被告天和重工、陈**天、陈红发出到（逾）期贷款催收通知书，被告天和重工、陈**天、陈红最后一次在贷款催收通知书上盖章签字时间为2017年6月12日。2017年6月30日，被告陈**天、陈红与原告签订《贷款补充协议》中约定，被告陈**天、陈红作为保证人，对被告天和重工在原合同及本协议项下的全部债务承担连带保证责任，保证期间为本协议项下的债务履行期限届满之日起两年，自2018年6月30日至2020年6月30日。故对原告主张由被告陈**天、陈红对被告天和重工的借款本金及利息承担连带保证责任的诉讼请求，因具有事实及法律依据，本院予以支持。关于原告主张对被告天和重工提供的抵押物享有优先受偿权及要求被告陈**天、陈红承担连带保证责任的顺序一节。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”的规定。本案中，原告与被告天和重工、陈**天、陈红并未约定实现担保物权的顺序，因此，原告应当先就被告天和重工抵押的财产行使债权，不足清偿部分，再由被告陈**天、陈红承担连带保证责任。关于原告主张由各被告共同承担本案律师费5万元的诉讼请求。原告为本案诉讼支付5万元律师费，并提供了《委托代理合同》、支付5万元费用的增值税专用发票。被告天和重工与原告签订的《流动资金借款合同》对承担律师费有明确约定，被告陈**天、陈红出具的个人连带责任保证书中亦约定承担借款本金和利息及其他一切有关费用，故对原告主张由被告天和重工、陈**天、陈红共同承担律师费5万元诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、第二百零五条“借款人应当按照约定的期限支付利息”、第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款”、第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”、《中华人民共和国担保法》第六条“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为”、第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证”、第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”、第三十三条第一款“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物”、第五十三条第一款“债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼”、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”、第一百九十五条“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条“人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利”的规定，判决如下：一、被告辽宁天和重工有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告鞍山银行股份有限公司借款本金8400万元及利息（截止2019年3月21日，利息、复利、罚息合计32724758.26元，从2019年3月22日起至款付清之日止，按照借款合同约定和全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息）；二、如被告辽宁天和重工有限公司未按期履行本判决第一项还款义务，原告鞍山银行股份有限公司对被告辽宁天和重工有限公司用于抵押的房产、土地、机器设备（详见抵押物清单）经拍卖或者变卖后在担保金额的范围内享有优先受偿权；三、被告陈**天、陈红对原告鞍山银行股份有限公司行使对被告辽宁天和重工有限公司抵押的房产、土地、机器设备优先受偿后不足部分承担连带清偿责任；四、被告陈**天、陈红在承担保证责任内容后，有权向被告辽宁天和重工有限公司追偿；五、被告辽宁天和重工有限公司、陈**天、陈红共同给付原告鞍山银行股份有限公司支出的律师费5万元。如果被告辽宁天和重工有限公司、陈**天、陈红未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费625428元，由被告辽宁天和重工有限公司、陈**天、陈红共同负担。因此款原告鞍山银行股份有限公司已垫付，被告辽宁天和重工有限公司、陈**天、陈红在履行上述给付义务时加付此款给原告鞍山银行股份有限公司。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长  王延军审判员  许爱军审判员  顾书宇二〇二〇年四月二十六日书记员  王 娇