内蒙古鄂尔多斯市康巴什区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内0603民初1494号 原告：天津京铁火车头足球俱乐部有限公司，统一社会信用代码91120116735444294R，现住天津开发区泰达火车站站内。 法定代表人：王某。 委托诉讼代理人：程某，天津天子渡律师事务所律师。 被告：内蒙古友泰新能源有限公司，统一社会信用代码911506913290005406，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市总部经济孵化大厦406-408。 法定代表人：邱某。 原告天津京铁火车头足球俱乐部有限公司（以下简称天津京铁公司）与被告内蒙古友泰新能源有限公司（以下简称友泰公司）合同纠纷一案，本院于2019年10月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭（网络开庭）进行了审理。原告天津京铁公司的委托诉讼代理人程某及被告友泰公司的法定代表人邱某（网络方式）到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告天津京铁公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告友泰公司向原告返还定金633，369.37元；2.判令被告友泰公司向原告支付违约金524，000元；3.判令被告支付自2017年6月30日至起诉之日迟延履行利息140，000元，并支付至实际给付之日止。上述三项诉讼请求合计金额：1，297，369.37元；4.本案诉讼费由被告承担。开庭审理过程中，原告将第二项诉讼请求金额524，000元变更为522，000元，将第三项诉讼请求金额140，000元变更为128，000元。事实与理由：2016年8月18日，原告与被告友泰公司签订《工矿产品购销合同》。2016年9月12日，原告向被告友泰公司支付定金2，000，000元，被告友泰公司未能按照《工矿产品购销合同》的约定向原告提供货物，为此，原告和被告友泰公司于2017年6月16日签订《协议》和《债权转让协议》，约定被告友泰公司向原告返还定金633，369.37元以及支付未交货货品总价5%的违约金，共计522，000元。但截至起诉之日，被告友泰公司未按照《协议》和《债权转让协议》的约定向原告返还定金和支付违约金。原告认为，被告友泰公司未向原告返还定金和支付违约金的行为已经违反约定，构成违约，应当承担违约责任，并支付迟延履行利息。因此，为维护原告的合法权益，特向贵院提起民事诉讼，请求贵院判如所请。 被告友泰公司辩称，1.认可原告的第一项诉讼请求；2、对《工矿产品购销合同》的公章不认可，不是被告公司的公章，也没被告公司人员的签名。 原告天津京铁公司为证明其诉讼主张向本院提交的证据及被告友泰公司的质证意见如下： 第一组证据：《工矿产品购销合同》原件一份，拟证明：原告天津京铁公司和被告友泰公司之间为买卖合同关系。被告友泰公司质证称，对该组证据的真实性不认可，且合同中的公章不是被告公司的公章，且没有被告公司的工作人员在合同上签字，当时是邱某负责该业务的谈判，在谈判过程中没有涉及到5%违约金的内容即合同第八条第2项的内容；双方签订协议后由于出现了合同第十一条约定的不可抗力因素是2015年5月份因煤炭限产，煤炭价格上涨，不能按照原合同约定的价格进行供煤，所以双方解除了该份协议。 第二组证据，《协议》原件一份，拟证明：友泰公司同意向天津京铁公司支付违约金524，000元，协议中被告方的签字是邱某本人。被告友泰公司质证称，该协议是被告公司办公室主任郭亚丽签订的，因该协议加盖了被告公司的公章，对公章无异议，对合同约定的5%的违约金有异议。 第三组证据：收据两支原件、银行承兑汇票复印件，拟证明：天津京铁公司向友泰公司支付了定金2，000，000元的事实。被告友泰公司质证称，对该组证据的真实性及证明问题均认可。 第四组证据：《债权转让协议》《声明》原件各一份，拟证明：友泰公司同意向天津京铁公司返还定金633，369.37元。被告友泰公司质证称，对该组证据的真实性认可，对证明问题认可，该证据《声明》中加盖的公章是被告公司的公章。 第五组证据：苏州仲裁委员会不予立案通知书原件一份，拟证明：约定仲裁机构无管辖权。被告友泰公司质证称，对该组证据的真实性认可，对证明问题认可。 被告友泰公司未向本院提供证据。 对上述证据，本院认证意见如下：被告友泰公司对原告提供的第一组证据不认可，对加盖在《工矿产品购销合同》中被告公司印章有异议，对第二组证据第二条关于被告友泰公司向原告天津京铁公司赔偿未交货品总价5%的违约金条款不认可,原告天津京铁公司认为《协议》中被告方的签字由邱某所签，被告友泰公司认为是由郭亚丽所签。经审查，《协议》中被告方的签字由郭亚丽所签，对此本院予以确认；《协议》第二条约定是根据《工矿产品购销合同》第八条第二款约定了违约条款，且原被告双方及案外人内蒙古友泰新能源有限公司北京分公司签订的《债权转让协议》也是根据《工矿产品购销合同》所签订，因此本院认为，被告未提供相反证据不能否定，原告提供的《工矿产品购销合同》的真实性，故本院对《工矿产品购销合同》《协议》予以采信，因被告友泰公司对第三、四、五组证据无异议，且内容真实，证据来源合法，与本案具有关联性，故本院予以采信。 本院经审理认定事实如下：2016年8月8日，被告友泰公司作为供方与原告天津京铁公司作为需方签订了合同编号为YH-HCT-20160808号《工矿产品购销合同》，合同第一条约定，供货品名为高炉喷吹用烟煤，含税总金额为10，440，000元。第三条约定供方保证在2016年8月20日前所有货物集港完毕，并于2016年8月28日前送达到江苏沙钢集团海力码头大轮舱底交货。第七条约定，合同签订后，需方预付货款的20%作为定金需方在货物装船前付清80%的货款（函20%的定金），供方将80%货款的17%增值税发票开给需方。余下货款待需方厂家江苏沙钢验收合格后，根据需方提出的结算单（附张家港商检报告和江苏沙钢集团（或其下属公司）出具的价格调整依据）5个工作日内付清尾款，供方开具剩余17%增值税发票给需方（所付货款以6个月银行承兑方式支付）。质量指标不达标的扣价，供方按扣价后的结算金额开具发票，因供方超期交货、不履行合同、弄虚作假等给需方造成经济损失，供方给予需方的赔偿，开具金额不做调整。第八条第2款约定，供方应按时交货，如因供方原因不能按期交货的，需方有权单方面解除合同，如需方解除合同的，供方应在两个工作日内给予需方未交货值的5%作为违约金并退回需方所支付的货款。如需方不解除合同的，延期3天以内，按未交货金额的1‰/天进行赔偿；延期超过3天的，按未交货金额的1.5‰/天进行赔偿；供方超过交货期30天（不含30天）以上未不足合同基数的，需方终止合同，并以合同基数为标准，供方给予需方未交货值的5%作为违约金；第4款约定，如因供方不按合同履行或不履行，影响需方厂家生产而造成其他损失的，由供方补偿损失给需方。因供方供货产品质量原因，给需方厂家生产造成损失的，所有损失均由供方承担。第九条约定，如发生异议，双方协商解决，协商不成，双方均可向合同履约地仲裁委员会提起仲裁。第十一条第1款约定，如在合同执行期间发生地震、台风、沉船、航道堵塞等不可抗力导致合同无法正常履行的，需及时通知对方，并在15天内提供证明，经核实属实的可以部分或全部免责。除外双方还约定了质量要求、技术标准，质量、数量验收标准及方法、煤炭交货价格等内容进行了具体约定。合同签订后原告天津京铁公司于2016年9月9日以承兑汇票方式向被告友泰公司预付了2，000，000元定金，被告友泰公司当日收到该款。 2017年6月16日，原告天津京铁公司作为甲方与被告友泰公司作为乙方就双方签订的《工矿产品购销合同》因乙方未按时交货签订了一份《协议》，协议约定，第一条：乙方承诺本协议签订后于2017年6月30日前向甲方退还其预付的2，000，000元定金。第二条：因乙方未按时供货导致了该《工矿产品购销合同》无法履行，根据《工矿产品购销合同》第八条第二款之约定并经双方协商，乙方向甲方赔偿未交货品总价5%的违约金，共计人民币524，000元，并承诺本协议签订后于2017年6月30日前向甲方支付完毕。第四条：根据《工矿产品购销合同》第八条第四款之约定并经双方协商后一致确认，若乙方在约定时间内向甲方清偿所欠款项，则甲方放弃《工矿产品购销合同》第八条第四款所约定的事项。若乙方未约定时间内清偿，则甲方继续按照《工矿产品购销合同》第八条第四款的约定追究乙方的违约责任。原、被告双方在《工矿产品购销合同》和《协议》中约定的总价分别为10，440，000元、10，480，000元，庭审中经双方核实均认可合同总价为10，440，000元，本院对合同总价10，440，000元予以确认，故《协议》第二条违约金金额应为522，000元。 2017年6月16日，原告天津京铁公司作为甲方与被告友泰公司作为乙方、案外人内蒙古友泰新能源有限公司北京分公司作为丙方就《工矿产品购销合同》中乙方欠退甲方所支付定金2，000，000元事宜签订了一份《债权转让协议》，协议第一条约定，甲、丙双方一致确认,截止本协议签署之日，甲方欠丙方应付款项共计1，366，630.63元，丙方因此享有对甲方的债权。第二条约定，鉴于丙方是乙方的分支机构，且乙方于2017年1月1日向甲方发布声明表示，自2017年1月1日起承接甲丙双方的债权债务。现三方一致同意，将丙方对甲方享有的债权转移至乙方，用于冲抵乙方对甲方所欠的债务。协议签署生效后，丙方对甲方所享有的债权消灭，乙方对甲方所欠的债务经冲抵后为633，369.37元。甲乙双方签订的《工矿产品购销合同》中所涉及的违约金及其他违约条款执行2017年6月6日签订的《协议》。除外双方还约定了陈述、保证和承诺等其他内容。 另查明，2019年9月4日，原告天津京铁公司作为申请人以被告友泰公司作为被申请人向苏州仲裁委员会申请仲裁。2019年9月9日，苏州仲裁委员会以仲裁协议无效为由作出了（2018）苏仲不字第124号不予受理通知书。 本院认为，2016年8月8日，原告天津京铁公司与被告友泰公司签订的《工矿产品购销合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同约定履行权利义务。原告天津京铁公司按照合同约定向被告友泰公司支付了定金2，000，000元，被告友泰公司应按约定向原告天津京铁公司提供货物；因被告友泰公司未按合同履行供货义务，导致双方签订的《工矿产品购销合同》无法继续履行，原被告双方又签订了一份《协议》，协议明确约定，被告友泰公司应向原告天津京铁公司返还2，000，000元定金并承担524，000元违约金，该协议内容真实有效，双方应按协议内容履行，后原告天津京铁公司、被告友泰公司与案外人内蒙古友泰新能源有限公司北京分公司之间签订了《债权转让协议》，将案外人内蒙古友泰新能源有限公司北京分公司债权转让给被告友泰公司，抵充原告天津京铁公司对被告友泰公司的债权1，366，630.63元，该债权转让协议，真实有效。被告抗辩《工矿产品购销合同》中未约定违约金条款内容与事实不符，本院不予支持，故原告要求被告退还定金633，369.37元，支付违约金522，000元，本院予以支持。关于原告天津京铁公司要求被告友泰公司支付迟延履行利息128，000元的请求，虽然双方未对迟延履行利息进行明确约定，但原被告双方在《协议》中约定了定金的退还时间，被告友泰公司未按期退还剩余定金的行为属于违约行为，因此，本院支持被告友泰公司以633，369.37元为基数，从2017年7月1日起至实际给付之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率向原告天津京铁公司支付利息。因自2019年8月20日起，中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，从2017年7月1日至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率分段累加计算的利息为86，476.03元,2019年8月20日至2019年9月15日止参照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息为1，944.09元，利息共计88，420.12元，超出部分本院不予支持。633，369.37元为基数从2019年9月16日至实际付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息的请求，不违反法律规定，本院予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条，《最高人民法院关于中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告内蒙古友泰新能源有限公司于本判决生效之日起十日内向原告天津京铁火车头足球俱乐部有限公司退还定金633，369.37元，并支付违约金522，000元及利息88，420.12元，合计1，243，789.49元；支付以633，369.37元为基数，自2019年9月16日至实际给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息; 二、驳回原告天津京铁火车头足球俱乐部有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16，296元，被告内蒙古友泰新能源有限公司负担15，994元，原告天津京铁火车头足球俱乐部有限公司负担302元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。 审 判 长 林    慧 审 判 员 赛罕德力格尔 人民陪审员 闫  鏴  文 二〇二〇年七月二十六日 书 记 员 刘    静 法条链接： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 《最高人民法院关于中华人民共和国民事诉讼法的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供相应的证据证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。