黑龙江省牡丹江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑10民终99号上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司，住所地长春市二道区。负责人：杨万武，该公司总经理。委托诉讼代理人：武利飞，黑龙江博学律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：吕秀香，女，1962年4月16日出生，住黑龙江省鸡西市梨树区。委托诉讼代理人：潘恩东，黑龙江正义律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司（以下简称吉林平安保险公司）因与被上诉人吕秀香机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省东宁市人民法院作出（2019）黑1024民初1000号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吉林平安保险公司的委托诉讼代理人武利飞、被上诉人吕秀香的委托诉讼代理人潘恩东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吉林平安保险公司上诉请求：1.撤销原判，改判吉林平安保险公司不赔偿吕秀香119021.29元；2.一、二审诉讼费用由吕秀香承担。事实和理由：1.双方已经就此次交通事故协商一致，达成赔偿协议，由吕秀香签字确认，吉林平安保险公司按照协议内容支付了全部赔偿款，现吕秀香起诉要求赔偿，应证明协议具有法定可撤销事由或无效事由，否则该协议对双方均具有约束力，吉林平安保险公司无需再支付其协议之外的赔偿费用；2.吕秀香提交的鉴定意见系单方委托，鉴定建材未经吉林平安保险公司质证，鉴定程序不合法，鉴定结论不客观。鉴定意见书作出日期在双方赔偿协议签订之前，足以证明吕秀香对自身权利及赔偿费用均明知且自愿与吉林平安保险公司达成赔偿协议。鉴定时机不符合鉴定规范要求，应当医疗终结期满后才能进行司法鉴定。庭审中，一审法院要求吉林平安保险公司7日内提交书面鉴定申请，吉林平安保险公司按照要求提交申请，说明一审法院同意重新鉴定，但一审法院在未对吉林平安保险公司进行答复的情况下直接作出判决明显不当；3.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，误工损失计算至定残前一日，本案中，吕秀香自受伤至定残前一日计算务工损失应为114日，不应支持360日的误工损失；4.一审法院认定吕秀香无业，并按照农林牧渔行业工资标准计算误工费，且根据庭审中自认事故发生在农村，吕秀香在农村务农，主要收入来源于农村，其未提交城镇户籍证明，故伤残赔偿金不应按照城镇标准计算，应按照农村标准计算。吕秀香辩称，鉴定意见系交警部门依法委托作出的，程序合法，结论有效，应当作为定案依据；对于吉林平安保险公司主张的赔偿协议有异议，吕秀香从未与吉林平安保险公司达成过赔偿协议，该协议对于吕秀香不具有法律拘束力。原审法院判决得当，请求二审法院驳回上诉，维持原判。吕秀香向一审法院提出诉讼请求：1.吉林平安保险公司赔偿吕秀香医疗费50294.49元、伙食补助费9000元、营养费9000元（当庭变更为3600元）、护理费28890元、误工费55296元、伤残赔偿金116764元、鉴定费1500元、交通费400元、精神抚慰金4000元，以上合计275144.49元，扣减已给付的123400元，应再赔偿吕秀香各项损失151744.49元；2.诉讼费由吉林平安保险公司承担。一审法院认定事实：2018年6月29日12时50分许，杨文超驾驶吉AKQ339号大众牌小型轿车沿S206省道行驶至闹枝沟林场金融服务站门前处时，与路边行人吕秀香相撞，造成吕秀香受伤的交通事故。事发后，吕秀香被送至东宁市人民医院进行治疗，经诊断为重型闭合性颅脑损伤、弥漫性轴索损伤、脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、多发腔隙性脑梗塞、左眼眶内侧壁骨折、腰3椎体右侧横突骨折、左侧第7肋骨不全骨折，共住院90天，花费医疗费49894.49元。吕秀香住院期间由其朋友刘振维进行护理，刘振维无固定工作。经东宁市公安交警大队事故认定，杨文超承担事故全部责任。经东宁市交警大队委托，牡丹市博受医院司法鉴定所对吕秀香伤情做出鉴定，吕秀香伤残达九级，误工日为伤后360日，需一人护理180日，需营养期限120日。吕秀香系城镇居民，在鸡西市梨树区居住，平时在当地煤矿捡煤、装车、在建筑施工队当小工，事发前在东宁市闹枝沟村捡木耳。杨文超驾驶的吉AKQ339号大众牌小型轿车在吉林平安保险公司处投保了交通事故强制保险和第三者责任商业保险，商业保险金额为500000元。事故发生后，吉林平安保险公司已赔偿吕秀香123400元。诉讼中，双方协商确定交通费为270元，吕秀香要求营养费按3600元计算。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。案外人杨文超驾驶机动车发生交通事故，造成吕秀香身体伤害，负事故全部责任，应当承担侵权责任。案外人杨文超与吉林平安保险公司之间的交强险合同及第三者责任商业保险合同意思表示真实、内容合法，为有效合同。对吕秀香的损失应首先由吉林平安保险公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分在商业保险限额内予以赔偿。关于吕秀香的损失。吕秀香的医疗费49894.49元、交通费270元、住院伙食补助费9000元、营养费3600元、鉴定费1500元、伤残赔偿金116764元，在法律保护范围内，一审法院予以支持。吕秀香无固定收入，平时靠打工维持生活，一审法院确定以全省上年度农业在岗职工工资标准计算吕秀香的误工费，数额为30502.80元（360天×84.73元/天），吕秀香起诉超过此数额的部分，一审法院不予支持。吕秀香伤后由其朋友刘振维护理，刘振维没有固定收入，一审法院确定以全省上年度居民服务行业职工平均工资确定护理费的标准，吕秀香主张护理费28890元，在法律保护范围内，一审法院予以支持。本次事故，造成吕秀香伤残九级，给吕秀香的身心带来了极大伤害，且杨文超负事故的全部责任，一审法院酌情确定精神抚慰金为2000元，吕秀香起诉超过此数额的部分，一审法院不予支持。上述损失共计242421.29元，由吉林平安保险公司负责赔偿，扣除已给付的123400元，还需给付119021.29元。综上，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效之日起十日内给付吕秀香医疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、护理费、误工费、交通费、鉴定费、精神抚慰金等合计119021.29元；二、驳回吕秀香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3335元，减半收取1667.50元，由吕秀香负担359.60元；由中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担1307.90元。二审期间，吉林平安保险公司为支付其上诉请求向本院提交道路交通事故赔偿协议书一份、照片打印件一份。意在证明：2018年11月19日吕秀香与车主及驾驶人通过吉林平安保险公司三方达成赔偿协议，吕秀香的代理人（本案护理人员刘振维）向吉林平安保险公司提供了吕秀香的身份证原件，并拍照留存，三方约定保险公司一次性赔偿123400元，本次交通事故一次性结案，双方均放弃其他索赔权利及相关诉权，如再产生后续费用由吕秀香自行负担。吕秀香质证认为，形式要件没有异议，赔偿协议书有异议，赔偿协议内容是刘振文代吕秀香与杨文超、孙红娜达成，并不是吕秀香的真实意思表示，吕秀香并没有授权刘振维签订事故赔偿协议及确定赔偿协议数额，刘振维代为签署的行为未得到吕秀香的事后追认，对杨文超与孙红娜的签字，因吕秀香并没有参与，无法确认，该协议是在杨文超、孙红娜与刘振维之间签署，该协议不具有任何法律拘束力，保险公司也不能据此抗辩拒绝赔偿。本院认证认为，形式要件予以确认，但吉林平安保险公司未提供其他证据证实该协议由吕秀香授权刘振维签订或事后得到吕秀香追认，故该协议对吕秀香无约束力,对该份证据本院不予采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。”本案中，吉林平安保险公司未提供证据证实刘振维签订交通事故赔偿协议经吕秀香授权或事后得到吕秀香追认，故该赔偿协议对吕秀香不发生法律效力，吉林平安保险公司主张不再支付赔偿协议之外的费用无事实依据，本院不予支持。关于司法鉴定意见书是否应作为本案赔偿依据的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”、第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”本案中，牡丹江博爱医院司法鉴定所及鉴定人员具有相应的鉴定资质，本案鉴定结论有相应的依据,不存在程序违法的情形，吉林平安保险公司请求重新鉴定依据不足，故一审法院将该司法鉴定意见书作为本案的赔偿依据并无不当。关于误工费计算的问题。《最高人民法院人身损害赔偿司法解释》第二十第第三款：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，吕秀香系城镇居民，无固定工作，平时在当地煤矿捡煤、装车、在建筑施工队当小工，无法确定近三年平均收入情况，一审法院参照全省上年度农业在岗职工工资标准计算吕秀香误工费并无不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，吕秀香于2018年6月29日发生交通事故，2018年10月22日牡丹江博爱医院司法鉴定所评定为伤残等级九级，其误工时间应为交通事故发生日至评定伤残前一日，应为114天，误工费应为9659.22元（114天×84.73元/天）。结合吉林平安保险公司应赔偿吕秀香医疗费49894.49元、交通费270元、住院伙食补助费9000元、营养费3600元、鉴定费1500元、伤残赔偿金116764元、护理费28890元，精神抚慰金2000元以及扣除已给付123400元，吉林平安保险公司应赔偿吕秀香98177.71元。综上所述，吉林平安保险公司的上诉请求部分成立，本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销黑龙江省东宁市人民法院作出（2019）黑1024民初1000号民事判决；二、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司赔偿吕秀香各项损失合计98177.71元，此款于本判决生效后十日内给付；三、驳回吕秀香其他诉讼请求。一审案件受理3335元，由中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担2167.42元，由吕秀香负担1167.58元。二审案件受理3335元，由中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担2751.04元，由吕秀香负担583.96元。本判决为终审判决。审判长  钱大龙审判员  杜 敏审判员  周晓光二〇二〇年四月十日书记员  李维嘉附：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；