河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫9001民初8790号原告：王云英，女，1940年12月5日出生，汉族，住济源市。委托诉讼代理人：吴秋栓，济源市方圆法律服务所法律工作者。被告：济源市神州旅行社有限公司，住所地：济源市文昌中路鸿运楼三楼。法定代表人：张争争，总经理。委托诉讼代理人：史姣姣，河南愚公律师事务所律师。委托诉讼代理人：王小莉，河南愚公律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司，住所地：郑州市西太康路121号。负责人：彭永恒，总经理。委托诉讼代理人：周国森，河南春秋律师事务所律师。原告王云英与被告济源市神州旅行社有限公司（以下简称神州旅行社）等旅游服务合同纠纷一案，本院于2019年10月21日立案后，依法追加中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司（以下简称财保郑州市分公司）为被告，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告王云英的委托诉讼代理人吴秋栓、被告神州旅行社的委托诉讼代理人史姣姣，被告财保郑州市分公司的委托诉讼代理人周国森到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告王云英向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿原告医疗费8151.83元、护理费20159.7元（新疆住院期间护工费用7020元、原告儿子护理费3378.78元、济源市人民医院住院期间护理费1751.96元、出院后护理费8008.96元），住院伙食补助费2050元、营养费2100元（住院期间营养费820元、出院后营养费1280元）、残疾赔偿金34200.97元、精神损害抚慰金2万元、交通费11911.5元、病历复印费182元、住宿费3250元、物损费7500元、鉴定费1900元，共计111406元。事实与理由：原告等23人作为旅行者与神州旅行社于2017年8月6日签订《团体境内旅游合同》，神州旅行社向原告等23人提供旅游服务，双方确定旅游线路为新疆天山十日游，行程时间为2017年8月9日-2017年8月18日，约定每人2500元，儿童不满14岁每人2100元，合计52300元。并约定不同意改变其他线路出团，不同意旅行社委托其他旅行社履行合同等相关事项。到达新疆后，神州旅行社违反约定，不但改变旅行线路，安排原告等37人乘坐郑琦驾驶的新疆众驰旅游汽车有限公司（以下简称众驰旅游汽车公司）的新Ａ×××××号大型普通客车，当行驶至省道324线64公里加100米处，因郑琦操作不当，导致车辆驶下南侧路基发生侧翻，造成原告等多人受伤。经富蕴县公安交警部门处理，认定郑琦负事故全部责任，原告等人不负事故责任。众驰旅游汽车公司新Ａ×××××号大型普通客车在中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司(以下简称中华联合保险乌鲁木齐分公司)购买有保险。原告受伤后，先后在富蕴县人民医院、新疆医科大学第六附属医院、济源市人民医院住院治疗，期间被告仅支付了少量费用，未尽到赔偿责任，故提起诉讼。被告神州旅行社辩称：原告选择旅游服务合同纠纷进行诉讼，应当追加中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司和中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司作为被告参加诉讼，并由保险公司先行承担理赔责任。按照合同约定，其公司只应承担违约责任，请依法处理。被告财保郑州市分公司辩称：本案系旅游服务合同纠纷，在旅行合同中众驰旅游汽车有限公司单方发生交通事故，且作为旅行辅助者，应当作为第三人参加诉讼，原告的伤残等级系案外人中华联合财产保险公司乌鲁木齐分公司申请鉴定，鉴定时其公司并未参与诉讼，鉴定结论对其公司不具有约束力，应重新鉴定。本案赔偿标准应当适用事故发生时的相关赔偿标准计算赔偿损失。此外，本案系合同纠纷依法不应计赔精神损害抚慰金，其公司没有过错，也不应承担相关诉讼费用。原告提供的证据有：1、《团队境内旅游合同》1份，证明与被告神州旅行社签订了旅游合同。2、《富蕴县公安局交通警察大队道路交通事故认定书》一份。3、富蕴县人民医院医疗证明书1份、新疆医科大学第六附属医院住院病历21张、济源市人民医院住院病历9张。4、济源市人民医院住院患者费用清单8张、票据1张证明花费医疗费4051.83元、河南省门诊收费票据1张（支出放射费140元），合计4191.83元。5、新疆增值税普通发票2张，证明因伤购买医用外固定支架花费3000元、轮椅花费960元，合计3960元。6、航空运输电子客票行程单6张，保险费3张，证明原告受伤后其儿子、孙子去护理、看望，支出交通费10140元。7、新疆贴心陪护服务有限公司收据1份，证明原告从新疆医科大学第六附属医院到火车站支付租车护送费400元。8、新疆增值税普通发票1张，证明原告住院期间另1人护理，原告儿子住宿费3250元。9、洛阳鑫正法医临床司法鉴定所鉴定意见书1份，证明原告伤情构成9级伤残。10、洛阳鑫正法医临床司法鉴定所医疗评估意见书1份，证明原告出院后的护理期限、营养期限分别为64天。11、河南省增值税普通发票2张，证明支付鉴定费1900元。12、新疆增值税普通发票2张、证明支出复印病历费182元。13、济源克井镇大社村居委会出具的证明2份，证明王云英有5个子女，分别为范平怡、范天平、范天义、范素芬、范天喜。另外需要说明的是：1、原告2017年9月28日从新疆返回洛阳时火车票丢失，从新疆乌鲁木齐至洛阳火车票价格871.5元，2、原告因伤情需要租车，故从洛阳租救护车到济源费用500元，票据丢失，原告手镯价值7500元，在该事故中丢失，上述损失应当予以赔偿，另外，本案主张的费用不含被告在新疆住院期间责任方已经支付过的相应费用。经质证，神州旅行社对证据1认为与其公司的合同内容在部分细节不一致，但不影响双方之间的旅游合同关系，对证据2、4、5、7、8、9、10、11的真实性无异议，对证据3认为应当审查原告的全部住院病历，对证据6认为不属于原告本人支出的交通费，证据12认为加盖的公章不清楚，应当进行审查后确定，证据13应当进行审查后确定。此外，应对原告要求赔偿项目的合理性进行审查，以便确定应否赔偿。被告财保郑州市分公司的质证意见与神州旅行社一致，但对证据9、10认为其公司未参与，对其公司没有约束力。被告神州旅行社提供的证据有：《团队境内旅游合同》1份，认为虽与原告提供的证据1部分细节上有出入，但不影响双方之间的旅游合同关系。经质证，同行旅游人员李青贤（另案原告）庭审中表示，当时组团是其组织联系的人员，签订合同时是被告公司经理张争争去其家签订的，其只签了名，其他合同内容都是空白的，应以其持有的合同为准。本院认证如下：原告提供的证据1系与被告神州旅行社提供的《团队境内旅游合同》，神州旅行社虽提出两份合同细节上存在异议，但不否认双方之间的合同关系，应当以原告持有的合同文本为准，对原告提供的1予以认定。证据2、4、5、7、8、9、10、11被告对真实性无异议，均予认定。证据3、6、12、13经本院审查，具有真实性，予以认定。被告财保郑州市分公司虽对证据9、10鉴定结论提出异议，但该鉴定结论是在诉前经本院委托后进行的诉前鉴定，涉案相关人员参与，可以作为有效证据使用，被告财保郑州市分公司该异议，本院不予采纳。根据原、被告陈述，依据有效证据，本院确认案件事实如下：原告等23人与神州旅行社于2017年8月6日签订《团体境内旅游合同》，神州旅行社向原告等23人提供旅游服务，双方确定旅游线路为新疆天山十日游，行程时间为2017年8月9日-2017年8月18日。在旅游的过程中，2017年8月15日原告等人被安排乘坐郑琦驾驶的众驰旅游汽车公司新Ａ×××××号大型普通客车，途中发生交通事故，原告等30多人受伤，该事故经富蕴县公安交通警察处理，作出富公交认字【2017】第8号道路交通事故认定书，认定郑琦操作不当导致车辆驶下南侧路基发生侧翻，负事故全部责任，原告等乘坐人不负事故责任。当天原告等人被送到新疆富蕴县人民医院救治，诊断为：腰4椎体爆裂性骨折等，后转入新疆医科大学第六附属医院诊断为：腰1椎体压缩性骨折，腰4椎体爆裂性骨折，腰3椎体左侧横突骨折。××搭桥术后，心功能II级，原发性高血压3级，右侧枕叶脑梗死。在该院行内固定术，出院医嘱：避免腰部损伤。门诊随访，平卧休息3个月，住院期间I级护理，住院27天，于2017年9月11日出院。2017年9月14日原告到济源市人民医院住院治疗，诊断为：腰椎骨折术后，其他诊断为：××。入院后完善相关检查，予以对侧处理卧床休息，积极行肢体功能锻炼，抗凝药物治疗，预防下肢深静脉血栓形成。出院医嘱：预防感染、血栓，正规抗骨质疏松，避免摔倒，双下肢肌肉收缩锻炼，腰背肌功能锻炼，戴腰部支具少量下床行走，定期复查，在该院住院14天后好转出院，医嘱陪护1人。诉前经中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司申请，经本院委托，原告伤情经洛阳鑫正法医临床司法鉴定所鉴定，2018年6月27日作出洛鑫正司鉴所【2018】临鉴字第501号鉴定意见书，认定王云英因交通事故导致第1腰椎椎体压缩性骨折、第4腰椎椎体爆裂性骨折，椎体明显变扁，构成9级伤残。经本院委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所鉴定，2019年8月12日作出洛鑫正司鉴所【2019】医评字第345号医疗评估意见书，王云英出院后护理期限为44-64天，营养期限为44-64天，原告共计支出鉴定费1900元，病历复印费182元，上述合计2082元。王云英的各项损失依据相关证据及有关标准计算如下：医疗费为在济源市人民医院支出4051.83元，原告在郑州大学洛阳中心医院检查（鉴定期间）支出拍片费140元。在新疆住院期间购买医用外固定支架花费3000元、轮椅车支出960元，上述合计8151.83元。护理费根据病历医嘱住院期间陪护1人，经审核为：原告在新疆住院期间按新疆当地陪护人员1名计算护理费，根据当地法院参照在岗职工平均工资水平计算（76709元/年÷12个月÷30天×27天）5753元。在济源市人民医院住院14天，根据鉴定结论原告出院后的护理期限为44-64天，按74天计算【按照2019年河南省居民服务业和其他服务业年均收入45677元计算（45677元÷365天×74天）】9261元。上述护理费合计15014元。原告住院期间的住院伙食补助费每天按照规定标准50元计算住院期间41天为2050元。营养费住院期间计算41天，根据鉴定结论原告出院后的营养期限为44-64天，计算60天，合并计算101天每天20元为2020元。残疾赔偿金根据2019年河南省城镇居民年可支配收入标准计算为（34200.97元×5年×20%）34200元。原告的交通费有郑州至乌鲁木齐之间的机票6张，保险费3张，根据相关规定经本院审核认定，因事故发生后，考虑到原告家属心情急切急于赶往新疆，故前去新疆处理及护理的人员计算1人交通费，计算机票1人为1740元加保险费30元，计算1770元，返程计算2人火车票，按照单程软卧价格814.5元计算2人为1629元，另原告提出在新疆前往火车站由新疆贴心陪护服务有限公司派救护车送往车站，支出费用400元，在洛阳××济源市租用救护车费用500元，原告系腰部受伤客观上不能坐立，原告雇佣救护车，确属需要，予以支持，上述交通费合计4299元，超出部分不予支持。原告要求住宿费，提供的住宿费票据显示住院天数25天，总计3250元。考虑到王云英一家三人在该事故中同时受伤，需要三名陪护人员，确需住宿休息，故住宿费3250元在本案中予以计赔，其他案件不再计赔。原告提出的手镯价值7500元在事故中丢失，衣服在医院被剪掉，损失200多元现金，要求赔偿7500元，但未提供手镯的购买发票，且手镯已经不存在，价值难以确定，且上述损失系原告陈述，考虑到原告衣物等实际情况，本院酌情确定2500元，超出部分，不予支持。王云英的女儿范素芬、范平怡在本次事故中一同受伤，范素芬、范平怡另案处理。被告中华联合保险乌鲁木齐分公司在第一次庭审中提供的证据有：25笔付款银行流水，证明事故发生后，其公司向富蕴县人民医院支付46万元，新疆医科大学第六附属医院支付184752元，向众驰旅游汽车公司支付23万元，其中支付另案原告范平怡在新疆医疗费9万元。审理中，原告因以旅游服务合同纠纷主张诉权，撤回了对被告新疆众驰旅游汽车有限公司、郑琦、中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司的起诉。神州旅行社在被告财保郑州市分公司购买有旅行社责任保险（保单号PZFW201741010094E00132），每次事故责任保险200万元，每人责任限额70万元。本院认为，原告与被告神州旅行社之间存在旅游合同关系，原告作为旅游者以人身受到伤害提起本案旅游纠纷诉讼，根据《合同法》第一百二十二条“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责”的规定，本案存在责任竞合，对于侵权构成的违约行为，原告有权选择神州旅行社承担合同之诉的违约责任或侵权之诉的侵权责任。原告选择神州旅行社承担合同违约责任，符合法律规定。为保障旅游者的合法权益，国家强制旅游经营者投保旅行社责任保险，本案系交通事故造成的人身伤害，按照旅行社保险责任条款第三条的规定，被告财保郑州市分公司作为保险人应当按照保险合同约定承担保险责任。原告的损失有医疗费8151.83元、残疾赔偿金34200元、鉴定费用2082元、住院伙食补助费2050元、营养费2020元、护理费15014元、交通费4299元、住宿费3250元、其他财产损失2500元，共计73566.83元。另原告要求赔偿精神损害抚慰金，因原告以旅游业服务合同纠纷主张诉权，被告承担的是违约责任，故该项请求，本院不予支持。因被告神州旅行社在被告财保郑州市分公司购买有责任保险，该事故属于保险理赔范围且不超出保险限额，故应当由被告财保郑州市分公司在保险限额内承担保险理赔责任。因原告损失保险限额已足以赔偿原告损失，故被告神州旅行社不再承担赔偿责任。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条，《中华人民共和国保险法》第十三条、第十四条、第十七条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十一条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司在判决书生效后十日内支付原告王云英73566.83元。二、驳回原告王云英的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2377元，原告负担677元，被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担1700元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。审 判 长  王小奇人民陪审员  赵士杰人民陪审员  赵元霞二〇二〇年六月二十四日书 记 员  吕林倩