广东省广州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）粤01执异279号申请执行人：深圳市一达通企业服务有限公司。住所地：深圳市南山区粤海街道科苑南路（深圳湾段）3239号阿里云大厦S2号楼301。法定代表人：张阔，该司总经理。委托诉讼代理人：曾思婷，广东诺为律师事务所律师。委托诉讼代理人：林霞，广东诺为律师事务所律师。被执行人：广州市喜妮威皮具有限公司。住所地：广州市花都区狮岭镇振兴花屋北街东七巷2号。法定代表人：彭力。第三人：胡军，男，1973年9月12日出生，汉族，住贵州省瓮安县。委托诉讼代理人：罗建辉，广东品杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：可俊跃，广东品杰律师事务所律师。第三人：彭力，男，1971年8月29日出生，汉族，住湖南省澧县。在本院执行申请执行人深圳市一达通企业服务有限公司（以下简称一达通公司）与被执行人广州市喜妮威皮具有限公司（以下简称喜妮威公司）代理合同纠纷一案【案号：（2019）粤01执4953号】，申请执行人一达通公司向本院提出书面申请，请求本院追加第三人胡军、彭力为（2019）粤01执4953号执行案件的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并对该案进行了听证，现已审查终结。申请执行人一达通公司认为：申请执行人与被执行人之间的代理合同纠纷一案一案，经深圳国际仲裁院于2019年7月19日作出了（2019）深国仲裁2123号裁决书。申请人于2019年8月20日就上述裁决书向贵院申请强制执行，执行案号为（2019）粤01执4953号。此后，由于喜妮威公司暂无可供执行的财产，贵院于2019年11月11日作出了终结本次执行程序的裁定。现申请人查询喜妮威公司工商内档资料得知，喜妮威公司为自然人独资的有限责任公司，彭力系其现法定代表人及唯一股东，现因喜妮威公司财产不足以清偿裁决书所确定的债务，且彭力的个人财产与喜妮威公司的财产存在混同情形，故申请执行人根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条的规定，申请人执行人追加彭力作为（2019）粤01执4953号执行案件的被执行人，并对裁决书中喜妮威公司的债务承担连带清偿责任。另外，胡军系申请执行人与喜妮威公司合作期间的股东及法定代表人，胡军作为喜妮威公司的前股东，为躲避债务，将其未进行实际出资的股权转让给彭力的行为已严重损害了申请执行人作为债权人的合法权益。因此，申请执行人现根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的规定追加胡军作为（2019）粤01执4953号执行案件的被执行人，并对裁决书中喜妮威公司的债务承担连带清偿责任。综上，请求法院依法追加彭力、胡军为（2019）粤01执4953号执行案件的被执行人，彭力对深圳国际仲裁院作出的（2019）深国仲裁2123号仲裁裁决中喜妮威公司的债权承担连带清偿责任；申请执行人一达通公司提交下列证据：1.（2019）深国仲裁2123号《裁决书》，拟证明被执行人喜妮威公司与申请执行人之间的债权债务关系真实存在；2.（2019）粤01执4953号《执行裁定书》，拟证明被执行人喜妮威公司无可供执行的财产；3.《国家企业信用信息公示报告》；4.《广州市喜妮威皮具有限公司内档资料》，证据3-4拟证明（1）被执行人喜妮威公司系一人有限责任公司，彭力系其法定代表人及唯一股东；（2）被申请人胡军将其未进行实际出资的股权转让给彭力；5.《广州市喜妮威皮具有限公司内档资料》，拟证明出资额从50万增资到100万，100万注册资本胡军和彭力均未实际缴纳。第三人胡军答辩称：不同意申请人追加胡军伟为被执行人对喜妮威公司的债务承担清偿责任。第一，根据申请书上写明申请人申请追加胡军作为被执行人所依据的法律是人民法院关于民事执行、变更、追加规定的第十九条，其中关于第十九条最核心的是被执行人财产不足以清偿法生效法律文书确定的债务，其中股东未履行未依法履行出资义务的，因此认缴期限届满，仍不履行出资义务，才可以认定为该种情形。但是申请人两次提交的材料，我方对真实性予以认可，工商内档材料第56页显示胡军属于认缴出资，变更之后的认缴出资100万，之前是50万，认缴出资的期限是2026年3月25日，也就是胡军在转让将公司的股份转让给第三人彭力的时候，出资的期限并未届满，所以并不能根据最高院的变更追加规定第19条，将胡军作为被执行人予以追加。第二，申请人与广州市喜妮威皮具有限公司的债务，只是公司的债务，胡军已经将公司100%的股权于2018年9月20日转让给了彭力，并且进行了工商登记变更。因此该笔债务与胡军本人已经没有关系，并且转让的时候，双方在股东转让出资合同书第三条特别明确约定：自2018年9月20日止本公司债权债务已核算清楚，无有隐瞒，双方均已认可。从2018年9月20日起，彭力就成为广州市喜妮威皮具有限公司的股东，享有公司的股东权益，也承担相应的责任。第三，根据深圳国际仲裁委的仲裁裁决，申请人与喜妮威皮公司债务的确定的生效的日期是2019年7月19日，但是转让股权在2018年9月20日就已经变更登记了。申请人在申请书里面特别讲到：“胡军作为喜妮威公司的前股东，为躲避债务，将其未进行实际出资的股权转让给彭力”，实际上在转让的时候，这个债务并没有明确，胡军是不知情的。裁决书里面也描述了具体的债务的时间是2019年1月3日,由于广州市花都区税务局回函异常，才导致深圳市税务局第二分局决定不予办理退税，他们才知道税是退不了。综上，请求法院驳回申请执行人异议申请。被执行人喜妮威公司、第三人彭力经本院传唤无正当理由未到庭参加听证，也未提交相关答辩或证据。本院查明，申请执行人一达通公司与被执行人喜妮威公司代理合同纠纷一案，深圳国际仲裁院于2019年7月19日作出（2019）深国仲裁2123号裁决书，裁决：（一）喜妮威公司返还一达通公司已垫付的退税款人民币258722.75元;（二）喜妮威公司向一达通公司支付逾期违约金，逾期违约金以人民币258722.75元为基数，按日万分之六的标准计算，自2019年1月4日起计算至实际清偿完毕之日止，暂计至申请仲裁之日即2019年4月3日为人民币13971.03元；（三）喜妮威公司向一达通公司支付财产保全费人民币1814元、财产保全担保费人民币1500元、律师费人民币3000元；本案仲裁费用人民币18990元，全部由喜妮威公司承担。因喜妮威公司未履行该生效仲裁裁决确定的义务，一达通公司向本院申请强制执行，本院于2019年8月30日立(2019)粤01执4953号案强制执行。在执行中，未发现被执人可供执行的财产，申请执行人亦未能提供被执行人可供执行的财产线索，本院于2019年11月11日作出(2019)粤01执4953号执行裁定书，裁定(2019)粤01执4953号案终结本次执行程序。另查，根据广州市花都区市场监督管理局出具的档案资料显示：喜妮威公司于2015年1月26日成立，类型为有限责任公司（自然人独资）。现法定代表人和股东均为彭力。注册资本100万元。认缴出资时间为2026年3月25日。又查，胡军为喜妮威公司发起人，原法定代表人、股东。认缴出资100万元，认缴出资时间为2026年3月25日。胡军于2018年9月20日于彭力签订《股东转让出资合同》，约定胡军将喜妮威公司100%的股份转让给彭力，转让金为1万元。2018年10月18日，喜妮威公司进行工商变更登记，法定代表人、股东由胡军变更为彭力。本院认为，由于被执行人喜妮威公司未履行生效仲裁裁决确定的义务，且其名下未发现有可供执行的财产，因此，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条的规定：“作为被执行人的一人有限责任公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，股东不能证明公司财产独立于自己的财产，申请执行人申请变更、追加该股东为被执行人，对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持。”由于彭力未到庭参加听证，也未提交证据证明被执行人喜妮威公司的财产独立于自己的财产，据此，申请执行人一达通公司申请追加被申请人彭力为(2019)粤01执4953号执行案被执行人，对被执行人喜妮威公司的债务承担连带责任依法有据，本院予以支持。被执行人喜妮威公司未履行生效仲裁裁决确定的义务，且其名下未发现有可供执行的财产，因此，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”胡军为喜妮威公司发起人，原法定代表人、股东，认缴出资100万元。据查胡军并未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人一达通公司申请追加胡军为(2019)粤01执4953号案被执行人，在未依法出资的范围内承担责任依法有据，本院予以支持。胡军认为其认缴出资尚未到期，不应追加其为该执行案的被执行人的抗辩没有法律依据，本院不予采纳。综上所述，申请人一达通公司要求追加彭力、胡军为(2019)粤01执4953号案被执行人的请求成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第二十条、第三十二条之规定，裁定如下：一、追加彭力为(2019)粤01执4953号案被执行人，对被执行人广州市喜妮威皮具有限公司的债务承担连带责任。二、追加胡军为(2019)粤01执4953号案被执行人，在未依法出资的100万元范围内承担责任。被申请人、申请人对裁定不服的，可以自本裁定送达之日起十五日内向执行法院提起执行异议之诉。审判长     审判长  胡伟东审判员  叶洁靖审判员  李小明二〇二〇年四月二十九日书记员  赖泽钊陈燕霞