湖北省宣恩县人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂2825刑初11号公诉机关湖北省宣恩县人民检察院。被告人张伟，男，1974年10月11日出生于湖北省武汉市汉阳区，汉族，初中文化，务工，现住湖北省武汉市汉阳区。因犯抢劫罪，于1994年5月9日被武汉市汉阳区人民法院判处有期徒刑九年；因犯贩卖毒品罪，于2017年9月14日被武汉市汉阳区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元，于2017年12月10日刑满释放；因犯容留他人吸毒罪，于2018年8月16日被武汉市汉阳区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，于2019年1月29日刑满释放；因涉嫌贩卖毒品，于2019年6月20日被宣恩县公安局刑事拘留，于2019年7月25日被依法逮捕，现羁押于宣恩县看守所。指定辩护人黄再永，湖北宣明律师事务所律师。宣恩县人民检察院以宣检公诉刑诉〔2019〕200号起诉书指控被告人张伟犯贩卖毒品罪，于2020年1月2日向本院提起公诉，本院于2020年1月2日受理后，于2月13日将本案转为普通程序，因新型冠状病毒疫情的影响，于2月15日至4月7日扣除审限，于4月8日中止审理，6月10日恢复审理。本院审查后，认为符合开庭条件，决定开庭审判，依法组成合议庭，于2020年6月15日、7月13日公开开庭审理，宣恩县人民检察院指派检察员丁明出庭支持公诉，被告人张伟及其辩护人黄再永到庭参加诉讼。公诉机关指控被告人张伟实施了以下违法犯罪行为：2019年5月至6月，被告人张伟贩卖毒品海洛因、冰毒共计54.312克。2019年5月21日，张伟在武汉市汉阳区五里汉城小区17栋三单元4楼租住房屋内向周某贩卖毒品海洛因两袋共计32.434克，非法获利人民币15500元；2019年6月20日，张伟被民警抓获时，现场查获麻果18.664克、冰毒0.216克、海洛因2.998克。经鉴定，上述涉案毒品均含有海洛因成分；麻果、冰毒均含有甲基苯丙胺成分。公诉机关为佐证上述事实，向法庭提交了户籍证明、抓获经过、扣押决定书、乘车信息、（1994）阳刑初字第80号刑事判决书、（2017）鄂0105刑初780号刑事判决书、（2018）鄂0105刑初521号刑事判决书等书证；被告人张伟以及另案犯罪嫌疑人谢某、周某、王某、黎某的供述；（恩州）公（司）鉴（理）字[2019]567号检验报告、（恩州）公（司）鉴（理）字[2019]459号检验报告；勘验、检查、辨认、侦查等笔录等证据。公诉机关认为，被告人张伟明知是毒品而贩卖，且贩卖海洛因、甲基苯丙胺达五十克以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。鉴于被告人系累犯和毒品再犯，建议对其判处有期徒刑十五年，并没收个人财产人民币三万元。被告人张伟对指控其犯贩卖毒品罪的罪名和事实均予以否认，认为公诉机关指控其贩卖32.434克毒品的事实，证据不足，不能成立，现场搜出来的毒品不是其身上搜出来的，不能认定为其所有，故应认定其无罪。辩护人黄再永对公诉机关指控贩卖毒品罪不持异议，但是对贩卖毒品的数量有异议，认为公安机关抓获被告人时在现场查获的毒品应认定为非法持有毒品罪，且被告人归案后如实供述基本犯罪事实，其本人也是毒品吸食者和受害者，希望对其从轻处理。经审理查明，2019年5月至6月，被告人张伟贩卖毒品海洛因、冰毒共计54.312克。具体犯罪事实如下：（一）2019年5月21日，张伟在武汉市汉阳区五里汉城小区17栋三单元4楼租住房屋内向周某贩卖毒品海洛因两袋共计32.434克，非法获利人民币15500元。（二）2019年6月20日，张伟被民警抓获时，现场查获麻果18.664克、冰毒0.216克、海洛因2.998克。经鉴定，上述涉案毒品均含有海洛因成分；麻果、冰毒均含有甲基苯丙胺成分。上述事实，有由控辩双方当庭举证、质证，并经本院予以确认的下列证据予以证实：1.物证：华为手机1部，电子秤1台。证实该部手机为被告人使用，宣恩县公安局民警在张伟租住房搜查时，在客厅的茶几上搜出红色药丸3粒、电子秤1台。2.书证：⑴户籍证明四份，证实被告人张伟、另案被告人谢某、周某、黎某的身份情况。⑵抓获经过一份，证实宣恩县公安局办案民警于2019年6月20日在武汉市汉阳区五里汉城小区内将被告人张伟抓获。⑶扣押决定书、扣押清单各一份，证实2019年6月20日宣恩县公安局扣押了张伟持有的药丸11粒（红色10粒，绿色1粒），白色晶体5粒，手机1部；扣押了另案犯罪嫌疑人周某持有的灰白色膏体2包，手机1部。⑷另案犯罪嫌疑人周某乘车信息，证实周某于2019年5月20日从恩施乘火车到武汉。⑸刑事判决书3份，证实被告人张伟的前科情况。3.被告人的供述和辩解：⑴被告人张伟的供述和辩解和同步录音录像，其主要内容为：2019年5月20日凌晨，他用微信告诉“小宜昌”有好东西（好东西就是毒品海洛因），很紧俏，如果有需要可以联系，小宜昌告诉他说过两天就到武汉来，他当时就说别怪到时候没有了，这个事情没有告诉王某，免得一下就没有了，是先通知的小宜昌，小宜昌接着就问是不是比粉笔要好些，他说绝不比粉笔差，粉笔也是白色指海洛因。随后他告诉小宜昌自己的手机电话号码（159××××6643），强调小宜昌别告诉其他人，这个新号是王某用他身份证办理的。小宜昌收到后便说到武汉再联系，并说只要比粉笔好就行。2019年5月20日18时许，小宜昌说已经到汉口了，一会儿就坐车赶到其位于汉阳区五里汉城小区的家里，他因看见女朋友王某与胖子一起注射海洛因，就与王某起了冲突，最后不欢而散，2019年5月21日下午18时许，王某要他联系“小宜昌”来拿货，他联系后，“小宜昌”就找王某拿了货，具体交易不清楚。他平时的微信昵称之前叫“信了你们邪，这专业！”，现在改名叫“永远OK”，微信账户是“ZW27668616”。王某的微信昵称是“王某某妈妈”，其备注“莉姐”，微信号是“wd7506229xx”,小宜昌的微信昵称是“谁明白你得痛”，其备注“小恩施”，微信号是“zs130××××7321”。他从2016年开始吸食麻果。2019年5月20日公安机关随身搜出的药片都是毒品麻果，至于白色晶体都是冰毒约0.2克，均为随身携带准备用于吸食所用的，从家中搜出的毒品都是王某从外面购买，用于供他与王某自己食用。其当庭供述，其与周某聊天内容为：“东西回来了，你什么时候来拿；东西只会好，不会差；你来了，东西不一定保证有给你。”⑵另案犯罪嫌疑人谢某的供述和辩解，其主要内容为：他从2012年开始，在宣恩购卖毒品用于自己吸食。他邀约周某、文某、黎某一起贩卖毒品，他负责买毒品所需资金，周某负责联系武汉那边的卖家和货源，黎某和文某负责贩卖，他给周某等免费提供毒品食用。从2018年10月开始，一共购进了三次冰毒和海洛因，目的是以贩养吸。第一次是2018年10月，购进后分成小包，通过微信贩卖，让黎某送货，给现金的由黎某拿钱后转给他。第二次大概2019年5月12日，在恩施通过银行转账找一个外号叫“尿毒症”的人通过丢包的方式购买了4000多元的冰毒，给黎某2克让他去卖，还未和他结账。第三次是2019年5月18日，周某跟我说武汉那边有货，之后他给周某1000元现金让周某去武汉拿货。5月20日，周某坐车去武汉买毒品，周某向他汇报对方要500元一克，他只出470元每克，后经周某与卖方谈成，他要周某拿30克的货，通过微信给周某转账200元让他在武汉住两天，并给周某分几笔共转了15000元钱。5月21日，周某向他汇报，拿到了货并坐车回宣恩。他的微信号昵称是“垃圾箱旁的喵”，微信号是×××。他从来没有和张某见面，他是2019年5月份左右的时候周某和张哥手机视频的时候，他刚好在旁边，通过周某的手机屏幕里面见到了张哥。张哥，男性，看样子40岁左右，几乎没有了，脸型偏瘦，看到他本人可以认得出来。⑶另案犯罪嫌疑人周某的供述和辩解，其主要内容为：2019年5月18日，武汉卖家张哥称有货，他将此事告知谢某，谢某就让他去武汉拿货。5月20日他坐动车去了武汉，他找到张哥后，试过货后就在微信上和谢某联系，按照谢某说的470元每克成交，谢某于5月21日通过银行转账给他转了15000元，他自己出了500元，拿了不少于32克，共15500元的货。高速公路的车费也是谢某微信转给他的，5月21日晚上他坐大巴车回宣恩，5月22日在椒园下车时被抓获。他帮谢某购买毒品主要是他可免费享用谢某的毒品。他是在武汉喝药时认识的张哥，直接在张哥家里交易的，当时他和张某两人在客厅，张哥拿出毒品海洛因给他，他现场就把现金15500元交给了张哥。他的微信昵称是“谁明白你的痛”，微信账号是“zs130××××7321”。张哥的微信昵称是“信了你们邪！这专业！”，微信号是“ZW27668616”，张哥使用的电话号码为159××××6643。⑷另案犯罪嫌疑人王某（张伟的女朋友）的供述和辩解，其主要内容为：2019年5月21日下午6点多，张伟和“恩施”两个人回到家里，“恩施”背了一个小黑色包包，两人进来后，前两天和张伟吵架了，看见张伟回来，她就进卧室了，然后就听到“恩施”喊张伟出去帮忙拿东西，她听到有关门的声音后，就出来上厕所，她出去就看到“恩施”一个人坐在客厅的椅子上用注射器给自己的手臂注射海洛因，她上完厕所后又回到房间，大概过了一个小时，张伟回来了，就听到张伟跟“恩施”说事情已经办好了，“恩施”就走了，她出卧室就看见张伟手里拿了一叠100元的人民币，其中也有几张50元的人民币，因为和张伟之前吵架了，也没有跟他讲话，之后张伟就出门了。她的微信昵称是“王某某的妈妈”，微信号记不清了。2019年6月20日宣恩县公安局在家中搜查出的毒品，那一贷白色粉末是海洛因，是他吸食所用，其他的那些药丸都是麻果，全部都是张伟的，除开张伟自己会吸食一部分麻果外，大部分张伟都会往外贩卖。⑸另案犯罪嫌疑人黎某的供述和辩解，其主要内容为：经谢某授意，在被抓的前两天，他朝一张建行卡转过15000元钱，那张建行卡是以他父亲黎成凡的名义办理的，这笔钱中有一万元是从农行卡取出来的，这张农行卡一直在谢某手上，当天取完钱他就将卡还给谢某了，另外五千元是谢某给的现金。在他们贩卖毒品过程中，谢某是决策者，平时负责定价和安排具体事宜和筹集购毒资金；周某负责联系武汉的卖家，从武汉带货回来；他、文某、张某2帮谢某贩卖毒品。他的收入基本上靠给谢某毒品。4.鉴定意见：恩施州公安司法鉴定中心检验报告（恩州）公（司）鉴（理）字[2019]567号、459号检验报告，证实送检的编号为“1号”的可疑淡黄色固体取样样品中检出“乙酰可待因”、“6-乙酰吗啡”和“海洛因”成分；送检的编号为“2号”、“4号”的可疑红色药丸取样样品中，编号为“3”的可疑白色晶体取样样品中和编号为“3号”的可疑药丸取样样品均检出“甲基苯丙胺”成分。送检的编号为“①”、编号为“②”的可疑淡黄色固体取样样品中均检出“乙酰可待因”、“6-乙酰吗啡”、“海洛因”成分。5.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：⑴搜查证、搜查笔录、搜查清单各一份，附搜查照片九张，扣押清单一份，证实2020年6月20日，宣恩县公安局民警在被告人张伟位于武汉市汉阳区五里汉城小区17栋三单位4楼进行搜查，侦查人员在客厅的茶几上搜出红色药丸3粒、电子秤1台，在主卧旁边的盒子内发现白色粉末状物体1袋，在次卧内的背包中搜出药丸1袋，其中红色药丸180粒、绿色药丸3粒，张伟本人身份证1张、银行卡5张，并对上述物品进行了扣押。⑵称重笔录二份附照片十四张，证实2019年6月26日，侦查机关对在张伟处搜出的疑似毒品海洛因、麻果和冰毒进行编号称重，1号袋内疑似海洛因重2.998克；2号袋的三颗红色疑似麻果重0.27克；3号袋内红色与绿色麻果重1.018克，冰毒重0.216克；4号袋内的红色疑似麻果及绿色麻果重17.376克。2019年5月22日，在周某确定后称重，1号袋重2.503克，2号袋重29.931克。⑶抽样提取笔录二份附照片九张，2019年6月26日，侦查机关对编号为1、2、3、4号袋内的称重过的疑似毒品抽取样本，1号抽取0.828克；2号全部抽取；3号抽取麻果0.36克，病毒全部抽取；4号袋内抽取0.713克。2019年5月24日11时20分至5月24日11时40分，对周某所持有的物品抽样送检。于编号为1号的物证袋中提取1.62克，于编号为2号的物证袋中提取1.407克。⑷电子证据提取笔录，附照片41张，证实2019年5月22日，宣恩县公安局民警在宣恩县公安局办案区以照相的方式提取了周某持有的华为牌手机与谢某、张伟、黎某的微信聊天记录共41张，其中被告人周某与张伟、黎某的聊天内容与上述被告人的供述相互印证。⑸指认笔录，附照片四张，证实周某于2019年6月20日，指认了在武汉市五里汉城小区17栋401号张伟租住房客厅内的餐桌边用现金在张伟处购买了15500元的海洛因。⑹张伟于2019年6月21日的辨认笔录，证实张伟在12张不同男性正面免冠照片中辨认出9号就是2019年5月21日到其位于武汉市汉阳区五里汉城小区家中购买毒品海洛因的男子，即周某。⑺王某于2019年6月28日的辨认笔录。证实王某在12张不同男性正面免冠照片中辨认出6号就是2019年5月21日到张伟家中购买毒品海洛因的男子，即周某。⑻周某于2019年7月19日的辨认笔录。证实周某在12张不同男性正面免冠照片中辨认出9号就是其在武汉购买毒品卖家“张哥”，即张伟。⑼现场勘验笔录，附现场示意图二张、照片十张，证实周珊在张伟处购买毒品的中心现场位于湖北省武汉市汉阳区五里汉城小区17栋三单元4楼张伟现租住的房屋内客厅。上述证据由公诉机关提交并经庭审质证，来源合法有效，内容客观真实，且能相互印证，应当予以确认。针对被告人张伟及其辩护人提出的辩护意见评判如下：在庭审中，被告人张伟申请非法证据排除，并向本院提交了排除非法证据的申请材料要求排除其在侦查机关的供述。经审查，决定对被告人张伟第一次（2019年6月21日12时07分至2019年6月21日16时41分）、第二次（2019年6月21日18时44分至6月21日18时51分）、第三次（2019年7月25日15时58分至7月25日16时09分）供述的证据收集合法性进行调查，公诉机关在庭审中向本院提交了被告人张伟在侦查机关供述时的同步录音录像光盘和被告人张伟入看守所前的体检表、宣恩县民族医院影像科检查报告单、宣恩县民族医院血液检验报告单、宣恩县民族医院彩色超声报告单、心电图，以证实公安机关对被告人张伟讯问时没有刑讯逼供。本院认为，公诉人提交的证据，对被告人提出的关于非法证据排除的申请作出了合理解释，故对被告人张伟提出排除其供述的意见本院不予认定。被告人以现场搜出毒品不是其所有的辩解及辩护人以现场查获的毒品应认定为非法持有毒品罪的辩护意见。根据最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般应认定为其贩卖的毒品。对于有吸毒情节的贩毒人员，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。因此，该辩解和辩护意见与庭审查明事实和法律规定不符，本院不予采纳。但是辩护人提出被告人归案后如实供述基本犯罪事实，其本人也是毒品吸食者和受害者，希望对其从轻处理的辩护意见与庭审查明事实和法律规定相符，本院予以支持。本院认为，被告人张伟明知是毒品而贩卖，且贩卖海洛因、甲基苯丙胺达54.312克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人张伟犯贩卖毒品罪的罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。被告人张伟曾因毒品犯罪被判处过有期徒刑以上刑罚，刑满释放后不满五年再次犯贩卖毒品罪，属于累犯且是毒品再犯，依法对其从重处罚。现根据被告人张伟犯罪的事实，情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项，第三百五十六条、第六十五条、第四十五条、第四十七条、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，没收个人财产人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年6月20日至2034年6月19日止;财产刑限本判决生效后十日内缴纳。）二、对被告人张伟违法所得人民币一万五千五百元，予以追缴，被告人张伟的黑色华为手机一部、电子秤一台予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周 颖人民陪审员  龙安桃人民陪审员  龚光荣二〇二〇年八月四日书 记 员  吕 航