山东省寿光市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0783民初1581号 原告：潍坊世纪嘉铭商业发展有限公司。住所地：寿光市石马路**。统一社会信用代码：913707837774326387。 法定代表人：朱红然，经理。 委托诉讼代理人：郝光全，山东联邦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：秦彩雯，山东联邦律师事务所律师。 被告:张道永，男，1982年3月22日生，汉族，住寿光市。 委托诉讼代理人：朱东坡，山东鲁祥律师事务所律师。 第三人：寿光群利置业有限公司。。住所地：寿光市渤海路**统一社会信用代码：91370783780752026U。 法定代表人：王卫东，经理。 原告潍坊世纪嘉铭商业发展有限公司与被告张道永、第三人寿光群利置业有限公司债权人代位权纠纷一案，本院于2020年4月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告潍坊世纪嘉铭商业发展有限公司的委托诉讼代理人郝光全、秦彩雯、被告张道永的委托诉讼代理人朱东坡到庭参加诉讼，第三人寿光群利置业有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告潍坊世纪嘉铭商业发展有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令被告将缴纳给第三人的购房款120000元支付给原告并支付利息（2010年11月29日起按中国人民银行公布的同期同类贷款利率支付利息至全部清偿之日）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2009年11月6日,原告同寿光群利置业有限公司签订了《房地产楼宇包销合同》，该合同第四条约定：本案商业房包销总金额为88810000元，后原告已将全部包销款支付寿光群利置业有限公司，本案被告张道永以按揭贷款的方式购买了本案原告包销的房屋，现尚欠第三人购房款120000元，根据原告同寿光群利置业有限公司的约定，超过包销款的部分第三人应返还原告，但因第三人怠于行使对被告的到期债权，致使原告超过包销款的溢价款部分无法实现，根据《中华人民共和国合同法》73条的规定，特诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 被告张道永辩称，1、因原告承诺为被告办理的银行贷款和组织第三人与被告签订商品房买卖合同事宜至今均未办理，由此被告应付第三人的剩余房款数额至今并未确定，故第三人并未享有对被告的到期债权且第三人也从未向被告主张过享有到期债权；2、涉案房产所在楼盘为烂尾项目，现经被告了解，原告已多人次起诉该楼盘的大批购房者，并已取得大量生效判决和部分房款，由此原告无充分证据证明还享有对第三人的到期债权，而原告诉称的溢价款没有合同约定。 第三人寿光群利置业有限公司未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、2009年11月6日，第三人（甲方）与原告（乙方）签订《房地产楼宇包销合同》一份，约定：由原告包销第三人开发建设的“寿光群利商住中心”商业用房地上第一层（除去北、南、西部分临街商铺）、地上、地上第**、地下第**简称本案）；包销期限自本合同生效之日起至2010年10月1日止。在包销期内，原告对本合同约定范围内的商品房享有依法自主销售的权利，同时第三人在此期限不再自行或委托第三方销售；双方商定本合同商业房的包销总金额暂定为8881万元人民币，按建筑面积计算折合每平方米为4093元；对于包销房款的支付，合同约定：1、本合同签订后三个工作日内支付第三人人民币500万元，作为履约保证金；2、2009年12月31日前原告支付第三人包销款1500万元；3、2010年2月5日前原告支付第三人包销款3000万元；4、2010年5月30日前原告支付第三人包销款1000万元；5、本案房屋通过竣工验收后三日内原告支付第三人2381万元（12-1#，13#，15#外街商铺，原告应在本合同签订后30日内办理相关按揭手续，首付款在第二款付款中扣除，按揭贷款发放的资金抵扣本期，即第五期应付款项）；6、开始办理包销房产权属证时付500万元。双方还约定：包销期满未销出部分由包销方自行或指定其他自然人认购，甲方应按乙方要求给予办理权属证，或由双方采取其他合法方式使乙方取得包销房产的实际控制所有权。乙方包销房产销售款超过包销金额的，超过部分的税费由乙方承担。双方还对其他事项作出约定。2010年9月30日，原告与第三人在浙江省仙居县就购房总金额超出8881万元的溢价部分如何返还原告进行磋商。后原告与第三人在履行合同过程中发生争议，双方多次诉至法院。山东省潍坊市中级人民法院（2017）鲁07执复3号执行裁定书认定，根据山东省高级人民法院（2012）鲁民一终字第333号民事判决书、山东省高级人民法院（2016）鲁民终字1567号民事判决书确认的内容及潍坊世纪嘉铭商业发展有限公司与寿光群利置业有限公司的执行和解协议，各项相抵后，寿光群利置业有限公司尚欠潍坊世纪嘉铭商业发展有限公司赔偿款1651.6931万元，同时认定原告世纪嘉铭公司已全部履行完案涉包销房产的付款义务。 二、2010年11月7日，被告与第三人签订商品房买卖合同一份（含三个附件），约定：被告从第三人处购买位于寿光市××街××路××楼××号商品房，商品房总价款241457元。合同同时约定了其他事项。其中，合同附件三中对买受人逾期付款违约责任进行了约定：1.买受人逾期支付购房款，逾期应付款按工商银行流动资金贷款利率计算利息，由买受人支付给出卖人作为违约金；2.按揭贷款：Ａ、买受人交清首付款，在签署商品房买卖合同之日起7日内配合办理银行按揭手续，若逾期办理按揭，买受人同意以银行按揭部分资金为基数，按工商银行流动资金贷款利率计算利息，由买受人支付给出卖人作为违约金。Ｂ、若因买受人个人原因不能办理银行按揭的，买受人可选择全额付款或退房，如选择全额付款，买受人应于签订购房合同之日起15天内付清全额房款，如选择退房买受人同意扣除房款5%由买受人支付给出卖人作为违约金。后双方又签订补充协议一份，约定购房款241457元，被告于合同签订当日支付首付款121457元，申请贷款120000元，贷款年限10年，于合同签订之日起7日内配合第三人办理银行按揭等相关手续。被告购买的上述商品房在原告的包销房屋范围内。2010年6月30日，原、被告就涉案商品房签订商铺委托管理合同，约定：该商品房由被告委托原告经营，委托管理期限自2010年10月1日至2015年9月30日；被告在交纳房款时享受一次性返还2010年10月1日至2014年9月30日四年托管收益72437元；自2014年10月1日至2015年9月30日止按照每年24145元的托管收益标准进行支付。双方还约定其他事项。后被告向第三人支付首付款121457元，余款120000元至今未付，亦未从银行办理按揭贷款支付房款。 上述事实，有原告提交的房地产楼宇包销合同、会议纪要、山东省高级人民法院（2012）鲁民一终字第333号民事判决书、山东省高级人民法院（2016）鲁民终1567号民事判决书、潍坊市中级人民法院（2017）鲁07执复3号执行裁定书、商品房买卖合同、商铺委托管理合同及当事人陈述在案为证。 本院认为：原告与第三人之间的房地产楼宇包销合同、第三人与被告之间的商品房买卖合同、原告与被告之间的商铺委托管理合同，均系当事人之间的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强行性规定，该系列合同均合法有效，当事人均应依照合同约定履行各自的义务。本案争议的焦点为原告是否有权提起代位权诉讼。 关于该争议焦点。首先，根据原告与第三人签订的包销合同，超出包销款88810000元的部分应由第三人支付给原告，在原告现已付清第三人的包销款的情况下，第三人负有将超出包销款的溢价部分支付给原告的义务，故原告享有对第三人的合法债权。 其次，根据第三人与被告之间的商品房买卖合同和原、被告之间的商铺委托管理合同，第三人已经将涉案商品房交付被告，且被告将该房屋托管给原告并收取收益，第三人已经完成商品房买卖合同中的交付义务，故被告应当按合同约定支付第三人相应的房屋对价。现被告尚欠第三人购房款120000元未付，亦未办理按揭贷款，虽然商品房买卖合同中未明确约定该120000元的履行期限，但被告与第三人签订买卖合同已达九年之久，被告亦享受托管收益，依据合同法的相关规定，应视为第三人所享有的该债权到期。 再次，因第三人不履行其对原告的到期债务，又不以诉讼或仲裁向其债务人即被告主张其因出卖商品房而享有的120000元到期债权，且该债权不是专属于第三人自身的债权，致使原告的到期债权不能实现，对原告造成损害。 综上，原告有权以自己的名义代位行使第三人对被告享有的债权，故原告要求被告代第三人向其清偿120000元的诉讼请求，本院予以支持，对被告的抗辩意见不予采信。原告另要求自2010年11月29日起至实际给付之日止，以120000元为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率支付利息，符合双方约定，不违反法律规定，本院亦予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第七十三条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第十一条、第十三条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 被告张道永代第三人寿光群利置业有限公司于本判决生效后十日内偿还原告潍坊世纪嘉铭商业发展有限公司120000元，并支付利息（以120000元为基数，自2010年11月29日起至2019年8月19日，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算；自2019年8月20日起至实际给付之日止,按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1350元，保全费1150元，均由被告张道永负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审判员  刘师贤 二〇二〇年九月二十八日 书记员  刘雪梅