湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书(2020)湘0181民初3619号原告：湖南湘龙烟花原材料销售有限公司，住所地浏阳市永和镇金盆村坳上组。法定代表人：童波，总经理。委托诉讼代理人：侯坚，湖南正军律师事务所律师。被告：浏阳市杨花华湘引线厂（普通合伙），经营场所浏阳市杨花乡华园村。执行事务合伙人：张岚。被告：张岚（曾用名张光才），男，1973年7月1日出生，汉族，住浏阳市。被告：刘永胜，男，1970年9月26日出生，汉族，住浏阳市。被告：张才元，男，1969年12月26日出生，汉族，住浏阳市。被告：吴佳佳，女，1987年5月27日出生，汉族，住浏阳市。被告：邱明顺，男，1965年11月21日出生，汉族，住浏阳市。原告湖南湘龙烟花原材料销售有限公司（以下简称“湘龙公司”）与被告浏阳市杨花华湘引线厂（普通合伙）（以下简称“华湘引线厂”）、张岚、刘永胜、张才元、吴佳佳、邱明顺合同纠纷一案，本院于2020年4月13日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告湘龙公司的委托诉讼代理人侯坚，被告兼被告华湘引线厂的执行事务合伙人张岚、被告刘永胜、张才元、吴佳佳、邱明顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湘龙公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令华湘引线厂、张岚、刘永胜、张才元、吴佳佳、邱明顺共同偿还湘龙公司借款本金308510元及利息（利息计算方式：自2019年1月21日起，按月利率2%计算至实际履行之日止，暂计算至2020年4月20日为92553元）；2、请求依法判令华湘引线厂、张岚、刘永胜、张才元、吴佳佳、邱明顺共同承担湘龙公司维权的律师费24000元；3、请求依法判令华湘引线厂、张岚、刘永胜、张才元、吴佳佳、邱明顺承担本案全部诉讼费用，包括但不限于诉讼费、财产保全费、财产保全保险费等。华湘引线厂、张岚均辩称，张岚对借贷一事完全不知情，其没有在借款协议上签字。借款是双方的个人行为，与华湘引线厂无关。至于张岚所签的入股协议，相关款项是转入的公账。张岚当时只是名义上的执行事务合伙人，具体生产和经营都是由刘永胜负责的，后来张岚在华湘引线厂的股份也转让给了刘永胜和张才元。刘永胜辩称，本案款项本来是股金，并不是借款。如果当时其不在借款协议上签字，华湘引线厂就不能开工，所以就同意把股金转为了借款。刘永胜承认有该笔股金，且同意归还，希望湘龙公司减去利息和律师费。张才元辩称，其认同刘永胜所陈述的意见。当时湘龙公司投资的股金已经用作华湘引线厂的建设。如果湘龙公司当时不投资，投资规模可以小一些，其余股东也可以投入较少的资金。但现在厂已经建好了，不可能马上回本。湘龙公司投资仅一年便撤资，其无法理解。且当时是迫于湘龙公司的压力，华湘引线厂要开工，张才元才签了字。2018年湘龙公司还按销售额的3%收取了费用。吴佳佳辩称，湘龙公司投资仅一年就撤资过于儿戏。且当时说是投资款，后来又说是借款，既然是投资就不应是借款。本案不属于民间借贷纠纷。吴佳佳认可本金，但不同意支付利息及律师费。邱明顺辩称，原本华湘引线厂经营不善，邱明顺准备退出。后来由湘龙公司牵头，由其投资购买华湘引线厂20%的股份，邱明顺等股东就接受了。投资后对华湘引线厂进行了整改，后来形势不好，湘龙公司就要求撤资。既然湘龙公司当时是投资，就应该双方共同承担盈利和亏损。但湘龙公司要求把投资款转为借款并计算利息，合伙人不同意厂里就不能开工，其采取的手段令人气愤。邱明顺自身投资已经有9年时间，也没有算过任何利息和收益，现在华湘引线厂有2名合伙人承认并同意归还股资，邱明顺不予反对，此系湘龙公司和刘永胜、张才元之间的事情。本院经审理认定事实如下：2017年1月24日，浏阳市引火线行业协会作为甲方、华湘引线厂作为乙方及湘龙公司作为丙方签订入股协议。协议主要内容包括：1.甲方统筹协调管理经营公司组建、运行及引线生产企业工厂整改及安全生产过程中遇到的问题，向行业主管部门争取政策支持；乙方负责按丙方生产计划组织生产，按丙方统一标准、生产工艺、原辅材料生产产品，确保产品质量，根据客户订单要求全程跟踪生产进度确保在承诺时间内向客户提供优质产品，负责厂内全部生产安全管理等；丙方负责接收客户订单、回收货款、开具道路运输证、调度运输、向各生产集团下达生产计划、掌握乙方工厂出入库情况、向乙方工厂派专职驻厂会计核算生产成本含工资、材料耗用等，向职能部门提供统筹数据为引火线流向倒查提供依据等。2.入股金额、股份比例：丙方决定入109.920万元，占乙方股份比例的20%。经三方代表及专家现场核对确认乙方共120台单线机械，每台机械4.58万元，共计人民币549.60万元。3.协议签订后，乙方应组织原未进行工商登记的全部股东到工商登记机关办理股东变更登记手续，确保全部股东与工商登记的内容一致。丙方支付乙方订金五万元后，乙方应在3个工作日内到工商局办理股东变更手续，由丙方统一协调办理营业执照股东变更手续，乙方工商执照原为个人独资企业或者合伙企业类型的，应全部变更为有限责任公司。4.本协议签订后，丙方支付乙方订金5万元后，全市烟花引线生产企业与丙方办理股东变更手续达90%以上时，2日内由丙方统一时间付款到乙方工厂基本账户或乙方全体股东签字确认指定的唯一账户，账号如下：开户银行：农商行62×××94户名：刘永胜。5.丙方公司运行费用包干，按当月乙方销售总额的3.6%扣除，费用包括丙方公司全部工作人员工资、食宿、租金、水电网络费、上级主管部门协调费、行业协会费用开支、驻乙方保管员、会计工资等，乙方无权干涉丙方包干费用的使用情况，并免费提供丙方派驻保管员、会计食宿，食宿条件、劳保用品，工伤保险、应与乙方其他管理人员一致。乙方协调费用、土地租金、管理工资等包干，费用含管理人员工资、土地租金及按要求应提取的各种安全费用、安全处罚费用、各级含镇、村、组管理费等生产过程中产生的一切协调费用全部包干在内，按工厂生产总量提取给乙方，由乙方包干支付。剩余的原材料耗用、运费、工人生产工资、水电费、机械设备电气线路维修或更换费用、保险费、税收、因安全事故或自然灾害造成的经济损失除保险赔偿外不足部分均按股份比例分摊。6.红利计算方式：红利分为销售红利和生产红利，销售红利计算方式为丙方产品销售价格减乙方产品成本价减丙方包干费用减应交税款剩余为销售红利，生产红利为乙方产品成本价减乙方包干费用减乙方生产过程产生的其他生产成本，红利分配原则为销售红利按全市产能（机械数）平均进行分配，当乙方按丙方要求完成生产任务95%-105%时按平均数进行分配，低于按生产任务完成比例进行分配，乙方如需新增生产任务由丙方书面通知，必须严格按丙方要求组织生产，超额完成当月生产任务105%以上时可按比例享受销售利润，生产红利按股份比例进行分配。7.红利每月核算一次，分配一次，如乙方生产过程中缺少流动资金所需全部原辅材料在货款的范围内可由丙方担保提供。同时，协议三方还对其他事项进行了约定。协议尾部，浏阳市引火线行业协会、华湘引线厂、湘龙公司分别加盖公章，并由法定代表人签字，张岚、刘永胜、张才元、吴佳佳、邱明顺分别在乙方股东及实际控制人处签字予以认可。款项方面，2017年1月13日，湘龙公司向华湘引线厂的执行事务合伙人张岚支付了5万元订金，2017年1月25日，湘龙公司按照协议约定向刘永胜账户支付609520元。协议签订后，湘龙公司和华湘引线厂开始进行合作，华湘引线厂按湘龙公司要求进行生产，湘龙公司还派驻会计到华湘引线厂工作。2018年3月25日，湘龙公司作为甲方与刘永胜、张岚、张才元、吴佳佳、邱明顺作为乙方，华湘引线厂作为丙方签订《入股协议》之解除协议，主要内容为：一、甲方与丙方于2017年1月22日签订《入股协议》实际是甲方与乙方协商，甲方愿意入股丙方公司，乙方予以同意，双方签订《入股协议》（即双方均认可本协议的主体为甲方和乙方，交易的对象为目标公司的股份），双方合作一年有余，现经平等、自愿协商，一致同意解除上述《入股协议》，即甲方同意解除上述《入股协议》，并按原入股时的价格1099200元，将目标公司20%的股份转让给乙方；乙方同意与甲方解除上述《入股协议》，并愿意按上述价格受让甲方转让目标公司20%的股份。本协议签订后，乙方向甲方支付上述全部股份转让价款共计1099200元，乙方承诺在2018年3月10日前付清全部款项。2018年3月27日，湘龙公司（甲方）与华湘引线厂（乙方）及乙方连带责任担保人张才元、吴佳佳、邱明顺签订《借款协议书》，约定：1.甲方自愿出借给乙方人民币549600元用于生产流动资金，借款期限1年，自2018年2月11日至2019年1月20日止。若上述借款乙方能按期归还，则不计算利息，若乙方不能按时归还借款，则从逾期之日起，甲方有权按月3%收取利息。双方一致同意，甲方追讨上述借款所产生的费用，包括但不限于差旅费、诉讼费、财产保全费、强制执行费、律师费（律师费按借款本金加利息总额的6%计算，最低为6000元）等，均由乙方自愿承担。2.乙方指定收款账户如下：开户行湖南农村商业银行，户名：刘永胜，账号：62×××94。3.甲方双方一致同意，甲方可在上述借款到期前3个月开始（即2018年11月20日起），分批次从乙方销售引线产品货款中扣除。4.甲方将借款转账至乙方上述账户之日起，本协议发生法律效力。华湘引线厂、邱明顺、吴佳佳、刘永胜、张才元均在借款人处签字或盖章确认。2019年2月21日，张才元、刘永胜向湘龙公司出具承诺函，内容为：2018年我司收到贵司的借款549599元，应归还日期为2019年1月31日。截止至2019年2月21日，我司已经归还借款241089元，尚欠贵司308510元未归还。我司尚欠贵司的308510元借款，将在2019年5月30日前归还，并同意上述款项从2019年1月31日起按月2%计息。如逾期归还我司自愿承担贵司维权所发生的费用，包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费（按总金额的6%计算，最低6000元）。承诺人：张才元、刘永胜。诉讼中：1.湘龙公司称依据《之解除协议》的约定，华湘引线厂、张岚、刘永胜、张才元、吴佳佳、邱明顺需共同将湘龙公司的投资款659520元予以返还，该协议签订后，华湘引线厂、张岚、刘永胜、张才元、吴佳佳、邱明顺共同向湘龙公司支付了109920元，故华湘引线厂、张岚、刘永胜、张才元、吴佳佳、邱明顺应当返还湘龙公司投资款549600元。另，华湘引线厂、张岚、刘永胜、张才元、吴佳佳、邱明顺因企业生产经营需要资金，经各方同意后，湘龙公司将上述投资款549600元作为借款本金出借给华湘引线厂、张岚、刘永胜、张才元、吴佳佳、邱明顺并签订《借款协议书》，自《借款协议书》签订之日起549600元不再是投资款，而是借款。2.张岚陈述其没有在《之解除协议》、《借款协议书》及《承诺函》上签字，其对借款一事不知情，湘龙公司的款项是转入的华湘引线厂公账，其仅是名义上的执行事务合伙人，实际生产和经营是由刘永胜负责，张岚的股份后来也已经转让给了刘永胜和张才元。3.吴佳佳陈述其已经在2018年11月23日将其在华湘引线厂的全部股份转让给了刘永胜和张才元，该二人自愿承担华湘引线厂的一切债权债务。4.张岚、邱明顺、吴佳佳、刘永胜、张才元均认可华湘引线厂实际上是由张才元、刘永胜负责管理和经营，对外也是由该两人负责。5.吴佳佳、邱明顺、刘永胜、张才元均对在《借款协议书》上签字确认将湘龙公司的投资款转为借款一事表示认可，但均提出其签字是迫于湘龙公司的压力，其不签字华湘引线厂就不能开工生产。刘永胜、张才元、吴佳佳认为本案所涉款项本来是股金，本案不属于民间借贷纠纷，刘永胜、张才元、吴佳佳仅同意归还本金，不同意支付利息及律师费。6.湘龙公司要求六被告支付律师费24000元及为本案财产保全花费的担保费860元，湘龙公司向本院提交了委托代理合同及担保费发票各1份证实其主张。以上事实，有双方当事人陈述、《入股协议》、《之解除协议》、《借款协议书》、浏阳市农村商业银行客户回单、承诺函、委托代理合同、湖南增值税普通发票、股份转让合同等证据证实，经庭审质证，足以认定。本院认为，债务应当清偿。湘龙公司出资659520元至张岚、邱明顺、吴佳佳、刘永胜、张才元合伙投资的华湘引线厂，双方签订了《入股协议》，该协议系各方真实意思表示，合法有效。2018年3月25日，经湘龙公司与张岚、邱明顺、吴佳佳、刘永胜、张才元协商，湘龙公司将其持有的华湘引线厂的全部合伙份额转让给除湘龙公司以外的其他合伙人，并签订《之解除协议》。2018年3月27日，湘龙公司与华湘引线厂、邱明顺、吴佳佳、刘永胜、张才元签订《借款协议书》，约定由湘龙公司出借给华湘引线厂人民币549600元用于生产流动资金，借款期限1年，自2018年2月11日至2019年1月20日止。借期内归还借款则不计算利息，不能按时归还则从逾期之日起，按月3%支付利息并承担追讨上述借款所产生的费用，包括但不限于差旅费、诉讼费、财产保全费、强制执行费、律师费。华湘引线厂、邱明顺、吴佳佳、刘永胜、张才元均在借款人处签字或盖章确认。2019年2月21日，刘永胜、张才元出具承诺函，再次确认华湘引线厂已收到湘龙公司借款549599元，尚欠湘龙公司308510元未归还，同意该款项于2019年5月30日前归还，并自2019年1月31日起按月利率2%计息。上述《之解除协议》、《借款协议书》及承诺函系各方真实意思表示，不违反法律的禁止性规定，合法有效。华湘引线厂、吴佳佳、邱明顺、刘永胜、张才元均在上述协议上签字确认，表明其对将湘龙公司的投资款转为借款一事表示认可，故对湘龙公司要求华湘引线厂、吴佳佳、邱明顺、刘永胜、张才元共同偿还本金308510元的诉讼请求，本院依法予以支持。关于利息，由于双方在借款协议书中有约定，故湘龙公司可自2019年1月21日起按月利率2%主张利息至实际履行之日止。根据《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条“合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿”，第三十九条“合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任”之规定，张岚作为华湘引线厂的合伙人，对于本案所欠款项308510元及利息在华湘引线厂的财产不足以清偿前述债务时,张岚应以其个人的财产进行清偿。对于律师费和保函费，虽然双方在借款协议书和承诺函中有约定，但律师费和保函费不是必须产生的费用，湘龙公司亦未提交充分有效的证据证实其实际支出的律师费用，且本案中支持的利息标准为月利率2%，故对湘龙公司的律师费和保函费请求，本院依法不予支持。诉讼中，张岚、吴佳佳均认为其已将合伙份额转让给张才元和刘永胜，不需再承担相关债务。根据相关规定，退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任，本案中，即使张岚与吴佳佳已经转让相关合伙份额，该二人仍应对华湘引线厂的债务承担无限连带责任，故对张岚、吴佳佳的该点抗辩意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条，《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条、第三十九条、第五十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决如下：一、浏阳市杨花华湘引线厂（普通合伙）、刘永胜、张才元、吴佳佳、邱明顺于本判决生效之日起十日内偿还湖南湘龙烟花原材料销售有限公司欠款本金308510元及利息（利息计算方法：自2019年1月21日起按月利率2%计算至实际履行之日止）；二、浏阳市杨花华湘引线厂（普通合伙）不能清偿上述债务部分,由张岚承担无限连带责任；三、驳回湖南湘龙烟花原材料销售有限公司的其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7676元，减半收取3838元，财产保全申请费2670元，共计6508元，湖南湘龙烟花原材料销售有限公司负担508元，由浏阳市杨花华湘引线厂（普通合伙）、刘永胜、张才元、吴佳佳、邱明顺共同负担6000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  张园园二〇二〇年七月一日书记员  张 箫附相关法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第六条：当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用义务。第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。2、《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条：合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。第三十九条：合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。第五十三条：退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。3、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条：借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。