广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0606民初4269、4957号原告：顺德区大良御洪小食店，住所地广东省佛山市顺德区。负责人：仇志洪，任店长。委托诉讼代理人：冯文东，广东伦教律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯志亮，广东伦教律师事务所实习律师。被告：严锦辉，男，1971年10月19日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。顺德区大良御洪小食店与严锦辉因劳动合同纠纷均不服佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，分别于2020年2月8日、2月25日向本院提起诉讼。本院受理后，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，决定以先起诉的顺德区大良御洪小食店列为原告，以后起诉的严锦辉列为被告，两案合并审理。本案依法由审判员谢琳适用小额诉讼程序独任审判，于2020年4月13日公开开庭审理，原告顺德区大良御洪小食店的委托诉讼代理人冯文东、被告严锦辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由1.劳动仲裁请求：严锦辉申请劳动仲裁，请求裁决顺德区大良御洪小食店向其支付2019年10月1日至11月19日工资6506元、中秋节及国庆节法定节假日加班工资1625元、2019年9月工资差额200元、未签订书面劳动合同二倍工资差额11425元、经济补偿金2100元，并确认双方在2019年8月10日至2019年11月19日存在劳动关系。2.劳动仲裁结果：确认双方在2019年8月10日至2019年11月19日存在劳动关系，顺德区大良御洪小食店向严锦辉支付2019年10月1日至11月19日工资6506元、法定节假日加班工资1625元、2019年9月工资差额200元、未签订书面劳动合同二倍工资差额9660元、经济补偿金2100元，驳回严锦辉其他仲裁请求。3.原告顺德区大良御洪小食店的诉讼请求：原告无须支付被告法定节假日加班工资1625元、2019年9月工资差额200元、未签订书面劳动合同二倍工资差额9660元、经济补偿金2100元，被告承担诉讼费用。4.被告严锦辉的诉讼请求：原告向其支付未签订书面劳动合同二倍工资差额11425元、2019年10月1日至11月19日工资6506元、法定假期加班工资1625元、2019年9月工资差额200元、经济补偿金2100元。以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.双方确认在2019年8月10日至2019年11月19日存在劳动关系；2.双方确认原告应向被告支付2019年10月1日至11月19日工资6506元。本案中，双方举证及本院认证如下：1.原告提交了如下证据：仲裁裁决书及送达回证、劳动合同、劳动仲裁申请书、员工例休表4份、民事裁定书打印件、民事判决书打印件。2.被告提交了如下证据：大头佛员工例休表照片打印件5页、中国银行交易流水明细清单打印件、照片。原告提交的劳动合同并无双方签章，但根据双方在庭审中的陈述，双方曾基于该合同内容进行协商，本院仅对该事实予以确认。原告提交的员工例休表，被告有异议，该些证据并无被告确认，原告又未能佐证该些证据的真实性，故不予采信。原告提交的民事裁定书打印件、民事判决书打印件虽显示被告曾与多家用工主体存在劳动争议纠纷，但与本案无关，故不予采信。原告提交的其他证据，被告对真实性均无异议，可以作为认定本案事实的依据，故予以采信。被告提交的大头佛员工例休表照片打印件5页、照片，原告有异议，被告又未能佐证该些证据的来源及真实性，故不予采信。被告提交的其他证据，原告对真实性均无异议，可以作为认定本案事实的依据，故予以采信。被告向本院申请调取劳动申诉书，但确认该材料仅记载有被告自己的陈述，故该劳动申诉书并不能反映本案双方劳动关系解除的原因，不影响本案事实的认定，故对被告该申请本院不予采纳。对于双方有争议的事项，本院认定如下：1.原告是否应当向被告支付中秋和国庆加班工资1625元及2019年9月工资差额200元。本院经审查后认为，双方对于被告每天的工作时间主张不一，原告主张被告每天工作8小时，被告则主张其从5:30工作至15:00，期间半个小时为吃饭时间，对此，根据双方提交的证据，显示原告对于被告存在考勤记录，但原告作为用人单位，提交的考勤记录不能证实是双方确认的真实的考勤记录，原告应承担相应举证不能的不利后果，本院采信被告的主张，确认扣除就餐时间后，被告每天工作时间为9小时。双方对被告加班工资的计付主张不一，但均未能提交证据证明被告的正常工作时间工资标准。对此，根据双方均确认被告2019年8月10日入职，至2019年8月31日共出勤21天（包括法定休息日7天、正常工作日14天）且当月工资为2933元的事实，根据《广东省工资支付条例》第二十条的规定，结合前述本院确认被告每天工作时间为9小时的事实，经倒推，本院确认被告的正常工作时间工资为1970.43元/月（1970.43元/月÷21.75天×正常工作日14天+1970.43元/月÷21.75天÷8小时/天×正常工作日14天×每天加班1小时×150%+1970.43元/月÷21.75天÷8小时/天×法定休息日7天×每天工作9小时×200%=2933元），且该数额并无低于佛山市在岗职工最低工资标准，故本院以该数额为基数计算被告的工资。根据双方在庭审中的陈述，2019年9月除16日、20日、27日、30日外被告均有正常出勤，则被告2019年9月应得工资为3861.28元（1970.43元/月÷21.75天×正常工作日16天+1970.43元/月÷21.75天÷8小时/天×正常工作日16天×每天加班1小时×150%+1970.43元/月÷21.75天÷8小时/天×法定休息日9天×每天工作9小时×200%+1970.43元/月÷21.75天÷8小时/天×中秋法定节假日1天×工作9小时×300%）。根据本院采信的证据，结合双方在庭审中的陈述，原告已经支付被告2019年9月工资4000元，被告再行要求原告支付2019年中秋节加班工资及2019年9月工资差额200元缺乏事实依据，本院不予支持。根据双方在庭审中的陈述，2019年10月除9日、15日、22日、23日、31日外，被告均有正常出勤，则被告2019年10月应得工资为4161.69元（1970.43元/月÷21.75天×正常工作日15天+1970.43元/月÷21.75天÷8小时/天×正常工作日15天×每天加班1小时×150%+1970.43元/月÷21.75天÷8小时/天×法定休息日8天×每天工作9小时×200%+1970.43元/月÷21.75天÷8小时/天×国庆法定节假日3天×工作9小时×300%）。而仲裁裁决原告支付被告2019年10月1日至2019年11月19日工资合计6860元，其中2019年10月工资为4200元，原、被告双方均对该裁决数额予以确认，故本院认为原告应支付给被告的2019年10月工资4200元中已经包含国庆假期加班工资，被告再行主张属于重复主张，本院对此不予支持。2.原告是否应当向被告支付未签订劳动合同二倍工资差额11425元。本院经审查后认为，根据双方在庭审中的陈述，虽然双方曾就签订劳动合同进行过协商，但最终因对协议内容主张不一，未能协商一致，未能签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，被告于2019年8月10日入职，工作至2019年11月19日，原、被告建立劳动关系，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，但原、被告双方一直未有订立书面劳动合同，原告依法应向被告支付2019年9月10日至2019年11月19日的未签订书面劳动合同二倍工资差额9306元（原告实际支付被告2019年9月工资4000元÷30天/月×21天+双方确认原告应支付被告2019年10月1日至11月19日工资6506元）。3.原告是否应当向被告支付解除劳动关系经济补偿金2100元。本院经审查后认为，被告主张原告于2019年11月19日违法解除双方劳动关系，但对此未能提交证据证明，应承担举证不能的不利后果；原告则主张被告于当天自行离职，但对于被告离职的情形及原因亦未能举证证明。结合原告作为用人单位对劳动关系负有更多管理义务和管理便利的情况，本院推定双方劳动关系于2019年11月19日由原告提出、双方协商一致解除。因被告在2019年8月、11月均非足月工作，故本院按照前述确认的被告2019年9月工资4000元、10月工资4200元计算被告在劳动关系解除前的月平均工资为4100元/月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条的规定，原告应向被告支付解除劳动关系经济补偿金2050元（4100元/月×0.5个月）。裁判结果根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《广东省工资支付条例》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，判决如下：一、确认原告顺德区大良御洪小食店与被告严锦辉在2019年8月10日至2019年11月19日存在劳动关系；二、原告顺德区大良御洪小食店于本判决发生法律效力之日起三日内向被告严锦辉支付2019年9月10日至2019年11月19日的未签订书面劳动合同二倍工资差额9306元;三、原告顺德区大良御洪小食店于本判决发生法律效力之日起三日内向被告严锦辉支付解除劳动关系经济补偿金2050元;四、原告顺德区大良御洪小食店于本判决发生法律效力之日起三日内向被告严锦辉支付2019年10月1日至11月19日工资6506元;五、驳回原告顺德区大良御洪小食店的其他诉讼请求；六、驳回被告严锦辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2020）粤0606民初4269案受理费减半收取5元（原告已垫付），由原告顺德区大良御洪小食店负担。（2020）粤0606民初4957号案受理费减半计算为5元（被告申请免交），本院予以免交。本判决为终审判决。审判员 谢 琳二〇二〇年四月二十日书记员 彭旭妍