福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0206民初2799号 原告：杨凌冰，男，1983年5月20日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区。 委托诉讼代理人：章龙、刘贤松，福建商启律师事务所律师。 被告：张伟光，男，1987年1月11日出生，汉族，住福建省仙游县。 委托诉讼代理人：王子龙、朱玥，北京观韬中茂（厦门）律师事务所律师。 被告：二寸心（厦门）贸易有限公司，住所地福建省厦门市湖里区火炬三路****。 法定代表人：张伟光。 原告杨凌冰与被告张伟光、二寸心（厦门）贸易有限公司（以下简称二寸心公司）合同纠纷一案，本院于2020年4月9日立案后，依法适用简易程序于2020年6月17日公开开庭进行了审理。原告杨凌冰的委托诉讼代理人章龙，被告张伟光委托诉讼代理人王子龙、朱玥到庭参加诉讼。二寸心公司经传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨凌冰向本院提出诉讼请求：1.张伟光、二寸心公司共同向杨凌冰返还投资款80万元及利息（以80万元为基数，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率自2018年1月17日起计算至全部清偿之日止）；2.本案保全费用4766元由张伟光、二寸心公司承担。事实与理由：自2018年1月以来，张伟光口头以投资为由让杨凌冰通过增资方式入股二寸心公司，双方口头约定增资后杨凌冰持有二寸心公司22%的股权。杨凌冰按照张伟光的指示分别于2018年1月17日、2018年4月27日、2018年6月29日、2018年10月12日、2018年10月16日、2018年10月31日、2018年11月9日、2018年11月11日、2018年11月13日通过个人银行账户向张伟光个人账户转账投资款共计80万元。后经杨凌冰查明，二寸心公司成立于2017年1月12日，住所，住所地为厦门市湖里区火炬三路****代表人张伟光，公司注册资本100万元。杨凌冰投资时，出资情况为张伟光认缴出资90万元，持股比例90%，另一股东王健认缴出资10万元，持股比例10%，二者均未实际缴交出资，后张伟光与另一股东王健于2019年6月14日将其合计持有二寸心公司100%的股份变更至深圳求势创新科技有限公司名下，至起诉日仍未实缴。因此，张伟光、二寸心公司并未将杨凌冰的投资款予以增资，二寸心公司未在工商登记部门将杨凌冰登记为股东，未向杨凌冰出具出资证明书，也未通知杨凌冰参加股东大会及参与公司重大决策，杨凌冰没有收到任何的分红，也无法查看二寸心公司基本账目。杨凌冰认为张伟光以投资款名义要求杨凌冰注资，但张伟光、二寸心公司未实际履行双方约定的义务，虽经杨凌冰多次催问，两被告均以各种理由拒绝变更登记，也拒绝返还投资款，导致杨凌冰遭受重大损失，该投资已无实际存在的意义。故张伟光、二寸心公司依法应当承担向杨凌冰返还投资款及资金利息损失的责任。 张伟光辩称，一、张伟光与杨凌冰之间从未就杨凌冰增资方式入股二寸心公司达成协议，实际上双方系属个人合伙关系，连同其他合伙人组成合伙体开展电商贸易活动。1.杨凌冰和张伟光为了共同的事业目的、共享利益、共担风险，最终形成的合伙关系，杨凌冰占有合伙体22%份额。2018年初，张伟光、杨凌冰等人就开展国内电商贸易活动组成个人合伙，使用张伟光银行账户周转经营业务，各方共同出资、共同经营、共享收益、共担风险；2018年10月起，合伙体增加投资投入、新加合伙人，开展国内及开拓国外电商贸易活动，并借用二寸心公司、MAYCREATESDN.BHD.等公司作为经营主体。2018年11月，各方确认合伙体投资估值400万元，杨凌冰累计投入80万元，溢价8万元，合计88万元占有合伙体的22%份额。杨凌冰在2018年11月11日转入张伟光追加10万元合伙投资之时，亦备注“二寸心合伙股权投资款”。故而，张伟光与杨凌冰之间合伙事实并非杨凌冰《民事起诉状》所载：“张伟光口头以投资为由让杨凌冰增资方式入股二寸心公司，双方口头约定增资后杨凌冰持有二寸心公司22%股权”，而系经过多次协商、多次投入，为了共同的事业目的、共享利益、共担风险，最终形成的合伙关系，杨凌冰占有合伙体22%份额。2.杨凌冰实际参与合伙体经营管理活动，审核合伙体相关重要表单、担任马来西亚公司法人及股东、亦参加内部重大决策。张伟光、杨凌冰及其他合伙人组成合伙体经营国内外贸易活动之时，杨凌冰自始参与经营管理，无论系其负责线上销售业务、经合伙体指派担任马来西亚店铺公司法人及股东开展海外贸易，亦或参与二寸心群聊、马来电商群聊、泰国电商群聊、签署相关店铺利润表单、绩效表单等。均可证实杨凌冰参与合伙体的经营管理，且知晓掌握合伙体的全部经营信息、账目材料等。此外，关于合伙体内部重大决策事项，杨凌冰亦自始参与，无论增加投资、新入合伙人、开拓海外市场、重要表单签办、以二寸心名义与求势合并等事宜，杨凌冰均参与决策决议。其中在合伙体以二寸心（厦门）贸易有限公司名义与深圳求势创新科技有限公司磋商合并事宜，杨凌冰系作为引荐人、牵头人参与并负责合并模式协商、合作条款确认、合同风险把控等。故而，杨凌冰所称：“未通知参加股东大会及参与公司重大决策”、“无法查看二寸心公司基本账目”均非事实或不符实际情况。杨凌冰作为合伙体成员，通过不定期、不定地点、不定方式（面谈、钉钉、微信等方式）地参与了合）地参与了合伙体内部的共同协商。3.杨凌冰的80万元款项已用于合伙体经营管理，阶段性利润（如有）亦滚动投入店铺扩大经营，其亦未提出要求实缴到资。杨凌冰的个人合伙全部投资款项80万元，系经合伙体合意后陆续转入张伟光帐上的，并作为经营款项连同其他合伙人款项一并予以使用。合伙体的投资款项，均用于国内店铺、国外店铺的正常经营使用、人事管理成本、开设海外公司及海外仓库备货费用等，如有经营所得亦经合伙体合意继续投入到店铺中。此外，实际上基于现有数据体现，合伙体通过张伟光账户以工资的名义向各合伙人自2018年11月起每月固定预先支付阶段性利润5000元。杨凌冰明知合伙体系借用二寸心公司、MAYCREATESDN.BHD.等公司的名义开展国内、外贸易经营活动，合伙人投资款项均投入实际经营中，现阶段无需实缴到资，其亦未要求张伟光就二寸心公司实缴到资。综上，张伟光与杨凌冰、其他合伙人之间形成事实的个人合伙关系，并共同经营电商贸易活动，各合伙人的投入均用于实际的经营管理之中。故而，杨凌冰要求张伟光及二寸心（厦门）贸易有限公司返还投资款80万元及利息，无事实与法律依据，应予以驳回。二、杨凌冰全程参与合伙体以二寸心公司与深圳求势创新科技有限公司（以下简称求势公司）协商及合同确定，并在合并协议签约后，张伟光与杨凌冰签署股权代持协议。2019年4月29日，杨凌冰作为引荐人、牵头人即开始积极撮合合伙体与求势公司进行合作合并，并在2019年5月及6月初，多次参与主导协商合并事宜、合并条款制定。最终于2019年6月11日，促成合伙体以“张伟光团队”的名义使用二寸心公司与求势公司进行合并，并签署《公司合并协议》，约定将二寸心公司变更为求势公司全资子公司，张伟光团队获得求势公司20%股权。合并后，合伙体就内部合伙进行清算，确认杨凌冰占有合伙体22%份额，杨凌冰最终享有求势公司4.4%股权，其享有的合伙体全部权益均归属于该4.4%股权。2019年8月1日，张伟光与杨凌冰签署了《代持股协议书》，双方确认张伟光持有的求势公司20%股份中4.4%系代杨凌冰持有。三、合伙体与求势公司合并后，产生纠纷拟进行拆分，目前正在诉讼过程中。2019年6月11日，合伙体以“张伟光团队”的名义使用二寸心公司与求势公司签署《公司合并协议》后，双方合作产生矛盾并拟进行分拆，并产生一系列合同纠纷。张伟光为维护合伙体权益，代表《公司合并协议》载明的“张伟光团队”起诉求势公司，要求返还并支付相应款项，目前该案尚在诉讼过程中。又因张伟光占有20%求势公司股份中4.4%系代杨凌冰持有，故而诉讼所得权益22%系属杨凌冰所有。四、杨凌冰应承担举证不能的不利后果。1.杨凌冰仅凭二寸心公司企业信用信息公示，拟证明：“张伟光未将杨凌冰支付给其的投资款投入到二寸心公司，杨凌冰认为张伟光已将款项挪作私用”，存在严重错误。结合上述，杨凌冰和张伟光系存在合伙关系，合伙体的投入从未有任何合意用于二寸心公司注资，且均用于电商店铺的经营管理；杨凌冰所称该款项系张伟光挪作私用亦无任何证据予以证实，更系杨凌冰罔顾事实。此外，杨凌冰提供数笔银行转账流水证据，其中2018年1月17日转账6万元，备注“缴纳股本金”；2018年11月9日转账10万元，备注“支付二寸心公司增资股本金”；2018年11月11月转账10万元，备注“二寸心合伙股权投资金”；其他转账均无备注。一方面，杨凌冰提供的银行转账证据所载明的备注系其单方面意思表示行为，并无法佐证案涉款项真实性质及双方合意；另一方面，该证据亦无法证实杨凌冰诉称的：“增资方式入股”、“张伟光以投资款名义要求杨凌冰注资”等，其应承担举证不能的不利后果。综上所述，杨凌冰与张伟光及其他合伙人之间并非简单的“股东”身份，其80万元款项亦非增资款项，实质上双方系属个人合伙，组成合伙体开展电商贸易活动，杨凌冰占有合伙体22%份额；杨凌冰在合伙体经营管理中占有重要地位、参与重大事项决策，其80万元款项连同其他合伙人投资一并投入合伙体的经营；最终，合伙体以“张伟光团队”的名义使用二寸心（厦门）贸易有限公司与求势公司进行合并，并由张伟光与杨凌冰签署股权代持协议后，杨凌冰享有的合伙体22%份额以全部归属于求势公司4.4%股份权益中。故而，杨凌冰诉请张伟光返还80万元投资款无任何事实与法律依据，请求法庭驳回杨凌冰全部诉讼请求。 二寸心公司未作答辩。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 二寸心公司成立于2017年1月12日，注册资本为100万元；2019年6月14日，二寸心公司的股东由张伟光（持股90%）、王健（持股10%）变更为求势公司（持股100%），工商登记信息中的实缴出资额显示为0。求势公司成立于2018年6月20日，注册资本为500万元，现股东为黄礼君、周子敬、张伟光（持股比例分别为56.7%、23.3%、20%）。 杨凌冰分别于2018年1月17日、2018年4月27日、2018年6月29日、2018年10月12日、2018年10月16日、2018年10月31日、2018年11月9日、2018年11月11日、2018年11月13日分别向张伟光转账6万元（备注缴纳股本金）、10万元、10万元、10万元、10万元、10万元、10万元（备注支付二寸心公司增资股本金）、10万元（备注二寸心合伙股权投资金）、4万元。杨凌冰在2018年7月至2019年9月期间在二寸心公司就职。 2018年11月8日，杨凌冰在钉钉上向张伟光发送一份《投资入股协议书》，甲方为二寸心公司，乙方丙方丁方均为空白，载明：甲方因企业发展需要，优化公司股权结构，经过充分协商，甲方授权乙、丙方股东入股二寸心公司；乙方、丙方有意向甲方投资，并指定参与甲方的经营管理；甲方拟进行股权优化，并同意乙、丙、丁三人向甲方入注资本，甲方注册资本增加为400万元；甲方原股东同意对其股权进行调整；甲方决定吸收乙、丙方参股经营其中：甲方占39%，乙方占25.5%，丙方占22%，丁方占13.5%。张伟光发信息称“我30.5南25.5海风22小伟13.5野人8.5野人的我带持”，杨凌冰回复“好的，那你就是39，代持的，你自己和野人签代持协议”，双方确认《投资入股协议书》中的丙方、“海风”系杨凌冰，因张伟光不同意《投资入股协议书》的内容，双方最终没有签订该协议书。 2019年6月11日，求势公司与二寸心公司签订一份《公司合并协议》，载明甲、乙双方拟实行合并，达成如下协议：甲方截至2019年5月24日，经确认于2018年7月完成周子敬700万元天使投资，资金全部到账；乙方截至2019年5月31日，月销售额约250万，税前净利润60万（不含总部建设费用）；甲乙双方同意实行全面合并，甲方作为运营主体，将乙方变更为甲方100%控股子公司；甲乙双方协议签署后，甲方于30日内，将注册资本增资至500万元，同时乙方法人代表张伟光先生及团队，将获得甲方公司20%的股权及400万元；甲乙双方应2019年6月15日前完成合并及所有与本次合并相关的工商变更，双方合并前的债务、债权，以及相应的法律纠纷、诉讼等由各自承担责任；2019年7月1日之前乙方产生的债务债权，由张伟光团队承担，甲方产生的债务债权，由甲方所有股东承担;等等。 2019年8月1日，杨凌冰（委托人、甲方）与张伟光（受托人、乙方）签订一份《代持股协议书》，就甲方委托乙方代为持股事宜达成协议如下：甲方委托乙方代为持有甲方在求势公司中占公司总股本4.4%的股权（下称代持股权）；乙方声明并确认，代持股权的投资款系由甲方实际出资，只是由乙方以其自己的名义代为投入求势公司，故代持股权的实际所有人为甲方，代持股权的所有权及对应的股东权益等全部归属于甲方，乙方系根据本协议代甲方持有代持股权；乙方在此进一步声明并确认，由代持股权前产生的或与代持股权有关之收益归甲方所有，在乙方将上述收益交付给甲方之前，乙方系代甲方持有该收益；张伟光名义持股比例为20%，实际持股比例为：张传光15.6%、杨凌冰4.4%；甲方作为代持股权的实际拥有者，以实际股权（含代持股权）为限，根据求势公司章程规定实际行使股东的全部权利，承担股东义务；在代持期间，获得因代持股权而产生的收益，包括但不限于利润、现金分红等，由甲方按实际出资比例享有，如公司亏损，甲方应按4.4%比例承担亏损；在代持股期限内，甲方转让股份，必须符合公司章程或公司法的规定，甲方有权随时将相关股东权益转移到甲方或甲方指定的任何第三人名下，乙方须无条件同意并对此提供必要的协助及便利；乙方代甲方代取代持股权产生的收益，乙方有权扣除税费后在约定期限内支付给甲方；等等。 诉讼过程中，杨凌冰向本院申请财产保全，请求查封冻结被申请人张伟光、二寸心（厦门）贸易有限公司银行存款849213.77元或者查封、扣押其等值财产。杨凌冰向本院提供中国大地财产保险股份有限公司厦门分公司保单保函作为担保。本院于2020年4月14日作出（2020）闽0206民初2799号民事裁定，准许杨凌冰的申请，并采取了如下财产保全措施：于2020年4月21日查封张伟光持有的厦门守心影业有限公司25%股权、莆田市守心网络科技有限公司20%股权、莆田市爱缔视觉文化传媒有限公司40%股权；于2020年4月26日查封张伟光持有的求势公司20%股权、张伟光名下闽Ｄ×××××汽车。杨凌冰为此支出保全费4766元。 本院认为，二寸心公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃抗辩权利。本案系合同纠纷，杨凌冰和张伟光之间存在合同关系，杨凌冰向张伟光支付了80万元，张伟光持有求势公司20%股份中的22%即求势公司4.4%的股份归杨凌冰所有。杨凌冰称其和张伟光约定该80万元为杨凌冰向二寸心公司增资的款项，但杨凌冰所提交的证据不足以证明其主张，杨凌冰要求张伟光、二寸心公司共同返还杨凌冰投资款并支付利息、保全费，没有事实和法律依据，本院不予支持。二寸心公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理并判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 驳回杨凌冰的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12292元，减半收取计6146元，由杨凌冰负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  李林娴 二〇二〇年七月二十日 书记员  陈瑜玲 附页：本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。