大连市旅顺口区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0212民初1613号原告：童贵美，女，1969年2月28日出生，汉族，无职业，现住大连市旅顺口区。委托诉讼代理人：鞠成友（原告丈夫），男，1967年1月27日出生，汉族，大连圆木制品有限公司工人，现住。委托诉讼代理人：李娜，辽宁芳鑫律师事务所律师。被告：大连高昌食品有限公司。住所地：旅顺口区长城镇刘家村。法定代表人：董万生，该公司董事长。委托诉讼代理人：张伟，北京市盈科（大连）律师事务所律师。委托诉讼代理人：董玲玲，女，1977年2月22日出生，汉族，该公司总经理，住大连市中山区。原告童贵美与被告大连高昌食品有限公司劳动争议一案，本院于2020年4月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告童贵美及其委托诉讼代理人李娜、鞠成友，被告大连高昌食品有限公司的委托诉讼代理人张伟、董玲玲，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金24228元；2.请求判令被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资44418元；3.判令被告支付拖欠工资2277元；4.诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2017年6月6日起开始在被告处工作，主要从事洗蛋工作并且一直是干夜班工作，月平均工资为4038元，2020年一月份被告突然调整原告工作由夜班变成白班，因长时间站立导致原告脚部生出囊肿无法再继续站立工作，于是原告向被告提出请假休息，并应被告要求开具诊断书和书写请假条给被告，被告原告等通知，2020年3月初被告给原告出具辞退通知书，通知2020年2月24日辞退原告，原告认为这属于违法解除劳动合同，要求被告支付6个月的经济赔偿金，因被告没有与原告签订过书面劳动合同，故要求被申请人支付11个月未签订书面劳动合同的双倍工资，另外被告没有足额发放2020年1月及2月工资，请求其支付拖欠工资，请人民法院支持。被告辩称，不同意原告诉讼请求，本案属于劳动争议案件，应当仲裁前置，但是原告提交的材料中没有劳动仲裁前置的程序，所以没有经过劳动仲裁程序，违反了法律规定。原告在2019年就已经达到法定退休年龄，已经处于退休状态，并不属于劳动合同法中规定的作为劳动关系中的主体资格，所以原告和被告之间从原告达到退休年龄后就不是劳动关系，是劳务关系，因此原告的所有诉讼请求在劳务关系中没有法律依据。原告一直旷工违反规章制度，被告一再要求原告到岗工作，但是原告都没有返岗工作，被告也要求原告提供医院诊断书按照公司的请假制度进行申请病假，但是原告仍然我行我素不按照规章制度请假提交诊断书，所以根据被告的规章制度规定，原告行为属于旷工，因此被告按照劳动合同法规定及规章制度规定对于原告予以解除劳动合同关系是符合法律规定的，不属于违法解除。也不存在拖欠工资行为。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的认定如下：被告提供的2020年2月工资表，在原告应发工资栏只有数字，没有原告签字，被告没有提供其他证据证明原告已收到该工资。对该证据本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月1日，原告与被告签订了劳动合同，合同期限自2017年11月1日至2019年10月31日。原告入职被告公司，工作岗位在被告公司旅顺工厂速冻车间，工资为计件工资。2019年2月28日，原告年满五十周岁，原告未提出退休申请，被告未按要求为原告办理退休手续。2019年10月31日，双方劳动合同届满。原告继续在被告公司工作。2017年11月1日至2020年2月底，工作期间为28个月。2020年2月18日被告发出通知，因原告旷工二日予以记大过处分。2020年2月22日，被告公司第二次发出通知，内容为“如童贵美继续旷工，则公司将根据职工奖惩条例规定，予以解除劳动合同惩罚”。上述通知均未通知原告本人。2020年3月9日，原告接到通知到被告处取回被告出具的“辞退通知书”，该通知书主要内容包括：童贵美自2020年2月15日开始无故旷工，工厂在2020年2月19日人事部通知童贵美3天内到岗工作，但至今为止仍拒不到岗工作，此旷工行为严重违反了劳动法及公司规章制度，并且给公司带来巨大损失。所以公司决定在2020年2月24日辞退童贵美并解除劳动合同。2020年3月2日被告向本公司工会发出通知函，内容是童贵美2020年2月16日开始连续旷工，并屡教不改，违反公司的规章制度，公司于2020年2月24日决定解除童贵美的劳动合同，特此函通告工会，并听取工会意见。2020年3月5日。被告公司工会发出回复函，内容为：关于公司解除和童贵美之间的劳动合同事宜，工会经研究，同意公司决定。经查，原告自2019年1月至2019年12月工资收入为45740.56元，月平均工资为3811.71元【（3854.4元+5035.68元+4721.08元+4532.2元+3746.54元+4945.56元+3749.03元+4359.47元+3602.44元+4202.86元）÷12个月】。2020年1月原告的工资在扣除保险费1495.47元后实收1680.43元。2020年2月原告出勤6天，被告认可应发6天工资为674.84元2020年4月7日，原告向旅顺口区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请。同日，旅顺口区劳动人事争议仲裁委员会以申请人主体不适格，超过法定退休年龄为由作出不予受理通知书。2020年4月20日，原告向本院提起诉讼。请求判令被告支付违法解除劳动合同经济补偿金，支付未签订书面劳动合同的双倍工资，支付拖欠工资。本院认为，原告与被告劳动关系存续。原告与被告2017年11月1日签订书面劳动合同，合同期间自2017年11月1日至2019年10月30日止。原告2019年2月达到法定退休年龄时，双方均未提出为原告办理退休手续。2019年10月31日双方所签订劳动合同期满，双方均未为提出终止劳动合同。直至被告发出“辞退通知书”之时，被告认可双方存在劳动关系。本院认为双方劳动关系仍然存续，期间产生的纠纷，仍应由《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》调整。被告发出“辞退通知书”不符合法律规定，《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。被告单位在决定解除与原告的劳动关系之后通告工会，在程序上违反了法律规定。且被告对原告进行处分，并未将处分结果通知原告，被告认定原告违反公司规章制度缺乏事实依据，故其解除与原告的劳动关系行为违法。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，被告应当向原告支付违法解除劳动合同经济补偿金19085.55元（3811.71元×2.5个月×2倍）。关于原告提出判令被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资，因双方已签订书面劳动合同，故该诉讼请求无事实依据，本院不予支持。关于原告要求被告支付拖欠工资，原告2020年1月应发工资3175.9元，扣除保险费1495.47元后，应发1680.43元。但被告并没有将代扣的保险费上缴，原告认可应补发1163元。被告应向原告支付2020年2月工资674.84元，合计1834.84元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》》第四十三条、、第四十七条、第八十七条之规定，判决如下：一、被告大连高昌食品有限公司自本判决生效之日起十日内给付原告童贵美违法解除劳动合同经济赔偿金19058.55元；二、被告大连高昌食品有限公司自本判决生效之日起十日内给付原告童贵美2020年2月份工资674.8元，扣发1月保险费1163元；三、驳回原告童贵美其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  宋永国人民陪审员  傅 莉人民陪审员  李淑芳二〇二〇年九月十五日书 记 员  王玉笛附1：本案证据目录一、原告提交证据和证明目的如下：1、缴费明细，证明原、被告之间存在劳动关系，被告是从2017年11月起开始为原告缴纳社会保险；2、辞退通知书，被告自2020年3月9日出具通知书，通知原告其于2月24日辞退，理由为无故旷工不；3、诊断书、请假条（复印件，原件已交给被告），证明2020年2月28日原告因左脚长时间站立疼痛，去医院就医诊断为左脚腱鞘囊肿，原告以诊断书请假，于2月28日交给被告；4、出库单（第二联），证明2017年6月6日，给原告领取工作服及工作鞋等相关工作用具，以证明原告是由2017年6月6日起开始在被告处工作；5、照片（2019年7月、12月、2010年1月），证明被告提供的工资发放明细表，由于该工资表原件在被告处保管，且每次发放工资仅要求原告领钱签字，没有工资表或者工资单给原告，故原告只有该3个月工资明细，原告平均工资大约为每月4038元；6、录音（当庭播放），2020年2月28日与被告董经理（被告代理人），证明2020年2月28日被告没有将原告解雇或辞退，且被告多次明确公司有规章制度如果工人无故旷工超过7天，当月保险由自己承担的规定，并没有人解雇原告且解雇需要被告方总经理签字认可出具书面辞退通知书为准，被告让原告去医院开具诊断书，依据诊断书内容在觉得是否调整其适合的岗位。2月28日下午原告到医院开具诊断书并书写号诊断书后交给被告方的厂长李伟（音译），该厂长是原告工作的厂部负责人。原告将开好的诊断书及请假条应总经理要求送到工厂，厂长收下后告诉原告让原告回家等通知。3月7日原告给人事负责人于经理打电话询问工作情况，于经理通知原告让其到公司办理离职手续。3月9日原告到公司找于经理领取书面辞退通知书，由于经理在9日当时现场制作盖章，一式两份辞退通知书交给原告的过程，该辞退通知书正式形成时间是2020年3月9日；7、不予受理通知书，证明本案经过仲裁前置程序。二、被告提交证据和证明目的如下：1、劳动合同，2017年11月1日签订，证明原被告之间签订过书面劳动合同，原告的入职时间是2017年11月1日，并不存在未签书面劳动合同的事实；2、被告规章制度、员工大会决议、通知、签到表、告知确认表、奖惩条例，证明被告规章制度经过明主程序，也明确告知原告，符合法律规的，可以作为庭审依据。奖惩条例4.1.3第四十二款，4.2.2D款，考勤、假期管理制度第六条、第十二条，原告从2020年2月15日开始未按照公司上述规章制度规定申请病假，也未向被告交付任何诊断书，被告通知其到岗复工时，原告也没有按照被告要求到岗，因此属于旷工，被告按照规章制度与其解除劳动合同符合法律规定；3、通知、照片，证明2020年2月18日、2月22日被告对原告做出2次记大过处分，并在公司通报；4、辞退通知书（与原告提交一致），证明被告在原告存在旷工行为时并没有直接对原告予以解除劳动合同的处罚而是一再给予原告机会，让原告尽快回到工作岗位，如果有病就应当按照被告处的考勤与假期管理制度规定申请病假，并交付医院诊断书，但是原告一再无视被告警告，被告在原告仍然旷工的情况下，在2020年2月24日通知原告对原告辞退解除劳动合同，要求原告到被告处进行交接，但是原告仍然没有到单位办理交接；5、告知函、回复函，证明被告已经将和原告解除劳动合同的事情告知工会，工会回复同意被告的决定；6、考勤记录（2020年2月），证明原告从2020年2月16日开始至被告解除和原告之间的劳动关系之前，连续旷工9日，被告按照规章制度予以处罚符合法律规定；7、工资表（2020年1月、2月），证明原告已经领取了1月、2月工资，被告不存在拖欠工资行为。附2：本案适用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条【工会在劳动合同解除中的监督作用】用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七【违反解除或者终止劳动合同的法律责任】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。