宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2020）宁0104民初369号原告（反诉被告）:宁夏新水阳光网络科技有限公司,住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区大新镇新水桥村村民委员会**。法定代表人:乔声,该公司总经理。委托诉讼代理人：岳海军，宁夏浩晟律师事务所律师。委托诉讼代理人：何西玲，宁夏浩晟律师事务所实习律师。被告（反诉原告）:张伟兵，男,1989年10月20日出生,汉族，北京金财财税咨询有限公司执行总裁，住甘肃省庄浪县。委托诉讼代理人：王凯，广东商达律师事务所律师。原告宁夏新水阳光网络科技有限公司（以下简称新水阳光公司）与被告张伟兵服务合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案，后张伟兵提出反诉，本院依法适用普通程序，于2020年4月23日公开开庭进行了合并审理。新水阳光公司的法定代表人乔声、委托诉讼代理人岳海军、何西玲，张伟兵的委托诉讼代理人王凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新水阳光公司向本院提出诉讼请求：判令张伟兵支付新水阳光公司软件款50100元,逾期付款违约金2454.90元（按年利率4.9%计算，自2019年1月1日至2020年1月1日，并要求支付至实际货款付清之日）,赔偿诉讼费损失546元、律师费损失3000元,并承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年6月29日，新水阳光公司与张伟兵实际投资控股的宁夏众元思成商业管理有限公司（以下简称众元思成公司）的原始股东李**签订《跑得快配送商城APP开发服务合同》一份，约定新水阳光公司为众元思成公司开发跑得快配送商城APP软件系统，并负责该软件的安装、调试等任务，合同金额为143000元。合同签订后，新水阳光公司如期向众元思成公司开发了软件系统，并进行了安装、调试工作，经众元思成验收合格后，于2018年9月20日上线运行使用。众元思成公司支付软件开发费92900元后，剩余50100元以各种理由推诿。新水阳光公司经法院诉讼程序催要上述欠款期间，众元思成公司于2019年11月26日办理了注销登记，因张伟兵系该公司自然人独资股东，故新水阳光公司再次诉至法院。张伟兵辩称，新水阳光公司开发的软件存在诸多问题，不符合众元思成公司的要求，且软件未经过双方验收，亦未实际交付使用，故请求驳回新水阳光公司的诉请。张伟兵向本院提出反诉请求：1.判令解除案涉《跑得快配送商城APP开发服务合同》；2.判令新水阳光公司返还张伟兵已付费用92900元；3.本案反诉费用由新水阳光公司承担。事实与理由：新水阳光公司与众元思成公司签订的《跑得快配送商城APP开发服务合同》约定，新水阳光公司须于2018年9月20日前为众元思成公司完成跑得快配送商城APP软件开发，开发成果须由双方以共同验收确认的书面《系统验收确认告知单》确定。合同签订后，众元思成公司向新水阳光公司分期付款共计92900元，但时至今日，新水阳光公司依然未能完成软件开发工作、初步开发成果迄今未按约定进入项目验收程序，双方至今未能获取并正常使用合同约定的软件。由于众元思成公司于2019年12月注销，案涉《跑得快配送商城APP开发服务合同》已失去意义，继续开发也丧失价值。新水阳光公司对反诉辩称，软件于2018年9月16日交付使用后，各项基本功能均可正常操作，软件迟迟未验收系张伟兵公司合伙人投资不到位、资金紧张造成，项目运行失败系张伟兵公司自身原因所致，非软件开发本身的问题。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：李**系众元思成公司的原始股东。2018年6月29日，李**代表众元思成公司（即甲方）与新水阳光公司（即乙方）签订《跑得快配送商城APP开发服务合同》，约定乙方负责软件应用的设计和开发，此软件用于甲方经营所需，此软件包含的功能说明及应用细则详情见附件列表；乙方赠送甲方原价值12000元的企业网站一套，企业网站包含PC电脑端、移动手机端；在开发完成后，乙方负责此软件的应用软件安装、调试和培训，安装、调试系统所需的网络、设备和系统软件环境由甲方负责提供；项目期限为一期共80个自然日，其中包含测试期，时间从2018年7月1日起开始计算。开发完成时间为2018年9月20日，期间每开发完成的功能模块即开始用户测试；甲方负责协调甲方相关部门人员配合乙方进行需求调研，提供编制需求所需的流程、表单等资料。当乙方整理需求说明文档后，甲方对该文档如有异议，应及时提出修改意见并书面确认；在乙方完成相关阶段工作并向甲方提出书面的验收申请并经甲方确认，甲方应在10个工作日内组织项目验收，如甲方在乙方正式提交书面的验收申请之后10个工作日内不进行验收，又没有提出其他相关理由（相关理由传达方式可以为：口头传达、书面传达，包括但不限于微信、短信聊天工具等）对此项目有需要整改跟改进的地方，则视为甲、乙双方均同意验收；甲方向乙方支付开发及培训服务费用共计143000元，于合同签订之后3日内支付合同总额的30%，即42900元，开发工作实施完成验收后3个工作日内，支付合同总额的50%，即71500元，剩余金额在本项目上线运行60个自然日后支付；该合同的附件《APP项目功能列表》记载了案涉软件在安卓客户端、IOS客户端、企业管理后台以及各超市工作后台应有的具体功能。合同签订后，新水阳光公司开始开发跑得快APP软件，后将该软件命名为“咱家小超”。经过前期开发设计，2018年8月31日，众元思成的李凯通过微信要求新水阳光公司取消“咱家小超”APP的商品评价功能，并增加骑手评价功能。2018年9月，跑得快商城APP上架应用市场时被拒，原因是由于商城中销售酒水、香烟、保健品等产品，应用市场官方需要甲方商城出具各项证明，后跑得快商城下架了违规商品，案涉APP得以通过审核。根据后台数据显示，“咱家小超”自2018年9月17日至2018年11月30日期间，用户可在该APP客户端正常下单购物，且产生了真实的交易记录。新水阳光公司与众元思成的原始股东李**在2018年11月12日的微信聊天中，新水阳光公司问李**“双十一活动怎么样，（软件）还有没有啥问题”，李**答复“密码修改的改不了，我给李工说，他好像改了，再其他好像没有什么问题”。后众元思成公司向新水阳光公司支付软件开发款92900元。2019年5月至6月期间，新水阳光公司向众元思成公司催要下剩软件开发款，张伟兵答复称公司资金困难，公司正转让超市，待超市转让出去，便支付新水阳光公司欠款。因催要下剩款项未果，新水阳光公司于2019年9月11日起诉至本院，要求众元思成公司支付剩余软件开发款。在该案诉讼中，本院于2019年12月16日组织新水阳光公司和众元思成公司对案涉软件进行现场操作，并逐项核对合同后附的APP功能列表。经现场操作，系统模块除在IOS客户端项下无法尝试，系统模块的服务评价、售后投诉建议数据库、本店售后投诉建议数据库三项功能没有实现，其他模块均可打开操作。新水阳光公司称无法在IOS客户端尝试是因众元思成公司未进行域名续费，另服务评价、售后投诉建议数据库、本店售后投诉建议数据库三项功能都是评价功能，是应众元思成公司的要求，将评价功能去除。后因众元思成公司在该案诉讼过程中注销了工商登记，新水阳光公司撤回起诉，新水阳光公司为此缴纳诉讼费546元。另查明，众元思成公司成立于2018年6月27日，原始股东为李**、张伟兵，苗具明，2019年1月13日，李**、苗具明将其所持公司股份全部转让给张伟兵，公司股东变更登记为张伟兵，持股比例为100%。2019年7月25日，众元思成公司经股东决议注销该公司，并成立清算组，清算组成员为张伟兵、张萍，其中张伟兵为清算组组长。2019年9月12日，众元思成公司出具清算报告，其中记载“公司债权债务为0元，截止2019年9月12日，公司债权债务已清算完毕，剩余财产已分配完毕，由此引发的经济纠纷由原股东按持股比例承担。”后众元思成公司于2019年11月26日注销了工商登记。本院认为，新水阳光公司与众元思成公司签订的《跑得快配送商城APP开发服务合同》系双方当事人真实意思表示，合法、有效，双方均应严格按照合同约定履行各自的义务。关于张伟兵辩称新水阳光公司未完成合同约定的软件开发工作，至今未收到合格的软件，且由于新水阳光公司的违约行为致使其商业项目流产的辩解意见。经查证，本院组织双方对案涉APP软件现场操作演示时，系统模块中除服务评价、售后投诉建议数据库、本店售后投诉建议数据库三项功能没有实现外，其他模块均可正常打开操作，以上三项功能均属于服务评价功能，该三项功能系新水阳光公司应众元思成公司的请求而删除；新水阳光公司与众元思成公司的原始股东李**在2018年11月12日的聊天记录中证实新水阳光公司为众元思成公司开发的软件已无什么问题且正在运行使用；在2019年5月至6月期间，新水阳光公司向张伟兵催要软件款时，张伟兵只是说公司资金紧张，待超市转让后就支付欠款，并未对新水阳光公司的开发服务提出任何异议，且新水阳光公司提交的其他证据亦能证实“咱家小超”能进行正常交易，故新水阳光公司研发的案涉跑得快APP符合合同约定的功能。商业项目成功取决于市场、资本、团队运作、营销宣传等多重因素，新水阳光公司开发的跑得快APP软件只是其中的一个环节，且交付给众元思成公司的软件具备合同约定的使用性能，在上线调试阶段亦产生了真实的交易记录。综上，虽然新水阳光公司开发的软件未经众元思成公司进行形式上的验收，但已投入使用并经众元思成公司认可，故对张伟兵的辩解意见本院不予采信，对其要求解除合同并返还已付费用的诉讼请求本院不予支持。新水阳光公司主张的逾期付款违约金实际为逾期付款损失。虽《跑得快配送商城APP开发服务合同》未约定逾期付款违约金的赔偿标准，但众元思成公司未按约支付软件款给新水阳光公司造成了损失。众元思成公司应按照同期中国人民银行公布的一至三年期贷款利率即年利率4.35%的标准支付50100元软件款自2019年1月1日起至2019年8月19日的逾期付款损失1398.42元（50100元×4.35%÷360天×231天），还应按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付自2019年8月20日起至本判决确定付款之日止的逾期付款损失。对新水阳光公司主张的诉讼费损失，因众元思成公司在新水阳光公司诉讼过程中注销了工商登记，导致新水阳光公司无法继续诉讼主张权利而撤诉，为此缴纳的诉讼费用546元应由众元思成公司承担。新水阳光公司主张的律师费损失无事实及法律依据，本院不予支持。因众元思成公司已注销，在该公司的清算报告中记载因公司注销引发的纠纷由原股东承担，因张伟兵系众元思成公司的唯一股东，且张伟兵亦认可其是公司权利义务的承继者，故张伟兵应对众元思成公司的上述债务承担付款责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，判决如下：一、被告（反诉原告）张伟兵于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）宁夏新水阳光网络科技有限公司软件款50100元，逾期付款损失1398.42元，诉讼费546元，并按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付自2019年8月20日至本判决确定付款之日的逾期付款损失；二、驳回原告（反诉被告）宁夏新水阳光网络科技有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）张伟兵的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费1202元，由原告（反诉被告）宁夏新水阳光网络科技有限公司负担87元，被告（反诉原告）张伟兵负担1115元；反诉案件受理费1061元，由被告（反诉原告）张伟兵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 张志贤 二○二○年八月二十五日法官助理 刘巧燕书记员 袁 慧附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施：1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境；4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施；5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。