江西省萍乡市安源区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0302民初162号 原告：曾华，男，1966年2月16日出生，汉族，自由职业者，住江西省萍乡市安源区。 委托诉讼代理人：龙春梁，江西赣天律师事务所律师。 被告：萍乡市广播电视台，住所地江西省萍乡市安源区凤凰街。 法定代表人：刘少云，台长。 委托诉讼代理人：邬建，后勤办公室主任。 委托诉讼代理人：宋学军，江西金鳌律师事务所律师。 原告曾华与被告萍乡市广播电视台劳动争议一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曾华及其委托诉讼代理人龙春梁、被告委托诉讼代理人邬建、宋学军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曾华向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金45240元（1740元×13×2）。2、判令被告向原告赔偿失业保险金30240元（1260元×24）。3、判令被告支付原告未依法签订无固定期限劳动合同二倍的工资104290元（自2014年2月1日起计算至2019年7月31日止，共计66个月，按每月1580元计算）。4、判令被告支付原告加班工资103746元。事实与理由：原告于2007年9月1日与被告签订用工合同书，约定在被告处从事保安工作。原告工作勤恳敬业，遵章守规，工作以来未受到任何处罚。2019年7月31日，被告以原告存在严重失职造成损失为由，作出解除劳动合同决定。在原告工作的十多年内，被告没有为原告参加社会保险，也没有支付加班工资。此外，双方一共签订五份固定期限书面劳动合同，未依法签订无固定期限劳动合同。原告认为被告属于违法解除劳动合同，向萍乡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出萍劳人仲字（2019）202号仲裁裁决书。原告不服，请求依法判决，支持原告的诉讼请求。 被告萍乡市广播电视台辩称，1、原告严重失职，在值班期间睡觉，未履行汛情巡查职责，导致大楼和家属院46辆车辆（其中公车11辆）和电器设备、教学设施物资被淹，给被告造成重大经济损失。被告解除与原告的劳动合同符合法律规定，并且依法不予支付赔偿金。2、原告与原单位萍乡市鸿安贸易有限公司继续保留劳动关系，致使被告无法为原告缴纳社保和失业保险，并无过错。3、被告已经向原告支付平日加班工资、节假日加班工资、降温费等，且该主张应当适用一年的诉讼时效。4、根据劳动合同法规定，签订无固定期限劳动合同由双方协商，或劳动者主动提出，或用人单位提出后劳动者同意续订，原告从未提出签订无固定期限劳动合同，不能主张每月2倍工资的补偿。5、原告与原单位保留劳动关系，应考虑与被告构成劳务关系，且原告的主张已经超过诉讼时效。请求依法裁决。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院进行如下认定： 1、劳动合同三份，证明原、被告双方自2007年9月1日起至今共签订五次固定期限劳动合同，以及双方约定的相关事项，被告对真实性、合法性、关联性无异议，但证明目的有异议，原告从未主动提出要求签订无固定期限劳动合同。本院予以认定。2、广电大厦保安员职责，证明原告在被告提供劳动承担的职责。被告对真实性、合法性、关联性有异议，该证据没有公布时间，且如何履职并未具体规定。本院认为，该证据虽没有时间显示，但物业管理办公室盖章，应当予以确认。3、中国银行交易流水清单，证明原告在劳动合同解除前12个月的工资明细。被告对真实性、合法性、关联性无异议。本院予以认定。4、解除劳动合同告知书，证明双方解除劳动合同事实。被告对真实性、合法性、关联性无异议。本院予以认定。5、仲裁裁决书及送达回证，证明原告提起诉讼已经经过仲裁前置程序，且在法定期限内提起本案诉讼。被告对真实性、合法性、关联性无异议。本院予以认定。 被告围绕抗辩事实依法提交了证据，本院进行如下认定：1、被告信息，证明被告诉讼主体适格。原告对真实性、合法性、关联性无异议。本院予以认定。2、基本养老保险和基本医疗保险参保缴费证明，证明因原告个人自愿，其社保关系尚在原用人单位，未发生转移，被告无法缴纳。原告对真实性、合法性无异议，关联性有异议，原告在本案中并未向被告主张养老保险。本院认为，该证据与本案没有关联性，不予认定。3、关于7月9日后期服务中心曾华、廖景林严重违反劳动纪律的报告、关于解除曾华劳动合同的决定、损失状况清单及证明材料、原告在2019年7月9日发生洪涝灾害时严重违纪的视频、广电后勤保安部工作制度，证明原告严重失职，给用人单位造成重大经济损失，被告依法解除与原告的劳动合同。原告对报告和决定的真实性无异议，合法性有异议。对损失清单和证明材料的真实性、合法性、关联性有异议。对视频的真实性、合法性无异议，对关联性和证明目的有异议，视频中反映原告睡觉是否构成严重违纪，请法院予以认定。对工作制度的真实性、合法性、关联性无异议，但不能达到被告的证明目的。本院认为，报告和决定系被告单方作出，是否合法将结合其他证据和事实予以认定。对损失清单和相关证明材料，因原告在起诉状中已经对2019年7月9日洪水造成损失的事实进行了陈述，本院予以认定。对视频和工作制度的真实性、合法性、关联性予以认定。其证明目的在本院认为部分阐述。4、劳动合同及工资表，证明2018年1月至2019年6月被告向原告发放工资及加班费情况。原告对真实性、合法性无异议，对证明目的有异议，被告在计算加班费时未依法足额支付。5、仲裁裁决书，证明本案经过仲裁程序以及双方在仲裁庭质证陈述。原告都真实性、合法性、关联性无异议。本院予以认定。 根据原告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告曾华于2007年8月30日与被告萍乡市广播电视台（原萍乡市广播电视局）达成临时用工合同，约定合同期限自2007年9月1日至2009年8月31日，工作岗位为保安，月工资460元，社保由原告自买，被告给予补助。2008年2月15日，双方签订书面劳动合同书，约定劳动期限自2008年2月1日至2011年1月31日止，工作岗位为物业办保安，每月520元。2011年3月11日，双方续订劳动合同至2014年1月21日。2018年3月29日，双方补签一份自2014年2月1日至2018年12月31日止的劳动合同。2019年1月20日双方再次续签至2019年12月31日。根据广电后勤保安部工作制度规定：坚持巡查制度，确保大楼及周边安全。接班后、交班前一小时内各巡查一次。日班上午、中午、下午各不定时巡查一次（不含交接班巡查）。夜班23至零时、零至1时30分、1时30分至3时、3至4时30分各巡查一次。大厅值班员不得睡觉，时刻保持清醒，中午轮流休息时间以工作时间为准。原告工作安排为每两天白班，每两天夜班，然后休息两天，白班从早晨8时至下午5时30分（夏令时为下午6时），夜班从晚上6时（夏令时为下午5时30分）至次日早晨8时。2019年7月8日，萍乡遭遇特大暴雨，被告相关领导接到汛期信息后提醒包括原告在内的值班人员密切注意雨情，但原告在9日1时38分至3时42分时段内一直在大厅的沙发上休息，后开始查看时，发现在该休息时段内雨情加大，地下室已经被积水淹没，造成多辆小车被淹受损、部分设备设施破坏的后果。2019年7月31日，被告认为原告违反劳动纪律，严重失职，对导致的损失负有不可推卸的责任，决定自8月1日起解除与原告的劳动关系。2019年8月1日，原告向萍乡市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求1、被申请人支付失业保险金赔偿27720元。2、被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金45240元。3、被申请人支付法定节假日加班工资6402元。4、被申请人支付加班工资97344元。5、被申请人支付2019年7月至12月工资10200元。6、被申请人支付未依法签订无固定期限劳动合同二倍工资104280元。2019年10月8日，萍乡市劳动人事争议仲裁委员会作出萍劳人仲字（2019）202号仲裁裁决书，裁决1、被申请人支付申请人法定节假日安排申请人工作，工资报酬低于工资百分之三百的劳动报酬差额3202.76元。2、驳回申请人的其他仲裁请求。原告遂在期限内诉至本院，经诉前调解无果后立案审理。 本院认为，原、被告对双方在2007年9月1日以来存在劳动关系，并分别签订五份固定期限的劳动合同，合同期限至2019年12月31日止的事实均无争议。本案双方争议焦点在于：被告解除与原告的劳动合同是否属于违法解除，原告提出的各项支付请求是否符合法律规定。1、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成严重损害的。被告提供广电后勤保安部工作制度，包括原告在内保安均签字知悉，且不存在明显不合理和违法法律规定之处，可以作为本案处理依据。根据该工作制度，夜班应当在23时至次日4时30分期间定时巡查四次。2019年7月8日晚，原告在大厅夜班时，明知恰逢特大暴雨时刻，被告相关部门领导亦特别强调注意水势变化状况，但原告并没有在规定时间段进行巡查，而是在7月9日凌晨1时38分至3时42分期间在大厅沙发休息，置汛情于不顾，显然违反了被告制定的规章制度，怠于履行职责。被告在本次汛情遭受的经济损失，虽与原告无直接因果关系，但如果原告提高警惕，恪守职责，从降雨情况、水势蔓延等方面发现变化情况，提前汇报，显然可以起到一定的防范作用，势必降低被告损失。被告据此解除与原告的劳动关系，符合法律规定。原告称根据日常惯例，当日其在大厅值班，并无巡查要求，不应对损失后果承担责任。本院认为，根据广电后勤保安部工作制度，并未区分晚班大厅和监控值守巡查职责，故原告此项辩解理由不能成立。此外，原告提出被告在解除劳动关系时，并未按照程序通知工会，构成违法解除。本院认为，根据庭审查明情况，包括原告在内的劳动合同制员工，并未加入具有正式编制职工的工会，或成立新的工会，被告在征求了人力资源部调查意见后作出解除与原告的劳动合同的决定，遵循了公开、公平、公正原则，并无不当。2、关于原告诉请的支付请求。⑴如前所述，被告解除与原告的劳动关系，符合法律规定，故无需向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。⑵《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定：用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。故缴纳失业保险是用人单位的法定义务。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。原告在劳动合同解除后，其身份符合《失业保险条例》第十四条规定中（一）、（二）项条件，可以领取失业保险金，故被告作为用人单位在未依法履行法定义务的情形下，应当向原告承担赔偿责任。《江西省实施 综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十九条第一款第（二）、（三）项、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款、《失业保险条例》第十四条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条、《江西省实施 一、被告萍乡市广播电视台于本判决生效之日起十日内支付原告曾华失业保险损失25200元； 二、被告萍乡市广播电视台于本判决生效之日起十日内支付原告曾华节假日加班工资3381元； 三、驳回原告曾华的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告萍乡市广播电视台负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省萍乡市中级人民法院。 审 判 员  常赣斌 二〇二〇年三月三十日 代理书记员  李 敏