文书内容镇江经济开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1191民初331号原告:南京市消防工程有限公司镇江分公司，住所地：镇江市寿邱街40号2栋603室。法定代表人：马家骏，该公司总经理。委托诉讼代理人：任燕，江苏诚和律师事务所律师。被告:镇江智仁房地产开发有限公司，住所地：江苏省镇江新区丁岗镇葛村364-2号。法定代表人:殷金文，该公司执行董事。被告:镇江智仁建材有限责任公司，住所地：江苏省镇江新区丁岗镇葛村364-2号。法定代表人:商俊，该公司执行董事。委托诉讼代理人：谢荣根，江苏博事达（镇江）律师事务所律师。原告南京市消防工程有限公司镇江分公司（以下简称“南京消防公司”）与被告镇江智仁房地产开发有限公司（以下简称“智仁房地产公司”）、镇江智仁建材有限责任公司（以下简称“智仁建材公司”）、江苏恒乾酒业有限公司（以下简称“恒乾公司”）、华宇祥瑞（天津）实业有限公司（以下简称“华宇公司”）、姚科夫、潘伟、刘永伟、田林军、姚志文、商岳锐、孙晓宇、王永成、殷金文建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月2日立案受理，原告后申请撤回了对被告恒乾公司、华宇公司、姚科夫、潘伟、刘永伟、田林军、姚志文、商岳锐、孙晓宇、王永成、殷金文的起诉。本院于2020年7月27日依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人任燕，被告智仁建材公司的委托诉讼代理人谢荣根到庭参加诉讼，被告智仁房地产公司经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告智仁房地产公司向原告支付玖珑城一期消防工程项目余款2932650元及滞纳金（从2017年3月1日起每月按照所欠工程款总额的1.5%计算至付清之日）；2、判令智仁建材公司在所抽逃出资的本息范围内承担补充赔偿连带责任；3、判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2013年5月，原告承包了被告玖珑城一期消防工程项目施工完成后经消防部门验收合格，最终结算造价11600000元，保修期截止至2017年1月30日，原告按照合同约定履行了全部的义务，但被告因资金周转困难未能及时、足额支付工程余款。经初步计算，截止2017年8月5日，被告尚拖欠工程余款2932650元尚未给付，虽经原告多次催告，仍未履行。被告智仁房地产公司前身是镇江易丰行房地产开发有限公司，设立于2011年12月30日，发起人是被告智仁建材公司和原始股东，在2012年7月31日920万元直接转入被告智仁建材公司的行为是在抽逃出资。原告认为，被告智仁房地产公司早已是失信被执行人，目前有119898086元法院已判决确定的债务未履行，早已被采取了限高等政策。被告智仁建材公司作为原始股东抽逃出资的事实和明确，原告作为债权人有权请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，故请求法院判决被告智仁建材公司在所抽逃出资本息范围内承担补充赔偿连带责任。被告智仁房地产公司未答辩，也未提交答辩状。被告智仁建材公司辩称：本案的建设工程施工合同与股东承担抽逃出资的责任不应并案审理。本案涉及的建设工程施工合同纠纷，合同相对人是被告智仁房地产公司，工程款应由被告智仁房地产公司承担。被告智仁建材公司出资已经到位，并不存在抽逃出资的情况，不应对被告智仁房地产公司的对外债务承担补充赔偿责任。被告智仁房地产公司股东多次变更，经营中转账往来复杂，不经过审计，仅凭表面上的账户转账，不能证明股东抽逃出资或者未全面出资，原告请求被告智仁建材公司承担连带补充赔偿责任没有事实依据。原告起诉2017年8月5日的工程款结算补充协议中，约定该债权转让了马家骏个人，原告不具有诉讼主体资格。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：镇江易丰行房地产开发有限公司（以下简称“易丰房地产公司”）成立于2011年12月30日，2012年8月7日企业名称变更为智仁房地产公司。该公司由智仁建材公司、姚科夫、田林军共同出资组建，后股权多次发生变更，股东之间也多次进行股权转让，现任股东分别为姚科夫、田林军、智仁建材公司、镇江玖珑城餐饮管理服务有限公司、虞小兵。2013年5月，原告承建被告智仁房地产公司玖珑城一期消防工程项目。工程完工后，经消防部门验收合格，双方进行工程结算，最终结算造价11600000元，保修期截止至2017年1月30日。2017年2月25日，原告（乙方）和被告智仁房地产公司（甲方）签订《协议书》，约定：由于甲方在资金方面遇到一些困难，暂时无法支付给乙方剩余工程款353万元，现双方协议决定甲方保证将积极努力，在2018年2月底前，付清所欠乙方全部工程款。在此期间，甲方对乙方承诺：甲方将从2017年2月底起，每月按照所欠工程款总额的1.5%支付给乙方滞纳金，按约支付或一并支付。若甲方在2018年2月底前仍未付清所欠乙方全部工程款，乙方将有权通过法律渠道解决欠款问题，具体余款以双方财务核对为主。2017年8月5日，被告智仁房地产公司（甲方）和原告（乙方）以及乙方指定受益马家骏签订《工程余款结算补充协议》，约定：1、甲乙双方核对确认：扣除税金及各项费用后，乙方工程余款为2932650元。2、如果甲方已建成的售楼中心（在二期地块上）出售、拆迁或者二期开发利用，将优先冲抵乙方工程款，冲抵完后的剩余价值归甲方所有。乙方不得以任何理由侵占多余资产，否则甲方有权不给予乙方足额冲抵工程款。3、甲乙双方于2017年2月25日签定的工程款支付协议始终有效，直到甲方筹措到资金支付完剩余工程款。4、本补充协议一式三份甲乙双方各执一份，指定受益人一份。签字当日生效。后，被告智仁房地产公司未按约定支付剩余工程款，原告诉至法院。另查明，2012年期间，被告智仁房地产公司与被告智仁建材公司之间有多笔资金往来。2016年7月28日，江苏正信会计师事务所有限公司出具验资报告，载明的主要内容有：1.智仁房地产公司变更前实收资本6730万元，系全体股东1、2、3、4期出资，已经江苏正信会计师事务所有限公司审验；根据股东会决议和章程的规定，本次出资为第5期，出资额为人民币1570万元，由智仁建材公司、田林军、姚科夫于2016年6月30日之前分别缴纳140万元、330万元、1100万元，变更后的实收资本增加至8300万元；经审验，载止2016年6月30日止，智仁房地产公司已收到全体股东缴纳的第5期出资，出资方式为债转股。本案争议焦点：1、原告的工程债权是否已经转让给马家骏；2、被告智仁建材公司是否存在抽逃出资行为。本院认为，原告与被告智仁房地产公司存在建设工程施工合同关系。建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。原告完成消防工程施工并验收合格交付给被告智仁房地产公司使用，并与被告智仁房地产公司进行结算，被告智仁房地产应按照结算金额支付工程款。双方签订的《协议书》和《工程余款结算补充协议》，不违反法律规定，应确认合法有效。截止2017年8月5日，被告智仁房地产公司尚欠原告工程余款2932650元，有工程计算审定单、协议书、工程余款结算补充协议等证据为证，本院予以确认。故原告主张被告智仁房地产公司支付剩余工程款2932650元，事实清楚，证据充分，本院予以支持。原告主张被告智仁房地产公司支付违约金，按每月1.5%从2017年3月1日计算至实际给付之日。原告和被告智仁房地产公司约定逾期按照未付款每月1.5%计算利息，约定过高，本院调整为按照每月1%计算逾期付款利息。关于被告智仁建材公司是否存在抽逃出资行为。本院认为，被告智仁房地产公司股东已经多次变更，股权结构发生过多次变化，公司经营中转账往来复杂，不经全面审计而仅凭部分转账记录无法确认往来款性质，且验资报告也说明存在以“债转股”形式出资的事实。原告未能提供充分证据证明被告智仁建材公司存在抽逃出资的行为，应承担举证不能的法律后果。本院对其主张被告智仁建材公司在未出资范围内承担清偿责任的请求不予支持。关于原告的工程债权是否已经转让给马家骏的问题。2017年8月5日，被告智仁房地产公司和原告签订的《工程余款结算补充协议》中，仅是指定受益人为马家骏，原告没有债权转让的意思表示，故被告智仁建材公司辩称案涉工程款债权已转让给马家骏个人，原告不具有诉讼主体资格，证据不足，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百七十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告镇江智仁房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内给付原告南京市消防工程有限公司镇江分公司工程款2932650元及逾期付款利息850468.5元（自2020年8月1日起至实际给付之日止的逾期付款利息以2932650元为基数，按照年利率12%计算）；二、驳回原告南京市消防工程有限公司镇江分公司的其他诉讼请求。案件受理费21465元、财产保全费5000元，合计26465元，由被告镇江智仁房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  陈萍萍人民陪审员  胡通海人民陪审员  翟国富二〇二〇年七月三十日书记员孙程附上诉须知及本案相关法条：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。上诉须知一、当事人提出上诉，应在法定期限内向我院相关审判庭提交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，以便连同案卷移送镇江市中级人民法院。二、对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费（具体公式附后）。上诉时未预交的，最迟在上诉状提交后七日内交纳，逾期不交纳又未提出司法救助申请的，二审法院不再催交，直接裁定按自动撤回上诉处。三、当事人可凭判决书和上诉状到镇江市中级法院交费。请勿以现金存款的方式交费。交费后，应在三日内将交费凭证递送我院，以便及时将案件材料移交中级法院。四、上诉人不另预留送达地址的，上诉人住所地即为法律文书送达地，法院按住所地邮寄法律文书，即使退回，也视为送达。附财产案件诉讼费用计算公式            标的范围（万元）              诉讼费（元）                  0              50                  1≦X≦10              2.5%-200                  10≦X≦20              2%+300                  20≦X≦50              1.5%+1300                  50≦X≦100              1%+3800                  100≦X≦200              0.9%+4800                  200≦X≦500              0.8%+6800                  500≦X≦1000              0.7%+11800                  1000≦X≦2000              0.6%+21800                  X≧2000              0.5%+41800