广东省乳源瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0232民初302号原告：李建成，男，1955年1月14日出生，汉族，住广东省乐昌市。委托诉讼代理人：陈捷，广东中泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：卜春恒，广东中泰律师事务所律师。被告：乐昌市顺易房地产开发有限公司，住所地：乐昌市文化路顺易华庭J23栋C8、C9号铺，统一社会信用代码：91440281752861612D。法定代表人：温桂华。被告：乐昌市华城大酒店有限公司，住所地：乐昌市人民中路城市广场首层A72号商铺，统一社会信用代码：91440281077911689R。法定代表人：温先运。原告李建成诉被告乐昌市顺易房地产开发有限公司（以下简称为“顺易房地产公司”）、被告乐昌市华城大酒店有限公司（以下简称为“华城酒店公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年2月27日立案后，依法适用普通程序于2020年4月14日公开开庭进行了审理，原告李建成的委托诉讼代理人陈捷、卜春恒到庭参加诉讼，被告顺易房地产公司、被告华城酒店公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李建成向本院提出诉讼请求：一、判令被告顺易房地产公司返还原告的保证金50万元及利息24万元（利息暂计至2019年7月31日）；二、判令被告华城酒店公司对被告顺易房地产公司的债务在其担保的50万元范围内承担连带责任；三、本案的诉讼费用由两被告共同承担。事实和理由：2017年9月11日，原告与被告顺易房地产公司签订了《合作协议》，约定由原告承建被告顺易房地产公司的乐城顺易华庭二期3幢C座的施工工程。同日，原告与被告华城酒店公司签订了《担保协议书》，约定由被告华城酒店公司对原告缴纳给被告顺易房地产公司的50万元保证金提供担保，被告华城酒店公司承诺如工程无法顺利开工或被告顺易房地产公司无法履行《合作协议》时，由被告华城酒店公司保证将50万元保证金支付给原告。然而，在原告与被告顺易房地产公司签了协议并将保证金交给被告顺易房地产公司后，被告顺易房地产公司却反悔将工程交给其他人承建。为此，原告向被告顺易房地产公司追究其违约责任。当时被告顺易房地产公司口头答应退还50万元并按2%利率计算利息，截止至起诉之日，被告顺易房地产公司仍未履行返还义务，被告华城酒店公司也未履行担保保证责任。原告为维护自己的合法权益，特诉诸法院，望判如诉请。被告顺易房地产公司、华城酒店公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。原告李建成向本院提交的证据材料有：1、原告身份证复印件，证明原告的诉讼主体适格；2、两被告的企业信息资料，证明两被告的诉讼主体适格；3、《合作协议》，证明该协议约定原告李建成需交纳50万元保证金一事；4、《担保协议书》，证明被告华城酒店公司对50万元的保证金承担保证的责任；5、银行交易凭条和收据，证明被告顺易房地产公司已经收到50万元的事实；6、微信记录，证明被告承诺返还保证金和口头答应每月支付1万元利息的事实。经过庭审核证，原告提供的上述证据来源合法，具有真实性且与本案有关联性，本院予以确认并在卷佐证。被告顺易房地产公司、华城酒店公司未向本院提交证据。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月11日，以顺易房地产公司为甲方、李建成为乙方签订了《合作协议》，协议对工程名称、工程地点、工程规模、合作方式与标准均进行了约定，其中协议第四条第5款约定：“工程款付款方式：建设竣工验收合格后以住宅抵扣工程款，待8户回迁户选定房号后，剩余10套住宅给乙方抵对工程款，届时以市场销售价为标准，乙方多除少补。（10套住宅如由销售员对外推广销售的，则销售提成由乙方承担，销售营业税费由甲方承担）。”；第四条第6款约定：“开工日期暂定为2017年10月15日（最终以甲方办妥报建开工手续为准），乙方承诺建设工期为：120日主体工程竣工，150日达到交付使用标准”；第五条约定：“签定本协议后，乙方支付建设保证金人民币伍拾万元给甲方，该保证金于竣工验收交楼后退回或抵对住宅款。”；协议尾页左下方附注：“请乙方将保证金汇入甲方财务的银行账号，开户姓名：叶某，开户银行：农业银行乐昌市侨成支行，账号：6228×××××××××××××××”。为保证《合作协议》的顺利进行，2017年9月18日，以华城酒店公司为甲方、李建成为乙方签订了《担保协议书》，该协议约定：甲方自愿为上述《合作协议》提供连带责任保证；乙方向顺易房地产公司交纳50万元保证金后，甲方担保责任生效；若乙方交纳保证金后，该工程无法顺利开工或者建设竣工后顺易房地产公司无法履行《合作协议》约定的第四条第5点条款时，乙方有权直接向甲方追偿承建保证金和工程款，甲方应立即将欠款清偿给乙方。协议签订后，廖某按原告李建成的要求于2017年9月18日通过柜台转账的方式向叶某名下的中国农业银行账户（账号为6228×××××××××××××××）转入500000元。同日，被告顺易房地产公司出具《收据》给原告收执，该《收据》载明：“今收到李建成承建乐昌市顺易房地产开发有限公司3栋C工程保证金500000元。”被告顺易房地产公司在该《收据》上盖章予以确认。原告向被告顺易房地产公司支付500000元后，被告顺易房地产公司并未履行《合作协议》，亦未让原告进入涉案工地进行施工。原告见被告顺易房地产公司未把涉案工程发包给自己，于是多次通过短信、电话等方式要求被告顺易房地产公司返还500000元保证金，被告顺易房地产公司以各种理由推脱，至今尚未返还保证金500000元。另查明，廖某系原告李建成名下公司的财务，经询问，廖某确认2017年9月18日通过其账户转入叶某名下的中国农业银行账户（账号为6228×××××××××××××××）的500000元系原告李建成根据涉案《合作协议》的约定向被告顺易房地产公司支付的工程保证金。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。从事建设工程施工应当依法具备相应的资质。《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定，“违反法律、行政法规的强制性规定”的合同无效，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第一款第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。本案中，从原告提供的证据材料来看，原告系不具备建筑工程施工资质的个人，故双方签订的《合作协议》无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案中，被告顺易房地产公司因《合作协议》取得原告李建成交纳的500000元工程保证金，《合作协议》为无效合同，故被告顺易房地产公司应将收取的500000元保证金返还给原告李建成。关于利息的问题。一方面，被告顺易房地产公司作为房地产公司，在与他人签订施工合同时，应有主动询问、审查对方是否有建筑资质的义务，原告李建成没有施工资质而与他人签订建设工程施工合同，现《合作协议》无效，原、被告双方均存在一定的过错。另一方面，原、被告签订《合作协议》，被告顺易房地产公司在收取原告李建成交纳的500000元保证金后，被告顺易房地产公司又把涉案工程发包给他人，存在违约行为；被告顺易房地产公司就涉案工程与他人合作后，亦未及时向原告李建成返还其缴纳的工程保证金，存在恶意占用他人资金的行为。现原告李建成主张从2017年10月18日起至2019年7月31日止以500000元为基数按月息2%支付240000元的利息，结合被告顺易房地产公司占用500000元保证金的事实，本院认为，1.原、被告就占用保证金利息未进行明确约定，原告李建成主张资金占用期间的利率，可参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项“（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”之规定，按年利率6%计付为宜，其主张的按月利息2%计付，无事实依据，本院不予支持。2.因原、被告签订的《合作协议》无效，原告李建成于2017年9月18日向被告顺易房地产公司支付的500000元保证金应予以返还，占用资金期间利息应从原告李建成向被告顺易房地产公司支付保证金之日（2017年9月18日）起开始计算，现原告李建成主张从2017年10月18日起计付占用资金利息，系其在法律规定的范围内自由处分其权利，本院予以认可。据此，本院确定被告顺易房地产公司应自2017年10月18日起以500000元保证金为基数按年利率6%计付占用资金利息为给原告李建成直至保证金还清之日止。关于被告华城酒店公司是否承担连带责任的问题。1.从被告华城酒店公司与原告李建成签订的《担保协议书》的内容看，结合原、被告签订《担保协议书》的背景、目的可见，该《担保协议书》约定的担保分为对《合作协议》履行的担保及对返还保证金、支付工程款的担保。在《担保协议书》中，因对《合作协议》履行的担保系《合作协议》的从合同，根据《中华人民共和国合同法》第五十六条：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。”之规定，该部分担保无效，但《担保协议书》中对保证金的返还、工程款的支付的担保并非《合作协议》的从合同，并不当然导致《担保协议书》的该部分条款无效。现《担保协议书》的该部分约定不违法法律法规的强制性规定，且该协议约定生效条件已成就，根据合同法第五十六条之规定，本院对《担保协议书》的该部分约定的效力予以确认，根据该约定，被告华城酒店公司仅对保证金500000元承担担保责任。2.原、被告未明确约定返还保证金的期限，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第一款第四项“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。”之规定，原告李建成可随时要求被告顺易房地产公司履行返还保证金；根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”之规定，原告李建成要求被告华城酒店公司承担连带保证有法律依据，本院予以支持。综上，本院认定被告华城酒店应对被告顺易房地产公司返还给原告的500000元保证金承担连带清偿责任。被告顺易房地产公司、被告华城酒店公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃的抗辩权利，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，本院依法作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、第六十二条、《中华人民共和国担保法》第三条、第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告乐昌市顺易房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告李建成归还保证金500000元及支付资金占用期间的利息（利息计算应自2017年10月18日起以500000元保证金为基数按年利率6%计付占用资金利息直至保证金还清之日止）。二、被告乐昌市华城大酒店有限公司对被告乐昌市顺易房地产开发有限公司应返还给向原告李建成的保证金500000元承担连带清偿责任。三、驳回原告李建成的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案件受理费11200元（原告李建成已预交），原告李建成负担2600元，被告乐昌市顺易房地产开发有限公司负担8600元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审 判 长  廖聪有审 判 员  谢永雄人民陪审员  许志国二〇二〇年四月二十八日法官 助理  朱义香书 记 员  欧璟歆