河南省南阳市宛城区人民法院民 事 判 决 书(2019)豫1302民初9612号原告郑州清雅和营销策划有限公司法定代表人姚天惠，任执行董事。委托代理人王俊山、时大中，河南大统律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告南阳非凡置业有限公司法定代表人张惟肖，任董事长委托代理人马元珏，河南汉景律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告郑州清雅和营销策划有限公司诉被告南阳非凡置业有限公司合同纠纷一案，本院受理后，依法使用简易程序公开开庭进行了审理。原告郑州清雅和营销策划有限公司委托代理人王俊山、时大中，被告南阳非凡置业有限公司委托代理人马元珏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原、被告系业务伙伴关系。2016年8月、2019年，原告与被告协商签订《中信国安城项目销售代理合同》、《营销推广宣传购买服务协议》、《“快消快收”阶段委托管理协议》。合同签订后，原告按照合同约定进行销售代理行为及宣传推广业务。但2019年9月被告要求原告中止履行上述合同的行为。2020年1月8日，双方就上述事项进行对账后，双方签订应付原告费用对账表，确认被告欠原告售房佣金、项目推广费等合计17165419.6元。确认后被告仍不支付。现请求贵院判令：1、被告立即支付原告所欠商品房代理销售佣金及宣传推广服务费等费用17165419.6元及利息（利息，以欠款为基数，自起诉之日起按照贷款市场报价利率付息至款付清之日止）；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。原告举证：一、【中信国安城】项目销售代理合同、项目销售代理补充协议、《营销推广宣传购买服务协议》、《中信国安城项目“快销快收”阶段委托管理协议》。证明：2016年8月、2019年，原告与被告协商签订《[中信国安城]项目销售代理合同》、《营销推广宣传购买服务协议》、《“快销快收”阶段委托管理协议》。合同签订后，原告按照合同约定进行销售代理行为及宣传费推广业务。二、2019年9月9日工作联系函、2019年9月12日工作联系函、《关于解除营销推广宣传购买服务协议的通知》。证明:2019年9月，被告多次向原告发函要求中止履行上述合同。三、非凡置业公司应付郑州清雅和营销策划有限公司费用对账确认表。证明:原告立案后，在本案审理过程中，2020年1月8日，经双方对账并签订《非凡置业公司应付郑州清雅和营销策划有限公司费用对账确认表》，双方一致确认，被告欠原告售房佣金、项目推广费等费用合计为17165419.6元。被告辩称：一、对账确认表中的佣金系数并非按照合同约定，是双方在协商过程中提出的意见，因原告清雅和单方面终止谈判，因此该对账表不能作为认定佣金的有效证据，应当结合实际情况进行计算。二、被告应当支付的代理费应为9630682.89元；被告举证：一、2019年9月20日慧盛禾复函（国安慧政字【2019】11号）、郑州清雅和营销策划有限公司企业公示信息表。证明：一是原告郑州清雅和营销策划有限公司（以下简称“清雅和”）系河南中信国安慧盛禾科技服务有限公司（以下简称“慧盛禾”）全资子公司；二是慧盛禾向被告非凡置业书面发函，要求解除全部合作协议，慧盛禾原则同意的事实；三是原告清雅和与被告非凡置业因解除合同谈判中就代理费未达成一致意见，故原告诉诸贵院的事实；2020年1月17日，清雅和变更营业范围后不包括房地产咨询；房地产价格评估、房地产经纪的事实，印证双方系协商解除合作关系。郑州清雅和工商信息在2020年1月更新变更，印证了双方合同的解除二、中信国安河南置业有限公司购房、实施方案及明细证明：154套员工认购房屋并非原告努力促成销售，不应当支付佣金。三、首付未达到20%、仅缴纳认筹金、缴纳首付银行未回款部分372房屋佣金计算表及明细。证明：依照销售代理协议第5.4条约定，因甲方原因未回款的，该部分佣金系数按照1%计算，因此该372套房屋佣金应为2828917.05元。四、2019年1月21日-2019年9月20日佣金及营销推广费用明细表。证明：2019年1月21日至2019年5月20日按照2.2%佣金系数计算，2019年5月21日至2019年9月20日，因受诉讼影响，房屋销售迟滞，应当按照最低1.7%计算佣金系数，2019年1月21日至2019年9月20日佣金扣除退房203325.69元，加上快销快收6套12万元，佣金合计为6801765.84，《营销推广合作协议》实际发生费用为2456786.01元。五、中信国安城A15号楼1单元101、102、201、202、301、302、401、402、501、502号房产认购书、收据、转账凭证、付款委托书。基本内容：2019年3月29日，第三人范永军为购买中信国安城A15号楼1单元101、102、201、202、301、302、401、402、501、502号房产，委托姜峰与非凡置业签订中信国安城房屋认购书并向原告支付购房款3000万元，用于购买非凡置业名下中信国安城A15号楼1单元101、102、201、202、301、302、401、402、501、502号房产。证明:该A15号楼1单元101、102、201、202、301、302、401、402、501、502号房产于2019年3月29日销售，但并非通过原告努力成功销售，原告在结算时也并未要求对该笔交易收取佣金，本案中的内部员工认购房是为实现特定目的开展的活动，因此也不应支付佣金。被告对原告所举证据质证意见如下：对第一组证据质证意见：真实性、合法性无异议，证明方向有异议；1、154套员工购房并非清雅和促成成功销售，不应当计算佣金；二是372套房屋应当按照合同第5.4条“如乙方（原告）已促使客户签订《商品房买卖合同》，但因甲方原因导致客户未能交付购房款、或要求解除合同及退房的，则乙方（原告）对该部分房屋销售的代理费率按1.0计算”之约定，该部分应支付佣金总额为2828917.05，（11套首付未达到20%部分房屋、285套仅缴纳首付未回款部分房屋、76套仅缴纳定金部分房屋定金套房屋）；2、代理协议虽约定广告整合费用，营销推广协议证实被告非凡置业自2019年1月1日起向原告提供资金，由原告提供广告、营销策划服务并整合广告、营销策划资源，代理协议中的广告整合费不应当支付；3、营销推广协议为推广计划，未实际履行完毕，应当按照实际履行部分计算应当支付的费用。对第二组证据质证意见：真实性，合法性无异议，证明方向有异议，原告清雅和系河南中信国安慧盛禾科技服务有限公司全资子公司，解除合作协议系被告与慧盛禾公司共同协商结果，并非单方解除。对第三组证据质证意见：真实性、合法性、关联性持异议，一是被告对该对账确认表不予认可，该对账确认表是双方工作人员在协商过程中相互让步提出的和解方案，虽有签名，但最终没有形成一致意见，也没有盖章确认，并非被告真实意思表示，因此该对账确认表并非有效证据，是过程性意见的表达，应当按照协议及法律规定计算代理费。二是代理费应当按照合同约定进行计算；三是原告应当继续举证证实对账确认表中涉及的营销推广费用4077800元已实际发生，否则该款项不应支付。四是广告整合月费自2019年1月1日起不应当继续支付，因被告已经委托原告整合广告、策划自愿对外选定有能力提供广告、策划服务的第三方公司，原告不需要再提供广告整合服务，因此该部分费用不应支付。原告对被告所举证据质证意见如下：对证据一，证据的真实性无异议。但是证明方向有异议，其中关于2019年9月20日慧盛禾公司的复函，首先，慧盛禾与清雅和公司系独立的法人机构，该复函并不能代表原告方的意思表示；其次，该复函内容中“鉴于你司提出服务项目终止合作的要求，我司本着积极配合态度”，也证实是由于被告方先提出解约要求，也证实了被告的违约行为。对证据二，有异议。第一，该组证据为单方制作，并无原告方签字确认，该证据不能成为证据。第二，虽然本案中存在员工购房的情况，但是根据原被告双方所签订的《中信国安城项目销售代理合同》，合同约定由被告委托原告对本项目提供独家销售代理服务，原告与被告的员工签订购房协议，原告已经完成了销售代理合同中约定的销售义务，故该部分佣金应当依法予以计算。第三，2020年1月8日经过双方对账确认已经对员工购房应支付的佣金的标准及数额已签字确认。对证据三，有异议。第一，该组证据为单方制作，并无原告方的签字确认，不能成为证据。第二，2020年1月8日的确认单中，关于372套房屋的佣金计算标准，均已签字确认。对证据四，有异议，第一，该组证据为单方制作，并无原告方的签字确认，不能成为证据。第二，2020年1月8日，原被告双方已经对涉案的确认单中，关于销售佣金、推广费的计算标准，均已签字确认。对证据五，该证据原告方所主张的佣金计算标准中并不包含第五项所确认的内容，对该证据证明方向有异议，不能因为原告方所主张的诉讼请求中双方没有争议的事项进行确认，关于范永军所购买的房屋未支付佣金标准，不能证实内部员工购买房屋不能计算在佣金范围内，证明方向不成立。是否主张针对范永军及其佣金计算是原告的权利。综上，对方提供的五组证据是想证实许多情形下不应向原告支付代理费，我们认为被告所述证据及观点与双方的销售合同相违背，合同第一页1.4条款约定原告属于独家销售代理房屋，卖出的所有房屋包括员工购房，均有原告提供独家销售代理，该合同第九页5.10条款明确界定不计提代理费的几种情况，合同约定的情形不包括被告举证中所列情形。2020年1月8日原被告双方主要领导坐在被告会议上就非凡置业提出的解除合作协议事项进行深入沟通和协商，双方首先对被告欠付原告的费用进行对账算账和确认，经过算账双方明确界定应计算佣金的汇款金额，各种情形下佣金计提比例，应支付的佣金的分项数额。也确认已经支付的佣金数额及待支付各项目数额合计17165419.60元，账目算清后被告主管社区智慧家物业及销售的副总黄哲及财务负责人沈丽丽签字确认且在上面写明按照佣金比例系数计算，待支付佣金数额正确，当时原告的总经理姚真，财务负责人游泳也在该确认表上签字，该确认表系双方算账对账结果，非被告所述为了达成和解的协议方案。被告的举证无法推翻该对账确认表，当时被告法定代表人及财务也参与过程。依据当事人的陈述、举证、质证和开庭审理，本院确认以下案件的基本事实：原、被告系业务伙伴关系。2016年9月11日，原被告双方签订《中信国安城项目销售代理合同》委托原告独家代理销售被告的物业中信国安城项目事宜；2019年原被告双方签订《营销推广宣传服务协议》，约定原告购买被告中信国安城项目的营销推广宣传；2019年6月4日，原被告签订《中心国安城项目“快销快收”阶段委托管理协议》，约定“为扭转中信国安城项目面临的经营困境，实现项目“快销快收”决策要求。被告委托原告代为销售的同时，整合中介采取一二手房联动拓宽销售渠道，加大营销力量，实现快销目标。”2019年9月2日，被告向原告发送《关于解除2019年营销推广宣传购买服务协议的通知》；2019年9月9日被告向原告发送《关于解除月费支付的通知；2019年9月13日被告向原告发送《关于停止销售中信国安城项目内房屋、商业、车位等产品的通知》；2010年1月8日，原、被告双方对账并签订《非凡置业公司应付郑州清雅和营销策划有限公司费用对账确认表》，经双方一致确认，被告欠原告售房佣金、项目推广费等费用合计17165419.6元。该鉴定表有原、被告双方代表人签字确认。本院认为，《中信国安城项目销售代理合同》、《营销推广宣传购买服务协议》、《“快消快收”阶段委托管理协议》，系双方真实意思表示，系有效合同。2019年9月被告向原告发函，提出解除合同，原告同意。经原被告双方协商一致解除合同。2010年1月8日，原、被告双方对账并签订《非凡置业公司应付郑州清雅和营销策划有限公司费用对账确认表》，经双方一致确认费用为17165419.6元。该对账表有原、被告双方代理人签字确认，系双方真实意思表示，本院予以认可。被告应按照约定向原告支付相关费用。对于被告提出的“佣金及推广费等费用计算不合理的”的辩称，被告并未提供充足的证据予以证明，本院不予认可。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、六十条、九十三条、《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条之规定，判决如下：一、被告南阳非凡置业有限公司与本判决生效之日起十日内支付原告郑州清雅和营销策划有限公司17165419.6元。二、驳回原告其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取62396元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  祁白雨二〇二〇年四月十三日书记员  白 蕾