山东省昌邑市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0786民初1236号 原告（反诉被告）：谢利，男，1963年11月22日出生，汉族，住安丘市。 委托诉讼代理人：马瑞合，山东博宇法律服务所法律工作者。 被告（反诉第三人）：夏天，女，1974年2月27日出生，汉族，住潍坊市寒亭区。 委托诉讼代理人：杨景超，山东玉帛律师事务所律师。 被告（反诉原告）：山东华惠建设有限公司，住所地：山东省潍坊市安丘市兴安街道潍安路北关西街**。 法定代表人：刘玉宝,董事长。 委托诉讼代理人：王希焕，山东玉帛律师事务所律师。 被告：中铁二十一局集团有限公司，，住所地：甘肃省兰州市安宁区北滨河西路** 法定代表人：庄纪栋，董事长。 原告谢利诉被告夏天、山东华惠建设有限公司、中铁二十一局集团有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2020年4月26日立案，审理期间，被告山东华惠建设有限公司对原告谢利和被告夏天（第三人）提起反诉，本院依法组成合议庭，于同年7月1日公开开庭合并进行了审理。原告谢利的委托诉讼代理人马瑞合，被告夏天及其委托诉讼代理人杨景超，被告山东华惠建设有限公司的委托诉讼代理人王希焕到庭参加诉讼。被告中铁二十一局集团有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 原告谢利向本院提出诉讼请求：1、确定原、被告签订的建设工程内部承包合同无效，被告返还原告现金250000元及利息；2、诉讼费由被告承担。 事实与理由：被告夏天以第二被告的名义与原告签订建设工程内部承包合同，并收取原告300000元，后原告按照合同约定组织工人在第三被告承建的昌邑市围子街道玉柴项目倒班楼工地进行施工，在倒班楼主体完工后，在2019年农历8月中旬，被告单方中止合同，并与原告联系的施工人员及供料单位私下签约，将原告架空，导致原告无法继续履行合同，为此，特诉至法院，请求依法判决。 被告夏天辩称：1、双方签订的是内部承包合同，不属于非法转包和分包的形式，应为有效合同；2、夏天在涉案合同的签订和履行中都是受山东华惠建设有限公司委托的职务行为，在本案中不应承担任何责任；3、原告在事实理由中陈述夏天以第二被告的名义与原告签订合同，说明原告明知夏天是职务行为；4、本合同的终止是原告因缺少资金主动中止合同，所以事实理由中陈述终止合同的理由不是事实。 被告山东华惠建设有限公司辩称：同第一被告意见。 被告中铁二十一局集团有限公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 被告（反诉原告）山东华惠建设有限公司向本院提出反诉请求：1、判令被反诉人向反诉人开具数额为2200004.44元的增值税专用发票；2、反诉诉讼费用由被反诉人承担。 事实与理由：反诉人与被反诉人签订《建设工程内部承包合同》，约定被反诉人承包“玉柴项目倒班楼”，后反诉人向被反诉人支付了相关款项，但是被反诉人一直未给反诉人开具发票。因此请求贵院在查明事实的基础上，判决支持反诉人的请求。 原告（反诉被告）谢利辩称：被告方的反诉无任何事实依据和法律依据，请求驳回反诉人的反诉请求。1、至今为止原告方没有收到被告的任何工程款；2、我方是个人，根本不可能开具增值税发票，也没有任何约定我方需要开具增值税发票；3、开具增值税发票不属于人民法院受理和审理的范围，反诉人在反诉状中陈述向我方支付了相关款项纯属无中生有，截止到今天原告方支付了30万元的履约金后，扣除抵顶的5万元，没有收到任何工程款。 被告（反诉第三人）夏天辩称：本诉中夏天已经陈述了工程款的支付问题是由中铁二十一局直接支付给原告，所以才有夏天垫付2万、5万劳务工资的事实，在开具发票上，根据合同的相对性，反诉人已经按照中铁二十一局支付给原告的所有工程款开具了税票，根据反诉人和被反诉人之间的合同关系，被反诉人也应该向反诉人开具相应税额的发票。 当事人围绕诉讼请求依法提交了相关证据，本院组织当事人对证据进行了交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据审查确认的证据，结合当事人陈述，认定案件事实如下： 2019年5月9日，被告中铁二十一局集团有限公司（甲方）与被告山东华惠建设有限公司（乙方）签订山东玉柴基地(一期）项目倒班楼（含食堂）建筑工程施工劳务分包合同，约定中铁二十一局集团有限公司将承包的山东玉柴基地(一期）项目倒班楼（含食堂）建筑工程的劳务部分分包给山东华惠建设有限公司。之后，被告夏天作为被告山东华惠建设有限公司的授权人以委托代理人的身份与原告谢利签订了《建设工程内部承包合同》，约定夏天方将“玉柴项目倒班楼”工程承包给原告施工，承包项目包括土方、桩基、地暖、地暖温及饰面、不锈钢护栏、空调格栅、植筋、防水、分户墙保温、挂钢丝网、变压式排气道烟道、商砼泵送、卫生间管道、钢筋机械搭接等，以大包干价格包工包料，承包价格每平方价格1800元，竣工开工时间以中铁二十一局的大合同为准，并约定协议签订前承包方向发包方交齐履约保证金30万元。合同签订后，原告按照约定支付给被告夏天30万元，后又组织人工以及设备进行了施工。 双方当事人争议的焦点问题：一、合同终止的原因；二、履约保证金应否退还；三、增值税发票应否开具。 一、关于合同终止的原因 原告主张合同终止时间是倒班楼主体完工后，在2019年农历八月中旬，被告方与原告的供料方、施工人员私自签约将原告赶出工地，强行与原告终止合同，但没有证据提交。 被告提交2019年11月26日原告书写的承诺书一份，证明原告因自己资金周转困难无法继续施工自愿终止合同的事实，原告对合同无法继续履行存在过错。 原告庭审中不认可承诺书是谢利本人书写，庭后提交质证意见，认可签名是谢利本人所签。 本院审查认为，被告提交的承诺书系原告谢利签名，为有效证据，能够证明双方终止合同的原因系原告资金周转困难。 二、关于履约保证金应否退还问题 原告认为，被告方将涉案工程整体转包给没有资质的原告施工是违背建筑法等有关法律规定，合同约定无效。并且原告施工到主体工程完工后，被告方将原告赶出工地并拒绝支付任何承包费。在本次诉讼中只主张返还30万元保证金，关于合同施工的承包费问题将另案主张。 被告夏天认为，被告夏天依据第二被告的授权与原告签订的内部承包合同，为有效合同，原告因资金不足而主动终止合同的履行是违约行为，所交纳的履约保证金不应退还。 被告山东华惠建设有限公司认为，原告因资金周转困难，夏天给原告垫付钢筋款总额772650元，约定利息为月利率5%（被告按月利率3%扣减），利息数额为130105.57元，垫付水电工工资20000元。 原告认为，本案原告主张的是履约金而并非工程款，关于工程款已明确表示另案主张，因此被告方在本案中主张垫付款问题没有事实依据。 本院审查认为，被告中铁二十一局集团有限公司与被告山东华惠建设有限公司（乙方）签订的是山东玉柴基地(一期）项目倒班楼（含食堂）建筑工程施工劳务分包合同，在此大前提下，原告谢利与被告夏天签订的合同，其性质也是劳务分包合同，双方签订合同是当事人真实意思表示，没有违反法律规定，合法有效。原告谢利因资金周转困难，终止履行合同，其要求返还履约保证金，无法律依据，不予支持。 三、关于增值税发票应否开具问题 被告(反诉原告）山东华惠建设有限公司为证实其主张成立，提交了如下证据： 1、提交代付劳务工工资委托书十一份，证明中铁二十一局集团受第二被告华惠公司委托代付原告谢利方劳务人员工资，代付数额为2200004.44元。 2、提交中铁二十一局集团有限公司山东玉柴基地一期项目经理部农民工工资代发确认表三十五张，考勤表三十五张，证明中铁二十一局集团已经按照委托代付完毕全部劳务人员工资，共计2200004.44元。 3、提交被反诉人于2019年11月15日所写承诺书一份，证明被反诉人认可在涉案项目中与其有关的项目款项已经全部付清。上述三组证据综合证明中铁二十一局已经代付完毕全部劳务人员工资共计2200004.44元，原告对此无异议。 4、提交山东华惠建设有限公司给中铁二十一局集团第二工程有限公司开具的增值税专用发票三份，证明山东华惠建设有限公司已经开具总额为2200004.44元的增值税专用发票，因此被反诉人有义务为反诉人开具对应数额的增值税专用发票。以上证据为复印件，原件存放于中铁二十一局。 原告(反诉被告）谢利质证：对以上证据的真实性有异议，是被告之间的约定，没有经过原告的同意和认可，是否与原件相符也无法确定。对承诺书的真实性无异议，当时谢利无款支付农民工工资，谢利到中铁二十一局为工人要了50000元工资，中铁二十一局让谢利打了50000元的收条，并要求谢利在承诺书中签字，以证明中铁二十一局集公司与谢利不存在合同关系，以后的经济纠纷与该公司无关。 被告（反诉第三人）夏天对证据无异议，认为无论在合同中是否有明确规定，被反诉人收取工程款开具工程款发票是其在税法上的义务，具体法律依据是《中华人民共和国税收管理法》第二十一条及《中华人民共和国发票管理办法》第四、第十九条的规定。 本院审查认为，被告（反诉原告）提供的相关证据只能证明中铁二十一局集团支付了部分劳务人员的工资，并不能证明原告谢利与被告夏天及山东华惠建设有限公司之间关于已履行合同部分承包费用已经结算。原告在本次起诉中主张的只是履约保证金，并没有主张承包费，被告反诉的开具增值税发票部分也不是双方履行合同部分的应付款额，故对被告(反诉原告）的主张也不支持。 综上，本院认为，原告谢利与被告夏天签订的《建设工程内部承包合同》合法有效，原告谢利因资金周转困难，终止合同，属于违约行为，无权要回所缴履约保证金，对其诉讼请求不予支持；被告（反诉原告）山东华惠建设有限公司要求开具增值税发票，因双方没有明确的结算数额，故对其诉讼请求也不支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条，第四十四条，第六十条，第九十一条，第九十三条，第九十七条，第九十八条，第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、驳回原告谢利的诉讼请求； 二、驳回被告(反诉原告）山东华惠建设有限公司的反诉请求。 案件受理费5050元，申请费1770元，计款6820元，由原告负担；反诉费100元，由被告(反诉原告）山东华惠建设有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  张维亮 人民陪审员  潘嘉庆 人民陪审员  李素娥 二〇二〇年十二月十六日 书 记 员  付晓菲