济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0112民初2975号 原告（反诉被告）：王**，女，1971年7月26日出生，汉族，住济南市历城区。 委托诉讼代理人：孟倩，山东国曜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱净萱，山东国曜律师事务所律师。 被告（反诉原告）：济南大鱼健康管理咨询有限公司，住所地山东省济南市历下区华能路**汇能大厦，统一社会信用代码：91370102MA3PC75L3H。 法定代表人：洪长明，执行董事。 被告：尹东波，男，1986年3月28日出生，汉族，现住济南市高新区，户籍地黑龙江省嫩江县。 两被告委托诉讼代理人：崔晓花，山东国谊律师事务所律师。 原告（反诉被告）王**与被告（反诉原告）济南大鱼健康管理咨询有限公司（简称大鱼公司）、被告尹东波合同纠纷一案，本院于2020年4月27日受理后，根据原告王**的申请，依法对被告尹东波的财产进行了保全。本院依法适用简易程序，于2020年6月4日公开开庭进行了审理，原告王**及其委托诉讼代理人朱净萱，被告大鱼公司、尹东波的共同委托诉讼代理人崔晓花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王**向本院提出诉讼请求：1.两被告向王**支付回报金、违约金及会员充值退费等共计322500.01元及利息（以322500.01元为基数，自起诉之日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2.本案案件受理费、保全费等由被告承担。事实与理由：2019年5月4日，济南市历城区三只熊美容服务中心（经营者系王**）与大鱼公司签订《万虹广场三楼072--2商铺（三只熊美容服务中心）委托经营协议书》（简称委托经营协议）一份，其中约定，王**将自己经营的“三只熊美容服务中心”委托给大鱼公司经营管理，自2019年5月4日起至2021年11月17日止。上述期限内，大鱼公司按照双方约定向王**支付定额回报金。2019年11月13日，尹东波突然致电王**要终止合作、解除委托经营协议，并于次日安排员工全部撤离门店。大鱼公司单方面解除委托经营协议的违约行为，迫使王**不得不将三只熊美容服务中心从万虹广场撤店，并于2019年12月26日办理了济南市历城区三只熊美容服务中心的注销登记，被告的违约行为给王**造成了巨大损失。为此诉至法院。 大鱼咨询公司辩称，王**委托经营的美容服务中心系加盟店，在双方解除合同之前，加盟已经到期，其无权要求大鱼公司支付回报金、违约金等费用。2019年5月4日，王**与大鱼公司签订委托经营协议时，王**未告知加盟期限，大鱼公司重大误解合同期限即为加盟期限。双方签订的委托经营协议具有可撤销情形，已提起反诉。双方签订合同后，大鱼公司投入了大量的人力财力进行经营，按时支付高额回报金。2019年9月11日加盟到期，王**仍未告知大鱼公司，双方均不得以“三只熊”品牌进行经营，委托经营合同无法进行履行，大鱼公司无法实现合同目的，双方合同符合法定解除条件。双方达成委托经营合意，主要基于该服务中心“三只熊”品牌效益，协议中约定的回报金数额也是充分考虑该加盟品牌、以及该品牌设备、产品，并由此产生的客户资源、王**支付的加盟费等因素，加盟到期后，王**未经许可进行经营，不再向被加盟公司支付费用，无权要求大鱼公司再支付回报金。王**加盟到期，致使大鱼公司无法继续经营，王**已经构成根本违约，无权要求大鱼公司支付违约金。 尹东波辩称，王**与大鱼公司签订委托经营协议，尹东波作为该公司的委托人，经公司授权签订合同及与合同履行相关事宜，尹东波履行的是职务行为，其行为应由大鱼公司承担责任。王**起诉尹东波属于起诉错误，尹东波不是本案适格被告，请求驳回王**的诉讼请求。 大鱼公司向本院提出反诉请求：1.撤销大鱼公司与王**委托经营协议；2、王**返还大鱼公司交纳的2019年9月-2019年11月的回报金54000元及各项损失96340元；3、反诉费用由王**承担。事实与理由：2019年5月4日，王**与大鱼公司签订委托经营协议，将其经营的“三只熊美容服务中心”委托给大鱼公司经营，经营期限至2021年11月17日。王**隐瞒加盟期限的事实，构成欺诈，致使大鱼公司产生重大误解，认为加盟至2021年11月17日到期。双方签订的委托经营协议属于可撤销协议。王**的加盟至2019年9月11日到期，大鱼公司无法再进行经营，合同主要目的无法实现。王**却隐瞒该事实，仍然收取回报金，并给大鱼公司造成各项经济损失，为此诉至法院。 王**辩称，大鱼公司的主张均没有事实及法律依据，请求驳回其诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。本院认定如下： 王**于2018年9月25日注册成立济南市历城区三只熊美容服务中心，系个体工商户；于2019年12月26日注销登记。 2019年5月4日，济南市历城区三只熊美容服务中心（甲方）与大鱼公司（乙方）签订委托经营协议一份，约定：甲方将三只熊美容服务中心委托给乙方经营管理，甲方不参与经营管理；乙方遵照《营业执照》经营范围自主经营、自负盈亏；有效期自双方签订之日起至2021年11月17日；乙方每月5日交纳当月定额回报金，交纳标准：2019年5月5日-2020年5月4日，每月3万元；2020年5月5日-2021年5月4日，每月4万元；2021年5月5日-2021年11月17日，每月5万元；不足整月按日收取回报金；协议签订后该商铺所产生的政策性费用及水电费、办公费、差旅费、做招待费、改造费、维修费等所有费用均由乙方负责；自本协议签订之日起所有会员的日后维护及可能出现的纠纷等事宜均由乙方全权负责，与甲方无关；委托期内无论乙方经营是否盈亏，乙方必须按期足额向甲方交纳回报金并有权获取定额回报金之外的收益；违约责任：乙方如不按期向甲方支付定额回报金，甲方则按日向乙方收取当月回报金额5%的滞纳金。超过30日仍未交纳，甲方有权解除本协议，乙方必须按本协议剩余期限定额回报金总额的30%支付违约金；在委托经营期间为经甲方同意，乙方单方面解除本协议，乙方需按本协议剩余期限定额回报金总额的50%支付违约金，并处理解决会员的卡项事宜及善后工作（退卡或转卡）。双方在合同上加盖公章，王**在合同上签字，尹东波经大鱼公司授权以委托代理人身份签名。 协议签订后，尹东波通过个人账户分别向王**支付回报金共计16.2万元。其中：2019年5月13日支付3万元、6月6日支付3万元、7月5日支付2万元、8月4日支付28000元、9月5日支付18000元、10月5日支付18000元、11月6日支付18000元。 2019年5月15日，尹东波通过转账汇款交付山东万虹商业运营管理有限公司物业费44309.1元。2019年8月14日，尹东波通过转账汇款交付山东万虹商业运营管理有限公司房租费74188元。 2019年8月5日，济南市历城区三只熊美容服务中心与大鱼公司签订委托经营协议补充协议（2019-01），约定：在委托经营协议执行过程中，鉴于乙方（尹东波）经营三个月（自2019年5月5日-7月24日）以来的营业情况（乙方自称月营业额在20万元，无利润）以及履约情况（三个月应付9万元，实付9万元），在取得甲方谅解的前提下为使委托经营协议能够继续执行，双方达成补充协议：一、将委托经营协议剩余期限（自2019年8月5日起至2021年11月17日）委托经营定额回报金总额107.5万元调整降低为40万元，乙方承诺每月至少支付1.8万元，并保证最晚24个月内全部付清。二、乙方及尹东波承诺：本补充协议签订后，要强化经营管理，有效提升经营绩效，经营状况转好后，定额回报金适当多支付甲方，并承诺40万元只能提前支付，不能后延支付，否则视为违约。如有违约，此补充协议中关于40万元委托经营定额回报金总额及付款时间的约定作废，按委托经营协议的有关应当执行。三、委托经营协议其他条款继续执行。 2019年8月12日，尹东波联系王**，要求到9月份争取把名字帮忙换了，牌子看看能否和商场领导聊一下也更换一下。2019年10月，尹东波曾与王**的丈夫一同到万虹广场商场协商更换品牌未果。 2019年11月13日，尹东波电话告知王**终止合作，其已将会员都转入自己开的店里了，对王**提出按商场要求提前3个月通知时间，尹东波表示到18号之前可以有人，商场押金不要了。并表示王**和刘哥该做的其都知道，已经是全力以赴支持，该感谢的感谢，但签合同是签合同，其想经营好，但商场不让去拓客了。 2019年11月13日，尹东波出具的书面材料一份，内容为：我（乙方：尹东波）于2019年11月13日晚打电话给甲方（王**）告知终止合作，解除委托协议，现在书面正式告知：我（尹东波）从今日起正式解除与三只熊皮肤管理中心王**的委托经营协议，终止合作！虽然解除协议，但我（尹东波）保证：将2019年11月14日（包括14日）之前的所有在万虹商场三只熊皮肤管理中心办卡或已消费过的会员顾客妥善处理，全权负责会员转卡（到我经营的东方丽人店继续服务）、退卡退钱、解释等事宜，如在处理过程中产生的所有纠纷都由我（尹东波）全权负责，与甲方（王**）无关。若兑现不了全部责任由我尹东波个人承担。2020年1月14日，王**退还谷恬会员费3000元。 另查明，1、2019年3月20日，大鱼公司注册成立，法定代表人洪长明，股东为尹东波和郑晓楠。 2、2018年9月12日，王**与北京三只熊美容有限公司（甲方）签订《品牌连锁特许加盟合同》，特许王**经营“三只熊皮肤管理中心”，特许经营期限自2018年9月12日-2019年9月11日有效期一年；王**申请对本合同延期的，应至少在合同期限届满前提前30个自然日提出书面申请。甲方同意的，续签合同；若王**未在上述期限内提出续约要求的，合同到期后即视为王**自动放弃加盟权利，合同自动终止。本合同终止后，若甲乙双方续约的，乙方应在每次续约时支付品牌使用费每年1万元，于合同续订后30日内向甲方支付；如乙方要求续约，则至少在本合同期满前30个自然日，向甲方续交品牌使用费1万元。该合同到期后，王**未与北京三只熊美容有限公司续签合同，亦未交纳品牌使用费。 本院认为，王**与大鱼公司签订的委托经营协议是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。但王**与北京三只熊美容有限公司签订的《品牌连锁特许加盟合同》有效期至2019年9月11日，此后王**并未与北京三只熊美容有限公司续约，按约定合同自动终止，故王**与大鱼公司签订的委托经营协议中自2019年9月12日至2021年11月17日部分无效。王**与大鱼公司在委托经营协议履行过程中，又签订了补充协议，对委托经营协议约定的回报金进行了变更，该补充协议是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。但双方对自2019年9月12日至2021年11月17日部分的约定亦同样无效。双方当事人应当按照委托经营协议及补充协议有效部分的约定履行各自义务。尹东波在2019年8月就与王**协商变更回报金数额及品牌事宜，到2019年11月提出终止履行委托经营协议，期间并没有因王**与北京三只熊美容有限公司合同到期而影响其经营，尹东波打电话明确告知王**其已将会员转入自己开的店里，商场不让拓客无法经营下去，故大鱼公司自2019年9月12日至11月14日在正常经营，应当参照补充协议约定支付王**回报金。大鱼公司已经按照双方约定足额支付了王**回报金，故对王**要求大鱼公司支付回报金的诉讼请求及大鱼公司要求返还已支付王**2019年9月-2019年11月回报金的反诉请求，本院均不予支持。因尹东波保证会员退卡由其负责，故对王**请求大鱼公司支付退还谷恬会员费3000元的诉讼请求，本院予以支持。因王**与大鱼公司签订的委托经营协议自2019年9月11日之后部分无效，大鱼公司不履行无效部分协议，并无不当，对王**请求大鱼公司支付违约金的诉讼请求，无法律依据，本院不予支持。大鱼公司反诉撤销与王**签订的委托经营协议，因该委托经营协议系部分有效、部分无效，不符合撤销的情形，故对大鱼公司的该反诉请求，本院不予支持。依据王**与大鱼公司签订的委托经营协议约定，万虹广场的租金及物业费均大鱼公司自行负担，且该期间系大鱼公司实际使用，故对大鱼公司要求王**承担租金及物业费损失的反诉请求，本院不予支持。尹东波虽是大鱼公司授权的委托代理人，但大鱼公司支付王**的回报金、交纳的房租、物业费均是由尹东波支付，尹东波作为大鱼公司的股东，未提供证据证实其个人资产与大鱼公司资产没有混同，依法应当对大鱼公司的债务承担连带偿还责任，另尹东波在出具的书证中保证对将2019年11月14日（包括14日）之前的所有在万虹商场三只熊皮肤管理中心办卡或已消费过的会员顾客妥善处理，全权负责会员转卡、退卡退钱，若兑现不了全部责任由尹东波个人承担。该保证没有明确保证方式，应按照连带责任保证承担保证责任，尹东波承担保证责任后，有权向大鱼公司追偿。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第六十条、第七十七条第一款、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国公司法》第二十条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、限济南大鱼健康管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付王**代为退还谷恬会员费3000元； 二、尹东波对上述款项承担连带偿还责任，尹东波承担偿还责任后，有权向济南大鱼健康管理咨询有限公司追偿； 三、驳回王**的其他诉讼请求； 四、驳回济南大鱼健康管理咨询有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费3069元，由王**负担3020元、济南大鱼健康管理咨询有限公司负担29元；保全费2270元、反诉费1653元，由济南大鱼健康管理咨询有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员 孙志光 二〇二〇年七月二十日 法官助理 王兴云 书 记 员 王文倩