广东省广州市白云区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）粤0111民初3265号、3678号 3265号案原告兼3678号案被告：胡泳仪，女，1988年3月30日出生，汉族，身份证住址广东省开平市， 委托诉讼代理人：刘秀娟，广东达方律师事务所律师。 3265号案被告兼3678号案原告：广州追峰户外用品有限公司，住所地广东省广州市白云区云城西路724号1C13房、1C14房、1C15房。 法定代表人：钟丽华。 委托诉讼代理人：陈光如，男，该司职员。 胡泳仪与广州追峰户外用品有限公司劳动争议纠纷两案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。胡泳仪及其委托诉讼代理人刘秀娟，被告广州追峰户外用品有限公司（以下简称追峰公司）的委托诉讼代理人陈光如到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 案件事实 双方当事人对以下第一、二、三、四、五项无异议，对第六、七项存在较大争议。 一、入职时间：2017年4月1日。 二、岗位：亚马逊运营。 三、签订劳动合同情况：2017年4月1日双方签订期限自2017年4月1日至2018年12月31日期间的劳动合同。 四、社会保险交纳情况：有交纳社会保险。 五、离职时间及原因：2019年7月19日胡泳仪以个人原因书面向追峰公司提出辞职。 六、关于工资和提成。 胡泳仪的主张及证据：工资为4400元+提成，工资是不定时发放的，有时候存在拖欠，工资由财务转账。2017年8月份之前的提成有发放，但之后的提成公司一直没有发放。如果工资是1895元/月，为何每月发放工资都超出该数额，所以追峰公司的意见没有依据。为证实其主张胡泳仪提交了以下证据：1.2018年运营激励考核试行方案的复印件，该方案显示运营销售提成的计算，应将各参与业绩考核店铺的个人有效业绩加总，扣除产品成本，运费，退款，推广成本等之后，约等同毛利，再进行提成核算，利润线3万元以下运营提成点为10%，3万-5万运营提成点15%，5万-8万运营提成点20%，8万-10万运营提成点25%，10万以上运营提成点30%；2.汇款申请单的复印件，证据显示抬头为福建洛弛制鞋技术发展有限公司，2018年第一季度提成总额为73398.63元，2017年8月胡泳仪的提成为6724.31元，2017年9月提成为5049.47元，2017年10月提成为5237.22元，2017年11月提成为2889.77元，胡泳仪陈述劳动者按照公司要求每月申请提成审批，该汇款申请单落款处有主管谢小丽的签名；3.电脑截图，该截图显示胡泳仪、钟丽华等12人2018年1月、2月、3月的提成具体数额，三个月提成总计为73398.63元，胡泳仪陈述该证据的图片拍摄于公司财务张晶晶的电脑；4.CLORTS工作联络书的打印件9份，显示胡泳仪2017年4月提成为4776.44元、2017年5月提成为6396.18元，2017年6月提成为5561.35元，2017年7月提成为9625.35元，2017年8月提成为6724.31元，2017年9月提成为5049.47元，2017年10月提成为5237.22元，2017年11月提成为2889.77元，2017年12月提成为9441.41元；5.录音资料，该证据可以听出为三个人的对话，其中一人有陈述“她之前有提成……没有办法付完她那么多，她也没办法去接受我们的那个折扣”，胡泳仪陈述该录音是她与公司主管梁美容、财务谢小丽的对话，有确认欠其提成；6.2018年5月到2019年7月利润依据汇总表，胡泳仪陈述该表格为根据公司的提成方案对其运营的店铺各项数据进行的汇总，数据是从公司店铺后台直接导出来的；7.银行流水、工作邮件截图、微信聊天记录及QQ聊天记录，拟证实公司曾经支付基本工资和提成给胡泳仪至2017年7月，之后的提成没有支付，胡泳仪一直有向公司主张支付提成。 追峰公司的抗辩及理由：劳动合同约定胡泳仪的工资为1895元，我们已经按照1895元的标准发放了工资。不清楚公司提成是如何计算的，不清楚公司是否有工资台账，也无法提供胡泳仪经营店铺的相关数据。就胡泳仪提交的证据1.2018年运营激励考核试行方案我司不清楚；证据2是福建洛弛制鞋技术发展有限公司的，与我司无关；证据3电脑截图可以在任何电脑上拍摄任何图片，拍摄的图片也没有盖章，真实性无法确认；证据4该联络书可以自己打印，数字也可以自己填；证据5录音资料无法确认该录音中的人员是否我司的员工；证据6不清楚，之前没有见过该表格；证据7聊天记录没有实名，无法确认是否我司员工，备注也可以随时更改，故不承认劳动者的陈述。 本院认定：双方就是否存在提成的约定存在争议。就其主张，胡泳仪提交了2018年运营激励考核试行方案、汇款申请单、电脑截图、CLORTS工作联络书、录音资料、银行流水、工作邮件截图、微信聊天记录及QQ聊天记录等证据，微信聊天记录显示的提成金额与银行流水的金额相对应，可见在劳动合同的实际履行中是存在提成的，以上证据可以相互印证初步证实胡泳仪的主张，且胡泳仪岗位为亚马逊运营，按工作业绩计算提成也符合常理。《广东省工资支付条例》第四十八条规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。追峰公司作为用人单位，应就是否结清劳动者工资进行举证。追峰公司虽抗辩双方劳动合同约定计时工资为1895元/月，从胡泳仪的银行流水看，每月所发工资均高出该数额，可见双方在实际履行中对劳动合同中关于工资的约定进行了变更，追峰公司对公司发放的数额不能做出合理解释，且追峰公司拒不提供工资台账，也不能提供胡泳仪所经营店铺的销售数据，应承担举证不能的法律后果。本案的提成按照胡泳仪的主张计算，胡泳仪在申请仲裁时主张2017年8月至2019年7月提成85000元，但在本案诉讼中主张2017年8月1日至2019年7月19日提成141228.43元，但又未有证据证明其主张的提成大幅变动的原因，胡泳仪仲裁请求的数额视为其对自身权利的确认，故对其增加的提成主张，本院不予支持，追峰公司应支付胡泳仪2017年8月1日至2019年7月19日提成85000元。追峰公司拖欠提成是持续的状态，且胡泳仪一直有主张权利，故胡泳仪主张追峰公司支付2017年8月至2019年7月的提成并未超过诉讼时效。 七、关于未签劳动合同二倍工资差额的问题：《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，追峰公司是在劳动合同期满后未续签，不符合上述法律规定的应支付未签劳动合同二倍工资的情形，故追峰公司不应支付胡泳仪未签劳动合同二倍工资差额。 八、经过仲裁的情况：胡泳仪2019年7月30日向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：一、追峰公司支付2019年5月1日至2019年7月19日的工资11061.02元；二、追峰公司支付解除劳动关系赔偿金16591.53元；三、确认胡泳仪与追峰公司2017年4月1日至2019年7月19日期间存在劳动关系；四、追峰公司支付2019年1月1日至2019年7月19日未签订劳动合同二倍工资差额58656.92元；五、追峰公司支付2017年8月至2019年7月提成85000元；六、追峰公司支付2019年未休年休假工资3142.26元；七、追峰公司出具离职证明。2019年12月27日，广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会作出穗云劳人仲案﹝2019﹞3572号仲裁裁决书，裁决：一、追峰公司一次性支付胡泳仪2019年2月1日至2019年7月19日未签订劳动合同二倍工资差额22480.62元；二、追峰公司一次性支付胡泳仪2018年7月31日至2019年7月19日提成44277.04元；三、追峰公司向胡泳仪出具离职证明；四、驳回胡泳仪的其他仲裁请求。后胡泳仪、追峰公司均向本院提起诉讼。双方均无对第三项裁决提出异议。 九、胡泳仪的诉讼请求：一、追峰公司一次性支付胡泳仪2019年2月1日至2019年7月19日未签订劳动合同二倍工资差额47081.1元；二、追峰公司一次性支付胡泳仪2017年8月1日至2019年7月19日提成141228.43元；三、追峰公司承担本案全部诉讼费用。 十、追峰公司的诉讼请求：一、追峰公司无须向胡泳仪支付2019年2月1日至2019年7月19日未签订劳动合同二倍工资差额22480.62元；二、追峰公司无须支付胡泳仪2018年7月31日至2019年7月19日提成44277.04元；三、本案的全部诉讼费用由胡泳仪承担。 裁判结果 胡泳仪入职追峰公司并签订有劳动合同，双方之间的劳动关系成立，劳动者及用人单位的合法权益受法律保护。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、第八十二条，《广东省工资支付条例》第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、广州追峰户外用品有限公司立即向胡泳仪出具离职证明； 二、自本判决生效之日起三日内，广州追峰户外用品有限公司支付胡泳仪2017年8月1日至2019年7月19日提成85000元； 三、驳回胡泳仪、广州追峰户外用品有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 两案受理费20元，由广州追峰户外用品有限公司负担（已交纳10元，自本判决生效之日起三日内向本院另交纳10元）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。 审判员  卜曼曼 二〇二〇年四月十七日 书记员  陈婉微