江苏省东台市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0981民初722号之一 原告:黄建敏，女，1974年12月10日出生，汉族，居民，住东台市。 委托诉讼代理人：郁莉，江苏一正律师事务所律师。 被告：东台迎宾馆有限公司，住所地东台市范公北路99号。 法定代表人：石爱红，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈月凤，该公司办公室主任。 委托诉讼代理人：王小悦，江苏峰路律师事务所律师。 原告黄建敏与被告东台市迎宾馆有限公司（以下简称迎宾馆）劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月13日受理后，依法适用简易程序，2020年3月10日裁定中止诉讼，2020年5月9日恢复审理，于2020年5月12日公开开庭进行了审理，原告黄建敏及其委托诉讼代理人郁莉、被告迎宾馆的委托诉讼代理人王小悦、陈月凤到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 黄建敏向本院提出诉讼请求：一、判令迎宾馆因违法解除劳动合同应支付黄建敏的赔偿金42500元；二、判令迎宾馆支付黄建敏2019年9月份工资2500元；三、判令迎宾馆支付黄建敏年终奖1500元；四、判令迎宾馆支付未签订劳动合同的双倍工资27500元。事实与理由：黄建敏于2011年9月份被迎宾馆招聘为工作人员，从事客房服务。黄建敏在迎宾馆处工作近九年时间，一直勤勤恳恳，从没有迟到早退等情形，更没有过无故旷工等违反劳动纪律的行为。因迎宾馆一直未为黄建敏缴纳社会保险，导致黄建敏只能通过别的单位帮其代为缴纳相关保险。2019年8月份，迎宾馆为规避多年来应承担的用工责任，强迫黄建敏以及其他几名员工自行辞职，并且不准黄建敏等人上班，也不发放2019年9月份工资等，在黄建敏不同意自行辞职的情况下，迎宾馆不安排黄建敏上班，也不发放黄建敏工资。黄建敏无奈，书面发函给迎宾馆要求其提供工作岗位让黄建敏继续上班，但迎宾馆仍不安排黄建敏上班。后迎宾馆却以黄建敏旷工为由提出解除与黄建敏存在多年的劳动关系，对迎宾馆违法解除劳动关系的行为黄建敏依法提起仲裁，但仲裁委也并未查清事实，裁决明显不公正。综上所述，迎宾馆在黄建敏并不存在旷工的情形下违法解除劳动关系，根据劳动合同法等法律法规向东台市人民法院提起诉讼，恳请判令如前请求。 迎宾馆辩称，1、黄建敏自2019年10月1日没有到迎宾馆处工作，属于旷工；2、2019年9月份工资发放是因为黄建敏没有去公司进行交接，并且黄建敏主张的诉讼请求已经超过仲裁委的仲裁请求；3、年终奖是满一年才发放，而黄建敏没有满一年；4、双方签订了书面劳动合同，即使按照黄建敏所讲黄建敏主张二倍工资已经超过了诉讼时效。综上，请求驳回黄建敏的诉讼请求。 经审理查明：黄建敏于2011年9月进迎宾馆工作，岗位为服务员。黄建敏与迎宾馆签订了两份劳动合同，合同期限分别是：2015年9月6日起至2018年9月5日止和2018年9月6日起至2020年9月5日止。黄建敏为迎宾馆提供劳动至2019年9月30日，迎宾馆未支付黄建敏2019年9月工资，但迎宾馆同意发放黄建敏2019年9月工资2239元。迎宾馆对员工进行电子考勤，实行面部加指纹识别。2019年10月1日后黄建敏未为迎宾馆提供劳动，迎宾馆为证明黄建敏2019年10月1日起旷工，提供了2019年10月电子考勤记录，其中无黄建敏的考勤。黄建敏称其未为迎宾馆提供劳动的原因是迎宾馆没有安排工作。审理中，双方均陈述黄建敏工作安排为当月20号左右安排下月工作。迎宾馆未提供2019年9月20日至30日安排黄建敏10月份工作的安排表，提供的10月份工作安排表中没有黄建敏的工作内容。2019年10月15日黄建敏向迎宾馆发函，要求迎宾馆提供工作岗位。截止2019年10月15日，黄建敏连续没有到迎宾馆上班超过三日。2019年10月21日，迎宾馆将与黄建敏解除劳动合同理由事先通知工会，出具了《关于解除黄建敏劳动合同的函》载明：东台市财政局工会：因黄建敏严重违反公司规章制度，无故旷工3天以上，根据公司规章制度对黄建敏解除劳动合同。2019年10月22日，迎宾馆作出《旷工解除劳动关系通知书》，载明：……根据《劳动法》、《劳动合同法》及酒店《员工手册》第七章第三条的第三项规定，现酒店决定解除双方签订的劳动合同。……。黄建敏与迎宾馆对2019年年终奖1500元系口头约定无异议。黄建敏称年终奖约定一年有7200元销售任务，如果完成不了7200元的销售任务，就没有年终奖。黄建敏提交的完成年度指标数显示，黄建敏截止2019年6月已完成销售任务6200元，剩余1000元未完成。 黄建敏原系江苏省新曹农场有限公司下岗职工，黄建敏的社会保险一直是由江苏省新曹农场有限公司缴纳。黄建敏在迎宾馆工作期间，迎宾馆未为黄建敏参加社会保险。2019年8月16日迎宾馆向黄建敏出具《通知》一份，要求黄建敏将社会保险转移至迎宾馆缴纳，若一个月不转移本单位，酒店将采取相应的处罚措施。该通知黄建敏已于2019年8月16日签收。 另查明，迎宾馆《员工手册》第七章第三条3.3（11） 规定无故旷工3天以上（含3天）属于严重违纪。迎宾馆的《员工手册》经过全体职工民主决议投票表决通过。2018年11月5日，黄建敏在《声明》上员工签名后签字确认。《声明》中内容载明：致东台迎宾馆：本人黄建敏，来自于客房。我已收阅并理解《员工手册》上所载全部内容，同时郑重声明，我愿严格遵照执行。 再查明，迎宾馆解除与黄建敏劳动关系前黄建敏十二个月的工资情况为：2018年10月2477元，11月2127.4元，12月2103.3元，2019年1月2094.1元，2月2484.75元，3月2567.6元，4月2330.8元，5月2330.5元，6月2478.9元，7月2198.4元，8月2257.6元，9月2239元，2018年年终奖1500元，迎宾馆解除与黄建敏劳动关系前十二个月黄建敏的月平均工资为2432.4元。 2019年10月30日，黄建敏向东台市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2019年12月6日，东台市劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲案字[2019]第516号仲裁裁决，裁决迎宾馆支付给黄建敏2019年9月工资2239元，其他仲裁请求不予支持。 本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 关于黄建敏主张的违法解除劳动合同赔偿金的问题。1、迎宾馆与黄建敏解除劳动合同是否属于违法解除？《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的。迎宾馆与黄建敏《旷工解除劳动关系通知书》中认为解除的理由是黄建敏存在违反酒店《员工手册》第七章第三条的第三项规定“无故旷工3天以上（含3天）”的严重违纪行为。首先，《员工手册》是否合法有效，迎宾馆的《员工手册》经过全体职工民主决议投票表决通过，黄建敏在《声明》上员工签名后签字确认。证明《员工手册》制定程序合法，且内容不违反规定，应当认为《员工手册》合法有效。其次，黄建敏是否存在无故旷工3天以上的情形。根据查明的事实，黄建敏未按时上班是因社会保险关系的移转与迎宾馆发生分歧，迎宾馆没有安排黄建敏2019年10月份的工作。不能以不安排职工岗位，造成职工不能上班认定为无故旷工。再次，在黄建敏等待原工作安排过程中，迎宾馆没有安排黄建敏其他相应的工作以及对黄建敏前期违纪行为做适当的提醒或警告，而直接予以解除合同，对劳动者过于苛责。综上，认定迎宾馆解除与黄建敏的劳动合同的行为违法。2、赔偿金的数额问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。黄建敏于2011年9月进迎宾馆工作至2019年9月底，工作年限8年1个月，解除劳动合同前十二个月的平均工资为2432.4元，迎宾馆应给付黄建敏解除劳动合同赔偿金为41350.8元（2432.4元*8.5*2）。 关于黄建敏2019年9月份工资的问题。《江苏省工资支付条例》第十二条第一款规定，劳动者提供了正常劳动，用人单位应当按照劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资。黄建敏为迎宾馆提供劳动至2019年9月30日，迎宾馆未支付黄建敏2019年9月工资。审理中，迎宾馆同意发放黄建敏2019年9月工资2239元，故对黄建敏主张迎宾馆支付2019年9月工资2239元，本院予以支持。 关于黄建敏主张的2019年年终奖1500元的问题。《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。迎宾馆与黄建敏签订的《劳动合同书》中约定劳动报酬实行基本工资和绩效奖金相结合的内部薪资分配办法。双方对2019年年终奖1500元的数额无异议。黄建敏陈述年终奖中约定一年7200元销售任务完成后就有年终奖，迎宾馆陈述工作满一年才有年终奖。综合2019年9月前黄建敏已完成6200元的销售任务，剩余1000元未完成，且2019年10月至12月系因迎宾馆违法解除劳动合同未安排黄建敏的工作，不能完成任务以及工作未满一年的过错不能由黄建敏全部负责。故本院酌情支持年终奖为1125元。 关于未签订书面劳动合同两倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。迎宾馆未能提供双方2011年9月签订的书面劳动合同，黄建敏主张未签订书面劳动合同的二倍工资，应当于2013年8月31日前主张，且迎宾馆与黄建敏其后签订了书面劳动合同，合同期限为：2015年9月6日起至2018年9月5日止和2018年9月6日起至2020年9月5日止。故迎宾馆以黄建敏主张未签订书面劳动合同的二倍工资已过时效为由提出抗辩的理由予以支持。黄建敏主张迎宾馆支付未签订书面劳动合同二倍工资，本院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十三条、第四十七条、第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《江苏省工资支付条例》第十二条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定,判决如下： 一、被告东台迎宾馆有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付给原告黄建敏违法解除劳动合同的赔偿金41350.8元、工资2239元、奖金1125元，合计44714.8元； 二、驳回原告黄建敏的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由东台迎宾馆有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。 审 判 员 刘美萍 二〇二〇年六月二十八日 法官助理 时 阳 书 记 员 周媛媛