河南省沁阳市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0882民初167号原告：河南省捷坤电力工程建设有限公司，住所地：沁阳市产业集聚区沁北园区（西向五街）。法定代表人：吕平年，系该公司总经理。委托诉讼代理人：郭粉霞，河南合祥律师事务所律师。被告：河南华辉企业管理咨询有限公司，住所地：郑州市郑东新区商务内环路********。法定代表人：李建彬，该公司经理。被告：李建彬，男，1987年8月2日生，汉族，住山东省阳信县。委托诉讼代理人：李婧萍，河南太华律师事务所律师。被告：辛亚东，男，1989年12月26日生，汉族，住沈丘县。被告：王鸿阳，男，1987年8月27日出生，汉族，住沈丘县。委托诉讼代理人：邵子龙，北京市晨野（郑州）律师事务所律师。原告河南省捷坤电力工程建设有限公司（下称捷坤公司）诉被告河南华辉企业管理咨询有限公司（下称华辉公司）、李建彬、辛亚东为委托合同纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用简易程序进行审理。在审理过程中，发现本案不宜适用简易程序审理，依法裁定转为普通程序审理，审理中依法追加王鸿阳为被告参加诉讼，本院对本案公开开庭进行了审理。原告捷坤公司的委托诉讼代理人郭粉霞，被告李建彬的委托诉讼代理人李婧萍，被告王鸿阳的委托诉讼代理人邵子龙到庭参加诉讼，被告华辉公司、辛亚东经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告捷坤公司向本院提出诉讼请求：1、被告王鸿阳、华辉公司共同返还原告代理费75000元及利息，2016年6月6日起至2019年8月19日期间的利息按中国人民银行同期贷款基准利率计算，2019年8月20日起至还款之日止的利息，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。2、被告李建彬、辛亚东对上述欠款及利息承担连带还款责任。3、四被告承担原告损失2138元。4、本案诉讼费、保全费、公告费由四被告承担。事实和理由：2016年4月20日原告与被告华辉公司签订咨询服务约定书，协议约定：华辉公司为原告代理申办电力施工总承包三级升二级业务，原告取得资质升至二级和27本技工证、25本八大员证的结果，代理咨询费用150000元，代理期间为华辉公司收到原告第一笔代理费之日起45天。合同签订后，原告于2016年4月21日以转账方式将第一笔代理费84450元转至华辉公司代表王鸿阳账户。但被告华辉公司未能按协议约定完全履行义务。依据咨询服务约定书第8条约定，要求华辉公司返还75000元（84450元扣除已经办理技工证费用9450元），但华辉公司拒不返还。经查：华辉公司系李建彬个人独资企业，李建彬应对该债务承担连带责任。辛亚东为华辉公司原法定代表人，李建彬在华辉公司法定代表人变更程序中工商登记材料非本人签名，因此辛业东应对华辉公司债务承担连带责任。王鸿阳是本案实际收取代理费的直接关系人，应与华辉公司承担共同返还责任。被告李建彬辩称，1、被告李建彬不是华辉公司的法定代表人，更没有取得该公司的授权。因此，被告李建彬无权收取或代收向该公司送达的法律文书。因此，从程序上讲，原告所列被告李建彬为法定代表人是严重错误的，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第119条规定的起诉条件，即有明确的被告，请求依法驳回原告对以被告李建彬为法定代表人的华辉公司的起诉。2、原告主张被告李建彬承担连带偿还责任没有事实和法律依据。被告李建彬与原告之间不存在委托合同关系，对原告没有任何合同义务和责任。在（2019）豫0882民初994号民事案件中，经过笔迹鉴定，已经证明华辉公司有关“李建彬”签字并非是被告李建彬本人亲自书写。根据庭审情况，也基本证明原告的主张没有事实和法律依据。因此，原告才于2019年12月25日提出撤诉申请，请求驳回原告对被告李建彬的诉讼请求。3、按照事实，是王鸿阳以华辉公司的名义与原告签订《咨询服务约定书》，并骗取了该公司75000元现金。而实际上，被告李建彬与华辉公司没有任何关联，涉及的签名已经证明都不是被告李建彬本人所书写。工商登记资料中备案的李建彬的身份证复印件，是被告李建彬早已丢失的身份证。诉状中所列的两个电话号码都是河南郑州的，被告李建彬从来没有使用过。被告李建彬与原告、华辉公司、王鸿阳、辛亚东这些人、这些事相隔千里之遥，没有任何交集。通过2019年9月23日上午在沁阳市人民法院开庭情况得知：原告捷坤公司是和王鸿阳经手办理的涉案合同、款项支付，王鸿阳人去楼空，潜逃在外。而原告不顾客观事实，两次将被告李建彬诉诸贵院，并将被告李建彬的银行账户查封，导致被告李建彬多次往返山东、河南应诉，给被告李建彬造成了巨大的经济损失。因此，被告李建彬保留提起财产保全损害赔偿的诉权。4、原告在明知华辉公司有关“李建彬”签字并非是被告李建彬亲自书写的情况下，执意将李建彬列为被告并要求承担责任，明显是恶意诉讼，要求贵院对原告实施处罚，以彰显法律的严肃性。被告王鸿阳辩称，1、沁阳市人民法院对本案无管辖权，应将本案移送至有管辖权法院审理。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三十五条规定，当事人在答辩期间届满后未应诉答辩，人民法院在一审开庭前，发现案件不属于本院管辖的，应当裁定移送有管辖权的人民法院。因此，沁阳市人民法院应当将本案移送至有管辖权的人民法院即郑州高新技术产业开发区人民法院审理。2、华辉公司已经按照《咨询服务约定书》履行全部合同义务，不应向捷坤公司返还咨询费。捷坤公司与华辉公司签订《咨询服务约定书》后，华辉公司按照合同约定提供了咨询服务及资料收集、整理、完善服务，并按照约定向河南省住房和城乡建设厅提交了电力工程施工总承包二级资质申报材料。至此，华辉公司已经完成了合同义务。根据《咨询服务约定书》第3.4条之约定，华辉公司完成了将申报资料上报核准机关的工作，理应收取相应服务费120000元。3、捷坤公司因自身原因自行放弃了电力工程施工总承包二级资质的办理工作。在华辉公司将申报材料提交至河南省住房和城乡建设厅后，经其审查，于2017年5月17日出具《2017年第二批建筑企业资质审查意见》，认为捷坤公司“未提供企业上一年度或当期财务报表，无法考核净资产；未提供近三个月企业社保证明，仅提供2017年1月社保凭证且非税务机关出具的完税证明；业绩3珠江电厂工程、业绩4改建赣龙铁矿电力工程项目经理张为安非注册建造师，业绩不予认可；业绩5通辽电气化改造工程、业绩6内蒙三新电气化线路改建工程项目经理郭高磊为市政建造师且2014年9月注册在建得安建筑公司，与业绩时间重叠，业绩不予认可”，要求在公示期（2017年5月17日至2017年5月31日）补充完善相关资料，并将补充材料寄（送）至省住房和城乡建设厅行政审批厅。华辉公司将上述情况告知了捷坤公司，并要求捷坤公司按照审查意见补充、完善相关材料。因捷坤公司自身未提供符合审查条件的上述资料，其不再补充完善资料，放弃了申报工作。根据《咨询服务约定书》第3.2条及8.1条之约定，因捷坤公司原因导致资质无法办理，华辉公司不应承担责任，捷坤公司已支付的相关费用不应退还。4、捷坤公司未明确其关于王鸿阳的诉讼请求。王鸿阳不是《咨询服务约定书》合同主体，无需向捷坤公司履行任何义务。根据捷坤公司的起诉状和追加被告申请书，可以认定，捷坤公司亦认可其合同相对人系华辉公司。王鸿阳仅系华辉公司的签订合同和收取款项的代理人。捷坤公司对于上述情况自始至终是明知和且认可的。因此，捷坤公司无权要求王鸿阳承担任何义务。综上所述，华辉公司按照双方约定履行了相应义务，捷坤公司要求华辉公司返还代理咨询费75000元及利息并承担损失2138元没有事实和法律依据。王鸿阳不是《咨询服务约定书》合同主体，无需向捷坤公司履行任何义务。请求依法驳回捷坤公司的诉讼请求。被告华辉公司、辛亚东未向本院提交答辩意见。当事人围绕诉讼请求，原告捷坤公司依法提交了：1、华辉公司营业执照、公司登记材料，证明华辉公司于2015年2月12日成立，法定代表人为辛亚东，企业类型为自然人独资；2016年3月21日公司法定代表人由辛亚东变更为李建彬，企业类型仍为自然人独资。2、咨询服务约定书、网银付款凭证、原告公司证明、河南省城镇职工企业养老保险在职职工信息查询单、吴林凤身份证复印件，证明2016年4月20日原告与被告王鸿阳、被告华辉公司签订咨询服务合同，原告按被告王鸿阳要求将代理费84450元由原告公司员工吴林凤账户支付至王鸿阳个人账户，履行了合同付款义务。被告王鸿阳及被告华辉公司未按合同约定履行资质升级义务。本案合同实际履行人和执行人均为王鸿阳，合同主体双方是原告和被告王鸿阳。被告王鸿阳未履行合同义务，应返还原告费用75000元。被告华辉公司未尽到公章保管义务，应与被告王鸿阳一并返还原告费用75000元。3、证人王某、白某证言，证明被告王鸿阳是本案咨询服务约定书的实际签订人、履行人和执行人，被告华辉公司未尽到公章保管义务，应与被告王鸿阳一并返还原告费用75000元。被告李建彬依法提交了：1、阳信滨阳工贸运输有限公司证明、阳信县公安局出具的身份证丢失证明，证明李建彬身份证丢失事实以及在阳信滨阳工贸运输有限公司工作事实，李建彬的身份证遗失后被他人盗用，注册了本案华辉公司的法定代表人，结合李建彬的工作职务，与本案的咨询服务合同没有任何的交集，李建彬不可能成为华辉公司的法定代表人。2、沁阳市人民法院（2019）豫0882民初994号民事裁定书、笔迹鉴定意见，证明在第一次诉讼中，经鉴定工商变更登记信息中，“李建彬”的签字均不是李建彬本人书写，由李建彬签名的文字材料无效，李建彬不是华辉公司的法定代表人，不应当承担该公司的相关责任。被告王鸿阳依法提交了：《2017第一批建筑企业资质审查意见》、2017第一批建筑企业资质审查意见汇总表。上述证据来源于河南省住房和城乡建设厅官方网站，证明华辉公司按照约定向河南省住房和城乡建设厅提交了捷坤公司电力工程施工总承包二级资质申报材料。河南省住房和城乡建设厅不同意电力工程总承包二级资质的原因系捷坤公司相关财务报表、社保证明、业绩不符合要求。河南省住房和城乡建设厅要求在公示期（2017年5月17日至2017年5月31日）补充完善相关资料，并将补充材料寄（送）至省住房和城乡建设厅行政审批厅。因捷坤公司自身不再补充完善申报材料，放弃了申报工作，故捷坤公司已支付款项不应退还，也是相关资质未能办理的原因。被告华辉公司、辛亚东未向本院提交证据材料。本院组织当事人对证据进行了质证，并认定如下：原告证据1客观真实，反映了华辉公司工商登记情况，予以认定。原告证据2、3可以相互佐证，证明本案诉争合同签订、履行情况，与本案争议事实有关联，予以认定。被告李建彬提供的证据材料可以相互佐证，证明李建彬二代身份证丢失以及华辉公司法定代表人变更登记中的“李建彬”签字非本案被告李建彬本人签字的情况，予以认定。被告王鸿阳提交的证据材料客观真实，予以认定。依据当事人陈述和经本院审查确认证据，认定案件事实如下：华辉公司登记成立于2015年2月12日，法定代表人为辛亚东，华辉公司系辛亚东个人独资公司。李建彬2007年6月22日换领二代身份证，因身份证丢失，李建彬于2012年7月24日补办二代身份证。根据工商登记材料显示，2016年3月18日辛亚东将其享有的华辉公司100%股权转让给李建彬，同年3月21日华辉公司工商登记法定代表人变更为李建彬，工商登记变更材料中，李建彬身份证复印件系李建彬丢失二代身份证的复印件。2016年4月20日原告捷坤公司作为甲方，被告华辉公司作为乙方，双方签订咨询服务约定书，原告捷坤公司在甲方签字处加盖了公章，被告王鸿阳在乙方代表签字处予以签名，被告华辉公司在乙方盖章处予以盖章。协议第一条代理咨询业务事项约定：1、甲、乙方双方在合法、自愿、平等、互利的基础上协商一致，于2016年4月20日签订合同，乙方接受甲方委托，代理甲方企业相关咨询服务业务，甲、乙双方经过认真协商达成了如下委托协议，双方共同遵守执行。乙方代理甲方申办的具体咨询业务如下：包办电力施工总承包三级升二级。2、代理甲方收集、整理、完善资质申报所需的各项资料，并按照有关规定报送相关部门。3、代理甲方聘用资质申报所需的相关专业技术人员名。代理甲方支付资质申报所需招聘建造师人员名级别的注册费用，注册期限为一年。以上所聘人员不在甲方上班（若因甲方经营所需，所聘人员必须到岗的，由此产生的相关费用由甲方支付）。第二条代理咨询服务费用约定：代理咨询费用总额为15万元（含乙方代理甲方支付办理资质申报过程的差旅费、资料装订费、协调费）。第三条甲方责任约定：1、甲方授权并指定一位项目负责人，全权代表甲方联系和办理资质申报过程中的具体事宜，全力配合向乙方提供所办事项所需的资料和文件，该项目负责人以甲方的书面授权委托为准。2、甲方应根据申报过程中的资质达标要求积极配合乙方提供资质申报所需的部分相关资料（不能提供的资料由乙方补齐）和文件（详见本协议附件），保证所提供资料和文件的真实性、合法性、准确性和完整性，如有不实由甲方承担全部责任。甲方应明确代理项目的具体申报要求，若因甲方申报要求不明确造成代理事项无法完成或无法如期完成，责任由甲方承担。乙方有权就因此产生的费用或遭受损失向甲方全额追偿。3、若因政策变更需要甲方提交补充资料的，甲方须在接到乙方书面通知之日起7日内，向乙方提交，如不能提交则由乙方代为补充，代理时间顺延。4、代理咨询费支付：第一次支付，由甲方在签署本协议时支付代理咨询费的30%计人民币4.5万元，和所聘人员费用人民币3.945万元合计捌万肆仟肆佰伍拾元整。第二次支付……。在办理过程中如甲方未按时、足额支付本协议约定的代理咨询费用，乙方有权中止本协议约定的代理事项；逾期超过3日乙方有权单方面解除本协议，甲方先期交付的代理费用不予退回。协议第四条乙方责任约定：1、乙方授权并指定一位项目负责人全权代表乙方联系和办理资质申报过程中的具体事宜，签收甲方提供的资料和文件，该项目负责人以乙方的书面授权委托为准。2、乙方应按照合同约定完成委托事务，实现申报目标。3、乙方确认所办资质的真实性，如不是政府相关部门所签发，乙方无条件退回所收的款项。4、甲方升资质时不能提供的相关材料由乙方按申报要求完善、补充甲方所申报的资质资料。5、乙方认真履行告知义务，在整个代理申报事务的工作过程中必须如实告知甲方工作的进展情况。6、若乙方在合同期限内不能完成资质升级工作，甲方有权单方面解除合同，不予支付合同剩余款项，并可向乙方追回资质升级前期所支付的各项费用。由乙方承担甲方在此期间的一切损失。第六条代理期间约定：1、乙方完成甲方委托代理申报事务的期间为45天（工作日），以乙方收到甲方第一笔代理费用之日算起（如需新注册建造师或准备相关人员，从建造师领取注册证或相关人员准备齐全之日算起）。2、乙方必须组织强有力的人力和企业资源抓紧完成申报事务的所有工作，如因政府部门政策变化、政策性或不可抗拒等因素，本协议代理咨询事务顺延。3、在办理此业务事项期间甲方欲单方终止合同或因甲方对该业务事项进展不配合而导致资质无法申报通过的，所收费用不予退还并赔偿乙方已产生的费用。第七条完成该协议的界定约定：甲方委托乙方代理申报事务按规定在相应的行政机关审批终结，并经公告甲方符合申报要求（政府部门官方网站公示），在确认资质申报成功后，由乙方领取相关证照交由甲方，即视为该项代理事务工作全面完成。合同附件企业升级申请需提供的材料清单载明：1、《营业执照》副本；2、企业资质证书正本；3、申报资质上一年度或当期的财务审计报告；4、厂房证明；5、机械设备购置发票；6、安全生产许可证；7、技术负责人身份证明、执业资格证书、职称证书、业绩；8、主要人员申报前3个月社保证明；9、工程中标通告书复印件；10、工程合同复印件；11、工程竣工验收文件或工程鉴定复印件；12、项目技术指标图纸复印件；13、工程接算单。备注：（八大员25本，费用1000元/本，一个月出证，技工27本，费用350元/本，4月底出证）。合同签订后，原告于2016年4月21日以转账方式将第一笔代理费和办证费84450元转至被告王鸿阳账户。被告王鸿阳后按约定交付了27本技工证。2017年5月河南省住房和城乡建设厅在其官方网站公布了2017年第二批建筑业企业资质审查意见，公示期为2017年5月17日至2017年5月31日，要求公示内容为不合格的，企业应当进行整改，并在公示期内补充完善相关资料，填写《建筑企业资质（申诉、补充）备案表》，连同补充材料寄（送）到省住房和城乡建设厅行政审批大厅。在公示的资质审查意见汇总表上，结论栏载明：不同意电力工程总承包二级，意见栏载明：未提供企业上一年度或当期财务报表，无法考核净资产；未提供近三个月企业社保证明，仅提供2017年1月社保凭证且非税务机关出具的完税证明；业绩3珠江电厂工程、业绩4改建赣龙铁矿电力工程项目经理张为安非注册建造师，业绩不予认可；业绩5通辽电气化改建工程、业绩6内蒙三新电气化线路改建工程项目经理郭高磊为市政建造师且2014年9月注册在建得安建筑公司，与业绩时间重叠，业绩不予认可。原告捷坤公司称不知道该公示信息，王鸿阳和华辉公司没有告知需补充材料。被告王鸿阳称已经将公示信息中需补充材料的内容电话告知捷坤公司，但捷坤公司未补充提交。2019年3月11日原告捷坤公司以华辉公司、李建彬为被告，向本院提起诉讼，诉讼中，李建彬申请对工商登记中的“李建彬”签名进行笔迹鉴定，本院委托鉴定机构进行了鉴定，结论为：检材1至检材4上落款签名字迹“李建彬”与样本上签名字迹“李建彬”不是同一人所写。2019年12月24日捷坤公司申请撤诉，本院于2019年12月25日作出（2019）豫0882民初994号民事裁定书，准许捷坤公司撤回起诉。原告捷坤公司因诉讼支出案件受理费838元、保全费820元、公告费480元。2020年1月14日原告再次诉至本院。诉讼中，原告捷坤公司申请冻结辛亚东、王鸿阳银行存款80000元，本院于2020年4月20日作出（2020）豫0882民初167号之一裁定书，冻结辛亚东、王鸿阳银行账户存款80000元，期限一年。为财产保全，原告捷坤公司支出保全费820元。此为本案事实。本院认为，首先，关于本案的管辖问题。被告王鸿阳在答辩期间届满后提出管辖权异议，超过提出管辖权异议期限，本院取得本案管辖权，被告请求将本案移送理由不能成立。其次，本案当事人之间法律关系的界定。从表面上看，原告捷坤公司与被告华辉公司签订合同，但签订合同时，华辉公司法定代表人已经变更为李建彬，而李建彬在工商变更材料中的签名非李建彬本人签名，李建彬非华辉公司真正的法定代表人，王鸿阳又没有证据证明真实的华辉公司负责人是谁，是谁代表华辉公司委托其与原告签订合同，且原告捷坤公司给付的款项又是汇至王鸿阳个人账户，因此原告捷坤公司应与王鸿阳个人之间成立委托代理关系，原告捷坤公司与被告华辉公司、李建彬、辛亚东之间没有成立委托代理关系。其三，本案责任如何承担。原告捷坤公司与被告王鸿阳之间签订的咨询服务约定，是双方真实意思表示，双方应按约定全面履行自己的义务。双方约定委托方应按期给付委托费用，受托方应认真履行告知义务，在整个代理申报事务的工作过程中必须如实告知委托方工作的进展情况。若受托方在合同期限内不能完成资质升级工作，委托方有权单方面解除合同，不予支付合同剩余款项，并可向委托方追回资质升级前期所支付的各项费用，由受托方承担委托方在此期间的一切损失。本案中，原告按约定将第一期应付代理费给付了王鸿阳，被告王鸿阳应按约定完成自己义务，被告王鸿阳仅完成了27本技工证的交付义务，对于代为原告申报的资质升级工作，被告没有证据证明其已经将住建部门要求原告需补充的材料告知原告，致使委托事务被告没有完成，因此根据双方合同约定，原告捷坤公司要求被告王鸿阳返还原告已经给付的代理费75000元并承担原告的利息损失以及原告因诉讼产生的诉讼费、保全费等损失理由正当，本院予以支持。但原告主张的利息损失时间计算不当，应从2017年6月1日起开始计算。因原告捷坤公司与被告李建彬、华辉公司、辛亚东之间不存在委托合同关系，因此原告捷坤公司要求被告李建彬、华辉公司、辛亚东承担责任理由不足，本院不予支持。被告华辉公司、辛亚东经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第三百九十六条、第四百零一条、第四百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告王鸿阳应于判决生效之日起十日内返还原告河南省捷坤电力工程建设有限公司代理费75000元及利息（2017年6月1日起至2019年8月19日期间的利息，按中国人民银行同期贷款基准利率计算，2019年8月20日至还款之日止的利息，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。被告王鸿阳应于判决生效之日起十日内给付原告河南省捷坤电力工程建设有限公司因诉讼产生的损失2138元。驳回原告河南省捷坤电力工程建设有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1728元、保全费820元、公告费580元，由被告王鸿阳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于焦作市中级人民法院。审 判 长  刘刑军人民陪审员  张育霞人民陪审员  朱耕侠二〇二〇年八月三日书 记 员  吴梦飞