西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0113民初1207号原告：李缠虎，男，XXX年XXX月XXX日出生，汉族，籍住西安市蓝田县，现居住西安市灞桥区，身份证号：610XXXXXXX********。委托代理人：昝成吉，陕西大秦律师事务所律师。委托代理人：刘语彤，陕西大秦律师事务所律师。被告：程田香，女，XXX年XXX月XXX日出生，汉族，现住西安市雁塔区内，身份证号：342XXXXXXX********。委托代理人：郭顺旺，陕西贺宝虎律师事务所律师。委托代理人：马海霞，陕西贺宝虎律师事务所实习律师。被告：陕西来运物资回收有限公司，住所地：陕西省西安市雁塔区。法定代表人：梁小红，该公司经理。委托代理人：南新建，陕西学高律师事务所律师。原告李缠虎诉被告程田香、被告陕西来运物资回收有限公司（以下简称陕西来运公司）侵权责任纠纷一案，本院于2019年1月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李缠虎委托代理人昝成吉、刘语彤，被告程田香委托代理人郭顺旺、马海霞，被告陕西来运公司委托代理人南新建均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告支付原告医疗费24528.33元（包含轮椅338元）、后续治疗费12000元、营养费5400元、护理费19200元、住院伙食补助费1500元、误工费28500元、伤残赔偿金66638元、精神损害抚慰金3000元、交通费1000元、被抚养人生活费3661元、鉴定费2280元，共计167707.33元；2、本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：2018年12月1日，原告在被告陕西来运公司位于西安市雁塔区XX路XX园XX号的场地给其出卖废品时，恰逢被告程田香驾驶运作叉车操作不当，将原告撞倒在地，致使原告受伤，被告当即把原告送至西安仲德骨科医院进行住院救治，原告伤情被诊断为：右小腿皮肤裂伤伴血管神经肌腱损伤；右腓骨远端骨折；右足第4、5趾骨基低骨折；右足第5跖骨远端骨折；右下肢神经损伤；左眉弓上皮肤裂伤；左侧下颌皮肤裂伤。2018年12月26日出院，医疗费花费数万元，原告多次跟被告沟通赔偿一事，但均无果。被告陕西来运公司作为该场地的实际经营者，未尽到安全管理的义务，原告多次与二被告协商医疗费支付事宜，二被告仅支付一部分费用后再未支付，故诉至法院，望判如诉请。被告程田香辩称：1、程田香在履行职务和执行工作任务过程因过失给他人造成损失的，应该由用人单位承担赔偿责任，程田香作为被告主体不适格。2、原告主张的赔偿标准过高，个别赔偿项目没有法律依据。3、原告也负有一定的过错，应该自行承担一部分责任。被告来运公司辩称：1、原告也有过错，应该承担相应过错责任；2、本案事故发生，陕西来运公司不是侵权人，没有责任，而且陕西来运公司尽了谨慎注意义务，给原告付了前期医疗费15000元，原告直接扣减掉15000元起诉是不合理的，本案是多方的责任，应当先计算出赔偿总额，进行责任分担之后，在陕西来运公司应承担的责任中把15000元扣减掉，而不是直接把陕西来运公司已赔偿的15000元扣减掉，再进行责任划分；3、原告主张的多项诉讼请求不合理。请求驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述及本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月1日，原告在被告陕西来运公司位于西安市雁塔区XX路XX园XX号的场地给其出卖废品时，恰逢被告程田香驾驶运作叉车操作不当，将原告撞倒在地，致使原告受伤，被告当即把原告送往至西安仲德骨科医院进行住院救治，原告伤情被诊断为：右小腿皮肤裂伤伴血管神经肌腱损伤；右腓骨远端骨折；右足第4、5跖骨基低骨折；右足第5跖骨远端骨折；右足跟骨骨折；右足距骨撕脱骨折；右足第3楔骨骨折；左眉弓上皮肤裂伤；左侧下颌皮肤裂伤。2018年12月26日出院，住院共计25天，医疗费总费用37802.86元。出院医嘱为：需陪人护理，加强营养；术后3月根据DR结果决定是否取出克氏针，术后1年根据结果决定是否取出钢板；术后三月根据病情决定是否下地活动，术后六个月禁止中重体力劳动；2周复查一次，不适随诊。2018年12月5日，陕西来运公司通过张运山支付原告医药费15000元。对此，原、被告均无异议，本院予以认可。2019年6月12日，陕西西安中恒法医司法鉴定所陕中恒司鉴所出具【2019】临鉴字第196号司法鉴定意见书，鉴定意见如下：1、被鉴定人李缠虎此次损伤致右足第4、5跖骨基底骨折、右足第5跖骨远端骨折、右足跟骨骨折、右足距骨撕脱骨折、右足第3楔骨骨折，右足弓结构部分破坏属十级伤残；2、被鉴定人李缠虎后续治疗费约需人民币一万二千元（12000.00元）；3、被鉴定人李缠虎的误工期建议为150日；4、被鉴定人李缠虎的护理期建议为60日；5、被鉴定人李缠虎的营养期建议为90日。另查，被告程田香是受聘于被告陕西来运公司从事分捡废纸的员工，本案发生时程田香驾驶叉车进行推废纸。原告李缠虎自2016年3月以来居住在西安市灞桥区XX村XX号，平时无固定工作，收入来源为收卖废品。原告提供的常住人口登记卡显示，其母陈宏云，出生于1930年XX月XX日。在庭审中，据原告称，其父已去世，陈宏云有五个子女。上述事实，有病历、医疗费票据、司法鉴定意见书、发票、视频、常住人口登记卡、村委会证明、当事人陈述等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，本案的争议焦点是：1、对原告受到的伤害，各被告的责任如何承担；2、原告的损失如何认定。关于第一个焦点。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任。”本案中被告程田香是受聘于被告陕西来运公司从事分捡废纸的员工，其驾驶运作叉车所从事的也是与本职相关的工作，属于执行职务的行为，由此致原告损害的，应由其用人单位即被告陕西来运公司承担侵权责任。对于原告要求被告程田香承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。此外，由于被告陕西来运公司没有禁止卖废品人员进入生产区的安全警示标示，没有尽到安全管理义务，因此对原告造成的损失应该承担全部赔偿责任。关于第二个焦点。1、医疗费，根据西安仲德骨科医院出具的结账汇总清单显示，住院期间总费用37802.86元，门诊费1127.47元以及出院后2019年2月17日复诊门诊费220元，辅助器具轮椅338元，有相应的票据予以支持，本院予以认可。扣除被告来运公司已支付的医疗费15000元，被告应支付原告医疗费及辅助器具费为24488.33元；2、后续治疗费，依据司法鉴定意见确定被鉴定人李缠虎后续治疗费约需12000元，本院予以支持；3、误工费，依据司法鉴定意见确定误工期为150日，鉴于原告没有固定收入，而且不能举证证明其最近三年的平均收入状况，故参照2018年度陕西省城镇居民人均可支配收入酌情确定原告的日平均收入为100元。由此得出，原告的误工费为：150日×100元／日﹦15000元；4、护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人。”原告提供护理人员收入证明不符合证据要求，并且没有其他证据加以佐证，不足以认定其真实性，故本院不予认可，护理费参照西安护工从事同等级别护理的劳务报酬标准即100元计算。此外，没有医疗机构或者鉴定机构明确意见的，护理人员原则上为一人。结合护理期为60日的司法鉴定意见，故护理费为：60日×100元／日﹦6000元；5、住院伙食补助费，原告住院25天，其主张每日60元，合计1500元，符合规定，予以支持；6、营养费，鉴于原告没有提供相应证据，酌情决定营养费每日按30元计算，结合营养期为90日的司法鉴定意见，营养费合计为90日×30元／日﹦2700元；7、交通费，原告未提供相关证据，基于原告确因本案进行治疗的事实，本院酌定为200元；8、伤残赔偿金，鉴于原告长期在城镇居住，而且其收入主要来源于城镇，故其残疾赔偿金的计算采用城镇居民标准为宜。结合伤残鉴定等级为10级，残疾赔偿金为33319元／年×20年×0.1﹦66638元；9、精神损害抚慰金，参照原告伤残等级鉴定为十级伤残，酌情决定给予原告的精神损害抚慰金为2000元。10、被扶养人生活费，因被扶养人陈宏云有五个子女，被扶养人生活费为：21966元／年×5年÷5人×0.1﹦2196.6元。11、鉴定费，根据原告提交的票据为2280元。以上合计135002.93元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条，第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告陕西来运物资回收有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告李缠虎各项损失135002.93元。二、驳回原告李缠虎其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3654元，由原告李缠虎承担713元，由被告陕西来运物资回收有限公司承担2941元。因原告已预交，被告陕西来运物资回收有限公司应在履行生效判决时将上述费用一并支付于原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  杨 阳人民陪审员  张若川人民陪审员  高雪梅二〇二〇年三月二十六日书 记 员  杨婉怡打印：扈艳红校对：陈艳2020年月日送达1