江西省上饶市广信区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣1121民初91号 原告：上饶市恒泰建材有限公司，住所地江西省上饶市广信区茶亭工业园达江路以西，统一社会信用代码9136112139970333XH。 法定代表人：章仕芳，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：祝平彪，江西尚饶律师事务所律师。 被告：江西日升建筑工程有限公司，住所地江西省上饶市广信区旭日南大道135号，统一社会信用代码913611217239479009。 法定代表人：方希正，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王饶飞，上饶市广信区法律服务所法律工作者。 被告：上饶市平福房地产开发有限责任公司，住所地江西省上饶市信州区樟树路，统一社会信用代码913611007670127875。 法定代表人：祝平福，该公司总经理。 委托诉讼代理人：徐项锋，江西瀛赣律师事务所律师。 被告：周姜平，男，汉族，1985年5月13日出生，住江西省上饶市上饶县。 被告：张佩，女，汉族，1994年4月14日出生，住江西省上饶市上饶县。 原告上饶市恒泰建材有限公司（以下至判决主文前简称为恒泰公司）与被告江西日升建筑工程有限公司（以下至判决主文前简称为日升公司）、上饶市平福房地产开发有限责任公司（以下至判决主文前简称为平福公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案，同年3月2日，因新冠疫情影响裁定中止审理，4月1日恢复审理，4月26日和5月21日分别依职权追加周姜平、张佩为本案被告，同年4月16日、5月11日、5月26日依法适用简易程序三次公开开庭进行了审理。原告恒泰公司委托诉讼代理人祝平彪、被告日升公司委托诉讼代理人王饶飞、被告平福公司委托诉讼代理人徐项锋、被告周姜平、张佩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告恒泰公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告日升公司、平福公司向原告支付所欠货款1,912,665元；2、本案的诉讼费用由二被告承担。事实与理由：被告日升公司承建被告平福公司开发的上饶市万福星城项目，由原告恒泰公司为该项目提供预拌混凝土。当时原告与二被告之间并未签订书面的合同，仅仅是口头约定，原告恒泰公司自2015年12月份开始向该项目工程供应预拌混凝土，二被告接收了全部混凝土，故原告与二被告之间的买卖合同成立并生效。2017年8月15日，原告与该项目负责人周姜平对账，经结算原告运送至二被告的混凝土总方量为5,364立方米，总金额为1,912,665元。该项目供货结束后，二被告却分文未付，原告为此多次向二被告催收，二被告均以各种理由推脱。为维护原告的合法权益，遂诉至法院。 原告恒泰公司围绕诉讼请求依法提交了下列证据： 1、原告营业执照副本、法定代表人身份证明及身份证、两被告企业信用信息公示报告。证明原、被告诉讼主体适格； 2、涉案《建设工程施工合同》及《补充协议》。证明被告日升公司承建被告平福公司开发的上饶市万福星城项目详情； 3、销售明细对账单。证明2017年8月15日，原告与该项目负责人周姜平对账，经结算原告运送至涉案项目工地的混凝土总方量为5,394立方米，总金额为1,912,665元。 4、工程结算书2份。是由日升公司及周姜平向被告平福公司提交的工程结算书，证明周姜平为该项目的负责人； 5、原告公司的发货小票。证明供货的收货人是万福星城项目的周姜平及施工员郑勇军。 被告日升公司辩称，1、根据我公司和张佩签订的《内部承包合同》，张佩是上饶万福星城项目的项目负责人，涉案项目由张佩独立核算与管理，我公司只收取合同总价款0.8%的管理费；2、涉案买卖合同我公司并不知情，涉案销售明细对账单只有周姜平签字并无公司盖章，且周姜平是涉案项目的实际施工方和实际负责人，根据2019年4月18日周姜平出具给我公司的承诺书，涉案项目的所有债权债务与我公司无关；3、平福公司系涉案项目的开发商，它为了自己承建该项目，借用了我公司资质，并实际控制涉案项目部的公章，周姜平和张佩均是该公司找来的实际施工人，故涉案买卖合同的货款应由平福公司及周姜平、张佩负责。 被告日升公司围绕诉讼请求依法提交了下列证据： 1、《内部承包合同》。证明2016年3月8日张佩和日升公司签订的内部承包协议。张佩是日升公司聘任的涉案项目的负责人，而周姜平是涉案工地项目的实际负责人和施工人，双方为夫妻关系； 2、2019年4月18日周姜平出具给日升公司的承诺书。证明周姜平承诺涉案项目的所有债权债务与日升公司无关； 3、2015年12月15日平福公司出具给日升公司的承诺书。证明平福公司和案外人何发贵实际控制涉案项目部的公章，平福公司、何发贵及周姜平是以挂靠日升公司名义建设本案所涉项目的； 4、转账收据。证明平福公司转账了2万元管理费给日升公司，还有2万元是以现金方式交付。 被告平福公司辩称，1、我公司与原告不存在买卖合同关系，原告突破合同相对性原则向我公司主张权利没有法律依据；2、万福星城项目是我公司开发，由日升公司承建，周姜平是日升公司的项目部负责人，而且我公司已经支付了涉案项目的工程款，故涉案货款与我公司无关。 被告周姜平辩称，1、张佩是我妻子，她是涉案项目部名义上的负责人，涉案项目实际由我管理和施工；2、涉案买卖合同属实，整个项目施工过程中共欠付原告混凝土货款1,912,665元，我现在资金紧张，无法支付。 被告张佩辩称，涉案《内部承包合同》是我丈夫周姜平和日升公司协商的，由于当时周姜平已上了法院的失信人名单，故叫我在合同上签字，实际上涉案项目部是周姜平负责管理和施工。 本院组织当事人对原、被告各方提供的证据进行了质证，结合原、被告的陈述，本院经审理认定事实如下：2016年1月16日，平福公司为开发上饶市万福星城项目与日升公司签订建设工程施工合同。2016年3月8日，日升公司（甲方）与张佩（乙方）签订《内部承包合同》，该合同约定：甲方以内部承包责任制的方式聘任乙方为上饶万福星城项目负责人；乙方负责承包范围工程施工及所有的相关工作，本工程中由乙方引发的一切债务皆由乙方自行承担和解决，甲方不负任何责任；该工程由乙方自行全权独立核算及管理；合同还约定了乙方上交甲方工程管理费为合同总价款0.8%等内容。但该合同签订后，涉案项目实际由张佩丈夫周姜平实际管理和施工。涉案项目施工期间，原告从2015年12月25日至2017年6月2日向涉案的上饶市万福星城项目工地提供混凝土（周姜平陈述原告系涉案万福星城项目唯一的预拌混凝土供应商），2017年8月15日，经原告和周姜平结算，尚有货款1,912,665元未付。2018年3月10日，被告日升公司编制了万福星城项目的工程结算书，在该结算书中的浇筑混凝土项目数量为5,003.1立方米，总价为1,390,309.39元，该工程结算书由周姜平签字，日升公司在施工单位一栏加盖了公章。 本院认为，原、被告各方的争议焦点是：一、日升公司和周姜平、张佩之间的法律关系是什么；二、欠付的混凝土货款由谁支付。 关于焦点一，首先，从2015年12月15日平福公司出具给日升公司的承诺书、2016年1月16日平福公司与日升公司签订涉案建设工程施工合同及平福公司、日升公司及周姜平的陈述来看，涉案万福星城项目原由案外人何发贵以日升公司项目部的名义进行施工，日升公司与何发贵之间系“挂靠关系”。其次，根据2016年3月8日签订的涉案《内部承包合同》来看，张佩系日升公司聘任的上饶万福星城项目负责人，但从四被告的陈述以及各方履行相关合同来看，张佩只是以自己的名义签了《内部承包合同》，但无论是履行内部承包合同，还是出具给日升公司承诺书，都证明周姜平才是各方认可的涉案项目部的实际负责人和实际施工人。且根据周姜平自认，其是从何发贵手中接下来的工程，结合涉案《内部承包合同》的内容来看，全部涉案项目工程施工及所有的相关工作均由项目经理负责，财务上由项目经理自行全权独立核算及管理，承包方式为自筹资金、自负盈亏、包工包料，而日升公司只是收取管理费。故本院认定周姜平和江西日升建筑工程有限公司的关系亦为“挂靠关系”，即江西日升建筑工程有限公司将其建筑施工企业资质出借给周姜平，而周姜平则以江西日升建筑工程有限公司项目部的名义进行施工。 关于焦点二，从各方提供的证据来看，周姜平和原告虽未签订书面买卖合同，其在销售明细对账单上签字时也未加盖项目部的印章，但由于涉案混凝土系用于上饶市万福星城项目，且原告提供的销售明细对账单中的施工部位和涉案项目工程结算书中的浇筑混凝土项目基本吻合，日升公司编制涉案项目工程结算书及加盖公章的行为应视为对周姜平向原告购买混凝土行为的追认，更由于周姜平系日升公司认可的涉案项目实际负责人，故原告有理由相信周姜平的上述行为构成了表见代理，其行为的法律后果应由日升公司在追认的范围内对外承担责任；涉案买卖合同合法有效，对合同双方均有约束力，现原告已完成了供应混凝土的义务，而周姜平及日升公司未在原告催告后及时支付货款，已构成违约，故原告要求日升公司承担支付所欠货款的责任，本院予以部分支持，其中日升公司应支付1,390,309.39元，剩余货款522,355.61元则由周姜平承担，但由于原告在庭审中并未要求周姜平承担付款责任，故本院对此不予处理；被告日升公司抗辩周姜平上述行为系个人行为，且根据2019年4月18日周姜平出具给日升公司的承诺书，涉案项目的所有债权债务与日升公司无关。本院认为，无论是涉案内部承包合同还是周姜平对日升公司的承诺、均不具有对外效力，不能约束第三人，故对日升公司的该项抗辩不予支持；至于日升公司和周姜平之间的纠纷，应另案处理；关于平福公司是否承担付款责任的问题，由于平福公司系发包方，并不是涉案买卖合同的相对方，而《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二十六条的规定只能适用建设工程施工合同，故原告要求平福公司共同承担付款责任的诉求，于法无据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百六十一条及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下： 一、被告江西日升建筑工程有限公司在本判决生效之日起十日内支付给原告上饶市恒泰建材有限公司货款1,390,309.39元； 二、驳回原告上饶市恒泰建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22,014元，减半收取计11,007元，由被告江西日升建筑工程有限公司负担8,657元，原告上饶市恒泰建材有限公司负担2,350元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。 本案申请执行期限为本判决生效自动履行期满之日起二年内，逾期则丧失申请执行权利。 审判员 王 健 二〇二〇年六月二十二日 书记员 朱苇铭 交纳执行款及上诉的告知事项： 判决生效后，请于履行期限届满前将执行款交本院（开户行：上饶银行城西灵山支行，账号：20×××75）。 如不服本判决，在递交上诉状同时向江西省上饶市中级人民法院预交上诉案件受理费559元（开户行：农业银行江西省上饶市饶东支行，账号：36×××14）；上诉期满后七日内仍未预交，则按自动撤回上诉处理。