广东省汕头市龙湖区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0507刑初180号公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。被告人张铤鑫，男，1989年7月26日出生，汉族，广东省汕头市人，公民身份号码440××××××××××××216，初中文化程度，原系汕头市胜某某食品有限公司经理，户籍所在地广东省汕头市金平区××××××××××。因犯危险驾驶罪于2017年7月4日被广东省汕头市金平区人民法院判处拘役一个月又十五日，并处罚金一千元，同月30日刑满释放。因本案于2019年11月17日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检一部刑诉[2020]78号起诉书指控被告人张铤鑫犯职务侵占罪，于2020年3月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。广东省汕头市龙湖区人民检察院检察员吴恒、被害单位汕头市胜某某食品有限公司的委托诉讼代理人黄仰峰、被告人张铤鑫到庭参加诉讼。本案经依法中止审理和恢复审理，现已审理终结。广东省汕头市龙湖区人民检察院指控：被告人张铤鑫自2017年年底开始担任汕头市胜某某食品有限公司（以下简称胜某某公司）主管经理，负责胜某某公司与客户的销售业务对接工作。自2018年1月份开始，被告人张铤鑫利用其职务便利，要求其负责经办的胜某某公司客户汕头市鸿某餐饮管理有限公司（鸿某餐饮）、汕头市龙湖区亚某食品商行（多元公司）、汕头市胜某冻品行（金凤桥下门店）将货款汇到其指定的本人微信号“鑫”及中国工商银行账户622×××××××××××××065中，从中截留部分货款后再转交给胜某某公司老板李某某，并提供虚假对账指使公司文员将客户货款结清。截留的货款被被告人张铤鑫占为己有并用于私人消费。经广东大地会计师事务所司法会计鉴定：自2018年1月1日至2019年4月20日期间，张铤鑫侵占胜某某公司资金金额为1365744.50元，张铤鑫先后归还公司690000元，剩余675744.50元仍无归还。2019年11月17日，福建省厦门市公安局思明分局中华派出所在福建省厦门市思明区中山336-4号厦门怡园酒店有限公司8252房将被告人张铤鑫抓获归案，后移交汕头市公安局龙湖分局。公诉机关认为，被告人张铤鑫在担任公司主管经理期间，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。鉴于被告人张铤鑫自愿如实供述涉嫌的犯罪事实，对指控的犯罪没有异议，自愿接受刑事处罚，建议对其判处有期徒刑五年至七年。公诉机关提交了被害单位胜某某公司营业执照、企业机读档案登记资料、食品经营许可证、胜某某公司2018年6月至2019年2月“管家婆”软件系统销售单、胜某某公司对鸿某餐饮销售出库单、对多元冻品销售出库单、对金凤桥下门市店销售出库单、胜某某对鸿某餐饮应收货款流水明细账本、胜某某对多元冻品应收货款流水明细账本、胜某某对金凤桥下门店应收货款流水明细账本、胜某某公司实收货款（鸿某餐饮货款）银行账号流水明细、鸿某餐饮向张铤鑫支付货款的回单凭证、胜某某公司实收货款（多元冻品货款、金凤桥下门市店货款）微信支付账单明细、李某某微信实收货款、李某某银行卡流水明细、多元冻品、金凤桥下门店向张铤鑫支付货款的微信转账记录、账单及聊天记录、胜某某公司计算的实收货款账单明细、胜某某公司所计算的未收货款总额、欠条、收条、债权转让协议书、潘某某与张铤鑫之间的聊天记录、张铤鑫与林某某微信转账记录、林某某的微信账单明细、建设银行银行卡流水、证人李某某、林某某、卢某某、王某某、卢某某等人的证言及辨认、广东大地会计师事务所、司法会计鉴定意见书、公安机关协助查询财产通知书及银行流水情况、抓获经过、到案经过、户籍材料、法院刑事判决书、看守所刑满释放证明书、被告人张铤鑫的供述及辨认、认罪认罚具结书等证据。被告人张铤鑫对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被害单位汕头市胜某某食品有限公司的委托诉讼代理人黄仰峰当庭提出请求法院依法责令被告人张铤鑫退赃的代理意见，被告人张铤鑫对上述代理意见无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人张铤鑫身为公司管理人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人张铤鑫犯职务侵占罪的罪名成立。鉴于被告人张铤鑫有犯罪前科，可以酌定从重处罚；其归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法可以从轻、从宽处罚；其在归案前已归还被其侵占的部分款项，可以酌定从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议恰当，本院可以采纳。被害单位汕头市胜某某食品有限公司的委托诉讼代理人黄仰峰提出的代理意见，经查，有事实和法律依据，本院可以采纳。综上，本院根据被告人张铤鑫犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二条第一款的规定，判决如下：一、被告人张铤鑫犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年六个月，并处没收财产十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前已先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月17日起至2025年5月16日止。）二、责令被告人张铤鑫自本判决发生法律效力后十日内向被害单位汕头市胜某某食品有限公司退赔违法所得675744.50元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  蔡 荣人民陪审员  郑晓楠人民陪审员  谢懿英二〇二〇年四月二十八日法官 助理  官海乐书 记 员  林佳岳附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。