广东省中山市第一人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤2071刑初1413号公诉机关中山市第一市区人民检察院。被告人余志华，男，1962年9月20日出生于广东省乐昌县，汉族，高中文化，无业，户籍所在地广东省广州市荔湾区。因本案于2017年11月29日被刑事拘留，同年12月30日被中山市公安局取保候审，2018年12月21日被中山市第一市区人民检察院决定取保候审，2019年7月2日被本院决定取保候审，2020年7月1日被本院决定监视居住，同年8月27日被逮捕。现押于中山市看守所。辩护人沈江，广东秉鑫德律师事务所律师，由中山市法律援助处指派。中山市第一市区人民检察院以中检一区刑诉〔2019〕1305号起诉书指控被告人余志华犯挪用资金罪，于2019年6月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。中山市第一市区人民检察院指派检察员戴晓洁出庭支持公诉，余志华及其指定辩护人沈江到庭参加诉讼。现已审理终结。中山市第一市区人民检察院指控：2017年1月至同年3月，被告人余志华利用在我市火炬开发区××大酒楼任采购员的职务便利，以向公司预支采购款后，长时间不与公司财务对账的方式，挪用采购余款，共计人民币538612.75元。为证明上述事实，公诉机关当庭宣读并出示了书证、证人证言、被害单位员工的报案陈述、被告人供述和辩解、辨认笔录等证据。公诉机关据此认为，余志华身为公司工作人员，利用职务上的便利，挪用单位资金归个人使用，数额较大不退还，其行为已构成挪用资金罪，提请本院依法判处。被告人余志华辩称：其没有挪用过公司的采购款。被告人余志华的指定辩护人提出：1.被害单位××大酒楼财务制度对采购员存在不公平，若财务人员疏漏或者出现冲抵不及时，采购员没有其他单据进行维权；2.余志华与××大酒楼之间的账目并未结算，无法认定余志华挪用了采购款超过法定期限不退还；3.××大酒楼提供的余志华于2015年至2017年3月的入库材料总金额为4126729.86元，付余志华材料款总金额为4123433.21元，被害单位还欠余志华材料款。综上，本案事实不清、证据不足，请求宣告余志华无罪。经审理查明：2017年1月至同年3月期间，被告人余志华利用其在位于中山市火炬开发区的中山市××大酒楼任职并负责为公司采购，先向公司以借款形式预支采购款的职务便利，采取采购物料材料入库后不及时与公司财务对账，未将结余的预支采购款交回公司财务的方式，将上述预支采购余款挪用，金额共计人民币485316.1元。2017年11月29日，被告人余志华在××大酒楼员工宿舍被抓获。破案后，余志华未退还上述挪用款项。上述事实有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据予以证明：1.中山市公安局火炬开发区分局濠头派出所出具的抓获经过证明：2017年11月29日15时许，公安民警在××大酒楼员工宿舍将被告人余志华抓获归案。2.被害单位员工钟某3的报案陈述证明：其是××大酒楼行政管理人员，公司委托其前来报案。余志华于2014年3月11日入职××大酒楼，从2015年3月开始负责公司的采购工作。每次公司需要采购物品，由余志华先书写一张借条，并由公司负责人钟某2或钟某1签名后到财务处借款，借款后去买货，当余志华购货后需在五至七日内与公司财务对账，但他应该是每次采购后都没有按时到财务处对账，并且有时应该是没有足够的发票与财务对账，向财务称下次补回发票再对足账目，余志华利用这样的空子陆续一共侵占公司款项达53万余元。公司财务人员叫杨某，平时是她借钱给余志华并负责对账。余志华是从今年新年期间开始这样做的。3.证人钟某3提供的入职材料复印件载明：被告人余志华于2014年3月10日入职中山市××大酒楼任后勤。4.中山市××饮食娱乐管理有限公司、中山市××大酒楼提供或出具的营业执照复印件及关系说明证明：中山市××饮食娱乐管理有限公司为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人钟某4；中山市××大酒楼为个人独资企业，投资人为钟某4，上述公司及酒楼的住所地均为中山市火炬开发区。关系说明载明中山市××饮食娱乐管理有限公司是中山市××大酒楼的设立人和全资控股方、实际控制人和经营者；两个单位平时也均是以“××酒楼”的字号对外开展经营活动。5.中山市××饮食娱乐管理有限公司提供的被告人余志华借款汇总表及借款借据15张载明：经统计，自2017年1月18日至2017年3月5日，“余志华”出具的用于购买海鲜等食材的借款借据共13张（金额共计人民币485000元，余志华对上述借款借据均予以签字确认）；2017年4月5日，“余志华”与该公司对数余额所出具的借款借据1张（金额人民币3612.75元，余志华对该证据当庭予以确认）；2017年1月29日，载明姓名为“余少华”、借款人为“谢某”借款借据1张（金额人民币5万元）。6.证人杨某提供的被告人余志华出具的还款承诺保证书复印件载明：2017年3月10日，余志华确认利用工作之便挪用中山市××饮食娱乐管理有限公司公款人民币55万元作私人之用无法归还，承诺2017年9月10日前归还全部款项。余志华对该还款承诺保证书予以签字确认。7.中山市××饮食娱乐管理有限公司出具的关于余志华借款借据的清算说明载明：被告人余志华任采购员的借款流程如下：（1）采购员把采购物料送仓库办理进仓手续，仓管员打印进仓单，采购员在进仓单上签名确认；（2）仓管员把已签名的进仓单交财务部核对，由出纳员编制“付款凭证”；（3）公司领导审批；（4）出纳员与采购员办理冲销手续（一般按借款日期顺序冲销借款）。每笔借款在报销冲账或归还后，相关《借款借据》原件均归还借款人自行处理，公司没有留底，报销实行“多退少补”；（5）借款人以取回《借款借据》原件作为履行还款义务完毕的标志。如果《借款借据》原件还存放在公司财务部，表示该笔借款尚未归还。8.中山市××饮食娱乐管理有限公司提供的余志华每日材料物料采购入库明细表及采购收货单、物料进货单证明：经统计，2015年1月至2017年3月，被告人余志华采购的材料物料的入库总额为人民币4126729.86元。9.中山市××饮食娱乐管理有限公司提供的支付给余志华材料物料款明细表及支出凭证证明：经统计，2015年1月至2017年4月，中山市××大酒楼向余志华付材料物料款合计人民币4123433.21元。《支出凭证》上的收款人均有“余志华”签名。10.中山市××饮食娱乐管理有限公司出具的关于余志华入库明细跟付款明细差异的说明、差异明细表、采购收货单、进货单、支出凭证证明：余志华未向公司报销金额为人民币3296.65元，公司同意从余志华侵占或挪用的款项中扣除。差异明细表显示，其中物料少付总计人民币1256.9元，材料少付总计人民币2039.75元。11.中山市××饮食娱乐管理有限公司出具的关于余志华在职期间单据核实说明载明：经公司核实，关于余志华采购期间的所有原始单据跟仓库的收货单据数据相符。12.证人陈某1的证言证明：其负责××大酒楼的仓库管理，公司所有采购均由余志华负责，一部分是余志华本人外出采购，另一部分是指定的供应商送货到公司。公司各部门如需采购物品，填写申购单并由部门负责人审核后交给仓库，再由仓库管理员交给余志华。余志华每次采购货物回来后都将采购单及原始票据交给其，由其按照采购单一一对应货物验收，核对采购时的原始票据和实际货物是否相符，无误后再由其按照采购单制作一份收货单（一式三份，白联仓库留底、红联交给采购员，黄联交给财务挂账，用于与采购员的红联核对报账），收货单会列入收货时间、货物品名、重量、价格、金额及总金额后其签名交给余志华确认，余志华确认后签名再由余志华将收货单及采购的原始单据交公司财务结算。每次收货后当天其就制作好收货单放到余志华一个专用的没上锁的柜子里，并告知余志华。其本人无需再上报财务，只有指定供应商送货的这部分送货单由其验收后上报财务，由财务每月与供应商结算。案发时，余志华已从事采购工作约二年多。13.证人杨某的证言证明：其是××大酒楼出纳。余志华是公司采购员，每次采购由余志华拿公司经理钟某1签字的借款借据向其预支相应数额的现金，采购回公司后由仓管人核实物品名字、数量、价格、金额后，打印出相应收货单签名后交给余志华，余志华确认无误后签名并将收货单交给其，其将收货单整理好并算出总金额，制作出支出凭证附在上面，再由余志华核实无误后签名，再交公司会计审核后由钟某1审批，其就将相同或接近金额的借条退还给余志华，对多出借款金额的少许部分其是以现金方式支付余志华，或记录在下一张借款借据上。2017年2月，其发现与余志华之间的五天一结算变成十几天都没有一次结算，其询问仓管负责人陈某1得知，春节期间仓库人员少，有一些收货单还没有打印出来给余志华。同年3月初，其发现余志华交回的收货单越来越少，再次询问陈某1得知收货单都已经交给余志华。2017年3月10日，余志华交给公司一份还款承诺保证书，承认挪用人民币55万元，承诺于2017年9月10日前归还。2017年4月5日，余志华又报销了16387.25元，是从余志华2017年2月17日一张20000元借款借据中扣除的，余志华收回该张20000元借款借据后补写了一张3612.75元借款借据给其。余志华没有向公司反映过他将收货单丢失，但他怀疑仓库可能将他的收货单录入别人的名下，其与几个财务同志一起将之前的收货单核实无误后，余志华就承认是自己私用了。2015年1月至2017年3月期间，余志华采购入仓货物总金额为4126729.86元，报销总金额为4123433.21元，相差3296.65元。余志华一共挪用了公司人民币538612.75元，该数额都是余志华采购时向公司借款写的借条，一共15张（其中一笔是2017年1月29日5万元的借据是余志华让谢某代其向公司借的，当天余志华要留在广州采购不能回中山，就叫谢某代其向公司预支，谢某借款后与司机一同去广州找余志华采购）。现有的借款借据不是余志华于2017年1月至3月期间向公司预支款项的所有借据，很多借款借据余志华报销后已退还。14.证人钟某1的证言证明：其是××大酒楼副总经理。其大哥钟某2负责整个酒楼的管理。公司采购的流程是余志华每次采购的预支款单据拿给其审核签字后，余志华凭该预支单到财务领取当天的采购费，采购后将采购单据和物品拿到仓管清点，由仓管打印入仓单，再与财务核对入账。每一天余志华均会拿后一天的预支款到其处签批，平时生意一般的话，预支金额为5000元至10000元左右，春节期间每次预支金额都在50000元以上。余志华拿入仓单与财务核算需要五至七天，余志华应该没有按时去结算，利用空档期陆续侵占公司款项达53万余元。2017年3月，公司财务反映余志华采购单对不上数，余志华以可能是打单打错了为由拖延时间，后来没有办法解释清楚，其公司就要求余志华写下借据。15.证人陈某2的证言证明：其于2016年起担任××大酒楼会计助理。余志华向公司借款，采购回来仓库入库后打印收货单，再由出纳出具支出凭证，每个月月底出纳会把当月所有的单据（采购收货单、支出凭证）一并交给其做账。其中采购单有三联，白色联是仓库留底的，黄色联是其做账留底的，红色联是余志华报销用的。支出凭证是出纳根据余志华提供的红色采购收货单来统计总金额出具的，其只负责做账。大部分情况下，采购收货单上的日期是仓库人员按照余志华提供的采购单上的日期进行录入登记的，而支出凭证上的日期只是开具该凭证的日期，它所记载的金额可能是开具单据前好几天的累计金额。附卷的黄色采购收货单是案发后仓库重新打印的，最原始的单据附在做账的材料里。附卷的明细表是根据采购单统计的明细表，其只清楚余志华实际使用的金额及具体报销的金额。16.证人钟某2的证言证明：其是××大酒楼总经理。公司称各部门负责人审批需要购买的物品清单叫申购单。各部门每天的申购单都交给仓管员，再由仓管员给其审批。申购单是一式两份，其审批后仓管员将一联交给余志华按申购单上的货物去采购，一联留仓库用于收货核对。因为价格每天不一样，其审批的申购单上没有注明金额，只有品名和数量，余志华是根据申购单上需采购的货物填写借款金额，其大概估计相差不大就批准借款。仓库留底的申购单，有一部分附在收货单后面，有一部分没有附（因为有的申购单上的货物是从几家供应商处采购的，与收货单不相符，没有办法附在后面）。没附在收货单后的申购单就放在仓库，核对货物相符后就没专人管理了。公司规定最长五天时间要报销归还借款。17.被告人余志华的户籍证明载明：其身份情况。18.被告人余志华的有罪供述及辨认笔录证明：其于2015年开始给××大酒楼拿货提货，公司的海鲜基本由其一人去采购。公司各部门每天会给其一份需要采购的物品及数量，其根据需要采购的货物数量填写好预支相应金额的借款借据，由公司经理钟某1（钟某2）审批签字后去公司财务处预支现金，然后以现金支付方式到公司固定供应商处采购货物，货物采购后由仓库管理人员核对采购单验收，验收完仓库管理人员打印相应的收货单签名后交给其，其核对收货单与采购的原始票据相符后在每一张收货单上签名确认后交给公司财务。财务人员整理好每天的收货单后制作出支付凭证附在收货单封面，支付凭证上写明收货单的总金额。其核实完交给财务的收货单总金额与支付凭证上的金额无误后在支付凭证上签名确认。接下来其就与公司财务结算。财务收回支付凭证后就退还其相应的借款借据，对于支付凭证金额多于借款金额的，财务会向其支付相应的现金（有时其也会以现金方式补上支付凭证少于借款借据的部分）。其不是每天都与财务对账，因有时候隔三五天才能够收到仓库的收货单，最久的一次快一个月才收到收货单。其大概有近50万元的借款借据在公司财务，但其欠公司不会超过40万元，其不是一次使用掉那么多货款，是很多次使用累积上述那么多货款。其有想过归还上述款项，已多次与公司协商等其赢了官司就还钱给公司。2017年3月初，其有与公司财务将之前的账全部对过，并给公司写了还款协议。其除了平时的结算外，每月都要与财务结算、对账一次，其与公司清算是报销多少金额就在财务处拿回多少金额的借条，每月月底其都有问公司财务自己还欠公司多少钱。2017年初，由于春节比较忙就没有及时结算、对账，也没有将结余的采购款交回公司财务。2017年之前，其与公司的账目应该是清晰的，没有多大出入。其于2019年5月30日与公司对账后，确认2017年1月至3月的材料、物料入货单与进仓单、报销单上数额一致。其采购回来的物品同采购的原始票据一起交给仓库人员核对后才打收货单，仓库人员打的收货单都有其签名确认。其没有固定时间拿收货单，不过当月收货单到了月底都会全部拿走的。其于2017年1月29日让谢某代其向公司借采购款50000元，后其回公司重新写了张借条。其应该没有丢失过采购时的原始票据或收货单。其有尚未支付供应商货款的情况，但不清楚具体数额。对于控辩双方的意见，本院综合评判如下：1.关于现有证据是否足以认定被告人余志华利用职务便利挪用单位的资金归个人使用，超过三个月未还的事实，经查，中山市××饮食娱乐管理有限公司出具的关于余志华借款借据的清算说明及证人陈某1、杨某、钟某1、钟某2的证言均证明了余志华预先借支采购款后采购、报销的具体流程，即财务人员在收到由仓库管理员及余志华签名确认的入库单（即采购收货单）及原始采购票据后根据数额制作支出凭证并交余志华确认，再交审核审批后将相同或接近金额的借条退还给余志华用以冲抵，上述流程余志华亦予供认。中山市××饮食娱乐管理有限公司出具的清算说明亦明确余志华任采购员的借款流程中，借款人以取回《借款借据》原件作为履行还款义务完毕的标志。而被害单位能够提供在案的借款借据以证明余志华向中山市××大酒楼预先借支的采购款中尚有未冲抵结算的借款数额。余志华在侦查阶段也曾供认其大概有近50万元的借款借据在公司财务，但其欠公司不会超过40万元，其不是一次使用掉那么多货款，是很多次使用累积上述那么多货款；其没有将结余的采购款交回公司财务；2017年3月初，其有与公司财务将之前的账全部对过，并给公司写了还款协议；每月月底其都有问公司财务自己还欠公司多少钱，并有余志华向被害单位出具的还款承诺保证书印证。故现有证据足以证明余志华通过不及时与公司财务对账，未将结余的预支采购款交回公司财务的方式，将上述预支采购余款挪用归个人使用，且案发时明显已超过三个月仍未退还的事实，其行为已构成挪用资金罪。至于余志华先辩解其应该是丢掉了收货单，即其有部分收货单未交予公司报销。被害单位提供的余志华每日材料物料采购入库明细表、采购收货单、物料进货单及余志华材料物料款明细表、支出凭证则证明2015年1月至2017年3月，被告人余志华采购的材料物料的入库总额与向余志华支付材料物料款的总额仅相差3000余元，上述证据能够排除余志华未将采购收货单交给财务报销的可能性。并且，上述证据仅能证明采购收货单载明的余志华所采购的物料、材料入库的数额与余志华用于报销的支出凭证上的金额能够基本吻合，而不能以此佐证余志华没有挪用公司资金。再者，当余志华与被害单位核对后，其供认2017年之前，其与公司的账目应该是清晰的，没有多大出入；确认2017年1月至同年3月的材料、物料入货单与进仓单、报销单上数额基本一致。其随即供认应该没有丢失过采购时的原始票据或收货单，但又提出财务未将借款借据还给其的辩解。可见，余志华的辩解前后不一，现亦无证据证明公司财务未将借款借据归还给其而诬告陷害其的动机和事实，其上述辩解不足以采信。本院对相关辩解、辩护意见不予采纳。2.关于本案挪用资金的犯罪数额认定问题，经查，被害单位提供的余志华尚未冲抵结算的借款借据共15张，但对于2017年1月29日金额为5万元的借款借据，虽然借款人姓名为“余志华”，但签字的借款人为“谢某”。余志华对该借款借据未予确认，且辩解其之后又重新出具借款借据，而被害单位提供的余志华尚未冲抵结算的借款借据中亦有金额为5万元的借款借据，不排除其又重新出具借款借据的可能性，故现有证据仅能以其余14张借款借据的总额即488612.75元认定为余志华挪用资金的数额。鉴于被害单位出具的关于余志华入库明细跟付款明细差异明细表及差异的说明载明，余志华已经提交采购收货单但未向公司报销的金额为人民币3296.65元，且明确表示该部分款项从上述借款借据的总额中扣除。故本案余志华挪用资金的犯罪数额应为人民币485316.1元（即488612.75元-3296.65元）。3.关于是否认定被告人余志华属于挪用资金“数额较大不退还”的问题，经查，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十一条第二款的规定，挪用资金归个人使用，超过三个月未还，“数额较大不退还”中的“数额较大”起点应为200万元。本案中，余志华挪用资金归个人使用，超过三个月未还的数额为485316.1元，显然不属于“数额较大不退还”的情形，依法应处三年以下有期徒刑或者拘役。故对公诉机关指控余志华属于挪用资金“数额较大不退还”的情节，本院不予采纳。本院认为，被告人余志华无视国家法律，身为公司工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用，数额较大、超过三个月未还，其行为已构成挪用资金罪，应依法惩处；犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔。公诉机关指控被告人余志华犯挪用资金罪的罪名成立，本院予以支持；指控其犯罪数额有误，本院予以纠正；指控其具有挪用资金“数额较大不退还”的情节不当，本院不予支持。余志华及其指定辩护人所提辩解、辩护意见经上述分析，不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十一条第二款之规定，判决如下：一、被告人余志华犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年五个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，逮捕前共被羁押三十二天，即自2020年8月27日起至2021年12月25日止。）二、责令被告人余志华退赔被害单位中山市××大酒楼人民币485316.1元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  龚 凌人民陪审员  萧庆慈人民陪审员  马碧琳二〇二〇年八月二十八日书 记 员  梁嘉玲吴曼榕