广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0306民初7628号原告广州上钩拳文化产业有限公司，住所地广州市天河区花城大道68号2901房（仅限办公用途），统一社会信用代码法定代表人孔凡利。委托诉讼代理人覃陵燕，广东经国律师事务所律师。×××291法定代表人孔凡利。委托诉讼代理人覃陵燕，广东经国律师事务所律师。。法定代表人孔凡利。委托诉讼代理人覃陵燕，广东经国律师事务所律师。被告深圳市傲生鞋业有限公司，住所地深圳市宝安区西乡街道劳动第一工业区三区7栋1楼，统一社会信用代码法定代表人陈宥渲。×××752法定代表人陈宥渲。。法定代表人陈宥渲。深圳市达人网络营销策划有限公司，住所地深圳市福田区莲花街道梅岭社区景田路3号深茂商业中心10F-A，统一社会信用代码×××64Ｌ。共同委托代理人邓雅丽，广东安国律师事务所律师。共同委托代理人蔡泽镇，广东安国律师事务所实习律师。被告浙江淘宝网络有限公司，住所地杭州市余杭区五常街道文一西路969号1幢6楼601室，统一社会信用代码法定代表人蒋凡，职务。×××382法定代表人蒋凡，职务。。法定代表人蒋凡，职务。委托代理人彭璐，北京市环球（深圳）律师事务所律师。原告广州上钩拳文化产业有限公司与被告深圳市傲生鞋业有限公司、深圳市达人网络营销策划有限公司、浙江淘宝网络有限公司商标权权属、侵权及不正当竞争纠纷纠纷一案，本院于2020年3月16日立案后，依法适用于普通程序，公开开庭进行了审理。原告广州上钩拳文化产业有限公司委托代理人、被告深圳市傲生鞋业有限公司委托代理人、浙江淘宝网络有限公司委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，第20989349号“烫”、第20454667号“烫+新蜂窝煤图形+社交女鞋”，第29584387号“烫+新蜂窝煤+社交女鞋+妳需要一双好鞋，因为你有很多人要见”等注册商标的权利人，核定注册的商品为：鞋子、鞋垫、服装等。以上商标均被原告大量使用与宣传推广，并获得市场肯定，具有一定的知名度。2019年8月，原告发现被告的网络平台上有店铺在销售侵犯原告上述商标专用权商品的违法行为，该店铺名为“烫0utlets社交女鞋”，掌柜名为“烫outlets”，店铺网址为https://shop347228490.taobao.com。为此，原告特委托代理人在广东省广州市南粤公证处办理了证据保全公证。被告侵犯原告商标权的事实确凿无疑。据公证书记载，被告一系侵权产品的制造方，被告二系侵权产品的销售方。另外，原告在使用涉案商标、广告宣传、产品包装的过程中，付出了大量心血，投入了大量的人力、物力、财力，保证商品具有极高的品牌质量，已为广大消费者所熟知，成为消费者选购辨认原告产品的重要标志。而被告一、被告二在淘宝店铺内的产品标题、产品介绍、广告宣传、产品包装等多方面皆与原告高度近似，其主观恶意明显，已违反了《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条规定的不正当竞争行为。原告认为，被告一、被告二侵犯了原告的商标专用权及构成不正当竞争，严重侵犯了原告的合法权益，同时损害了原告的品牌形象，也给原告造成极大的经济损失。被告二作为网络交易平台，也应承担相应责任。为此，原告特向贵院提起诉讼，请贵院依法判如所请：1、判令被告一、二立即停止生产、销售侵犯第20989349号、第20454667号，第29584387号等注册商标专用权的产品并予以销毁；2、判令被告一、被告二立即停止不正当竞争行为；3、判令被告三立即断开被告二发布的侵权链接，具体店铺链接如下https://shop347228490.taobao.com；4、判令被告一、告二共同赔偿原告经济损失及维权合理开支共计人民币100000元；5、本案诉讼费由被告一、被告二共同承担。被告一辩称，1、被告一生产的商品所使用包装袋上的商标与原告注册商标明显不同，不应认定为商标侵权。包装袋上的商标有图形的商标是被告一自己获得授权的注册商标；2、被告一只是单纯的制造商，而并非是销售商，销售商在店铺上的宣传和推广与被告一无关，原告所称被告一在其店铺介绍、广告宣传、产品包装等均和原告相似，属于主观臆测，纯属为了制造本案诉讼管辖连接点而编造的说辞，本案的起诉属于重复起诉，原告在案号为（2020）粤0306民初1851号案件中就同样的事实已经起诉过了，在本案的诉状除了店铺的名称不一样其他基本一致，且被告一认为原告是构成了重复起诉，应当裁定驳回原告对被告一的起诉。三、原告要求被告一赔偿经济损失没有事实和法律依据，应当驳回原告的诉讼请求；3、被告深圳市傲生鞋业有限公司生产的鞋类商品所使用的包装袋上的商标与原告的注册商标明显不同，不应认定为商标侵权；4、从整体而言，被告在鞋类商品包装袋上所使用的“足”形商标，是由人脚的图形、叶子及水面波纹的三个图形构成的图形商标。原告第29584387号商标是由“烫”文字+蜂窝煤图形+“社交女鞋”文字+“妳需要一双好鞋，因为你有很多人要见”文字所构成，原、被告各自所使用的商标既不相同也不相似；5、再者，第29584387号“烫+新蜂窝煤+社交女鞋+妳需要一双好鞋，因为你有很多人要见”组合商标中，关于“妳需要一双好鞋，因为你有很多人要见”这句话，最早可以在搜狐网中搜索到一个名为“穿搭帮”的搜狐订阅号于2016年8月29日发表的一篇标题为“你需要一双好鞋，因为你有好多人要见”的文章，而第29584387号“烫+新蜂窝煤+社交女鞋+妳需要一双好鞋，因为你有很多人要见”组合商标是在2018年3月14日向商标局提交的商标注册申请，可见“你需要一双好鞋，因为你有很多人要见”这一句广告语在鞋类行业中具有一定通用性，原告所注册的第29584387号商标有恶意抢注之嫌；6、从现有证据看，“足”形商标是被告自有图标，未使用原告的注册商标或相似商标，未对消费者产生误导。被告深圳市傲生鞋业有限公司，仅仅是本案中鞋类商品的制造商，并非销售商，至于销售商在其淘宝店上的宣传及推广与被告深圳市傲生鞋业有限公司无关，原告所称“被告一在其店铺内的标题、产品介绍、广告宣传、产品包装等多方面皆与原告高度相似”的说法，完全属于其主观臆测，纯属为了制造本案诉讼管辖连接点而编造的说辞。本案中，被告深圳市傲生鞋业有限公司作为本案商品的制造商，其主要的经营范围是制造鞋类商品，对于案涉店铺“戴文大叔”对所售商品在淘宝平台上的产品介绍、广告宣传等活动，被告并不知晓，更加无权干涉，案涉店铺“戴文大叔”并非被告经营。原告诉请被告赔偿人民币10万元的经济损失及维权开支没有任何依据，依法不应得到法院的支持。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条规定，原告要求侵权损失费，但并未提供任何依据说明其损失赔偿额是如何计算而来，因此，其应当对自己的主张承担举证不能成立的不利后果。况且，无论是从被告注册的文字商标“社交女鞋”、“妳需要一双好鞋，因为你有很多要见”等，皆是鞋业商品中通用的名称、广告语，本身就不具有显著性。很明显，本案中的原告不是靠正当经营赚取利润，而是靠抢注商标，靠打击所谓商标侵权为专业，打着所谓商标侵权的幌子，到全国各地扫场寻找目标，大量搜集所谓商标侵权人实施起诉、索赔、谋取暴利。商标法所要保护的，是商标所具有的识别和区分商品及服务来源的功能，而并非仅以注册行为所固化的商标标识本身。如果使用行为并未损害涉案商标的识别和区分功能，亦为因此而导致市场混淆的后果，该种使用行为即不在商标法所禁止的范围之中。本案中，一般消费者凭借原告上勾拳公司在所注册的商标与被告深圳傲生鞋业有限公司所使用包装中标注的信息，已足以实现对商品来源的清晰区分，不会导致误认本案被诉产品来源原告上勾拳公司，亦不会产产生攀附商标商业信誉的损害结果。综上所述，原告的诉讼请求没有任何法律依据，请法院依法驳回原告所有的诉讼请求。被告二辩称，1、恳请法院依法查实原告对被告一是否构成重复起诉，若该案对被告一构成重复起诉，被告二保留管辖异议的权利。请求贵院依法将本案移送有管辖权的法院；2、被告二在淘宝网店上所使用的商标与原告注册的商标明显有不同，其来源被告二合法持有的第22395890号商标“烫女”商标，还有第31652134号商标“烫侣”商标，被告二是合法使用该商标；3、被告所使用的“烫”，众所周知在鞋子的生产制造过程中，对于鞋子上面的LOGO等图案就是通过高温电镀的方式烫上去的，这就是鞋类行业中的烫工艺，可见原告使用烫字作为商标本身就缺乏显著性。四、被告二店铺之所以会使用“烫outlets”除了第二点提到的原因外，被告二于2016年也申请了“烫”商标，同时为了和别人的商标加以区别才会使用“烫outlets”，该敬业仅仅才维持了四个月。在淘宝店家的说法来说只是入门级的店铺。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求；4、被告深圳市达人网络营销策划有限公司认为深圳市宝安区人民法院对本案无管辖权，对原告恶意制造本案诉讼管辖连接点的事实，我方保留管辖异议的权利。根据《民法总则》第六十三条规定，“法人以其主要办事机构所在地为住所。依法需要办理法人登记的，应当将主要办事机构所在地登记为住所。”《民事诉讼法》第二十一条规定，“对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。”本案关于被告深圳市傲生鞋业有限公司是否构成侵权行为事实已经在(2020)粤0306民初1851号案件处理过，若本案法院经审查后认定原告对深圳市傲生鞋业有限公司的起诉已构成重复起诉，贵院应予将本案移送有管辖权法院，即被告深圳市达人网络营销策划有限公司登记地所在的深圳市福田区人民法院；5、被告在淘宝网店上所使用的商标与原告的注册商标明显不同，不应认定为商标侵权；6、原告第20989349号商标，是一个中文“烫”字，第20454667号商标，由文字“烫”+蜂窝煤图形+文字“社交女鞋”构成的组合商标，第29584387号商标，由文字“烫”+蜂窝煤图形+文字“社交女鞋”+文字“你需要一双好鞋，因为你有许多人要见”构成的组合商标。原告的三个商标中的共同点即均包含一个“烫”字，但就“烫”字而言，本身就缺乏显著性。（烫同时也是作为工艺的一种，本身店铺鞋子就采取了烫工艺，因此使用这个烫这个字眼的原由是这样）被告店铺所使用的标识为中英文组合“烫outlets”，与原告的第20989349号、第20454667号、第29584387号商标之间具有明显的区别，未对消费者进行误导。而原告仅仅依照一个“烫”字而确定被告达人公司具有侵权行为，那原告的主张无异于是在其商标权的基础上进行权利扩张。7、被告店铺所使用的标识具有合法的来源，是其持有的第22395890号商标“烫女”，第31652134号商标“烫侣”。“烫”字标识的来源具备合法性，况且被告所使用的“烫outlets”与原告的商标具有明显的不同，不会让一般消费者产生混淆。8、原告要求被告达人网络公司立即停止销售侵权并下架所有侵权商品的请求没有事实基础和法律依据。被告店铺的所使用标识具有合法性，并没有侵犯原告的商标权，原告的诉请没有法律依据。被告达人网络于2019年6月19日在淘宝开设店铺，刚开始经营所经营的店铺旺旺名为“烫outlets”（注册淘宝账号时即生成，永久不能更改），并在店铺中部分商品上的图片上使用了“烫outlets”的字样，但持续经营到2019年10月份（详见证据四），被告达人公司的店铺就改为了“ChenterKater”牌子的自营店。原因是公司之前就委托他人进行注册“烫”字的商标（详见证据一），后来因为该“烫”的商标还在一直处于审查状态，才会换成“ChenterKater”的牌子。很明显，在被告起诉之前被告店铺早已经停止使用“烫”字样的页面；9、原告诉请被告赔偿人民币10万元的经济损失及维权开支没有任何依据，依法不应得到法院的支持。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条规定，原告要求侵权损失费，但并未提供任何依据说明其损失赔偿额是如何计算而来，因此，其应当对自己的主张承担举证不能成立的不利后果。退一步说，就算被告达人网络公司曾经经营过的店铺，在店铺经营过程中使用的标识侵犯了原告的商标权属，但被告达人公司的这一行为仅仅才维持了几个月的时间，其盈利的数额也是非常有限的，根据淘宝卖家信用等级规则，一条评价即为一分，当时被告的店铺的信用等级为五颗红心（原告提供的公证书证据可以反映），即累计成交订单的评价为151分到250分的范围，就算按顶格计算，也就251个评价，按淘宝商家的通用说法，被告达人公司经营的店铺仅仅是一家刚入门的店铺。就是这样一家店铺在短短的几个月内，因出售的部分商品时，在商品页面上出现了“烫outlets”这一标识，原告就要求其进行高价赔偿，可见，原告自己不客观的看待自身的商标的知名度和实际损失，又夸大事实，漫天要价，违背诚实信用原则。综上所述，被告达人网络公司认为自己店铺曾经所使用的“烫outlets”标识已足以实现对商品来源的清晰区分，不会导致误认本案被诉产品来源原告上钩拳公司，亦不会产生攀附商标商业信誉的损害结果。原告的诉讼请求没有任何事实与法律依据，肯请法院依法驳回原告所有的诉讼请求。被告三辩称，被答辩人收到本案诉讼材料后，已立即通知涉案平台经营者达人网公司，并根据被答辩人提供的证据2《公证书》核实涉案侵权商品及相关平台店铺“烫Outlets社交女鞋”（现店铺名称已变更为“ChenterKater官方自营店”，下称“涉案店铺”）。答辩人核实相关侵权信息时，发现涉案商品链接与原告《公证书》载明内容不一致，已不存在侵权信息，并对核实过程进行公证，答辩人已尽到合理的审核义务和注意义务，不应承担任何责任。达人网公司店铺经营本身不构成侵权行为，关于被答辩人要求答辩人删除店铺链接的请求应予驳回。2019年8月，被答辩人在答辩人淘宝商城网络平台（下称“平台”）购买一项商品（下称“涉案商品”），涉案商品ID分别为597956816271。2020年5月26日，答辩人收到本案诉讼材料，知悉达人网公司在平台所销售的涉案商品涉嫌存在侵害被答辩人商标权的情形。答辩人立即将涉诉信息通知达人网公司，并告知达人网公司如有申诉材料可向答辩人提交。后达人网公司未向答辩人提交申诉材料。答辩人收到诉讼材料后，第一时间根据被答辩人提供的证据2《公证书》核实涉案商品及相关涉案店铺是否存在侵权信息。答辩人核实相关侵权信息时，发现涉案商品链接已与原告《公证书》载明内容不一致，商品页面并不存在被答辩人商标“烫”的字眼，且经核实涉案店铺其他商品亦不存在侵权信息。2020年5月27日，答辩人委托中华人民共和国福建省厦门市鹭江公证处（下称“公证处”）对前述核实涉案商品侵权信息过程进行公证，公证处出具了《公证书》（编号：2020厦鹭内字第46075号），证明被答辩人证据2《公证书》记载的涉案商品已不存在侵权信息（备注：如平台商家变更商品信息内容，平台无法确认变更的具体信息，仅能根据商品ID核实最新商品信息内容）。因此，答辩人已尽到合理的审核义务和注意义务，不应承担任何责任。根据《中华人民共和国电子商务法》第四十二条，电子商务平台经营者接到知识产权权利人侵权信息通知后，应当及时采取必要措施，并将该通知转送平台内经营者；未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与平台内经营者承担连带责任。答辩人收到本案诉讼材料后，已第一时间通知平台经营者达人网公司，并及时核实了是否存在侵权商品拟采取必要的删除措施，但经核实侵权信息已不存在。故答辩人已履行了前述规定的电子商务平台经营者的通知平台经营者、采取必要措施的义务，不应承担任何责任。另对于被答辩人要求答辩人删除达人网公司店铺链接的请求，答辩人认为，达人网公司店铺经营行为本身不构成侵权，如最终贵院认为达人网公司构成侵权，也应是其所曾销售的涉案商品构成侵权，且达人网公司亦销售未涉嫌侵权的商品，故被答辩人要求答辩人删除达人网公司涉案店铺链接的请求无法律依据。综上所述，答辩人履行了通知平台经营者、采取必要措施的义务，尽到合理的注意义务和审核义务，不应承担任何责任。恳请贵院查明本案事实，驳回被答辩人对答辩人的相关诉讼请求。经审理查明，第20989349号“烫”商标注册人为广州上钩拳文化产业发展有限公司，核定使用范围第25类，鞋用金属配件、鞋、靴、鞋底、鞋带、服装、内衣、帽子等（截止），有效期限2018年7月7日至2028年7月6日；第20454667号“烫+新蜂窝煤图形+社交女鞋”商标注册人为广州上钩拳文化产业发展有限公司核定使用范围第25类，鞋垫、鞋、靴、鞋底、鞋用金属配件、服装、童装、帽子、腰带、袜（截止），有效期限2018年2月21日至2028年2月20日；第29584387号“烫+新蜂窝煤+社交女鞋+妳需要一双好鞋，因为你有很多人要见”商标注册人为广州上钩拳文化产业发展有限公司，核定使用范围第25类，包括鞋用金属配件、鞋、靴、鞋底、皮带、服装、帽子、童装、围巾等（截止），有效期限2019年1月21日至2029年1月20日。2019年8月29日，原告委托代理人陈健民到中华人民共和国广东省广州市南粤公证处申请证据保全，在公证员及工作人员的监督下进行如下操作：1、在网页浏览器地址栏输入www.taobao.com，输入相关账户信息，点击“登录”，弹出网页；2、在网页浏览器输入“https：//item.taobao/item.htm？id=59795686271”，键入回车，弹出网页；3、在弹出网页选中尺码和颜色分类，在数量栏输入“1”，点击“立即购买”弹出网页；4、点击“提交订单”，完成支付；6、在弹出网页点击“订单详情”弹出网页；7、2019年8月31日收到快递单号为“SF1160189186072”的包裹一件，公证人员对包裹及内装物进行了拍摄并交陈健民保管。公证物显示为大红色的鞋盒和深红色的鞋盒，红色鞋盒里有快递袋上有一个顺丰速运的快递单，单号为SF1160189186072，快递单下方标有3131-羊绒-裸色-36，大红色的鞋盒里面装有后脚跟贴，内有裸色的高跟鞋一双，配有两个包装袋，包装袋上印有“足形标记和你需要一双好鞋，因为你有很多人要见”，与原告在淘宝店铺上购买的型号、颜色、鞋码均一致。两被告对上述公证物描述予以认可。另查明，原告为本次公证支出公证费800元。再查明，被告深圳市傲生鞋业有限公司成立于2016年5月3日，经营范围为鞋子的批发零售、国内贸易，系涉案商品的生产商。以上事实有经当庭质证的第20989349号、第20454667号、第29584387号公证书、网页公证书、收费公证书、公证费发票、公司权属登记证书等证据予以证实。本院认为，广州上钩拳文化产业发展有限公司第20989349号“烫”商标为中文艺术字体商标；第20454667号注册商标“烫+新蜂窝煤图形+社交女鞋”；第29584387号注册商标“烫+新蜂窝煤+社交女鞋+妳需要一双好鞋，因为你有很多人要见”，三个商标，其中后两者均为组合商标，即商标由中文字加图形加文字构成。“妳需要一双好鞋，因为你有很多人要见。”突出强调了鞋的社交属性，提示了鞋对社交的重要性。而商标是商标所有权人的商品或服务与他人提供的同种或类似的商品或服务区别使用的标记，上述文字显然不具备这一功能，只有在其与原告的组合商标共同存在的情况下才具有显著性，不能作为商标单独使用。被告深圳市傲生鞋业有限公司生产的涉案商品在包装袋上印有“妳需要一双好鞋，因为你有很多人要见”字样加“”图形的行为不足以造成公众混淆，既不构成《中华人民共和国商标法》第五十七条规定的侵犯注册商标专用权的行为，也不构成《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条第（一）项规定的不正当竞争行为。因此，对于原告的全部诉讼请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条第（一）项、《中华人民共和国商标法》第五十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告广州上钩拳文化产业有限公司的全部诉讼请求。案件受理费1150.0元，由广州上钩拳文化产业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 员 张颖人民陪审员方东升人民陪审员 夏    樟    秀二〇二〇年九月一日书 记 员 周        彤书 记 员 付    志    豪附法律条文：《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条经营者不得实施下列混淆行为，引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系：（一）擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识；（二）擅自使用他人有一定影响的企业名称（包括简称、字号等）、社会组织名称（包括简称等）、姓名（包括笔名、艺名、译名等）；（三）擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页等；（四）其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。《中华人民共和国商标法》第五十七条有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；（二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的；（四）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；（五）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；（六）故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的；（七）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。