广东省阳江市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤17民终743号上诉人（原审原告）：黄广宇，男，1968年9月10日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区***沿海分公司。公民身份号码:441************61X。上诉人（原审原告）：黄广源，男，1971年9月12日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区***沿海分公司。公民身份号码：441************614。上诉人（原审原告）：黄广宙，男，1973年6月14日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区***沿海分公司。公民身份号码:441************614。上述三原告共同委托诉讼代理人：谢克健，广东拓进律师事务所律师。上述三原告共同委托代理人：李泳姗，广东拓进律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：黄思荫，男，1965年11月6日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区************西巷2号。公民身份号码：440************777。原审第三人：黄广健，男，1965年2月5日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区*****************。公民身份号码：440************710。原审第三人：黄美婵，女，1979年7月17日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区*****************。公民身份号码：441************82X。原审第三人：黄金佩，女，1974年5月1日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区*********。公民身份号码：441************724。原审第三人：黄广秀，男，1975年4月6日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区****************。公民身份号码：441************290。原审第三人：黄子程，男，1959年2月13日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区************。公民身份号码：440************715。原审第三人：敖彩边，女，1977年3月27日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区************。公民身份号码：441************223。原审第三人：黄思有，男，1948年5月2日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区*****************。公民身份号码：440************739。原审第三人：黄齐绪，男，1973年8月26日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区****************。公民身份号码：441************21X。原审第三人：黄齐敢，男，1970年12月21日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区****************。公民身份号码：440************712。原审第三人：黄广胜，男，1937年11月9日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区***沿海分公司。公民身份号码：440************813。原审第三人：黄恭兴，男，1947年10月12日生，户籍地广东省阳江市江城区*****************。公民身份号码：440************753。原审第三人：黄喜梅，女，1954年7月29日生，户籍地广东省阳江市江城区*****************。公民身份号码：440************746。原审第三人：黄奋勇，男，1972年9月3日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区*****************。公民身份号码：441************232。原审第三人：许金，女，1964年9月14日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区*****************。公民身份号码：440************762。原审第三人：黄计挽，男，1956年8月20日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区****************。公民身份号码：441************236。原审第三人：黄其，男，1959年7月13日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区*****************。公民身份号码：440************714。原审第三人：林爱颜，女，1962年2月8日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区*****************。公民身份号码：440************74X。原审第三人：龙春梅，女，1977年7月20日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区****************。公民身份号码：440************727。原审第三人：梁倩，女，1954年11月25日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区****************。公民身份号码：440************747。原审第三人：黄顺祥，男，1950年7月12日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区****************。公民身份号码：441************214。原审第三人：敖连英，女，1957年12月25日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区****************。公民身份号码：440************724。原审第三人：黄锦听，男，1974年7月7日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区****************。公民身份号码：441************219。原审第三人：黄广泽，男，1951年11月4日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区****************。公民身份号码：440************713。原审第三人：黄健勇，男，1988年11月4日生，汉族，户籍地广东省阳江市江城区****************。公民身份号码：441************235。原审第三人：阳江高新区平冈镇麻梨村麻西经济合作社。住所地：广东省阳江市高新区************。负责人：黄道盈，该村村长。上诉人黄广宇、黄广源、黄广宙因与被上诉人黄思荫以及原审第三人黄广健、黄美婵、黄金佩、黄广秀、黄子程、敖彩边、黄思有、黄齐绪、黄齐敢、黄广胜、黄恭兴、黄喜梅、黄奋勇、许金、黄计挽、黄其、林爱颜、龙春梅、梁倩、黄顺祥、敖连英、黄锦听、黄广泽、黄健勇、阳江高新区平冈镇麻梨村麻西经济合作社（下简称麻西合作社）返还原物纠纷一案，不服阳江市江城区人民法院于2019年10月23日作出的(2019)粤1702民初2547号驳回起诉的民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。黄广宇、黄广源、黄广宙于2019年3月29日向原审法院起诉，请求：一、判令黄思荫立即返还位于平岗镇麻梨村大土咀内共21亩的鱼塘。二、判令黄思荫立即支付占用期间的鱼塘使用费2.4万元及利息损失（自2019年3月1日起至款项全部清偿之日止，按年利率6%计算）给黄广宇、黄广源、黄广宙。三、本案诉讼费用由黄思荫承担。事实和理由：黄广宇、黄广源、黄广宙与黄思荫于2005年2月18日签订《鱼塘租赁合同书》，合同约定三黄广宇、黄广源、黄广宙将位于平岗镇麻梨村大土咀的21亩鱼塘租赁给黄思荫经营养殖，21亩鱼塘的四至为：东至黄道纪鱼塘，南至麻梨河，西至黄成启鱼塘，北至关则逢鱼塘。租赁期限为10年，承租期满后被告需归还鱼塘给黄广宇、黄广源、黄广宙，每年租金6000元，付款方式为2005年2月前支付5年的租金30000元，2010年2月前支付5年的租金30000元。合同签订后，黄广宇、黄广源、黄广宙如约履行了合同，将该合同书项下的21亩鱼塘交付给黄思荫使用。黄思荫也如约支付了2005年2月18日至2015年2月17日期间的租金，但合同于2015年2月18日到期后，黄思荫不仅不按合同约定归还21亩鱼塘，反而擅自持续占有使用鱼塘至今，也未支付占用期间的鱼塘使用费。参照双方签订的《鱼塘租赁合同书》约定的租金为每年6000元，截止至2019年3月1日，黄思荫共应支付2.4万元鱼塘使用费及利息损失给黄广宇、黄广源、黄广宙。黄广宇、黄广源、黄广宙认为《鱼塘租赁合同书》约定的承租期届满后，黄思荫仍继续占有使用鱼塘，是一种无权占有行为，黄思荫应立即返还21亩鱼塘并支付占用期间的鱼塘使用费。黄广宇、黄广源、黄广宙经多次催促无果，现依法提起诉讼，希判如所请。原审裁定认为，黄广宇、黄广源、黄广宙以持有2017年8月25日政府颁发的家庭承包经营权证和渔塘租赁合同书、收据、荒地租赁合同书等，主张黄思荫侵占其位于平冈镇麻西村大土咀21亩土地（东至黄道纪鱼塘，南至麻梨河，西至黄成启鱼塘，北至关则逢鱼塘），其中承包经营权证上载明大土咀9.44亩土地，并请求黄思荫返还该大土咀21亩土地和支付占用费及利息损失，根据黄广宇、黄广源、黄广宙起诉的事实理由和诉讼请求，其在本案中行使的是返还原物的请求权，属于物权保护纠纷范围，而物权保护以黄广宇、黄广源、黄广宙享有物权为前提。本案中，黄广宇、黄广源、黄广宙主张其享有讼争大土咀21亩土地承包经营权；黄思荫则主张讼争大土咀约21亩土地承包经营使用权为第十一队、第十二队共29农户享有，其于2014年、2015年期间与其中的23农户签订土地租赁协议书，上这23农户于2015年11月1日授权黄思荫处理讼争21亩土地及向黄广宇、黄广源、黄广宙追偿10年土地使用费事宜，并向原审法院提供土地租赁协议书、村民联名授权书、麻西合作社于2015年7月8日出具的证明书及2015年8月27日出具的证明书、土地权属的村民名单、手写大土咀面积数清单等证据佐证。虽然黄广宇、黄广源、黄广宙提交土地承包经营权证，但讼争大土咀土地21亩，与承包经营权证载明大土咀9.44亩土地约为6293.65平方米（9.44亩×666.7平方米/亩）不一致，无法现场确认四置，仅凭承包经营权证不能认定涉案讼争大土咀21亩土地对应关系。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第二十三条：“承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。”的规定，黄广宇、黄广源、黄广宙应对讼争大土咀21亩土地享有家庭承包经营权承担举证责任，但黄广宇、黄广源、黄广宙未能举证证明其取得讼争大土咀21亩土地经营权原始承包合同或者取得家庭承包经营权合法手续。因此，讼争大土咀21亩土地承包经营权涉及土地确权、地籍调查、土地登记及发证等环节历史遗留及政策问题，根据《中华人民共和国土地管理法》第十四条第一款：“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理”的规定，黄广宇、黄广源、黄广宙的诉求应当由相关行政部门依法处理，不属于人民法院民事诉讼的受理范围，应予驳回起诉。另外，根据《中华人民共和国农村土地承包法》第五条第一款:“农村集体经济组织成员有权依法承包由本集体经济组织发包的农村土地。”、第十六条第一款：“家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户”和《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第三条：“承包合同纠纷，以发包方和承包方为当事人。前款所称承包方是指以家庭承包方式承包本集体经济组织农村土地的农户，以及以其他方式承包农村土地的单位或者个人。”的规定，取得家庭承包土地的承包方必须是本经济组织的农户。本案中，黄广宇、黄广源、黄广宙户籍性质属非农业家庭户口，并非麻西合作社的农户，不具备家庭承包方法定的资格，故黄广宇、黄广源、黄广宙以家庭承包方名义提起诉讼，不符合上述规定家庭承包户的条件，亦应予驳回起诉。综上所述，依照《中华人民共和国土地管理法》第十四条第一款，《中华人民共和国农村土地承包法》第五条第一款、第十六条第一款、第二十三条，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项、第一百二十四条第三项和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下：驳回原告黄广宇、黄广源、黄广宙的起诉。一审案件受理费400元，由原审法院退还给黄广宇、黄广源、黄广宙。黄广宇、黄广源、黄广宙不服，向本院提起上诉，请求：撤销原审裁定，本案一、二审诉讼费用由黄思荫负担。事实和理由：一、黄广宇、黄广源、黄广宙具备家庭承包方法定资格，有权以家庭承包方名义提起诉讼。农村土地承包法第十五条规定，家庭承包是以农户为单位，承包权为户内成员共同享有，户内个别成员死亡不影响承包合同的履行。本案中的21亩土地是黄广宇、黄广源、黄广宙父母在世时向村委会承包所得，虽然其父母现已去世，但黄广宇、黄广源、黄广宙作为家庭承包户的成员，应当享有合同权利，有权提起本案诉讼。二、黄广宇、黄广源、黄广宙持有《家庭承包经营权证》，相关权利应受法律保护。黄广宇、黄广源、黄广宙于2017年8月25日获得政府颁发的《家庭承包经营权证》，确权共11.74亩，其中本案争议的大土咀9.44亩也由政府确权，明确了界限，也应受法律保护。三、本案为侵权纠纷，黄广宇、黄广源、黄广宙的诉讼请求是返还原物，依法属于人民法院受理范围。《中华人民共和国土地管理法》第十四条第一款规定中的“土地所有权和使用权争议”指的是由于历史遗留问题等到特殊情况下，没有承包合同、没有村委会证明、也没有土地确权凭证等证据时才适用，本案不适用该条款。请求撤销原审裁定，改判支持其诉讼请求。本院经审查认为，黄广宇、黄广源、黄广宙以黄思荫侵占其位于平岗镇麻梨村大土咀内共21亩鱼塘为由，请求黄思荫返还土地及支付占用期间的鱼塘使用费2.4万元及利息损失，原审定性本案是返还原物纠纷并无不妥。按照黄广宇、黄广源、黄广宙的主张及其提供2017年8月25日核发的《农村土地承包经营权证》所载明的内容，黄广源在大土咀承包的9.44亩土地是麻西合作社的农村集体土地，属于家庭联产责任制承包的耕地。因涉案的土地已经连同其他村民的土地被连片开挖成鱼塘经营多年，且当事人并未提供证据证明该土地被开挖成鱼塘履行了经行政主管部门依法审批的手续。根据《中华人民共和国土地管理法》第三十六条第三款“禁止占用基本农田发展林果业和挖塘养鱼”，以及第六十六条第一款“县级以上人民政府土地行政主管部门对违反土地管理法律、法规的行为进行监督检查”的规定，黄广宇、黄广源、黄广宙应先向行政主管部门申请处理，待行政主管部门对相关当事人未经审批占用耕地挖塘养鱼行为进行处理完毕后，再向人民法院起诉。一审法院裁定驳回黄广宇、黄广源、黄广宙的起诉处理结果正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国土地管理法》第六十六条第一款、第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长  龙 飘审 判 员  何桂霞审 判 员  莫怡华二〇二〇年三月二十七日法官助理  詹礼迪书 记 员  林子迪附相关法条：《中华人民共和国土地管理法》第三十六条第三款禁止占用基本农田发展林果业和挖塘养鱼。第六十六条第一款县级以上人民政府土地行政主管部门对违反土地管理法律、法规的行为进行监督检查。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。