河南省巩义市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0181民初1231号原告:河南中博彩铝制造有限公司，住所地，河南省巩义市小关镇张庄村。统一社会信用代码：91410181764854161X。诉讼文书送达地址：河南省巩义市小关镇张庄村。法定代表人：张博，该公司董事长。委托诉讼代理人：席红霞，河南魁达律师事务所律师。委托诉讼代理人：尤艳明，河南魁达律师事务所律师。被告：广西百色宝萱贸易有限公司，住所地，广西百色右江区东增路**城市花园香榭丽宫第********。统一社会信用代码：91451000MA5K9GAR1H。诉讼文书送达地址：广西百色右江区东增路186号城市花园香榭丽宫第5幢1单元2层208号。法定代表人：陆容萱，该公司总经理。被告：姜明发，男，1971年4月20日出生，汉族，住广西灌，住广西灌阳县送达地址：广西灌阳县。二被告共同委托诉讼代理人：周家鹏，广西鼎颂律师事务所律师。原告河南中博彩铝制造有限公司（以下简称“中博彩铝公司”）、与被告广西百色宝萱贸易有限公司（以下简称“百色宝萱公司”）、姜明发买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中博彩铝公司的委托诉讼代理人席红霞、尤艳明，被告百色宝萱公司、姜明发的委托诉讼代理人周家鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中博彩铝公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除原告与被告百色宝萱公司签订的编号为GZ20191231的《硅锰合金产品购销合同》；2.判令被告百色宝萱公司退回原告货款1661930元，并支付相应利息（利息自2020年1月26日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付款之日止），并按合同约定向原告支付违约金及滞纳金；3.判令被告姜明发对诉讼请求第2项承担连带责任；4.本案诉讼费用由二被告承担。在诉讼过程中，原告变更第二项诉讼请求为：判令被告百色宝萱公司退回原告货款1661930元，原告放弃相应利息，并按合同约定向原告支付违约金（按照未交货价值3251930元的30%即975579元）及滞纳金（按未交货价值3251930元日千分之五自2020年1月22日起支付至庭审之日即2020年6月10日止）；变更第四项诉讼请求为诉讼费、保全费、保全责任保险费由二被告承担。事实和理由：2019年12月31日，原告与被告百色宝萱公司签订编号为GZ20191231的《硅锰合金产品购销合同》一份，约定被告百色宝萱公司向原告供应型号为FeMn65Si17的硅锰合金1000吨，单价6290元∕吨，总价款629万元，2020年1月4日开始发货，1月22日前到货1000吨。同时约定，合同签订后支付200万元，发货时再付329万元，剩余货款待验收合格无误后，被告百色宝萱公司开具全额增值税发票后付清。合同约定，若被告不能按合同约定时间交付货物时，原告有权解除合同，被告百色宝萱公司按未交货价值的30%支付违约金并赔偿原告的实际损失，并按未交货价值的日千分之五支付滞纳金。合同签订后第二天，被告百色宝萱公司才告诉原告其公司账户被法院查封出现信用危机的事实，双方遂将付款方式变更为分批付款发货。原告于2020年1月3日至13日分六次支付被告百色宝萱公司货款470万元（按被告百色宝萱公司的要求汇入被告姜明发账户），但被告百色宝萱公司仅供应483吨硅锰合金（价值3038070元），被告百色宝萱公司已收取的1661930元货款未发货，按合同约定尚欠517吨货物也没有供应；经原告多次催促，被告百色宝萱公司的总经理姜明发于2020年1月20日向原告出具《情况说明及书面承诺》一份，说明被告百色宝萱公司因自身原因无法正常生产，不能按期交货，并承诺于2020年2月25日前交货，否则姜明发本人退还原告货款并自愿承担由此引起的一切后果和违约责任。承诺到期后被告仍未发货，导致原告与第三方合同无法履行，被告的违约行为给原告造成了巨大的经济损失，故诉至法院。被告百色宝萱公司辩称：1、原告要求解除合同没有事实和法律依据，并且原告本身存在严重违约行为，未按约付款才导致合同未正常履行。根据购销合同3.3条及5.1条的规定2019年12月31日合同签订后原告应向被告百色宝萱公司支付200万元，发货时即2020年1月4日应支付329万元，共计529万元，但原告并未依约履行。2020年1月13日距离最后交货期仅剩9天时原告仅支付470万元，尚欠59万元，由于本案涉及的购销货物数量巨大，金额较大，并且时间在年末，原告未能按照合同付款导致被告百色宝萱公司无法及时预备矿料组织生产。被告百色宝萱公司不断追讨剩余的货款均未果，原告不断催促被告公司交货，此时已近年末工厂工人快要放假，故原被告双方于2020年1月20日就双方未付货款及已付货款、货物交付情况进行确定，并就交货时间变更为2020年2月25日前交完货。但被告公司也强调本承诺是主合同基础上做出的，未涉及的部分以主合同为准，双方就付款方式并未做任何的变更，原告依约应及时向被告公司支付剩余的59万元货款，后合同履行过程中遇到全国疫情的不可抗因素，导致工厂不能开工才有此次诉讼，故被告公司认为本案涉及的购销合同不能正常履行是由于原告不依约支付货款导致的，原告作为违约方无权解除合同，要求被告公司承担违约责任。2、由于原告存在严重违约行为，原告主张的退还货款、要求支付利息、滞纳金及违约金无事实和法律依据，以上主张金额远高出其实际损失，不应当支持。被告姜明发辩称：被告姜明发是被告百色宝萱公司的就职总经理，并非被告公司的股东，也不是实际控制人，仅是作为公司员工代表公司与原告沟通洽谈签订合同、处理合同履行过程中的一些问题，其行为是履行工作职责的职务行为。被告姜明发代表公司与原告协商出具的情况说明及承诺书是代表公司做出的承诺及表态并非个人的行为，其中姜明发并未明确表示其个人对原告和被告公司之间的购销债务做出承担债务偿还责任及担保的意思表示，并且在最后强调本承诺是在主合同的基础上做出的承诺，未涉及的部分以主合同约定为准，这明确了该情况说明及承诺书的双方依然是原购销合同的买卖双方。被告姜明发仅代表被告公司做出承诺及说明并非是其个人的行为，并且姜明发作为公司员工收入一般，无承担该案涉及的巨额债务的能力，也没有为公司承担债务的原因及动机，也未获得任何直接性的利益，原告要求被告姜明发对诉讼请求第二项承担责任没有事实及法律依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年12月31日，原告中博彩铝公司与被告百色宝萱公司签订《硅锰合金产品购销合同》一份（合同编号为GZ20191231），约定百色宝萱公司向中博彩铝公司供应型号为FeMn65Si17的硅锰合金1000吨，单价6290元∕吨，总价款629万元。货物计量以柳州钢铁集团计控所地磅过磅数量为准，并作为结算唯一的计量依据。双方确认，百色宝萱公司应在2020年1月22日前，到货1000吨（2020年1月4日后开始发货）。货物质量及技术标准以柳州钢铁集团出具化验单为准，该化验结果为结算依据。以柳州钢铁集团指定的质量检验机构取样、检验为准。付款方式为：现汇结算。合同签订后支付200万元，发货时再付329万元，剩余货款待验收合格无误后，百色宝萱公司开具全额增值税专用发票后，中博彩铝公司付清剩余货款。按柳钢结算单进行折基，双方根据最终的化验结果对应的价格进行结算。百色宝萱公司不能按照合同约定时间交付货物的，中博彩铝公司可以解除合同，并且百色宝萱公司须承担合同约定未交货价值30%的违约金，造成中博彩铝公司延期交货或者无法交货的情况，百色宝萱公司还要承担因延期交货或者无法交货给中博彩铝公司造成的全部经济损失；中博彩铝公司同意继续履行合同的，百色宝萱公司交货每逾期一天，应按照应交未交货物价值的千分之五向中博彩铝公司支付迟延交付滞纳金，造成中博彩铝公司延期交货或者无法交货的情况，百色宝萱公司还要承担因延期交货或者无法交货给中博彩铝公司造成的全部经济损失。中博彩铝公司未能按照合同规定时间付款提货，每逾期一天，向百色宝萱公司支付应付未付价款或应提未提货物价值千分之五的迟延滞纳金。该《硅锰合金产品购销合同》加盖有原被告双方公章，姜明发作为百色宝萱公司的委托代理人、牛水鸿作为中博彩铝公司的委托代理人分别签字。双方对货物的质量要求、技术标准及包装标准以合同附件形式作了约定。该合同签订后，2020年1月2日，被告百色宝萱公司向中博彩铝公司出具授权委托书一份，载明由于被告公司原因，公司账号暂时不能接收货款，现委托公司总经理姜明发账号代收本次合同执行过程中的货款，由此引起的一切法律后果和法律责任一律由百色宝萱公司承担，与中博彩铝公司无任何法律关系和责任。并附上姜明发的个人银行账户信息。该授权委托书加盖有百色宝萱公司的公章和法定代表人陆容萱的印章。原告中博彩铝公司收到被告百色宝萱公司出具的授权委托书后，按照被告百色宝萱公司的要求通过网银将货款分批支付至被告姜明发的个人账户中。2020年1月3日转账给姜明发100万元，1月7日转账20万元，1月8日转账200万元，1月10日转账50万元，1月13日转账100万元，以上共计470万元均由被告百色宝萱公司出具收据并加盖公司财务专用章，注明为硅锰合金货款。2020年1月20日，被告姜明发向原告中博彩铝公司出具《情况说明及承诺书》一份，载明原告中博彩铝公司与被告百色宝萱公司签订购销合同，由于其自身原因，导致百色宝萱公司无法正常生产，与原告签订的合同无法按期交货。姜明发本人向原告做出以下承诺：一、本人银行卡（代宝萱）已收到原告公司货款470万元。二、原告公司已发走硅锰合金483吨，单价：6290元∕吨。总价值：3038070元。三、已收货款470万元，减去已发走的3038070元，还欠原告公司现金1661930元。四、根据合同约定，还欠原告公司硅锰合金517吨。五、本人承诺，欠原告公司的货及现金于2020年2月25日前以合同单价约定交完，否则将及时以现金形式退还原告公司货款并自愿承担由此引起的一切后果和违约责任。本承诺是在主合同的基础上做出的承诺，未涉及到的部分以主合同约定为准。姜明发在承诺人处签字按手印。另查明，2016年3月6日，被告百色宝萱公司下达总经理任命书，姜明发被任命为公司总经理，职权为主持公司经营生产的全面工作等。2018年6月29日，被告百色宝萱公司的章程及股东会议决议显示公司股东为陆容萱、陆炫辰、陆付友三人。诉讼过程中，原告提出保全申请并提供担保，申请依法冻结被告百色宝萱公司、姜明发在金融机构的存款1,700,000元或同等价值的其他财产，本院依法作出（2020）豫0181民初1231号民事裁定书，冻结被告百色宝萱公司、姜明发在金融机构的存款1,700,000元或查封同等价值的其他财产（期限为：存款一年，动产二年，不动产三年）。本院认为，原告与被告百色宝萱公司签订《硅锰合金产品购销合同》，被告百色宝萱公司向原告供应硅锰合金，该合同书经原、被告公司加盖公章，并由委托代理人签字确认，原告与被告百色宝萱公司之间已形成合法有效的买卖合同关系。合同签订后，原告已按照被告公司要求将货款支付到被告公司总经理姜明发账户中，被告公司应当向原告履行交货的义务。根据被告姜明发向原告出具的承诺书，被告公司因自身原因无法按期交货，姜明发本人承诺在2020年2月25日前交完货，但至今二被告均未向原告交付剩余货物或退还相应货款1661930元，构成违约。被告百色宝萱公司至开庭时未复工复产，亦无证据证明其具备履行交货的能力，故应认定其已无继续履行合同的能力。被告辩称因原告未按合同约定支付货款导致被告无法履行交货义务，与被告姜明发出具的承诺书内容相矛盾，没有事实及法律依据，对被告该项意见，本院不予采信。原告当庭要求被告支付违约金及滞纳金的具体数额，但未在规定时间内缴纳相应诉讼费，对该部分诉讼请求，本院不予处理。综上，原告要求解除与被告百色宝萱公司之间合同的诉讼请求，本院予以支持。被告百色宝萱公司应返还原告货款1661930元。被告姜明发向原告出具的承诺书表明姜明发本人自愿在被告百色宝萱公司不履行交货义务时承担退还货款和违约责任的义务，该意思表示真实，不违反法律规定，应视为被告姜明发自愿加入到被告百色宝萱公司与原告的买卖合同之债中，二被告承担连带清偿责任。原告主张的保全责任保险费，其可以以其他方式为保全作担保，该项目不是必要支出，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百三十八条，《诉讼费用交纳办法》第二十一条规定，判决如下：一、原告河南中博彩铝制造有限公司与被告广西百色宝萱贸易有限公司签订的《硅锰合金产品购销合同》解除；二、被告广西百色宝萱贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告河南中博彩铝制造有限公司返还货款1661930元；三、被告姜明发对以上债务承担连带清偿责任；四、驳回原告河南中博彩铝制造有限公司的其他诉讼请求。如果被告广西百色宝萱贸易有限公司、姜明发未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19758元，减半收取计9879元，保全费5000元，合计14879元，由被告广西百色宝萱贸易有限公司、姜明发负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。上诉人应于收到交纳上诉费通知之日起七日内，向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。交费账户：郑州市财政局收款专户；账号：92×××82；开户行：郑州银行营业部。审判员  孙艳丹二〇二〇年七月十三日书记员  刘芬芬