吉林省长春市宽城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0103民初845号 原告：张家伍，男，1963年12月29日出生，汉族，无职业,住吉林省长春市宽城区。 委托诉讼代理人：马力,北京盈科（长春）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘怀伟,北京盈科（长春）律师事务所律师。 被告：刘学敬，男，1953年3月13日出生，汉族，无职业，住吉林省长春市二道区。 被告：李岩，男，1989年8月28日出生，汉族，司机，住吉林省长春市宽城区。 被告：王海龙，男，1967年7月6日出生，汉族，住吉林省长春市宽城区。 被告：王秀丽，女，1968年2月2日出生，汉族，无职业，住吉林省长春市朝阳区。 委托诉讼代理人：盛世峰，吉林吉天行律师事务所律师。 被告：长春华大房地产开发有限责任公司，住所地吉林省长春市宽城区小南街华大城二期A2号楼。 法定代表人：张清海，总经理。 委托诉讼代理人：韩璐，吉林华盟律师事务所律师。 原告张家伍与被告刘学敬、李岩、王秀丽、王海龙、长春华大房地产开发有限责任公司（以下简称华大公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进了审理。原告张家伍及其委托诉讼代理人马力、刘怀伟，被告刘学敬、李岩，王秀丽及其委托诉讼代理人盛世峰，华大公司委托诉讼代理人韩璐到庭参加诉讼，被告王海龙经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 张家伍向本院提出诉讼请求：一、判令被告连带赔偿原告医疗费291773.01元、复查费1206元、踝关节支架医疗器械800元、伤残赔偿金241376元、住院伙食补助费4500元、交通费2000元、护理费14573.7元、营养费9000元、后期治疗费16000元、误工费21600元、被扶养人生活费35830.4元、辅助器具费67800元、辅助器具硅胶套4300元、辅助器具硅胶套锁具3800元、辅助器具更换费511300元、辅助器具维修保养费135600元、安装假肢往返费用14000元、精神抚慰金30000元、司法鉴定费4500元、律师费70000元，以上合计:1479959.11元;二、案件受理费、保全费由被告共同承担。事实与理由：2017年6月至今原告受雇于被告刘学敬，每月工资3600元，被告刘学敬在被告华大公司处承包业务工程，案涉项目也是被告刘学敬从被告华大公司处承包的。2019年10月15日下午1时左右，被告刘学敬指派原告到华大城四期、五期交汇位置抹泥墩。原告与两名工友刘占荣和老林一起前往，到了现场后，原告发现平时在工地马路对面作业的挖沟机今天却停在了路边沙堆旁，当时挖沟机并没有作业。原告和工友在沙堆旁准备开始拿工具筛沙子，原告是背对着挖沟机筛沙子，工友刘占荣去取车子，另一名工友老林去拿锹。这时，李岩突然发动挖沟机,将原告碾压到挖沟机下，原告大喊“救命”，工友刘占荣听见后急忙叫停了李岩。原告当时左小腿碾压很严重，李岩便拨打120，救护车将原告送到吉大三院中日联医院进行救治，住院45天，本次事故伤害造成原告左小腿截肢。事故发生后，原告打电话报警,但警察说挖沟机不属于机动车，所以本起事故不属于交通事故。原告委托吉林常春司法鉴定中心做出了吉常春司鉴中心【2019】临鉴字第969号法医临床司法鉴定意见书,原告被评为七级伤残，另吉林省假肢康复中心出具的吉假【2019】第0046号假肢装配意见书认定原告需安装普通适用型左小腿假肢。本次事故伤害，原告不存在任何过错，原告是接受雇主刘学敬的指令前住被告华大地产的项目工地工作，而事故发生时，原告背对着李岩驾驶的挖沟机在工作，对李岩突然启动车辆撞向自己毫不知情，因此,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定,雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主承担赔偿责任。发包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质和安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因赔偿事宜与各被告无法协商，故诉至法院。 刘学敬辩称，谁是侵权人应当由谁承担赔偿责任。 华大公司辩称，1、原告诉称我公司将工程发包给被告刘学敬与事实不符，我公司只将工程发包给具备相应施工工程资质的吉林省燎原基础建设有限责任公司，不存在向个人发包的事实；2、原告与我公司不存在任何法律关系，双方不存在劳务或劳动关系，原告的受伤及花费的费用与我公司不存在因果关系，也无关联性，原告请求我公司承担赔偿责任于法无据，请法院驳回原告对我公司的诉请。 王秀丽辩称，1、原告应明确选择侵权诉讼或依据雇佣关系主张权利；2、如原告选择侵权诉讼则本案需要按双方的过错程度进行责任划分；3、本案对责任划分进行确认的重要原则是致害的载体是工程机械不是机动车辆，故不能以机动车辆致人损害的认定方式确定双方责任，应按机械操作的安全管理规定确认双方过错责任，按照挖掘机安全管理规定，被告李岩没有违反安全管理规定的操作，原告违反了该规定，在操作中的挖掘机的身后出现，挖掘机后部有明显的禁止行人出现的警示标志，故原告对本次事故应负全部责任 李岩辩称，当时挖掘机在工作中，不知道原告什么时候过去的，启动后就碰伤原告了，有个工人喊我，我才知道碰到原告了，原告受伤后就把他送往医院救治了。我没有责任，不应承担赔偿责任。 王海龙未到庭，无答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年10月15日下午1时左右，刘学敬雇佣张家伍到位于华大公司开发的华大城小区四期与五期交汇处工地从事抹泥墩工作。张家伍在路边沙堆筛沙时，李岩发动挖沟机进行道路施工作业，沟机履带将站在挖沟机后侧筛沙的张家伍左侧小腿碾压致伤。李岩系王秀丽雇佣的挖沟机司机。事发当日，张家伍被送往吉林大学中日联医院进行救治，住院45天，被诊断为左下肢毁损伤、左侧胫腓骨开放性粉碎性骨折等。张家伍支付住院费370776.23元（44839.6+325936.63）、门诊费8402.78元（11+136.1+3568.7+11+247.9+11+101.32+4262.66+3.7+29.4+20）。张家伍支付出院抬护费800元，支付踝关节支具费800元。2019年12月25日，经吉林常春司法鉴定中心鉴定，张家伍此次左下肢踝关节以上缺失情况评为七级伤残、护理期为90日、误工期限为180日、营养期为90日、张家伍后续需要安装左小腿假肢。2019年12月29日，吉林省假肢康复中心出具张家伍假肢装配意见书，装配意见为：1、张家伍安装普通适用型左小腿假肢，需要67800元；2、张家伍残肢大面积植皮，需配置硅胶套，需4300元、需配置硅胶套锁具需要3800元；3、张家伍小腿假肢和硅胶套锁具每三年更换一次，每年需要假肢价值10%的维修保养费用、硅胶套需要每一年更换一次；4、张家伍安装假肢每次需往返两次，住宿20天，陪护一日，每人每天住宿费50元；5、张家伍假肢赔偿年限请参照吉林省人均寿命调查报告来确定。张家伍支付鉴定费4500元、律师代理费70000元。本案审理中，华大公司对张家伍的治疗费用合理性及假肢配置费用等申请重新鉴定。经本院委托，吉林释然司法鉴定中心于2020年6月30日出具司法鉴定意见：一、张家伍因此次交通事故损伤后就诊于吉林大学中日联谊医院住院期间的医疗费用属于此次外伤治疗合理的相关必要费用；张家伍左下肢缺如需要佩戴辅助器具、佩戴辅助器具的价格、安装费用、使用年限、更换次数、日常维护保养费、残疾辅助器具费用遵照配置机构的意见。庭审中，刘学敬称张家伍从事的抹石墩的活系从华大公司包的，由华大公司工作人员给其结算工程款。华大公司称不认识刘学敬，但未能提供证据证明刘学敬施工的抹石墩工程的承包施工单位。 另查，张家伍自2014年3月至今在长春市华大天朗小区居住。李亚芝（生于1963年7月2日出生）系张家伍妻子，自2014年至今居住在长春市华大天朗小区居住，农业户口。农安县万顺乡土城村民委员会出具证明，内容为李亚芝无劳动能力且没有生活来源。 本院认为，刘学敬雇用张家伍在其承包的华大城四期、五期交汇处工地从事抹墩工作，双方形成劳务关系，张家伍在提供劳务活动中受伤，刘学敬无施工资质，未能为雇员提供安全施工环境，也未提供安全防护设施及警示标志，存在过错，刘学敬作为雇主应当对雇员张家伍在从事雇佣活动中所遭受的人身伤害承担主要赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”张家伍在提供劳务活动过程中自身安全意识不够，没有充分注意人身安全，其自身存在一定的过错，张家伍自行承担20%的责任为宜。刘学敬称其施工的抹石墩工程从华大公司给的，也是由华大公司支付工程款，虽然华大公司称不认识刘学敬，但刘学敬施工的工程归属华大公司开发建设，其应将工程发包给有资质的施工单位进行施工，应当提供证据对刘学敬在其工地施工做出合理的解释，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外；”及第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，华大公司应承担举证不能的责任，故本院认定系华大公司将抹石墩的工程发包给没有施工资质的刘学敬进行施工。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任，故华大公司应当对刘学敬赔偿部分承担连带赔偿责任。吉林常春司法鉴定中心、吉林释然司法鉴定中心出具的司法鉴定意见作为有效证据予以采信。华大公司对吉林省假肢康复中心作出的假肢装配意见有异议，经本院委托吉林释然司法鉴定中心作出鉴定意见，该鉴定中心并未否定该中心出具的假肢装配意见，华大公司亦未提供证据证明该中心出具的张家伍的假肢装配意见存在不合理之处，故应承担举证不能的责任，本院对吉林省假肢康复中心作出的张家伍的假肢装配意见予以采用。张家伍此次受伤所产生的损失为：伤残赔偿金241376（30172*20*40%）元、住院伙食补助费4500元（45*100）、护理费10566.24元（3522.08*3）、营养费4500元（50*90）、后续治疗费16000元、误工费8501.53元（2*3522.08+9*161.93）、辅助器具费（小腿假肢）67800元、辅助器具硅胶套4300元、辅助器具硅胶套锁具3800元、精神抚慰金20000元、鉴定费4500元、律师费70000元，符合法律规定，予以保护。对主张的医疗费，对于有门诊手册及住院病例对应的部分予以保护，金额为379179.01元，其主张的踝关节支具800元，虽无明确医嘱，但考虑系恢复所必要，应予以保护。张家伍在扣减王秀丽垫付费用后，主张293779.01元（291773.01+800+1206）医疗费损失，符合法律规定，予以保护。对主张的交通费，结合提交的票据并考虑复查需要，本院酌定予以保护1200元。对主张的辅助器具更换费及辅助器具维修保养费，根据吉林省假肢康复中心出具的张家伍假肢赔偿年限请参照吉林省人均寿命调查报告来确定的装配意见及张家伍小腿假肢和硅胶套锁具每三年更换一次，每年需要假肢价值10%的维修保养费用、硅胶套需要每一年更换一次的意见，2018年吉林省人均寿命76.18岁，张家伍按20年计算辅助器具更换费用合理，应予保护，更换假腿和硅胶套的金额为429600元（67800+3800）*6，更换硅胶套锁具的金额为81700元（4300*19），两项更换费用合计511300元；根据吉林省假肢康复中心出具每年需要假肢价值10%的维修保养费用的装配意见，维修保养费用为128820元（6780*19年）。对主张的安装假肢往返费用，结合每次需往返两次，住宿20天，陪护一日，每人每天住宿费50元的装配意见，予以保护的金额为12000元（20*2*50*6）。对张家伍主张的被扶养人生活费，提供的证据不能证明李亚芝已丧失劳动能力，故不符合支付被扶养人生活费的条件，对该诉讼请求不予支持。对张家伍要求王秀丽、李岩、王海龙承担赔偿责任，系依据另一法律关系，其已选择雇佣关系提出赔偿请求，再要求王秀丽、李岩、王海龙承担赔偿责任，于法无据，不予支持。 综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、刘学敬于本判决生效后十日内赔偿张家伍医疗费293779.01元、伤残赔偿金241376元、住院伙食补助费4500元、护理费10566.24元、营养费4500元、后续治疗费16000元、误工费8501.53元、辅助器具费（小腿假肢）67800元、辅助器具硅胶套4300元、辅助器具硅胶套锁具3800元、精神抚慰金20000元、鉴定费4500元、律师费70000元、交通费1200元、辅助器具更换费511300元、辅助器具维修保养费128820元、安装假肢往返费用12000元，共计1402942.78元的80%，应赔偿金额为1122354.22元； 二、长春华大房地产开发有限责任公司承担连带赔偿责任； 三、驳回张家伍其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18120元，由长春华大房地产开发有限责任公司、刘学敬负担14901元，张家伍负担3218元，保全费5000元由长春华大房地产开发有限责任公司、刘学敬负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审 判 长  李景泉 审 判 员  石 磊 人民陪审员  刘铁成 二〇二〇年七月十六日 书 记 员  王嘉琳