营口市鲅鱼圈区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0804民初147号原告：营口世贸地产开发有限公司，住所地营口市鲅鱼圈区昆仓大街北段威尔森大厦13层。法定代表人：孙忠东，公司经理。委托诉讼代理人：孙凤，辽宁创越律师事务所律师。被告：王建民，男，1962年10月6日出生，汉族，辽宁省营口市人，无业，现住营口市站前区。委托诉讼代理人：齐高山，辽宁海润律师事务所律师。被告：辽宁阿特彩建筑工程有限公司，住所地营口市老边区兴达街33号。法定代表人：刘敏，总经理。委托诉讼代理人：刘秉衡、张春玲，辽宁卓臻律师事务所律师。原告营口世贸地产开发有限公司与被告王建民、辽宁阿特彩建筑工程有限公司追偿权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告营口世贸地产开发有限公司的委托诉讼代理人孙凤、被告王建民的委托诉讼代理人齐高山、被告辽宁阿特彩建筑工程有限公司的委托诉讼代理人刘秉衡、张春玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告营口世贸地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告连带给付131809.26元；2.判令二被告连带给付利息，自原告起诉之日起至给付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率给付；3.判令被告承担案件受理费及其他费用。事实与理由：2012年11月28日原告与中国工商银行股份有限公司营口经济技术开发区支行签订《按揭贷款业务合作协议》，原告为购房人提供偿还贷款本息的阶段性连带责任保证，并存在银行账户内一定金额的款项作为履约保证金，如借款人未按约定还款，银行有权从保证金中扣收相应款项。2014年2月27日原告与原营口鑫兴建筑装饰工程有限公司(以下简称鑫兴公司)签订《建设工程外墙涂料施工合同》，约定原告以开发的住宅抵顶鑫兴公司工程款，被告王建民购买的楼房在抵顶之内。2014年10月9日，原告与王建民签订《商品房买卖合同》，约定王建民购买原告开发的5号楼2单元2803室，面积105.67平方米，价格549484元，王建民将首付款169484元给付鑫兴公司，余款38万元向工商银行办理按揭贷款。2015年11月19日鑫兴公司授权李森签署《承诺保证书》，保证鑫兴公司销售的顶账房源客户出现银行贷款逾期,鑫兴公司承担全部责任。上述合同签署后，王建民向工行办理了按揭贷款手续。2016年1月王建民开始违约，不予偿还银行按揭款项。截至2019年7月8日，工行扣收原告该户保证金131809.26元。鑫兴公司于2017年1月6日变更名称为辽宁阿特彩建筑工程有限公司,公司变更前的债务应由变更后的单位承担。原告认为，因鑫兴公司自愿为借款人王建民承担保证责任，应与债务人共同承担连带责任担保。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，原告在代替债务人王建民偿还银行借款后，有权向二被告追偿，请求依法判决二被告偿还原告的保证金131809.26元及利息。被告王建民辩称，本案贵院没有管辖权，根据双方签订的商品房买卖合同附件4补充协议第二条第五项约定，被告购买商品房向银行贷款，原告提供保证，在被告未能及时偿还贷款情况下，原告代替被告偿还，依法享有向被告进行追偿，但根据签订的商品房买卖合同第十九条约定，发生争议解决的方式为提交营口仲裁委员会仲裁。被告辽宁阿特彩建筑工程有限公司辩称1.本案案由为追偿权纠纷，原告对第二被告提起诉讼，区法院没有管辖权，应根据被告所在人民法院来确定管辖。2.原告与第二被告不存在以房抵顶工程款的协议，以房抵顶工程相关事宜应是原告与案涉工程的实际施工人李森自行达成的协议，与我公司无关。从银行按揭贷款所得款项为原告与李森之间自行处理，未交付我公司。3.我公司从未授权过李森签署任何具有担保性质的书面文件，针对原告起诉书中提到的承诺保证书在质证中发表意见。综上，我公司在本案中不承担给付责任。当事人围绕其诉讼请求依法提交了如下证据，本院在审理过程中进行了证据交换与质证，对无异议的证据予以确认，并在卷佐证。有异议的证据为：1.原告提供的按揭贷款业务合作协议，证明贷款户逾期偿还借款，银行有权扣收原告的保证金。被告王建民质证为真实性无法认定，第一被告不是该合作协议中的主体，原告不能依据该合作协议向第一被告主张追偿。被告阿特彩公司质证为真实性有异议。与我公司无关。合同最后一页，黑色印章加盖在红色印章之上，不符合印章用印的形式。本院对该证据真实性予以采信，理由为为系原告与银行签订，具有真实性。2.原告提供的建设工程喷涂外墙保温施工合同复印件、世贸皇冠花园配套工程预留房明细，证明原告以开发的住宅抵顶营口鑫兴建筑装饰工程有限公司70%的工程款，约定原告给付营口鑫兴建筑装饰工程有限公司的房源之一为5号楼2单元2803室。被告王建民质证为真实性、关联性有异议，该证据不是原件，原告应提供原件，该证据与本案无关联性，本案法律关系是第一被告购买原告开发建设的房屋在银行贷款，由于逾期还贷，原告代其偿还，原告主张追偿，与施工合同无任何关联性。被告阿特彩公司质证为真实性有异议，不予认可，但可以证明原告认可李森为涉案工程的实际施工人，以房抵顶工程款也是原告与李森之间达成的。本院对该证据予以采信，理由为系双方当事人的真实意思表示。3.原告提供的承诺保证书，证明营口鑫兴建筑工程有限公司为出售顶账房屋的贷款户自愿承担连带担保责任。被告王建民质证为真实性无法认定，该证据与本案没有关联性。被告阿特彩公司质证为真实性不予认可，对公章真实性不予认可，公章不真实。本院对该证据予以采信，理由为系鑫兴公司为原告出具并加盖公章。4.原告提供的商品房买卖合同，证明王建民购买抵顶房屋的事实。被告王建民质证为无异议。双方系买卖关系，不存在抵顶关系，原告向第一被告主张追偿所依据的是该合同附件4第2条第5项的约定，依据该合同第19条第1项的约定，本案应由营口仲裁委员会仲裁解决。区法院无管辖权。被告阿特彩公司质证为与我公司无关，不予质证。本院对该证据予以采信，理由为能够证明王建民购买涉案房屋的事实。5.原告提供的中国工商银行客户存款对账单39页，证明工商银行扣收原告保证金用于王建民逾期款项的事实。扣收2016年1月28日至2019年7月8日金额为131809.26元。被告王建民质证为真实性无异议。但对账单中业务产品各类分两部分，一部分是转账，另一部分扣划保证金，扣划保证金是银行依据其与原告之间签订的合作协议进行扣划，该合作协议第一被告不知道这些情况，根据合同相对性原则，对于银行扣划的保证金，原告不能主张追偿，只能按照不当得利主张返还。对于转账部分原告应举出银行催收的通知书，否则被告无法认定欠银行具体金额，对此原告也应举出贷款合同予以证明。被告阿特彩公司质证为真实性不予认可，且与被告无关，无法证明转账的用途，及是否是案涉款项。本院对该证据真实性予以采信，理由为系银行出具具有真实性。6.被告阿特彩公司提供的税收文件，证明鑫兴公司经公安备案公章的样式与原告所举证的承诺书中样式不一致。同时申请对承诺书上的公章真伪进行鉴定。原告质证为真实性无异议。但无法确定与原告提交承诺保证书上的印章有不同的地方，也不排除该公章在不同时间根据相关部门要求进行重新制作的可能。被告王建民代理人质证为与我无关不予质证。本院对该证据不予采信，理由为阿特彩公司提供的公章是否与承诺书上的公章不一致不清楚，即使不一致也不能否认承诺书上的章是假的无效力。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年11月28日原告（乙方）与案外人中国工商银行股份有限公司营口经济技术开发区支行（甲方）签订《按揭贷款业务合作协议》，合同约定：“第一条、经双方协商，同意甲方作为世贸皇冠花园项目的按揭贷款办理银行。甲方对购买该项目的借款人提供的单笔个人住房贷款最高限额为300万元，最高贷款成数70%，最长贷款期限不超过30年，贷款的用途只能用于借款人购买该项目住房。第三条，乙方同意甲方按照中国工商银行的有关规定，在与借款人办妥有关贷款手续后，根据借款合同约定将贷款资金全部划到乙方在甲方开立的账户，账户名为营口世贸地产开发有限公司。第四条、在借款人办妥正式抵押登记手续（不含抵押预告登记），并将《房屋他项权证》交甲方收押之前，乙方同意为借款人（购房人）提供偿还贷款本息的阶段性连带责任保证，并在甲方指定账户上存入相当于全部按揭贷款余额5%的款项，作为履约保证金，未经甲方同意，乙方不得动用该款项。如借款人在乙方提供阶段性连带责任保证期间未按合同约定履行还款义务，乙方保证在接到甲方书面催款通知后15日内履行还款义务。如乙方未主动履行上述还款义务，即表示乙方授权甲方从其开立的账户中扣收”合同还作了其它约定。案外人中国工商银行股份有限公司营口经济技术开发区支行在甲方处盖章，原告在乙方处盖章。2014年2月27日，原告（甲方）与原营口鑫兴建筑装饰工程有限公司(乙方）签订《聚氨酯现场喷涂（外墙保温）工程施工合同》，合同约定：“一、工程名称为世贸皇冠花园外墙保温，二、工程地点在日月大道北、平安东街东，三、承包方式为乙方包工包料施工，八、合同价款及付款方式为总价约11610000元人民币，（大写）壹仟壹佰陆拾壹万元整人民币。付款方式：30%现金，70%顶房。以甲方开发的世贸皇冠花园（106地块）在建住宅抵顶，抵顶价格为固定均价5200元一平。”合同还做了其它约定。原告在发包方处盖章，营口鑫兴建筑装饰工程有限公司在承包方处盖章。2016年8月11日，营口鑫兴建筑装饰工程有限公司为原告出具承诺保证书，甲方为原告，乙方为营口鑫兴建筑装饰工程有限公司，载明：“乙方在甲方开发建设的世贸皇冠花园项目中承建外墙保温工程项目，乙方同意甲方用世贸皇冠花园房源抵顶施工工程款。甲方用于抵顶工程款的房屋由乙方或乙方指定人员自行办理销售房屋购买手续，并由乙方或乙方指定人员用抵顶房源在甲方立项的银行申请办理按揭贷款手续。乙方保证其或其指定人员按期偿还按揭贷款及保证不损害甲方的利益。如乙方或乙方指定人员出现逾期还款或者有其他损害甲方利益的情形，乙方同意承担由此产生的一切后果和责任（包括乙方同意回购按揭贷款的房屋，乙方同意甲方停止办理乙方全部抵顶房源相关手续等），同时乙方同意以剩余未办理相关手续的抵顶房源、乙方尚未结算的工程款及乙方公司全部资产、乙方个人资产作担保，乙方公司和个人对此承担连带保证责任，担保范围但不限于偿还因乙方或乙方指定人员欠银行的贷款的本金、利息、违约金及追偿贷款发生的诉讼费、保全费、律师服务费等。乙方的以上承诺不可撤销。”李森在乙方（承诺保证人）处签字，营口鑫兴建筑装饰工程有限公司在盖章处盖章。2017年6月19日营口鑫兴建筑装饰工程有限公司改为辽宁阿特彩建筑工程有限公司。案涉房屋5号楼2单元2803室系抵顶给被告阿特彩公司的房源之一。2016年10月9日，原告与被告王建民签订《商品房买卖合同》，合同约定：“第三条、买受人购买的商品房为本合同第一条规定的项目中的第5幢2单元2803号房，该商品房的用途为住宅属框剪结构，层高为3米，建筑层数地上30层，该商品房合同约定建筑面积共105.67平方米···。第四条计价方式与价款、1.按建筑面积计算，该商品房单价为（人民币）每平方米5200元，总金额（人民币）伍拾肆万玖千肆佰捌拾肆元整。第六条、买受人按照分期付款方式按期付款，其中首付款169484元，贷款380000元。第七条、买受人逾期付款的违约责任，买受人每逾期超过5天，买受人每逾期一天向出卖人支付未付房价款万分之一的违约金。”合同还作了其它约定。原告在出卖人处盖章，被告王建民在买受人处盖章。合同签订后，双方按约履行。被告王建民在中国工商银行营口开发区支行办理按揭贷款手续，开始按月偿还贷款。但自2016年1月份被告王建民不再偿还银行贷款。2016年1月份至2019年7月份工商银行营口开发区支行从原告的保证金账户扣划了131809.26元用于偿还被告王建民的贷款。另查，鉴于原告的申请，本院于2019年12月3日作出（2019）辽0804财保129号民事裁定书，查封被告王建民、辽宁阿特彩建筑工程有限公司的银行存款131809.26元。本院认为，被告王建民在银行办理了按揭贷款就应当按照约定每月偿还贷款本息。由于王建民的违约行为导致银行扣划了原告在银行账户中的保证金131809.29元，故原告有权向被告王建民主张追偿。被告营口鑫兴建筑装饰工程有限公司在《承诺保证书》中承诺在实际房主未能按期履行还款义务时承担连带保证责任。故对于银行扣划原告保证金131809.26元应由被告王建民与营口鑫兴建筑装饰工程有限公司连带偿还。营口鑫兴建筑装饰工程有限公司公司变更为辽宁阿特彩建筑工程有限公司，其法律责任应当由变更后的法人继续履行。故原告要求被告王建民与辽宁阿特彩建筑工程有限公司连带给付垫付款131809.26元的诉讼请求有事实及法律依据，本院予以支持。关于利息，原告要求二被告自起诉之日即2020年1月3日起按中国人民银行同期贷款利率给付利息至还清之日止的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。关于二被告提出的本院无管辖权问题，按照法律规定，管辖权异议应当在答辩期内提出，二被告在开庭时提出已经超过15天的答辩期，故对二被告提出的管辖权异议，本院不予支持。综上,依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告王建民于本判决生效后10日内给付原告营口世贸地产开发有限公司垫付款131809.26元及利息，利息自2020年1月3日起至给付之日止，利率按中国人民银行同期贷款利率计算。二、被告辽宁阿特彩建筑工程有限公司对被告王建民的上述债务承担连带给付责任。案件受理费2936元，保全费1179元，计4115元，由被告王建民承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起１５日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审判员  霍建军二〇二〇年四月七日法官助理路鑫书记员王丽梅附：本判决所依据的相关法律条文《中华人民共和国民法通则》第一百零八条【债务的清偿】债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条【物的担保与人的担保关系】被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国担保法》第十八条【连带责任保证】当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条【保证范围】保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。