湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初2158号原告：张艳平，男，1986年8月8日出生，汉族，住湖南省汨罗市。委托代理人：杨佳，湖南仁本律师事务所律师。委托代理人：吴薇薇，湖南仁本律师事务所律师。被告：上海友而信市场信息咨询有限公司，住所地上海市闸北区江场三路250号624室。法定代表人：易源俏，执行董事。委托代理人：丁函，女，1976年2月11日出生，汉族，住长沙市芙蓉区，系公司员工。原告张艳平诉被告上海友而信市场信息咨询有限公司（以下简称“友而信公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2020年3月3日立案受理后，依法由审判员刘蜜纯适用简易程序独任审理，书记员曾辉担任法庭记录。原告张艳平的委托代理人吴薇薇，被告友而信公司的委托代理人丁函均到庭参加诉讼。本案现已经审理终结。原告张艳平向本院提出如下诉讼请求：1.被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金35451.42元(5908.57元/月×3个月×2);2.被告向原告支付未安排年休假报酬3803.22元（5908.57元/月÷21.75元/日×7天×2)和带薪病假工资679.15元（5908.57元/月÷21.75元/日×2.5）。事实和理由：原告于2016年11月7日职于上海友而信市场信息咨询有限公司长沙第三分公司（以下简称“友而信长沙第三分公司”），劳动合同约定期限为3年，约定原告担任友而信长沙第三分公司个贷部门客户经理，其劳动报酬包含基本工资900元/月、岗位工资0月/月，绩效工资、奖金、岗位补助、补贴按被告的相关管理制度执行。后原告于2019年9月10日被调入友而信长沙第二分公司就职。2019年11月15日，友而信长沙第二分公司通过电子邮件方式通知原告解除劳动关系，并向原告寄发了《终止劳动合同关系通知书》，但未与原告就解聘方案提前进行任何协商,也未支付任何费用，且原告尚有6天未休的年休假和2天带薪病假。鉴于上述情况，原告认为根据《劳动法》，《劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，以及《劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，友而信长沙第二分公司是违法解除劳动合同，但其作为分支机构并无独立承担民事责任之能力，被告作为其设立机构，应当向原告支付相应的赔偿金。另根据《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，被告应向原告支付相应的未付年休假工资和带薪病假工资。综上，为维护原告的合法权益，特诉至法院，恳请判如所请。被告友而信公司辩称：友而信长沙第二分公司依据《劳动合同法》第四十四条规定依法终止与原告的劳动合同，无需向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。原告于【2016】年【11】月【7】日入职，入职当日与友而信长沙第二分公司签订劳动合同，劳动合同期限自【2016】年【11】月【7】日起至【2019】年【11】月【6】日止。自2019年以来，友而信长沙第二分公司经营业绩一直不佳，持续亏损，至2019年11月已难以维持经营，遂决定关门停业，并对办公场所进行退租处理，客观上已无法为原告提供工作岗位和工作场所。故友而信长沙第二分公司于2019年11月15日向原告发出《终止劳动关系通知书》，与原告终止劳动关系。根据《劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的。”友而信长沙第二分公司因难以维系经营关门停业，经友而信长沙第二分公司总公司决定提前解散，符合《劳动合同法》四十四条第五项规定的情形，友而信长沙第二分公司终止与原告的劳动合同，符合法律规定，属于合法终止行为，无需向原告支付赔偿金。原告请求支付未休年假工资和带薪病假工资，于法无据，与事实不符，不应予以支持。被告依照《职工带薪年休假条例》及《企业职工带薪年休假实施办法》制定公司年休假制度，每年度年假天数=职工本年度在职日历天数/365*职工全年应休法定年假，按此计算，原告2019年应休年假天数为318/365*5≈4天。原告已使用年假0天，剩余4天。被告《员工手册》中年休假制度中规定，“未休年休假处理：员工自动放弃年休假的，到期未休的不再延续，公司不予任何补偿”。为保证员工休假权益，每月25日至月度最后工作日期间，被告人事均会提醒员工提报各类考勤申请，其中考勤类型包含“请休年假”，被告多次进行休假提醒情况下，原告仍未向公司书面提报休年假申请，根据员工手册规定，视为员工主动放弃该时间段年假。按照《职工带薪年休假条例》及《企业职工带薪年休假实施办法》规定，员工因主观原因放弃休假的，用人单位支付其正常工作期间的工资收入即可。现被告已支付原告正常工资收入，原告请求支付于法无据，不应得到支持。即便被告应当向原告支付未休年假工资，根据被告核算，原告主张的2017年12月31日以前期间的未休年假工资，已过仲裁时效，不应被支持；就其余部分的未休年假，不足一天的部分，原告无需支付未休年假工资，则被告仅需支付原告【4】天的未休年假工资，现原告主张的未休年假工资与被告核算不符，被告不予认可。被告《员工手册》中带薪病假规定“1、员工在上班时间内需离岗请病假的，应在离岗前向其部门上级主管请假。如因病假不能到岗工作的，应在当天九点之前向部门上级主管请假。以便上级主管安排当日工作，返岗后进行病假流程的申请，病假期间工资依公司规定计算。2、员工（仅指正式员工，派遣、实习、外包人员等非正式员工除外）入职公司后，自次年1月1日起可享受2天带薪病假。3、带薪病假的最小使用单位为0.5天，限当年享受，不结转到下一年度。4、员工申请病假，需在病休三天内将就诊医院开具的有效病休证明提交给部门主管审核。”原告所述带薪病假天数与被告制度不符，原告未向公司书面提报带薪休假申请，未提供病休证明，根据员工手册规定，原告不符合应休带薪病假的情形，无权向被告主张支付带薪病假工资。综上所述，友而信长沙第二分公司依《劳动合同法》第四十四条第五项规定终止与原告的劳动合同，系合法终止，无需向原告支付赔偿金。原告2019年未休年假视为自愿放弃，即便被告应当向其支付未休年假工资，但因原告主张与被告核算不符，被告不予认可；原告未向公司书面提报带薪休假申请，未提供病休证明，不符合应享受带薪病假的情形，被告无需向其支付病假工资。恳请贵院依法查明事实真相，驳回原告的诉讼请求。经审理查明：原告于2016年11月7日与友而信长沙第三分公司签订为期3年的劳动合同，约定原告担任友而信长沙第三分公司个贷部门客户经理，其劳动报酬包含基本工资900元/月、岗位工资0月/月，绩效工资、奖金、岗位补助、补贴按被告的相关管理制度执行。后原告于2019年9月10日被调入友而信长沙第二分公司就职2019年11月15日，友而信长沙第二分公司通过电子邮件方式通知原告解除劳动关系，并向原告寄送了《终止劳动合同关系通知书》，载明因“用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散”。原告此后向长沙市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请劳动仲裁，请求裁定支付相关费用。2019年12月19日，仲裁委做出不予受理通知。原告不服，诉至本院，形成本诉。另查明：友而信长沙第二分公司系被告友而信公司于2017年4月18日设立，并于2020年4月8日注销；原、被告均认可原告2019年使用年假0天，依据原、被告均认可的原告工资流水及工资单，原告离职前十二个月（2018年11月15日至2019年11月15日）平均应发工资为5640元。上述事实有经庭审质证予以认可的劳动合同书、解除（终止）劳动关系通知书、银行流水、社保公积金缴纳记录、工资单、注销决定、年假申请审批明细表、仲裁申请书、不予受理通知书等证据，以及当事人陈述在卷佐证。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项、第四十六条第（六）项的规定，因用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散而终止劳动关系的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，友而信长沙第二分公司在出具给原告的解除（终止）劳动关系通知书中载明解除劳动合同的原因在于：“因用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散”，故原告与友而信公司长沙第二分公司的劳动关系于2019年11月15日解除，友而信长沙第二分公司应支付原告经济补偿，又因友而信长沙第二分公司系被告友而信公司之分支机构，并无独立承担民事责任能力，且已经由被告友而信公司注销，其可能的民事责任应由被告友而信公司承担。对于原告的工作年限，原告于2016年11月日入职友而信公司长沙第三分公司，此后非因本人原因调整至友而信长沙第二分公司处工作，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，原告的工作年限应合并计算，结合原告的工资水平，原告的经济补偿计算为16920元（5640元/月×3个月）。对于未休年休假工资，参照《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人应当对劳动者是否实际享受原告带薪年休假待遇负有两年的举证责任，被告未举证应承担不利后果，故应支付原告两年的未休年休假工资。依据《职工带薪休假条例》第三条之规定，结合原告工作年限，原告2018年和2019年应休年休假一共为9天，原告主张为7天，系其对自身权利的处分，本院予以认定，扣除已经支付的工资，被告还应支付该笔工资差额计3630元(5640元/月÷21.75×7天×200%)。原告并未有效举证证明其符合领取被告之带薪病假工资的情形，故对于原告带薪病假工资的诉求，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十四条、第四十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《职工带薪年休假条例》第三条，参照《工资支付暂行规定》第六条之规定，判决如下：一、限被告上海友而信市场信息咨询有限公司自本判决生效之日起五日内支付原告张艳平经济补偿16920元；二、限被告上海友而信市场信息咨询有限公司自本判决生效之日起五日内支付原告张艳平未休年休假工资差额3630元；三、驳回原告张艳平的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元减半收取5元，由被告上海友而信市场信息咨询有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  刘蜜纯二〇二〇年四月二十九日法官助理龙志宇书记员曾辉附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止:（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《工资支付暂行规定》第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。