云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0302民初3548号原告：曲靖市沾益区联发建筑工程有限公司。统一社会信用代码：91530328MA6K3FCMX4。住所：曲靖市沾益区温州商贸城**107—**。法定代表人：孔添荣。委托代理人：丁恒，云南宏益律师事务所律师。（特别授权代理）被告：曲靖市麒麟区龍鑫管理服务有限公司。统一社会信用代码：91530302678706517J。;'>住所：曲靖市东关上南园村**div>法定代表人：钟凤丽。被告：钟凤丽，女，汉族，1976年11月27日生，现租住曲靖市麒麟区。原告曲靖市沾益区联发建筑工程有限公司诉被告曲靖市麒麟区龍鑫管理服务有限公司、钟凤丽建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月17日受理后，两被告提出反诉，本院依法组成合议庭，2019年6月27日、2020年1月14日，本院公开开庭审理了本案。原告曲靖市沾益区联发建筑工程有限公司的法定代表人孔添荣、委托代理人丁恒，被告曲靖市麒麟区龍鑫管理服务有限公司的法定代表人钟凤丽及其被告钟凤丽到庭参加诉讼。审理中，两被告申请撤回反诉，本院已裁定准予撤诉。本案现已审理终结。原告曲靖市沾益区联发建筑工程有限公司诉称，2018年9月26日，原、被告签订《龙瑞苑农贸市场建设合同》，由原告承建位于曲靖市麒麟区，约定了施工要求及付款期限和金额，经被告要求增加砌墙、下水管、清水管、沉降池施工。在施工期间，因该工程未取得规划许可证，2018年12月7日，曲靖经济技术开发区城市综合行政执法局勒令停止建设。原告多次催促被告申领规划许可证，恢复施工或终止合同支付工程价款。但被告迟延回复，且拒绝与原告结算。原告已完成1653655元工程，除被告已支付95万元外，还拖欠工程价款703655元。经查被告法定代表人及公司股东为被告钟凤丽，被告钟凤丽通过私人转款形式向原告支付工程款，而被告钟凤丽只向公司注资5万元，被告公司根本无力负担本工程欠款。被告钟凤丽滥用公司法人独立地位和股东有限责任，以不具有负担能力的公司对外签订合同，借以逃避债务，被告钟凤丽应当对债务承担连带责任。原、被告签订的建设施工合同合法有效，请求判令被告曲靖市麒麟区龍鑫管理服务有限公司支付原告工程款703655元，判令被告钟凤丽对上述债务承担连带偿还责任；诉讼费用由被告承担。被告曲靖市麒麟区龍鑫管理服务有限公司、钟凤丽辩称，答辩人请求驳回原告的全部诉讼请求。签订合同前，我方要求检查原告的资质，但原告一直未出示。签订合同后，原告也未向我方提供资质证书。2018年12月7日，曲靖经济技术开发区综合行政执法局勒令停止建设前，我方已支付工程款95万元。原告施工质量严重不合格，原告完成的工程量未经确认，已完工程未经相关部门验收。根据建筑法的规定，原告未取得资质证书，请求驳回原告的全部诉求。原告为证明其诉讼主张，向本院举证如下：1、营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证各一份，用于证明原告的主体资格。2、《龙瑞苑农贸市场建设合同》一份，用于证明原、被告建设工程项目的内容。3、责令改正通知书一份，用于证明因被告未取得规划许可，致使工程停止建设。4、结算单、催告函、邮寄回执各一份，用于证明原告建设工程价款及被告欠款的金额。5、汇款凭证截图、收条、历史分户明细账各一份，用于证明钟凤丽通过个人账户付款。6、工商登记信息及企业年报一份，用于证明钟凤丽股东资格及滥用股东有限责任，逃避债务，致使债权人权益受损。7、合伙协议复印件一份、转账凭证五份，用于证明钟凤丽以个人身份签订协议，主体混同。8、工程平面设计图一套，用于证明建设工程的范围，图纸是被告提供的。9、收款收据两份、电子账单一份，用于证明购买油漆、金属防火漆的单价。10、送货单、转款凭证各一份，微信聊天及转款记录、对账单三份，用于证明波形树脂瓦、透明波形树脂瓦、正脊瓦的单价。11、产品质量证明书一份、转款凭证二份，用于证明工程用H型钢的规格。12、收据一份，微信转款流水及转款凭证，用于证明原告购买毛石的单价。13、微信聊天记录，用于证明原告支付鉴定机构对增加项目的现场勘查费用2500元。经质证，两被告对原告提交的证据1、2、3、5、11、12、13无异议。对证据4不予认可，提出系原告单方制作，但认可已收到原告邮寄的快递。对证据6的证明内容不予认可。对证据7认为与本案无关。对证据8工程图纸无异议，但提出图纸是原告自己画的，不是专业的设计，认可自己签了字。对证据9、10提出原告购买的油漆和树脂瓦都高于市场价。两被告为证明其答辩理由，向本院举证如下：1—2、被告营业执照、法定代表人身份证各一份，用于证明被告的主体资格。3、现场照片六张，用于证明工程质量的情况。4、原告信息一份，用于证明原告的经营范围。经质证，原告对两被告提交的证据1、2、4无异议。对证据3无异议，但提出照片中卷帘门有损坏，卷帘门不是原告的工程范围。审理中，原告申请对位于曲靖市麒麟区的建设工程进行工程造价鉴定。本院在“人民法院网”发出了委托鉴定公告，经网络竞标，中博信工程项目管理（北京）有限公司云南分公司中标。本院依法委托中博信工程项目管理（北京）有限公司云南分公司对诉争的建设工程进行工程造价鉴定。中博信工程项目管理（北京）有限公司作出了《龙瑞苑农贸市场建设工程造价鉴定意见书》，鉴定意见为：工程总造价1239421.42元。经质证，原告对鉴定意见认为，鉴定未包括土方开挖、毛石换填、新增沉降池等图纸外的新增工程量，漏算图纸外新增的工程量；综合单价计价错误和单价过低。经质证，两被告对鉴定意见提出，鉴定意见是依合同、施工图所得，由于原告无资质，故合同无效，其作出的鉴定是错误的。双方约定的是包干价。原告未预留消防通道，导致停工。审理中，原告申请鉴定人出庭陈述。鉴定人罗国华陈述，我方接受委托，收到资料，查看了现场，实际情况与图纸不符的，作了测量。参考了施工合同，按云南省标准工程量清单计价规范2013版。材料价格参照云南省建设工程材料价格与信息，并结合曲靖市场价格作出的。鉴定过程中，向原、被告发过征求意见稿，征求过他们的意见，也交换过意见。对隐蔽工程也进行了测量，对土方开挖、基础毛石换填，因无双方签字；新增沉降池是图纸外的，故未在该鉴定意见内，鉴定结果也不包括税金和防火涂料。鉴定价格是依据云南省2018年建设工程材料及设备价格信息并结合市场价格作出。经质证，原告对鉴定人的陈述认为，双方未确认的未作鉴定，沉降池也还在现场。原告已提交钢材的相关材料，而鉴定不能以损坏的钢材进行测算和作为规格的认定标准。原告提交了防火涂料、购买波形瓦的凭证，鉴定机构不能以双方未认可，而不予评定。鉴定人未作出合理的解释。对该鉴定应予更正，若鉴定机构不进行更正，原告要求另行聘请鉴定机构重新鉴定。经质证，两被告对鉴定人的陈述认为，依据2018年第10期云南省建设工程材料及设备价格信息所作出的鉴定，我方无意见，但价格还是偏高的。对鉴定总价汇总表中，原告未做部分，不予认可。农贸市场已于2019年9月拆除，10月份又在此处动工新建。本院认为，原告提交的证据1、2、3、5、6、7、8、13以及两被告提交的证据，真实、与本案有关联，经本院审理予以确认。《龙瑞苑农贸市场建设合同》的合法性，本判决另行阐述。原告提交的购买材料、支付凭证等其他证据，因合同约定包工包料，原、被告又未进行结算，现工程造价已作出鉴定意见，该证据本院不予确认。鉴定意见委托程序合法，鉴定意见书和鉴定人员的陈述，真实、合法，与本案有关联，本院予以确认。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：原告系自然人独资，于2015年11月11日成立。经营范围：室内外装饰工程、园林绿化工程、防护工程施工、工程机械租赁、建材、五金交电销售。被告曲靖市麒麟区龍鑫管理服务有限公司系有限责任公司，于2008年7月29日成立，经营范围：对所投资市场进行经营管理服务、房屋信息咨询服务、保洁服务。2018年9月26日，原、被告签订《龙瑞苑农贸市场建设合同》，被告将位于曲靖市麒麟区的钢结构建设工程发包原告制作、安装；工程面积3500平方；工期70天；工程质量：以双方确认的施工图为依据，符合设计要求和《钢结构工程施工质量验收规范》（ＧＢ50205—2001）等国家有关质量标准；承包方式包工包料，工程总造价155万元，具体以签字施工图纸验收为准，总价包干（不含土建部分税收和防火涂料）；不包含与土建的配套费用。付款和结算：2018年10月10日前付50万元，10月30日前付50万元，11月30日完工，再付50万元。5万元作为质保金，一年后无息付清质保金。10月6日，原、被告法定代表人在基础平面布置图上签名确认。2018年10月7日，被告钟凤丽与徐敏签订《合伙协议》，双方投资龙瑞苑农贸市场项目，总投资160万元，双方各投资80万元，徐敏享有50%的股份分红。徐敏自愿支付15万元，作为对钟凤丽取得项目资源的补助费，合同签订之日付给钟凤丽。钟凤丽负责农贸市场的招商租赁及日常事务；徐敏负责农贸市场的建设监督管理。原、被告签订合同后，原告对农贸市场钢结构工程进行施工。被告于2018年11月6日至12月7日期间向原告支付工程价款95万元，其中被告钟凤丽以自己的名义三次支付工程款45万元。2018年12月7日，曲靖经济技术开发区城市综合行政执法局向徐敏发出了《责令改正通知书》，载明：在曲靖开发区未取得规划许可建盖房屋。责令立即整改，于2018年12月14日前整改完毕。逾期不整改的，依法给予行政处罚。因工程未取得规划许可，原告停止施工，原、被告对已完工程未进行结算。审理中，原告申请对工程造价进行鉴定，中博信工程项目管理（北京）有限公司作出了《龙瑞苑农贸市场建设工程造价鉴定意见书》，鉴定意见为：工程总造价1239421.42元。因该工程未取得规划许可，原告承包建设的钢结构工程现已拆除。本院认为，建设工程合同是指承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。发包人是具有工程发包主体资格和支付工程价款能力的当事人；承包人是具有工程施工承包主体资格的当事人。建设工程施工合同包括建筑和安装两方面的内容。原告未取得建筑施工企业资质，不具有钢结构建筑工程的经营范围，承包龙瑞苑农贸市场的钢结构建设工程的制作和安装；被告发包的建设工程未经行政机关批准规划许可。双方签订的《龙瑞苑农贸市场建设合同》，违反了《中华人民共和国建筑法》的强制性规定。据此，原、被告签订的《龙瑞苑农贸市场建设合同》无效，不具有法律约束力。原、被告均有过错，均应承担民事责任。因该工程原告已完成了部分，对已完成的部分工程，双方未进行结算。经鉴定，原告已完成工程部分的造价为1239421.42元，被告已支付原告工程价款95万元，尚欠289421.42元，被告应予赔偿。原告要求被告支付工程价款的诉讼请求，本院部分支持。原告要求被告钟凤丽承担连带责任的诉求，因被告钟凤丽系被告曲靖市麒麟区龍鑫管理服务有限公司的法定代表人，被告钟凤丽以个人名义与徐敏签订《合伙协议》，共同投资龙瑞苑农贸市场项目，从个人账户转账支付了部分工程价款，被告钟凤丽以自己的行为参与了本案建设工程的履行，原告的诉求，本院予以支持。原告要求鉴定机构对鉴定意见进行更正，否则要求另行聘请鉴定机构重新鉴定的陈述，本院不予采纳，并且原告承包建设的钢结构工程已拆除，已形成事实上的不可能。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第五十二条第（五）项、第五十八条；《中华人民共和国建筑法》第七条、第十二条；最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，判决如下：一、被告曲靖市麒麟区龍鑫管理服务有限公司支付原告曲靖市沾益区联发建筑工程有限公司工程价款289421.42元。二、被告钟凤丽对上述债务承担连带清偿责任。三、驳回原告曲靖市沾益区联发建筑工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10836元、财产保全费4068元，（原告已预交），由原告曲靖市沾益区联发建筑工程有限公司负担5641元；被告曲靖市麒麟区龍鑫管理服务有限公司、钟凤丽负担9263元，（履行时，由两被告给付原告）。上述款项，于本判决发生法律效力后三十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审 判 长  郭聪辉人民陪审员  许祥英人民陪审员  武昔花二〇二〇年四月二十七日书 记 员  李桃仙