湖南省桃江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0922民初637号 原告：广州爱心物流有限公司，住所地广州市白云区太和镇大源村116-130号林安货运市场A6栋九楼911、913档。 法定代表人：邵春。 诉讼代理人：易思楠，湖南天地人律师事务所律师。 诉讼代理人：陈恩德，湖南天地人律师事务所律师。 被告：恩平市雅旭装饰工程有限公司，住所地恩平市良西镇恒大泉都云泉二街3幢202。 法定代表人：胡斌。 被告：胡斌，男，1985年4月6日出生，汉族，住湖南省澧县。 被告：韩巍，男，1988年8月14日出生，汉族，住娄底市娄星区。 原告广州爱心物流有限公司（以下简称物流公司）与被告恩平市雅旭装饰工程有限公司（以下简称装饰公司）、胡斌、韩巍民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月19日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告物流公司的诉讼代理人陈恩德、被告装饰公司的法定代表人暨被告胡斌、被告韩巍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告物流公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告装饰公司立即偿还原告物流公司本金7000000元；2、判令被告装饰公司承担原告物流公司自2018年8月13日起至2019年6月13日的损失5500000元；3、判令被告装饰公司立即支付原告物流公司违约金1890000元（自2019年6月13日起以1050000元为基数，按照每月2%计算，暂计至2020年3月13日，此后的违约金继续按每月2%计算至实际清偿日止）；4、判令被告装饰公司偿还原告为实现债权而产生的律师费共计500000元；5、请求判令被告胡斌、韩巍对上述第1、2、3、4项诉讼请求承担连带担保责任；6、判令本案全部诉讼相关费用（诉讼费、保全费、保全担保费）由上述三被告承担。事实与理由：2018年8月13日，原告（甲方）与被告装饰公司（乙方）签订了关于贵港恒大城的《投资合作合同》，双方约定甲方投资乙方经营的贵港恒大城项目高层精装修项目。原告负责向被告装饰公司投资700万元，用于贵港恒大项目施工。被告承接贵港恒大城项目开始施工9个月内（含9个月），向原告支付投资本金700万元，施工10个月内（含10个月），向原告支付项目利润300万元，施工13个月内（含13个月），向原告支付项目利润50万元，共计1050元，该笔费用不包含其他任何费用。合同签订后，原告依合同约定分别于2018年8月13日向被告装饰公司指定账户支付300万元，2018年9月13日向被告装饰公司指定账户支付200万元，2018年10月16日向被告装饰公司指定账户支付200万元。因被告装饰公司未按上述合同约定按时履行返还投资款的义务，于是原、被告又于2019年6月11日重新签订了一份《结算协议》，该协议约定返还原告的投资本金700万元，被告还承诺自2019年6月13日开始计算，以1050万元为总金额，计算总金额的10%承担违约责任。双方另行约定，原告为实现债权的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、交通费。《结算协议》第七条另外约定，被告韩巍和被告胡斌向原告提供担保，担保的范围为被告装饰公司应当承担的所有费用。《结算协议》签订后，被告装饰公司未依约退还本金和利润损失，担保人也未履行担保义务。原告认为，依法订立的合同受法律保护，被告装饰公司应按照《结算协议》的约定履行义务。但原告多次催告后，被告装饰公司仍拒不履行义务甚至恶意逃避，其行为已构成根本违约，应当承担违约责任。原告为实现债权特委托律师事务所代理本案诉讼，产生的律师费也应由被告依约承担。另外，被告胡斌、韩巍自愿在《结算协议》上签字为被告装饰公司的全部债务提供担保，两位担保人应当承担连带担保责任。综上，现依据民事诉讼法、合同法、担保法相关规定，向本院提起诉讼。 被告装饰公司辩称，对于款项是没有问题的，是700万元，是签订了合同的，是认可的。这个项目还没有进行结算，是亏损状态，亏损是公司自身的原因，针对目前这个状况，按照目前形势来说他公司是没有偿还能力的。他公司很快有一个新项目要开工，如果还款要还太多压力会很大，如果不需要还很多就应该可以接受。 被告胡斌的答辩意见与被告装饰公司一致。 被告韩巍辩称，整个事情对于他而言，是他介绍原告跟胡斌认识的，他只是起到一个中间协调的作用，对于具体管理的事他不太清楚，他希望能够共同配合把款项偿还。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告对原告提供的贵港恒大都城投资合作合同、收据及付款流水、结算协议、委托合同、律师费发票、付款银行回单、保险保函、委托担保发票、付款回单无异议，本院作为有效证据予以采信。 本院经审查认定事实如下：2018年8月13日，原告物流公司（甲方）与被告装饰公司（乙方）签订《投资合作合同》，合同约定，甲方投资乙方经营的贵港恒大城项目高层精装修项目；投资金额为700万元，甲方根据约定向乙方支付款项，第一个月支付300万元，第二个月支付200万元，第三个月支付200万元，共计700万元；甲方不参与工程施工全过程的一切关联工作，对于工程施工全过程的事故安全、工程质量、完工时限，移交结算均由乙方负责，在此诸般过程中产生任何问题，从而造成了经济损失，均由乙方负责，甲方概不负责；乙方承接贵港恒大城项目开始施工9个月内（含9个月），向甲方支付投资本金700万元，施工10个月内（含10个月），向甲方支付项目利润300万元，施工13个月（含13个月），向甲方支付项目利润50万元，共计1050万元。该笔费用不含其它任何费用，付款方式：只接受银行转账或现金；甲方未按照本协议的规定提交出资额转到乙方指定账户，从逾期第一个月起，按总出资金额的10%每月缴付违约金，如逾期三月仍未缴付，除累积缴付违约金外，乙方有权终止本协议，并要求甲方赔偿损失；乙方未依照本协议规定支付甲方本金及利润，从逾期第一个月起，按甲方总出资额的10%每月缴付违约金，如逾期三个月仍未缴付，除累计缴付违约金外，并要求乙方赔偿损失。合同签订后，原告物流公司于2018年8月13日向被告装饰公司指定账户被告胡斌的账号转账300万元，2018年9月13日向被告装饰公司指定账户被告胡斌的账号转账200万元，2018年10月16日向被告装饰公司指定账户被告胡斌的账号转账200万元。2019年6月11日，原告物流公司（甲方）与被告装饰公司（乙方）、被告胡斌（丙方）、韩巍（丙方）签订《结算协议》，协议约定：甲、乙双方解除《投资合作合同》；乙方向甲方退还本金人民币柒佰万元整，另自愿赔偿甲方经济损失人民币伍佰万元整；乙方应于2019年8月13日向甲方付清人民币壹佰伍拾万元整（￥1500000.00元）；乙方应于2019年9月13日前向甲方先付清人民币壹佰伍拾万元整（￥1500000.00元）；乙方应于2019年10月13日前向甲方付清人民币玖佰伍拾万元整（￥9500000.00元）；乙方未按时付清上述款项的，每逾期一个月按总金额（1050万元）的10%向甲方承担违约责任，不足一个月的按一个月计算，乙方承担违约责任从2019年6月13日开始计算；因乙方违约，应承担甲方为实现债权而支付的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、交通费、财产保全费等；为确保乙方履行本协议，丙方向甲方提供担保，担保范围为乙方应承担的所有费用；双方应积极履行本协议，发生争议时另行协商，也可直接向益阳市桃江县人民法院提起诉讼。履行期限届满后，被告装饰公司未按时还款。 另查明，2020年3月16日，原告物流公司与湖南天地人律师事务所签订了《委托代理合同》，指定湖南天地人律师事务所律师易思楠、陈恩德代理本案，律师费为50万元，原告于2020年3月16日支付湖南天地人律师事务所律师费15万元，于2020年5月20日支付湖南天地人律师事务所律师费35万元。2020年4月14日，原告物流公司向本院提出财产保全申请，申请冻结被告装饰公司在案外人广州艺广装饰设计工程有限公司的到期债权1500万元，并以中国大地财产保险股份有限公司的诉讼财产保全责任险（保单号：PZPP20430107000000000044）为担保。本院依法作出裁定后，案外人广州艺广装饰设计工程有限公司提出书面异议，本院于2020年5月6日作出撤销冻结被告装饰公司在案外人广州艺广装饰设计工程有限公司的到期债权1500万元的裁定。 本院认为，投资合作应是共享利润、共担风险的行为，原告物流公司与被告装饰公司签订的《投资合作合同》虽名为投资合作，但是原告物流公司只进行投资，不参与项目的经营管理，亦不承担项目经营的风险，原、被告双方签订的《结算协议》更是在投资项目未完成、未进行结算的情况下签订，且约定了高额的利润，原、被告之间不符合投资合作关系的法律特征，根据原、被告签订的《投资合作合同》及《结算协议》应认定为原、被告以投资为名义的民间借贷关系，故本案应为民间借贷纠纷。原告物流公司与被告装饰公司在《投资合作合同》、《结算协议》中关于利润及损失的约定应视为对利息的约定，故对其超出法律规定的利息部分，应不予支持。原告物流公司与被告装饰公司于2019年6月11日签订了《结算协议》，故截至2019年6月11日，被告装饰公司应支付给原告物流公司的利息为1287333.34元（2018年8月13日本金为300万元的借款利息：3000000元×2%÷30天×303天=606000元；2018年9月13日本金为200万元的借款利息：2000000元×2%÷30天×272天=362666.67元；2018年10月16日本金为200万元的借款利息:2000000元×2%÷30天×239天=318666.67元,共计1287333.34元），本息共计8287333.34元。根据原告物流公司与被告装饰公司签订的《结算协议》，被告装饰公司应支付给原告物流公司的本金及利息系分期给付，故被告装饰公司应于2019年8月13日前偿还原告本息150万元，于2019年9月13日前偿还原告本息150万元，于2019年10月13日前偿还原告本息5287333.34元。被告逾期未给付，原告要求被告每月按《结算协议》中总金额10500000元的2%支付违约金，本院认为，截至《结算协议》签订之日，被告应支付给原告的债务本息总金额为8287333.34元，故计算违约金的基数应为8287333.34元。被告装饰公司应支付的第一笔本息于2019年8月13日到期，故违约金应从2019年8月13日开始计算，故从2019年8月13日起计算至2020年3月13日的违约金为1491720元（8287333.34元×2%×7个月=1160226.67元）。故被告装饰公司应支付给原告物流公司的利息和违约金共计为2447560.01元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条之规定，借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金;超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持，故本案中被告装饰公司以最初本金700万元为基数，以年利率24%计算至2020年3月13日的利息和违约金之和为25473333.34元（2018年8月13日至2019年6月11日的利息：1287333.34元；2018年8月13日起计算至2020年3月13日的违约金：7000000元×2%×7个月=980000元，共计22673333.34元），故被告装饰公司应支付给原告物流公司的利息及违约金超过22673333.34元的部分，本院不予支持。被告装饰公司2020年3月13日之后应支付的违约金应以本金70000000元为基数，按月利率2%计算至实际清偿日止。原告在诉讼中要求被告偿还为实现债权而产生的律师费、保全费、保全担保费、诉讼费等，本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持，原告主张500000元律师费，律师费与利息、违约金的总和已超出年利率24%，故原告要求被告负担律师费的诉讼请求，本院不予支持。原告在诉讼中要求被告承担因保全产生的担保保险费，本院认为，原告申请财产保险应依法提供相应的担保，提供担保是原告法定的义务，且本案中案外人对原告的保全提出异议，故该担保保险费应由原告自行负担，故对原告要求被告承担保全保险费的诉讼请求，本院不予支持。被告胡斌系被告装饰公司的法定代表人，被告装饰公司向原告物流公司借款，原告将该笔借款依合同约定汇入被告胡斌的账号，导致被告装饰公司的资金与被告胡斌的资金混同，被告胡斌依法应对该笔债务承担连带清偿责任。被告韩巍作为担保人在《结算协议》上签字，没有约定担保方式，应为连带责任担保，根据原告物流公司与被告装饰公司签订的《结算协议》，被告装饰公司应向原告物流公司偿还的借款有一笔本息为1500000元的借款于2019年8月13日到期，有一笔本息为1500000元的借款于2019年9月13日到期，原告物流公司未在保证期间内要求被告韩巍承担保证责任，故被告韩巍对该两笔到期债务免除保证责任，故被告韩巍对原告物流公司承担保证责任的金额为5987333.34元（计算至2020年3月13日：5287333.34元+7000000元×2%×5个月=5987333.34元），并对该笔债务2020年3月13日之后的违约金以本金7000000为基数，按月利率2%承担保证责任至该笔债务实际清偿之日止。据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定、判决如下： 一、被告恩平市雅旭装饰工程有限公司偿还原告广州爱心物流有限公司借款本金7000000元，利息及违约金2267333.34元，共计9267333.34元，并于2020年3月14日起以本金7000000元为基数、月利率2%计算违约金至实际清偿之日止； 三、被告胡斌对上述债务承担连带清偿责任； 四、被告韩巍对上述债务中5987333.34元债务承担保证责任，并对该笔债务2020年3月13日之后的违约金以本金7000000元为基数、按月利率2%承担担保责任至该笔债务实际清偿之日止。 四、驳回原告广州爱心物流有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费111140元，由原告广州爱心物流有限公司负担39359元，由被告恩平市雅旭装饰工程有限公司、胡斌、韩巍负担71781元。财产保全费5000元，由被告恩平市雅旭装饰工程有限公司、胡斌、韩巍负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。 审 判 长  王 琴 审 判 员  莫建宏 人民陪审员  曹梦辉 二〇二〇年八月三日 法官助理李英 书记员刘慧佳 附法律依据： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自 己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。 第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 《中华人民共和国担保法》 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十五条一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金;超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。 按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。