湖南省汉寿县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0722民初487号 原告：肖正礼，男，1969年3月10日，汉族，住湖南省汉寿县。 委托诉讼代理人：吴立美，常德市振兴法律服务所法律工作者。 被告：蔡国荣，男，1974年10月10日出生，汉族，住湖南省汉寿县。 委托诉讼代理人：龚国沅，汉寿县求是法律服务所法律工作者。 被告：中国人寿财产保险股份有限公司常德市汉寿县支公司。住所地：湖南省常德市汉寿县沧浪街道西湖社区新S205线与芙蓉西路交汇处商铺一楼116号及二楼202号。 负责人：吴明燕，该公司经理。 委托诉讼代理人：何佳瑶，女，1994年11月15日出生，汉族，住湖南省常德市武陵区。该公司法务。 原告肖正礼与被告蔡国荣、中国人寿财产保险股份有限公司常德市汉寿县支公司（以下简称人寿财险汉寿公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖正礼的委托诉讼代理人吴立美、被告人寿财险汉寿公司委托诉讼代理人何佳瑶到庭参加诉讼，被告蔡国荣经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 肖正礼向本院提出诉讼请求：二被告赔偿肖正礼各项损失共计208029.68元（医药费69501元、住院伙食补助费1500元、营养费6000元、伤残赔偿金183273.2元、误工费48000元、护理费15600元、精神抚慰金13000元、交通费500元、司法鉴定费2700元，其中蔡国荣应承担交强险部分120000元，商业险部分40%的责任88029.68元，故蔡国荣应承担208029.68元）。事实与理由：2019年4月16日8时许，肖正礼搭乘肖正才驾驶的摩托车从汉寿县军山铺镇住汉寿县镇方向行驶。行驶至国道319的1271公里处汉寿县路段时，遇行人朱连香从道路右侧往左侧横穿马路，摩托车右侧手把与行人朱连香相刮擦后，又遇左侧道路由蔡国荣驾驶的湘Ｊ×××××小型轿车从汉寿县崔家桥慎大桥村村部驶入国道导致摩托车正前部与湘Ｊ×××××小型轿车右侧相撞，造成肖正礼、朱连香受伤的道路交通事故。事故发生后，肖正礼被送往汉寿县人民医院住院治疗1天，后转至益阳市中心医院住院治疗14天。经常德市司法鉴定中心鉴定，肖正礼伤情构成九、十级伤残，需误工时间为240天、护理时间为120天，营养时间为120日。2019年4月26日，汉寿县交通警察大队作出第430722120190000056号道路交通事故认定书，认定肖正礼无责任、蔡国荣负本次事故的次要责任。经查实，蔡国荣驾驶的湘Ｊ×××××小型轿车在人寿财险汉寿公司投保了交强险及商业险。 蔡国荣提交了书面答辩状辩称，1.对事故发生经过及责任划分无异议；2.蔡国荣驾驶的湘Ｊ×××××小型轿车登记人蔡忆婷（系蔡国荣女儿），蔡国荣愿意承担本次交通事故的法律责任；3.湘Ｊ×××××小型轿车以蔡忆婷的名义在人寿财险汉寿公司投保了交强险和不计免赔的商业三责险，肖正礼的各项损失未超出保险限额，应由保险公司直接对肖正礼进行理赔；4.对肖正礼的各项诉讼请求赔偿，请法院结合证据予以审核确认，根据保险法的相关规定诉讼费及鉴定费应由保险公司承担。 人寿财险汉寿公司辩称，1.本案漏列被告肖正才、朱连香；2.人寿财险汉寿公司仅在保险合同约定范围内进行理赔；3.要求商业第三者责任险直接赔付给肖正礼，则按照合同的相对性原则及最高人民法院司法解释的规定，应按照商业第三者责任保险合同的约定按照事故责任比例进行赔付，本案商业险赔偿责任比例为交强险限额之外的30%；4.肖正礼各项损失的认定：医疗费用应按照保险合同的约定剔除非医保用药及非外伤性用药，具体剔除比例为20%或保险公司经鉴定应剔除的金额；受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算误工费，并提供劳务合同、银行流水、纳税依据及收入实际减少的依据；住院伙食补助费按50-60元/天计算；营养费按30元/天计算；护理费根据鉴定意见护理，按100元/天的标准计算；伤残赔偿金由人民法院依法计算；精神抚慰金由法院酌情确定；保险公司不承担诉讼费、鉴定费；交通费诉请过高。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据（肖正礼提交的驾驶证、行驶证、机动交通事故责任强制保险单、机动车辆商业保险保险单、道路交通事故认定书、医药费发票、住院病历资料、诊断报告），本院予以确认并在卷佐证。对于当事人有争议的证据，认定如下：肖正礼提交的常德市司法鉴定中心的司法鉴定意见书、鉴定费发票，能够证明肖正礼因本次交通事故导致头部等处受伤，肖正礼因重型闭合性颅脑损伤后遗精神障碍致其日常生活有关的活动能力中度受限，评定为九级伤残，因开颅术后评定为十级伤残，误工时间240天（含住院时间14天）、护理期120天、营养期120天，花费鉴定费2700元，人寿财险汉寿公司虽有异议，但未提供证据予以证实，对该证据本院予以采信。肖正礼提交的产品清洗外购加工协议、工作证明、中国工商银行汉寿支行借记卡账单，该协议属于湖南徕木电子有限公司与上海然信电子有限公司订立清洗产品合同，承包期限为2015年4月3日至2016年3月30日。工作证明出示的单位为汉寿县百禄桥镇肖家湾村村民委员会，与证明内所述“公司”明显悖逆，银行流水不能证明是其公司发放工资情况，且三份证据之间不能相互印证，本院不予采信。人寿财险汉寿公司提交的常德市司法鉴定中心出具的常德司鉴中心[2020]文审字第33号司法鉴定意见书、商业第三者责任保险条款、投保单及投保声明书，人寿财险汉寿公司提出的应核减非医保用药的请求，“非医保用药不赔”作为格式条款，不能证明责任保险合同对具体的国家基本医疗保险标准或具体的出险当地社保规定的用药及诊疗项目的范围，作出明确约定及说明。医疗费按照医疗保险标准扣除非医保用药，既减少了保险人的赔偿责任，也对受害人显失公平，且医疗机构用药是根据受害人的伤情需要自主开支，受害人及投保人并不能进行控制和审核，故该条款不产生效力，对其证明目的不予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月16日8时许，肖正礼搭乘肖正才驾驶的无牌普通摩托车自汉寿县军山铺镇住汉寿县镇方向行驶。行驶至319国道汉寿县路段时，遇行人朱连香从道路右侧往左侧横穿马路，摩托车右侧手把与朱连香相刮擦后向道路左侧行驶，又遇左侧道路从汉寿县崔家桥慎大桥村村部左拐弯往319国道方向行驶的由蔡国荣驾驶的湘Ｊ×××××小型轿车，无牌普通二轮摩托车正前部与湘Ｊ×××××小型轿车右侧相撞，造成肖正礼、朱连香受伤及两车受损的道路交通事故。事故发生后，肖正礼被送往汉寿县人民医院住院治疗，后转至益阳市中心医院住院治疗14天，共花费医疗费69501元。2019年4月26日，汉寿县交通警察大队作出第430722120190000056号道路交通事故认定书，认定肖正才未取得机动车驾驶证驾驶未注册登记的机动车上道路行驶时未确保安全，肖正才负肖正礼、朱连香受伤及两车受损的同等责任。朱连香横过道路时未确认安全，负肖正礼、朱连香受伤及两车受损的同等责任，蔡国荣驾车未确保安全，负肖正礼受伤及两车受损的次要责任，肖正礼无责任。2019年10月16日，经常德市司法鉴定中心鉴定，肖正礼因重型闭合性颅脑损伤后遗精神障碍致其日常生活有关的活动能力中度受限，评定为九级伤残，因开颅术后评定为十级伤残，误工时间240天（含住院时间14天）、护理期120天、营养期120天，花费鉴定费2700元。经查实，湘Ｊ×××××小型轿车的登记所有人为蔡忆婷，在人寿财险汉寿公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和不计免赔率的商业第三者责任险（以下简称“三责险”）。 在庭审过程中，肖正礼放弃了对肖正才与朱连香的赔偿请求权。朱连香与肖正才达成庭外和解协议，放弃了对肖正才的赔偿请求权。 本院认为，本案系机动车之间发生的道路交通事故，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，应由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。湘Ｊ×××××小型轿车在人寿财险汉寿公司投保了交强险和限额500000元不计免赔率的商业三责险，交通事故造成的损失应先由保险公司在交强险限额内（交强险医疗赔偿项目10000元，交强险伤残赔偿110000元）予以赔偿，不足部分当事人按责任划分予以承担。 对当事人争议的具体损失本院认定如下：1.医疗费用69501元，人寿财险汉寿公司要求扣除非医保用药费用，但未提交证据证明非医保用药范围，亦未提交证据证明对扣除非医保用药费用的相关条款尽到提示和说明义务，故对其质证意见不予采信；2.住院伙食补助费1400元（14天×100元/天）；3.营养费6000元（120天×50元/天）；4.残疾赔偿金183273.2元（39842元×20年×23%），残疾赔偿金参照法庭辩论终结前上一年度即2019年城镇居民人均可支配收入标准39842元计算，赔偿年限为20年，伤残赔偿系数为23%；5.误工费29387.18元（44693元÷365×240），肖正礼未提供合法有效的证据证明从事加工制造工作，其收入亦无法查证，故参照湖南省2018年农、林、牧、渔业城镇非私营单位在岗职工年平均工资44693元计算。6.护理费14400元，肖正礼需1人护理120天，其虽未提交合法有效的护理人员的收入情况证明，但其伤后确需人护理，酌定按120元/天的标准计算；7.精神抚慰金11500元；8.交通费500元。肖正礼虽未提交交通费票据，但确有此项支出，本院酌定500元；9.鉴定费2700元。以上共计318661.38元，其中医疗费项目损失76901元，伤残损失项目损失239060.38元。 因肖正才、朱连香负此次事故的同等责任，蔡国荣负事故次要责任，肖正礼无责任，故肖正礼遭受的损失由蔡国荣承担30%的赔偿责任。上述损失应先由保险公司在交强险医疗限额内赔偿10000元，余款66901元，保险公司在商业三责险内承担30%即20070.3元;由保险公司在伤残损失项目限额内赔付110000元，余款129060.38元，保险公司在商业三责险内承担30%即38718.11元。人寿财险汉寿公司不承担鉴定费用，故本案的鉴定费用2700元由蔡国荣承担。人寿财险汉寿公司应支付肖正礼各项损失178788.41元（110000+10000+20070.3+38718.11）。蔡国荣经传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、中国人寿财产保险股份有限公司常德市汉寿县支公司于本判决生效之日起10日内赔偿肖正礼各项损失178788.41元，该款付至肖正礼账户（开户名：肖正礼，卡号：62×××67，开户行：中国工商银行汉寿支行）； 二、蔡国荣于本判决生效之日起10日内支付蔡国荣2700元，该款付至肖正礼账户（开户名：肖正礼，卡号：62×××67，开户行：中国工商银行汉寿支行）； 三、驳回肖正礼的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4420元，减半收取计2210元，由肖正礼负担282元，蔡国荣负担1928元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 审判员  王平 二〇二〇年四月二十九日 书记员  刘佳 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。