内蒙古自治区五原县人民法院民事判决书（2019）内0821民初4205号原告：王某1。 委托诉讼代理人：王某2，系原告父亲。 委托诉讼代理人：靳某，巴彦淖尔市临河区148协调指挥中心第一法律服务所法律工作者。被告：XX公司。住所：内蒙古自治区巴彦淖尔市五原县统一社会信用代码：XXX。法定代表人：刘某，系公司总经理。委托诉讼代理人：聂某，内蒙古法修律师事务所律师。被告：毛某，现住五原县。 被告：李某。 原告王某1与被告XX公司、毛某、李某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及委托诉讼代理人王某2、靳某，被告XX公司（以下简称XX公司）的委托诉讼代理人聂某，被告毛某到庭参加诉讼。被告李某经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告给付医疗费51947.66元；误工费22824元；护理费10328.4元；住院伙食费1700元；营养费9000元；残疾赔偿金84271元；二次手术费10000元；精神抚慰金6000元；鉴定费2760元；外固定器具费：1600元；交通费500元；合计200931.06元，核减被告毛某已付20460元（3560元属于原告工资），再赔偿原告180471元，保留后续治疗费诉权；要求毛某、李某承担赔偿责任，XX公司承担连带赔偿责任；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年5月，被告XX公司将其公司位于××县内的彩钢工程承包给被告毛某施工，因工期紧，于2019年7月，被告毛某将部分彩钢工程分包给李某，后李某于2019年7月雇佣原告王某1做彩钢业务电焊，于2019年8月25日下午4时许，原告在焊接被告李某分包的彩钢钢结构顶柱的过程中，顶柱跌倒将原告身体砸伤，当时120救护车将原告接送至五原县医院，后送至巴彦淖尔市医院救治，诊断为胸12椎体压缩性骨折、右侧锁骨粉碎性骨折、右侧第三肋骨骨折，住院治疗17天后出院回家疗养，医嘱定期复查，一年后行内物取出术，现原告在家康复疗养。在治疗期间被告毛某先后给付治疗费用20460元。出院后对原告身体受到伤害一事，经与被告协商无效。原告认为，原告身体所承受的伤害，是在受被告雇主李某雇佣活动中，为被告XX公司焊接彩钢顶柱遭受人身伤害，被告XX公司作为发包方，被告毛某作为承包方，对雇主李某在雇佣王某1从事雇佣活动中遭受人身伤害应当承担一切责任。望人民法院对原告的诉讼请求给予支持。被告XX公司辩称，一、毛某承揽傲东公司彩钢工程，承揽合同约定在施工过程中的安全措施和安全义务产生的人员伤亡全部由毛某承担。二、该彩钢房面积共计约450平米，工程报酬111250元，原告在施工过程中如何受伤以及是否在XX公司施工工地受伤，被告傲东公司不知情，故请求依法驳回原告对XX公司的请求。被告毛某辩称，王某1我不认识，我把活包给李某，他们之间说的费用我不承担，另外王某1自己焊的柱子倒了，我不承担责任。王某1出事后我给其付了2万多元医疗费。被告李某未到庭未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供：1、2019年8月29日下午15:13分原告姐夫张XX与被告毛某微信语音对话材料。证明：被告毛某和李某共同雇佣原告，原告在干活时受伤。2019年8月29日、9月4日、9月5日被告毛某三次用微信给原告转账17000元用于治疗，该医疗费原告已核减。2、2019年9月13日至10月4日原告父亲王某2与被告毛某的微信对话。证明:原告与二被告存在雇佣关系，原告受伤后被告毛某给付原告医疗费7000元。3、2019年12月17日上午10:03分、10:20分原告与被告李某手机通话录音2份及视频。证明:1、原告是在被告毛某和李某雇佣的工地受伤，二被告应当共同赔偿原告的损失。2、被告毛某给付原告的医疗费中,其中3560是原告的工资。4、巴彦淖尔市医院诊断证明2份、病历1份、住院病人结算报销凭证1张,门诊收费报销凭证7张。证明：原告受伤住院治疗17天，支出医疗费共计51946.66元。5、外固定器具的普通发票1张。证明支出费用为1600元。6、巴彦淖尔市金桥司法鉴定所司法鉴定意见1份及电子普通发票1张。证明：原告的肩锁损伤及腰椎损伤均属十级伤残；锁骨骨折误工90-120日、护理30-60日、营养60-90日；腰椎骨折误工120-180日、护理60-90日、营养60-90日；二次手术费为10000元及鉴定支出2760元。7、临河区曙光乡朗润园社区居委会证明1份。证明：原告从2016年至今在××区居住,原告的残疾赔偿金应当按照城镇居民标准赔偿。8、交通费票据34张。证明：原告支出500元交通费。二被告质证：认可原告提供的4、6、7、8证据。证据1、2、3不足以证明毛某与王某1存在雇佣关系。证据5的支出应当有相应的医嘱。本院对上述证据认定如下：原、被告对证据4、6、7、8无异议，本院对此予以确认。证据1、2、3可以证实被告毛某向原告支付医疗费共计24000元，却不足以证明二人存在雇佣关系。证据5可以结合巴彦淖尔市医院出院诊断证明书中出院建议的记载：嘱患者继续锁骨外固定带外固定至伤后6周、12周、半年复查，可推断该外固定器具为原告治疗必须用品。被告XX公司提供：彩钢工程承揽加工合同1份。证明：傲东公司与毛某是承揽关系，彩钢制作毛某包工包料，合同约定面积450平米，给付工作报酬111250元，协议第五条约定施工过程中人员受伤由毛某承担全部责任。被告毛某对该证据无异议。原告质证：不认可举证意图。1、该合同名称虽是承揽合同，但合同内容和实质是建设施工合同，因为被告XX公司发包轻钢钢架工程，该合同的承包方必须有建筑主管部门核发的相关建筑资质才可施工、承包。2、彩钢面积450平米与实际面积严重不符，被告毛某实际承包的面积在6000平米左右，合同第五条第三项约定的傲东公司免责条款为无效条款。原、被告对合同的真实性无异议，本院对其真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月10日，被告XX公司（甲方）与被告毛某（乙方）签订《彩钢工程承揽加工合同》1份，双方就甲方将彩钢房制作工作以包工包料方式承包给乙方施工，达成协议如下：1、彩钢房面积约450平米方，甲方应给付乙方报酬111250元。2、开工时间为2019年5月10日，竣工时间为2019年8月10日。3、结算方式为：竣工付总款项的100%。4、甲方责任：①甲方为乙方提供完善的施工条件，水电等费用由甲方承担。②甲方应在乙方工程质量合格的情况下按约定向乙方给付报酬。5、乙方责任：①乙方应严格按照双方约定进行施工且保证质量符合甲方要求。②乙方未经甲方允许不得将该彩钢房搭建工作交由第三人完成。③乙方应保证乙方施工人员在施工过程中的安全措施及注意义务，如因本工程带来的乙方工人受伤或死亡等情况，由乙方承担全部责任，甲方不承担任何责任。6、……。庭审中被告毛某称，2019年7月9日其与被告李某达成口头协议，以每平米20元的价格将其承揽的部分彩钢业务承包给被告李某，截止2019年8月26日共给付被告李某61000元。原告称被告李某于2019年7月10日以每天280元的价格雇佣其从事电焊工作，不清楚被告毛某与李某的关系。2019年8月25日下午16时许，原告王某1在焊接彩钢钢结构顶柱（高约6米）的过程中，由于柱高且柱子与预埋件间的缝隙过大，导致预先点住的焊点断开，柱倒后将原告砸伤。原告于同日入住巴彦淖尔市医院，经诊断：1、胸11、12椎体压缩性骨折。2、右侧锁骨粉碎性骨折。3、右侧第三肋骨骨折。4、鼻梁皮肤挫裂伤。住院治疗17天，于9月11日出院。出院建议：嘱患者继续锁骨外固定带外固定至伤后6周、12周、半年复查，必要时仍需手术治疗。……。为此支出医疗费共计51946.66元。2019年9月23日经原告申请，巴彦淖尔市金桥司法鉴定所于2020年1月8日出具司法鉴定意见书，内容为：1、王某1的肩锁损伤属十级伤残。2、腰椎损伤属十级伤残。3、锁骨骨折误工90-120日，护理30-60日，营养60-90日。4、腰椎骨折误工120-180日，护理60-90日，营养60-90日。5、二次手术费壹万元。为此支出鉴定费2760元。事后被告毛某通过微信共给原告转账24000元。本院认为，本案争议焦点：1、原、被告之间的法律关系；2、三被告应否对原告的人身损害承担赔偿责任，应如何承担；3、原告的损失数额。一、原、被告之间的法律关系。本案中，被告毛某以包工包料形式与XX公司签订《彩钢工程承揽加工合同》，搭建合同约定的450平米彩钢房，双方关系属于承揽关系，毛某为承揽人，傲东公司为定作人。原告仅以被告毛某交付的成果为不动产主张傲东公司与毛某签订的合同为建设工程施工合同，理由不充分，本院不予支持。原告主张被告毛某与李某共同雇佣原告从事电焊工作，但根据庭审陈述可知，原告王某1与被告毛某二人素不相识，原告是听从被告李某的指示从事工作，事发前原告工资均由被告李某发放，故可以认定原告受雇于被告李某，雇主为李某，雇员为王某1。对于被告毛某是否雇佣原告，因其举证不充分，故本院对其主张不予支持。关于被告毛某与李某的关系，因被告李某未到庭，本院根据上述查明的事实及毛某与李某的微信通话记录、工程款转账信息，可以证实毛某与李某单独结算工程款，后李某再与其雇佣的人员进行结算。综上可以认定毛某与李某间的关系为承包关系。被告李某未到庭参加诉讼，视为其放弃庭审举证、质证和法庭辩论的权利。二、三被告应否对原告的人身损害承担赔偿责任，应如何承担。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，被告毛某在承揽搭建彩钢房的工程时，无相应资质，XX公司在选任承揽人上存在过失，故其应承担一定的赔偿责任。被告XX公司依据《合同》第五项第③款的约定主张不承担赔偿责任。但该约定违背相关法律规定，应为无效条款，故本院对其主张不予支持。原告王某1受雇于被告李某，王某1在从事雇佣活动中遭受人身损害，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……。”故作为雇主的李某应当承担赔偿责任。被告毛某明知李某没有搭建彩钢房的资质，而依然将部分工程承包给李某，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”故被告毛某应当与李某对原告王某1受伤造成的损失承担连带赔偿责任。原告从事电焊工作但不具备电焊工证，且在工作中又疏忽自身安全注意义务，没有佩戴安全帽等防护性措施，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告自身也存在过失，故应减轻赔偿义务人责任。鉴于原、被告均有过失，本院确定由原告承担30%的责任，被告李某承担60%的责任，被告XX公司承担10%的责任。被告毛某对被告李某赔偿原告王某1的款项承担连带赔偿责任。3、原告的损失数额。二被告对医疗费51946.66元，住院伙食补助费1700元，残疾赔偿金84271元，二次手术费10000元、精神抚慰金6000元、鉴定费2760元，交通费500元均无异议，本院对上述费用予以支持。原告请求误工费180天×126.8元=22824元，护理费90天×114.76元=10328.4元，营养费90天×100元=9000元过高，应依据鉴定机构给出的区间平均数计算，故误工费应为150天×126.8元=19020元，护理费应为75天×114.76元=8607元，营养费应为75天×100元=7500元。二被告虽否认外固定器具费1600元，但结合巴彦淖尔市医院的出院诊断证明书中的出院建议载明的嘱患者继续锁骨外固定带外固定至伤后6周、12周、半年复查，可推断该外固定器具为原告治疗必须用品，故对该项请求本院予以支持。上述费用合计193904.66元。原告主张被告毛某垫付的24000元医疗费中有3560元是支付原告的工资款，因被告毛某否认，原告未举证，故本院不予支持。原告因此产生的后续治疗费可另行起诉。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告李某于本判决生效后十日内赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、二次手术费、鉴定费、外固定器具费、交通费等各项费用共计116342.8元；二、被告毛某对上述款项承担连带赔偿责任。（被告毛某已付24000元）三、被告XX东公司于本判决生效后十日内赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、二次手术费、鉴定费、外固定器具费、交通费等各项费用共计19390.5元四、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，根据《中华人民共国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3907元，由原告负担1172元，由被告李某、毛某负担2344元，由被告XX公司负担391元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院。审判长 姜 艳人民陪审员 吕富阁人民陪审员 左瑞刚二0二0年五月十一日书记员 杨俊明附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。《中华人民共和国合同法》第五十三条【合同免责条款的无效】合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。