包头市九原区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内0207民初246号 原告：曹素珍，女，1957年4月27日出生，汉族，无固定职业，住包头市。 委托诉讼代理人：张燕，包头市蒙诚法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：霍培英，包头市蒙诚法律服务所法律工作者。 被告：恒大地产集团包头有限公司，住所地：包头市九原区莎木佳路**街坊恒大华府综合楼**。 法定代表人：宋文江，该公司总经理。 委托诉讼代理人：袁晓凯，男，该公司法务员。 委托诉讼代理人：岳超，男，该公司法务员。 被告：包头市九原区住房和城乡建设局，住所地：包头市九原区党政大楼东副楼**。 法定代表人：金志强，该局局长。 委托诉讼代理人：杜翼刚，内蒙古万生律师事务所律师。 原告曹素珍与被告恒大地产集团包头有限公司（以下简称恒大包头公司）、包头市九原区住房和城乡建设局（以下简称住建局）地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹素珍的委托诉讼代理人张燕、霍培英，被告恒大公司的委托诉讼代理人袁晓凯，被告住建局的委托诉讼代理人杜翼刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曹素珍向本院提出诉讼请求：1.依法判决二被告赔偿原告下列经济损失:医药费7455.35元、误工费91.64元×64天=5864.96元、护理费91.64元×64天=5864.96元、营养费100元×64天=6400元、伙食补助费100元×8天=800元、交通费500元、电动车损失费2800元，上述费用合计29685.27元；2本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年9月9日早7点左右，原告骑电动车途经九原区文明路恒大未来城东墙外路段，在人行道上正常行驶中，掉入一个约1.5平米见方，深约30厘米的大坑内，导致原告摔倒受伤。该坑系被告恒大包头公司施工过程中所挖，在开挖长达四、五个月的时间内一直未予掩埋，也未作任何防护措施。原告于当日到包头市第三人民医院就诊，又到包头市中心医院门诊检查，包头市中心医院诊断为：胸9椎体压缩性骨折。2019年10月11日，原告入住包头市中心医院住院治疗，至2019年10月18日好转出院，出院诊断为：1、胸9椎体压缩性骨折；2、腰椎术后腰3椎体向前I度滑脱；3、胸6椎体陈旧性骨折；4、胸椎骨质增生、胸椎间盘突出。综上,被告住建局作为被告恒大包头公司的上级监管部门，在被告恒大包头公司施工过程中未尽到应尽的监管职责，依据《侵权责任法》第91条的规定，二被告应向原承担赔偿责任，故原告诉至人民法院，请依法支持原告的诉讼请求。 被告恒大包头公司辩称，1、请求驳回对原告的诉讼请求，原告要求被告承担责任无事实及法律依据，依照包头市政管理条例，建设单位对道路施工完毕应当通知住房和城乡建设局，我们已通知被告住建局。道路由被告住建局负责管理维护，责任在被告住建局。2、原告应承担过失责任。3、原告的诉讼请求金额计算错误，应当重新计算。 被告住建局辩称，本案的案由应定为机动车交通事故责任纠纷，事实发生符合道路交通安全法关于道路交通事故的定义，在案由设置上，案由规则不同，直接使用过错推定对我方不公平，被告恒大包头公司明确说明工程还未完成，也未向我方申报施工完成，施工单位没有做好防护措施，应当由实际施工人负责赔偿，原告的诉求需要重新计算。 本院经审理认定事实如下：2019年9月9日早7点左右，原告曹素珍骑电动车途经九原区文明路恒大未来城东时，掉入一个面积约1.5平方米，深约30厘米的大坑，致使原告曹素珍受伤。2019年9月9日，原告曹素珍到包头市第三医院门诊就诊，发生门诊收费185元。同日，原告曹素珍到包头市中心医院门诊就诊，发生门诊费用815元，包头市中心医院出具诊断证明书，处理意见为：1.建议患者住院治疗；2.门诊复查。2019年9月17日，原告曹素珍到包头市中心医院门诊就诊，发生门诊费用11元。2019年10月11日，原告曹素珍到包头市中心医院住院治疗7天，发生门诊费用10元，住院费用4406.35元，出院诊断为：1、胸9椎体压缩性骨折；2、腰椎术后腰3椎体向前I度滑脱；3、胸6椎体陈旧性骨折；4、胸椎骨质增生、胸椎间盘突出。出院后注意事项：1.继续绝对卧床至伤后6-8周，视复查情况决定下地行走时间；2.伤后8周、12周、半年来院复查拍片，视复查情况调整康复锻炼；3.适当康复锻炼，必要时行手术治疗；4.加强营养，调整饮食，注意休息，避免体力劳动及剧烈运动；5.建议留陪人照顾，预防坠床、跌倒；6.病情如有变化及不适及时来院复查；7.门诊随诊。2019年，被告住建局（甲方）与被告恒大包头公司签订《占用道路、绿地文明施工协议书》，协议约定：1.乙方因项目施工，需占用并毁坏甲方部分道路及绿植费用，以上费用应在颁发开工许可证前交清。2.乙方施工期限从办理开工许可证之日起到2019年9月1日完工止。3.乙方应文明施工，施工过程要对周围的绿地和设施进行保护，如有损坏，另计补偿；挖沟堆土应铺设彩条布进行保护。4.乙方施工完毕，应夯实基础不得出现塌陷，及时恢复现场到原状，并能保证经过雨季不出现塌陷等现象，若出现塌陷乙方负责重新恢复，直到满足甲方种植要求。若乙方未按时恢复原状，甲方有权进行施工处理，并要求乙方赔偿相应损失。后被告恒大包头公司向被告住建局缴纳《恒大未来城自来水管网接入》的临时占道费用补偿费用5580元。 本院认为，本案争议的焦点在于：一、本案的案由应当为机动车交通事故责任纠纷还是地面施工、地下设施损害责任纠纷；二、原告曹素珍所遭受的损失为多少，被告恒大包头公司、住建局的责任为何。 首先，关于第一个争议焦点：本案的案由应当为机动车交通事故责任纠纷还是地面施工、地下设施损害责任纠纷。地面施工、地下设施损害责任是指公共场所或者道路上施工、安装地下设施等未设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，或者窨井等地下设施造成他人损害的，施工人、管理人所应当承担的侵权责任。结合本案的实际情况，本案案由应当为地面施工、地下设施损害责任纠纷。 关于第二个争议焦点，原告曹素珍所遭受的损失为多少，被告恒大包头公司、住建局的责任为何。首先，被告恒大包头公司给对原告曹素珍住院治疗与本次事故的关联性及住院治疗费用是否合理存在质疑，但未提出鉴定，故本院对其答辩理由不予采纳，但原告曹素珍提供的购药收据并非正式发票，本院不予认可，故本院认定原告曹素珍的医疗费为5427.35。住院伙食补助费为700元（100元/天×7天）。因原告曹素珍的出院诊断证明书中明确有“加强营养”，故本院认定原告曹素珍的营养费为700元（100元/天×7天）。因原告曹素珍年逾55周岁，且原告曹素珍未提供其工作的相关证明，故本院对其误工费的请求，不予支持。因原告曹素珍的出院诊断证明书中明确有“继续绝对卧床至伤后6-8周，视复查情况决定下地行走时间，建议留陪人赵福，预防坠床、跌倒”，故本院对原告曹素珍要求的护理费予以支持，但应计算为5773.73元（33451元÷365天×(7+7×8)天）。交通费本院酌情认定为300元。因原告曹素珍仅提供购买电动车的收据，不能够证明其电动车的实际损失，故本院酌情认定为500元。以上共计13401.08元。其次，建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。被告恒大包头公司、住建局对原告曹素珍受伤的事实无异议，均认为应当由对方承担赔偿责任。现原告曹素珍在九原区恒大未来城东墙外因路面施工而受伤，被告恒大包头公司作为施工方，被告住建局作为管理方，均未提供证据证明其无过错，故应当对原告曹素珍的损失承担连带责任。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百二十六条、《最高人民法院》第十六条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下： 一、被告恒大地产集团包头有限公司赔偿原告曹素珍医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、电动车损失费等共计13401.08元； 二、被告包头市九原区住房和城乡建设局对上述赔偿款项承担连带赔偿责任。 以上执行款项，被告恒大地产集团包头有限公司、包头市九原区住房和城乡建设局于本判决生效后十五日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费544元，减半收取272元，由原告曹素珍负担148元，被告恒大地产集团包头有限公司、包头市九原区住房和城乡建设局负担124元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区包头市中级人民法院。 审判员  王晓琳 二〇二〇年三月三十日 书记员  贾方禄 附相关法律条文及司法解释： 《中华人民共和国民法通则》 第一百二十六条建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒 塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但 能够证明自己没有过错的除外。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条下列情形，适用民法通则第一百二十六条的规定，由所有人或者管理人承担赔偿责任，但能够证明自己没有过错的除外： （一）道路、桥梁、隧道等人工建造的构筑物因维护、管理瑕疵致人损害的； （二）堆放物品滚落、滑落或者堆放物倒塌致人损害的； （三）树木倾倒、折断或者果实坠落致人损害的。 前款第(一)项情形，因设计、施工缺陷造成损害的，由所有人、管理人与设计、施工者承担连带责任。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。