湖北省宜昌市伍家岗区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鄂0503民初67号 原告：湖北五志联盟物流有限责任公司，住所地宜昌市伍家岗区东站三峡物流园**，统一社会信用代码91420500MA490HD283。 法定代表人：张连杰，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：邹金华，湖北楚贤（点军）律师事务所律师。 被告：张建华，男，1991年7月6日出生，土家族，住湖北省巴东县， 委托诉讼代理人：田玉，湖北西陵律师事务所律师。 第三人：宜昌金典物流有限责任公司，住所地宜昌市西陵区，住所地宜昌市西陵区夷陵大道**1420500662258705A。 法定代表人：谭海，该公司总经理。 原告湖北五志联盟物流有限责任公司（以下简称五志联盟公司）与被告张建华、第三人宜昌金典物流有限责任公司（以下简称金典物流公司）合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告五志联盟公司的委托诉讼代理人邹金华，被告张建华及其委托诉讼代理人田玉，被告金典物流公司的委托诉讼代理人谭海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 五志联盟公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿付原告提付款、代付运费等欠款共计615787.175元。2、判令被告支付原告违约金100000元。3、判令被告承担诉讼费用。事实和理由：2017年2月8日宜昌金典物流有限责任公司与被告签订《金典物流巴东线路承包合同》，约定：“甲方（即金典物流）自签订之日起聘用乙方（即被告）为甲方巴东站点的负责人”；“乙方自愿承包经营甲方巴东站点，负责甲方从武汉、宜昌等地到巴东的落地、清点、分流、分储及送货业务；负责收取提付运费和代收货款的工作；负责在当地开发货务”；“乙方向甲方缴纳伍万整元的承包风险抵押金”；“乙方在分流中对于运费提付款和代收货款原则上必须做到款到发货，否则造成的损失由乙方全额承担；乙方须每天将收取的提付款和代收货款汇至甲方指定的专用账户上，不得挪用和侵占，每周四对完账后由甲方财务在指定专用账户上自动划转相应金额”；“甲方与乙方每月在10号前核对上月账、物，在相符前提下：（1）宜昌、巴东由乙方自行租赁门面，自由聘用人员，所有费用自理……甲方承担宜昌所有和及宜到巴东运费，乙方向甲方支付总收入的（不含货款和中转费）的百分之十；（2）在（1）的基础上考虑到乙方的现状，现有状况不变，甲方承担宜昌所有费用，含门面租金、员工工资、搬运费、上车费，甲方按每月营业收入的百分之七十承包给乙方，剩余过程由乙方完成，且费用自理……（3）甲方承担宜昌所有费用及宜到巴东运费，甲方向乙方支付总收入的（不含货款和中转费）的百分之十。目前，甲、乙双方的结算方式按以上第（2）条执行……（4）考虑到乙方的现状，牙汉到巴东的货物在宜昌落地后，甲方三个月内按55%，乙方按45%分配营业收入，甲方不再重复提取管理费用和其他费用；三个月后武汉到巴东的货物在宜昌落地后，甲方按60%，乙方按40%分配营业收入，甲方不再重复提取管理费和其它费用”；“合同有效期暂定三年，在合同期内双方不得违反合同内容，不得单方面终止合同，否则违约方需承担一切责任和损失，不低于风险抵押金的两倍”。同日，双方就开票、结算、代收款、货损、货差、折价等事项另行行签订了《补充协议》和《结算规则》、《特别约定》。在履行合同中，被告一直不能严格执行合同约定的回款要求，经金典物流多次催缴，仍长期拖欠。金典物流在运营中，联合欣欣祥宇物流、佳源物流等公司整合业务，于2017年7月5日在三峡物流园共同成立了湖北五志联盟物流有限责任公司（以下简称五志联盟）。按照三峡物流园的统一要求，进驻三峡物流园的物流企业均在城乡配送系统中接受统一管理和结算（之前用的蓝桥软件），金典物流与被告的线路承包合同的履行也因此在五志联联盟在城乡配送系统中的账户中接受管理、结算。为理清债权债务关系，2019年2月由五志联盟财务与被告就应收账款进行了核对，于2019年4月1日五志联盟（即原告）、金典物流、被告三者签订《五志联盟野三关线路承包合同》，约定：“由甲方（原告五志联盟）与乙方（即被告）继续履行乙方与丙方（即金典物流）签订的宜昌至野三关线路合同，本协议签订前丙方对乙方应享有的权利和应承担的义务在协议签订后由甲方享有和承担”、“甲乙双方均同意乙方与原宜昌金典物流有限公司签订的线路承包合同的所有条款”、如产生争议“任何一方可向本合同签订地人民法院提起诉讼”、“签订地点：宜昌三峡物流园”。2019年6月原告、金典物流、被告三者再次就野三关专线欠款明细进行了对账，确认截止2019年1月被告共欠款615787.175万元。经原告多次催讨，被告仍不支付欠款。原告认为，被告不按合同约定履行义务，违反合同约定，还应按照“不低于内险抵押金的两倍”承担违约金。请求法院判令被告履行义务。 张建华辩称：1、依据五志联盟公司所提交的证据显示五志联盟公司与金典物流公司为企业合并中的控股合并方式。2、五志联盟公司起诉答辩人所持有的单据并不是具体以核对双方数据为准后的最终结论数据，不能作为五志联盟公司起诉答辩人所欠款项的依据。依据书面合同金典物流公司欠张建华937684元（不包括宜昌金典物流有限责任公司依据合同承诺承担的宜昌门面租金，工人工资，叉车租金费用）详见答辩人统计数据和单据表。3、答辩人在金典物流公司承包经营期间不存在违约，恰恰违约方为宜昌金典物流有限责任公司。五志联盟公司起诉要求答辩人承担违约金100000元的理由不成立。4、五志联盟公司与金典物流公司之间的合并，实际上存在金典物流公司规避债务，转移财产的目的。5、张建华同意与第三人核算数据进行协商处理此事。 第三人金典物流公司陈述答辩意见：张建华在2017年承包了经营权，2017年7月，原、被告、第三人成立了湖北五志联盟物流有限责任公司，张建华作为其中巴东县城站点负责人，不履行合同义务，汇款不及时，跟上家物流开具单据、点货验货时不存在问题，但到目的地之后关于价格，关于库存，关于货差，提出了很多不合理的愿望，不符合物流的传统和规矩，原则上跟上家物流开单没有异议之后产生的货损货差、折价等都由张建华承担。宜昌方面只收取10%的合同金，其他费用由张建华承担，金典物流公司之所以违约，是因为张建华不录单，私自录单等情况，存在长期虚假库存问题。金典物流公司跟五志联盟公司是属于业务上的合并，不存在规避债务的情况，具体由法庭调查判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年2月8日，金典物流公司（甲方）张建华（乙方）签订《金典物流巴东线路承包合同》，载明：“一、甲方自签订合同之日起聘用乙方为巴东站点的负责人。二、乙方自愿承包经营甲方巴东站点，负责甲方从武汉，宜昌等各地到巴东的落地、清点、分流、仓储及送货业务；负责收取提付运费和代收货款的工作；负责在当地开发货运业务……六、甲方和乙方每月在10号前核对上月账、物，在相符前提下：甲方承担宜昌所有费用，含门面租金、员工工资、搬运费、上车费、，甲方按每月营业收入的百分之七十承包给乙方，剩余过程由乙方完成，且费用自理。乙方在宜自行购买车辆在外提取巴东线路货物，甲方暂不提取管理费且三个月内不收取乙方自备车的上下车费用；考虑到乙方的现状，武汉到巴东的货物在宜昌落地后，甲方三个月内按55%，乙方按45%分配营业收入，甲方不再重复提取管理费和其他费用；三个月后武汉到巴东的货物在宜昌落地后，甲方按60%，乙方按40%分配营业收入，甲方不再重复提取管理费和其他费用。合同有效期暂定三年，在合同期内双方不得违反合同内容，不得单方面终止合同，否则违约方需承担一切责任和损失，不低于风险抵押金的两倍。”该合同特别约定条款约定：“2、货损、货差：如发生货物破损，与发货站及时通报后做好记录，描述状况，责任划分后，属于乙方下车责任，由乙方负责赔偿；由于装车、运输问题造成的货损，当班司机签字确认，返回发货方，结算时，在运费收入中扣除。3、折价：原则上不准折价，如果特殊情况需要折价的，跟发货站联系统一后，做好记录，折价金额在运费总额中扣除。”该合同补充协议约定：“3、运单上开货的和大宗或单件超重货物，甲方物流大车送货，如不能送货，由乙方请车送货，费用由甲方承担。”合同签订后，张建华与金典物流公司开始各自履行合同义务。 2019年4月1日，五志联盟公司（甲方）与张建华（乙方）、金典物流公司（丙方）签订《五志联盟巴东线路承包合同》，约定：“乙方属于金典物流公司宜昌至巴东线路的线路经理、实际承包人，现因金典物流公司与欣欣祥宇物流、佳源物流、中晟物流、寅虎物流合并并组建了五志联盟公司，承运恩施州所有线路的货物，为保证乙方和金典物流公司的合同延续性达成如下合同：一、甲方、乙方、丙方同意：由甲方、乙方继续履行乙方与丙方签订的宜昌至巴东线路合同，本协议签订前丙方对乙方应享有的权利和应承担的义务在协议签订后由甲方享有和承担。二、为简化程序和保证合同延续性，甲乙双方均同意乙方与原金典物流公司签订的线路承包合同的所有条款。” 2019年2月25日，五志联盟公司、金典物流公司、张建华对双方过往的经济往来进行了对账，对账单显示截止2019年1月31日，张建华共差欠各项费用合计615787.175元。张建华在对账单上签字。 庭审中，张建华与金典物流公司明确其合作模式为：宜昌到巴东县城站点初期是金典物流公司留存营业收入30%，金典物流公司承担宜昌这边的所有费用即物流园中的费用，包括房租、工人工资等，剩余归张建华，武汉到巴东县有50%是武汉到宜昌的，故武汉到巴东县中扣除武汉到宜昌的营业收入的50%，剩余50%是宜昌到巴东县的营业收入，这其中的70%归张建华。出了物流园后的所有费用都应由张建华负担。该合同执行到18年5月31日。2018年6月1日开始，宜昌的所有费用以及离开物流园的所有费用均由张建华承担，第三人仅收取营业收入的10%的财务管理费、系统使用费以及平台各项服务费用，剩余的90%均归张建华所有。 庭审中，经五志联盟公司、金典物流公司、张建华三方核对，一致确认：在金典物流公司与张建华合作过程中，有运送百事可乐及徐福记所产生的运费98207.12元（截止2020年1月3日），运输过程中所发生的货损、货差费用82388元（系有金典物流公司片区负责人曾波签字确认的部分）以及电话费2800元，以上费用合计均应由五志联盟公司负担。 本院认为，五志联盟公司、张建华、金典物流公司之间签订的《金典物流巴东线路承包合同》、《五志联盟巴东线路承包合同》不违反法律规定，系有效合同。本案应定性为合同纠纷。本案争议的焦点为：张建华所提出的部分金额是否应当扣减？张建华是否应承担的违约责任？ 一.张建华在2019年2月25日的总对账单上签字确认。故本院对该对账单予以认可。该对账单载明张建华尚欠各项费用615787.175元未支付，以此为基础，庭审中张建华与金典物流公司、五志联盟公司再次核对账目，明确应扣除电话费、超吨费、货损货差等费用合计183395.12元，本院亦予以确认。对于张建华所主张扣除的少价费用，因并无金典物流公司、五志联盟公司工作人员签字确认，亦无经营系统确认，缺乏证据予以支持，且少价为价格打折，合同并未约定张建华拥有单独决定打折的权利，故对于张建华的这一主张，本院不予采纳。对于张建华所主张的货损货差等其他费用，根据张建华与金典物流公司的交易习惯，张建华的货损货差应由片区负责人曾波签字确认，而上述有争议的货损货差费用无金典物流公司员工签字确认，张建华亦无证据证明上述货损货差实际发生并应由金典物流公司负担，故本院对于张建华的这一主张不予支持。对于2016年以前所欠的6637元欠款，该欠款虽然发生在张建华与金典物流公司签订合同以前，但该欠款写入对账单并有张建华签字确认，双方亦无新的对账单否认该笔欠款，故本院对该笔欠款予以确认。现三方签订新的《五志联盟巴东线路承包合同》，金典物流公司对张建华所享有的债权已由五志联盟公司享有，故张建华应向五志联盟公司支付各项欠款合计432392.06元（615787.175元-183395.12元）。 二.对于张建华是否承担违约责任的问题，五志联盟公司所提供的证据仅能证明巴东线路存在库存率过高等问题，但并不能证明上述问题系因张建华违约导致，因张建华与金典物流公司长期合作，经济往来频繁，库存率的问题系因张建华故意违约导致还是因客观原因造成，需要五志联盟公司进一步举证证明，仅凭现有证据，五志联盟公司无法达到其证明目的。五志联盟公司、金典物流公司与张建华于2019年2月25日进行对账，虽然对账数额并不准确，但不妨碍张建华先行就无争议的部分向五志联盟公司履行支付义务，而张建华至今未付款，应承担逾期付款违约责任。因合同约定金典物流公司和张建华每月10号核对上月账、物，可以得知张建华与金典物流公司应为按月付款，故自2019年3月10日起，张建华应承担逾期付款违约责任，合同所约定的不低于风险抵押金两倍的违约责任系针对违反合同内容，单方终止合同的根本违约责任，不适用于张建华的逾期付款违约责任，依据《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》之规定，本院参照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（2019年8月20日前按照同期同类贷款利率计算）计算其逾期付款违约金。故张建华应当以432392.06元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（2019年8月20日前按照同期同类贷款利率计算）向五志联盟公司支付逾期付款违约金直至张建华全部付清上述432392.06元之日止（违约金总额不得超过100000元）。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告张建华于本判决书生效之日起十日内向原告湖北五志联盟物流有限责任公司支付欠款合计432392.06元； 二、被告张建华于本判决书生效之日起十日内以432392.06元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（2019年8月20日前按照同期同类贷款利率计算）向湖北五志联盟物流有限责任公司支付自2019年3月10日起至张建华全部付清上述432392.06元之日止的逾期付款违约金（总额不得超过100000元）； 三、驳回原告湖北五志联盟物流有限责任公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5479元（已减半收取），由被告张建华负担3847.36元，由原告湖北五志联盟物流有限责任公司负担1631.64元。保全费4070元，由被告张建华负担。 如果不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提交上诉状副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。 审判员  冯昊 二〇二〇年九月四日 书记员  吴鹏