宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2020）宁0104民初651号原告：张淑香，女，1974年5月3日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：庞万龙，宁夏大远律师事务所律师。被告：郝宝玉，女，1973年12月12日出生，汉族，宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司董事长，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：沈飞，男，住宁夏回族自治区永宁县，宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司推荐。被告：宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司，住所地宁夏回族自治区石嘴山市工业园区法定代表人：郝宝玉，该公司董事长。委托诉讼代理人：沈飞，男，该公司董事长助理。被告：吴志玲，女，1973年7月23日出生，汉族，宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司董事，住宁夏回族自治区石嘴山市惠农区（未到庭，以上信息由原告提供）。被告：郝玉霞，女，1976年4月13日出生，汉族，宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司办公室主任，住宁夏回族自治区贺兰县。被告：罗维奇，男，1964年8月4日出生，汉族，国家税务局石嘴山市税务局干部，住宁夏回族自治区银川市兴庆区（未到庭，以上信息由原告提供）。原告张淑香与被告郝宝玉、宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司（以下简称亘峰嘉能公司）、吴志玲、郝玉霞、罗维奇民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，原告申请财产保全，本院依法保全被告名下相应财产并由审判员任涛适用普通程序于2020年4月20日公开开庭独任审理了本案。原告张淑香的委托诉讼代理人庞万龙、被告郝宝玉及亘峰嘉能公司共同的委托诉讼代理人沈飞、被告郝玉霞到庭参加诉讼，被告吴志玲、罗维奇经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。张淑香向本院提出诉讼请求：1.判令被告郝宝玉偿还原告借款200万元并支付相应利息至借款实际清偿之日止（2019年7月15日之前利息183220元，之后按月利率20‰计算）；2.判令被告郝宝玉按每日5‰向原告支付自2019年12月1日起至实际清偿借款之日的违约金；3.被告亘峰嘉能公司、吴志玲、郝玉霞、罗维奇对上述债务承担连带清偿责任；4.诉讼费由被告承担。事实与理由：被告郝宝玉与罗维奇系夫妻，郝宝玉系亘峰嘉能公司法定代表人，其与郝玉霞均为亘峰嘉能公司股东，吴志玲系亘峰嘉能公司董事。2015年1月15日，郝宝玉以公司周转为由向原告借款200万元，期限六个月，月利率20‰，后被告未予返还。2019年7月15日，被告确认除200万元借款本金外，下欠利息70万元，双方签订借款合同，约定借款金额200万元，期限自2019年7月16日起至2019年11月30日。2019年7月19日，亘峰嘉能公司、吴志玲、郝玉霞、罗维奇与原告签订《贷款担保合同》，约定由以上四被告为郝宝玉向原告的借款本息、违约金提供连带责任保证担保。现还款期限已过，被告仅支付了部分利息，余款至今未付，为此，原告诉至法院。郝宝玉、亘峰嘉能公司辩称，原告诉讼请求不能成立，借款合同系实践性合同，被告未收到原告的200万元借款，故借款合同未生效。郝玉霞辩称，我同意郝宝玉和亘峰嘉能公司的抗辩意见。吴志玲、罗维奇未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的借款合同、借条、个人业务委托书、债务人还款承诺书、收据、贷款担保合同。被告郝宝玉、亘峰嘉能公司对证据的真实性认可，但认为仅收到借款188万元。经审查，该组证据系当事人真实意思表示，予以采信，至于实际收到借款是否与合同约定及借条记载一致，应由被告举证推翻以上证据。2.郝宝玉提交的宁夏银行客户回单、农业银行业务凭证、石嘴山市惠农区农村信用合作联社新村信用社交易明细（不包括2016年9月7日转账42万元）、建行石嘴山市惠农支行银行交易明细、建行阅海万家支行个人活期账户交易明细、农业银行网上银行电子回单。以上证据原告认可，故予以采信，关于还款性质，涉及法律适用问题，后文论述。郝宝玉提交的2016年9月7日其向原告转账42万元的石嘴山市惠农区农村信用合作联社新村信用社交易明细。该证据能够证明该笔转账的事实，原告称该笔转账系被告向原告支付的购车款，为此原告提交了购车协议。以上42万元如何认定，涉及法律适用，后文论述。3.原告提交的购车协议、机动车销售统一发票、个人账户明细查询单。经审查，以上证据能够证明当事人之间的车辆买卖合同关系，关于郝宝玉所付款如何认定，后文论述。4.原告提交的增值税发票。该证据能够与其它证据互相印证，予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年1月15日，郝宝玉向原告借款，双方签订借款合同，约定：借款金额200万元用于公司煤碳周转，期限自2015年1月15日起至2015年7月15日止，月利率2%。当天原告向郝宝玉转账188万元，现金支付12万元，郝宝玉出具借条确认收到200万元，载明“今借张淑香现金200万元整用于公司周转，借款期限六个月”。后被告陆续向原告还款166万元：2015年4月15日12万元（吴志玲账户转账）、2015年7月21日12万元（吴志玲账户转账）、2015年10月26日12万元、2016年12月13日24万元（郝宝玉账户转账）、2017年3月24日24万元（郝宝玉账户转账）、2017年9月27日24万元（郝宝玉账户转账）、2018年2月6日12万元（郝宝玉账户转账）、2018年9月26日26万元（郝宝玉账户转账）、2019年7月13日20万元（郝宝玉账户转账）。2019年7月15日，原告与郝宝玉重新签订借款合同，再次确认借款金额200万元，用于亘峰嘉能公司生产经营周转，借款期限重新约定为自2019年7月16日起至2019年11月30日止，如不按期如数还本付息，逾期部分按每天5‰支付违约金。该合同中“月利率2%”用笔划去。同日，郝宝玉、亘峰嘉能公司向原告出具《债务人还款承诺书》一份，载明：“本人于2015年1月15日向张淑香借款200万元整，截至2019年7月15日一直没有偿还债权人本金200万元、利息70万元整。2019年4月11日，债权人向宁夏石嘴山市惠农区滨河人民法庭提起民事诉讼及诉讼保全申请，惠农区法院执行局冻结了为本人提供担保的亘峰嘉能公司名下的2个银行账户，由此给本人及担保人带来了经营上的困境。在本人多次恳请和沟通下，债权人同意在满足承诺条件的基础上撤销诉讼和保全，在此，本人郑重承诺：……根据借款协议约定，本人必须支付债权人在法律允许范围内的利息并履行个人所得税代扣义务，债权人无需承担相关税金；本人承诺在5日内支付债权人以前未支付的部分利息20万元整后请求债权人撤诉，撤诉后法院在解封亘峰嘉能公司名下账户资金30万元直接汇入债权人指定收款单位宁夏普润建筑工程有限公司相应账户，本人愿意承担债权人已支付的诉讼费及保全费18220元……”。当天郝宝玉作为借款人，亘峰嘉能公司、吴志玲、郝玉霞、罗维奇作为担保人共同向原告出具借条一张，载明：“今借到张淑香现金人民币200万元整，用于亘峰嘉能公司周转经营，借款期限2019.7.15-2019.11.30”。2019年7月19日，原告作为债权人，吴志玲、郝玉霞、罗维奇、亘峰嘉能公司作为担保人，共同签订《贷款担保合同》，约定：各担保人自愿为郝宝玉向原告借款200万元及利息、违约金、损失赔偿金和实现债权的费用提供连带责任保证担保，保证期间为主合同项下的借款期限届满次日起两年。之后被告向原告还款情况如下：2019年8月1日33.5万元（亘峰嘉能公司转账至宁夏普润建筑工程有限公司，包含增值税9757.27元）、2019年9月27日10万元（亘峰嘉能公司转账至宁夏普润建筑工程有限公司）、2019年11月1日10万元（亘峰嘉能公司转账至宁夏普润建筑工程有限公司）。另查明，原告（甲方）与郝宝玉、亘峰嘉能公司（乙方）于2015年11月21日签订《购车协议》，约定乙方于2014年10月11日购得甲方奥迪牌小型轿车一辆，购车款42万元、保险金7000元，自协议签订日预付7000元保险金，剩余42万元转籍过户后支付。郝宝玉在购车协议下方书写：“注：42万元余款三个月之内全额付清”。后郝宝玉于2015年12月1日向原告支付7000元保险金，于2016年9月7日支付购车款42万元。本院认为，原、被告之间的保证担保借款合同真实、合法、有效。虽然原告提供的转账凭证仅向郝宝玉转账188万元，但被告嗣后以借条、还款承诺书等多种形式反复确认借款金额为200万元，故原告关于以现金交付12万元的陈述应予采信。已偿还的款项，双方未作明确约定，依照法律规定应优先抵充利息，合同约定月利率2%，即年利率24%，自2015年1月15日至2019年7月15日共54个月被告应支付利息216万元（200万元×2%×54），双方签订《债务人还款承诺书》确认截止当天欠利息70万元，加之前被告还款166万元共计236万元，超过了合同约定，故截止当天欠利息数额应调整为50万元。2019年8月1日33.5万元其中包含被告承诺承担的原告之前起诉产生的诉讼费及保全费18220元，双方约定债权人无需承担相关税金，故增值税9757.27元亦不能抵销借款及利息，故当天所还款应为307022.73元；另外2019年9月27日还款10万元、2019年11月1日还款10万元，抵充前述拖欠的利息50万元后剩余7022.73元，因2019年7月15日双方签订的《借款合同》将“月利率2%”用笔划掉，应理解为不支付利息，故以上7022.73元应抵充等额借款本金，故借款减少为1992977.27元。因借款期限已于2019年11月30日届满，故郝宝玉应向原告偿还借款1992977.27元，郝宝玉未按约定清偿债务，应承担相应的违约责任。合同约定按每日5‰支付违约金，相当于每年182.5%，违反了民间借贷违约金、逾期利息或其他费用总计不得超过年利率24%的规定，故超过部分不予支持，郝宝玉应按每年24%的标准向原告支付违约金。被告吴志玲、郝玉霞、罗维奇、亘峰嘉能公司与原告约定对郝宝玉的上述债务提供连带责任保证担保，现原告在保证期间内提起诉讼，故吴志玲、郝玉霞、罗维奇、亘峰嘉能公司应对郝宝玉的债务承担连带清偿责任，承担连带责任后可在代偿范围内向郝宝玉追偿。关于郝宝玉于2015年12月1日向原告支付7000元、于2016年9月7日支付42万元，原告提交了双方2015年11月21日签订的《购车协议》，该协议落款处郝宝玉签名处并未注明亘峰嘉能公司法定代表人身份，故签名行为不宜认定为履行亘峰嘉能公司法定代表人职务行为，该购车协议的乙方应认定为郝宝玉与亘峰嘉能公司，至于所购车辆所有权的归属系郝宝玉与亘峰嘉能公司之间的法律关系，不影响其合同主体的地位，故以上42.7万元系其支付的购车价款及保险金，不得抵销本案借款。被告吴志玲、罗维奇经本院依法传唤无正当理由未到庭应诉，视为放弃了相应的诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告郝宝玉于本判决生效之日起七日内向原告张淑香偿还借款1992977.27元并按每年24%的标准支付自2019年12月1日起至本判决确定的还款之日止的违约金；二、被告宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司、吴志玲、郝玉霞、罗维奇对被告郝宝玉的上述债务承担连带清偿责任，承担连带责任后可在代偿范围内向被告郝宝玉追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25832元，财产保全费5000元，共计30832元，由原告张淑香负担5004元，被告郝宝玉、宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司、吴志玲、郝玉霞、罗维奇负担25828元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 任 涛 二〇二〇年六月二十九日法官助理 莫芫清书记员 金 娟 附：相关裁判依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境。4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施。5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。