湖南省株洲市渌口区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)湘0221民初11号 原告：芦淞区宏利石材加工经营部，住所地:湖南省株洲市芦淞区太子路与坚固路交汇处蓝海家居建材物流中心******门面。 经营者：陈秀梅，女，1987年10月15日出生，汉族，福建省福清市人，个体工商户，户籍地：福建省福清市。 被告：王美祥，男，1976年12月11日出生，汉族，安徽省合肥市蜀山区人，户籍地：安徽省合肥市蜀山区。 原告芦淞区宏利石材加工经营部与被告王美祥买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用普通程序，于2020年6月28日公开开庭进行了审理。原告芦淞区宏利石材加工经营部的经营者陈秀梅到庭参加诉讼，被告王美祥下落不明，经本院公告送达开庭传票无正当理由没有到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告芦淞区宏利石材加工经营部向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决被告王美祥向原告芦淞区宏利石材加工经营部支付货款265558元；2、请求人民法院判决被告王美祥向原告芦淞区宏利石材加工经营部支付违约金10000元。事实与理由：2018年3月22日，原、被告签订了石材供货协议书，被告将石材用于其所承包的工地（渌口区紫涵湖售楼部）做装修使用。协议约定原告供货货款累计达100000元，被告必须向原告一次性支付已供货货物货款的80%，后续原告供货货款及之前被告欠款总和累计达100000元，被告须再次向原告一次性支付已供货物货款的80%，以此类推，直至供货完结。被告需在原告供货完结后5日内结清余款，如果被告违约，原告可以终止合同，定金不予退还。 原告芦淞区宏利石材加工经营部所供应石材均由被告及其班组验收签收并使用，均有签收凭据及施工现场实物为证。现被告已经欠款265558元，欠款时间已经达一年以上。 被告屡次违约，不仅拖欠货款，还口头以不支付货款相要挟威逼原告芦淞区宏利石材加工经营部供货。甚至写下承诺书承诺付款，引诱原告芦淞区宏利石材加工经营部供货。但约定时间到期仍不遵守承诺。原告芦淞区宏利石材加工经营部屡次电话联系被告，被告屡次推脱，拒接电话，以至于无法联系，无法进行结算。为维护原告芦淞区宏利石材加工经营部的合法权益，现依法提起诉讼。庭审期间，原告将诉讼请求：“请求人民法院判决被告王美祥向原告芦淞区宏利石材加工经营部支付违约金10000元。”变更为“原告芦淞区宏利石材加工经营部不予返还被告王美祥定金30000元，同意将定金抵扣货款。” 原告芦淞区宏利石材加工经营部为支持自己的诉讼主张，向本院提交了如下证据: 1、原告芦淞区宏利石材加工经营部营业执照、负责人身份证明、身份证、被告王美祥身份证复印件，拟证明原、被告主体资格； 2、收款记录，拟证明被告王美祥支付原告芦淞区宏利石材加工经营部定金、货款，原告芦淞区宏利石材加工经营部记录自认事实； 3、结算单，拟证明被告王美祥欠货款事实； 4、承诺书，拟证明被告王美祥向原告芦淞区宏利石材加工经营部承诺在2018年5月9日前支付90000元货款。如拖延，则支付违约金10000元的事实； 5、协议书，拟证明原告芦淞区宏利石材加工经营部、被告王美祥共同协议，被告王美祥向原告芦淞区宏利石材加工经营部订购石材，协议约定了订购石材产品品名、数量、单价、货物运送方式、装货、卸货费用承担、面积计算、供货期限、色差控制、付款方式（包括定金交付内容）等事实； 6、送货签收单，拟证明被告王美祥收到原告芦淞区宏利石材加工经营部供应的石材事实。 被告王美祥没有提交答辩意见及证据。 被告王美祥经本院公告送达开庭传票，无正当理由没有到庭参加诉讼，视为放弃对原告证据提出异议的权利。对原告提交的证据1、2、4、5、6，本院经审查认为，符合证据属性，本院予以采信；对证据3，此结算单，系原告单方制作，没有被告王美祥签字确认，不具有真实性，本院不予确认该证据的证明效力。 本院经审理认定事实如下：2018年3月22日，原告芦淞区宏利石材加工经营部（乙方）与被告王美祥（甲方）签订了石材供货协议书。协议约定：1、原告芦淞区宏利石材加工经营部向被告提供订购的玛雅灰约800平米、单价350元／平米，紫金花约300平米、单价180元／平米，山水画约200平米、单价320元／平米、古木纹约100平米、单价220元／平米、蓝晶沙约800平米、单价330元／平米、梦巴黎约300平米、单价480元／平米、随州白麻约300平米、单价120元／平米、黄金麻（光面）约300平米、单价170元／平米、黄金麻（荔枝面）约300平米、单价180元／平米等石材，备注：允许粘接、修补、存在一定色差、允许厚度和样品误差3毫米；2、乙方须按甲方以上要求供应石材。石材规格、材质与甲方所提供的的样品相符，颜色、纹理大致一样。允许存在色差。甲方下料规格应与乙方协商，应尽量减少损耗；3、乙方负责货物到工地的运输费用，甲方负责卸货及卸货费用；4、其他费用：倒边8元/米，石材防护18元/平米，贴膜8元/平米，背条8元/米，正面贴加固条8元/米，磨方形、圆形双边18元/米，其他异形边价格另计；5、面积计算方式：按照乙方出货清单及规格计算。1号--6号石材按实际面积实算实收，花岗岩类长度按实际计算，宽度小于30厘米按30厘米计算，30厘米至60厘米按照60厘米计算，其他规格按10厘米进尺；6、供货期限：甲方下单之日起，15日内，货到工地。逾期按照每日300元处罚，罚款不超过5000元；7、色差控制：色差与甲方所提供的样板相似度达到90%。厚度控制：2.5厘米干挂石材厚度不低于2.2厘米；8、付款方式：甲方一次性向乙方交定金3万元。乙方供货货款累计达100000元，甲方须向乙方一次性支付已供货款的80%。后续供货货款及之前欠债累计达100000元，甲方须再次向乙方一次性支付货款的80%。以此类推，直到供货完结。甲方需在乙方供货完结后5日内结清余款如果甲方违约，乙方可以终止合同，定金不予退还；9、未尽事宜，双方另行商定；10、如甲方需要开税票，乙方可以提供3%的税金专用发票，乙方收取甲方全部货款及税金后开票。附加条款：乙方负责货物卸到地面的费用，工艺要求：大板需做6面防护，正面贴膜，加2-3根条。合同签订后，被告王美祥向原告芦淞区宏利石材加工经营部支付定金30000元。 被告王美祥在2018年4月至8月期间，依据合同向原告芦淞区宏利石材加工经营部进行下单。原告芦淞区宏利石材加工经营部接单后，对订购石材进行加工，然后采用紫涵湖送货单的形式，将已加工好的石材送至被告王美祥所在项目工地。被告王美祥本人及工地人员肖昌甜、徐业明等人在送货单上签字确认。2018年5月上旬，原告芦淞区宏利石材加工经营部经营者陈秀梅与被告王美祥互相作出承诺：本人承诺紫涵湖营销中心地面已下单尺寸的石材在2018年5月9日全部供到位，如有拖延，自愿罚款壹万元整。古木纹可延长到5月11日，甲方（被告王美祥）应在5月9号之前支付玖万元货款。如有拖延，甲方应向我方支付违约金壹万元整。注：地面：地面石材指玛雅灰纹。原告芦淞区宏利石材加工经营部经营者陈秀梅与被告王美祥签字确认。甲方担保人王**在承诺书作出保证：甲方玖万元货款在货到现场3个工作日内结清。 被告王美祥在2018年4月20日至5月18日期间，采用现金或刷卡方式向原告芦淞区宏利石材加工经营部累计共支付货款200000元。经核算，被告王美祥尚有295558.276元的石材款未支付。原告芦淞区宏利石材加工经营部同意将货款按295558元确认。原告芦淞区宏利石材加工经营部同意将不予退还的定金抵扣货款，不违反法律的禁止性规定，本院予以确认。被告王美祥实际欠付原告芦淞区宏利石材加工经营部材料款265558元。 在本案审理期间，经本院释明，原告芦淞区宏利石材加工经营部放弃对担保人王**的起诉。 原告芦淞区宏利石材加工经营部陈述，被告王美祥以崇鹰（上海）建设发展有限公司的名义承包涉案工程。经本院释明，原告芦淞区宏利石材加工经营部放弃对崇鹰（上海）建设发展有限公司的起诉。 本院认为：本案结案案由为承揽合同纠纷，立案案由为买卖合同纠纷不妥，应予纠正。原、被告共同协商签订的合同没有违反法律、行政法规的禁止性规定，依法成立有效，受法律保护。经核算，被告王美祥尚欠原告芦淞区宏利石材加工经营部货款295558.276元，没有按期支付，应承担违约责任。原告芦淞区宏利石材加工经营部收受被告王美祥交付的定金，属于履约定金，具有保证合同履约的性质，收受定金数额没有超过主合同标的额的百分之二十的法律禁止性规定，合法有效。被告王美祥违反约定，没有及时支付全部货款，原告芦淞区宏利石材加工经营部收受被告王美祥交付的定金，可不予退还。原告芦淞区宏利石材加工经营部同意将不予退还的定金抵扣货款，不违反法律的禁止性规定，本院予以确认。被告王美祥实际欠付原告芦淞区宏利石材加工经营部材料款265558元。原告芦淞区宏利石材加工经营部放弃对担保人王**、对被告王美祥挂靠公司的起诉，系对法律权利的处分。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十六条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十条、第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下： 一、由被告王美祥在判决书生效后十五日内支付原告芦淞区宏利石材加工经营部材料款295558元，扣除抵扣的定金30000元，实际还应支付材料款265558元； 二、原告芦淞区宏利石材加工经营部收受被告王美祥的定金30000元，不予退还。 如被告未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费5433.37元，公告费560元，合计5993.37元，由被告王美祥全部负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向株洲市中级人民法院交纳案件受理费。直接向华融湘江银行长沙分行驻株洲市中级人民法院收费点交纳；汇款或转账的，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号8101××××0181。逾期未交纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。 审 判 长  唐以红 人民陪审员  曾宪文 人民陪审员  文 淼 二〇二〇年六月二十八日 书 记 员  胡姣姣 附本案相关法律： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 《中华人民共和国担保法》 第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 第九十条定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。 第九十一条定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。