广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初6241号原告：关坤明，男，1983年7月10日出生，汉族，住广东省佛山市南海区***************，公民身份号码440************139。委托诉讼代理人：张文煜，广东实德（佛山）律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘艳芬，广东实德（佛山）律师事务所实习律师。被告：广东博钰整体装修工程有限公司，住所广东省佛山市禅城区***************之一（住所申报），统一社会信用代码91440604MA4WGDWT75。法定代表人：杨某1。委托诉讼代理人：黄秋明，广东凯成律师事务所律师。原告关坤明诉被告广东博钰整体装修工程有限公司（以下简称博钰公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月16日受理后，适用简易程序于2020年6月11日公开开庭进行了审理，原告关坤明及其委托诉讼代理人张文煜和潘艳芬，被告博钰公司的委托诉讼代理人黄秋明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告关坤明向本院提出诉讼请求：1.被告博钰公司返还剩余借资款本金308300元，并支付以实际借资款为本金从2018年8月22日起至实际清偿之日按每月2%的标准计付的利息（暂计至2020年2月23日的利息为130745.80元，2020年2月24日起至实际清偿日止的利息另行计算）；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告自2018年初建立合作关系。被告拟承接佛山市智联房地产开发有限公司（以下简称智联房地产公司）的智联电商海购中心的智联电商采购中心1号楼6-20层标准层公共部分装修工程（以下简称智联工程），因智联工程需要垫资，故被告与原告、招铭标及连东生达成协议并于2018年8月18日签订《工程施工项目合作协议书》（以下简称《协议书》），约定被告以自己名义承包智联工程，并由原告、招铭标及连东生向被告出借智联工程垫支款。根据《协议书》第一条第四款第1项约定：智联工程初步估算需要垫支460万元，甲方（招铭标）借资四分之三，即345万元，乙方（连东生）和丙方（原告）借资四分之一，即115万元；第一条第四款第2项约定：借资时间：①2018年8月21日前460万×40%=184万元按比例借资到位，甲方（招铭标）借资138万元，乙方（连东生）借资26万元，丙方（原告）借资20万元。②2018年9月21日前460万×40%=184万元按比例借资到位，甲方（招铭标）借资138万元，乙方（连东生）借资26万元，丙方（原告）借资20万元。③2018年10月21日前460万×20%=92万元按比例借资到位，甲方（招铭标）借资69万元，乙方（连东生）借资13万元，丙方（原告）借资10万元；第一条第四款第3项约定：各人借资金额收取利息，月息为2%，利息收取时间为佛山市智联房地产开发有限公司第一期工程款到位时支付，按实际发生月实计，超过一天仍算一个月。各人借资本金在第一期工程款到位时退回。第一条第四款第4项约定：后续用款及佛山市智联房地产开发有限公司工程款不及时到位，需垫资时应由各方借资共同承担。《协议书》签订后，原告依约根据智联工程施工需要实际向被告支付借资款合共625000元。根据《协议书》约定，当智联房地产公司支付第一期工程款时，被告应向原告退回全部的借资款及利息。现智联工程已完工，被告已收取全部的工程款，但截止至原告起诉之日，被告仅向原告返还部分借资本金316700元，至今尚欠借资本金308300元及相应的利息未返还。经原告多次催促，被告仍未向原告支付上述款项，被告逾期返还借资款及支付利息的行为已违反合同约定，故原告有权要求被告返还剩余借资款本金308300元，并支付以实际借资款为本金从2018年8月22日起至实际清偿之日止按每月2%的标准计付的利息。综上所述，被告逾期返还借资款及逾期支付利息的行为已严重损害原告的合法权益，为维护原告合法权益，原告起诉至贵院，请判如所请。被告博钰公司辩称：一、原告与案外人招铭标、连东生合伙承包智联电商采购中心1号楼6-20层标准层公共部分装修项目，三方形成合伙关系。2018年8月18日，原告（丙方）与案外人招铭标（甲方）、连东生（乙方）签订《工程施工项目合作协议书》，约定三方合作承包智联电商采购中心1号楼6-20层标准层公共部分装修项目的施工任务，对外以博钰公司名义出现。协议第一条约定：工程造价暂定699万元，具体以项目实际结算为准。智联工程初步估算需要垫支460万元，甲方借资四分之三即345万元，乙方和丙方（原告）借资四分之一即115万元。借资时间：2018年8月21日前丙方（原告）借资20万元，2018年10月21日前丙方（原告）借资10万元。后续用款需垫资时应由各方借资共同承担。协议第二条约定：丙方（原告）参与合作项目的日常管理；协调各单位的检查验收工作，编写工程技术资料；协调与工程建设单位的关系。负责工程款的结算、支付管理工作。各方保证工程款专款专用，本工程设立专用账户，合作项目的一切财务收入、支出均需经甲乙丙方同意方可支出与进账。第三条约定：丙方（原告）按纯利的35%收取报酬。从以上各方约定可见，原告与案外人招铭标、连东生各自提供资金、合伙承包经营工程项目、共负盈亏，三方形成合伙关系。最高人民法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》（法[经]发[1990]27号）第四条第（一）项规定：联营合同中的保底条款，通常是指联营乙方虽向联营体投资，并参与共同经营，分享联营的盈利，但不承担联营的亏损责任，在联营体亏损时，仍要收回其出资和收取固定利润的条款。保底条款违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益，因此，应当确认无效。联营企业发生亏损的，联营一方依保底条款收取的固定利润，应当如数退出，用于补偿联营的亏损，如无亏损，或补偿后仍有剩余的，剩余部分可作为联营的盈余，由双方重新商定合理分配或按联营各方的投资比例重新分配。《工程项目合作协议书》约定各人按借资金额收回本金、利息，属于上述规定中的合伙经营中的保底条款，应属无效。需要说明的是，我公司并没有在《工程施工项目合作协议书》签字盖章，不是合同当事方，我司也没有参与出资。二、原告与我司不存在民间借贷关系，原告的诉讼请求没有事实和法律依据。2018年8月30日，原告、招铭标、连东生以博钰公司名义与佛山市智联房地产开发有限公司签订《装修工程承包合同》，承包智联电商采购中心1号楼6-20层标准层公共部分装修工程，原告以合伙人身份全程参与了项目的经营管理。根据上述《工程施工项目合作协议书》约定，该工程需要垫支460万元，全部由原告、招铭标、连东生承担。原告实际出资62.5万元，案外人招铭标实际出资325万元，连东生实际出资53万元。以上各方出资均由原告、招铭标、连东生共同支配，全部用于工程项目支出，各项开支均经过原告、招铭标、连东生的同意。综上，原告在本案中主张308300元本金并非借款，而是其对上述合伙项目的出资，原告与博钰公司并不存在民间借贷关系，原告以民间借贷纠纷起诉博钰公司，没有事实和法律依据。诉讼中，原告关坤明提供了以下证据材料：1、原告身份证（复印件1份）、被告企业信用信息公示报告（打印件1份），用以证明原告、被告的诉讼主体资格。2、工程施工项目合作协议书（原件1份），用以证明原被告双方的借款关系及协议对双方权利义务的约定情况。3、收款收据（原件7张）、银行转账凭证（复印件7张）、微信转账记录截图（复印件1页），用以证明原告共向被告出借款项合共625000元。4、NO.0122794收款收据（原件1份）、银行转账凭证（复印件4页），用以证明被告向原告返还部分借资本金316700元。5、2019年1月24日银行交易电子凭证、2019年1月29日银行交易电子凭证、2019年8月28日银行交易电子凭证、工程结算情况联系函、请款函（复印件各1份），用以证明智联房地产公司已分期将工程款支付给博钰公司，截至2019年7月15日，博钰公司累计收取工程款400万元，根据《工程施工项目合作协议书》第一条第3项“各人借资本金在第一期工程款到位时退回”的约定，现博钰公司早已收到第一期工程款，关坤明要求博钰公司返回借款本金的条件已满足，被告应依约将借款本金返还给原告，并按约定支付利息。6、原告尾号为2719的农业银行账号流水、原告尾号为2754的建设银行交易明细（原件各1份），用以证明原被告之间的款项往来情况。经质证，被告博钰公司对证据1无异议。对证据2真实性无异议，对关联性有异议，该协议是合作协议，并非借款协议，被告没有在协议书上盖章，对被告没有法律效力。对证据3转账凭证有异议，该款项并非转账给被告。对证据4真实性无异议，关联性有异议，该资金并非借支，是原告的出资，是原告自行支配和使用，全部用于广佛智城的工程项目。证据5，对收到400万的事实无异议，但对关联性有异议，协议约定只是三方的内部协议，被告并不认可。对证据6真实性无异议，但是与被告无关，没有转账到被告账户。诉讼中，被告博钰公司提供了以下证据材料：1、装修工程承包合同（原件1份），用以证明原告、招铭标、连东生以博钰公司名义与智联房地产公司签订《装修工程承包合同》；2、收款收据（原件1套）、转账凭证（原件1套），用以证明合伙人出资情况，原告实际出资62.5万元，招铭标实际出资325万元，连东生实际出资53万元，共计440.5万元；3、支出凭证（原件1套），用以证明工程支出情况，各项支出合计5463532.74元（未计税金），原告、招铭标、连东生出资尚不够工程支出；4、《材料款、工人款统计表》（原件1份），用以证明原告确认案涉工程款截至2019年1月31日5250592.5元。经质证，原告关坤明认为证据1真实性、合法性由法院核实，对证据关联性、证明内容有异议，装修工程承包合同的签订主体是博钰公司和佛山市智联房地产开发有限公司，与原告无关，且原告只是按照协议向被告出借借款，至于被告是否签订和如何签订合同，原告没有表决权，原告也没有代表被告签订该装修工程承包合同，原告认为该证据与本案无关。对证据2连东生、招铭标的收款收据、转账凭证由法院核实，对原告的收款收据、转账凭证无异议，但证明内容有异议，被告出具的收款收据、转账凭证均表明原告、连东生、招铭标所支付的是借款而非出资款。证据3，由原告签名的支出凭证真实性、合法性无异议，没有原告签名的支出凭证三性由法院核实。原告对该证据关联性及证明内容有异议，本案是民间借贷纠纷，工程施工项目合作协议并未要求原告根据该工程的实际支付费用来出借款项，而且在原告出借625000元后被告也未与原告协商继续出借的事宜，且上述支出凭证仅证明了智联工程的支出情况，跟原被告之间的民间借贷关系没有关联性，故该证据与本案无关；对证据4的真实性、合法性无异议，但对关联性、证明内容有异议，原告认为该证据只证明了智联项目的总支出费用，与本案无关。经审查，本院对原、被告提供的证据真实性均予以确认。结合当事人的陈述及举证，本院认定以下事实：2018年8月18日，招铭标（甲方）、连东生（乙方）、关坤明（丙方）签订了《工程施工项目合作协议书》，协议书中还将广东博钰整体装修工程有限公司列为丁方，约定：甲乙丙丁四方决定合作承包智联电商采购中心1号楼6-20层标准层公共部分装修工程项目新的施工任务，为明确双方的权利和义务，双方达成以下协议，以资共同遵守；甲乙丙丁四方合作承包的项目对外以广东博钰整体装修工程有限公司的名义出现；合作期限至合作施工的项目完工，各方结算完毕为止；工程初步估算需要垫支460万元，甲方借资四分之三即345万元，乙方和丙方借资四分之一即115万元，各人按借资金额收取利息，月息为2%，利息收取时间为佛山市智联房地产开发有限公司第一期工程款到位时支付，按实际发生月实计，超过一天仍算一个月，各人借资本金在第一期工程款到位时退回，后续用款及佛山市智联房地产开发有限公司工程款不及时到位，需垫资时应由各方借资共同承担；丙方参与合作项目的日常管理，协调各单位检查验收工作，编写工程技术资料，协调与工程建设单位的关系，负责工程款的结算、支付管理工作；各方确定采用项目承包的形式组织施工，甲乙丁方原则上不参与项目部的日常管理运作，但有权对工程进度、质量进行监督；各方保证工程款专款专用，本工程设立专用账户，合作项目的一切财务收入、支出均需经甲乙丙方同意方可支出与进账，杜绝不必要开支，减少成本支出；甲方按总金额（含税）8%收取业务费，乙方按纯利的35%收取报酬，丙方按纯利的35%收取报酬，丁方按纯利的30%收取报酬；本协议自四方签字/盖章之日起生效，至本工程项目竣工验收合格办理完结算，且利润分配完毕之日后失效。招铭标、连东生、关坤明在协议书上签字并捺指模，博钰公司没有在协议书上签字盖章。协议书签订后，关坤明陆续交付款项，博钰公司也确认关坤明实际出资62.5万元，具体如下：转账时间付款人收款人金额附言《收款收据》内容备注2018-8-22关坤明陈佩珍10万元出资款收到关坤明借资款10万元,注：用于智联电商采购中心1号楼6-20层标准层公共部分装修工程项目。博钰公司在《收款收据》“收款单位”处加盖了财务专用章。博钰公司在《收款收据》“收款单位”处加盖了财务专用章。2018-9-5关坤明陈佩珍10万元出资款收到关坤明借资款10万元,注：用于智联电商采购中心1号楼6-20层标准层公共部分装修工程项目。2018-10-19关坤明连东生10万元转支收到关坤明借资款10万元,注：用于智联电商采购中心1号楼6-20层标准层公共部分装修工程项目。2018-11-3关坤明连东生15万元借支款收到关坤明借资款15万元,注：用于智联电商采购中心1号楼6-20层标准层公共部分装修工程项目。2018-12-6关坤明连东生5万元广佛智城借支款收到关坤明借资款5万元,注：用于智联电商采购中心1号楼6-20层标准层公共部分装修工程项目。2018-12-24关坤明莫平珍8.25万元代付博钰订不锈钢款收到佛山市肯建发不锈钢有限公司（潘汝标）退回关坤明2018年12月24日代垫货款9.25万元，注：此款为关坤明借资款，用于智联电商采购中心1号楼6-20层标准层公共部分装修工程项目。关坤明微信1万元2018-12-26关坤明连东生3.25万元广佛智城工地借资款收到关坤明借资款3.25万元,注：用于智联电商采购中心1号楼6-20层标准层公共部分装修工程项目。关坤明也曾收到退回的款项，具体如下：一、关坤明于2019年1月31日出具《收款收据》确认收到博钰公司退回的项目借资款11.67万元（项目名称：智联电商采购中心1号楼6-20层标准层公共部分装修工程）；二、2019年4月12日，连东生向关坤明银行转账5万元、5万元，交易用途“还款”、“转账”；三、2019年4月14日，连东生向关坤明银行转账5万元、5万元，交易用途“转账”。另查1，2018年8月30日，博钰公司与佛山市智联房地产开发有限公司签订了《装修工程承包合同》，约定博钰公司以总价包干的形式承包智联电商采购中心1号楼6-20层公共部分装修工程。庭审中，博钰公司称该工程已竣工验收完毕，且博钰公司就该工程已与佛山市智联房地产开发有限公司结算完毕。博钰公司提供了该工程的支出证明单、工地工程款请款申请表等，单据上均有关坤明的签字。关坤明当庭称曾以博钰公司股东的身份在智联工程部分劳务合同、供货合同上签字，并由博钰公司盖章。另查2，被告博钰公司是2017年4月27日成立的有限责任公司（自然人投资或控股），工商信息变更历史记录中记载：2019年4月23日，法定代表人由连东生变更为杨某1。被告博钰公司当庭确认招丽容、连东生曾是博钰公司的股东。本院认为，被告博钰公司不是本案的债务人，理由如下：一、虽然博钰公司出具的《收款收据》上载明“收到关坤明借资款”，但《收款收据》是依据《工程施工项目合作协议书》的约定而出具的，因此不能仅根据《收款收据》载明“借资款”而认定涉案款项是借款，而应结合《工程施工项目合作协议书》的约定对款项性质进行认定。二、《工程施工项目合作协议书》上列明主体为甲方招铭标、乙方连东生、丙方关坤明，丁方博钰公司，但博钰公司没有在协议上盖章，协议对博钰公司不产生法律效力。另外，虽然在签订协议时连东生是博钰公司的法定代表人，但连东生并未在博钰公司“盖章”处签字，其仅是在“乙方签字”处签字，即连东生是以个人名义在协议上签字，并未以博钰公司法定代表人的身份在协议上签字，因此根据连东生的签字行为，协议仅对连东生有约束力，不对博钰公司产生法律效力。三、《工程施工项目合作协议书》没有明确约定博钰公司是借款人，原告关坤明也未充分举证证明其与博钰公司之间存在借贷合意，因此关坤明与博钰公司之间不成立民间借贷关系。综上所述，原告关坤明要求被告博钰公司归还借款本息，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条的规定，判决如下：驳回原告关坤明的全部诉讼请求。本案适用简易程序结案，受理费减半收取3942.85元、财产保全费2715.23元，合共6658.08元（原告已预交），由原告关坤明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  陈妙珍二〇二〇年六月二十八日书记员  邓文婷