广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0111民初3811号原告（反诉被告）：广州晟弘装饰工程有限公司，住所地广州市白云区太和镇朝亮北路12号101。法定代表人：林文聪。被告（反诉原告）：杨财喜（曾用名吴财录），男，1982年12月29日出生，汉族，身份证住址广东省普宁市。委托诉讼代理人：游长安，广东椎轮律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡铫祥，广东椎轮律师事务所律师。原告广州晟弘装饰工程有限公司（反诉被告，以下简称原告）与被告杨财喜（反诉原告，以下简称被告）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年1月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广州晟弘装饰工程有限公司的法定代表人林文聪，被告杨财喜及其委托诉讼代理人游长安到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告广州晟弘装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告立即结清我欠款72120元、利息（以72120元为本金，自2019年12月24日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至实际付清之日止）及违约金5%；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：我司与被告“热辣部落广州清湖店”地址：广州市白云区均禾街道晟禾商业广场，代表人杨财喜于2019年11月签订了装修承包合同，合同总金额275000元，同时支付首期款40%即人民币110000元，我司根据合同约定于2019年11月7日进场施工，并完成了店面的装修工作。被告我司在装修完成之后顺利经营开业，被告支付工程款202880元，余款72120元未付，经我司多次催促未果，遂诉至法院，请求判如所请。对被告杨财喜的反诉请求，原告广州晟弘装饰工程有限公司辩称，我于2019年11月7日进场施工，被告未按合同约定支付工程进度款40%即11万元属违约行为。1、因被告违约在先，我有权进行停工。2、被告在施工中多次要求我方变更原施工方案以及选择材料方面迟迟未确定，直接导致工期延期，故我方不存在任何逾期竣工的行为。二、我方不存在逾期竣工，所以就不存在被告所讲的逾期竣工租金损失费23763元。三、根据双方签订的《装修合同》，由于被告违约在先，我有权停工以及增加项目被告选择材料上导致工期延顺，所以不存在逾期竣工，且工人工费以及原材料损失是否用在培训员工以及内部消耗原材料或将原材料使用无从知晓，所以判令我支付逾期竣工工人工费及原材料损失费30000元，属无稽之谈。四、被告在我工程装修完成后不经过双方验收，擅自开业视为认可装修合格。且我至今从未收到过被告任何需整改的书面装修问题。被告只私下告知我方尾款不会支付并且不需要我继续整改，现被告提起反诉才以各种无事实依据的理由要求我支付种种费用，并且没有请专业的评估机构进行评估定价，被告纯属赖账行为。被告所诉积水以及根本没有施工的问题是因在我方水泥未干没有交付使用就擅自摆放大型厨具等重物导致瓷砖朝外侧倾斜形成积水。关于被告指出我方有二十多项根本没有施工的问题，我已于施工前得知被告想自己在外购买也与之沟通达成一致，否则被告不会有采购清单交予我进行对账，在我方施工未完成前，被告已经将大部分桌椅台凳货物搬进施工现场影响施工；最后，我于2019年12月8日在与被告进行商讨增加项目时，被告合伙人表示让我无条件给被告完成增项施工导致施工延期，被告在施工期间与多名合伙人在现场胡乱指挥施工，也是导致工期顺延的重要原因，多项施工也与被告的合伙人沟通达成一致后又被拿出图片进行诽谤的行为非常恶劣。被告杨财喜辩称，原告严重违反了合同约定，原告应当承担相应的法律责任。我方认为其起诉没有事实和法律依据，应当依法予以驳回。理由：1、原告没有提供合同的完整版本，仅是提供了一部分版本。原告作为施工方，应当依据合同履行合同权利义务，我方提供的证据显示原告没有按照合同指定的材料进行施工，亦没有按照合同约定的工程量或者质量要求进行施工。2、原告作为施工方没有按时竣工拖延时间长达21天。3、原告很多收尾工作都没有做，合同约定的很多内容也没有去完成。原告没有按照约定时间完成竣工的情况下，给我方造成很多损失，甚至有很多工程质量不符合要求，我方还需要重新去返工或者是重新去补正。另，我已向原告支付工程款249298元，其中包含我垫付的39298元。涉案合同总款项是27.5万元，虽相差有点尾数，但是因为原告没有按时竣工，很多需要返工，所以原告不仅不应享受尾款，还应向我方支付赔偿款项，故我方现提出如下反诉请求：1、判令原告支付逾期竣工5%的违约金13750元；2、判令原告支付逾期竣工租金损失费23736元；3、判令原告支付因逾期竣工导致的人工费及原材料损失费30000元；4、判令原告支付返工材料费、人工费等费用30000元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告广州晟弘装饰工程有限公司为2019年6月6日成立的有限责任公司，其经营范围为建筑装饰和其他建筑业。2019年11月6日，原告（乙方、承包方）与热辣部落《广州清湖店》（甲方、发包方）签订《装修承包合同》，约定：乙方承包甲方位于广州白云区清湖村晟禾广场的装修工程，装修施工内容：以热辣部落报价单〈2〉项目为准，承包方式：包工包料，总价款：275000元，经双方认可，变更施工内容，变更部分的工程款按实另计，工期：自2019年11月7日开工，至2019年12月7日竣工，工期30天，装修要求以甲方为准，且通过甲方的验收合格，乙方必须使用双方协商指定的材料安装，安排足够的人力物力确保如期竣工，乙方有按时取得劳动报酬的权利，甲方应按合同约定的付款方式支付工程款，如甲方未按时支付而造成工期延后停工后果由甲方承担；工程报价及设计方案一经双方确定签订后，甲方应付工程款的40%（即11万元）给乙方当作工程启动资金，当工程过半（地面完工）甲方应付工程款的40%（即11万元）给乙方，工程完工双方现场验收合格后甲方必须在2020年年前付完剩余款项（55000元）给乙方……等；甲方签名处由被告杨财喜签名予以确认。合同签订后，原告接收了涉案场地，并进场装修。庭审中，原、被告均确认涉案工程的竣工时间为2019年12月28日，竣工后双方没有进行验收和最后的结算。原告确认被告已支付工程款210000元及垫付材料款39298元，合同约定的工程总价275000元已包含被告垫付的材料款39298元。原告为证实有增加工程，于当庭陈述并出示微信聊天记录，显示原告于2019年12月8日发送信息“增加项目楼梯1500元木地板。厨房防水一共150方，40元一方6000元，扶手护栏26米共7600元，木工增加项目2楼小边16米900元，楼梯口600元，2楼大厅顶边2条12米150一米1800元，包柱3条1500元”，同时增加油烟1.8米改为2.5米650元及窗帘7米420元。被告于庭审中确认确实有增加工程量，其表示除了厨房防水、楼梯口600元及包柱3条不予确认外，对原告主张的其他增加工程量均予以确认。被告为证实其存在租金损失提交《租赁合同》、收款证明及转账扣费短信予以证实，原告表示上述证据为被告与他人签订的合同，与其无关；被告为证实原告存在未完成工程项目、未按合同约定标准进行装修及需返工提交了照片予以证实，原告对此不予确认，其主张厨房地面严重积水是因被告摆放大型重型的厨具，将地板压变形所致，对于被告称其未按合同约定标准进行装修原告主张是在征询被告同意后进行装修的。诉讼中，被告申请对原告未完成工程项目及需返工工程项目的价值进行评估，涉案工程所在商铺被告已于2019年12月21日投入使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持……”；另根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条规定，“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持”，故本院对被告的评估申请不予准许。本院认为，原告与被告签订的《装修承包合同》是双方真实意思表示，无违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方应恪守履行。现涉案工程已竣工并交付被告使用，但被告仅向原告支付工程款249298元，余款尚未支付，已构成违约，故原告要求被告支付剩余欠付工程款的诉请合理合法，本院予以支持。关于欠付工程款数额问题。根据合同约定涉案工程的总价款为275000元，庭审中原、被告均确认涉案工程的承包方式为包工包料，被告主张已支付工程款210000元及垫付材料款39298元，原告对于已付款项249298元予以确认，综上，被告应向原告支付的剩余工程款数额应为25702元，原告诉请超出部分，本院不予支持。关于增加工程的问题，庭审中原告主张增加工程量的价款为19470元，被告确认增加项目楼梯1500元、扶手护栏26米共7600元，木工增加项目2楼小边16米900元、2楼大厅顶边2条12米150一米1800元、油烟1.8米改2.5米650元及窗帘7米420元，共计12870元。故本院对被告确认部分予以支持，其余增加工程项目因原告未提供证据证实已与被告就增加部分协商一致，且未提供计算依据，故对于原告诉请超出部分，本院不予支持。对于原告主张被告支付逾期付款违约金及利息的问题。因被告剩余工程款及增加项目工程款未付，实际占用原告款项，故原告要求被告计付利息有据，本院予以支持。利息应以前述本院认定的欠付工程余款38572元为基数，自起诉之日，即自2020年1月21日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至实际付清之日止，并以本金为限。因被告应向原告计付其实际占用款项的利息，故原告诉请被告支付逾期付款违约金属重复主张，本院不予支持。关于被告反诉要求原告支付逾期完工违约金的问题。涉案合同约定的竣工日期为2019年12月7日，庭审中原、被告均确认涉案工程的竣工日期为2019年12月28日，涉案工程的竣工时间已超过合同约定期限21天，虽合同中并未有原告应当向被告支付逾期竣工违约金的约定，但综合考虑涉案合同的履行情况，本院酌定原告每逾期一日按照合同约定工程总价的0.05%向被告计付逾期竣工违约金2887.5元（275000元×0.05%×21天），对于被告反诉请求超出部分，本院不予支持。关于租金损失，原、被告双方约定工期为2019年11月7日至2019年12月7日，而被告与案外人签订的《租赁合同》约定装修免租期为2019年10月18日至2019年12月1日，该免租期并未免除被告支付2019年12月当月的租金，亦即原告虽事实上迟延竣工，但该竣工时间并未导致被告多支付租金，故被告反诉要求原告赔偿租金损失无事实和法律依据，本院不予支持。关于被告反诉要求原告支付逾期竣工人工费及原材料损失费的问题，被告并未举证证实该部分损失，应承担举证不能的不利后果，且该费用并非因原告逾期竣工所必然产生的费用，故本院对被告该项反诉请求不予支持。关于被告反诉要求原告赔偿返工材料费及人工费30000元的问题，因被告于庭审中确认并未另行委托案外人对涉案工程进行返工，该损失并未实际发生，故被告该项反诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十三条、第二十二条之规定，判决如下：一、在本判决生效之日起三日内，被告杨财喜向原告广州晟弘装饰工程有限公司支付工程款38572元及利息（以38572元为本金，自2020年1月21日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至实际付清之日止，并以本金为限）；二、在本判决生效之日起三日内，原告广州晟弘装饰工程有限公司向被告杨财喜支付逾期竣工违约金2887.5元；三、驳回原告广州晟弘装饰工程有限公司的其他诉讼请求。四、驳回被告杨财喜的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费802元，由原告广州晟弘装饰工程有限公司负担373元，被告杨财喜负担429元。本案反诉受理费1118.58元，由原告广州晟弘装饰工程有限公司负担33元，由被告杨财喜负担1085.58元。原告广州晟弘装饰工程有限公司负担的反诉受理费于本判决生效之日起三日内迳付被告杨财喜，被告杨财喜负担的本诉受理费于本判决生效之日起三日内迳付原告广州晟弘装饰工程有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 刘 笛二〇二〇年四月二十一日书记员 傅奎显