河南省西峡县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1323民初4892号原告：西峡县汇统小额贷款有限公司，住所地西峡县建设路北侧二道河步行街凤凰城**商铺，统一社会信用代码9141132356511497X8。法定代表人：李伟锋，该公司董事长。委托诉讼代理人：张航，河南宛龙律师事务所律师，特别授权代理。被告：西峡县爱尚蛋糕店，营业场所西峡县五里桥镇政府对面，统一社会信用代码92411323MA45L4D74K。经营者：姜霞。被告：姜霞，女，汉族，1979年1月9日出生，住西峡县。被告：李朴，男，回族，1974年3月4日出生，户籍地西峡县，现住西峡县。原告西峡县汇统小额贷款有限公司（以下简称汇统公司）与被告西峡县爱尚蛋糕店、姜霞、李朴合同纠纷一案，本院于2019年12月16日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月7日公开开庭进行了审理。原告汇统公司委托诉讼代理人张航，被告李朴到庭参加诉讼，被告西峡县爱尚蛋糕店、姜霞经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。后因案情复杂，本案转为普通程序，于2020年6月5日公开开庭进行了审理，原告汇统公司委托诉讼代理人张航到庭参加诉讼，被告西峡县爱尚蛋糕店、姜霞、李朴经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汇统公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告继续履行以物抵债协议，不得限制原告持卡消费；2.判令被告支付原告违约金50000元；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：因被告李朴下欠原告296603元无力偿还，于2019年9月8日，原告与三被告签订了以物抵债协议，双方约定李朴、姜霞二人自愿用合伙经营的西峡县爱尚蛋糕店的商品（面值90元充值卡和价值70元的简易包装月饼2斤共计2240份）冲抵李朴所欠债务，并保证原告持充值卡进店可按明码标价消费所有商品，不出现原告持卡不能消费的现象，被告在此协议上签字、盖章并按指印。后被告依协议将月饼交付给原告，如今却以各种理由限制原告持卡进店消费，只让原告购买生日蛋糕，甚至于不让原告消费。被告的行为已构成违约，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，诉至法院。被告李朴辩称，李朴、姜霞和原告2019年9月8日签署以物抵债协议属实，2019年9月5日执行笔录和2019年9月8日的以物抵债协议书是李朴本人自愿签字按指印，且认可以物抵债协议书上约定的仍下欠原告296603元未还。李朴和爱尚蛋糕店以及姜霞不是合伙关系，李朴借给姜霞约十万元帮助她开店。爱尚蛋糕店、姜霞没有限制原告持卡消费，因原告持有的是无记名卡，持卡人进店经常一次性消费很多，非常影响蛋糕店的正常营业，现在已收回几百张卡，但具体还有多少没有消费，李朴不清楚。现在持卡人可以继续消费，但只允许消费生日蛋糕，且不同意支付违约金。被告西峡县爱尚蛋糕店、姜霞经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状和相关证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年9月5日，本院（2019）豫1323执恢308号案件执行笔录显示被告李朴、姜霞以西峡县爱尚蛋糕店合伙人的身份同意用店铺蛋糕卡冲抵李朴下欠原告汇统公司的296603元。9月8日原告汇统公司（甲方）与被告李朴（乙方）、姜霞（丙方）签订《以物抵债协议书》一份，协议约定：“关于甲方申请执行乙方借款合同纠纷一案（2014西民商金初字第26号），经西峡县人民法院执行后，仍下欠296603元，因乙方资金困难，无法用现金予以偿还，并经丙方同意，自愿以乙方和丙方合伙经营的西峡县爱尚蛋糕店拥有的商品（面值90元充值卡和价值70元的简易包装月饼2斤，共计2240份）冲抵上述所欠债务，该案结清。每张充值卡必须保证足额90元、保证价值70元的月饼足额2斤且质量符合相关食品行业要求、保证持卡消费者进店可按明码标价消费所有商品、保证不得出现持卡不能消费的现象等情况发生。如乙方、丙方未能按协议履行或只履行部分协议，则甲方有权要求乙方、丙方支付伍万元的违约金，且甲方可继续申请西峡县人民法院强制执行”。该协议书由原、被告签字、盖章并捺印。协议在履行过程中，被告在其店内告知自2019年10月3日起所有持新卡人只限于订购店内生日蛋糕，后经双方协商无果原告诉至本院。庭审中，原告提交证据证明以物抵债协议尚有155401.1元未履行，被告李朴辩称仅剩十三、四万未履行，但其未提供证据证明。本院认为，原告汇统公司与被告西峡县爱尚蛋糕店、姜霞、李朴签订的《以物抵债协议书》是各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”和第一百一十条“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行”的规定，只要合同继续履行的基础存在，合同一方当事人要求合同履行的应当继续履行。本案中，被告在合同履行过程限制消费的行为违反合同约定和违背诚实信用原则，但涉案合同客观上仍具备履行的条件，且原告汇统公司在诉讼中始终要求合同继续履行，故原告诉请合同继续履行具有充分的合同依据和法律依据，对原告继续履行合同的诉请，本院依法予以支持。关于本案民事责任承担主体问题，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条规定:“在诉讼中,个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的,以营业执照上登记的字号为当事人,但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的,以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人”。《中华人民共和国民法总则》第五十六条规定：“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担”。本院认为,司法解释中规定将字号列为当事人是由于字号能够作为区别于其他市场主体及其营业的主要标志,但是个体工商户责任承担的落脚点在于经营者这一自然人。本案中，被告姜霞作为西峡县爱尚蛋糕店的实际经营者，其应承担原告与西峡县爱尚蛋糕店之间以物抵债合同的民事责任。关于违约金问题，根据违约金以补偿性为主、以惩罚性为辅的性质，以违约造成的实际损失为基础,综合衡量合同履行程度、当事人的过错、预期利益等综合因素，并结合汇统公司未在本案中提供因被告违约给其造成损失的相关证据的事实，根据公平原则和诚实信用原则予以综合权衡，酌定由被告李朴、姜霞向汇统公司支付违约金10000元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告李朴、姜霞继续履行与原告西峡县汇统小额贷款有限公司于2019年9月8日签订的《以物抵债协议书》，不得限制原告持卡消费。二、被告李朴、姜霞于本判决生效后十日内支付原告西峡县汇统小额贷款有限公司违约金10000元。三、驳回原告西峡县汇统小额贷款有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，由被告李朴、姜霞负担850元，原告西峡县汇统小额贷款有限公司负担200元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南阳市中级人民法院。审判长  李向阳审判员  曾宪本审判员  陈 浩二〇二〇年七月七日书记员  王 雪