河南省驻马店市驿城区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫1702民初1184号原告：驻马店市东方置业有限公司。住所地：驻马店市淮河大道与薄山路交叉口西南角华尔大厦14层。统一社会信用代码914117000778027813。法定代表人：陈金海，总经理。委托诉讼代理人：陈相伟，河南华珠律师事务所律师。被告魏鹏，男，1991年6月1日出生，汉族，住河南省确山县。原告驻马店市东方置业有限公司（以下简称东方置业公司）诉被告魏鹏追偿权纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告东方置业公司的委托代理人陈相伟到庭参加诉讼。被告魏鹏经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东方置业公司诉称，2016年3月8日，原、被告签订《商品房买卖合同》一份，合同约定：被告购买原告开发的位于驻马店市××大道与××山路交叉口西南侧东方今典高铁新城第8幢独单元704号房。付款方式为其他方式：商业贷款，总房款421575元，首付111575元，余款310000元整办理银行按揭。2016年3月21日，被告向中国建设银行股份有限公司驻马店分行贷款31万元，原告为被告提供担保。后因被告未按时偿还银行贷款，中国建设银行股份有限公司驻马店分行从原告银行账户内划扣307783.31元用于偿还被告拖欠的贷款本息。原告多次向被告催要垫付的款项，被告却拒付一直拖欠至今未果。被告的行为损害了原告的合法权益，现请求依法判决被告返还原告垫付款307783.31元并支付利息（利息自2019年6月27日起至返还完毕全部款项之日止，按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算），支付违约金（违约金自2019年6月27日起至返还完毕全部款项之日止，按垫付款307783.31元的日千分之五计算），以及其他费用。被告魏鹏未答辩。经审理查明，2016年3月8日，东方置业公司（出卖人）与魏鹏（××）签订了编号为驻20160006226号商品房买卖合同一份，合同约定：第一条项目建设依据：出卖人以出让方式取得位于驿城区十一支路与薄山路西南角的出让证号为驻市国用（2014）第8932-3-2号的地块的土地使用权。暂定名：东方今典高铁新城8号楼。…第三条××所购商品房的基本情况，××购买的商品房（以下简称该商品房，其房屋平面图见本合同附件一，房号以附件上表示为准）为本合同第一条规定的项目中的：第8号楼（幢）（座）独单元704号房。该商品房的用途为住宅，属钢筋混凝土结构结构…。该商品房预测建筑面积共114.41平方米，其中套内建筑面积88.18平方米，公共部分与公用房屋分摊建筑面积26.23平方米（有关公共部分与公共房屋分摊建筑面积构成说明见附件二）。第四条计价方式与价款：出卖人与××约定按下述第1种方式计算该商品房价款：1、按建筑面积计算，该商品房单价为（人民币）每平方米3687.77元，总金额（人民币）肆拾贰万壹仟伍佰柒拾伍元整。…第六条付款方式及期限：××按下列第3种方式按期付款：3、其他方式商业贷款。总房款：421575元大写；首付111575大写；贷款310000整。第七条××逾期付款的违约责任。××如未按本合同规定的实际付款，按下列第1种方式处理：1.按逾期时间，分别处理（不作累加）（1）逾期在60日之内，自本合同约定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，××按日向出卖人支付逾期应付款万分之0.5的违约金，合同继续履行。（2）逾期超过60日后，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，××按累计应付款1%向出卖人支付违约金。××愿意继续履行合同的，经出卖人同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，××按日向出卖人支付逾期应付款万分之1（该比率应不小于第（1）项中的比率）的违约金。本条中的逾期应付款指依照本合同第六条规定的到期应付款与该期实际已付款的差额；采取分期付款的，按相应的分期应付款与该期的实际已付款的差额确定。…第十九条，本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决：协商不成的按下述第2种方式解决：2.依法向人民法院起诉。第二十条本合同未尽事项，可由双方约定后签订补充协议（附件四）……附件四：合同补充协议：一、合同签订：…2、合同中填写的地址都必须是可以通过普通信函联系的有效地址。任何一方的合同约定地址发生变化，都必须在7日内以书面的形式通知合同对方，否则，须承担由此引起的一切责任。…出卖人履行《商品房买卖合同》约定的书面通知或告知义务时，××应及时签收；一方不及时签收或拒绝签收时可通过邮寄方式通知，自邮件发出之日起七个工作日视为送达（以邮局受理凭证为依据）：如因××所填写地址不准确导致通知退还的，视为出卖人已经履行告知义务。…二、房款以及代收款项支付：…3，若××未能按期向银行偿还到期贷款本息，导致出卖人承担担保责任的，××应在出卖人向其发出告知函之日起3日内，将出卖人代其向银行偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、罚息、赔偿金等）以及出卖人因此遭受的全部损失（包括但不限于营销人员佣金、诉讼或者仲裁费用、律师费等损失）支付给出卖人，同时自出卖人实际承担上述款项之日起，至××实际向出卖人支付全部款项之日止，××按日向出卖人支付相当于上述全部款项（包括代偿银行款项及损失赔偿金）千分之五的赔偿金，同时出卖人有权采取包括但不限于单方面终止合同、法律诉讼等权利，由此造成的损失与责任由××全部承担。…第八条××的协力义务：在本合同履行过程中，无论何种原因双方解除、终止、变更原合同的，××必须将所有合同原件、不动产发票、收费收据交回出卖人并办理有关变更、终止、解除合同的手续。如果由于××的原因导致出卖人不得不采取相应的法律措施，则因此发生的所有费用包括律师费用，由××承担。由于××执行合同违约而发生的诉讼费用、合理的律师费用也将有××承担。……2016年3月21日，借款人魏鹏、汤宏艳以及保证人东方置业公司与贷款人中国建设银行股份有限公司驻马店分行签订了一份编号为410746508-2012-20161102187的个人住房（商业用房）借款合同，约定：第十二条，保证人在本合同项下提供的保证为连带责任保证。保证人在本合同项下的保证范围包括本合同第二条所列的借款本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、借款人应向贷款人支付的其他款项、贷款人为实现债权与担保权利而发生的相关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、律师费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、邮寄费、公告费等）。第十五条，担保人通用条款，以下通用条款约定，除特别指明仅适用某类担保人外，本合同项下担保人（包括保证人、抵押人、出质人；下同）均需遵守：一、合同条款的变更（一）如果贷款人与借款人协议变更合同其他条款（包括但不限于变更偿还币种、还款方式、贷款账号、还款账号、用款计划、还款计划、起息日、约定还款日、在债务履行期限不延长的情况下债务履行期限的起始日或截止日变更），担保人同意仍对变更后的本合同项下债务承担担保责任。…第二十条、借款人同意贷款人在保证人履行完毕保证义务后，有权将借款人交付的相关证书、资料原件及复印件交付于保证人。…第二十五条、本合同任何一方当事人传递给其他各方的通知，须按本合同所列的通讯地址、联系电话或其他联系方式进行。借款人、担保人通讯地址、联系方式如有变动，应于发生变动之日起五个工作日内以书面形式通知其他各方，因未及时通知而造成的损失由变动方承担。…第二十八条、借款人应将借款用于购置以下房产，未经贷款人书面同意，借款人不得改变借款用途：一、售房人：东方置业公司。二、该房屋系借款人使用贷款所购的第壹套房产，该房屋性质为商品住房。三、房屋坐落：驻马店市××大道与××山路交叉口西南侧东方今典高铁新城第8幢独单元704号。房产的其他信息：房屋面积114.41平方米；2，成交价421575元；3、购房合同名称及编号：商品房买卖合同/驻20160006226。第二十九条借款人借款本金为人民币（大写）叁拾壹万元整。第三十条借款期限为（大写）叁佰陆拾个月（即2016年3月21日至2046年3月21日）。第三十一条.一、贷款利率：本合同下的贷款利率为年利率，执行下列第叁种：叁：浮动利率，即在基准利率水平上上浮5%；该利率自起息日起至贷款本息全部清偿之日止依据利率调整日当日的基准利率及上述上浮/下调幅度，在本合同约定的每个利率调整日调整一次。二、罚息利率：（一）借款人未按本合同约定用途使用借款的，罚息利率为在本合同所执行贷款利率的水平上上浮100%。贷款利率按照本条第一款约定调整的，罚息利率根据调整后的贷款利率及上述上浮幅度同时进行相应调整。（二）本合同项下借款逾期的，罚息利率为在本合同所执行贷款利率的水平上上浮50%。贷款利率按照本条第一款约定调整的，罚息利率根据调整后的贷款利率及上述上浮幅度同时进行相应调整。本合同中借款逾期是指借款人未在本合同约定的时限前足额偿还任意一期借款本息的行为。…第三十二条.借款人首付款金额为人民币（大写）壹拾壹万壹仟伍佰柒拾伍元整。第三十三条.本合同用款计划执行下列第壹项，壹：贷款人将款项一次性划入东方置业公司账户：41×××06。开户银行驻马店驿城支行。…第三十四条.一.约定还款日为每月的21日。二.借款人选取下列第贰种方式还款：贰：委托扣款方式。其他约定为：借款人指定委托扣款账户为：魏鹏、账号：62×××74。三、借款人的还款方法为：采用等额本息还款方法，在本合同签订时的贷款利率水平下，每1个月归还本息金额为人民币1691.73元。第三十五条，本合同项下担保方式为保证加抵押。第三十六条.保证期间为本合同条款生效之日起至抵押登记已办妥且抵押财产的他项权利证书、抵押登记证明文件正本及其他权利证书交由贷款人核对无误、收执之日止。第三十九条.抵押人与贷款人约定的其他条款为：抵押登记费由贷款人承担，抵押手续费由抵押人承担。第四十一条.一、借款人与贷款人关于费用承担的约定为：贷款人为实现本合同项下的债权而发生的费用由借款人承担。二、借款人与贷款人关于贷款支付方式的约定为以下第壹项：壹：本合同项下贷款采用贷款人受托支付方式进行支付（即支付时由贷款人根据借款人提出的支付申请，将贷款资金支付给符合合同约定用途的借款人交易对象）。借款人有义务向贷款人提供符合要求的收款账户，以便贷款人划付贷款资金。借款人同意授权贷款人按照合同约定方式支付贷款资金。第四十二条，凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，可以通过协商解决，协商不成，按以下第壹种方式解决：壹：向贷款人住所地人民法院起诉。……还查明，上述合同签订后，中国建设银行股份有限公司驻马店分行向魏鹏发放贷款310000元。截止2019年1月7日之前，魏鹏偿还该笔贷款本金12003.74元及部分利息、罚息。之后，由于魏鹏未按照借款合同约定按时偿还按揭贷款。2019年6月26日，中国建设银行股份有限公司驻马店分行从东方置业公司保证金账户扣划307783.31元,用于清偿借款人魏鹏所欠剩余的借款本金297996.26元及利息9508.23元、罚息278.82元。2019年11月28日，东方置业公司向魏鹏邮寄了通知函（带回执），要求其按照双方合同约定履行相关还款义务及责任。诉讼中，东方置业公司还提供有律师代理费发票一张，证明支出法律咨询费用10000元；诉讼保全责任保险费发票一张，证明支出诉讼保全责任保险费用315元。上述事实，有商品房买卖合同、借款合同、建设银行还款凭证、个人贷款对账单、结清证明及当事人的陈述经庭审质证，本院据以认定。本院认为，被告魏鹏与中国建设银行股份有限公司驻马店分行、东方置业公司之间签订的商品房买卖合同、借款及担保合同，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，双方应依约履行各自的义务。合同签订后，中国建设银行股份有限公司驻马店分行依约向借款人魏鹏发放贷款310000元。被告魏鹏作为借款人应当按照合同的约定承担按期足额偿还借款本息的责任，其未能依约履行按期足额偿还借款本息的行为，已构成违约。2019年6月26日，东方置业公司作为该笔借款的保证人代魏鹏中国建设银行股份有限公司驻马店分行偿还贷款307783.31元,用于清偿借款人魏鹏所欠借款本金297996.26元及利息9508.23元、罚息278.82元。根据相关法律规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人行使追偿权。原告东方置业公司在承担保证还款责任后，请求被告魏鹏返还其代为偿还的所欠银行贷款本息共计307783.31元，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。依据最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第四十三条规定，原告请求的垫付款利息及违约金，超过了主债权范围及其实际清偿数额，于法无据，本院不予支持。原告请求的律师费10000元，系双方约定的为实现债权发生的费用，本院予以支持。被告魏鹏经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，放弃了举证、质证和抗辩的权利，应承担举证不利的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十八条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第四十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告魏鹏于本判决生效后十日内返还原告驻马店市东方置业有限公司代为履行的债务307783.31元，并支付律师费10000元、诉讼保全责任保险费315元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如被告未在判决指定的期间履行支付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6550元、保全费用2270元，合计8820元，由原告驻马店市东方置业有限公司负担479元，被告魏鹏负担8341元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。并自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，逾期按自动撤回上诉处理。审判长  王继伟审判员  康 兵审判员  樊 婷二〇二〇年五月二十一日书记员  赵鑫生