文书内容安徽省枞阳县人民法院民 事 判 决 书(2020)皖0722民初1261号原告：枞阳县融资担保有限公司，住所地安徽省铜陵市枞阳县。法定代表人：唐尔功，该公司总经理。委托诉讼代理人：陶歆，该公司工作人员。委托诉讼代理人：邱春生，安徽枞城律师事务所律师。被告：枞阳县陈瑶湖杰峰米业有限公司，住所地安徽省铜陵市郊区。法定代表人：谢杰峰，该公司经理。被告：谢杰峰，男，汉族，居民，住安徽省铜陵市郊区。以上两被告共同的委托诉讼代理人：黄永凤，女，汉族，住安徽省枞阳县。被告：黄永凤，女，汉族，居民，住安徽省铜陵市郊区。原告枞阳县融资担保有限公司(以下简称融资担保公司)与被告枞阳县陈瑶湖杰峰米业有限公司（以下简称杰峰米业公司）、谢杰峰、黄永凤追偿权纠纷一案，本院于2020年4月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告融资担保公司的委托诉讼代理人邱春生、陶歆到庭参加诉讼，被告杰峰米业公司的法定代表人谢杰峰远程视频出庭参加诉讼，被告黄永凤经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。融资担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令杰峰米业公司立即归还代偿款1649583.91元，并自2019年3月10日起至实际还清时止，按年利率9.135%支付利息损失；2.判令杰峰米业公司按逾期担保金额的日万分之一给付逾期担保费；3.判令融资担保公司对上述借款本金、利息就杰峰米业公司设定的抵押物即枞融担反抵字2018年第24号《反担保抵押合同》及抵押物清单所载明的抵押物（机械设备）进行拍卖、变卖或折价，所得价款享有优先受偿权；4.判令融资担保公司对上述借款本金、利息就谢杰峰、黄永凤设定的抵押物即（2018）皖枞公证字第1279号《公证书》及《承诺书》所载明的抵押物（房屋）进行拍卖、变卖或折价，所得价款享有优先受偿权；5.判令杰峰米业公司、谢杰峰、黄永凤对上述各项请求内容承担连带清偿责任；6.判令杰峰米业公司、谢杰峰、黄永凤承担本案诉讼费用和律师费。事实和理由：2018年12月19日，杰峰米业公司与徽商银行股份有限公司枞阳支行（以下简称徽商银行）签订《流动资金借款合同》，约定借款金额为200万元，借款期限为12个月，自2018年12月19日至2019年12月19日。同日，杰峰米业公司与铜陵金誉小企业信用担保中心（以下简称金誉担保中心）签订《委托担保协议》，徽商银行与金誉担保中心签订《小企业比例再担保保证合同》，约定由金誉担保中心为杰峰米业公司的借款提供担保。同日，融资担保公司与金誉担保中心签订《反担保保证合同》，约定融资担保公司为其提供反担保。同时，融资担保公司与杰峰米业公司签订《反担保抵押合同》，约定杰峰米业公司以机械设备作抵押，抵押担保范围为融资担保公司（可能）发生的代偿金额，代偿金额自代偿之日起至追回代偿款之日止期间的利息损失（按杰峰米业公司与徽商银行签订的借款合同约定贷款利率的1.5倍计算）。谢杰峰和黄永凤出具《担保函》和《承诺书》，约定其以房屋作抵押，并在公证处进行了公证。由于杰峰米业公司未按约定向银行还本付息，致使金誉担保中心代偿了1649583.91元。金誉担保中心代偿后，于2020年3月2日要求融资担保公司履行反担保责任，融资担保公司履行于2020年3月10日代偿了1649583.91元。融资担保公司代偿后，多次催讨未果，故诉至法院。杰峰米业公司及谢杰峰辩称，案涉借款是2015年借的，其也准备还款，但是去年被刑拘，没有办法处理此事，已联系了妻子，让她积极配合融资担保公司处理此事。欠款肯定是要还的，对融资担保公司的诉讼请求没有意见,但抵押的房产不是其所有,而且其母舅黄永志的,所有的土地报批手续等材料都可以证明。黄永凤未作答辩。融资担保公司为证明其主张，向本院提交以下证据：一、融资担保公司的《营业执照》、《经营许可证》复印件各一份，证明融资担保公司的主体资格；二、杰峰米业公司的《营业执照》(副本)复印件一份、谢杰峰、黄永凤的身份证复印件各一份，证明其主体资格；三、《流动资金借款合同》及《借款凭证》、《小企业比例再担保保证合同》、《委托担保协议》、《反担保保证合同》、《反担保抵押合同》、《担保函》、《公证书(承诺书)》，证明1、2018年12月19日，杰峰米业公司与徽商银行签订了《流动资金借款合同》，约定借款贰佰万元,借款期限12个月,自2018年12月19日至2019年12月19日,借款月利率5.075‰;2、金誉担保中心与杰峰米业公司与签订《委托担保协议》,与徽商银行签订《小企业比例再担保保证合同》,由金誉担保中心承担保证责任;3、融资担保公司与金誉担保中心签订《反担保保证合同》,与杰峰米业公司签订《反担保抵押合同》，谢杰峰、黄永凤出具承诺书，并经公证处公证，由融资担保公司提供反担保,杰峰米业公司以机械设备作抵押，谢杰峰、黄永凤以房屋作抵押；4.约定融资担保公司发生代偿损失后,有权向杰峰米业及其他反担保人(物)追偿,融资担保公司代偿资金利息损失按杰峰米业公司与徽商银行签订的借款合同约定贷款利率的1.5倍计算，追偿费用(交通费、诉讼费、保全费、律师费等)由杰峰米业公司承担。四、《业务凭证》、《要求履行反担保责任的通知》复印件各一份，证明杰峰米业公司未按约定向徽商银行还本付息,金誉担保中心代偿后,要求融资担保公司承担反担保责任。五、《进账单》复印件一份，《担保贷款催收通知书》、《索付通知书》复印件一份，证明1、融资担保公司向金誉担保中心代偿1649583.91元；2、融资担保公司代偿后，要求杰峰米业公司及谢杰峰、黄永凤归还代偿款但其并未履行。六、《委托代理合同》、《发票》、《转账凭证》复印件各一份，证明融资担保公司花去律师费5000元。杰峰米业公司及谢杰峰对以上证据的真实性、合法性、关联性均无异议，希望能够分批还款，其出具《承诺函》也是因为办理贷款手续的需要。杰峰米业公司、谢杰峰、黄永凤均未提交证据。经庭审质证，本院认为融资担保公司提交的证据一至六，客观真实，内容合法，与案件具有关联性，予以认定。庭后，融资担保公司申请法院调查核实案涉房产及机械设备的抵押情况。本院依法调取了枞阳县自然资源和规划局（原枞阳县国土资源局）于2017年2月20日作出的行政处罚决定书【枞国土资罚决字xxx号】及2017年12月27日，杰峰米业公司与安徽省宇神融资担保有限公司签订的《反担保抵押合同》。融资担保公司对调取的材料进行了质证，其对该证据的真实性、合法性、关联性均无异议。依据以上认定的证据，结合当事人的陈述，本院审理查明事实如下：2018年12月19日，杰峰米业公司与徽商银行签订《流动资金借款合同》，约定借款金额为200万元，借款期限为12个月，自2018年12月19日至2019年12月18日，借款期限起始日与借款凭证（借据）不一致的，以第一次放款时借款凭证所记载的贷款实际发放日为准，上述借款到期日作相应调整。借款凭证（借据）是本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。借款利率为固定利率即4.35%，在借款期限内，该利率保持不变。同时约定，杰峰米业公司未按约定按时足额偿还本合同项下任一笔贷款本息的，即构成违约，徽商银行有权宣布贷款立即到期，要求杰峰米业公司立即清偿全部贷款本息及相关费用。同日，杰峰米业公司与金誉担保中心公司签订《委托担保协议》,约定杰峰米业公司将就借款事项委托金誉担保中心提供担保，担保的主债权金额为200万元,履行期限为12个月；金誉担保中心为杰峰米业公司提供保证担保；金誉担保中心代偿资金利息损失（按银行同期贷款利率计算）及追偿费用（交通费、诉讼费、律师费等）由杰峰米业公司承担,无论是否由于杰峰米业公司的过错,导致相关债权人提前要求金誉担保中心履行代偿责任,金誉担保中心代偿后均有权按本合同第五条第(2)、（3）项之约定进行追偿。经杰峰米业公司委托，同日,融资担保公司与金誉担保中心签订《反担保保证合同》，约定融资担保公司愿意就金誉担保中心为杰峰米业公司所承担的担保责任，为杰峰米业公司向金誉担保中心作保证反担保。反担保保证范围为金誉担保中心可能发生的代偿金额、代偿金额自代偿之日起至追回代偿款之日止期间的利息损失（按人行同期贷款利率计算）、杰峰米业公司应支付给金誉担保中心的违约金以及金誉担保中心追偿费用（含诉讼费、财产保全费、执行费等）。保证方式为连带责任保证，保证期间为金誉担保中心履行代偿责任之日起两年。同日，融资担保公司与杰峰米业公司签订《反担保抵押合同》，约定杰峰米业公司愿意用机械设备为融资担保公司的担保责任作抵押反担保，本合同抵押担保的主债权为融资担保公司就前款所述主债权项下所承担的担保责任金额折合人民币200万元。抵押担保范围为融资担保公司（可能）发生的代偿金额、代偿金额自代偿之日起至追回代偿款之日止期间的利息损失（按杰峰米业公司与徽商银行签订的借款合同约定的贷款利率的1.5倍计算）、杰峰米业公司因违约应向融资担保公司支付的违约金和逾期担保费、融资担保公司的追偿费用（含诉讼费、财产保全费、执行费、律师费、交通费等）及实现抵押权的费用。抵押物为机械设备【详见抵押物清单（详见本判决书附件）】。同日，谢杰锋、黄永凤向融资担保公司出具《担保函》，载明其自愿向融资担保公司提供保证反担保，保证反担保方式为不可撤销的无限连带责任保证反担保；期限为杰峰米业公司与徽商银行签订的借款合同签订之日起，至借款期限到期后满三年时止；范围为（1）融资担保公司代借款人向贷款银行清偿的全部债务，包括本金、利息、违约金、滞纳金、赔偿金等；（2）委托保证合同中约定的借款人应向融资担保公司支付的违约金、滞纳金、赔偿金、担保费等；（3）融资担保公司为实现债权而产生的费用，包括诉讼费用、律师费、差旅费等。还约定如借款人未能按借款合同和委托保证合同规定履行相关给付义务，融资担保公司即有权要求其承担保证反担保责任，而无须先向借款人追偿。2018年12月25日，谢杰锋、黄永凤出具《承诺书》，承诺将其名下个人房屋（合铜路西侧三层建筑物及地下车库，房屋面积约3465平方米，地下车库面积约1155平方米，土地面积15米*77米=1155平方米）抵偿给融资担保公司，谢杰锋、黄永凤夫妻双方承担连带责任。债务履行期届满，杰峰米业公司到期不履行债务，融资担保公司有权使用、处理上述房屋，并依据《担保法》规定以拍卖或变卖该房屋的价款优先受偿。同时，该《承诺书》经枞阳县公证处公证。同日，金誉担保中心与徽商银行签订《小企业比例再担保保证合同》，约定金誉担保中心为杰峰米业公司与徽商银行签订的《流动资金借款合同》（主合同）项下的债务履行提供连带责任保证，保证的范围为主合同项下债权本金200万元的80%及相应利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、杰峰米业公司应向徽商银行支付的其他款项、徽商银行实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师代理费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、公告费等）；保证方式为连带责任保证，保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年,如主合同项下债务分期履行的,则每期债务的保证期均至主合同项下最后一期债务履行期限届满之日起两年,若徽商银行根据主合同约定,宣布债务提前到期的,保证期间为徽商银行宣布债务提前到期之日起两年。2019年1月3日，徽商银行向杰峰米业公司发放贷款200万元，约定贷款到期日为2020年1月3日，执行利率为月利率5.075‰(即年利率6.09%)，逾期利率为月利率7.6125‰(即年利率9.135%)。合同履行中，因杰峰米业公司未按约定履行义务，致使金誉担保中心于2019年12月31日代偿1649583.91元。2020年3月2日，金誉担保中心向融资担保公司发出《要求履行反担保责任的通知》，要求融资担保公司履行反担保责任，同年3月10日，融资担保公司向金誉担保中心清偿1649583.91元。同年3月19日，融资担保公司向杰峰米业公司发出《担保贷款催收通知书》，向黄谢杰锋、黄永凤发出《索付通知书》，要求杰峰米业公司、谢杰锋、黄永凤履行还款义务，但至今均未履行，故融资担保公司诉至法院。另查明，本案诉讼过程中,融资担保公司支付律师费5000元。枞阳县自然资源和规划局（原枞阳县国土资源局）于2017年2月20日作出行政处罚决定书【枞国土资罚决字xxx号】，该行政处罚决定书中载明的黄永志未经批准擅自在陈瑶湖水圩村境内、合铜公路北侧（成龙大酒店斜对面）占地1229.6平方米（其中国有建设用地773.07平方米、水圩村集体建设用地78.86平方米、水圩村集体耕地377.67平方米）动工建设房屋，现已建成一栋四层（含地下一层）的商住房屋即是案涉的抵押的房屋（合铜路西侧三层建筑物及地下车库，房屋面积约3465平方米，地下车库面积约1155平方米，土地面积15米*77米=1155平方米）。该行政处罚决定书作出如下的行政处罚：责令退还非法占用的1229.6平方米土地，没收在非法占用的土地上新建的建筑物。该行政处罚决定书已生效。另2017年12月27日，杰峰米业公司与安徽省宇神融资担保有限公司签订《反担保抵押合同》，将案涉抵押的部分机械设备已抵押给安徽省宇神融资担保有限公司并在枞阳县市场监督管理局办理了登记。本院认为，2018年12月19日，融资担保公司与金誉担保中心签订的《反担保保证合同》、与杰峰米业公司签订的《反担保抵押合同》、以及谢杰锋、黄永凤向融资担保公司出具的《担保函》，均系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。杰峰米业公司未能按约定归还借款本息，融资担保公司依约于2020年3月10日向金誉担保中心清偿代偿款1649583.91元。依据融资担保公司与杰峰米业公司签订的《反担保抵押合同》中的约定及谢杰锋、黄永凤出具的《担保函》，融资担保公司代偿后，向杰峰米业公司、谢杰锋、黄永凤催要,但其仍未履行还款付息义务,已构成违约,故融资担保公司代偿后依约取得相应追偿权，有权要求杰峰米业公司、谢杰锋、黄永凤给付代偿款，并从代偿之日起即2020年3月10日起按借款合同约定的年利率9.135%[即6.09%×（1+50%）]给付利息。关于融资担保公司主张按逾期担保金额的日万分之一收取逾期担保费的诉讼请求，逾期担保费是杰峰米业公司不按期偿付融资担保公司代其归还代偿款本息所应承担的违约责任，而融资担保公司主张了利息、律师代理费等实际损失，且实际损失明显超过了双方约定的逾期担保金额的日万分之一收取逾期担保费的标准，超出了违约金的补偿性质，故本院支持杰峰米业公司赔偿融资担保公司实际损失，对融资担保公司按逾期担保金额的日万分之一收取逾期担保费的诉讼请求不予支持。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十八条的规定，以生产设备、交通运输工具设立抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立。融资担保公司与杰峰米业公司签订《反担保抵押合同》系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，抵押权设立；但案涉抵押的机械设备（详见附件《枞阳县陈瑶湖杰峰米业机械设备清单》）未经登记,且相关部分机械设备已抵押给安徽省宇神融资担保有限公司并经登记，故案涉借款在对抵押机械设备享有优先受偿权的受偿人受偿后的剩余价值内依法进行折价或拍卖、变卖，所得价款在抵押担保范围内享有优先受偿权。《承诺书》中所载明的房屋，因谢杰锋、黄永凤对其不享有所有权，该抵押权未设立。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定:“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的,债权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后,有权向债务人追偿。”本案中,谢杰峰、黄永凤向融资担保公司出具的《担保函》中约定“如借款人未能按借款合同和委托保证合同规定履行相关给付义务，融资担保公司即有权要求其承担保证反担保责任，而无须先向借款人追偿”,这仅表明融资担保公司可以直接向谢杰锋、黄永凤追索。本案中,案涉债权既有杰峰米业公司提供物的担保,又有谢杰锋、黄永凤提供保证担保，该《担保函》的内容未就实现抵押权与保证担保的先后顺序做出明确约定，属于《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定的约定不明确，债务人杰峰米业公司提供物的担保的,当其不履行到期债务时,融资担保公司应当依法先就该物的担保实现债权,在对该抵押物经评估拍卖变卖优先受偿后仍不足部分,由谢杰锋、黄永凤承担连带保证责任。谢杰锋、黄永凤在承担保证责任后有权向杰峰米业公司追偿。黄永凤经传票传唤拒不到庭参加诉讼，视为放弃对融资担保公司提供的证据进行质证和抗辩的权利，不影响本院对本案的审理与判决。综上所述，本院对融资担保公司符合法律规定的诉讼请求予以支持，对其不符合法律规的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条第二款、第二十一条第一款、第三十一条、第三十三条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，第一百八十条、第一百八十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告枞阳县陈瑶湖杰峰米业有限公司于本判决生效后十日内偿付原告枞阳县融资担保有限公司代偿款1649583.91元和律师费5000元，合计1654583.91元；并自2020年3月10日起，以1649583.91元为基数，按年利率9.135%支付利息，款清息止。二、如被告枞阳县陈瑶湖杰峰米业有限公司未能按上述第一项内容履行义务，则原告枞阳县融资担保有限公司对被告枞阳县陈瑶湖杰峰米业有限公司就本案设定的抵押物（详见附件《枞阳县陈瑶湖杰峰米业机械设备清单》）在享有优先受偿权的受偿人受偿后的剩余价值中，依法进行折价或拍卖、变卖，所得价款在抵押担保范围内享有优先受偿权。三、原告枞阳县融资担保有限公司就被告枞阳县陈瑶湖杰峰米业有限公司用于抵押的财产实现优先受偿后仍不足的本金、利息及实现债权费用等,由被告谢杰锋、黄永凤承担连带保证责任。四、驳回原告枞阳县融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19646元，由枞阳县陈瑶湖杰峰米业有限公司、谢杰锋、黄永凤共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审 判 长  汪华斌审 判 员  陈 刚人民陪审员  查晓晓二〇二〇年十一月三十日法官助理陈华琴书记员吴春梅附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条第二款连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条第一款本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十八条以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条第一款两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。附件：《枞阳县陈瑶湖杰峰米业机械设备清单》            品名              数量              单位              价格/万元              合计/万元                  三久烘干机              6              台              13.8              82.8                  运送机              6              台              4              24                  提升机              1              台              8              8                  米机              6              组              0.5              30                  240色选机              1              台              18              18                  250变压器              1              台              22              22                  铲车              1              辆              4.5              4.5                  鼓风机              15              个              0.4              6                  皮带运输机              3              台              1.2              3.6                  电子秤              1              台              55              55                  4吨锅炉              1              台              38              38                  长城轿车              1              辆              15              15                  奔驰GL350              1              辆              135              135                  总计              392.4万元