河南省新密市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0183民初357号原告（反诉被告）：中国建筑装饰集团有限公司，住所地北京市海淀区三里河路15号。统一社会信用代码:9111010810000501XH。法定代表人：陶盛发，该公司董事长。委托诉讼代理人：于禾蕊，广东华商律师事务所律师。委托诉讼代理人：王晓耐，女，汉族，1989年5月13日出生，住广东省深圳市福田区。系该公司员工。被告（反诉原告）：新密市显应寺，住所地郑州新密市刘寨镇吕楼村。负责人：释延象，系新密市显应寺负责人。委托诉讼代理人：赵俊峰，河南曾益律师事务所律师。委托诉讼代理人：李杏闪，河南长胜源律师事务所律师。第三人：深圳海外装饰工程有限公司，住所地深圳市福田区华强北街道振华路122号海外装饰大厦A座8楼。统一社会信用代码：914403001921987430。法定代表人：徐刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：何莹莹，广东法然律师事务所律师。委托诉讼代理人：李湘草，女，汉族，1997年11月17日出生，住湖南省永州市零陵区。系该公司员工。原告中国建筑装饰集团有限公司（以下简称中国建筑公司）诉被告新密市显应寺（以下简称显应寺）、第三人深圳海外装饰工程有限公司（以下简称海外装饰公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，被告显应寺提起反诉，本院依法适用普通程序独任审理方式，公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）中国建筑公司委托诉讼代理人于禾蕊、王晓耐，被告（反诉原告）显应寺委托诉讼代理人赵俊峰，第三人海外装饰公司委托诉讼代理人李湘草均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告中国建筑公司向本院提出诉讼请求：1、判令原被告签订的《施工协议》无效；2、判令被告向原告返还保证金1000000元；3、判令被告支付自2016年2月1日起至退还保证金止资金占用期间的利息，以商业银行同期存款利率标准计算（截至原告起诉日，暂计至：2016年2月1日至2019年10月18日共计1355天为13173.61元）；4、判决被告承担因追讨保证金发生的差旅费用，以实际支出凭证为准；5、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年1月16日，原告与被告签订《施工协议》，约定由原告承接施工被告显应寺重建工程。协议签订后，原告委托海外装饰公司向被告支付履约保证金1000000元，但被告始终未向原告发出开工通知书及合法的施工条件。后原告发现被告的显应寺重建工程不具备施工开工条件及经济支付能力。显应寺施工场地为农耕用地，施工项目用地没有相应的审批报建手续。原告多次要求显应寺提供合格的开工文件，至起诉之日，显应寺未提供，亦未向原告发出开工通知书。庭审中，原告中国建筑公司称诉讼请求中利息计算有笔误，应以商业银行同期存款利率3.5%计算。被告显应寺辩称：1、原告与第三人海外装饰公司恶意串通进行虚假诉讼。2、被告认为案涉《施工协议》未违反法律强制性规定且合法有效，原告构成违约且造成被告严重经济损失。3、原告的拒不履行合同义务的行为构成严重违约，导致显应寺重建工程长期停滞无法施工，造成原告严重经济损失，原告应当向被告支付违约金290000元、赔偿损失708280元。第三人海外装饰公司向本院陈述意见称：同原告中国建筑公司的意见。被告（反诉原告）显应寺向本院提出反诉请求：1.判令中国建筑装饰集团有限公司继续履行合同，并向反诉人新密市显应寺支付违约金290000元及赔偿损失708280元。2、本案本诉、反诉的诉讼费由被反诉人中国建筑装饰集团有限公司承担。事实与理由：案外人河南兴旺建筑工程有限公司施工建设新密市显应寺重建工程期间，原告中国建筑公司要求案外人退场，由其承建该项目工程，故原告中国建筑公司与显应寺就新密市显应寺重建工程于2016年1月16日签订《施工协议》，中国建筑公司仅于2016年2月1日向指定账户转入安全责任和劳务风险保证金1000000元。此后中国建筑公司迟迟未履行《施工协议》，致使工程停工至今，根据协议第十一条第一款之约定，中国建筑公司应当向显应寺支付违约金290000元，并赔偿经济损失708280元。针对反诉原告显应寺的反诉请求，反诉被告中国建筑公司辩称：1、原、被告双方签订的施工协议，因违反法律强制性规定，为无效协议。根据施工协议第七条第二款，如10个工作日内未收到中国建筑公司保证金，合同视为无效，因此该施工协议为无效协议。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》相关规定，当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等审批手续的除外，至本案开庭，被告显应寺并未向法庭举证其已取得建设工程规划许可证等。2、显应寺主张的违约金及赔偿损失无法律依据和合同依据，请求法庭驳回显应寺的反诉主张。第三人海外装饰公司向本院陈述意见称：同原告中国建筑公司的意见。本院根据原告、被告及第三人陈述、举证及质证，确认本案事实如下：2016年1月16日，就显应寺重建工程中国建筑公司作为承包人（乙方）与显应寺作为发包人（甲方）签订《施工协议》一份，协议主要约定：1、合同工期。开工时间：2016年4月1日（以甲方开工令时间为准）。2、本工程总承包以实际结算为准，合同价暂定290000000元。3、甲方收取乙方总合同的3%作为安全责任和劳务风险保证金。乙方保证金从签订协议书之日起十个工作日内打到甲方账户上。如十个工作日内未收到乙方保证金合同视为无效。保证金竣工验收后3日内退还给乙方。乙方交纳保证金后，乙方必须如期开工，如果非因甲方因素不能如期开工，以后本工程具备开工条件，继续由乙方作施工承包。4、本合同生效后，若某一方不按合同约定履约给对方造成损失，应按合同总造价千分之一违约金赔偿给对方，由此造成的停工或终止合同由违约方全部承担。合同签订后，中国建筑公司于2016年2月2日委托第三人海外装饰公司向显应寺转账支付1000000元安全责任和劳务风险保证金。截至本案起诉，中国建筑公司未进场施工。显应寺认可案涉工程未取得建设工程规划许可证。本院认为，关于《施工协议》的效力问题。《宗教事务条例》第三十三条规定：“在宗教活动场所内改建或者新建建筑物，应当经所在地县级以上地方人民政府宗教事务部门批准后，依法办理规划、建设等手续。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条规定：“当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。”本案中，显应寺未向本院提交案涉工程取得建设工程规划许可证等规划审批手续的相关证明材料，其亦认可案涉工程未取得建设工程规划许可证，依据上述司法解释，中国建筑公司与显应寺之间签订的《施工协议》应属无效，原告要求确认《施工协议》无效的请求，于法有据，本院予以支持。显应寺要求继续履行《施工协议》的主张，不能成立。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。因案涉《施工协议》无效，显应寺收取的1000000元安全责任和劳务风险保证金应当返还给中国建筑公司，故对原告要求显应寺返还保证金1000000元的请求，本院予以支持。显应寺在不具备发包条件的情况下将案涉工程发包给中国建筑公司，存在重大过错，原告作为专业的施工类企业，具有相应的资质及从业经验，其疏于审查，对合同无效亦存在过错，双方应当各自承担各自的损失，故对原告要求显应寺支付资金占用期间的利息、差旅费的请求及显应寺要求原告赔偿损失708280元的反诉请求，本院均不予支持。关于显应寺要求原告支付违约金290000元的主张，因案涉《施工协议》无效，故对显应寺的该项主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条规定，判决如下：一、原告中国建筑装饰集团有限公司与被告新密市显应寺于2016年1月16日签订的《施工协议》无效；二、被告新密市显应寺在本判决生效后十日内向原告中国建筑装饰集团有限公司返还保证金1000000元；三、驳回原告中国建筑装饰集团有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告新密市显应寺的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13919元，由原告中国建筑装饰集团有限公司负担696元，被告新密市显应寺负担13223元；反诉案件受理费6892元，由被告新密市显应寺负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，通过本院上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  王玉萍二〇二〇年六月十九日书记员  杨兴华