天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0104民初1011号原告：王晓东，男，1969年10月2日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：杜英华，天津永胤律师事务所律师。被告：天津东松商贸有限公司，住所地天津市南开区南开三马路**。法定代表人：刘松，总经理。被告：刘松，男，1980年7月16日出生，汉族，住天津市东丽区。被告：李玲，女，1986年10月6日出生，汉族，住天津市东丽区。被告：王立冬，男，1962年11月8日出生，汉族，住天津市河**。委托诉讼代理人：李治国，天津义泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张琨，天津义泰律师事务所律师。原告王晓东与被告天津东松商贸有限公司（以下简称东松商贸公司）、刘松、李玲、王立冬合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告王晓东的委托诉讼代理人杜英华，被告东松商贸公司的法定代表人刘松，被告刘松，被告李玲，被告王立冬的委托诉讼代理人李治国、张琨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王晓东向本院提出诉讼请求：1．判令被告东松商贸公司返还原告投资款270000元，赔偿自2017年12月30日至2019年8月19日占用资金所造成的损失（按照中国人民银行同期贷款基准利率的1.5倍计算）以及自2019年8月20日起至本金付清之日止的损失（按照全国银行间同业拆借中心公布的LPR标准计算）；2．判令被告刘松对东松商贸公司还款义务承担连带责任、被告李玲承担共同还款责任；3．本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2017年10月10日，王晓东和刘松、王立冬签订合伙协议，协议约定三人各出资250000元合伙经营7-11便利店。因成立合伙企业注册登记时间较长，争取到的南开区三马路7-11便利店需急于开业，故三方同意先由刘松开办的一人有限公司即东松商贸公司登记经营，以后再进行股东变更登记。协议签订后，王晓东于2017年10月11日将投资款50000元代东松商贸公司转给案外人天津劝业集团南开百货有限公司，作为7-11便利店经营地点的租房履约保证金，又于2017年10月26日、11月9日、11月21日分三次将剩余投资款140000元、30000元、30000元转至刘松账户。后，由于东松商贸公司资金不足，经三方协商每人追加投资20000元，王晓东于2017年11月29日将20000元转入东松商贸公司账户。至此原告投入资金共计270000元。此后，刘松一直以东松商贸公司作为7-11便利店的经营主体，自2017年11月30日开业经营至今，没有将王晓东应享有的股份变更登记到原告名下，王晓东也没有享受到东松商贸公司的收益权、知情权等股东权利。东松商贸公司系刘松为股东的一人有限公司，王晓东的款项都是为了东松商贸公司的经营，刘松依法应当与东松商贸公司承担连带偿还责任。李玲系刘松配偶，因刘松是东松商贸公司唯一股东，李玲与刘松共同享有对东松商贸公司的权利与义务，故李玲应当依法与刘松承担共同还款责任。为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告东松商贸公司、刘松辩称，当时刘松、王立冬与王晓东合伙做生意，都是共同投资，每个人都投资了270000元，签订了《合伙协议书》。因7-11便利店一直亏损，王晓东想把投资款要回去是不可能的。经营7-11便利店才成立了东松商贸公司。因为合伙三人中王立冬是国企高管也是法定代表人不能再起营业执照当法定代表人，王晓东当时得拿低保也不能挂名，所以他们让刘松挂名成立了一人有限公司。实际经营期间，2017年11月份7-11便利店开业，2018年3、4月份每个人分红得到5000元。后一直亏损，2018年的时候，7-11总部有过一回通知不让干了，后来挺过来了，没有关门，但一直是负债经营。负债经营面临好多问题，三个合伙人谁也不愿意承担后果。2018年10月份7-11总部再次要求关店，并且不要求索赔，王晓东在此期间要求退还投资款。7-11便利店目前处于关门状态，停业时间是在2020年4月底。被迫关门停业是因为疫情原因以及王晓东申请法院查封了东松商贸公司账户，无法再经营下去。目前还面临着7-11便利店总部的索赔，王晓东夫妻两人及刘松与7-11便利店总部签订的合同，王晓东妻妹是合同辅助人，担保人是王晓东夫妻两人，王晓东也是东松商贸公司的监事。7-11便利店没有经过清算，总部把货品、货架都拉走了，设备也都归还总部了，相当于抵债给总部但是还不够。目前店面的固定资产没有了，流动资产被查封了，负债有拖欠十多个员工的工资10万余元、欠记账公司2万余元、欠房租6万元及电费大约3万元。故，不同意原告的诉讼请求，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求，就原告造成的损失我方还需与原告另行解决。被告李玲辩称，同意被告东松商贸公司、刘松的答辩意见，原告没有理由要回投资款，不同意原告的诉讼请求。被告王立冬辩称，1．王立冬与王晓东、刘松签订《合伙协议书》并成立东松商贸公司，是为了加盟7-Eleven，王立冬是名义合伙人，实际合伙人是案外人孙俊臣；2．王晓东是合伙企业的投资人，应承担企业的盈亏责任，无权单独退伙；3．王晓东滥用财产保全措施，查封加盟企业的运营账户致使加盟店停业，应当承担因此造成的营业损失；4.目前7-Eleven加盟店已经不具备继续运营的条件，根据《合伙协议书》第九条约定，合伙人应当对加盟企业进行清算，投资人按投资比例合理承担责任。原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求人民法院依法予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：王晓东（乙方）与王立冬（甲方）、刘松（丙方）三方签订《合伙协议书》，约定合作期限为10年，自2017年10月10日起至2027年10月10日止；合作人每人以现金方式出资250000元，合作期间的出资为共有资产，不得请求分割，合作终止后，各方的出资仍为个人所有，至时予以返还；以出资比例为依据，按比例分配盈余，合作债务先由合作财产偿还，不足清偿时以各合作人的出资为依据，按比例承担；王立冬为合作负责人，其他合作人享有参与管理、听取开展业务情况报告、检查合作账册及经营情况、共同决定合作重大事项的权利。第六条第2项退伙约定：a需有正当理由方可退伙；b不得在合作不利时退伙；c退伙需提前6个月告知其他合作人并经全体合作人同意；d退伙后以退伙的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以现金结算；e未经合作人同意而自行退伙，给合作造成损失的，应进行赔偿。第九条约定：1、合作因合作期届满、全体合作人同意终止合作关系、合作事业完成或不能完成、合作事业违反法律被撤销、法院根据有关当事人请求判决解散等事由之一终止；2、合作终止后事项：a即行推举清算人或中间人；b清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按比例分配剩余财务的顺序进行；固定资产和不可分物，可作价卖给合作人或第三人，其价款参与分配；c清算后如有亏损，无论合作人出资多少，先以合作共同财产偿还，合作债务不足清偿的部分，由合作人按出资比例承担。第十一条约定：本合同自订立并报经工商行政管理机关批准之日起生效。该协议落款处三方签名予以确认，签订日期处空白。经三人商定，2017年9月30日，注册成立东松商贸公司，法定代表人为刘松并作为执行董事，王立冬指派案外人孙俊臣为经理，王晓东为监事。企业类型为有限责任公司（自然人独资），股东为刘松，注册资本100万元。经营期限自2017年9月30日至2037年9月29日。2017年10月26日，案外人柒-拾壹（天津）商业有限公司（甲方）与东松商贸公司（乙方），就7-Eleven便利店的经营事宜签订特许经营合同，合同约定乙方必须是仅为经营7-Eleven店而设立，且经营范围仅限于运营7-Eleven店的“企业法人”、“合伙企业”、“个人独资企业”等；乙方须在法定代表人以外另设1名以上的履行辅助人，应将履行辅助人中的1名作为店铺经营管理者，其行为均视为乙方及乙方法定代表人的行为。该合同落款处甲方为柒-拾壹（天津）商业有限公司，乙方落款处加盖东松商贸公司公章及法定代表人刘松签名，店铺经营管理者1刘松、2李玲（刘松配偶）、3赵金鑫（王晓东妻妹）签名，连带保证人处王晓东签名（保证期间为2017年9月19日至2029年11月21日）。上述协议签订后，王晓东、刘松、王立冬三人各出资270000元用于经营7-Eleven便利店，并参与经营。2018年3、4月份三人各分得红利5000元。后，由于经营不善导致亏损，2018年10月王晓东曾提出退还投资款。2018年12月12日，王晓东、刘松、孙俊臣三人召开股东会，形成股东决议，内容为：经各位股东一致同意将坐落于天津劝业场集团南开百货有限公司（天津市南开区南开三马路六号）一层店面所经营的7-11便利店闭店，并且所有股东从即日起共同处理闭店后的一切事宜，责任共担。2020年2、3月份，刘松向王晓东、王立冬发出通知函，通知召开合伙人会议，提出由于法院冻结账户导致工人工资发不出来、水电费交不了、税务交不了，现在店铺已无法经营，期间公司贷款支付了一个月的费用，以后的支出费用还无着落，为了减少损失只能闭店。2020年4月28日，7-11便利店闭店。2020年7月16日，柒-拾壹（天津）商业有限公司向天津市南开区南开三马路劝业场底商西南角劝业场店店主刘松发出《解约时的清算计算单》，列明最终解约清算金额为223371.51元。庭审中，刘松述称7-11便利店目前店面的固定资产没有了（总部将货品、货架拉走，设备归还总部），流动资产被查封了，负债有拖欠十多个员工的工资10万余元、欠总部指定的税务师事务所记账费用2万余元、欠房租6万元、欠电费大约3万元，店铺已被房东收回；王立冬对店铺收回不持异议，述称刘松闭店后拉走部分货物，认为合作终止后三方应按协议约定进行清算；王晓东述称2018年4月之后，没有参与经营，7-11便利店开业至今，刘松未按协议约定将王晓东的股份变更登记在原告名下，王晓东没有享受股东的知情权、收益权，东松商贸公司应退还王晓东的投资款并赔偿损失。本院认为，王晓东与王立冬、刘松三方签订《合伙协议书》，系当事人真实意思表示，且已实际履行，为有效合同。均应按照合同约定履行各自的义务。根据《合伙协议书》约定以及法律规定，合伙人退伙应当三方按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算；退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行清算。未经清算，原告王晓东主张退还出资，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合伙企业法》第五十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，判决如下：驳回原告王晓东的全部诉讼请求。案件受理费5858元、诉讼财产保全费2090元，合计7948元，由原告王晓东负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  陈卫东人民陪审员  李 想人民陪审员  曹睿硕二〇二〇年十一月二日法官助理张晓书记员王娜附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文中华人民共和国合伙企业法第五十一条合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将上诉状正、副本递交本院，并按照相关规定预交上诉费用。未在上诉期内递交上诉状的，视为未提起上诉。经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。