本溪市溪湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0503民初136号原告：何静，男，汉族，1964年10月28日出生，无业，现住辽宁省本溪市平山区。委托诉讼代理人：李世伟，系辽宁致远律师事务所律师。被告：南芬区顺奇工程队，住所地辽宁省本溪市南芬区思山岭乡黄柏峪村八组。经营者：李晓凤，系该队负责人。委托诉讼代理人：关显国，系该队经理。委托诉讼代理人：赵忠涛，系辽宁怀众律师事务所律师。被告：辽宁同鑫建设有限公司，住所地辽宁省本溪市溪湖区岗东街。法定代表人张琳，系该公司经理。委托诉讼代理人孙秀杰，系辽宁兴桓律师事务所律师。被告：孙静，女，1975年8月15日出生，系辽宁同鑫建设有限公司项目部负责人，现住辽宁省本溪市明山区。原告何静诉被告南芬区顺奇工程队（以下简称“顺奇工程队”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月8日受理后，于2020年4月7日公开开庭进行了审理。原告何静及委托诉讼代理人李世伟、被告顺奇工程队的委托诉讼代理人关显国、赵忠涛到庭参加诉讼。原告申请追加辽宁同鑫建设有限公司（以下简称“同鑫公司”）、孙静为本案被告，我院依法组成合议庭于2020年8月3日、2020年9月7日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人李世伟、被告顺奇工程队的委托诉讼代理人关显国、赵忠涛、被告同鑫公司委托诉讼代理人孙秀杰、被告孙静到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出以下诉讼请求：一、请求人民法院依法判令三被告先行赔偿原告提供劳务受伤应赔偿的下列费用：医药费102895.68元，原告误工费87780元、护理费74592元，伙食补助费10500元、营养费30700元、交通费3000元，鉴定费720元，以上各项合计人民币310187.68元。二．原告后续治疗费用及残疾赔偿金、精神损害抚慰金保留诉权，待后续治疗终结后另案提起诉讼；三、本案的诉讼费用，由被告承担。事实和理由：被告南芬区顺奇工程队是本溪市殡仪馆大理石及广场地砖铺设工程的实际施工人。原告何静受雇于被告单位，为被告提供劳务。2018年4月15日进入施工现场从事被告安排的劳务，当日下午十三时三十分许，原告何静与其他劳务人员在进行临建房屋漏水维修作业时，不慎从高空坠落受伤。原告受伤后，被告将原告送至本溪市第一人民医院救治，该医院诊断原告系右股骨颈骨折。原告在本溪市第一人民医院共计住院三次，累计住院200天。2019年1月18日，原告转院至沈阳积水潭医院做进一步治疗，住院十天，行临时假体置入（骨水泥型）术。沈阳积水潭医院诊断原告的伤情为：1.感染性髋关节炎（右）；2.股骨颈骨折（右，术后）。原告何静在沈阳积水潭医院住院十天，因无力垫付医药费办理出院手续，原告右股骨头置换术至今没有实施。对于原告在提供劳务时所受损害，被告拒绝承担民事赔偿义务。原告与被告就此事协商无果。现原告将本案诉至人民法院，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。涉案工程是同鑫公司同本溪建工房地产取得的承包资格，同鑫公司将该工程转包给孙静，孙静做为发包人，发包给顺奇。我方认为同鑫公司将承包取得的该工程转给没有资质的孙静，孙静又将涉案工程转给顺奇，三被告应该对原告何静所受的损害共同连带承担赔偿责任。被告顺奇工程队辩称：被告认为原告起诉被告要求赔偿各项经济损失没有事实和法律依据，应当依法予以驳回。首先，被告在本溪殡仪馆铺设地砖工作日期是2017年7月1日至8月31日，被告按期完工，并已在2018年2月与同鑫公司结算完毕。在2018年被告公司从未在殡仪馆继续施工。而原告受伤日期是2018年4月15日，原、被告没有雇佣关系，原告受伤后也不是被告送到医院，而且从原告受伤之后到被告收到起诉状之间，原告从未向被告主张任何权利。综上，根据相关的法律法规，原、被告没有形成雇佣关系，对其各项损失没有赔偿义务。请求法院依法查清事实，驳回原告的诉讼请求。我方也未给原告垫付过医药费。通过法院向本溪市劳动监察大队所调取的陈海山向监察大队投诉的情况看，2018年3月至11月殡仪馆的铺砖工程由同鑫公司和陈海山口头约定了承包合同。所以，何静起诉顺奇工程队没有事实和法律依据。请求依法驳回对顺奇工程队的诉讼请求。被告同鑫公司辩称：不同意原告的诉讼请求。第一、同鑫公司与本案原告不存在雇佣关系。同鑫已将该工程发包给顺奇工程队施工。并且，双方签订的合同约定了该工程的结算方式以面积为计算单位。2018年4月份，顺奇工程队是做收尾工程。2017年虽然完成了一部分工程，但没有按照合同约定全部完成。因此，在2018年4月份，顺奇工程继续做前期尚未完成的工程及后期维修。从何静受伤原因可以看出，何静受伤是修缮施工队搭建的临时房屋，在房屋上摔下来。第二、同鑫公司该工程负责人为本案的孙静，孙静是代表我公司签署的劳务合同，因而不将其列为独立的被告。另外，根据上次两位证人证言所证事实，均可以证明何静是为顺奇工程队工作时受伤，是他们雇佣。当时，陈海山做为该单位工长，招用了何静到该工地进行施工，这一事实是清楚的。因此，同鑫公司不同意承担赔偿责任，也没有法律依据。被告孙静辩称：我认识陈海山通过顺奇工程队洽谈工程认识的。顺奇工程队单位的负责人关显国向我介绍陈海山是顺奇工程队的工长兼技术员。我作为同鑫公司项目负责人与他们谈成条件后与顺奇签了铺装合同。顺奇说2017年底工程结束，我持否定态度。每个月按照工程进度结算，2017年结算不代表工程整体结束。工程还有质保金，后期出现质量问题需要维修。何静不是我和我公司雇佣的，与我和我公司没有雇佣关系。何静受伤我们也不清楚。如果何静是我们公司雇佣的人员，应该第一时间找我或找我公司。法院说追加我和公司为被告后，我才知道这件事。陈海山、朱志良去劳动仲裁投诉，时间我没看，2018年6月份我们才有增设的项目，6月份之前工人做顺奇工程队收尾，包括后期维修。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据庭审和认证，本院认定的事实如下：被告同鑫公司于2017年6月10日从本溪市建工建筑工程有限公司取得殡仪中心搬迁改造工程-景观工程（花岗岩铺装），并于2017年7月1日与被告顺奇工程队签订了劳务合同书，合同约定：“将殡仪中心搬迁改造工程（景观工程花岗岩铺装）转包给顺奇工程队，分项承包形式：人工费、机械费，包工不包料。工期暂定自2017年7月1日至2017年8月31日。工程造价及拨款方式按每平39.5元计算，工程总造价按实际发生工程量计算。每月月末支付完成面积的90%，剩余的10%工程款，待整个辅装完建设单位验收合格后，一个月后付清乙方”。根据被告顺奇工程队提交的劳务合同，甲方为：“辽宁同鑫建筑工程有限公司”签字为“孙晶”。庭后同鑫公司提交的已存档的劳务合同中甲方加盖了辽宁同鑫建设有限公司的公章，签字为：“孙静”。经查，孙静为同鑫公司项目负责人，孙静亦认可“孙晶”也是“孙静”，其书写习惯经常用“晶”字。被告顺奇公司按照劳务合同进行了施工，铺装工程部分：殡仪馆办公楼周围铺装、综合楼周围铺装、火化区院内及周围铺装、骨灰堂前后铺装。砌筑各种井口部分：办公楼、综合楼、火化区、骨灰堂、消防井、自来水井、雨排井、电力井、通讯井、污水井。铺装面积共计34100平方米，工程款共计1346950元，同鑫公司向顺奇支付了95%的工程款即1279600元，尚有5%工程款做为质保金，因拖欠工人工资，朱志良等工人到本溪市劳动和社会保障监察队投诉，经协商顺奇工程队的项目负责人关显伟同意用5%质保金67347元抵顶朱志良等人工资款。陈海山系顺奇工程队雇佣的技术员和工长，根据陈海山记录的施工日记，2018年4月14日进场，自开工起至5月初，先对顺奇工程队施工范围内的部分工程进行了维修和收尾。5月下旬，陈海山直接与同鑫公司对接，承接了其他铺装工程。原告何静通过陈海山到涉案工程所在工地上班。2018年4月15日原告何静在搭建临时宿舍棚顶防雨布时，不慎从棚顶坠落受伤。原告受伤后，被送至本溪市第一人民医院治疗，经诊断为右股骨颈骨折，共住院52天，二级护理，于2018年6月6日出院。2018年7月23日，原告因右股骨颈骨折空心钉内固定术后脓肿再次到本溪市第一人民医院住院治疗，共住院35天，二级护理，于2018年8月27日出院。2018年9月7日，原告再次因右股骨颈骨折空心钉内固定术后脓肿到本溪市第一人民医院住院治疗，共住院113天，二级护理，于2018年12月29日出院。因原告不见好转，2019年1月21日，经本溪市第一人民医院转诊至沈阳积水潭医院治疗，共住院10天，二级护理。以上四次住院，原告共花费医疗费129739.76元，新农合报销26844.08元，原告自付了102895.68元。陈海山向关显伟借了20000元用于支付何静的医疗费。在诉讼过程中，原告申请对其误工期、护理期、营养期进行评估鉴定，本溪市中心医院司法鉴定所做出司法鉴定意见书，何静本次外伤的误工期为360天、护理期为300天、营养期为300天。现原告何静诉至本院，要求三被告承担连带赔偿责任。本院认为，原告何静作为受雇佣人员，在其出劳务过程中受伤，雇主应当承担相应的赔偿责任。本案争议焦点是哪一方承担赔偿责任，即哪一方为雇用主体。同鑫公司取得涉案工程后，由其项目部负责人孙静以同鑫公司名义与顺奇工程队签订劳务合同，将工程项目以劳务形式包给顺奇工程队，虽然劳务合同的甲方名称及甲方代表签字处存在瑕疵，但实际履行中是以同鑫公司和顺奇工程队为合同甲乙双方，该劳务合同合法有效。顺奇工程队应当对其雇佣的劳务人员承担雇主责任。对原告主张被告同鑫公司、孙静承担连带责任的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。关于顺奇工程队是否应当对何静承担雇主责任问题，被告顺奇工程队提出工期为2017年7月1日至2017年8月31日，双方已履行完毕，何静不是其雇佣的人员的辩解，本院认为，双方劳务合同工期暂定自2017年7月1日至2017年8月31日，并预留了5%质保金，通过证人陈海山记载的施工日记可以看出，2018年4月-5月初施工内容中有对综合楼、办公楼维修井口、平整铺装场地等施工内容，均涉及到顺奇工程队的施工范围，可以认定顺奇工程队承包的工程并没有完全结束，工人进场之初的工作范围也是围绕顺奇工程队所承包工程的收尾而进行，且何静是在维修顺奇工程队施工时搭建的临时用房过程中摔伤，受伤时间是在进场第二天，综合以上情节，应认定顺奇工程队为雇佣主体，应当对原告何静提供劳务过程中受伤承担相应的赔偿责任。关于原告主张的各项费用。1、医药费，根据原告提供的医疗费票据，本院核定为102895.68元。2、误工费，可按照全体居民人均可支配收入为标准计算（31820元/年），结合司法鉴定意见书出具的鉴定意见，误工期为360天，住院期间不应重复计算，共计31384元（31820/365*360）。3、护理费，可按照辽宁省居民服务业在岗平均工资为标准计算（46970元/年），结合司法鉴定意见书出具的鉴定意见，护理期为300天，住院期间不应重复计算，共计38605元（46970元/365天*300天）。4、伙食补助费，按每天50元标准计算，原告共住院210天，共计10500元。5、营养费，虽医嘱为普通饮食，但考虑到原告伤情较重，本院酌定营养费5000元。6、交通费，本院酌定为1000元。7、鉴定费，根据原告提供的鉴定费发票，本院核定为720元，以上各项合计190104.68元，超出部分本院不予支持。因原告何静在提供劳务过程中自身未尽注意义务，应自担30%的责任，故被告顺奇工程队应承担70%的赔偿责任，即赔偿原告133073.28元。关显伟垫付的20000元，应视为顺奇工程队的行为，应予以扣除，顺奇工程队还需赔偿原告113073.28元。对于原告提出的后续治疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等，可在实际发生治疗费用及评定伤残以后另行诉讼，本案不予审查。综上，对原告的诉讼请求合理部分，本院予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告南芬区顺奇工程队于本判决生效后十日内赔偿原告何静医疗费102895.68元、误工费31384元、护理费38605元、住院伙食补助费10500元、营养费5000元、交通费1000元、鉴定费720元，以上合计190104.68元的70%，即133073.28元，扣除已支付的20000元，还需赔偿原告何静113073.28元；二、驳回原告何静其他诉讼请求。案件受理费5952元，由原告何静负担3391元，由被告南芬区顺奇工程队负担2561元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审 判 长  曹洪鑫人民陪审员  苑 香人民陪审员  张 濬二〇二〇年九月十一日书 记 员  于 静附：本判决所适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。