湖南省新田县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1128民初1860号 原告：肖琼英，女，1968年8月8日出生。 委托诉讼代理人：吴道国，新田县滨江法律服务所法律工作者。 被告：郭宇，男，1994年12月12日出生。 委托诉讼代理人：沈国军，湖南火龙联合律师事务所律师。 被告：郭林，男，1987年4月3日出生。 委托诉讼代理人：唐保华，新田县滨江法律服务所法律工作者。 被告：彭利飞，男，1973年10月2日出生。 第三人：新田县枧头镇人民政府。 法定代表人：杨延勇。 委托诉讼代理人：谢宁波，男,1989年1月28日出生。 原告肖琼英与被告郭林、郭宇身体权纠纷一案，本院于2019年12月6日立案受理，在案件审理过程中，依照当事人申请追加了彭利飞为被告、新田县枧头镇人民政府为第三人，于2020年1月7日依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖琼英及其委托诉讼代理人吴道国、被告郭宇及其委托诉讼代理人沈国军、被告郭林及其委托诉讼代理人唐保华、第三人新田县枧头镇人民政府的委托诉讼代理人谢宁波到庭参加诉讼。被告彭利飞经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告肖琼英向本院提出诉讼请求：1、判令二被告连带赔偿原告各项经济损失共计641148.98元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年9月7日，被告郭宇在新田县枧头镇枧头圩原告房屋前实施道路施工活动，安排指挥被告郭林操作挖机拆除砖混围墙时，因被告郭林操作不当，将原告挖伤，导致原告左侧下肢严重受伤被送往新田县中医院、郴州市骨科医院住院治疗。经鉴定原告之伤构成七级伤残，误工180日、护理90日、营养90日，后期治疗费6000元。事发后，被告郭宇为原告垫付了部分医药费，此后多次协商未果。原告告知二被告后前往湖南佳满假肢矫形技术开发有限公司装配了假肢，并出具假肢费用评估书。因二被告的过错行为共同导致了原告的人身损害，对原告造成身体和心理双重打击，特诉至法院，请求依法判决。 被告郭宇辩称，一、被告郭宇不是原告提起身体权纠纷案件的赔偿义务人，主体不适格。1、被告郭宇不是受害结果的直接行为实施人，其损害结果是由承揽方在完成承揽工作的行为中造成，与郭宇不存在事实和法律上的因果关系；2、被告郭宇不是违章建筑拆除的受益人、管理人和使用人；3、被告郭宇对损害结果不存在任何故意或者重大过失。二、被告郭宇与郭林形成的是承揽法律关系；三、原告自身存在重大过错，其依法应当承担主要法律后果责任；四、原告请求赔偿的数额过高，部分缺乏依据，与事实不符。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告郭林辩称，1、原告所述部分不是事实。事发当日，被告郭林是在郭宇与另外一名安全员指挥下拆除违建房屋。原告受伤系其擅自进入被告郭林视力盲区收取现场的巨型遮阳伞时被违建房屋倒塌的砖头砸伤所致，并非被告郭林挖机挖伤。被告郭林无操作不当行为。原告装配假肢并未告知被告郭林，其提供的假肢费用评估书系原告独自委托，不具有权威性；2、原告自身存在重大过错。施工现场有郭宇及其安排的一名安全员巡守，且挖机施工噪音较大，其作用超过任何警示标志。原告不听从指挥，无视可能发生的危险，疏忽大意致伤，存在重大过错，应承担主要责任；3、原告要求被告郭林承担连带责任与法律规定不符。郭林在拆违时完全按照雇主指示谨慎作业，不存在违规行为，并无过错。设置违章建筑之人存在过错，应承担部分责任，剩余部分由接受劳务一方被告郭宇承担；4、原告诉求的赔偿费用错误、过高。 被告彭利飞未到庭应诉，也未提交书面答辩意见。 第三人新田县枧头镇人民政府辩称，第三人与郭宇系承揽合同关系，在发包过程中不存在选任过失，也不是直接侵权人，原告损失与第三人无关；2、郭宇追加新田县人民政府为第三人是为了对查明案件有帮助，目的是让第三人作为证人出庭作证。新田县枧头镇人民政府不是本案适格主体。 本院经审理认定事实如下：2019年期间，被告郭宇以湖南精英时代项目管理有限公司名义与第三人新田县枧头镇人民政府签订了《工程承包合同》，承包了枧头镇枧头社区人行道提质改造工程。此后，郭宇将该项目涉及到挖机使用的所有工程交付郭林施工，并与郭林约定挖机施工130元每小时，由郭林自己出工、出车、加油。2019年9月7日，被告郭宇在新田县枧头镇枧头圩原告房屋前进行工程施工活动，由被告郭林操作挖机拆除被告彭利飞房屋的砖混围墙，此时原告进入未设置警示标志的现场收取遮阳伞，围墙刚好被拆倒塌，掉落的砖头将原告砸伤。原告受伤后被送至新田县中医院、郴州市骨科医院住院治疗，其中在新田县中医院支出诊断费用224.13元，转院费用1200元，在郴州骨科医院支出医药费19932.65元,原告出院后支出止痛棒费用380元。此后原告之伤经永州金城司法鉴定所以永金诚司鉴所[2019]临鉴字第224号司法鉴定意见书鉴定构成七级伤残，误工180日、护理90日、营养90日，后期治疗费6000元。2019年11月13日原告向湖南佳满假肢矫形技术开发有限公司申请对其假肢费及维修保养费用进行评估。湖南佳满假肢矫形技术开发有限公司于2019年11月16日以湖南佳满假肢矫形技术开发有限公司【2019】假评字第28号假肢费用评估书，认定原告假肢装配和维修保养费用为168960元。 另查明，事发后被告郭林为原告垫付25508元，郭林为原告垫付1000元。 上述事实，有原、被告当庭陈述及双方提交的证据《医院病历资料》《医药费发票》《司法鉴定意见书》《假肢费用评估书》《承包合同》等在卷佐证，足以认定。 本院认为，本案双方争执的焦点问题是各方责任如何划分。本院评析如下：首先要确定郭宇与郭林之间属于雇佣还是承揽关系，在庭审过程中双方各执一词。从法庭调查情况看，本案涉及的挖机施工，双方虽没有书面合同约定，但双方当庭陈述为挖机施工130元/小时，由郭林出工、出车、加油。故可以认定郭林系以自己的设备、技术、劳力独立作业，只是需要按照郭宇的要求完成工作，交付工作成果，双方更符合承揽关系的法律特征。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。在本案中，承揽人郭林操作挖机施工造成他人损害，应当由郭林承担主要赔偿责任。但定作人郭宇当时亦在事发现场，对事情发生没有尽到安全注意义务，对指示具有过失，亦应承担一定赔偿责任。原告进入未设置警示标志施工现场收取遮阳伞，自身未尽到谨慎注意义务，应自负部分责任。综合双方的过失程度，本院酌定由被告郭林承担60%的责任，被告郭宇承担30%的责任，原告自负10%责任。被告彭利飞对本案事件发生并无过错，对原告损失不承担赔偿责任。 对于原告请求赔偿的项目及金额，本院经审核，分别确认如下： 1、医药费凭票及收据认定21736.78元（包含了转院费用1200元及出院后止痛棒费用380元）；2、后期治疗费依照司法鉴定意见确定为6000元；3、营养费依照司法鉴定日期，计算为4500元（50元/天×90天）；4、住院伙食补助费依照实际住院日期，结合本案实际情况及当地生活消费水平，计算为1000元（50元/天×20天）；5、误工费依照司法鉴定意见，参照批发零售行业计算为29515.07元（59850元/年÷365天×180天）；6、护理费依照司法鉴定意见，参照居民服务、修理和其他服务行业计算为14991.29元（60798元/年÷365天×90天）；7、伤残赔偿金因原告居住于枧头镇枧头圩并从事批发零售行业，故参照城镇居民人均可支配收入计算为293584元（36698元/年×20年×40%）；8、精神抚慰金参照伤残等级，酌情确定20000元；9、被抚养人生活费确定为50128元{原告之母亲唐华庄及原告之子彭龙辉均与原告共同生活，故均参照城镇居民人均消费支出计算为25064/年×10年(唐华庄及原告之子彭龙辉各5年)×40%÷2人}；10、交通费酌情认定为1000元；11、残疾辅助器具费依照假肢费用评估书认定为168960元；12、鉴定费凭票确定为1500元，原告诉请900元予以准许。上述十二项损失合计612315.14元，由被告郭林承担60%的赔偿责任，即由郭林赔偿原告367389.08元（总损失612315.14元×60%），被告郭林已为原告垫付1000元，还应当赔偿366389.08元。由被告郭宇承担30%的赔偿责任，即由郭宇赔偿原告183694.54元（总损失612315.14元×30%），被告郭宇已为原告垫付医药费25508元，还应当赔偿158186.54元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告郭宇于本判决生效之日起十日内赔偿原告肖琼英158186.54元；被告郭林于本判决生效之日起十日内赔偿原告肖琼英366389.08元； 二、驳回原告肖琼英的其他诉讼请求。 案件受理费3705元，减半收取1852.5元，由原告肖琼英负担439.5元,被告郭宇负担445元，被告郭宇负担968元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 审 判 员 陈子君 二〇二〇年二月二十七日 法官助理 胡 怡 书 记 员 何燕兰 附：本民事判决书所援引的法律条文原文如下： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整 第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。