安徽省颍上县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1226民初308号 原告：鲍煜，男，1979年10月5日出生，汉族，住安徽省颍上县。 委托诉讼代理人：刘三虎，安徽淮正律师事务所律师。 被告：国基建设集团有限公司，住所地山西省太原市旱西关街**旱西关街**商住楼**，统一社会信用代码911400007159997781。 法定代表人：郭长林，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：徐克生，安徽永幸律师事务所律师。 第三人：陈刚，男，1968年8月29日出生，汉族，住安徽省颍上县。 原告鲍煜与被告国基建设集团有限公司（以下简称国基公司）、第三人陈刚建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年4月27日公开开庭进行了审理。原告鲍煜的委托诉讼代理人刘三虎到庭参加诉讼。被告国基公司、第三人陈刚经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 鲍煜向本院提出诉讼请求：1.判决国基公司向鲍煜支付劳务分包保证金200万元及利息100万元（利息以200万元为基数，按月利率2%自2017年11月3日起暂计算至2019年12月2日，应计算至全部款清之日止，以上暂合计300万元）；2.本案全部诉讼费用、保全费用由国基公司负担。事实和理由：鲍煜与陈刚共同承包国基公司的颍上县第十七小学工程的劳务分包部分，由陈刚提供劳务班组人员，由鲍煜向国基公司支付劳务分包保证金。鲍煜于2017年10月30日通过王晓燕名下银行账户向国基公司转款100万元，于同年11月3日通过自己名下银行账户向国基公司转款100万元，共计200万元作为颍上县第十七小学工程的劳务分包保证金。国基公司于2017年11月3日向鲍煜出具收据，并承诺收到劳务保证金后一个月内全部退还，但国基公司未按时退还。2019年7月7日，国基公司项目负责人在收据上亲笔签字说明因工程款未到位而一直未退还保证金，并出具承诺书，承诺于2019年10月30日前归还全部保证金200万元，如在2019年10月30日后归还200万元，则国基公司需支付自2017年11月3日起至全部清偿之日的相应利息，利息按月利率2%予以计算。但至今，国基公司未履行承诺。 国基公司书面辩称，国基公司与鲍煜之间不存在劳务分包关系，鲍煜支付的保证金实际上属于工程垫资，劳务分包保证金合同实质上属于以工程质量保证金的形式的垫资合同。由于双方约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率，对于超过部分不予支持。另外，国基公司虽然没有按照约定返还保证金，但鲍煜因此受到的损失远低于双方约定的罚息，根据法律规定，请求法院予以核减。 陈刚未作陈述。 鲍煜围绕诉讼请求依法提交了身份证、企业信用信息报告、银行流水明细、收据、承诺书等证据，国基公司、陈刚未到庭质证。对鲍煜提交的上述证据，本院经审查予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月，国基公司与鲍煜、陈刚口头约定，由国基公司将其承包的颍上县第十七小学工程的劳务分包给鲍煜、陈刚进行施工。协议达成后，鲍煜按照约定于2017年10月30日、2017年11月3日分别向国基公司转款100万元、100万元，合计200万元作为劳务分包保证金。2017年11月3日，国基公司颍上项目部向鲍煜出具《收据》，并承诺收到劳务保证金后一个月内全部退还。由于其他原因，国基公司未能安排鲍煜、陈刚进场施工。2019年7月7日，国基公司颍上项目部出具《承诺书》，载明：2017年10月30日、11月3日国基公司收到鲍煜（以鲍煜银行账户进行转账）人民币200万元（颍上县十七小学劳务分包保证金），现国基公司向鲍煜承诺于2019年10月30日前归还全部劳务分包保证金200万元；如承诺人在2019年10月30日前归还人民币200万元，则不可向鲍煜支付2019年7月7日至2019年10月30日期间的利息，但仍然需向鲍煜支付自2017年11月3日起至2019年7月7日期间的利息，利息按月利率2%予以计算；如承诺人在2019年10月30日后归还人民币200万元，则需向鲍煜支付自2017年11月3日是起至全部清偿之日的相应利息，利息按月利率2%予以计算。到期后，国基公司未按约定履行付款义务。 另查明，鲍煜、陈刚未取得劳务分包企业资质。 本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。根据上述司法解释规定，国基公司将其承包的颍上县第十七小学工程的劳务违法分包给未取得劳务分包企业资质的鲍煜、陈刚的行为无效。国基公司辩称双方系垫资合同法律关系，与事实不符，不予采信。 本案中，国基公司收取鲍煜的保证金后，因未能安排进场施工而于2019年7月7日向鲍煜出具《承诺书》,承诺返还保证金以及逾期不返还保证金支付相应利息，是其真实意思表示，符合法律规定，予以认定。按照约定，国基公司应于2019年10月30日前归还保证金200万元，若在2019年10月30日后归还200万元，则需向鲍煜支付自2017年11月3日起至全部清偿之日的相应利息，按照月利率2%的标准进行计算。而国基公司未能按约履行退还保证金义务，已构成违约，应当承担相应的民事责任。现鲍煜请求国基公司返还保证金200万元以及从2017年11月3日起至债务履行完毕止按照月利率2%计算利息，理由正当，予以支持。国基公司辩称利息标准约定过高以及申请核减的理由不能成立，不予采信。 综上所述，鲍煜请求返还保证金200万元及利息的理由成立，予以支持。国基公司、陈刚经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未向本院提交相应证据，应视为放弃对鲍煜事实主张的抗辩。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第五十二条第五项、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 国基建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日内返还鲍煜保证金200万元及利息（利息以保证金200万元为基数，自2017年11月3日起至债务履行完毕之日止，按照月利率2%计算利息）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费30800元及保全申请费5000元，由国基建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审 判 长  黄海燕 审 判 员  尤 嫚 人民陪审员  汤 峰 二〇二〇年四月二十九日 法官助理李文佳 书记员白雪 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益; (二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益; (三)以合法形式掩盖非法目的; (四)损害社会公共利益; (五)违反法律、行政法规的强制性规定。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。