安徽省肥东县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0122民初1072号 原告：安徽省经纬新型建材有限公司肥东分公司，营业场所安徽省肥东县撮镇镇工业聚集区，统一社会信用代码91340122073903390H（1-1）。 负责人：李勇，总经理。 委托诉讼代理人：汪翰章，安徽天禾律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李明锐，系公司员工。 被告：安徽建海建设工程有限公司，住所地安徽省合肥市长江东路289号，统一社会信用代码91340100762766184U。 法定代表人:殷元芝,总经理。 被告:李光兵,男,1973年8月5日出生,汉族,住安徽省肥东县。 委托诉讼代理人：赵斗星，安徽国运律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵孟娣，安徽国运律师事务所律师。 原告安徽省经纬新型建材有限公司肥东分公司与被告安徽建海建设工程有限公司、李光兵买卖合同纠纷一案，于2020年3月17日向本院起诉，本院受理后，依法适用普通程序，于2020年7月15日公开开庭进行了审理。原告安徽省经纬新型建材有限公司肥东分公司的委托诉讼代理人李明锐及汪翰章、被告李光兵的委托诉讼代理人赵斗星和赵孟娣到庭参加诉讼。被告安徽建海建设工程有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告安徽省经纬新型建材有限公司肥东分公司向本院提出如下诉讼请求：1、两被告立即向原告支付欠付混凝土货款1109274.24元;2、两被告向原告支付逾期付款违约金76909.68元(以应付混凝土货款1109274.24元为基数,按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率,自2019年1月6日起暂计算至起诉之日,此后的利息按前述标准顺延计算至款清之日);3、两被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2016年1月10日,原告与被告安徽建海建筑工程有限公司签订《预拌商品混凝土购销合同》,约定由原告向安徽建海建筑工程有限公司承建的“肥东华盛南院1#-18#楼、幼儿园、地下车库工程”供应预拌混凝土,被告李光兵系该项目的实际施工人。后因安徽建海建筑工程有限公司未按合同约定支付混凝土货款,原告向人民法院提起诉讼,经人民法院主持调解,原告与安徽建海建筑工程有限公司解除了前述合同。前述合同解除后,应两被告要求,经原、被告双方协商一致,原告自2018年7月31日起继续向案涉项目供应预拌混凝土。在供货期间内,原告共向两被告供应预拌混凝土2257立方,货款共计1,109274.24元。但经原告多次催要,两被告始终拒绝支付前述款项。为维护自身合法权益,原告现诉至贵院,望判如所请。 被告李光兵辩称：1、本案原告与安徽建海建筑工程有限公司在2016年有混凝土供应合同，在2018年供应合同结束，但工程还没有做完。李光兵是工程项目的负责人，当时与原告协调，希望继续供货，并且协调和安徽建海建筑工程有限公司重新签订混凝土供应合同。原告又送了部分货物，但原告没有和安徽建海建筑工程有限公司签订书面合同。实际供货的数量也没有110多万，因为工地上有二至三家在施工，都需要混凝土，送货单经李光兵辩认，有一部分混凝土不予认可。李光兵在协调原告向安徽建海建筑工程有限公司继续供货的过程中，李光兵曾经借给原告120万元，被告出借款项后，原告也没有归还，李光兵也提出过起诉，肥东法院和合肥市中院经审理认为李光兵向原告出借款项，是希望原告向安徽建海建筑工程有限公司继续供货。虽然在两审判决中均确认原告欠付李光兵一百万元的借款，但对还款期限作出了变更。应当由原告向安徽建海建筑工程有限公司实现了混凝土的债权后再行归还。根据以上事实，李光兵认为，本人作为项目的负责人，协调原告与安徽建海建筑工程有限公司继续供货是职务行为，且双方在协调过程中李光兵是明确的告之原告是向安徽建海建筑工程有限公司供货，并与安徽建海建筑工程有限公司签订书面供货合同，但原告没有代理签署书面合同。虽然没有签订书面合同，但从双方继续交易往来中能够体现出继续交易的双方仍然是原告与安徽建海建筑工程有限公司；2、根据两级法院的判决，确认了原告欠付李光兵借款本金120万元，与李光兵协调原告继续供货有关，原告所供应的混凝土款在120万的范围内都无权向李光兵进行主张，其混凝土款等于由李光兵已经预先垫付了。因此，我们认为原告起诉李光兵没有事实和法律依据，请求法庭驳回原告对李光兵的诉讼请求。 被告安徽建海建筑工程有限公司未予答辩、应诉。 经审理查明：2016年1月10日,原告安徽省经纬新型建材有限公司肥东分公司（乙方）与被告安徽建海建筑工程有限公司（甲方）签订《预拌商品混凝土购销合同》，双方约定由原告向安徽建海建筑工程有限公司承建的“肥东华盛南院1#-18#楼、幼儿园、地下车库工程”供应预拌混凝土，合同对预拌混凝土的强度等级、数量及价格进行了约定，对预拌混凝土方量结算约定为：以产品送货单进行结算，同时双方对付款方式和期限约定为：“单体达到十层后，付已完成实际方量50%砼款，结构验收后付总款的60%，结构验收十个月后付至70%，余款待建设单位与甲方决算付款后付至80%。乙方同意甲方在砼款中以华盛大运城1期公寓楼（价格以售楼部挂价为准）抵扣20%的砼款（在2017年6月30日前办理）。”同时还约定，“甲方未按期支付货款，乙方有权停止供应混凝土，并有权解除合同，并且乙方有权要求甲方立即付清全部混凝土货款。”2017年6月1日，双方又签订了补充协议，约定自2017年6月1日至2017年6月30日止，商砼结算价格以《合肥地区市场信息价》为依据，不再另行下浮。2017年7月4日，原告出具调价函，告知被告安徽省建海建设工程有限公司自2017年7月1日起结算价格由每月按合肥市信息价，调整为下浮5%。被告李光兵系该项目的实际施工人。2018年3月20日，原告与被告安徽建海建筑工程有限公司因货款发生纠纷，原告向本院起诉，后经本院调解，双方解除了《预拌商品混凝土购销合同》，但该项目工程尚未完工。同年7月，被告李光兵作为该项目的实际施工人，为了该项目继续施工，遂与原告协商，要求原告继续供应预拌混领土。原告于2018年7月31日继续向该项目工地供应混凝土，但双方没有重新签订合同，口头约定按原告与被告安徽建海建筑工程有限公司原有的合同执行。截止至2019年1月5日，按原告提供的送货单计算，原告共向李光兵供应混领土总方量为2257立方。庭审中，被告李光兵对原告提供的供货单签字人进行确认，只认可李光林、王昌应、钟晨、叶涛涛、张振兴、李光涛、王海林签字的送货单，其余的送货单上签字人不予认可。经统计，以上人员签字的送货单共送混领土方量为1104.5立方（其中有十份是同一天两张送货单，前一张是以上确认的人员签字，后一张不是，但送货单上送货是同一楼号施工部位，也统计在内，计145立方），依据双方签订的合同约定，商砼结算价格以《合肥地区市场信息价》为依据，自2017年7月1日起结算价格由每月按合肥市信息价下浮5%，非泵送先减20元再降5%，总计供应混领土价为540399.05元（包括送水运费600元）。 以上事实，有原告提供的营业执照副本、被告的工商登记信息、混凝土买卖合同、送货单、安徽省肥东县人民法院（2019）皖0122民初6510号判决书及安徽省合肥市中级人民法院（2020）皖01民终2284号判决书以及当事人陈述等证据载卷证明。 本院认为：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，当事人依据自愿、合法等原则对双方的权利、义务进行协商并达成合意，对双方具有约束力。本案中，从《预拌商品混凝土购销合同》的形式和内容来看，能够体现出原告与被告安徽建海建筑工程有限公司之间真实意思表示，双方对商品混凝土的规格、单价、方量计算、付款方式和期限、技术要求、验收标准、违约责任等权利义务进行的约定，符合法律规定，本院予以确认；在该合同依法解除后，被告李光兵作为工地的实际施工人，为了工地施工需要，又同原告协商，要求原告继续供应混凝土，但双方没有重新签订合同，只是口头约定按原告与被告安徽建海建筑工程有限公司原有的合同执行，双方均应按照该购销合同的约定全面履行自己的义务。在合同履行中，原告先后向被告提供混凝土总方量为2257立方，庭审中，被告李光兵只是确认部分送货单上的签字人，经核实李光兵确认的送货单方量为1104.5立方（其中有十张送货单方量为145立方中前一张是以上确认的人员签字，后一张不是，但送货单上注明的送货是同一楼号施工部位，应当认定为原告送货到被告李光兵处）；依据双方的合同约定，商砼结算价格以《合肥地区市场信息价》为依据，自2017年7月1日起结算价格由每月按合肥市信息价下浮5%，非泵送先减20元再降5%，总计供应混领土价为540399.05元（包括送水运费600元）。对此，由送货单、《合肥地区市场信息价》予以载卷证明，本院予以确认；被告认为送货单上签字人员没有经确认，不能作为结算依据，但送货单送货是同一楼号施工部位，且是同一天送货的，应当予以确认，其他的被告没有确认，本院不予支持；因被告李光兵没有提供被告安徽建海建筑工程有限公司的委托书，李光兵与原告后期达成的口头协议应当是被告李光兵的个人行为，且李光兵也是上述建设工地的实际施工人，对后期所欠原告的货款，应当有李光兵承担；为此，依据《中华人民共和国合同法》第一百六十一条规定：“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付”。本案中，由于买卖双方对于货款给付时间已经在购销合同中予以了约定，但被告直到原告起诉时仍没有付款，显然已经违约。现原告要求被告给付货款以及支付逾期付款损失即逾期付款违约金，符合合同约定，本院予以支持。因双方没有对送货进行结算，其违约金的起算时间应自起诉之日即2020年3月4日起计算，原告主张为违约金按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，符合法律规定，本院予以支持。被告安徽建海建筑工程有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭，本院依法可缺席判决。故依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告李光兵于本判决生效之日起十日内支付原告安徽省经纬新型建材有限公司肥东分公司货款540399.05元并支付逾期付款违约金（以货款540399.05元为基数，自2020年3月4日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款清时止）； 二、驳回原告安徽省经纬新型建材有限公司肥东分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费15476元，保全费5000元，合计20476元，由原告安徽省经纬新型建材有限公司肥东分公司负担10238元，由被告李光兵负担10238元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  杨恩才 人民陪审员  杨德玉 人民陪审员  刘 红 二〇二〇年八月六日 书 记 员  何蓉蓉 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或 者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。