湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初657号原告杨耿，女，1999年10月18日出生，汉族，住湖南省新化县。委托代理人康密，湖南泰涟律师事务所律师。被告陈可清，男，1962年8月18日出生，汉族，住湖南省华容县。委托代理人敖忠，湖南弘一律师事务所律师。委托代理人银德富，湖南弘一律师事务所律师。原告杨耿诉被告陈可清侵权责任纠纷一案，本院于2020年1月10日受理后，依法由审判员卿斌独任审判，于2020年5月13日公开开庭进行审理，书记员罗翠玲担任法庭记录。原告杨耿及其委托代理人康密，被告陈可清及其委托代理人敖忠、银德富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨耿向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等各项费用合计人民币204300元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年7月4日1时28分许，被告陈可清驾驶电动自行车沿长沙市岳麓区橘子洲街道橘子洲大桥南侧人行道由东向西逆行与原告搭乘的由康鹏祥驾驶的沿长沙市岳麓区橘子洲街道橘子洲大桥南侧人行道由西向东行驶的电动自行车相撞，导致两车受损，原、被告受伤的交通事故。本次事故经长沙市公安局交通警察支队岳麓大队[2019]第070580号道路交通事故认定书认定，被告陈可清在本次事故中承担主要责任，康鹏祥在本次事故中承担次要责任，原告杨耿在本次事故中不承担责任。事故发生后，原告被送往长沙市第四医院治疗，经诊断，原告1.左胫骨上段骨折；2.左小腿开放性损伤；3.左足皮肤挫擦伤。原告住院治疗16天，共花费医疗费28307元，该费用均为原告垫付，被告没有支付任何费用。原告出院后，所受损伤经湖南师范大学司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为:1.被鉴定人杨耿因本次事故导致损伤构成十级伤残。2.建议受伤后误工期六个月，壹人护理期三个月，营养期三个月。3.后续治疗费18000元。对于原告的损失，原告与被告多次协商无果。因此，原告为维护自己的合法权益，特向人民法院提出如上诉讼请求，请求依法判决。被告陈可清辩称：一、原告的伤其实为小伤，原告主张的损失范围明显超过法律规定。1.原告明知康鹏祥驾驶的车辆不能搭载十二岁的人而乘坐，原告自身应承担不低于30%的责任。2.驾驶人康鹏祥有过错，其应承担原告的损失不低于40%的责任。3.原告的实际损失过高，原告自行委托的鉴定机构做出的鉴定意见不能作为证据使用，该鉴定机构作出的鉴定意见程序违法，该鉴定意见作出的X光片、CT片未经质证，被告也未参与鉴定过程。该鉴定意见依据不足，该鉴定意见所依据的左下肢皮肤减退与原告入院时体察的情况左下肢皮肤正常、双侧膝据反射正常明显矛盾；该鉴定意见缺乏鉴定原理和方法，依据支撑不足，所以其鉴定意见不能作为证据使用。二、后续治疗费，其主张依据不足。根据去年年底湖南省高院下发的相关裁判指引规定，依据鉴定意见计算后续治疗费的，鉴定意见必须列明治疗项目及目的、时间，原告自行委托鉴定的意见对后续5000元的康复费用没有明确的治疗项目、目的和时间，另外13000元没有列明诊疗的时间。三、误工费的计算违法。误工期，根据最高院司法解释的规定，误工期以医疗机构出具的证明为准，如果因伤残持续误工的可以计算至定残前一日，根据原告提供的证据，医院的医疗资料均记载了原告的误工期为住院16天加出院后的四周，总计44天。为防止受伤者推迟鉴定时间增加误工期，湖南省高院的相关规定明确作出了规定，对于依据以定残前一日计算误工期限的，必须证明其有持续医疗和休息的证明，而原告没有提供该证据。关于误工费的计算标准，如有固定收入即可按减少的收入计算，如果有收入但是不固定的可以举证证明其前三年的平均工资收入，不能证明的才能以其所属行业职工年工资标准计算，而原告并未提供任何证据证明其所属的行业，属于无收入情况的至多也只能按长沙市的最低工资标准计算。四、住院伙食补助费过高，应以30元至60元/天计算。五、护理费，医院结合原告的年龄及病情，原告仅需在住院当天才需要生活护理，而且该天的生活护理已由医院专门负责并收取了护理费，见原告的入院告知书。在其他的住院期间不需要生活护理，出院后更不需要生活护理。六、营养费，明显过高，以不超过500元为宜。七、被扶养人生活费，由于其自行委托的鉴定机构作出的鉴定意见不能作为证据使用，其所主张的被扶养人生活费不应得到支持。八、精神损害赔偿，原告受伤较轻，没有构成伤残，没有给原告造成严重的精神损害，该请求不应得到支持。九、鉴定费，由于原告自行委托的鉴定机构作出的鉴定意见不能作为证据使用，该鉴定费应由其自行承担。十、交通费，应以100元为宜。本案的受理日期为2019年11月份，伤残赔偿金和被扶养人生活费不能适用交通事故统一的城乡裁判标准。本案中原告自行委托的鉴定违反了相关规定，原告应在治疗终结后方可进行鉴定，本方已申请了重新鉴定。根据湖南省的鉴定司法实践一般要满三个月才可鉴定，本案中原告未满三个月就进行了鉴定，鉴定时机不成熟。同时本方咨询了相关的鉴定机构，认为原告胫骨上段骨折要看具体情况，未累及关节面的不一定能够构成伤残。案件审理过程中，双方当事人围绕争议焦点提交了相应的证据，本院组织双方当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。2019年7月4日1时28分许，被告陈可清驾驶电动自行车沿长沙市岳麓区桔子洲街道橘子洲大桥南侧人行横道由东向西行驶，案外人康鹏祥驾驶电动自行车搭载原告杨耿沿上述路段由西向东行驶。因被告陈可清驾驶车辆逆行，案外人康鹏祥驾驶车辆违规载人，发生两车相撞，造成两车受损、原告杨耿及被告陈可清受伤的交通事故。本次事故经长沙市公安局交通警察支队岳麓大队出具[2019]第070580号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定，被告陈可清承担本次事故的主要责任，案外人康鹏祥承担本次事故的次要责任，原告杨耿不承担本次事故的责任。事故发生后，原告杨耿被送往长沙市第四医院住院治疗16天（2019年7月4日至2019年7月20日），出院诊断：1.左胫骨上段骨折；2.左小腿开放性损伤；3.左足皮肤挫擦伤。原告在治疗期间共产生医疗费28307.19元，均系原告自己垫付。2019年10月17日，湖南师范大学司法鉴定中心出具湖南师大司鉴[2019]临鉴字第1144号《司法鉴定意见书》认定：“1.被鉴定人杨耿因本次事故导致损伤构成十级伤残。2.建议受伤后误工期6个月，一人护理期3个月，营养期3个月。3.后续医药费18000元。”原告为上述鉴定支出鉴定费2200元。另查明，原告有儿子康睿宸（2018年2月7日出生）需要抚养。庭审中，原告明确表示放弃对案外人康鹏祥主张权利。对原告主张的各项损失，将在“本院认为”部分进行详细阐述，在此不予赘述。本院认为，本案系非机动车之间因交通事故产生的侵权责任纠纷。本案中，被告陈可清驾驶电动自行车逆行与案外人康鹏祥驾驶的搭载原告杨耿的电动自行车相撞，致使原告杨耿遭受损害，被告陈可清及案外人康鹏祥的行为均构成侵权，依法应当承担相应的侵权责任。原告明确表示放弃对案外人康鹏祥主张权利，此系原告对自身民事权利和诉讼权利的处分，不违反法律规定，本院照准。长沙市公安局交通警察支队岳麓大队出具的[2019]第070580号《道路交通事故认定书（简易程序）》系其依法定职权及法定程序制作，故对事故认定书中认定的内容及被告陈可清承担本次事故的主要责任，案外人康鹏祥承担本次事故次要责任，原告杨耿不承担本次事故责任的结论，本院均予采信。本案中，被告陈可清驾驶车辆逆行，属于严重违反道路交通安全法的行为。故在划分上述肇事双方的责任比例时，应综合考虑他们对损害发生的原因力大小及在事故发生过程中的过错程度。鉴于此，综合肇事双方的过错程度、车辆属性等情况，本院认定被告陈可清承担60%责任，案外人康鹏祥承担40%责任。虽然被告陈可清对原告提交的湖南师大司鉴[2019]临鉴字第1144号《司法鉴定意见书》提出异议并向本院申请重新鉴定，但原告提供的司法鉴定意见系具有相应鉴定资质的鉴定机构出具，且被告陈可清未提供足以反驳的证据，故对被告陈可清的重新鉴定申请，本院不予准许。关于原告的各项损失，根据原、被告提交的证据及相关司法解释的规定认定如下：1.关于医疗费，根据原告提交的医疗费发票认定为28307.19元。2.关于后续治疗费，根据司法鉴定意见书中的鉴定意见认定为18000元。3.关于住院伙食补助费，根据当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准结合原告的住院时间认定为60元/天×16天=960元。4.关于营养费，原告未提交相关证据证明营养费的实际支出情况，本院结合原告的实际伤情及住院治疗情况酌情认定为400元。5.关于残疾赔偿金，本院参照2019年度湖南省城镇居民人均可支配收入标准，结合原告的实际伤情及年龄、户籍、居住情况计算为39842元/年×20年×10%=79684元。6.关于精神损害抚慰金，根据原告的伤残等级、过错程度及本地居民生活水平等因素酌情认定为3000元。7.关于护理费，原告未向本院提交相应的护理费发票、护理合同及护理人员的工资流水等证据证明护理费的实际支出情况，本院结合鉴定意见认定的护理期，参照2018年度湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资标准计算为36613元/年÷12个月×3个月=9153.25元。8.关于被扶养人生活费，根据原告的被扶养人数、年龄大小及原告的伤残等级，参照2019年城镇居民人均消费性支出计算为（康睿宸）26924元/年×16年×10%÷2人=21539.2元。9.关于交通费，原告未提交相应证据证明交通费的实际支出情况，本院根据原告的实际住院治疗情况及伤情酌情认定为300元。10.关于误工费，原告未向本院提交劳动合同、工资银行流水、误工证明等证据证明原告在事故发生前后的实际收入情况，故对原告主张的误工费，本院结合原告的工作情况，参照2018年度湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资标准自事故发生之日（2019年7月4日）起计算至定残前一日（2019年10月16日）为36613元/年÷365天×105天=10532.51元。11.关于鉴定费，根据原告提交的鉴定费发票认定为2200元。原告的上述损失合计174076.15元，由被告陈可清按照事故责任比例60%赔偿原告174076.15元×60%=104445.69元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、限被告陈可清于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨耿各项损失共计104445.69元；二、驳回原告杨耿的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取661元，由原告杨耿负担300元，由被告陈可清负担361元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  卿斌二〇二〇年五月二十七日法官助理龚雪娟书记员罗翠玲附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。