江苏省南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0106民初5539号 原告：汤大伟，男，1987年5月4日出生，汉族，住江苏省睢宁县。 委托诉讼代理人：王晓雪，江苏六朝律师事务所律师。 被告：邵贵德，男，1975年4月6日出生，汉族，住江苏省南京市鼓楼区。 委托诉讼代理人：王成荣，江苏益和律师事务所律师。 第三人：倪铭，女，1989年11月3日出生，汉族，户籍地在江苏省南京市江宁区。 原告汤大伟与被告邵贵德人格权纠纷一案，本院于2019年4月24日立案受理。2019年6月18日，本院依职权追加倪铭为本案第三人参加诉讼。因案情复杂，本案依法适用普通程序，于2019年11月8日公开开庭进行了审理。原告汤大伟及其委托诉讼代理人王晓雪，被告邵贵德的委托诉讼代理人王成荣到庭参加诉讼，第三人倪铭经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告汤大伟向本院提出诉讼请求：被告邵贵德返还原告汤大伟抚养费5万元，并支付原告精神抚慰金5万元。事实和理由：原告和第三人倪铭于2016年2月14日登记结婚，于2018年2月8日生育一子汤庆煜。随着汤庆煜逐渐长大，亲朋均议论汤庆煜不像原告，导致原告和倪铭的夫妻矛盾逐渐加剧。2019年2月26日，原告带汤庆煜至南京医科大学司法鉴定所进行亲子鉴定。在鉴定结论出具之前，原告和倪铭因无法接受彼此，于2019年3月11日办理离婚登记手续。2019年3月13日，南京医科大学司法鉴定所出具鉴定意见，不支持原告和汤庆煜之间存在生物学亲子关系。原告彻底崩溃，自己曾视为比生命还重要的儿子竟然并非亲生，为此多次尝试自杀。此后，倪铭经回忆及与被告核实才发现，2017年4月底，倪铭宴请原公司领导即被告邵贵德及几位朋友庆祝工作成绩，席间倪铭醉酒，散席后被告将倪铭送至宾馆，趁其没有知觉及反抗能力的情况下，与其发生性关系，导致倪铭怀孕。原告在与倪铭夫妻关系存续期间，抚养了非亲生子汤庆煜，支付了倪铭自怀孕起至双方离婚时的所有费用，包括但不限于医疗费、护理费和汤庆煜的生活费、医疗费，因此造成的财产损失超过10万元，现向被告主张抚养费5万元。此外，被告的侵权行为给原告造成了毁灭性的精神伤害及无法弥补的名誉损害，原告至今未能走出阴影，故起诉要求被告赔偿精神损害抚慰金5万元。 被告邵贵德辩称，本案没有直接证据证明汤庆煜与被告之间存在生物学亲子关系，南京康宁司法鉴定中心司法鉴定意见书出具的鉴定结论被告不予认可。此外，导致离婚的无过错方请求承担损害赔偿责任的主体只能是无过错方的配偶，而非第三者。原告要求被告承担抚养费及精神抚慰金没有法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。 原告汤大伟围绕诉讼请求提交了如下证据：1.离婚证，证明汤大伟和倪铭于2019年3月11日登记离婚；2.南京医科大学司法鉴定所（以下简称南医大司鉴所）鉴定意见书，证明汤庆煜和汤大伟之间不存在生物学亲子关系；3.被告与倪铭的通话录音、短信记录，证明被告认可与倪铭发生性关系致其怀孕；4.被告探视汤庆煜的视频一份，证明被告认可汤庆煜为其亲生儿子；5.转账记录，证明自倪铭怀孕后原告多次向其转账汇款20余万元。经质证，被告邵贵德对上述证据的真实性无异议，但不能证明被告与汤庆煜之间存在亲子关系；对证据5仅证明原告和倪铭之间有经济往来，如果原告主张赔偿应当向倪铭主张。被告邵贵德未提交证据。对各方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的各项证据，本院将结合案件其他相关事实和证据，综合予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：邵贵德与倪铭原系同事关系。2016年2月14日，汤大伟和倪铭登记结婚。2018年2月8日，倪铭生育一子汤庆煜。 2019年2月26日，汤大伟、倪铭共同委托南京医科大学司法鉴定所对汤大伟和汤庆煜之间是否存在亲子关系进行鉴定。当日，南医大司鉴所提取汤大伟、汤庆煜二人血样各一份。 2019年3月11日，汤大伟、倪铭在江苏省邳州市民政局办理离婚登记手续，离婚协议约定：一、男女双方自愿离婚；二、儿子汤庆煜由女方抚养，抚养费女方自理，在不影响孩子正常生活和学习的前提下，男方可以随时探视孩子；三、1.婚后各自名下的私人生活用品均归各自所有；2.双方共有各自名下的私人生活用品均归各自所有；3.双方共有位于南京市江宁区住房一套，离婚后该房产权归男方所有，该房室内家用电器及家具归女方所有（该房银行贷款由男方负责偿还）；3.双方共有私家车一辆（车牌号苏Ａ×××××），离婚后该车归女方所有；4.双方无其他财产分割等。 2019年3月13日，南医大司鉴所出具南医大司鉴所[2019]物鉴字第34号鉴定意见书，鉴定意见为不支持汤大伟与汤庆煜之间存在生物学亲子关系。 审理中，依汤大伟申请，本院委托南京康宁司法鉴定中心（以下简称康宁鉴定中心）对邵贵德与汤庆煜之间是否存在亲子关系进行鉴定。2019年8月30日，康宁鉴定中心向本院出具联系函，称因无法联系到案外人汤庆煜前来采样，但鉴于我院提交的鉴定材料即南医大司鉴所[2019]物鉴字第34号鉴定意见书中有编号为“2019-wz-34-s”、姓名为“汤庆煜”的DNA分型数据，询问是否可以采用该数据与邵贵德进行对比，确定该数据的身源者是否与邵贵德存在亲子关系。本院回函确认可以使用。2019年9月12日，康宁鉴定中心出具康宁司鉴定中心[2019]物鉴字第35号司法鉴定意见书，鉴定意见为：依据现有资料和DNA检验结果，在排除同卵多胞胎、近亲属、遗传疾病和外源干扰的前提下，支持邵贵德是南医大司鉴所编号为“2019-ws-34-s”、姓名为“汤庆煜”的样本身源者的生物学父亲。 经本院组织质证，汤大伟对上述鉴定意见无异议，邵贵德对上述鉴定意见不予认可，认为其鉴定程序不合法，申请重新鉴定。就此本院认为，康宁鉴定中心系双方当事人摇号确定的鉴定机构，邵贵德本人到现场采血，汤庆煜虽未能到场采血，但邵贵德质证时对南医大司鉴所出具的[2019]物鉴字第34号鉴定意见书真实性并无异议，故以该鉴定书中汤庆煜的DNA分型数据作为比对检材亦无不当，其鉴定程序合法，鉴定结论可以采信，本院予以认定。考虑到亲子关系认定与否涉及当事人重大人身权利，在邵贵德坚持要求重新鉴定的情况下，本院对其重新鉴定申请予以许可，同时告知其可联系汤庆煜到场采样，但如联系不上则仍以南医大司鉴所出具的汤庆煜的DNA分型数据作为对比检材。本院提起重新鉴定程序后，邵贵德称其无法联系汤庆煜，亦不同意以南医大司鉴所出具的汤庆煜的DNA分型数据作为对比检材，故本院终止重新鉴定程序。 经本院释明，汤大伟明确表示不要求倪铭承担赔偿责任。 本院认为，女方隐瞒子女与男方无亲子关系的事实，使男方实际履行了抚养义务，构成欺诈性抚养侵权行为，离婚时或离婚后男方主张返还给付的抚养费并赔偿精神损害抚慰金的，可以支持。子女的生父与女方通谋欺骗男方的，应当承担连带赔偿责任。二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。本案中，根据南医大司鉴所[2019]物鉴字第34号鉴定意见书和康宁司鉴定中心[2019]物鉴字第35号司法鉴定意见书的鉴定结论，可以认定邵贵德与汤庆煜之间存在亲子关系。倪铭在和汤大伟婚姻关系存续期间，与邵贵德发生婚外性行为，行为违反了夫妻间的忠实义务；而邵贵德明知倪铭有家庭，仍与其发生婚外性行为，致倪铭怀孕并生育一子，二人除应受到道德上的谴责外，亦应承担法律上的不利后果。倪铭、邵贵德隐瞒发生婚外性关系的事实，导致汤大伟误以为汤庆煜系其亲生儿子，自汤庆煜出生一直抚养至2019年3月，由此给汤大伟造成的物质和精神损害，倪铭和邵贵德应当承担连带赔偿责任。经本院释明，汤大伟明确表示不要求倪铭承担赔偿责任，综合本案案件事实，本院酌定邵贵德赔偿汤大伟抚养费损失3万元、精神抚慰金5万元。 依照《中华人民共和国婚姻法》第四条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第八条、第十五条、第二十二条、最高人民法院《关于适用若干问题的解释（一）》第二十一条规定，判决如下： 一、被告邵贵德于本判决之日起十日内向原告汤大伟赔偿抚养费3万元、精神抚慰金5万元，合计8万元； 二、驳回原告汤大伟的其他诉讼请求。 如未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费900元，公告费600元，合计1500元（汤大伟已预交），由原告汤大伟负担500元，被告邵贵德负担1000元；鉴定费1760元（邵贵德已预交），由邵贵德负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 长  杨向涛 审 判 员  贲小青 人民陪审员  陆 琳 二〇二〇年一月十五日 书 记 员  范 园