天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0116民初6085号原告：天津恒泰正大国际贸易有限公司，住所地天津自贸试验区（中心商务区）极地广场32-3-302。法定代表人：毛晓龙，总经理。委托诉讼代理人：张宪廷，天津悦德律师事务所律师。被告:天津中冶星辰国际贸易有限公司，住所地天津自贸试验区（东疆保税港区）洛阳道601号（海丰物流园7区2单元-825）。法定代表人：孙金爱，总经理。委托诉讼代理人：陆亚龙，天津立人律师事务所律师。原告天津恒泰正大国际贸易有限公司与被告天津中冶星辰国际贸易有限公司合同纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，先期适用简易程序审理，转为普通程序后于2020年4月24日公开开庭进行了审理。原告的法定代表人毛晓龙和委托诉讼代理人张宪廷及被告的委托诉讼代理人陆亚龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天津恒泰正大国际贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付利润699937元；2.案件受理费、保全费由被告承担。立案后，原告申请追加天津泰达热电能源管理有限公司（以下简称泰达热电公司）为被告，因该公司非本案的必要共同被告，本院不予追加。事实和理由：原告与被告就合作经营煤炭事宜于2016年7月15日签订《合作协议》，该协议约定根据原告提供江苏句容华能电厂的付款条件，被告同意向原告提供6000000元至8000000元资金作为购买煤炭专用资金，该资金根据原告提供的煤炭采购计划，被告按时将资金汇入原告银行账户；原告负责办理被告同江苏华能电厂签订煤炭购销合同；利润分配方式为被告55%、原告45%。该协议还约定了其他事宜。《合作协议》签订后，根据原告采购计划，被告多次向原告汇款共计10529480.3元，该款除支付包括港杂费在内的相关费用外，余款原告全部分多次向上游煤矿购进煤炭共计25666.44吨。被告除向原告支付该款外，还另行向有关机构支付了海运费、港杂费、检验费共计1067647.82元的相关费用。就原告所购进的25666.44吨煤，原告向其长期合作伙伴江苏句容华能电厂的代理商上海华能电子商务有限公司（以下简称上海华能公司）供货18398吨，结算金额8771982.42元，上海华能公司已向被告全额付款；另外，原告法定代表人毛晓龙以个人名义以每吨584元的单价购买了915.04吨煤炭；剩余7411.92吨煤炭被告未经原告同意，擅自转卖给案外人泰达热电公司，按每吨584元计算，货款为4328561.28元。总煤炭量所销售的货款总计为13100543.7元，总货款减去10529480.3元和海运费、港杂费、检验费等相关费用后应为原告、被告合作期间的利润，被告应按约定向原告分配676537元。就利润分配事宜，原告多次催促，被告拒不分配利润。被告行为构成违约，侵犯了原告的合法权益，故原告根据民事诉讼法等相关法律规定，特提起诉讼，望判如所请。被告天津中冶星辰国际贸易有限公司辩称，原告所述事实与理由均与实际不符。原、被告之间不存在合作经营事实，诉状中所称的煤炭总量也与实际不符，原告诉状中提到的诸多业务也不是原、被告之间发生的，因此被告不存在拖欠利润的事实，请驳回原告全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提交了如下证据：证据一、合同协议，证明原、被告之间存在合作经营煤炭业务的关系。证据二、聘任书。证据一、证据二证明原、被告自2016年7月5日至2017年7月4日期间合作经营煤炭业务，利润分成比例为原告45%，被告55%。被告聘任原告的法定代表人毛晓龙作为被告的副总经理，主持被告的营销工作，聘期是3年。证据三、1280份过磅单，证明合作期间，原告向上游煤矿共购进了25666.44吨煤炭。证据四、《煤炭购销合同》。证据五、结算单。证据四和证据五证明原告以被告名义与上海华能公司签订了煤炭购销合同，销售给了上海华能公司18398吨煤炭，最终结算金额为8771982.42元，上海华能公司已向被告支付全部货款，剩余煤炭数量为7411.92吨；证据六、欠款凭证。证据七、还款计划。证据六、证据七证明原告以584元/吨的单价购买了剩余的煤炭中的915.04吨；证据八、品质保证书，被告将最终剩余的6496.88吨煤炭擅自转卖给了泰达热电公司。证据九、煤炭购销合同复印件。证据十、结算单，证明原告与上海华能公司系长期合作伙伴。证据十一、十张天津市增值税专用发票，证明被告就原告所购买的25666.44吨煤向原告我开具了发票。证据十二、录音一份，证明被告的法定代表人承认将剩余的六七千吨煤炭以每吨680元卖给了泰达热电公司。被告天津中冶星辰国际贸易有限公司提交了两张发票（复印件），证明原告给被告提供的煤炭价格是每吨450.31元，被告销售给上海华能公司的煤炭价格是每吨478.65元，加上原告支出的海运费，被告销售给上海华能公司的煤炭业务是亏损的。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的如下证据：原告的证据一、证据二、证据四、证据五、证据六、证据七、证据十和证据十一，本院予以确认并在卷佐证。对双方当事人有争议的证据，本院认定如下：原告的证据三，与原告的证据十一载明的数据不符，本院不予采纳；原告的证据八和证据九，证据形式有瑕疵，证据来源不明，本院不予采纳；原告的证据十，与本案无直接关联性，本院不予采纳；原告证据十二，不足以证明原告的主张，本院不予采纳。被告所举证据系复印件，本院不予采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月5日，原告（乙方）和被告（甲方）签署了《合同协议》。约定：根据乙方提供江苏句容华能电厂的付款条件，甲方同意提供6-8佰万元资金作为购买煤炭专用资金。该资金根据乙方提供的煤炭采购计划，按时将资金汇入乙方银行账户。乙方负责办理甲方公司同江苏华能电厂签订煤炭购销合同。甲方会计到乙方公司办公，适时进行财务监督。甲方派人员进驻煤场，掌控货权和跟踪煤炭采购数量和质量。乙方开给甲方的增值税发票必须来源合法。甲方在经营过程中积极参与乙方工作，及时按船与电厂结算并收回煤款。利润分配：甲方55%，乙方45%。本协议合作期限为1年，自2016年7月5日至2017年7月4日。2016年9月6日，原告向被告开具了十张天津增值税专用发票，十张发票的货品均为煤，税率均为17%，煤炭的总数量为25123.93吨，价税总金额合计10954033.48元。2016年8月8日，被告和案外人上海华能公司签订了《煤炭购销合同》（编号MTGG-SH-2016-95），约定上海华能公司向被告购买混煤20000吨。2016年9月5日，被告和上海华能公司签署了结算单，载明上海华能公司向被告购买了煤炭18398吨，每吨476.79元，最终结算金额为8771982.42元。庭审中被告认可已收到上海华能公司的上述全部结算款，原、被告均认可履行《煤炭购销合同》共支出运费723778.38元。原告的法定代表人毛晓龙向被告购买块煤625.08吨、每吨527.52元；购买沫煤289.96吨，每吨584.88元；合计915.04吨，总价合计499331.74元。2018年3月2日，毛晓龙向被告出具了还款计划，载明：2017年毛晓龙欠被告499331.74元，2017年6月还款50000元整，2018年3月12日还款106505.88元整，毛晓龙声明从2018年4月开始每月初还款100000元整，至6月底全部还清总欠款342825.86元。庭审中被告认可其与原告是合作关系，双方就给上海华能公司供煤进行合作，认可已收到上海华能公司的上述全部结算款；原告和被告均认可就煤炭购销合作事宜，被告于2016年七八月间给付原告款项合计10529480.3元，均认可就双方的合作业务被告单独支付了海运费、港杂费、检验费共计1067647.82元，均认可履行与上海华能公司的《煤炭购销合同》共支出运费723778.38元。本院认为，原、被告签订的《合同协议》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方构成合作合同关系。本案的争议焦点是：原告主张被告支付销售给上海华能公司、毛晓龙和泰达热电公司煤炭的利润有无事实和法律依据。因《合同协议》约定“乙方负责办理甲方公司同江苏华能电厂签订煤炭购销合同”，因原告主张上海华能公司是江苏句容华能电厂的代理商且被告认可原、被告双方是就给上海华能公司供货进行合作，故原告有权主张被告与上海华能公司所签《煤炭购销合同》项下产生的利润。关于卖给毛晓龙和泰达热电公司煤炭的利润问题，原告主张被告将其所购进煤炭中的6496.88吨销售给泰达热电公司，但原告其所举证据不足以证明该主张。即使被告将剩余煤炭销售给了泰达热电公司，因原、被告双方未约定原告负责将煤炭销售除上海华能公司外的其他主体，也未举证证明其与被告就销售煤炭给其他主体达成过利润分配协议，毛晓龙、泰达热电公司与双方约定的销售对象均不是同一主体，故原告主张被告销售给毛晓龙和其他任何主体煤炭的利润，均无事实和法律依据，本院不予支持。关于《煤炭购销合同》项下是否有利润的问题，原告主张被告付款后其购进煤炭25666.44吨，根据原告所举十张天津市增值税专用发票，本院认定原告购进煤炭的数量为25123.93吨。关于被告支出的海运费、港杂费、检验费共计1067647.82元，原、被告均认可《煤炭购销合同》项下支出运费723778.38元，但对该笔运费是否包含于1067647.82元中存在争议，鉴于被告未举证证明其额外支出了723778.38元，故本院认定《煤炭购销合同》项下支出的运费包含于1067647.82元中，1067647.82元扣除该笔运费的剩余款项应为购进25123.93吨煤炭的成本费用。因原、被告均未举证证明《煤炭购销合同》项下煤炭的种类和单价，故本院按照原告购进煤炭的平均单价计算《煤炭购销合同》所售煤炭的成本价。经核算，原告购进煤炭含税成本价为每吨（10529480.3+343869.44）÷25123.93=432.78元。被告销售给上海华能公司成本价为432.78×18398吨+723778.38元=8691222.49元，被告收到了上海华能公司的货款为8771982.42元，该笔交易项下的利润为80759.93元，故被告应当给付原告利润36341.97元，超过该数额的部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第五十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告天津中冶星辰国际贸易有限公司于本判决生效后十日内给付原告利润36341.97元；二、驳回原告天津恒泰正大国际贸易有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10800元，由原告天津恒泰正大国际贸易有限公司负担5400元，由被告负担5400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审 判 长  闫秀珍审 判 员  陶 俊人民陪审员  李俊梅二〇二〇年四月二十八日书 记 员  孟 杰附相关法条：《中华人民共和国民法通则》第五十三条企业之间或者企业、事业单位之间联营，按照合同的约定各自独立经营的，它的权利和义务由合同约定，各自承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。