天津市津南区人民法院刑 事 判 决 书（2019）津0112刑初657号公诉机关天津市津南区人民检察院。被告人马晓菲，女，1990年6月3日出生于天津市津**，汉族，初中文化，无业，户籍地天津市津**，现住址天津市津**。因本案于2018年11月28日被刑事拘留，2019年1月4日被取保候审,2020年9月18日被监视居住。现候审。辩护人张志明，天津沽尚律师事务所律师。被告人柴宝鑫，男，1989年1月14日出生于天津市津**，汉族，初中文化，无业，户籍地天津市津**，现住址天津市津**。2014年因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。因本案于2018年11月28日被刑事拘留，2019年1月4日被逮捕。现羁押于天津市津南区看守所。辩护人东晓，天津厚衡律师事务所律师。天津市津南区人民检察院以津津南检公诉刑诉〔2019〕422号起诉书指控被告人马晓菲、柴宝鑫犯开设赌场罪，于2019年9月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市津南区人民检察院指派检察员胡鹏、书记员宫跃然出庭支持公诉，被告人马晓菲、柴宝鑫及辩护人张志明、东晓到庭参加诉讼。现已审理终结。天津市津南区人民检察院指控，2018年4月1日至7月18日期间，被告人柴宝鑫使用其微信账号创建名称为“娱乐中发白”的微信群，并伙同被告人马晓菲利用上述微信及马晓菲的微信账号招揽不特定人员进入上述微信群，通过塘沽（天乐）麻将软件购买房间卡生成房间号并将链接发至该微信群内，以供所招揽人员进行赌博，每16轮计为一局，二被告人按照每局收取10元的标准，共同在该微信群内以微信红包方式收取赢家支付的“房间费”，从中牟利。同年10月17日至11月28日间，二被告人使用上述相同手段创建昵称为“开心□□娱乐”的微信群，招揽、组织他人赌博，且每局收取10元“房间费”牟利。经审计，上述二个微信群内涉案赌资共计人民币793453.47元，抽头渔利共计人民币18730元。经他人报警，被告人柴宝鑫、马晓菲于2018年11月28日被公安机关抓获归案。为证明上述事实，公诉机关向法庭提供了案件来源，人口信息表，抓获经过，证人孙某等人证言，扣押清单，电子证据检验报告，情况说明，前科材料，专项审计报告等证据。公诉机关认为，被告人马晓菲、柴宝鑫共同以营利为目的开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。因被告人马晓菲、柴宝鑫具有坦白之法定从轻处罚情节，建议本院依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款的规定，以开设赌场罪分别判处被告人马晓菲、柴宝鑫有期徒刑三年至四年，并处罚金。被告人马晓菲、柴宝鑫对于公诉机关指控事实及罪名均无异议，在法庭辩论阶段未发表辩解意见。被告人马晓菲的辩护人发表辩护意见称：对于公诉机关指控事实及罪名均无异议；马晓菲到案后如实供述犯罪事实，属坦白；其系初犯、偶犯，社会危害性和社会影响不大；其认罪态度较好，且自愿认罪认罚；其家庭困难；请求对其在有期徒刑三年以下量刑，并适用缓刑。被告人柴宝鑫的辩护人发表辩护意见称：对于公诉机关指控事实及罪名均无异议；柴宝鑫系偶犯；其获利仅一万余元，主观恶性和社会危害性较小；其案后如实供述犯罪事实，属坦白；其自愿认罪认罚；其家属愿意退缴违法所得；请求对其从轻处罚。经审理查明：2018年4月1日至7月18日期间，被告人柴宝鑫使用其账号为×××12、昵称“Ｆｏｒｂｉｄｄｅｎ禁忌”的微信账号创建名称为“娱乐中发白”的微信群，并伙同被告人马晓菲利用上述微信及马晓菲的账号为ｆｅｉｆｅｉ4400、昵称“菲菲女人店”的微信账号招揽不特定人员进入上述微信群，通过塘沽（天乐）麻将软件购买房间卡生成房间号并将链接发至该微信群内，以供所招揽人员进行赌博，每16轮计为一局，二被告人按照每局收取10元的标准，共同在该微信群内以微信红包方式收取赢家支付的“房间费”，从中牟利。同年10月17日至11月28日间，二被告人使用上述相同手段创建昵称为“开心□□娱乐”的微信群，招揽、组织他人赌博，且每局收取10元“房间费”牟利。经审计，上述二个微信群内涉案赌资共计人民币804023.75元，抽头渔利共计人民币18860元。经他人报警，被告人柴宝鑫、马晓菲于2018年11月28日被公安机关抓获归案。本案审理期间，被告人马晓菲退缴违法所得人民币9830元，被告人柴宝鑫亲属退缴违法所得人民币9030元。上述事实，有经当庭举证、质证并经本院确认的下列证据予以证实：1、案件来源，证明2018年7月12日孙某报警称“娱乐中发白”微信群中有人利用软件进行赌博。2、人口信息表，证明被告人马晓菲、柴宝鑫的出生日期、住址等情况。3、抓获经过，证明2018年11月28日公安机关将被告人马晓菲、柴宝鑫抓获归案。4、证人孙某证言，证明其被微信好友拉进一个打麻将的微信群，群名是“娱乐中发白”，群主是“Ｆｏｒｂｉｄｄｎ禁忌”和“菲菲女人店”，群里有56个人。其见群里的人在“塘沽麻将天乐”手机软件中建立打麻将的房间，组织大伙进房间打麻将。结算后，输的人给赢的人发微信红包，群主从中收取五元或者十元的房间费。5、证人田某、刘某1、刘某2、张某1、潘某1、潘某2、张某2、李某1、杨某1、许某、张某3、赵某1、李某2、郭某1、李某3、赵某2、李某4、杨某2、段某、杨某3、郭某2、李某5、王某1、潘某3、孟某、王某2、刘某3、张某4等人证言，证明其均加入微信群参与赌博，具体方式是在“塘沽麻将（天乐）”手机ａｐｐ上打麻将，每局输赢几百元不等，群主收取每局10元的台费。6、扣押清单，证明公安机关依法扣押被告人马晓菲苹果牌手机二部，扣押被告人柴宝鑫苹果牌手机一部。7、电子证据检验报告，证明公安机关依法对涉案手机进行电子证据提取的情况。8、情况说明，证明经查询，被告人马晓菲无前科。9、前科材料，证明2014年被告人柴宝鑫因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。10、专项审计报告，证明经审计，微信群“娱乐中发白”、“开心、娱乐”成员之间收付款的情况。经核算，上述微信群成员之间付款共计804023.75元，其中被告人马晓菲收取房间费9830元，被告人柴宝鑫收取房间费9030元。以上证据，经当庭举证、质证，证明来源合法，真实有效，本院予以确认。本院认为，被告人马晓菲、柴宝鑫为牟取非法利益，利用互联网开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，属共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。被告人马晓菲、柴宝鑫归案后如实供述主要犯罪事实，属坦白，且自愿认罪认罚，依法对其从轻处罚。辩护人上述辩护意见成立，本院予以采纳。被告人柴宝鑫因故意犯罪受过刑事处罚，再次实施故意犯罪，酌情对其从重处罚。二被告人退缴违法所得，酌情对其从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二款、第六十七条三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、被告人马晓菲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限自本判决生效之次日起三日内缴纳。）被告人柴宝鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年11月28日起至2021年11月27日止。罚金限自本判决生效之次日起三日内缴纳。）二、被告人马晓菲、柴宝鑫退缴违法所得共计人民币18860元，依法予以没收，上缴国库。三、公安机关扣押苹果牌手机二部，依法发还被告人马晓菲；扣押苹果牌手机一部，依法发还被告人柴宝鑫。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李承勋审 判 员  张 诚人民陪审员  孙洪霞二〇二〇年十月二十二日书 记 员  王金梦附：本案适用的法律《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。