新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0109民初5328号原告：杨思全，男，1967年1月28日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市米东区。委托诉讼代理人：马晓霞，乌鲁木齐市米东区真心法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：马晓燕，乌鲁木齐市米东区真心法律服务所法律工作者。被告：马秀玲，女，1965年5月21日出生，回族，农民，住鲁木齐市米东区。委托诉讼代理人：白璐，女，1987年3月8日出生，回族，被告女儿，住鲁木齐市米东区。委托诉讼代理人：白彦青，男，1963年6月3日出生，回族，系被告丈夫，住鲁木齐市米东区。原告杨思全与被告马秀玲农村建房施工合同纠纷一案，本院于2019年8月20日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告杨思全的委托诉讼代理人马晓霞、被告马秀玲及其委托诉讼代理人白璐、白彦青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨思全向本院提出诉讼请求：1、要求被告立即支付建筑房、厂房工程款484471元,后变更为171719.71元（631719.71元-已付工程款460000元），被告承担鉴定费33400元；2、本案诉讼费、送达费由被告承担。事实和理由：2017年11月21日，原、被告达成位于乌鲁木齐市米东区自建厂房及住房的单包工合同，约定：单包工价款为300元。后被告相继为原告承建了住房、厂房一体的二层房屋（一层为厂房，二层为住房）3栋。合同签订后，原告打了地基。2018年7月25日被告才通知原告开工，至2018年11月14日最后一栋房屋封顶。因天气太冷只好停工。被告支付了部分工程款，并声称明年开春进场接着支付工程款。2019年4月，原告带工人进入场地，发现工地上有其他人在干活。原告给被告打电话，被告不接。5月13日，原告与工人再次到场地，被告说不让原告再继续干了，单方终止了合同，欠付原告的工程款也不承认，甚至装作不认识原告。原告只能向公安机关报案，工作人员告诉被告：事情解决了被告才能继续施工，不然不要往下干；被告对此置之不理。原告找村委会解决此事，村委会也无法解决。原告找到信访办、劳动保障所、司法调解所，均解决不了此事，故起诉法院。被告马秀玲辩称：原告未按照合同约定执行造成自己无法继续施工，主动于2019年4月拆除自己的设备离场。原告无故损失我方施工材料，浪费掉一车C30商混，工人故意损坏整盘水管，剩余的水泥和沙土已结块无法使用，损失应由原告赔偿。原告在建设第二栋库房的时候，接手了别人的房屋建设，因调离人手并托占被告方施工工程，造成第二栋库房无法施工，雨雪水不停倒灌库房，损失应由原告承担。工程造价意见书按照双方庭审确认的单价即三栋单价分别为270元/㎡、270元/㎡、220元/㎡，计算，三栋库房均为上下层，按照单包工时合同约定的内容中顶部是要做现浇的，但建设第二栋库房和第三栋库房时原告未做现浇顶，造价公司鉴定意见说明中也没有提到这三个单价是否包含现浇顶的费用，第三栋库房不包含水电暖、贴瓷砖、外墙保温和现浇屋顶等项目，前两栋住房加库房都是被告自己找人做的水电暖、外墙保温。已经支付的46万元是预付款不是结算款，合同中明确约定工程全部完工后未发现大的质量问题，余款一次性结清。原告于2017年9月开始建房施工，按照约定应于2018年9月所有工程全部完工。因原告在给被告建房期间还在给他人修建房屋，导致2018年11月底未全部建造完毕，房屋无法使用。我方已经多次告知原告第二栋库房已经出租并收取了租户的定金，原告根本不听，造成库房不能按时交给租户而退租，由此拖延工期给被告造成的损失原告应当予以赔偿。工程未完工及工程存在质量问题导致库房春季进雪水、夏季进雨水，后果和损失应由原告承担，相应费用应从预付款中扣除。原告在被告处施工时的工人伙食费应从预付款中扣除。原告诉讼请求没有事实依据，因双方对合同单价是否包含水电暖、贴瓷砖和外墙保温不能达成共识，原告非要委托造价，由此产生的鉴定费应由其自行承担。被告不会没有理由和依据拒付原告工程款，应当按照标准验收原告施工工程，验收合格后支付剩余尾款。综上，请求驳回原告诉讼请求。双方无争议事实为2017年11月21日，原告杨思全与被告马秀玲签订了《自建房单包工合同》，后口头达成协议，另行修建了与签订合同一致的房屋一栋及库房一栋；三栋房屋修建无施工图纸。经本庭当庭核实确认：第一栋（坐西向东）和第二栋（坐北向南）房屋一楼为库房，二楼为宿舍；第三栋（坐北向南）为库房。2019年10月2日，经双方测量：雨棚44.7平方，按双方约定一半计算为22.35平方米，炮楼17.12平方米，第一栋面积为814.32平方米，第二栋1094平方米，第三栋面积为989.94平方米，合计2938.59平方米。被告已向原告支付工程款46万元，原告杨思全均向被告出具收条。经本庭当庭询问后，双方确认第一栋和第二栋房屋单价为270元/㎡，第三栋库房单价为200元/㎡。施工过程中，双方对工程施工范围进行了变更，被告自行找人对水电暖及外墙保温进行了施工。双方对贴瓷砖范围进行了变更，第一栋和第二栋房间内的地砖及卫生间的墙砖均由被告找人施工，原告仅对卫生间贴墙砖进行施工。对于工程单价从300元降至270元的工程施工范围是否包括给排水、电气、采暖、外墙保温双方存在争议。原告为支持其诉讼请求向本院提交了如下证据并经质证：1、2017年11月21日的自建房单包工合同,证明原、被告双方就第一栋房屋施工前签订了合同，约定300元/㎡，包括上下水、电、暖气、瓷砖、外墙保温；2、原告通过微信发送给被告女儿白璐的报价清单，2019年被告不让原告干了，原告就通过微信发送给被告女儿白璐相应的结算清单，该表中有价格的变更，第一栋房屋单价变更为270元/㎡，从计算的项目来看，不包括原合同中的水、电、暖气、瓷砖、外墙保温，同时原告清楚的写明了未施工的项目；第二栋房屋双方没有书面约定，原告为了尽快索款给被告优惠到了270元/㎡，亦写明了未施工项目；第三栋房屋是按照200元/㎡，按照原告计算，可能还有30%未完工，证明双方在实际施工中对价格是进行了变更；3、工程造价鉴定意见书，该报告第四页中鉴定结论计算说明对未干工程已经进行了扣减，该报告中记载了已经完工的价款为631719.71元，鉴定报告中现场勘验记录记载了已完工和未完工工程，有双方当事人的签字确认，因该鉴定产生鉴定费33400元。被告对上述证据的质证意见为：1、合同的真实性认可，签订合同是第一栋房屋签的，二、三栋均没有签订合同，第一栋合同当时约定300元每平，包括上下水、电、暖气、瓷砖、外墙保温，第二、三栋我们是口头协商的，单价应当按照庭审核实的单价走，但降价的原因只是地砖不施工，但卫生间贴墙砖，水电暖和外墙保温属于原告施工范围；2、微信截图是我要求原告提供的证据。3、鉴定报告我方认为依然有争议，我方认可第二个结论即514222.78元。被告为支持其抗辩意见向本院提交如下证据并经质证：1、微信截图，三栋房屋按照270、250、200/㎡计算，这是原告发给我的，也是原告自己计算的单价，面积认可2019年10月2日经双方确认的面积，未完工的项目原告没有写完，我认可第一次庭审中双方确认的未完工工程项目；2、收条，证明我方已向原告支付的46万元，该款只是进度款，并不是双方的结算款。原告对上述证据的意见为：1、被告不认可原告注明的未完工项目，但这和鉴定结论中的未完工项目是一致的；2、认可，我方确实收到了46万元，也是原告出具的收条。根据当事人陈述及当事人提交的证据，本院认定事实如下：2017年11月21日，原告杨思全作为乙方与被告马秀玲作为甲方签订《自建房单包工合同》，约定：一、建筑项目为自建厂房和住房，厂房地坪放钢筋厚为15公分；二、承包内容为：甲方从开挖基础进行施工，工程主体为框架结构，包括上下水、电、暖气，贴瓷砖和外墙保温。三、承包方式：1、甲方将主体工程以包工不包料的方式承包给乙方承建；2、甲方负责提供施工用的水和电。乙方负责主体修建的木工、钢筋工、泥工所有人工以及建筑施工所需的一切工具机械，包括施工用的搅拌机、吊机、振动棒等应用工具，乙方的施工人员食宿问题由乙方自行解决，费用由乙方自理。四、建筑规格及质量要求：乙方必须按甲方的设计为准，确保建筑工程质量，所有供需必须达到四人工程质量要求的合格，不得偷漏工序。……五、承建价格为：单包工，每平方按照叁佰元（300元）计算。七、付款方式：工程开工，甲方预付乙方壹万元（10000元），地圈梁倒好后甲方付乙方肆万元（40000元），现浇完屋顶甲方付乙方伍万元（50000元），楼顶盖瓦后甲方付乙方伍万元（50000元），工程全部完工后未发现大的质量问题，余款一次性付清。在修建过程中，双方口头协商，原告再为被告修建一栋与已经签订合同一致的、一层为库房二层为宿舍的房屋及一栋二层库房，库房不包含水电暖、外墙保温和地板砖。同时，双方对于一二栋房屋的单价进行了调整，但对调整后的施工范围双方陈述不一致，且经庭审核实，原告存在未施工工程。被告已经向原告支付46万元，原告向被告出具收条。案件审理中，原告杨思全申请对涉案房屋已完工工程量的造价进行鉴定，经本院委托新疆天丰建设工程项目管理有限公司出具《工程造价鉴定报告书》：（一）按照原告2019年10月16日庭审笔录意见计算造价：杨思全与马秀玲农村建房施工合同纠纷一案已完工工程的参考造价意见为631719.71元；（二）按照被告2019年10月16日庭审笔录意见计算造价：杨思全与马秀玲农村建房施工合同纠纷一案已完工工程的参考造价意见为514222.78元。经咨询该公司：第一、二栋住房加库房的房差异内容为外墙保温、给排水工程、采暖工程、电气工程，其中外墙保温工程人工费需35357元，给排水工程人工费需要13925.3元，采暖人工费需26679.61元，电气工程人工费需41535.02元。本院认为，原告杨思全与被告马秀玲签订的《自建房单包工合同》及对于第二、三栋房屋口头达成的协议，系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，对此本院予以确认。2019年4月，原告自被告施工场地离场，被告将剩余工程承包他人继续施工，可以确认双方均同意解除双方签订的《自建房单包工合同》及口头达成的协议。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第九十八条规定：合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条规定：建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，被告马秀玲对原告杨思全施工的房屋质量提出异议，经本院委托后，因其未交纳鉴定费被新疆中远工程检测有限公司退回，由此其撤回关于质量不合格的反诉，同时，经新疆天丰建设工程项目管理有限公司出具《工程造价鉴定报告书》确定原告已完工工程价款，故在被告没有证据证实原告施工工程质量不合格的情况下，应支付原告剩余工程款。双方对工程单价由300元/㎡降至270元/㎡施工范围存在争议，原告主张降价原因是施工范围不包括水电暖和外墙保温，瓷砖只贴卫生间墙砖、不贴地砖，被告主张降价原因是瓷砖只贴卫生间墙砖、不贴地砖。被告已自行找人将给排水工程、采暖工程、电气工程、外墙保温工程施工完毕，结合两份报告、现场勘验笔录及鉴定机构意见，本院确认：第三栋库房已完工工程造价为132142.21元，第一、二栋房屋已完工工程造价为170068.9元＋212011.67元＋外墙保温工程人工费35357元，以上造价共计549579.78元，扣除已经支付的46万元，被告还应支付原告工程款89579.78元。由此产生的鉴定费33400元，由被告承担55%即18370元，原告自行承担15030元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第九十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告马秀玲支付原告杨思全建房工程款89579.78元，于本判决生效后十日内履行；二、被告马秀玲支付原告杨思全鉴定费18370元，于本判决生效后十日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告杨思全预交案件受理费4376.8元，由原告杨思全承担45%即1969.56元，被告马秀玲承担55%即2407.24元。邮寄送达费60元，由被告马秀玲承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  孙文霞人民陪审员  宫明太人民陪审员  马晓红二〇二〇年三月二十五日书 记 员  苏美娜