上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初5575号原告：上海锐奇体育用品有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：杨泽英，该公司执行董事。委托诉讼代理人：杨晨光，上海汇业(宁波)律师事务所律师。被告：南通凯莱斯重工有限公司，住所地江苏省如皋市。法定代表人：毛德祥，该公司总经理。被告：中海重工(深圳)有限公司，住所地广东省深圳市。法定代表人：宁帅，该公司总经理。被告：张士宏，男，1969年1月20日出生。被告：朱红兵，男，汉族，1969年12月20日出生，户籍地江苏省南通市。上列四被告共同的委托诉讼代理人：蒋江**，江苏山水律师事务所律师。原告上海锐奇体育用品有限公司(以下简称锐奇公司)与被告南通凯莱斯重工有限公司(以下简称凯莱斯公司)、被告中海重工(深圳)有限公司(以下简称中海公司)、被告张士宏、被告朱红兵民间借贷纠纷一案，本院于2020年2月20日立案后，先适用简易程序，后依法转为普通程序并组成合议庭公开开庭进行了审理。原告锐奇公司的委托诉讼代理人杨晨光，四被告的共同委托诉讼代理人蒋江**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告凯莱斯公司向原告偿还借款1,200,000元；2.依法判令被告凯莱斯公司向原告支付以1,200,000元为本金，从2019年2月25日至2019年5月31日止按照年利率10%计算的期内利息，从2019年6月1日起至实际支付日止，按照年利率24%计算的逾期利息及复利；3.判令被告中海公司、被告朱红兵、被告张士宏对被告凯莱斯公司的上述债务承担连带担保责任；4.本案诉讼费由四被告承担。事实与理由：2019年2月22日，原告与四被告签署了《借款协议》，根据该协议约定，原告借款给被告凯莱斯公司1,200,000元，付款方式为全国银行汇票或转账支付，付款时间为2019年2月25日(或在各方签字完成后2日内支付)；自借款之日起，按照实际借款金额计算利息，在本合同规定的借款期内，年利率为借款本金的10%。凯莱斯公司若不按期归还借款，逾期年利率为借款本金的15%并计算复息，复息按照逾期利息的1.5倍计算；凯莱斯公司承诺从2019年2月25日起至2019年5月31日止，按本合同规定的利息偿还借款本息，若逾期不归还，原告有权向被告中海公司、张士宏、和朱红兵追偿。后原告按照约定于2019年2月22日向被告凯莱斯公司出具了两张中国银行汇票，金额共计1,200,000元，凯莱斯公司收到该款项后于同月25日向原告出具了相应收据。现借款期限届满，凯莱斯公司未按照约定偿还借款，经多次催讨均未果。为依法维护原告的合法权益，故提起本案诉讼。四被告辩称，对于借款的本金无异议。对于第二项诉讼请求中的期内利息无异议，但对逾期利息及复利24%有异议。依据合同约定，逾期利息是15%，原告主张的复利违反法律规定。另，对于被告张士宏和被告朱红兵的签字无异议，认可二人在本案中承担连带责任；但根据被告中海公司的章程，其对外担保需要股东会决议，故在本案中不应承担担保责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年2月22日，原告(甲方，即出借人)与被告凯莱斯公司(乙方，即借款人)、被告中海公司(丙方，即保证人)、被告张士宏(丁方，即保证人)、被告朱红兵(戊方，即保证人)签订《借款协议》，主要约定了以下内容：一、甲方借款给乙方人民币(大写)壹佰贰拾万元，付款方式：全国银行汇票或转账支付，付款时间：2019年2月25日前支付(或在各方签字完成后2日内支付)。二、贷款利息：自借款之日起，按实际借款金额计算利息。在本合同规定的借款期内，年利率为借款本金的10%，乙方若不按期归还借款，逾期年利率为借款本金的15%并计算复息，复息按逾期利息的1.5倍计算。三、借款期限：乙方承诺从2019年2月25日起至2019年5月31日止，按本合同规定的利息偿还借款本息。若逾期不归还，甲方有权向乙方、丙方、丁方和戊方追偿。四、权利义务：乙方若提前还款，按实际借款天数计算利息。五、保证条款：保证人丙方、丁方和戊方承诺对本合同约定的借款提供连带责任保证担保。若乙方不能按时、足额归还上述借款，甲方有权向丙方、丁方和戊方追偿。……同日，原告向被告凯莱斯公司出具了两张中国银行银行汇票，金额分别为1,000,000元和200,000元。2019年2月25日，被告凯莱斯公司按照上述汇票金额，向原告出具了两张相应金额的收据。借款期限届满后，被告凯莱斯公司未依约归还借款和利息。原告向四被告发送律师函进行催讨未果，故提起本案诉讼。诉讼中，原告确认被告中海公司在对涉案借款进行担保时，未出具董事会决议、股东会决议。本院认为，原告与被告凯莱斯公司之间签订有《借款协议》，双方系民间借贷关系，被告中海公司、张士宏、朱红兵作为该笔借款的保证人，与原告之间系保证合同关系。因被告张士宏系香港特别行政区居民，故本案系涉港合同纠纷，原告与张士宏之间的保证合同关系具有涉港因素。就该合同关系，原告与被告张士宏均同意适用中国内地法律，于法不悖，本院确认本案适用中国内地法律处理。关于借款本金及利息。四被告对于借款本金及期内利息均无异议，但认为原告不应收取复息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案中，各方当事人签订的《借款协议》中明确约定了借款期限，以及被告凯莱斯公司不按期归还借款，应按年利率15%支付逾期利息并按逾期利息的1.5倍计算复息。虽然上述协议中约定的逾期利息和复息合计超过24%，但原告已主动调低至年利率24%，并主张自借款期限届满次日起开始支付，于法不悖，本院予以支持。关于担保责任承担。《中华人民共和国公司法》第十六条第一款规定，“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；……”《中华人民共和国合同法》第五十条规定，“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”根据上述规定，公司担保行为必须以股东(大)会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源，且公司担保相对人在接受担保时，对有关公司决议负有必要的形式审查义务，否则不构成善意相对人，该担保行为对公司不发生效力。本案中，中海公司在提供担保时，未出具董事会决议、股东会决议等公司机关的决议，而原告对此系明知的，并非善意相对人，故中海公司向原告就涉案借款所作的担保行为无效。《中华人民共和国担保法》第五条第二款规定：“担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定，“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”本案中，原告与被告凯莱斯公司之间的借款合同有效，而中海公司对此所作的担保行为无效，鉴于中海公司未经公司决议程序对外提供担保，原告对中海公司提供担保时亦未对公司机关的决议进行审查，故二者均有过错。诉讼中，经本院释明，原告表示若判定中海公司的担保行为无效，则主张中海公司承担凯莱斯公司不能清偿部分二分之一的赔偿责任。对此，本院认为于法有据，予以支持。另，被告张士宏、朱红兵对其为涉案借款所作的连带责任保证并无异议，故原告要求二人对被告凯莱斯公司的债务承担连带担保责任的诉讼请求，本院予以支持。据此，参照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第五条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条、第四十二条第一款之规定，判决如下：一、被告南通凯莱斯重工有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告上海锐奇体育用品有限公司借款1,200,000元；二、被告南通凯莱斯重工有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告上海锐奇体育用品有限公司以1,200,000元为本金，自2019年2月25日至2019年5月31日止按照年利率10%计算的借款利息，自2019年6月1日起至实际支付日止按照年利率24%计算的逾期利息及复利；三、被告中海重工(深圳)有限公司对本判决第一、二项确定的债务中被告南通凯莱斯重工有限公司不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任，被告中海重工(深圳)有限公司承担赔偿责任后，有权向被告南通凯莱斯重工有限公司追偿；四、被告张士宏、朱红兵对被告南通凯莱斯重工有限公司本判决第一、二项确定的债务承担连带保证责任，被告张士宏、朱红兵在承担连带保证责任后，有权向被告南通凯莱斯重工有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16,163.96元，由被告南通凯莱斯重工有限公司、中海重工(深圳)有限公司、张士宏、朱红兵共同负担。如不服本判决，原告上海锐奇体育用品有限公司、被告南通凯莱斯重工有限公司、中海重工(深圳)有限公司、朱红兵可在判决书送达之日起十五日内，被告张士宏可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  陆 淳审 判 员  刘 雅审 判 员  徐昺颢二〇二〇年九月二十一日法官助理  钟益青书 记 员  杨晓丹附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。……第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。……四、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。五、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。……