河南省郑州市中原区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0102民初9678号原告：吕鹏辉，男，1983年6月15日生，汉族，住郑州市管城回族区。委托诉讼代理人：王利娜，河南标向律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭新民，河南标向律师事务所律师。被告：范志强，男，1983年11月12日生，汉族，住河南省登封市。委托诉讼代理人：朱安新，河南德高律师事务所律师。原告吕鹏辉与被告范志强装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年8月28日立案后，根据最高人民法院《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十六条第二款之规定依法适用普通程序独任审理制，公开开庭进行了审理。原告吕鹏辉的委托诉讼代理人王利娜、被告范志强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吕鹏辉向本院提出诉讼请求：1、判令被告退还工程款项171610元，并按照月息2分计算自2019年6月29日至实际付款期间的利息；2、本案的诉讼费以及鉴定费由被告承担。事实与理由:2018年11月，被告开始为原告位于郑州市中原区嵩山路、棉纺路宏江瀚苑11号楼2单元1604号房屋进行室内装饰装修，双方商定成本计价方式，由原告向被告支付预付工程款，被告为其安排装修。事后原告依据工程价值的10%向被告支付服务费，施工中被告将原告预付的部分工程款挪作他用，工程迟迟无法完工，且双方对已完工项目实际价值存在争议。2019年6月19日原、被告双方签订协议书，对已完工部分及未完工部分的处理进行了约定。2019年6月30日，原告查验装修进度时，发现被告并未按照协议约定履行，更令原告气愤的是室内主水管被工人打破，造成室内门、门套、柜子、木地板等被水淹，给原告已装修部分造成损失，当日原告更换装修房屋门锁，再次明确表示不再由被告装修，被告的行为已构成严重违约，原告对被告的种种行为彻底丧失信心，现为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求依法公判。被告范志强辩称，原告所预付的款项均用于工程实际支出，不欠原告任何工程款，不同意退还工程款；被告没有按期完成剩余工程主要是家具的原因，是因为原告不继续支付工程款，责任不应当由被告承担；鉴定报告不客观真实，不能充分反映被告实际的支出，鉴定机构和鉴定人员资质不符合工程造价鉴定的资质。请求驳回原告诉讼请求。本院经审理认定事实如下：1、2018年10月25日，原、被告签订了《室内装修工程合同》，原告将郑州市中原区嵩山路、棉纺路宏江瀚苑11号楼2单元1604号房屋交由被告施工。施工中因原、被告发生争议，双方于2019年6月19日签订《协议书》，该协议显示：一、被告已收到原告工程款444747元；二、双方对现已完工项目价值存在争议，该具体金额需要另行协商确定，若协商不一致，最终通过法院委托鉴定机构对完工项目进行评估，以评估结论为准；施工金额确定后原告按照该施工部分价值的10%向被告支付服务费用（可从预付工程款中扣减）；三、未完工项目包括：阳台走廊，木雕、沙发一套、餐桌、电视柜、电视机、茶几、床、洗衣机、冰箱、洗碗机、集成灶等均未安装到位，以上价值116445元（详见清单）；四、2019年6月28日之前被告应将上述未完成项目保质保量实施安装到位，逾期或不达标视为未完工，被告应将未完工部分的相应价值款项退还原告，并按月息2分支付应付款项的利息，被告不再施工；五、2019年6月28日之前被告已将上述未完工项目实施安装到位，原告应按照完工项目价值的10%向被告支付服务费（可从预付工程款中扣减）；六、若被告应退还原告工程款，被告应在金额确定后及时退还，计算方式：444747元-完工项目价值-完工项目价值的10%；七、被告对施工质量承担法定的质保责任；八、双方均应遵守本协议约定，逾期退款或付款时，违约方应向守约方以欠款金额为基数按月息2分支付逾期期间的违约金；九、本协议一式两份，签字之日起生效。当日原、被告在协议上签字确认。当日原、被告双方确认了已完工和未完工项目列表进行了核对，双方在列表上签字确认。2、该协议签订后，被告进行了少量施工（被告自述几百元的价值），被告施工中水管破裂，被告停工未再继续施工。被告未在2019年6月28日按协议约定完成未完工的项目。2019年6月30日，原告检查工程进度，发现水管破裂且工程未按双方协议完工。原告终止了合同履行，并于2019年7月3日以后自己付费完成了装修工程。对未能如期完工的原因，被告解释为：后期工程主要是少量尾活和定制家具的安装，双方口头约定后期费用由原告垫付，原告不愿意出钱故无法完工。原告对此不予认可。被告未能提供预付费用的有效发票、收据、支付记录等证据。对未能如期完工的原因，原告解释为：被告挪用已付的工程款用到其他工程和被告自己消费，已经无钱继续施工；2019年6月28日到期后，原告再次催促被告，并于2019年7月2日随被告到家具厂拉家具，除了木雕做好外，其他均没有看见；被告也没有付家具费用，在家具厂被告提供不出付费凭证，家具厂不让拉家具；原告已预付超额工程款，不可能再同意继续垫付；装修时间太长，原告耗不起只得终止合同。原告提供的录音资料显示：被告认可将部分原告预付的工程款用于其他工程和自己个人使用。3、诉讼中，原告申请对房屋中“已施工项目的价值”进行评估，本院依法委托河南省中州评估有限公司就本案房屋已经完工项目的价值进行评估。河南省中州评估有限公司资质登记证书显示，该公司具有“工程审价、工程造价”资质，评估人员为鲁礼新、王金龙，二人具有“中国价格协会价格评估分会”发放的资质。2019年12月16日，河南省中州评估有限公司出具【2019】Z02121A号《价格评估报告书》，显示：评估方法市场法，评估价值为289115元。原告支付鉴定费用11000元。评估报告做出后，本院通知原、被告质证，被告提出评估过程中未通知被告到场且评估报告有漏项工程未评估等问题。经查证，评估机构电话多次通知被告，被告未接电话，故评估机构按其工作规定在被告未到场情况下进行了评估。为查明案情，本院通知评估机构、原告、被告共同到现场就被告所提问题进行现场勘验，法院工作人员也到现场组织。后该评估机构于2020年4月26日做出补充评估意见，本案房屋已经施工项目的价值补充评估值为30022元。开庭后针对《评估报告》及补充意见，被告提出了异议，本院组织书面进行询问和回复，评估机构做出书面回复；后被告申请鉴定人出庭接受询问，本院通过华宇云庭审系统组织原、被告对鉴定人员进行了询问，鉴定人出庭接受询问，并对部分需要核对数据的问题庭后一一进行了书面回复。4、在工程后期施工中，原告额外垫付部分费用进行装修，支付空调费用20000元、支付门、踢脚线、石材背景墙13000元（分批支付）、支付智能化系统设备13000元（分批支付）。原告主张将其额外垫付的费用从评估的已施工工程价值中予以扣除。经原、被告确认，原告额外垫付费用20000元用于购买空调的价值包含在了鉴定报告评估价格中，被告同意扣除。就原告垫付的智能化系统费用13000元，被告认为不包含在鉴定报告已完工工程价值内。经查阅鉴定报告未发现包含智能化系统设备的价值。就原告垫付的门、踢脚线、石材背景墙费用13000元，被告认为系自己已经完工后，原告重新翻修支付的费用，不应扣除；原告认可门、石材背景墙系翻修，理由为被告施工质量不合格，其中踢脚线被告未施工。经查阅鉴定报告未显示踢脚线包含在评估价值中。本院认为，原、被告就本案装修工程发生争议后，双方为解决争议于2019年6月19日签订的《协议书》系双方自愿签订的，不违反法律规定，对其效力本院予以认定。该协议对装修工程合同解除（终止）和争议解决方式做了详细明确的规定，双方应当予以遵守和履行。被告未在协议约定的期限前完成“未完工的工程项目”，原告经催告后被告仍未完成，原告有权依照该协议约定解除（终止）双方装修工程合同。在原告已经预付工程款44万余元的情况下，被告将未能完工的责任归于原告的意见，未提供充分证据，本院不予采信。对工程“已完工项目价值”进行评估并据此确定工程款退还数额是双方协议中约定的解决争议方式。河南省中州评估有限公司是通过司法程序选定的鉴定机构，该公司具有工程审价、工程造价等司法鉴定资质，评估人员也具有价格评估资质，在出具首次评估报告后，为查明事实公平保护双方权益，本院组织在被告及各方均在场的情况下再次进行勘验和补充鉴定，评估机构再次进行了补充评估，故对《评估报告书》及补充意见本院予以采纳。被告提出评估机构及人员不具备资质以及评估程序、方法、内容不正确的意见缺乏证据，本院不予采信。被告提出本案应进行工程造价评估的意见，不符合原、被告协议进行“已完工项目价值”鉴定的约定，该意见缺乏证据、依据，本院不予采纳。评估发生在诉讼中，即房屋装修工程已经完工之后，故其中已完工工程价值可能包含原告额外垫付的费用，该部分应从被告已完工项目价值中予以扣减。其中原告垫付的20000元空调费用经双方确认包含在评估报告的价值中，对此应予扣除。对原告垫付的智能化系统设备，评估报告并未予以评估，该费用不予扣除。对原告垫付的门、石材背景墙费用，被告对该部分已经进行了施工并支付了相应费用，原告自行翻修费用应自担，不应扣除；原告垫付的踢脚线费用，评估报告并未有显示，原告也同意不予追究，不予扣除。被告应退还工程款为：444747元-（319137元-20000元）-（319137元-20000元）*10%=115696.3元。双方约定的违约金标准为月息2%，被告不同意返还的意见应认定包含了对违约金标准过高的抗辩，根据有关规定应按同期银行贷款市场报价利率确定违约金标准；起算点应为本判决确定的工程款返还数额生效日。本案鉴定费用如何负担双方未做约定，进行鉴定的目的系依据双方协议解决共同纠纷，故根据公平原则该费用应当由原、被告共同均等负担。鉴定费用11000元，原告已经预付，被告应向原告支付一半鉴定费用5500元。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》五十二条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告范志强于本判决生效之日起十日内退还原告吕鹏辉工程款115696.3元并支付利息（按同期银行贷款市场报价利率自本判决生效之日起计算至实际清偿完毕为止）；二、被告范志强于本判决生效之日起十日内向原告吕鹏辉支付应负担的鉴定费用5500元；三、驳回原告吕鹏辉过高部分的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3732元，由原告吕鹏辉负担1096元，被告范志强负担2636元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  李云凯二〇二〇年五月二十七日书记员  程婧婧