江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣11民终478号上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司镇江中心支公司（以下简称“紫金财保镇江支公司”），住所地江苏省镇江市长江路9号西侧2-3楼，统一社会信用代码：913211005580416377。负责人：周武，该公司经理。委托代理人：黄坚，江西赣东北律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：万小卡，男，1978年11月生，汉族，江西省上饶市信州区人，住江西省上饶市信州区。被上诉人（原审被告）：王玉军，男，1970年8月生，汉族，江苏省杨中市人，住江苏省杨中市。被上诉人（原审被告、反诉原告）：江苏威腾新材料科技有限公司，住所地江西省扬中市新坝科技园南自路1号，统一社会信用代码：91321182354549455P。法定代表人：蒋文功，该公司经理。上诉人紫金财保镇江支公司与被上诉人万小卡、王玉军、江苏威腾新材料科技有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服上饶市信州区人民法院（2019）赣1102民初4760号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理，因在疫情期间且本案事实清楚、争议不大，根据最高人民法院疫情期间案件审理的相关规定，本院依法向双方当事人送达《书面审理告知书》，双方均未在规定期间提出异议，本案现已审理终结。上诉人紫金财保镇江支公司上诉请求：一、撤销江西省上饶市信州区人民法院作出的（2019）赣1102民初4760号民事判决，并改判减少上诉人保险理赔款109,194.59元。二、本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院支持万小卡误工费与事实不符。万小卡系民政局正式在编在岗人员，其因本案交通事故并未造成工资停发、少发的情形，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。故，在万小卡未提交证据证明其存在收入减少的情形下，原判决支持万小卡的误工费诉请与事实不符，应予以纠正，该项应减少赔偿款18,474元。二、原审法院不准许上诉人重新鉴定的申请无事实和法律依据。上诉人在举证期限内向原审法院书面申请对万小卡的伤残等级进行重新鉴定，并将申请重新鉴定的事实和理由在申请书中进行充分阐述和表明：1、万小卡方鉴定的相关材料均未在法庭组织下进行质证，鉴定机构也未经过摇号确定，系其单方委托，鉴定程序存在瑕疵。2、根据住院病历材料显示（出院小结）万小卡是右手第2掌骨骨折，在治疗过程中未提及肌腱、神经损伤问题，也未针对肌腱、神经损伤进行过治疗，而在鉴定报告结论中却突然出现神经、肌腱损伤的记录，且该新增的损伤记录是构成伤残等级的关键，这一记录与治疗过程存在严重不符。结合万小卡的伤情、治疗及恢复情况，万小卡的伤情并未达到鉴定报告所述的严重程度，鉴定结论明显过高，与事实不符，不构成伤残等级。请求二审法院准许对万小卡的伤残等级进行重新鉴定。被上诉人万小卡、王玉军、江苏威腾新材料科技有限公司未向本院提交答辩材料。万小卡向一审法院提出诉讼请求:2019年1月24曰23时18分许，王玉军驾驶苏Ｌ×××××号小型普通客车沿三清山大道由东向西方向行驶至青蓝国际路段，碰撞沿三清山由北向南方向横过道路行人万小卡，致使万小卡受伤。本次事故经交警部门认定，王玉军负事故主要责任，万小卡负次要责任。为此原告（反诉被告）起诉要求：1、判令被告赔偿医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、鉴定费合计186,551元;2、本案诉讼费由被告承担。被告(反诉原告)江苏威腾新材料科技有限公司反诉要求：1、判令原告（反诉被告）赔偿车损修理费16,500元；2、反诉费由原告（反诉被告）承担。一审法院认定事实：2019年1月24日23时18分许，王玉军驾驶苏Ｌ×××××号小型普通客车沿三清山大道由东向西方向行驶至青蓝国际路段，碰撞沿三清山由北向南方向横过道路行人万小卡，致使万小卡受伤。万小卡受伤后被送入上饶平安医院住院治疗14天后转上饶市人民医院住院治疗并行手术治疗49天，其伤情为：1、掌骨骨折；2、腓骨骨折；3、开放性颅脑损伤轻型；4、颅内积气；5、额骨骨折。本次事故经交警部门认定，王玉军负事故主要责任，万小卡负次要责任。2019年5月31日经司法鉴定机构鉴定原告（反诉被告）万小卡的伤情为十级伤残。另查明，被告王玉军驾驶的苏Ｌ×××××号小型普通客车所有人为被告(反诉原告)江苏威腾新材料科技有限公司，王玉军系该公司员工并在工作中发生交通事故致原告（反诉被告）受伤。车辆在被告紫金财保镇江支公司投保了交强险和100万不计免赔三者商业险。事故发生在保险期间内。原告(反诉被告）万小卡受伤后被送上饶平安医院住院治疗14天后转上饶市人民医院住院治疗并行手术治疗49天，共计花去医疗费、检查费合计37,514.51元，其中江苏威腾新材料科技有限公司垫付10,000元，其佘由原告（反诉被告）自己垫付。以上事实，有原告（反诉被告）提供的身份证、户口本、事故认定书、医疗费发票（37,514.51元）、手术记录、入院记录、出院小结、疾病证明书、护理费收据、被抚养人关系证明（村委会证明）、离婚协议、鉴定报告及发票、交通费发票、手机维修费等证据证实。一审法院认为:侵害公民人身造成伤害的，应当赔偿误工费、护理费、医疗费、伤残赔偿金等费用。本次事故经交警部门认定，王玉军负事故主要责任，万小卡负次要责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超过责任限额不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。庭审中，保险公司以原告（反诉被告）治疗过程中未提及肌腱，神经损伤问题书面要求对原告（反诉被告）的右手第二掌骨骨折构成十级伤残进行重鉴。但根据原告（反诉被告）在上饶市人民医院所作的肌电图报告单显示存在神经损伤，且原告（反诉被告）的鉴定系经过具有国家鉴定资质的鉴定机构、鉴定人员鉴定，并进行重新拍片实体检查。故保险公司请求重新鉴定的理由不成立，本院不予采信。关于住院期间的护理费，原告（反诉被告）提供了住院医务科的证明和护理人员的收条，且原告（反诉被告）也实际支付。故住院期间的护理费据实核赔。出院后的护理按私营服务行业标准102元/天核赔，交通事故认定书中未涉及财产损失（手机、衣服），故该项损失因证据不足不予支持。为此，原告（反诉被告）万小卡的各项损失医疗费为37,514.51元、后续治疗费为8,000元、住院伙食补助费为63天×40元/天＝2,520元、营养费为5,000×10%＝500元、交通费为63天×15元/天＝945元、护理费为63天×200元/天+（90-63）天×102元/天＝15,354元、误工费为126天×146.62元/天＝18,474元、伤残赔偿金为33,819元/年×20年×10%＝67,638元、精神损害抚慰金为2,000元、被抚养人生活费（父亲万志和，1948年12月生，母亲吴梅香，1948年12月生，儿子万力玮，2006年7月生）为20,760元/年×14年×12%÷4+20,760元/年×5年×10%÷2＝12,456元、鉴定费为2,400元，以上合计16,7801.51元，对此本院予以确认。此外，被告(反诉原告)江苏威腾新材料科技有限公司反诉要求原告（反诉被告）万小卡赔偿车损费，提交了修理清单和修理正式票据，金额为16,500元，对此，本院予以确认。原告（反诉被告）万小卡的上述损失中除鉴定费外均超出分项限额。故120,000元在交强险限额内不分责任由保险公司赔偿，超出部分按机动车与行人主、次责任8：2分担，即保险公司在三者商业险中应赔偿原告（反诉被告）的损失为（167,801.51-2,400-120,000）×80%＝36,321.2元。鉴定费2,400元，被告王玉军赔偿2,400×80%＝1920元。因王玉军系职务行为，其赔偿责任由被告(反诉原告)江苏威腾新材料科技有限公司承受。被告(反诉原告)江苏威腾新材料科技有限公司的车损修理费16,500元，原告（反诉被告）万小卡赔偿额为16,500×20%＝3,300元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告紫金财产保险股份有限公司镇江中心支公司在保险限额内赔偿原告（反诉被告）万小卡医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费合计156,321.2元（120,000+36,321.2）；二、被告(反诉原告)江苏威腾新材料科技有限公司赔偿原告（反诉被告）万小卡鉴定费合计1,920元；三、原告（反诉被告）万小卡赔偿被告(反诉原告)江苏威腾新材料科技有限公司车损修理费3,300元；四、驳回原告（反诉被告）万小卡、被告(反诉原告)江苏威腾新材料科技有限公司的其他诉讼请求。上述款项在付款时，由紫金财保镇江支公司赔偿原告（反诉被告）万小卡各项损失合计144,941.2元（156,321-10,000-3,300+1,920），返还被告（反诉原告)江苏威腾新材料科技有限公司垫付款、车损费合计11,380元（10,000+3,300-1,920），并限被告紫金财保镇江支公司于本判决生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,030元，减半收取2,015元，由被告(反诉原告)江苏威腾新材料科技有限公司负担，反诉费25元，由原告（反诉被告）万小卡负担。上诉人紫金财保镇江支公司在二审中提交了上饶市人民政府信息公开平台发布的关于万小卡同志正式任职的通知，证明目的：被上诉人万小卡系上饶市民政局员工。本院对上述证据予以确认。其他事实与一审查明的一致，有当事人陈述及其他证据在卷为证。一、关于万小卡误工费是否应当支持的问题。上诉人认为，被上诉人万小卡系民政局正式在编在岗人员，其因本案交通事故并未造成工资停发、少发的情形，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”，故，万小卡未提交证据证明其存在收入减少的损失的情形下，原判决支持万小卡的误工费诉请与事实不符，应予以纠正，该项应减少赔偿款18,474元。本院认为，经查实，被上诉人万小卡确系上饶市民政局在编在岗人员，且其未向本院提交交通事故受伤期间因误工遭受实际损失的相关证据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三项“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算……”之规定，故不应当支持被上诉人万小卡的误工损失18474元，本院对上诉人的上诉请求予以支持，一审关于误工费的认定不当，本院依法纠正。二、关于是否准许上诉人在一审中重新鉴定申请的问题。上诉人认为，上诉人在举证期限内向原审法院书面申请对万小卡的伤残等级进行重新鉴定，并将申请重新鉴定的事实和理由在申请书中进行充分阐述和表明：1、万小卡方鉴定的相关材料均未在法庭组织下进行质证，鉴定机构也未经过摇号确定，系其单方委托，鉴定程序存在瑕疵；2、根据住院病历材料显示（出院小结）万小卡是右手第2掌骨骨折，在治疗过程中未提及肌腱、神经损伤问题，也未针对肌腱、神经损伤进行过治疗，而在鉴定报告结论中却突然出现神经、肌腱损伤的记录，且该新增的损伤记录是构成伤残等级的关键，这一记录与治疗过程存在严重不符。结合万小卡的伤情、治疗及恢复情况，万小卡的伤情并未达到鉴定报告所述的严重程度，鉴定结论明显过高，与事实不符，不构成伤残等级，请求对万小卡的伤残等级进行重新鉴定。本院认为，江西铭志司法鉴定中心上饶分所对被上诉人万小卡作出鉴定的依据和材料有上饶平安医院入院、出院记录、疾病证明书、影像检查报告单、上饶市人民医院出、入院记录等医院提供的材料，上述材料具有客观性，根据被上诉人万小卡在上饶市人民医院所作的肌电图报告单显示存在神经损伤，且被上诉人万小卡的鉴定系经过具有国家鉴定资质的鉴定机构、鉴定人员鉴定，并进行重新拍片实体检查，故上诉人紫金财保镇江支公司上诉理由本院不予采纳，一审认定正确，本院依法维持。据此，被上诉人万小卡的各项损失为：医疗费为37,514.51元、后续治疗费为8,000元、住院伙食补助费为63天×40元/天＝2,520元、营养费为5,000×10%＝500元、交通费为63天×15元/天＝945元、护理费为63天×200元/天+（90-63）天×102元/天＝15,354元、伤残赔偿金为33,819元/年×20年×10%＝67,638元、精神损害抚慰金为2,000元、被抚养人生活费（父亲万志和，1948年12月生，母亲吴梅香，1948年12月生，儿子万力玮，2006年7月生）为20,760元/年×14年×12%÷4+20,760元/年×5年×10%÷2＝12,456元、鉴定费为2,400元，以上合计149327.51元。此外，被上诉人江苏威腾新材料科技有限公司车损费为16,500元。保险公司在三者商业险中应赔偿被上诉人万小卡的损失为（149327.51-2,400-120,000）×80%＝21542元。鉴定费2,400元，被上诉人王玉军赔偿2,400×80%＝1920元，因王玉军系职务行为，其赔偿责任由被上诉人江苏威腾新材料科技有限公司承受。江苏威腾新材料科技有限公司的车损修理费16,500元，被上诉人万小卡赔偿额为16,500×20%＝3,300元。综上所述，上诉人紫金财保镇江支公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持江西省上饶市信州区人民法院(2019)赣1102民初4760号民事判决第二项，即被上诉人江苏威腾新材料科技有限公司赔偿被上诉人万小卡鉴定费合计1,920元；二、维持江西省上饶市信州区人民法院(2019)赣1102民初4760号民事判决第三项，即被上诉人万小卡赔偿被上诉人江苏威腾新材料科技有限公司车损修理费3,300元；三、撤销江西省上饶市信州区人民法院(2019)赣1102民初4760号民事判决第一项；四、由上诉人紫金财产保险股份有限公司镇江中心支公司在保险限额内赔偿被上诉人万小卡医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费合计141542元（120,000+21542）；五、驳回上诉人紫金财保镇江支公司的其他诉讼请求。上述款项在付款时，由紫金财保镇江支公司赔偿被上诉人万小卡各项损失合计130162元（141542-10,000-3,300+1,920），返还被上诉人江苏威腾新材料科技有限公司垫付款、车损费合计11,380元（10,000+3,300-1,920），并限上诉人紫金财保镇江支公司于本判决生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4,030元，减半收取2,015元，由被上诉人江苏威腾新材料科技有限公司负担；反诉费25元，由被上诉人万小卡负担；二审案件受理费2483元，减半收取即1242元，由上诉人紫金财保镇江支公司负担。本判决为终审判决。审判长  董有生审判员  毛丽丽审判员  杜依霖二〇二〇年三月十六日书记员  刘 洋