上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0112民初19704号原告：蔡有生，男，1963年5月2日出生，汉族，住安徽省。委托诉讼代理人：汪永兴，上海翰浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐恺，上海翰浩律师事务所律师。被告：谢圣海，男，1957年8月24日出生，汉族，住浙江省绍兴市。委托诉讼代理人：蔡狄民，上海市海之纯律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，注册地上海市。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：乔香茜，上海海德安达律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱玮，上海海德安达律师事务所律师。原告蔡有生与被告谢圣海、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平安保险上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月22日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。审理中，被告平安保险上海分公司申请对原告伤残等级进行重新鉴定，本院依法予以委托。期间，因受新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控措施影响，本案依法中止审理。中止的情形消除后，本案恢复审理。原告蔡有生的委托诉讼代理人徐恺、被告谢圣海的委托诉讼代理人蔡狄民、被告平安保险上海分公司的委托诉讼代理人乔香茜均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告蔡有生向本院提出诉讼请求：原告损失：医疗费4,134.96元、住院伙食补助费360元、营养费2,400元、护理费3,990元、误工费16,940元、交通费509元、衣物损失费300元、司法鉴定费7,350元、残疾赔偿金163,281.60元、精神损害抚慰金6,000元、电动自行车维修费660元、律师代理费4,000元，以上费用首先由被告平安保险上海分公司在交强险责任限额范围和第三者责任商业保险(以下简称商业三者险)责任限额范围内赔偿，不足部分由被告谢圣海赔偿。审理中，原告变更残疾赔偿金为136,068元、精神损害抚慰金为5,000元(在交强险责任限额范围内优先赔付)。事实与理由：2018年3月31日7时10分许，被告谢圣海驾驶牌号为沪H8XXXX的小型轿车(以下简称事故车辆)行驶至上海市闵行区金都路华西路路口处时，与骑电动自行车行驶至此的原告发生碰撞，引发交通事故。原告在该起事故中受伤。事故责任经交警部门认定由被告谢圣海承担全部责任。事发后，原告住院治疗，出院后门诊随访。原告伤情经鉴定构成伤残，鉴定机构并评定相应的休息、营养及护理期。本案事故给原告造成损失，被告谢圣海系事故责任人，被告平安保险上海分公司系事故车辆的保险单位，该二被告应赔偿原告合理损失。事故发生后，各方就赔偿事宜未达成一致，故原告诉至法院，请求判如所请。被告谢圣海辩称：对原告所述事故经过和责任认定没有异议；被告平安保险上海分公司系事故车辆的保险单位，原告合理损失应首先由保险公司承担；事发后，其垫付原告医疗费58,004.50元、残疾辅助用具费380元、住院期间的护理费1,470元，合计59,854.50元，要求在本案中一并处理。被告平安保险上海分公司辩称：对原告所述事故经过和责任认定没有异议，事故车辆在其处投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期内，同意对原告损失承担合理的赔偿责任。本院经审理认定事实如下：原告所述事故经过和责任认定属实，本院予以确认。该起交通事故导致原告肋骨骨折、头部外伤，电动自行车受损。事发后，原告被送至上海市闵行区中心医院就诊，并于当日住院，于2018年4月18日出院。之后，原告至医院门诊随访。其中，原告事发当天的门急诊病历记载“当时有短暂昏迷，对受伤经过不能回忆，感头晕头痛，有恶心呕吐”等，原告并就相关症状就诊治疗。2018年10月25日，华东政法大学司法鉴定中心接受原告委托对其伤残等级及伤后营养、护理、休息期进行鉴定。该鉴定机构于2018年11月23日出具华政[2018]法医残鉴字第J-1606号鉴定意见书，其中鉴定意见主要为：被鉴定人蔡有生因交通事故致右侧5-9肋骨骨折并5、6肋骨骨折内固定畸形愈合，构成XXX伤残；酌情给予伤后休息150日、营养30日、护理30日；可遵医嘱择期行内固定物取出术，酌情给予休息60日、营养30日、护理30日。原告为此支出司法鉴定费(初鉴)2,850元。2019年1月17日，上海枫林司法鉴定有限公司接受上海市公安局闵行分局交通警察支队委托对原告XXX伤残等级及伤后营养、护理、休息期进行鉴定。该鉴定机构于2019年3月22日出具沪枫林[2019]精残鉴字第92号司法鉴定意见书，其中分析说明主要内容如下：“被鉴定人蔡有生因外伤致头部外伤，右侧额顶部头皮下血肿等，经询问受伤经过，结合病史记载，伤后有昏迷史等情况，‘脑震荡’诊断可以成立。……鉴定检查发现被鉴定人存有一定程度的记忆损害。……被鉴定人的临床症状符合：脑震荡后综合征，遗留精神障碍，日常生活有关的活动能力轻度受限。……”，据此，该鉴定中心出具鉴定意见如下：“被鉴定人蔡有生之颅脑损伤(脑震荡后综合征等)致精神障碍，日常生活有关的活动能力轻度受限，构成XXX伤残；酌情给予休息期150天、营养期60天、护理期60天。”原告为此支出司法鉴定费(初鉴)4,500元。诉讼中，被告平安保险上海分公司对原告伤残情况不予认可，提出重新鉴定申请，并提供原告的院前急救病历佐证原告脑震荡不成立。根据该院前急救病历“急救病史”一栏记载，原告当时无意识障碍。后，本院委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告上述两处伤残情况进行重新鉴定。2019年12月10日，该鉴定机构分别出具复医[2019]重鉴字第294号及复医[2019]精鉴字第491号司法鉴定意见书，鉴定意见分别为：一、蔡有生因交通事故所致右第5-9肋骨骨折未构成伤残等级；二、蔡有生因交通事故致头部外伤，本次鉴定不予评定其伤残等级。其中，复医[2019]精鉴字第491号司法鉴定意见书就鉴定意见分析说明如下：“据送检材料及鉴定调查所见：被鉴定人蔡有生既往无颅脑外伤及精神病史，于2018年3月31日发生车祸，造成头部等处外伤，相关影像学资料提示右颞部头皮软组织肿胀，表明存在明确的头部外伤。据院前急救病历记载其‘无意识障碍’，而闵行区中心医院门急诊病历记载其‘当时有短暂昏迷’。鉴于相关病史中关于‘伤后是否存在昏迷情况’的记载不相统一，无法判断被鉴定人蔡有生伤后是否存在昏迷，进而难以明确其脑震荡诊断。被鉴定人家属及被鉴定人在本次鉴定过程中所反映出的不适表现亦无法明确是否系由交通事故外伤所致。”被告平安保险上海分公司为此支出司法鉴定费(重鉴)6,150元。审理中，复旦大学上海医学院司法鉴定中心就复医[2019]精鉴字第491号司法鉴定意见书另补充说明如下：“……如法院最终不能认定蔡有生伤后存在昏迷，则被鉴定人不能诊断为脑震荡，丧失了XXX伤残评定的前提条件，不构成XXX伤残；……如法院认定蔡有生伤后存在昏迷，则被鉴定人目前的表现符合脑震荡后综合征的诊断，构成XXX伤残。”另查明，事故车辆在被告平安保险上海分公司处投保了交强险和商业三者险(责任限额100万，含不计免赔)，本案事故发生在保险期内。还查明，被告谢圣海于事发后垫付原告医疗费58,004.50元、残疾辅助器具费(肋骨带)380元、住院期间的护理费1,470元，合计59,854.50元，被告平安保险上海分公司对此没有异议，原告同意在本案中一并处理。再查明，原告户籍地为安徽省泾县泾川镇千亩园路XXX号XXX区10-7室，户籍性质为非农业家庭户。本院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；机动车同时投保商业三者险的，交强险责任限额范围内赔偿不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人赔偿。本案属于机动车与非机动车之间发生的交通事故，由于被告谢圣海负事故全责，根据当事人的法律关系、庭审意见及上述法律规定，本院确定原告合理损失首先应由被告平安保险上海分公司在交强险责任限额范围内赔偿；不足部分，由被告平安保险上海分公司在商业三者险责任限额范围赔偿；律师代理费不属于保险理赔范围，由被告谢圣海赔偿原告。对于赔偿范围及金额，应以填平损失为原则，以合理为限。1.医疗费62,139.46元(原告自行支出4,134.96元、被告谢圣海垫付58,004.50元)、残疾辅助用具费380元(被告谢圣海垫付)，系原告合理损失，被告平安保险上海分公司没有异议，本院予以支持。3.住院伙食补助费360元，被告平安保险上海分公司也无异议，本院予以支持。4.残疾赔偿金、精神损害抚慰金，原、被告双方对重新鉴定意见书没有异议，但就原告于本案事故发生后是否出现昏迷，进而XXX伤残方面的重新鉴定意见能否推翻首次鉴定意见持不同意见，本院认为，根据院前急救病历关于“患者约15分钟前因车祸头痛、出血”的记载，救护车应系于本案事故发生15分钟后赶至事故现场，院前急救病历关于原告“无意识障碍”的记载仅能说明原告在救护车上的症状，并不能反映其事发后的全部症状，而事发当天的门急诊病历也系事故发生当天形成，虽与院前急救病历就原告有无昏迷有不同记载，但两者之间并不冲突，且原告因本案交通事故致头部外伤是客观存在的事实，事故发生之后，原告主诉头部外伤后头晕、记忆力差等也多次到医院就诊，故综观原告的全部病历，本院对其于本案事故发生后有昏迷史予以认定。进而，根据复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书及补充说明，并未推翻原告XXX伤残的首次鉴定意见。因此，原告认为其构成XXX伤残十级，并基于其户籍性质主张残疾赔偿金136,068元，本院予以支持。关于精神损害抚慰金，原告主张5,000元，金额合理，本院亦予支持。原告主张精神损害抚慰金在交强险责任限额范围内优先赔付，于法有据，本院予以准许。5.营养费、护理费、误工费，由于原告同时评定了肢体损伤及XXX伤残的伤后营养期、护理期、误工期，但二者不不宜累加计算，原告可取其中较长的期限予以主张。审理中，被告平安保险上海分公司同意后续手术可能产生的营养费和护理费在本案中一并处理，本院予以确认。据此，根据鉴定意见，结合原告伤情及举证情况，原告主张营养费2,400元、护理费为3,990元、误工费16,940元，本院予以支持。6.交通费，根据原告就医次数及举证情况，本院支持500元。7.衣物损失费，原告未提供证据证明，被告平安保险上海分公司认可100元，本院予以确认。8.司法鉴定费(初鉴和重鉴)，均系因确定原告损伤程度所支付的费用，根据鉴定意见被采纳的情况，本院酌情确定初鉴的鉴定费由原告自负2,000元，其余5,350元为其合理损失；重鉴的鉴定费6,150元，由被告平安保险上海分公司承担。9.电动自行车维修费，经被告平安保险上海分公司定损500元，且由原告签字确认，故本院支持500元。10.律师代理费4,000元，被告谢圣海没有异议，本院予以支持。综上，原告上述合理损失除律师代理费外合计233,727.46元(不含重鉴的鉴定费)，由被告平安保险上海分公司分别在交强险责任限额(精神损害抚慰金优先)和商业三者险责任限额范围内赔偿原告；律师代理费4,000元，由被告谢圣海赔偿原告；被告谢圣海垫付原告的59,854.50元，原告应予返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告蔡有生各项损失合计233,727.46元；二、被告谢圣海于本判决生效之日起十日内赔偿原告蔡有生律师代理费4,000元；三、原告蔡有生于本判决生效之日起十日内返还被告谢圣海垫付款59,854.50元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2,469.77元，由被告谢圣海负担；司法鉴定费(重鉴)6,150元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院(立案庭)递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张慧二〇二〇年三月十九日书记员  戎蓉附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……。