江苏省睢宁县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0324民初5292号 原告：马龙飞，男，1972年11月1日生，汉族，住邳州市。 委托诉讼代理人：魏艋，江苏徐淮律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁强，江苏景来（云龙）律师事务所律师。 被告：四川皓翔建设工程有限公司，统一社会信用代码91511300680430943U，住所地四川省南充市高坪区江东中路7段47号2层天来豪庭1幢。 法定代表人：唐琳斯，该公司董事长。 委托诉讼代理人：何宇来，四川泰宇律师事务所律师。 被告：睢宁县双沟镇人民政府，统一社会信用代码11320324014093789J，住所地睢宁县双沟镇104国道北。 法定代表人：张艳清，该镇镇长。 委托诉讼代理人：王栋（系该镇政府工作人员），住睢宁县。 委托诉讼代理人：邱新国，江苏清正苑律师事务所律师。 第三人：何辉，男，1974年10月4日生，汉族，住睢宁县。 原告马龙飞诉被告四川皓翔建设工程有限公司、睢宁县双沟镇人民政府、第三人何辉建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年07月09日立案受理。先适用简易程序，后依法裁定适用普通程序公开开庭进行了审理。原告马龙飞及其委托诉讼代理人魏艋、被告四川皓翔建设工程有限公司委托诉讼代理人何宇来、被告睢宁县双沟镇人民政府王栋、邱新国、第三人何辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马龙飞诉向本院提出诉讼请求：1.被告四川皓翔建设工程有限公司支付工程款、诚意金（履约保证金）、质保金共计1455565元及迟延履行利息暂定3万元（按银行同期同类贷款利率计算，以14万元为本金，自2014年11月1日起计算至实际给付之日止；以1224438元为本金，自2018年1月1日起计算至实际给付之日止，以上利息暂定为3万元）；2.判令被告睢宁县双沟镇政府在欠付工程款范围内承担连带责任；3、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年10月13日，原告与被告四川皓翔建设工程有限公司就其承建的被告睢宁县双沟镇政府发包的双沟镇官路口安置小区二期工程一标段签订水电工程承包协议，分包官路口安置小区二期工程水电、弱电工程安装。协议对工程量、单价、付款方式等均做约定。同日，原告向被告四川皓翔建设工程有限公司支付诚意金（履约保证金）14万元。至2017年6月，原告完成全部合同项目，并依被告四川皓翔建设工程有限公司指派完成了相关增项施工。但被告四川皓翔建设工程有限公司仅支付工程价款1722000元，其余工程款及质量保证金、诚意金均未支付。为此，特提起诉讼，请求如前。 被告四川皓翔建设工程有限公司辩称：一、保证金或者诚意金并未直接支付，实际上是另案的工程款结算问题，另案的工程款结算不应当在本案中处理;二、建设工程施工合同双方没有结算时候，应当先主张结算，再主张工程款支付，本案中双方就工程款并未做任何结算程序。因此，原告只主张了工程款给付要求，应当依法驳回其诉讼请求。 被告睢宁县双沟镇政府辩称：被告并不是涉案协议的签订主体，与本案无关，依法应驳回原告对被告的起诉。 第三人何辉述称：案涉工程是被告睢宁县双沟镇政府当时发包给被告四川皓翔建设工程有限公司的，我借用了被告四川皓翔建设工程有限公司的资质，挂靠该公司干涉案工程的，我一直没参与管理涉案工程，是我请的工作人员管理，原告起诉的事实是存在的，但我和原告之间还没有进行结算。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确定的证据，本院认定事实如下： 2014年10月13日，原告马龙飞（乙方）与被告四川皓翔建设工程有限公司（甲方）签订《水电、弱电工程协议书》，双方约定：“施工名称：睢宁县双沟镇官路安置小区二期工程一标段工程地点：双沟镇官路村……乙方责任和承包工程范围：1.包括图纸以内从基础到竣工验收的全部水电工程和弱电工程水电、弱电相关的预留、预埋工程2.承包工程范围内的所有主、辅材料。3.承包工程范围内的工人工资、安全、文明施工费及冬、雨季施工费、劳保用品费和水电施工工程内及人员的相关各项费用。4.承包工程范围内的各种临时消防设备设施（材料甲供、乙方安装）。5.承包工程范围内的配套配电箱、配电柜、户箱、表箱、水表、电表、安全标示灯具，弱点、消防的预留预埋。……9.承包工程范围内的施工用水，用电的各种配套的设备、设施。10.质量要求：江苏省国家要求合格工程标准。所使用的建筑材料必须提供全套合格资料和现场合格取样的复试报告……诚意金：合同签订后，乙方付给甲方诚意金人民币14万元。……本诚意金不计息……承包单价：承包单价包含以上乙方责任和承包工程图纸范围内各项水电工程、弱电工程以及周转材料、机械机具及辅材耗材和停工待料等各种费用。以甲方结算建筑面积每建筑平米包干价80元/㎡。付款方式：整个官路二期工程一标段主体完工后经甲方项目部签字确认实际完成施工栋号和图纸建筑面积后拨付主体水电承包总价款的70%；二次结构验收后拨付二次结构水电承包总价款的70%；竣工后一月内拨付到水电工程总价款的90%；扣除质量保证金3%，质保金按国家规定退还；剩余款项在半年内付清。本项目从基础施工至交房拨款供为4次。” 合同签订后，原告进场施工。2018年2月6日，原告与第三人何辉雇佣的负责技术管理人员宁文顺就原告施工的工程内容进行数据核对，确定案涉水电施工的总面积为36928㎡，以及合同外阁楼增加书店入户等费用7.5万元，临水临电施工维修等合计4725元，及图纸变更卫生间电路改造合计5840元。上述工程款按照合同约定的计价标准合计人民币3039805元。原告自认经第三人何辉向其支付工程款合计人民币1722000元，剩余工程款未付，来院诉讼，请求如前。 在案件审理过程中，第三人何辉起初自认系挂靠被告四川皓翔建设工程有限公司的，之后，又称其与被告四川皓翔建设工程有限公司针对该项目签订目标责任制承包管理的，该项目系公司投资建设的。在庭审中，第三人何辉自认宁文顺系其雇佣的负责技术方面的管理人员。 在案件审理过程中，针对原告马龙飞与被告四川皓翔建设工程有限公司签订的合同中是否包含安装卫生洁具的内容双方存在争议，原告马龙飞认为案涉的小区建设完工的系毛坯房交付，图纸上表明的仅是相应的预留、预埋工程，并不包含卫生洁具。被告四川皓翔建设工程有限公司及第三人何辉对案涉工程完工的意见认为，原告并未按照合同约定完成施工，主要是表现在图纸中包含卫生洁具的内容，而原告对此并未施工，并向本院提供施工图纸以证明其主张，同时向本院明确陈述，因原告对此并未施工，政府审计部门对此核减掉60余万元。原告马龙飞为尽快实现权利，解决拖欠的农民工工资支付的问题，经本院释明，原、被告及第三人均对上述存在争议的问题表明暂时采取搁置处理，原告也愿意暂时扣除该60万元，待能够证明其已经全部履行案涉合同施工内容后，再行对暂扣的60万元另行主张权利。同时，原告在本案处理的过程中，自愿放弃要求被告睢宁县双沟镇人民政府在本案中承担法律责任及不愿意请求第三人何辉承担责任。 另查明：案涉工程系被告睢宁县双沟镇人民政府发包的工程，2014年9月1日，案外人徐州润双房地产开发有限公司曾作为甲方与被告四川皓翔建设工程有限公司与签订《建设工程施工合同》，后2015年10月21日，被告睢宁县双沟镇人民政府（甲方）直接与被告四川皓翔建设工程有限公司（乙方）签订《建筑工程施工协议书》，双方就建设官路安置小区二期遗留工程问题进行协商，该协议作为双方最终结算依据。具体内容为“一、施工名称：睢宁县双沟镇官路安置小区二期工程二、工程地点：双沟镇官路村三、工程范围：建设官路安置小区二期遗留工程约4万平方米，其中包括：1#、5#、14#、19#、23#、31#、30#、26#、18#、7#、15#、综合楼共12栋。……十二、付款方式：1、本工程付款性质属于甲方部分资金支持，乙方垫资施工，开工后10日内甲方拨付乙方资金100万元，前期遗留主体未竣工9栋主体封顶后一周内拨付乙方资金100万元，2016年春节前拨付乙方300万元以确保工人工资发放，2016年12栋二次结构进场10日内拨付资金……”等内容。在案件审理过程中，经原告、第三人及被告睢宁县双沟镇人民政府确认，案涉房屋已于2017年5月份竣工交付。 本院认为：被告四川皓翔建设工程有限公司将涉案工程中的水电、弱电工程分包给无施工资质的原告马龙飞，故双方之间签订的涉案《水电、弱电工程协议书》违反法律、法规的强制性规定，为无效合同。合同虽无效，但原告马龙飞实际投入了资金、材料和劳动力进行施工，其系涉案水电、弱电工程的实际施工人，案涉工程整体已经实际投入使用，依据相关规定，对于双方在合同中关于工程价款支付的约定，仍然可以参照适用。原告与被告四川皓翔建设工程有限公司在合同中已经明确了计价标准为“结算建筑面积每建筑平米包干价80元/㎡”，故按照2018年2月6日的结算内容，案涉工程总价款为2954240元（即：36928㎡×80元/㎡），再加上增项等内容，合计3039805元。减去已经实际支付的工程款1722000元，故被告还欠付原告工程款人民币1317805元。在加上被告四川皓翔建设工程有限公司收取的14万元的诚意金（履约保证金）未向原告返还，故被告四川皓翔建设工程有限公司合计欠付原告工程款（含14万元履约保证金）为1457805元，已超出原告诉讼请求1455565元，故应按照原告请求的1455565元认定被告四川皓翔建设工程有限公司欠付工程款的数额，再减去原告同意搁置争议的60万元，故被告四川皓翔建设工程有限公司在本案中应向原告马龙飞支付工程款及返还履约保证金合计人民币855565元。至于原告请求利息能否得到支持的问题，本院认为按照双方在合同中有关价款支付的约定，当事人对案涉小区工程竣工交付的时间的认可以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，故原告请求自2018年1月1日起按照年利率6%支付逾期利息损失的请求，本院应予支持，因案涉合同中已明确约定不计息，故计算基数不应包含14万元履约保证金，应为715565元。 综上，在尊重原告处分权利的基础上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告四川皓翔建设工程有限公司于本判决生效后十日内向原告马龙飞给付工程欠款人民币（含返还履约保证金）855565元并支付逾期利息（以人民币715565元为计算基数，按照年利率6%，自2018年1月1日起计算至被告四川皓翔建设工程有限公司实际履行之日止）； 二、驳回原告马龙飞的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币18170元，保全费人民币5000元，合计人民币23170元，由原告马龙飞承担人民币8170元，被告四川皓翔建设工程有限公司承担人民币15000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  梁 云 审 判 员  黄玉宝 人民陪审员  陈 席 二〇二〇年一月二十一日 法官 助理  邢梦洁 书 记 员  宋 姣 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。