江苏省泰州市海陵区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1202民初4442号原告：中信银行股份有限公司泰州分行，住所地江苏省泰州市海陵区鼓楼路15号。负责人：顾玉震，该行行长。委托诉讼代理人：夏莹、凌晨，江苏致邦（泰州）律师事务所律师。被告：江苏鹏程交通工程有限公司，住所地江苏省泰兴市泰兴商城一层B区123号。法定代表人：刘东生。被告：泰兴市嘉华商贸有限公司，住所地江苏省泰兴市泰兴商城一层D区D107-D110。法定代表人：杨峰。被告：江苏振飞机床有限公司，住所地江苏省泰兴市根思路21号。法定代表人：常红。被告：赵长海。被告：常红。以上两被告共同委托诉讼代理人：戴光峰，江苏律园律师事务所律师。被告：陈正根。被告：梅杏林。被告：刘东生。原告中信银行股份有限公司泰州分行诉被告江苏鹏程交通工程有限公司（以下简称鹏程公司）、泰兴市嘉华商贸有限公司（以下简称嘉华公司）、江苏振飞机床有限公司（以下简称振飞公司）、赵长海、常红、陈正根、梅杏林、刘东生金融借款合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告之委托诉讼代理人夏莹、凌晨及被告赵长海、常红委托诉讼代理人戴光峰到庭参加诉讼，其余诸被告经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告鹏程公司偿还借款本金55709971.92元及利息、罚息3806032.61元及自2019年8月12日至实际偿还之日的逾期罚息（以55709971.92元为本金，按年利率9%计算）并按约计收复利；赔偿律师费损失862960元；2、判令原告有权就第1项请求中的款项以被告赵长海、刘东生设定抵押的位于泰兴市房地产（土地权证号：泰州国用2002第6180号，房产证号：泰房权证泰兴字第××号）折价或以拍卖、变卖前述抵押财产的价款在担保范围内优先受偿；3、判令原告有权就第1项请求中的款项以被告常红、赵长海设定抵押的位于泰兴市泰兴镇泰兴商城一层D区D107-D110室房地产（土地权证号：泰州国用2008第430340号，房产证号：泰房权证泰兴字第××号）折价或以拍卖、变卖前述抵押财产的价款在担保范围内优先受偿；4、判令原告有权就第1项请求中的款项以被告梅杏林、陈正根设定抵押的位于泰兴镇泰兴房地产（土地权证号：泰州国用2008第430339号，房产证号：泰房权证泰兴字第××号）折价或以拍卖、变卖前述抵押财产的价款在担保范围内优先受偿；5、判令被告赵长海、常红、刘东生、陈正根、梅杏林、振飞公司、嘉华公司对第1项请求中的款项在各自担保范围内承担连带清偿责任；6、判令上述被告共同承担本案诉讼费用。原告为证明其主张，向本院提交了下列证据：《人民币流动资金贷款合同》(编号2017泰流贷字第00384号)及借款凭证1份、《人民币流动资金贷款合同》(编号2017泰流贷字第00385号)及借款凭证1份、《人民币流动资金贷款合同》(编号2017泰流贷字第00386号)及借款凭证1份、《人民币流动资金贷款合同》(编号2017泰流贷字第00388号)及借款凭证1份、《人民币流动资金贷款合同》(编号2017泰流贷字第00395号)及借款凭证1份、《最高额保证合同》4份、江苏振飞机床有限公司出具股东会决议、《最高额保证合同》（编号2017信泰银最保字第00028号）1份、泰兴市嘉华商贸有限公司出具的股东会决议1份、《最高额抵押合同》（2016信泰银最抵字第00093号）1份、国有土地使用权证（土地权证号：泰州国用2002第6180号）1份、房产证（房产证号：泰房权证泰兴字第××号）2份、不动产登记证明（苏2016泰兴市不动产证明第0003622号）1份、《最高额抵押合同》（编号为2017信泰银最抵字第00047号）1份、结婚证1份、国有土地使用权证（土地权证号：泰州国用2008第430340号）1份、房产证（房产证号：泰房权证泰兴字第××号）1份、不动产登记证明（苏2017泰兴市不动产证明第0017869号）1份、《最高额抵押合同》（编号为2017信泰银最抵字第00048号）1份、结婚证1份、国有土地使用权证（土地权证号：泰州国用2008第430339号）1份、房产证（房产证号：泰房权证泰兴字第××号）1份、不动产登记证明（苏2017泰兴市不动产证明第0017870号）1份、银行系统查询单1份、委托代理合同、律师费发票。被告常红、赵长海答辩称：一、借贷双方当事人恶意串通改变贷款用途，实施以贷还贷的行为，借贷双方也未告知答辩人真实情况，答辩人对借贷双方的以贷还贷行为不知情，依据最高人民法院《关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第39条以及最高人民法院《关于审理经济合同纠纷案件有关保证的若干问题的规定》第四条规定，保证合同无效，答辩人不承担保证责任；二、借款人鹏程公司无力偿还贷款，作为主合同的贷款合同即存在百分百的风险，保证及抵押担保的风险已经超出了合理范围，保证及抵押担保因违反了社会公共利益，必然导致保证合同和抵押合同的违反与无效，答辩人不承担保证和抵押担保责任；三、案涉答辩人的最高额保证合同和最高额抵押合同属于无效合同。答辩人不应承担相应法律责任；四、案涉答辩人的保证合同和抵押合同属于格式合同，原告在签订相关合同同时，并没有采取合理的方式提请答辩人注意免除或者限制其责任的条款，只是要求答辩人在合同最后签字即可，没有对保证及抵押合同的条款尽到明确和说明义务。被告常红、赵长海为证明其抗辩主张，向本院提交以下证据：鹏程公司出具的说明一份、赵长海出具的情况说明一份以及相关偿还贷款明细。其余被告未答辩，亦未提交证据。经本院组织质证，被告常红、赵长海对原告提交的证据发表质证意见称，对于案涉的主合同即贷款合同以及除常红、赵长海之外的保证及抵押合同真实性请法庭依法审查，原告举证中涉及到的关于常红、赵长海的相关保证和抵押合同真实性没有异议。原告提供的相关合同均属于格式合同，对于合同内容包括相应免除或限制原告承担责任的条款，原告并没有尽到明确的释明义务，常红、赵长海每次去签字都是匆匆忙忙的。涉及到常红、赵长海的保证及抵押合同，保证担保金额6200万元，结合保证、抵押合同的签订日期，能够证明双方在存在旧贷的情况下，签署了新的贷款合同，构成以贷还贷。原告诉请中主张的相关利息以及罚息，原告应该提供计算依据以及计算方式，对此原告应进行充分举证，而不是仅凭原告自己系统出具的材料来证明原告的诉请内容。对委托合同发票的真实性没有异议，但是并不能证明律师费已经实际支付，另外银行与其律师之间应该有合作框架协议，相关律师费的约定应该明显低于原告诉请中主张的律师费，对此请求法庭依法查明，有效防止国有资产流失。发票联应该交由原告银行进行相关的税务抵扣，但是通过原告的举证可以看出相关的税务抵扣并未实际发生，所以对于原告主张的律师费，被告常红、赵长海不予认可。原告对被告提交的证据发表质证意见称，赵长海是本案被告，因为其本人未到庭，未接受法庭询问。其出具的情况说明应该属于当事人的陈述，其本人应当到庭，因此原告对该份情况说明不认可；关于鹏程公司的说明，鹏程公司是本案的主债务人也应当委派法定代表人或授权诉讼代理人到庭陈述，在该说明当中借款款项的支出，原告认为与本案主张无关，原告向其主张的债权依据的是2017年12月14日至2017年12月21日原被告所签订的案涉的人民币流动资金贷款合同。本案原告已经根据合同约定将应发放贷款通过鹏程公司的委托方式支付给嘉华公司。如果说借新还旧，原告一般都会在合同上予以注明。综合分析原被告所举证据并结合当事人陈述，本院查明以下案件事实：2017年12月14日，被告鹏程公司与原告签订《人民币流动资金贷款合同》(编号2017泰流贷字第00384号)，合同约定：被告鹏程公司向原告借款人民币1000万元，合同项下贷款用于购买原材料，贷款期限自2017年12月14日起至2018年12月13日止。固定利率是年利率6%，逾期按合同届时贷款利率加收50%罚息利率计收罚息，定期付息，到期还本。2017年12月14日，原告向被告鹏程公司发放贷款1000万元。2017年12月15日，被告鹏程公司与原告签订《人民币流动资金贷款合同》(编号2017泰流贷字第00385号)，合同约定：被告鹏程公司向原告借款人民币1700万元，合同项下贷款用于购买原材料，贷款期限自2017年12月15日起至2018年12月13日止。固定利率是年利率6%，逾期按合同届时贷款利率加收50%罚息利率计收罚息，定期付息，到期还本。2017年12月15日，原告向被告鹏程公司发放贷款1700万元。2017年12月14日，被告鹏程公司与原告签订《人民币流动资金贷款合同》(编号2017泰流贷字第00386号)，合同约定：被告鹏程公司向原告借款人民币700万元，合同项下贷款用于购买原材料，贷款期限自2017年12月14日起至2018年12月13日止。固定利率是年利率6%，逾期按合同届时贷款利率加收50%罚息利率计收罚息，定期付息，到期还本。2017年12月14日，原告向被告鹏程公司发放贷款700万元。2017年12月15日，被告鹏程公司与原告签订《人民币流动资金贷款合同》(编号2017泰流贷字第00388号)，合同约定：被告鹏程公司向原告借款人民币1700万元，合同项下贷款用于购买原材料，贷款期限自2017年12月15日起至2018年12月13日止。固定利率是年利率6%，逾期按合同届时贷款利率加收50%罚息利率计收罚息，定期付息，到期还本。2017年12月15日，原告向被告鹏程公司发放贷款1700万元。2017年12月21日被告鹏程公司与原告签订《人民币流动资金贷款合同》(编号2017泰流贷字第00395号)，合同约定：被告鹏程公司向原告借款人民币500万元，合同项下贷款用于购买原材料，贷款期限自2017年12月21日起至2018年12月21日止。固定利率是年利率6%，逾期按合同届时贷款利率加收50%罚息利率计收罚息，定期付息，到期还本。2017年12月21日，原告向被告鹏程公司发放贷款500万元。原告依据上述五份《人民币流动资金贷款合同》，共计向被告鹏程公司发放贷款5600万。后鹏程公司未能按照合同约定偿还本息，截至2019年8月11日，鹏程公司尚欠原告贷款本金55709971.92元，利息、罚息3806032.61元。原告为追索本案债权，产生律师代理费862960元。2016年9月9日，被告赵长海、常红、刘东生、陈正根、梅杏林、江苏振飞机床有限公司分别与原告签订《最高额保证合同》（编号2016信泰银最保字第个0131号）（编号2016信泰银最保字第个0132号）（编号2016信泰银最保字第个0133号）（编号2016信泰银最保字第00131号）,就原告对被告鹏程公司享有的在2016年9月9日至2019年9月9日期间连续发生的债权，在合同约定的最高债权额限度内向原告提供连带保证担保，担保的债权最高额限度为债权本金6200万元和相应的利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及为实现债权、担保权利发生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费）和其他所有应付的费用之和。保证期间为主合同项下的债务履行期限届满之日起2年。2017年3月2日，被告嘉华公司与原告签订《最高额保证合同》（编号2017信泰银最保字第00028号）,就原告对被告鹏程公司享有的在2017年3月2日至2019年9月9日期间连续发生的债权，在合同约定的最高债权额限度内向原告提供连带保证担保，担保的债权最高额限度为债权本金1000万元和相应的利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及为实现债权、担保权利发生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费）和其他所有应付的费用之和。保证期间为主合同项下的债务履行期限届满之日起2年。2016年9月9日，被告赵长海、刘东生与原告签订了编号为2016信泰银最抵字第00093号《最高额抵押合同》，就原告对被告告鹏程公司享有的在2016年9月9日至2019年9月9日期间连续发生的债权，在合同约定的最高债权额限度内向原告提供抵押担保，担保的债权最高额限度为债权本金8040500元和相应的利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及为实现债权、担保权利发生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费）和其他所有应付的费用之和.抵押物为位于泰兴市的房地产（土地权证号：泰州国用2002第6180号，房产证号：泰房权证泰兴字第××号），同时办理抵押登记（苏2016泰兴市不动产证明第0003622号）。2017年12月12日，被告常红、赵长海与原告签订了编号为2017信泰银最抵字第00047号《最高额抵押合同》，就原告对被告告鹏程公司享有的在2017年12月12日至2022年12月12日期间连续发生的债权，在合同约定的最高债权额限度内向原告提供抵押担保，担保的债权最高额限度为债权本金2000万元和相应的利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及为实现债权、担保权利发生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费）和其他所有应付的费用之和.抵押物为位于泰兴镇泰兴的房地产（土地权证号：泰州国用2008第430340号，房产证号：泰房权证泰兴字第××号），同时办理抵押登记（苏2017泰兴市不动产证明第0017869号）。2017年12月12日，被告梅杏林、陈正根与原告签订了编号为2017信泰银最抵字第00048号《最高额抵押合同》，就原告对被告告鹏程公司享有的在2017年12月12日至2022年12月12日期间连续发生的债权，在合同约定的最高债权额限度内向原告提供抵押担保，担保的债权最高额限度为债权本金2000万元和相应的利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及为实现债权、担保权利发生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费）和其他所有应付的费用之和.抵押物为位于泰兴镇泰兴的房地产（土地权证号：泰州国用2008第430339号，房产证号：泰房权证泰兴字第××号），同时办理抵押登记（苏2017泰兴市不动产证明第0017870号）。本院认为，原告与诸被告签订的《人民币流动资金贷款合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为有效。贷款人依约发放了贷款，借款人应在借款到期后偿还借款本息，现借款已经逾期，原告主张诸被告承担偿还借款本息及相关费用的诉讼请求，于法有据，应予支持。关于被告常红、赵长海答辩认为原告与鹏程公司恶意串通，合意改变借款用途，骗取担保人提供担保，构成欺诈行为，要求免除其保证责任。本案中，原告与鹏程公司签订的五份《人民币流动资金贷款合同》约定“贷款人同意按照合同约定向借款人提供流动资金贷款，实际贷款期限、实际提款日、贷款金额、贷款利率以合同项下的借款凭证所记载的期限、日期、金额和利率为准，借款凭证为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力”。原告与保证人常红、赵长海签订的《最高额保证合同》约定合同项下担保的主债权是原告依据与鹏程公司在2016年9月9日至2019年9月9日期间所签署的主合同而享有的一系列债权。担保债权的最高限额为债权本金6200万元和相应的利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及为实现债权、担保权利等所发生的一切费用和其他所有应付费用之和。案涉借款的发放时间及发放金额均系依据签订的合同而发生，原告发放借款符合合同约定。借款人按照借款借据约定的借款性质及用途使用借款是其负有的合同义务，如果借款被挪作他用，亦是借款人对己方资金的处分行为，并不影响担保人常红、赵长海基于其对鹏程公司的履约能力的信任所作出的保证承诺。现有在案证据不足以证明原告与鹏程公司恶意串通，合意改变借款用途，骗取常红、赵长海提供担保。常红、赵长海以此主张免除其保证责任，理由不成立亦无证据支撑，依法不予支持。关于被告常红、赵长海认为其签订的保证合同涉及借新还旧的问题。本院认为，所谓借新还旧是指债权人与债务人在旧的贷款尚未清偿的情况下，再次签订贷款合同，以新贷出的款项清偿部分或者全部旧的贷款。本案中原告与被告鹏程公司签订的五份《人民币流动资金贷款合同》，均载明借款用途系购买原材料，原告向被告鹏程公司发放的借款均是按照鹏程公司的委托付款至嘉华公司账户，后嘉华公司将款项转给鹏程公司或其他人，并不能证明原告对此知情。综合本案目前已查明的事实，并无证据证明原告与借款人鹏程公司存在协议以贷还贷的情形。其余被告未到庭，视为其放弃相关诉讼权利，后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏鹏程交通工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中信银行股份有限公司泰州分行偿还借款本金55709971.92元以及截止2019年8月11日的利息、罚息3806032.61元，并给付自2019年8月12日起至实际给付之日止按合同约定计算的罚息及复利，同时承担律师代理费862960元。二、被告赵长海、常红、刘东生、陈正根、梅杏林、江苏振飞机床有限公司对本判决第一项债务承担连带偿还责任，其承担偿还责任以后可以对被告江苏鹏程交通工程有限公司追偿；三、被告泰兴市嘉华商贸有限公司对本判决第一项债务在借款本金1000万元及对应的利息、罚息、复利和律师代理费144996元范围内承担连带偿还责任，其承担偿还责任以后可以对被告江苏鹏程交通工程有限公司追偿；四、原告中信银行股份有限公司泰州分行有权以被告赵长海、刘东生提供抵押的位于泰兴市土地依法处置并在抵押登记载明的权利金额范围内优先清偿本判决第一项所确定的款项；五、原告中信银行股份有限公司泰州分行有权以被告常红、赵长海提供抵押的位于泰兴市土地依法处置并在抵押登记载明的权利金额范围内优先清偿本判决第一项所确定的款项；六、原告中信银行股份有限公司泰州分行有权以被告梅杏林、陈正根提供抵押的位于泰兴市土地依法处置并在抵押登记载明的权利金额范围内优先清偿本判决第一项所确定的款项。如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费343695元、保全费5000元，合计348695元，由诸被告共同负担（原告已预交，诸被告于本判决生效后十日内迳交原告，其中被告泰兴市嘉华商贸有限公司对受理费82670元、保全费5000元，合计87670元承担连带偿还责任）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审 判 长  窦松前人民陪审员  陆琴桂人民陪审员  李兴萍二〇二〇年一月七日法官 助理  周玲云书 记 员  林 超附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条：本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条：抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条：债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。