江苏省常熟市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0581民初741号 原告：孙佰荣，男，1967年8月23日生，汉族，住苏州市吴江区。 委托诉讼代理人：闻焰锋，江苏震宇震律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许岚，江苏博事达律师事务所律师。 被告：江苏吴泰置业有限公司，住所地射阳经济开发区**锦绣东方苑会所，统一社会信用代码913209245767019505。 法定代表人：朱利荣。 被告：朱利荣，男，1971年10月25日生，汉族，住苏州市吴江区。 原告孙佰荣与被告江苏吴泰置业有限公司、朱利荣民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用简易程序于2020年3月26日公开开庭审理，原告孙佰荣及其委托诉讼代理人闻焰锋、被告江苏吴泰置业有限公司法定代表人朱利荣到庭参加诉讼。2020年5月7日，本案转普通程序由审判员独任审理。2020年6月4日，本案第二次公开开庭审理，原告孙佰荣及其委托诉讼代理人闻焰锋、许岚、被告江苏吴泰置业有限公司法定代表人朱利荣到庭参加诉讼。2020年7月29日，本案第三次公开开庭审理，原告孙佰荣的委托诉讼代理人闻焰锋、许岚、被告江苏吴泰置业有限公司法定代表人朱利荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告孙佰荣向本院提出诉讼请求：1、江苏吴泰置业有限公司归还原告520万元并支付以520万元为基数自2019年4月1日起至实际还款之日止按年利率12%计算的利息；2、朱利荣对江苏吴泰置业有限公司的上述还款义务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由江苏吴泰置业有限公司、朱利荣承担。事实和理由：江苏吴泰置业有限公司系孙佰荣等股东于2011年6月出资设立。2011年5月至2011年12月，孙佰荣先后转账至朱利荣账户合计1540万元，其中220万元用于投资设立江苏吴泰置业有限公司，剩余1320万元出借给江苏吴泰置业有限公司。2019年1月24日，孙佰荣与江苏吴泰置业有限公司、朱利荣就1320万元签订协议书，约定江苏吴泰置业有限公司归还孙佰荣800万元，明确如未能在2019年12月31日前付清款项则孙佰荣有权主张已付款与1320万元的差额，朱利荣自愿承担连带担保责任，保证期间两年。协议签订后，江苏吴泰置业有限公司仅归还70万元，孙佰荣起诉后，（2019）苏0581民初1864号民事判决认定因江苏吴泰置业有限公司在2019年12月31日前是否履行付款义务的时间节点尚未到来，判决江苏吴泰置业有限公司支付孙佰荣730万元及相应利息。因江苏吴泰置业有限公司没有按协议约定履行付款义务，孙佰荣有权按1320万元与（2019）苏0581民初1864号案件认定的已付的70万元及判决的730万元的差额520万元主张。 被告江苏吴泰置业有限公司辩称，孙佰荣的款项1540万元为投资款，工商注册登记220万元，还有1320万元公司会计做在往来账上，孙佰荣在苏州市吴江区人民法院以民间借贷提起诉讼并申请保全，2018年底公司付不出农民工工资，因怕农民工闹事被迫于2019年1月24日签订了关于1320万元的协议书，协议明确如按约付款800万元则520万元不再主张，民间借贷借款1320万元却以800万元了结是不合常理的，案件应为股权争议而非民间借贷。2019年1月24日还签订了一份保密协议的股本金是220万元,1320万元以800万元收购，220万元以350万元收购，1540万元以1150万元收购。 被告朱利荣辩称，当初投资是签订协议的，2019年1月24日协议书签字当天不存在胁迫情形，为了公司发展迫不得已投资变成民间借贷，朱利荣作为公司法定代表人以个人名义进行担保是为了公司大局着想。 经审理查明：江苏吴泰置业有限公司于2011年6月15日成立，注册资本为2000万元，孙佰荣为该公司的股东，出资金额为220万元。该公司成立时，还有朱利荣、沈国强、王苏成、陆金飞四名股东，其中朱利荣出资1020万元，沈国强出资320万元，王苏成出资240万元，陆金飞出资200万元。江苏吴泰置业有限公司的现股东为孙佰荣、朱利荣。 2011年10月，孙佰荣、朱利荣以及案外人签订了《江苏吴泰置业有限公司关于住宅用地投资开发的合作协议》，载明“一、项目概况：2011年5月6日，朱利荣、陆金飞、王苏成、孙佰荣、沈国强等5人在盐城射阳县拍得该县（2011）14号地块，即：射阳县解放路南侧与兴海路东侧地块，总面积69.5亩，总地价为11620万元，亩均167万元，该地块用于住宅开发建设。二、投资份额：经自愿认购，该协议投资份额划分为100股。其中：朱利荣29股、孙佰荣11股、顾国泉10股、沈建法10股、沈国强10股、钱云华8股、王苏成12股、陆金飞10股。……。三、显名股东：按照合作协议，现已成立江苏吴泰置业有限公司，由朱利荣、孙佰荣、沈国强、王苏成、陆金飞5人作为显名股东；……”。该协议加盖了江苏吴泰置业有限公司的印章。 2011年5月7日，孙佰荣指令案外人孙引凤通过银行转账交付朱利荣300万元；2011年5月13日，孙佰荣指令案外人顾建兴通过银行转账交付朱利荣11万元；2011年6月24日，孙佰荣指令案外人孙引凤通过银行转账交付朱利荣480万元；2011年7月15日，孙佰荣通过银行转账交付朱利荣200万元、169万元；2011年12月15日，孙佰荣通过银行转账交付朱利荣110万元，2011年12月23日，孙佰荣指令案外人孙引凤通过银行转账交付朱利荣270万元，合计1540万元。 江苏吴泰置业有限公司的会计账面列示，孙佰荣支付的1320万元列示在长期应付款，220万元列示在实收资本。 孙佰荣于2018年10月18日向苏州市吴江区人民法院起诉江苏吴泰置业有限公司民间借贷纠纷（2018）苏0509民初13048号，江苏吴泰置业有限公司对管辖权提出异议，苏州市吴江区人民法院于2018年12月27日裁定移送本院审理，孙佰荣不服裁定提起上诉，苏州市中级人民法院于2019年1月23日裁定驳回上诉，维持原裁定。 2019年1月24日，孙佰荣（甲方）与江苏吴泰置业有限公司（乙方）、朱利荣（丙方、担保人）签订协议书一份，内容为：甲方孙佰荣因与乙方江苏吴泰置业有限公司纠纷一案，业经吴江区人民法院立案受理，因管辖权异议的提起，案件尚在苏州市中级人民法院受理中。现甲乙双方经友好协商，同时在丙方自愿承担担保责任的情形下，在平等自愿的基础上达成如下协议：一、甲方起诉乙方的案件所涉标的金额本金1320万元及相应利息（被告单位会计记账名为长期应付款），经双方协商由乙方向甲方按期归还款项800万元。该款项甲乙双方同意分三期支付：首期乙方在2019年3月31日前向甲方付款270万元；第二期乙方在2019年6月30日前向甲方付款270万元；第三期乙方在2019年9月30日前向甲方付款260万元；若到期时乙方付款确有难度的，甲方同意乙方有七个工作日的缓冲期。其中上述第二期及第三期的应付款乙方同意自2019年4月1日起向甲方按年利率12%支付利息，直至款项付清日止，该利息支付方式为乙方的应付款到期日一并向甲方付清。二、若乙方按上述约定的期限向甲方付清款项的，则已付款项与起诉标的1320万元的差额甲方不再主张。若乙方逾期付款的，则甲方有权向乙方按全额800万元主张权利且还可要求乙方按年利率12%承担逾期付款的利息。若乙方逾期至2019年12月31日前仍未向甲方付清的，则甲方有权向乙方主张已付款项与起诉标的1320万元的差额。三、丙方自愿对乙方上述还款承担连带担保责任，保证期间为两年。四、因甲方在诉讼时对乙方名下的财产采取了诉讼财产保全，现甲乙双方同意按如下方式陆续对财产解除保全措施：1、本协议生效日甲方应对已查封的乙方名下的所有银行账户及轮候查封的房地产向吴江法院提出解冻申请；2、首轮查封的房地产：在2019年1月31日前乙方向甲方缴付80万元保证金且三方依据本协议书内容由管辖法院出具调解书后，由甲方向吴江区法院申请对乙方名下的25号楼中的101号至105号及201号至205号的十幢房屋予以解除查封，剩余的首轮查封房地产由双方按乙方还款进度陆续申请法院解除查封（即按评估报告中的评估金额，乙方还款多少即甲方向法院申请解除同等金额的房地产）。五、丙方同意本案管辖法院一旦确定，丙方即同意由甲方向法院申请追加丙方为第二被告，并在法律文书中对乙方的上述还款义务承担连带担保责任。甲乙丙三方均同意自管辖法院确定日起三天内即申请法院依本协议内容出具法院调解书。任何一方不配合的，则本案所涉及的诉讼费用由不配合一方承担。各方配合的，则诉讼费用由甲方承担。六、本协议自甲乙丙三方签字或盖章日且吴江法院对已查封的乙方名下的所有银行账户及轮候查封的房地产出具解冻裁定书生效（因乙方公章在射阳单位，故乙方由法定代表人代表公司签字），本协议一式四份，甲乙丙三方各执一份，管辖法院留存一份。在该协议的空白处，有以下文字：另双方同意：如果乙方不按期支付上述借款，80万元保证金没收，且不冲抵本案诉讼本金和利息（本条的期限最迟到2019年12月31日）。 2019年1月24日，孙佰荣与江苏吴泰置业有限公司、朱利荣还签订补充协议书一份，补充协议书约定考虑到《协议书》约定的江苏吴泰置业有限公司还款金额明显低于投入的款项，故江苏吴泰置业有限公司自愿在《协议书》确定的金额基础上再补偿350万元。 上述协议书签订后，江苏吴泰置业有限公司于2019年2月2日支付保证金80万元，于2019年4月18日支付35万元，于2019年4月26日支付1万元，于2019年4月29日支付34万元。 （2018）苏0509民初13048号案经苏州市中级人民法院裁定移送本院，本院于2019年1月25日立案（2019）苏0581民初1864号，该案审理后本院认为江苏吴泰置业有限公司仅于2019年4月18日归还35万元，于2019年4月26日归还1万元，于2019年4月29日归还34万元，江苏吴泰置业有限公司未能按照约定履行付款义务，孙佰荣有权要求江苏吴泰置业有限公司支付800万元借款本金，扣除已支付的70万元尚应支付730万元。而江苏吴泰置业有限公司在2019年12月31日前是否履行了付款义务，还是存在违约情形，判定该事实的时间节点尚未到来，江苏吴泰置业有限公司是否应该承担相应的违约责任，尚无法确定，故孙佰荣应在江苏吴泰置业有限公司违约情形实际发生后再另行主张权利。该案判决江苏吴泰置业有限公司支付孙佰荣借款本金730万元及利息；朱利荣承担连带清偿责任。 以上事实，有原、被告身份信息、工商信息复印件、（2018）苏0509民初13048号案卷材料复印件、（2019）苏05民辖终83号民事裁定书、（2019）苏0581民初1864号案卷材料复印件、协议书、补充协议书、庭审笔录等证实。 本院认为，民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。孙佰荣自2011年5月7日至2011年12月23日支付朱利荣1540万元，孙佰荣支付的1540万元系履行其与朱利荣等人签订的《江苏吴泰置业有限公司关于住宅用地投资开发的合作协议》中约定的出资义务，根据现有证据孙佰荣在2011年6月15日成立的江苏吴泰置业有限公司中出资金额220万元。江苏吴泰置业有限公司会计账面列示，孙佰荣支付的1320万元列示在长期应付款，220万元列示在实收资本。原、被告经协商后于2019年1月24日签订的协议书有“如果乙方不按期支付上述借款”的约定，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条规定原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。现孙佰荣将2019年1月24日协议书作为证据，以民间借贷纠纷对1540万元中的1320万元按借款向被告主张，本院可予以支持。 原、被告在2019年1月24日的协议书中约定若江苏吴泰置业有限公司按协议书约定的期限向孙佰荣付清款项的，则已付款项与起诉标的1320万元的差额孙佰荣不再主张；江苏吴泰置业有限公司若逾期付款的，则孙佰荣有权向江苏吴泰置业有限公司按全额800万元主张权利且还可要求按年利率12%承担逾期付款的利息；若江苏吴泰置业有限公司逾期至2019年12月31日前仍未付清的，则孙佰荣有权向江苏吴泰置业有限公司主张已付款项与起诉标的1320万元的差额。现江苏吴泰置业有限公司在2019年12月31日前未能按约履行付款义务，存在违约，原告有权依据协议书向江苏吴泰置业有限公司主张已付款项与1320万元的差额，（2019）苏0581民初1864号民事判决书已对800万元作出了处理，本案中江苏吴泰置业有限公司根据协议书尚应承担520万元。 原告主张520万元的利息，首先、原、被告在2019年1月24日协议书中约定若江苏吴泰置业有限公司逾期至2019年12月31日前仍未付清的，则孙佰荣有权向江苏吴泰置业有限公司主张已付款项与起诉标的1320万元的差额，该内容系约定的江苏吴泰置业有限公司未能在2019年12月31日前付款情况下的违约责任；其次、原、被告在协议书中约定当孙佰荣有权按全额800万元主张权利的同时还可要求按年利率12%主张逾期付款利息，但在约定若江苏吴泰置业有限公司逾期至2019年12月31日前仍未付清的，则孙佰荣是有权主张已付款项与起诉标的1320万元的差额，并未有被告还应承担利息的约定；第三、原、被告在补充协议书中还约定因协议书约定的还款金额明显低于孙佰荣的投入，故江苏吴泰置业有限公司在协议书基础上另补偿350万元，综上，孙佰荣主张520万元的利息缺乏依据，本院不予支持。 朱利荣在2019年1月24日协议书中以担保人身份签字，明确约定自愿对江苏吴泰置业有限公司的还款承担连带担保责任，保证期间为两年，现孙佰荣要求朱利荣承担连带清偿责任的诉讼请求，依法有据，本院予以支持。 综上,依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定,判决如下: 一、被告江苏吴泰置业有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告孙佰荣520万元（如采用转账方式支付，请汇入原告指定的账户；或汇入常熟市人民法院案件款账户）。 二、被告朱利荣对被告江苏吴泰置业有限公司的上述付款义务承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回原告孙佰荣的其他诉讼请求。 案件受理费51476元，保全费5000元，合计56476元，由原告孙佰荣负担3276元，被告江苏吴泰置业有限公司、朱利荣负担53200元，被告江苏吴泰置业有限公司、朱利荣负担的53200元于本判决生效之日起十日内向本院交纳，原告预交的53200元于本判决生效后由本院退还原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。 审判员  朱益虎 二〇二〇年七月三十一日 书记员  龚 蒙