福建省厦门市集美区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0211民初4939号 原告：厦门智欣建材集团有限公司，住所地厦门市集美区灌口大道****。 法定代表人：叶志杰，董事长。 委托诉讼代理人：郭文才，北京盈科（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李祖梅，北京盈科（厦门）律师事务所实习律师。 被告：福建四海建设有限公司，，住所地厦门市思明区塔埔东路**4F 法定代表人：宋勇进，董事长。 委托诉讼代理人：王巧玲，福建联合信实律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗辉玲，女，住广东省普宁市，系公司员工。 被告：张碧龙，男，1972年4月4日出生，汉族，住厦门市思明区。 原告厦门智欣建材集团有限公司（以下简称“智欣公司”）与被告福建四海建设有限公司（以下简称“四海公司”）、张碧龙买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告智欣公司委托诉讼代理人郭文才，被告四海公司委托诉讼代理人王巧玲、罗辉玲到庭参加诉讼，被告张碧龙经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 智欣公司向本院提出诉讼请求：1.判令四海公司向智欣公司支付商品混凝土货款2254119元，违约金818627元，律师费100000元，合计3172746元，张碧龙对上述债务承担连带偿还责任；2.本案诉讼保全费、担保保险费、诉讼费、律师费等由四海公司、张碧龙承担。事实与理由:智欣公司与四海公司于2014年7月1日签订了《商品混凝土买卖合同》，由智欣公司向四海公司承建的厦门火车（新站）1#地块安置房上部工程及地下室工程供应商品混凝土，至该工程混凝土供应结束止。合同约定,预拌混凝土供货期限超过一个月,则按月结算，结算日为当月1日至当月31日为一个结算周期，次月5日前双方核对上个月发生砼款，结算后15天内甲方应支付该结算周期混凝土货款的85%，余款于主体封顶后90天内全部付清。如因四海公司未能按合同约定时间支付混凝土货款，自逾期付款之日起，按逾期金额每天2‰支付违约金，并取消本工程所有混凝土单价的优惠。本项目优惠比例为6%。 根据双方混凝土结算明细表，截止2017年8月，四海公司尚欠货款2254119元。根据约定四海公司应按日2‰向智欣公司支付逾期付款违约金，以及取消所有混凝土单价的优惠。但智欣公司选择取消给四海公司的优惠，违约优惠金额为818627元（12825166.83÷0.94×0.06）。 合同还约定，因诉讼产生的一切费用（含律师代理费）也应由四海公司承担，本案律师代理费为100000元（保全费、担保费等待定）。根据约定张碧龙对四海公司的债务承担连带责任。另双方约定发生争议协商解决，协商不成由合同签订地人民法院管辖。本案合同签订地在集美区，集美区人民法院有管辖权。 四海公司辩称：一、智欣公司请求支付商品混凝土货款人民币2254119元大部分款项付款条件尚未成就。《厦门市预拌混凝土买卖合同》第五条及《预拌混凝土买卖合同之》约定：“供货期限超过一个月，则按月结算，结算日为当月1日。次月5日前双方核对上个月发生砼款，结算后15天内甲方支付该结算周期所供混凝土款的85%，余款于主体封顶后3月内全额付清”。案涉工程主体尚未封顶，四海公司已支付的款项10571047元，已达到货款总额的82.42%，仅330345元未付款。因主体尚未封顶，总额的15%余款1923775元付款条件未成就。 二、智欣公司主张违约金818627元过高，应予以调整。已达付款条件四海公司未付金额为330344元,智欣公司主张违约金818627元，已超过损失的30%，违约金过高。 三、智欣公司主张的律师费缺乏事实依据。智欣公司主张的律师费未发生，智欣公司并未提供相应支付凭证予以证明律师费已支付的事实。 四、智欣公司主张诉讼保全费、担保保险费缺乏法律及合同依据。《厦门市预拌混凝土买卖合同》及相关补充协议并未明确诉讼保全费及担保保险费由四海公司承担，且该费用并非诉讼必然发生的费用。智欣公司仅提供担保保险费发票不能证明实际已付款，亦不能证明该费用系本案所支付的担保保险费。 张碧龙未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。 经审理查明，智欣公司（乙方）与四海公司（甲方）、张碧龙（丙方）于2014年7月1日签订《预拌混凝土买卖合同》（以下简称“买卖合同”），约定四海公司向智欣公司订购商品混凝土，用于厦门火车（新站）1#地块安置房地下室工程，第五条“5.2付款方式：C供货期超一个月，按月结算，结算日为当月1日（即本月1至31日为一个结算周期），次月5日前核对上月发生砼款，结算后15天内支付该结算周期货款的85%，余款主体封顶后3月内付清”；第八条“8.2如未逾期未付货款……自逾期付款日起，按逾期金额支付违约金每天2‰，并取消本工程所有混凝土单价优惠……。8.3非乙方原因，造成工程停工一个月以上，则从第二个月算起，七天内付清已供混凝土全部货款，逾期付款按8.2条支付违约金。8.4若甲方未按合同规定支付混凝土货款，而导致通过法律程序追索债权时，甲方应承担因此产生的一切费用（含乙方律师代理费）”;第九条“补充条款：四、若甲方违约，丙方承担连带责任，并连带偿还其债务及由此引起的一切赔偿；担保期限从签字之日起，至混凝土结清后止”。智欣公司及四海公司均在买卖合同上加盖印章，并由各自委托代表人签名；张碧龙亦在“丙方：担保人：”处签名并摁指印。 2017年5月18日智欣公司（乙方）与四海公司（甲方）就买卖合同在内的两份预拌混凝土买卖合同签订《预拌混凝土买卖合同之《补充协议一》（以下简称“补充协议），约定：一、截止2017年5月18日按合同约定支付比例计算，甲方尚欠三百万元，双方同意分期付款：于2017年5月30日前、2017年6月30日前、2017年7月30日前各支付一百万元；二、乙方同意继续配合进度供货，当期发生货款85%甲方在次月15日前支付，余款按合同执行。三、如甲方未能按本协议一二条款履行付款义务，前期所有供货取消优惠价，按供应当月《厦门建设工程信息价》重新结算计价。2017年5月19日四海公司确定从2017年5月1日起，其结算表确认人（以下任何一人签字均有效）：宋勇进、谢建平。 2019年6月13日，谢建平在智欣公司2014年8月-2017年8月汇总明细表上签字确认货款总金额为12825166.83元，收款总金额10571047.29元，2017年8月31日前总欠款金额2254119.54元（双方确认该明细表最后的大写金额“柒佰壹拾柒万叁仟柒佰元柒角贰分”为笔误）。 另查明，案涉工程现已经停工，尚未封顶。 本案诉讼过程中，经智欣公司申请，本院依法对四海公司价值3209928元的财产予以保全。智欣公司提交《中国太平洋财产保险股份有限公司诉讼财产保全责任保险担保函》作为担保，支付保函费10200元。 智欣公司为本案诉讼支付律师代理费100000元。 以上事实有智欣公司提交的《预拌混凝土买卖合同》《预拌混凝土买卖合同之《补充协议一》、智欣公司2014年8月-2017年8月汇总明细表，四海公司提交的中国建设银行单位客户专用回单等书证及双方当事人当庭陈述为证，本院予以确认。 本院认为，本案系拖欠货款引发的买卖合同纠纷。原、被告双方当事人签订的买卖合同及补充协议，均系双方当事人的真实意思表示，内容亦不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按约定全面履行。智欣公司作为卖方已按约定履行了供货义务；四海公司作为买方理应按约定支付相应货款。买卖双方对尚欠货款总额为2254119.54元没有异议，本院予以确认。本案争议焦点为：1.尚欠货款的付款条件是否已经成就。四海公司主张案涉工程因故停工，尚未封顶，根据买卖合同的付款约定，到期未付货款应为330345元，总额15%的余款1923775元付款条件并未成就。本院认为，案涉工程虽然尚未封顶，但买卖合同8.3亦约定“非乙方（智欣公司）原因，造成工程停工一个月以上，则从第二个月算起，七天内付清已供混凝土全部货款”，据此智欣公司主张四海公司支付货款2254119.54元，证据充分，有合同及法律依据，本院予以支持。四海公司主张总货款15%的欠款尚未达到付款条件，缺乏依据，不予采信。2.智欣公司主张的违约金标准是否合理。智欣公司主张应按所取消的所有混凝土单价优惠金额共计818627元（12825166.38/0.94*0.06）支付违约金。四海公司认为智欣公司所主张的上述违约金明显过高，应予以调整。本院认为，给予买方的优惠金额并非智欣公司的实际经济损失，其以此作为违约金计算标准，明显过高，应予以调整，本院酌定调整为以未付款为基数，按照中国人民银行同期同类人民币1年期贷款基准利率（自2019年8月20日起为全国银行间同业拆借中心公布的同期人民币1年期贷款市场报价利率）上浮30%为标准，自2017年10月8日起计至付清之日止。3.四海公司是否应支付智欣公司因本案花费的保费10200元及律师费100000元。本院认为，买卖合同8.4约定“若甲方未按合同规定支付混凝土货款，而导致通过法律程序追索债权时，甲方应承担因此产生的一切费用（含乙方律师代理费）”，故智欣公司该项主张有合同及法律依据，予以支持。 张碧龙作为担保人在买卖合同中承诺，对四海公司债务承担连带清偿责任，约定担保期限至混凝土结清后止，应视为约定不明，保证期间应为主债务履行期届满之日起2年。根据买卖合同8.3条“非乙方原因造成工程停工一个月以上，则从第二个月算起，七天内付清”的约定，主债务履行期限应为2017年10月7日（最后供货日期为2017年8月31日，至2017年9月30日工程停工一个月，则从2017年10月起算），故保证期间至2019年10月7日，智欣公司已在保证期间内提起诉讼。综上，智欣公司主张张碧龙对四海公司全部债务承担连带清偿责任，有合同及法律依据，予以支持。此外，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，故张碧龙在承担上述连带清偿责任后，有权向四海公司追偿。张碧龙经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其主动放弃诉讼权利，本院在查明事实后，可依法径行判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、福建四海建设有限公司应于本判决生效之日起十日内支付厦门智欣建材集团有限公司货款2254119.54元及违约金（以2254119.54元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币1年期贷款基准利率（自2019年8月20日起为全国银行间同业拆借中心公布的同期人民币1年期贷款市场报价利率）上浮30%为标准，自2017年10月8日起计至付清之日止）； 二、福建四海建设有限公司应于本判决生效之日起十日内支付厦门智欣建材集团有限公司保费10200元及律师费100000元； 三、张碧龙对福建四海建设有限公司上述债务承担连带清偿责任； 四、张碧龙承担连带责任后，有权向福建四海建设有限公司追偿； 五、驳回厦门智欣建材集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费32182元，减半收取16091元，由厦门智欣建材集团有限公司负担4152元、福建四海建设有限公司负担11939元；保全费5000元，由厦门智欣建材集团有限公司负担1290元、福建四海建设有限公司负担3710元（保全费已由厦门智欣建材集团有限公司垫付，福建四海建设有限公司应于本判决生效之日起十日内将其应负担的部分直接支付给厦门智欣建材集团有限公司），应于本判决生效之日起七日内缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 杨芳芳 二〇二〇年二月十七日 法官助理 杨超岚 书 记 员 陈小卢 附：本案所适用法律法规及相关司法解释 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释 第三十二条保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。 保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 法官提醒：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。” 执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”