湖南省花垣县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘3124民初1348号 原告：龙山县诚信世景房地产开发有限公司（以下简称龙山诚信公司），住所地湖南省龙山县民安街道朝阳路与建新路交汇处湘龙百货商场三楼。 法定代表人：陈海平，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：易群，湖南四维律师事务所律师。 委托诉讼代理人：章顺，湖南四维律师事务所律师。 被告：花垣碧桂园房地产开发有限公司（以下简称花垣碧桂园公司），住所地湖南省花垣县城南公园路24号晨龙168酒店9楼。 法定代表人：黎晓林，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：段超，系该公司法务人员。 委托诉讼代理人：张毅，湖南民生律师事务所律师。 原告龙山诚信公司与被告花垣碧桂园公司合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2019年12月3日立案后，依法适用简易程序由审判员龙金全独任审判，后因本案争议标的大、双方当事人争议大，遂依法转为普通程序，组成合议庭，并公开开庭进行了审理。原告龙山诚信公司的委托诉讼代理人易群、章顺，被告花垣碧桂园公司的委托诉讼代理人段超、张毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告龙山诚信公司向本院提出诉讼请求：一、请依法责令被告按月给原告提供完整的财务报表，以保障原告对项目资金使用情况的知情权和监督权。二、依法判令被告立即先行向原告返还借款440万元，并自2019年2月1日起至实际还款之日止按每期应付款金额年利率13%的标准向原告支付利息（算至十月底，利息为46万元）。三、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告龙山诚信公司与佛山市顺德区碧桂园物业发展有限公司、长沙腾辉企业管理咨询有限公司、堆龙德庆区碧享企业管理有限公司、堆龙德庆区碧辉企业管理有限公司、堆龙德庆区碧创企业管理有限公司及花垣县军天房地产开发有限公司就花垣县边城大道项目合作事宜，于2018年9月18日签订了《湖南省湘西州花垣县边城大道项目合作开发合同书》(以下简称《开发合同书》)，同年11月2日各方又签订了《湖南省湘西州花垣县边城大道项目合作开发合同书补充协议》(以下简称《补充协议》)，被告在《合同书》及《补充协议》上均已盖章确认。根据《开发合同书》及《补充协议》的约定，原告通过增资扩股认缴被告注册资本金2,895,927.6元，占被告20%的股权，并确认原告于2018年7月12日前已投入资金1500万元，此后根据项目开发需要，原告又于2018年11月2日投入1400万元、2018年12月13日投入100万元、2019年1月25日投入200万元，截止目前，原告共计投入3200万元。《开发合同书》第六条第3款约定，原告投入到目标公司的除实缴注册资金以外的资金，均作为原告向被告提供的借款，在被告取得销售回款收入后，应优先偿还原告借款，由于原告所认缴的注册资金本金出资时间尚未到期目前无需缴纳，因此现原告所投入的3200万元均应认定为对被告的借款。同时，《开发合同书》第九条第3款约定，被告应从开盘次月在扣除需支付的各类开发成本并预留满足后续3个月开发资金（约500万元）后剩余部分的销售回款，每月月底按照实际借款比例分别陆续偿还给原告在内的三方股东。而且，根据《开发合同书》第九条第2款的约定，原告对项目资金的使用情况享有知情权和监督权，但被告至今未给原告提供过完整的财务报表，导致原告对项目资金的使用情况毫不知情。2018年12月26日项目已开盘销售，据原告了解，截至2019年9月底，被告开盘以来累计收到销售回款约为8600万元，其中销售监管资金只占3600万元，支付开发成本约2300万元，可用余额约2700万元。按照《开发合同书》的约定预留500万，目前被告可支配销售回款金额约2200万元，由于原告占被告股权比例为20%，因此被告应当根据《开发合同书》约定先行向原告偿还440万元，并支付逾期付款利息。根据以上事实及《开发合同书》的约定，原告已向被告发函要求被告立即先行向原告偿还借款，且今后每月按时偿还借款至借款偿还完毕，但被告对原告的合法要求置之不理，被告的行为已构成违约，严重侵害了原告的合法权利。为了维护原告的合法权利，现特起诉，请求依法判决。 被告花垣碧桂园公司辩称：一、财务报表送达期限尚未界至，被答辩人的第一项请求没有依据。答辩人从未阻拦被答辩人查账权和知情权，被答辩人在需要查账时，只要依据相关程序，被答辩人就能查到账，答辩人也愿意配合被答辩人查询核对相关财务数据。从原告的起诉状来看，原告对案涉项目的资金情况和使用情况非常了解，也能侧面说明被答辩人已经享有相应知情权和监督权。根据公司章程第八章第28条规定，答辩人应于2020年3月31日前将公司财务会计报告送交被答辩人，因此被答辩人要求答辩人每月向被答辩人提交财务报表的要求没有依据。二、关于股东所提借款，实质是股东就该项目投入的开发资金而非借款，根据房地产管理法第四十三条规定，房屋预售资金必须用于开发建设，该项目现处于预售阶段，资金流尚未回正。三、被答辩人请求偿还借款的条件尚未成就，答辩人暂不能向被答辩人支付借款。同时，依据合同约定本案所涉款项没有约定利息，被答辩人提出的利息诉请无依据。根据《开发合同书》第五章第9条第3点的约定：“在目标地块开发并实现首次开盘销售后，从开盘次月起在扣除需支付的各类开发成本并预留满足后续3个月开发资金（约500万元）后的剩余部分的销售回款，每月月底按照实际借款比例分别陆续偿还给包括被答辩人在内的股东。”但答辩人将合同书中后续三个月的开发资金约500万的约定直接理解为只需预留500万作为开发资金明显是理解错误，其理由如下：首先，开发资金包括工程款、工程材料款、销售管理费、税费等等在开发建设项目过程中所产生和需要支出的各项费用。因此，合同书中约定的开发资金，括号中约500万元仅仅是开发资金预估的保底数额。就被告公司开发建设的花垣碧桂园小区房地产项目的规模，在目前前期投入建设阶段，500万远远不够。当实际所需资金远超500万的时候，结合合同约定的后三个月开发资金的意思就应当以实际需要的数额为准，括号里的约500万元实际是在保底预留500万元。答辩人与其他股东都是成熟、经验丰富的房地产开发企业，深知房地产市场存在各项不确定因素，也因此在约定的约500万作为保底条款，就是为未来的不确定因素留下变更空间。其次，进入2019年，多项房产政策发生变化，房地产销售市场和材料款、人工费等市场环境都发生了重大变化，房地产销售进入寒冬期，房地产行业的风险加大、投入成本增多，但资金回笼过程更加缓慢和困难，事实上答辩人目前急需支付的各种款项也的确远超500万元。根据答辩人与施工单位的初步施工成本对账单等内容可明确，答辩人在12月底需支付的包括已经产生尚未结算的施工款项和材料费等各项费用以及后续马上将产生的各项施工费用共计3400万元，在2020年1月底前需支付的费用共计达到4150万元。因此，虽然目前答辩人可动用资金为2791万元左右，但就算加上2019年10月可解控的监管账户的550万元、2020年1月可解控的监管账户的400万元，结合前述需要支付的资金，截止2019年12月底，答辩人资金缺口仍有59万，截止2020年1月底，资金缺口高达409万。现年关将至，前期垫资的施工方湖南省沙坪建设有限公司已经向答辩人作出工作联系函，建设单位已垫支3000余万的前期工程款。要求答辩人支付农民工工资、材料设备款等各类款项，为保障项目正常运营、维护社会秩序稳定，答辩人都需要优先支付该笔款项。答辩人虽然在2019年10月份账面上有2791万左右，但根据合同约定预留后三个月的开发资金，答辩人需马上向施工方等各方支付工程款、材料款、税费、各项其他开支及依政府主管部门要求交付监管专门账户的资金后，能予分配的资金就所剩无几了。因此，该金额仅是在未考虑后期项目建设所需资金情况下的账面金额，不能作为被答辩人要求偿还借款的依据。其三、根据房地产行业支付习惯和本地区建设工程施工合同中建设方对施工方的支付习惯，建设单位向施工方按工程进度结算，在结算时需支付大额费用。合同书约定从开盘次月起每月月底预留后续3个月开发资金后对剩余销售回款进行分配偿还的约定系对后三个月需要支付可预知的工程进度款、材料款等结算资金的预测，但是开盘房屋销售情况，即收入情况是不确定的、不预知的，且三个月内销售资金回笼以及再融资的期限也非常短，对收入的预估和可控性降低，答辩人面临的资金风险增大。如果单纯预留500万元后全部进行分配偿还，而在销售停滞情况发生时，势必将导致开发项目资金不可逆转的流失，房地产开发项目后续资金失去保障，导致项目“烂尾”可能性加大。如现在答辩人在未结清上述开发资金款项以及预留充足后续开发资金的情况下，贸然向被答辩人偿还借款，那么答辩人的资金很可能马上断裂，且再进行融资非常困难。而目前工程尚未竣工，尚在建设期间，未达到交房条件，除上述需支付资金外，后续仍需要大量资金投入。整个一期工程建设时间预计仍需2年左右时间，在资金链断裂的情况下，可能造成开发楼盘烂尾的情况，无论对购房人还是施工单位、农民工、材料商等各方的权益均都会造成重大影响，加大的社会矛盾纠纷和严重社会不稳定因素。综上，对合同书中约定的后续3个月开发资金不应片面理解为仅为500万元，应根据答辩人现面临的实际情况以及房地产市场整体环境综合进行考量，应当预留后三个月开发所需实际资金后的金额来予以分配。因此被答辩人请求的返还借款的条件尚未成就且其诉请金额无法确定。综上所述，被答辩人诉求的支付条件尚未成就且其诉请金额无法确定。如依被答辩人诉请，则会产生花垣碧桂园小区开发楼盘“烂尾”的可能情况。因此，请求法庭驳回被答辩人的全部诉讼请求。 原告方向本院举证如下：证据一，原告《营业执照》复印件、《法定代表人身份证明书》原件、法定代表人身份证明复印件各一份。拟证明原告的主体资格。证据二，被告《营业执照》复印件、工商登记信息各一份，拟证明被告的主体资格。证据三，《合作开发合同书》、《补充协议》复印件各一份，拟证明1.原告通过对被告增资后取得被告20%的股权；2.各股东根据被告项目开发需要，按照股权比例向被告出借资金。证据四，《收据》复印件5份，拟证明原告于2018年7月12日前已投入两笔资金合计1500万元、于2018年11月2日投入1400万元、2018年12月13日投入100万元、2019年1月25日投入200万元。证据五，《关于分配花垣碧桂园销售回款的催告函》及送达资料复印件各一份，拟证明原告于2019年9月26日催告被告按约定退还股东借款。证据六，《花垣碧桂园项目经营情况》复印件1份，拟证明截至2019年10月15日，被告账户有2291万元可用于归还股东借款。证据七，《花垣碧桂园项目资金统计表》原件一份，拟证明被告2019年2月至10月，被告应还原告455.23万元借款。 被告质证意见如下：对证据一、二无异议，对于证据三的真实性没有异议，但是《合作开发合同书》第六条第3款约定：该股东投入算作借款，以借款形式作为投入，与实际情形不符，事实上，花垣项目并未引入外部投资及银行借款，其开发系由股东按比例进行投入，原告主张以预售回款来偿还该部分债务，违反了土地管理法的相关规定，也不能证明原告所提主张，因此与本案无关。对于证据四的真实性无异议，合法性和关联性有异议，五笔款项为原告认缴的注册资本及后续两期的股东投入，用于项目的后续开发建设，因此不能证明其借款偿还的优先性。对于证据五的真实性无异议，对合法性和关联性有异议，收到该份文书的时间为2019年10月10日，根据相关法律法规及商品房预售相应的监管要求，该催告函明显不具备合法性及关联性。对于证据六的真实性和合法性无异议，但对关联性有异议，该份证据仅能证明截至2019年9月份花垣碧桂园的经营情况及销售请求，不能证明原告主张的还款条件。对于证据七，真实性和合法性没有异议。 被告向本院举证如下：证据一，《花垣县碧桂园项目未来三个月的资金计划》，拟证明被告后三月所需的资金状况。按照合同约定，计算分配资金和销售回款，也应按合同约定预留项目开发建设使用，此预留是对分配时往后推三个月所留开发资金，原告的主张不合法、不合理。证据二，湖南沙坪建设有限公司的工作联系函，用来证明现在被告拖欠承建商资金，现在公司没有达到可以偿还股东借款的条件。证据三，花垣碧桂园房地产开发公司的公司章程，其中第八章第28条，应于2020年3月31天前报送财务报表。原告投入的资金虽然不是注册资金，但是也是投资款项，对于投资款项的撤回应当通过公司召开董事会决定。证据四，网上银行电子回执，拟证明被告2020年4月20日支付原告220万元，部分履行原告的诉讼请求。 原告质证意见如下：对于证据一，真实性需要和原告单位财务核对之后才能确定，对于关联性有异议，是后三月所需资金，原告是算之前应偿还的数额。对于证据二，要根据双方签订的施工合同来确定是否需要付款，即便要付款464万多，是2019年6月份的，在监管资金解控的时候是可以付的，经核实该笔款项在2019年12月19日以前已经支付完毕，原告的证据六已经包括在资金使用计划以内，而原告主张的是计划以外的，原告认为证据二与本案没有关联性，达不到原告的证明目的。对于证据三，被告方主张在2020年3月31日前报送股东财务报表，合同中约定股东对资金的使用情况有知情权和监督权，应该向原告提供每月的资金使用情况，且被告也未在2019年3月31日前提供财务报表。被告称要撤回投资资金，需要开股东会才能起诉，已经开过股东会议，被告不同意撤回投资资金的要求，所以才提起诉讼。对于证据四没有异议。 对于双方当事人没有异议的证据，本院予以采信，对于有异议的证据，本院认定如下：一、被告对原告举出的证据三、四、五、六的关联性、合法性提出异议，经审查以上证据与本案具有关联性，且证据来源不违反法律规定，故予以采信。二、原告对被告举出的证据一、二、三提出异议，因证据一是被告单方提供，没有其他证据予以佐证，故不予采信，证据二、证据三的真实性、合法性、关联性予以采信。 本院经审理认定事实如下：2018年3月28日，被告花垣碧桂园公司成立，为独资公司，股东为佛山市顺德区碧桂园物业发展有限公司，注册资本800万元。原告龙山诚信公司2018年6月15日向被告花垣碧桂园公司投资720万元，2018年6月25日投入资金向被告花垣碧桂园公司投资780万元。2018年9月，原告龙山诚信公司（作为丙方）与佛山市顺德区碧桂园物业发展有限公司、长沙腾辉企业管理咨询有限公司、堆龙德庆区碧享企业管理有限公司、堆龙德庆区碧辉企业管理有限公司、堆龙德庆区碧创企业管理有限公司（均作为甲方）及花垣县军天房地产开发有限公司（作为乙方）就花垣县边城大道项目合作事宜，签订了《合作开发合同书》。同年11月2日又签订了《补充协议》。以上协议约定：甲、乙、丙三方共同为花垣碧桂园公司增资1045.44406万元，实行认缴制度，花垣碧桂园公司注册资本由800万元变更为1845.44406万元，其中丙方认缴369.08881万元持股20%；花垣碧桂园公司后续开发所需资金先通过融资解决，如融资不成或无法融资，由甲、乙、丙方按股权比例投入资金解决，三方投入资金均不计利息，三方投入到目标公司的除实缴资本以外的资金均作为股东向花垣碧桂园公司的借款，在花垣碧桂园公司取得销售回款收入后，应优先偿还股东借款；花垣碧桂园公司的资金根据碧桂园集团资金管理制度统一管理，由碧桂园集团财务统一结算、监管，乙方、丙方对项目资金的使用情况享有知情权和监督权；在目标地块开发并首次开盘销售后，从开盘次月在扣除需支付的各类开发成本并预留满足后续3个月开发资金（约500万元）后剩余部分的销售回款，花垣碧桂园公司每月月底将股东三方投入的借款按照实际借款比例分别陆续偿还给三方股东。2018年11月2日，原告龙山诚信公司投入被告花垣碧桂园公司1400万元，2018年12月13日投入被告花垣碧桂园公司100万元。2018年12月26日，被告已开盘销售。2019年1月25日，原告投入被告花垣碧桂园公司200万元。2019年3月，以上甲乙丙三方签订了公司章程，2019年5月，花垣碧桂园公司在公司登记机关办理变更登记，注册资本为1845.44406万元。2019年9月28日，花垣碧桂园公司收到原告邮寄的《关于分配花垣碧桂园销售回款的催告函》。2019年10月17日，花垣碧桂园公司召开股东会议，提交了《花垣碧桂园项目经营情况》，表明原告投入3200万元持有目标公司20%的股权，累计回款8897万元，2019年1至9月累计已解控预售监管资金4501万元，截至9月30日股东累计投入16000万元、累计经营性收入8665万元、累计经营性支出17696万元、经营性净现金流-9031万元，监控月额4004万元，可用余额3175万元（截至10月14日可用余额2791元），最后总结如下：目前项目可动用资金为2,791万元，春节前预计还可以解控950万元，合计3,741万元，10-12月项目开发建设资金总额3,400万元，资金缺口59万元，至春节项目开发建设资金总额4,150万元，资金缺口409万元，项目支付存在风险，为消除支付风险维护春节工地现场稳定及项目后续正常经营，故暂时不建议对股东各方进行回款。2019年10月，原告公司会计人员到被告花垣碧桂园公司查阅账簿，制作了《花垣碧桂园公司项目资金统计表》，表明被告公司2019年10月28日不受控资金为2,776.14元，被告花垣碧桂园公司庭审中表示没有异议。2020年4月20日，被告支付原告220万元。 本院认为，本案的争议焦点为：一、被告是否应当按月给原告提供完整的财务报表，以保障原告对项目资金使用情况的知情权和监督权；二、被告是否应当立即先行向原告返还借款440万元本息。对于争议焦点一，原告请求被告按月给原告提供完整的财务报表。被告辩称，根据公司章程第八章第28条规定，被告应于2020年3月31日前将公司财务会计报告送交原告，原告要求被告每月向其提交财务报表的要求没有依据。因财务报表是反映企业或预算单位一定时期资金、利润状况的会计报表，包括资产负债表、损益表、现金流量表或财务状况变动表、附表和附注，财务报表和财务会计报告是不同的概念。公司法规定公司股东有权查阅公司的会计账簿，有权查阅、复制公司的财务会计报告，未规定公司必须每月向公司股东提供财务报表，但是，为了更好地保障中小股东的知情权和监督权，及时对公司的经营提供更好的意见和建议，原告请求被告按月报送财务报表既在情理之中，也不违反法律禁止性规定，参照《纳税人财务会计报表报送管理办法》第九条关于：按季度报送的在季度终了后15日内报送。被告应于每月15日前向原告报送被告公司上月的资产负债表、损益表、现金流量表或财务状况变动表、附表和附注。对于争议焦点二，《开发合同书》第九条第3款约定，目标公司应从开盘次月在扣除需支付的各类开发成本并预留满足后续3个月开发资金（约500万元）后剩余部分的销售回款，每月月底按照实际借款比例分别陆续偿还给三方股东。被告2018年12月26日已开盘销售，按照被告召开股东会议时提交的《花垣碧桂园项目经营情况》，截至10月14日，被告可用余额2,791元，预留500万元后，被告可支配销售回款金额2,291万元，原告持有股权比例为20%，请求被告先行向原告偿还440万元，符合约定，依法应予以支持，被告已经偿还原告220万元，应当再向原告偿还220万元。被告辩称：原告请求的返还借款的条件尚未成就且其诉请金额无法确定，如依被答辩人诉请，则会产生花垣碧桂园小区开发楼盘“烂尾”的可能。因《开发合同书》第九条第3款约定十分明确，被告在开盘销售后应当按照约定偿还原告的借款，并自己承担市场风险，故其这一答辩理由不能成立。原告请求自2019年2月1日起至实际还款之日止按每期应付款金额年利率13%的标准向原告支付利息（算至十月底，利息为46万元）。因《开发合同书》没有明确的约定，且原告的所举出的证据不能证明每期应付款金额，故不予支持。但是截至2019年10月14日被告可用余额为2791元，在原告主张偿还440万元后，被告未予偿还，从公平原则来讲，应当按照中国人民银行公布的同业拆借利率计算应付款项440万元的资金占用利息。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国公司法》第三十三条、第一百六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告花垣碧桂园房地产开发有限公司于本判决生效后每月15日前向原告报送公司上月的资产负债表、损益表、现金流量表或财务状况变动表、附表和附注，以保障原告龙山县诚信世景房地产开发有限公司对项目资金使用情况的知情权和监督权。 二、被告花垣碧桂园房地产开发有限公司于本判决生效后10日内偿还原告龙山县诚信世景房地产开发有限公司借款本金220万元及利息（按照中国人民银行公布的同业拆借利率，其中220万元本金从2019年10月15日起计算2020年4月20日止，另220万元本金从2019年10月15日起计算至付清之日止）。 三、驳回原告龙山县诚信世景房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在判决指定履行期间届满之日起两年内，向本院申请强制执行。 案件受理费42000元，由被告花垣碧桂园房地产开发有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  龙金全 审 判 员  石红彬 人民陪审员  石国勇 二〇二〇年五月二十二日 代理书记员  满柯伶 附件： 本判决适用法律条文如下： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国公司法》 第三十三条股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。 股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。 第一百六十五条有限责任公司应当依照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东。 股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的二十日前置备于本公司，供股东查阅；公开发行股票的股份有限公司必须公告其财务会计报告。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。