陕西省宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕03民终1047号上诉人（原审原告）：耿�平，曾用名耿来平，男，1965年2月28日生，住宝鸡市渭滨区。被上诉人（原审被告）：陕西凌云电器集团有限公司。住所地：陕西省宝鸡市峪泉路*号。组织机构代码78365435-X。法定代表人：武润奎，董事长。委托代理人：马王双，男，1981年4月4日生，该公司职员。委托代理人：刘永超，男，1971年8月4日生，该公司人力资源部副部长。上诉人耿剑平因与被上诉人陕西凌云电器集团有限公司劳动争议一案，不服宝鸡市渭滨区人民法院(2015)渭滨民初字第02802号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人耿建平上诉请求：一、撤销宝鸡市渭滨区人民法院(2015)渭滨民初字第02802号民事判决，并依法改判。二、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、原审漏判三个月的工伤复发治疗期间停工留薪期工资和奖金错误。2、旅游观光费、降温费、降温补贴等福利待遇也应判决补发。被上诉人陕西凌云电器集团有限公司辩称，服从一审判决。耿剑平一审起诉请求：1、被告支付原告2015年5月18日至2015年8月26日工伤复发停工留薪期工资5000元、奖金8000元；2、被告支付原告2015年5月18日至2015年8月26日五险一金个人缴纳部分和企业应补贴部分共计6000元，被告应补交五险一金至2015年9月；3、被告支付原告2015年5月18日至2015年8月26日旅游观光费1000元、降温费400元、降温补贴200元；4、被告支付原告2015年5月18日至2015年8月26日有害作业补贴200元；5、被告支付原告2015年5月18日至2015年8月26日年终奖4500元；6、被告支付原告2015年度未休年休假工资2000元；7、被告支付原告2015年暖气费补贴900元。原判经审理查明：原告于1985年11月1日参军入伍，1989年8月19日分配至凌云无线电厂工作，后凌云无线电厂改制为陕西凌云电器总公司，2005年12月，陕西凌云电器总公司与东方投资公司共同成立陕西凌云电器集团有限公司，为独立企业法人。2015年6月4日，被告以旷工为由向原告送达解除劳动合同通知书，市中院生效民事判决书认定双方劳动合同于该日解除。原、被告解除劳动合同前12个月平均工资为2578.39元。原、被告劳动争议经本院及市中院多次审理，本院于2016年10月4日作出（2016）陕0302民初1848号民事判决书，判决被告支付原告2015年4月至5月有害岗位津贴27.9元，该判决已发生法律效力。原告因双方劳动争议申请劳动仲裁，仲裁委于2015年10月9日作出宝劳人仲案字[2015]第344号不予受理通知书，决定对原告申请不予受理。原判认为，劳动者的合法权益受法律保护。原、被告存在劳动关系及劳动关系的存续期间，已经生效民事判决书认定，本院予以确认。本案争议焦点为原告的各项主张是否成立，双方劳动关系已于2015年6月4日解除，劳动关系解除后双方权利义务终止，故本院对原告超过劳动关系存续期间的主张均不予支持，对劳动关系存续期间内的主张逐一论述如下：1、停工留薪期工资及奖金。原告主张被告支付2015年5月18日至2015年8月26日工伤复发停工留薪期工资5000元、奖金8000元，经本院审查，被告提交工资发放表、机动能源处2015年5月奖金明细表、中国银行存折复印件证明，被告已向原告发放2015年5月工资931.67元、奖金1423元，原告主张工资发放过程中存在二次分配，被告会预先扣除5%，但其未提交证据证明，故本院对原告主张不予采信。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”，被告已向原告支付2015年5月工资及奖金，且高于宝鸡地区最低工资标准，原告对其主张未提交充分证据佐证，故本院对其该项主张不予支持。2、社会保险费用。原告主张被告支付2015年5月18日至2015年8月26日五险一金个人缴纳部分和企业应补贴部分共计6000元，被告应补交五险一金至2015年9月。本院认为，依法参加社会保险，缴纳社会保险费是用人单位的法定义务和劳动者应该享有的基本权利，但《劳动合同法》第七十四条规定“县级以上地方人民政府劳动行政部门依法对下列实施劳动合同制度的情况进行监督检查：（六）用人单位参加各项社会保险和缴纳社会保险费的情况”，《劳动法》第一百条规定“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。”，用人单位不缴纳社会保险费用的行为，应当由劳动行政部门进行监督管理，原告该主张不属于劳动争议案件审理范围，故对原告该项主张本院不予处理。3、旅游观光费、降温费、降温补贴。原告主张被告支付2015年5月18日至2015年8月26日旅游观光费1000元、降温费400元、降温补贴200元。本院认为，发放旅游观光费、降温费属于用人单位给予劳动者的福利待遇，非用人单位法定义务，故对原告该项主张不予支持。4、有害作业补贴。原告原告主张被告支付2015年5月18日至2015年8月26日有害作业补贴200元。经本院审查，本院（2016）陕0302民初1848号民事判决书，判决被告支付原告2015年4月至5月有害岗位津贴27.9元，该判决已发生法律效力。本院认为，原告该项主张已经生效判决处理，故对其该项主张不予支持。5、年终奖。原告主张被告支付2015年5月18日至2015年8月26日年终奖4500元。本院认为，职工年度效益薪资发放方式、办法的制定和决定是企业经营自主权的体现，不属于法律调整范围，故对原告该项主张不予支持。6、未休年休假工资。原告主张其2015年已休年休假3日，被告应支付2015年度未休年休假工资2000元，被告认为原告已休全部年休假，不同意支付。《职工带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”，第五条规定“年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排”，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假�资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”，依据上述规定，原告工作年限为30年，2015年全年应享受年休假为15日，2015年在被告处工作日历天数为155日，其已休年休假3日，原告2015年度应享受带薪年休假天数为3日[（155日÷365日）×15日-3日]。故，被告带薪年休假工资为711.28元[2578.39元÷21.75日×3日×(300%-100%)]。7、暖气费。原告主张被告支付2015年暖气费补贴900元，本院认为，发放暖气费属于用人单位给予劳动者的福利待遇，非用人单位法定义务，故对原告该项主张不予支持。综上，为维护当事人合法权益，依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第一百条，参照《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条之规定，判决：一、被告陕西凌云电器集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告耿剑平带薪年休假工资711.28元。二、驳回原告耿剑平的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，被告陕西凌云电器集团有限公司承担。本院二审审理查明与一审认定事实一致，有当事人陈述及相关证据在卷佐证。本院认为，原判针对上�人除工伤旧伤复发停工留薪期工资奖金外的诸项诉讼请求事实认定清楚，依据相应法规逐项认定裁量，合法有度，无不妥之处。上诉人关于补发旅游观光费、降温费、降温补贴、有害作业补贴、年终奖、未休年休假工资等项上诉请求均不能成立。关于上诉人工伤复发停工留薪期工资奖金问题，本院认为，依据本院生效判决（2016）陕03民终1773号所认定事实：“可以认定原告于2015年5月18日经宝鸡市中医医院诊断为工伤旧伤复发，5月18日至5月29日期间，宝鸡市中医医院医师及医疗保险科、宝鸡市工伤保险事业管理处分别在工伤职工旧伤复发治疗申请表、宝鸡市工伤职工住院治疗申请表签署同意治疗意见，且两份审批表上分别加盖有陕西凌云电器总公司和被告凌云凌云公司公章，应当认定原告在此期间正在办理住院审批手续。原告所提交住院病案亦证明其自2015年6月1日至6月19日在宝鸡市中医医院住院治疗的事实，故原告并不构成无故旷工和严重违反被告规章制度，被告解除劳动合同行为违反法律规定。”、“耿建平解除劳动合同前十二个月平均工资为2578.39元。”可以认定本案被上诉人据以解除与上诉人的劳动关系的基本事实依据，已为生效裁判所否定。因此即产生二重法律后果，首先，被上诉人对于上诉人实施的解除劳动关系行为被归属为违法解除；其次，依照《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”则上诉人起始于违法解除行为发生前，延展至违法解除行为实施后的工伤旧伤复发的治疗和停工留薪休息期，应当得到依法保护。故上诉人主张由用人单位向其支付2015年6、7、8三个月工伤停工留薪期工资的主张，有医疗诊疗机构诊断证明及病理资料为证，应予支持。依生效判决确认耿建平解除劳动合同前十二个月平均工资为2578.39元，据此被上诉人应支付上诉人停工留薪期工资为7735.17元。被上诉人关于其已支付五月份工资，及生效判决中经济补偿金等项中已包含该费用的抗辩，与法规规定不符，不能成立。综上所述，原判除停工留薪期待遇一节认定裁量有误，应予改判外，其他事实清楚，适用法律正确，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、《工伤保险条例》第三十三条之规定，判决如下：一、维持宝鸡市渭滨区人民法院(2015)渭滨民初字第02802号民事判决第�项；二、撤销宝鸡市渭滨区人民法院(2015)渭滨民初字第02802号民事判决第二项；三、陕西凌云电器集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付耿剑平工伤旧伤复发停工留薪期工资7735.17元。四、驳回耿剑平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审诉讼费各10元，由被上诉人陕西凌云电器集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 雷审判�白永世审判员 彭 澍二〇一七年十一月三日书记员 赵宝锋