上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0113民初16861号原告(反诉被告)：陈徐，男，1984年11月7日生，汉族。委托诉讼代理人：张素君，北京盈科(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：张献玮，北京盈科(上海)律师事务所律师。被告(反诉原告)：林鋆，男，1982年5月19日生，汉族，户籍地上海市宝山区。委托诉讼代理人：张嘉君，上海精文律师事务所律师。原告(反诉被告，以下简称原告)陈徐与被告(反诉原告，以下简称被告)林鋆合伙纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告陈徐及其委托诉讼代理人张素君、张献玮、被告林鋆及其委托诉讼代理人张嘉君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈徐向本院提出诉讼请求，要求判令：1、被告支付原告合伙财产人民币(以下币种均为人民币)161,000元；2、被告支付原告违约金5万元；3、被告赔偿原告律师费5,000元。事实和理由：2017年12月25日，原、被告签订《合作经营协议书》，共同经营魔薇主题私人影吧(宝山店)。协议约定“…乙方(原告陈徐)需注资人民币叁拾万元整(其中五万元用作店铺设备更新)，占50%股份比例。……债务承担：如在合伙经营过程中有债务产生，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人占有的合伙组织财产份额为依据，按比例承担。”协议签订次日，陈徐分别向林鋆尾号7382支付宝转账20万元，尾号7197建行账号转账5万元和3万元，加上12月18日已转账的押金2万元，合计向被告转账30万元作为合伙资金。但合伙经营开始后，被告以他处需要资金周转为由，一直未将上述合伙资金用于影吧经营。2019年5月7日，原、被告签订《终止合作协议书》，共同决议解散合伙经营，并约定在协议签订后30日内进行结算。5月21日，双方依约在影吧当面进行合伙财产清点和结算，但在结算过程中发生争议并协商不成。几天后，被告在未通知原告且未经原告同意的情况下，突然擅自将影吧内全部财产(包括但不限于数台投影仪、音响设备、电脑等)搬走，且拒绝结算分配。6月10日,原告委托律师向被告发律师函，要求被告按照剩余合伙财产的50%向原告支付合伙财产，计人民币18万元，包括未分配的30万元合伙资金、影吧投影仪等设备资产及最后三个月的未分配利润。但截至起诉之日，被告仍拒绝结算。被告林鋆辩称，原、被告双方于2017年12月25日签订合作协议书，2018年1月1日起共同经营魔薇主题私人影吧，但影吧陆续发生亏损，故终止协议，合作财产已经用于支付亏损，现尚欠23万元亏损未支付，故不同意原告诉讼请求，并提出反诉，要求判令：1、反诉被告支付反诉原告合作经营成本分摊费用11.5万元；2、反诉被告支付反诉原告违约金5万元；2、反诉被告支付反诉原告律师费9,000元。原告陈徐针对被告提出的反诉辩称，按照双方协议书约定，债务应当先由合伙财产偿还，不足时才各自分担，合伙财产尚未分配，被告也没有证据证明亏损金额的计算方式及由来，综上，不同意被告的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明：2017年12月25日，原告(乙方)、被告(甲方)就魔薇主题私人影吧(宝山店)签订《合作经营协议书》，甲方同意乙方加入魔薇主题私人影院(宝山店)的经营。协议书第三条约定：乙方需注资人民币叁拾万元整(其中五万元用作店铺设备更新)，占50%股份比例。第四条约定：除硬件设备外其他营运支出甲乙双方共同承担，双方各50%。第六条约定：除去经营成本、日常开支、工资、奖金、需缴纳的税费等的收入为净利润，即合伙创收盈余，此为合伙分配的重点，将以各合伙人占有的合伙组织财产份额为依据，按比例分配。并设立存取款帐户，作为每次支出与收入的公务账户。第七条约定：如在合伙经营过程中有债务产生，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人占有的合伙组织财产份额为依据，按比例承担。第八条约定：本合伙协议自2018年1月1日起生效。协议签订后原告向被告转账30万元，被告已经收到。之后在合伙期间，原被告双方会通过微信核算当月收入支出，可分配的利润由被告支付给原告。2019年5月7日，原告(乙方)、被告(甲方)在魔薇主题私人影吧(宝山店)签订《终止合作协议书》，双方达成以下协议：一、甲、乙双方终止合作关系，解除2017年12月25日签订的《合作经营协议书》，解散对魔薇主题私人影吧(宝山店)的合伙经营。二、甲乙双方各占影吧50%的财产份额。现影吧解散，双方商定，在本协议签订后30日内，双方对合作期间内的影吧财产、债权债务进行结算。三、甲、乙双方均可对外转让影吧。转让后，各分配50%转让款。四、甲方负责立即与房东、物业沟通，协商解除房屋租赁合同；双方负责影吧财产的清点和处理。五、甲、乙双方应严格遵照协议约定履行各自义务、行使各自权利，不得损害对方利益。任何一方违反本协议约定，需要向对方承担5万元作为违约金，并赔偿守约方为主张权利而发生的诉讼费、保全费、律师费、交通费等费用。七、合作期间的影吧财产、债权债务结算后，按照各自财产份额分配。另查明，魔薇主题私人影吧(宝山店)曾在大众点评网购买NEW商户通钻石版加门店一年版，金额为9,000元，投放日期为2018年4月20日至2019年4月19日。魔薇主题私人影吧(宝山店)曾在大众点评网购买NEW旺版全年豪华套餐北上版，与魔薇主题私人影吧(五角场店)购买的NEW商户通钻石版加门店一年版合计总金额为34,800元。关于大众点评网的费用，原被告在2018年4月份记账为15,000元的费用，2018年4月份的利润原被告已经分配。2019年5月29日，被告在与原告代理人微信聊天中表示已将投影仪搬走。2019年6月10日，原告委托本案代理人向被告发送《律师函》，要求被告支付原告剩余合伙财产的一半计18万元(合伙财产包括合伙资金30万元、硬件设备折价款4万元、2019年3-5月可分配利润2万元)。为处理本案争议，原告聘请律师，支出律师费5,000元。关于房屋押金、物业费、水电费，原、被告表示已经处理完毕，房东退回的押金4万元结清了尚欠的物业费、水电费。关于房租，除2018年1月的房租23,000元，双方之间不存在争议。关于利润分配，除2019年3至5月份的利润存有争议外，其余已经分配完毕，不存在争议。被告表示在2019年3至5月份收入情况为：2019年3月份支付宝收入115元，微信收入949元，大众点评网收入5,519.71元；2019年4月份大众点评网收入9,084.76元；2019年5月份支付宝收入151.1元，大众点评网收入5,714.51元。支出为：房租、水费、电话费及人工费等。人工费为2人看店费用，两人每月为7,500元。原告表示对于该三个月的收入状况不清楚，但在这三个月期间确实有两个人在里面工作，具体工资不清楚。关于被告反诉诉请1的计算方式，被告表示为装修费25万元、设备费12万元、点评服务费1万余元、物业费43,435元、电费27,225元、人工费136,000元(2人×4,000元/月×17个月)、软装费用5万元、房租391,000元(23,000元/月×17个月)。该些支出扣除60万元、及营业收入221,600.15元后剩余23万元，原告应承担一半。本院认为，根据原被告的诉辩意见，本案的争议焦点为支付给被告的30万元是原告对合伙的出资还是如被告所述，系原告从被告处购买的份额。从双方签订的协议书看，双方明确原被告之间为合伙关系，在无明确约定原告支付给被告的价款为购买份额的情形下，原告投入的资金应为合伙财产。协议书中明确原告“需注资30万元，占50%的股份比例”，从该条的约定来看，注资应是对双方所合伙经营的影吧的注资，而非购买被告的份额；从签订协议书时店铺的投入资金来看，被告表示对影吧的装修花费25万元，设备投入12万元，故当时影吧整体投入应有30余万元。原告以资金投入，被告以现有影吧投入，双方合伙经营，符合常理。因此，在被告无证据证明其主张的情形下，单方面认为原告支付的30万元系购买其份额，本院对此不予采信，原告投入的30万元应为合伙财产，在双方合伙关系终止后，在清偿合伙债务有剩余的情形下，应予以分配。关于原被告尚存争议的房租。因2018年1月份的房租原告尚未支付被告，原告应按照一半的金额计11,500元支付被告。关于2019年3-5月份的利润分配，根据被告自认的收支状况及原告认可在此三个月确有两名工作人员工资需要支出，原告并未举证该三个月存有利润，原告要求分配该三个月利润的请求，本院不予支持。关于大众点评服务费，合伙期间，原被告已经按照15,000元的金额列为支出，该支出金额与合伙期间实际花费金额相当，此应视为双方已就该费用的处理达成一致意见，原告再要求被告支付3,000元，并无依据，本院不予支持。被告认为合伙期间存在亏损，并要求原告承担亏损的一半即11.5万元。原、被告合伙期间，物业费、水电费已经结清，并不存在尚欠的事实；大众点评服务费，双方已经作为支出在经营收入中扣除；房租，除2018年1月份的房租原告尚未将其应负担部分支付外，其余均在经营收入中支出或原告已经支付给被告；人工费，除了2019年3-5月有人工费支出外，被告并未举证其余月份有人工费的支出，因双方已将该些月份的利润分配完毕且无争议，因此即使存在人工费，也已在分配利润时扣除了。而2019年3-5月的人工费，也已经在该三个月的营业收入中予以支出。另外，综合该三个月收入支出，被告亦无证据证明该三个月存在亏损需要原告负担；装修费、设备费、软装费用，该些费用即使真实发生，也是被告在与原告合伙之前投入影吧的费用，被告要求原告承担该些费用并无依据。因此，除原告需向被告支付11,500元房租外，被告主张亏损由原告负担的诉请，本院不予支持。综上，本院认为原被告合伙期间尚余合伙财产30万元，被告应按照合伙份额支付原告15万元。合伙期间被告为原告垫付房租11,500元，原告应支付被告。原被告均认为对方存在违约行为，故向对方主张违约金及律师费。根据双方于2019年5月7日签订的《终止合作协议书》，在协议书签订后30日内，双方对合作期间的影吧财产、债权债务进行结算。合伙关系终止时，影吧的债务主要为尚欠的水电费、物业费以及解除房屋合同可能支付的违约金，财产为影吧设备。由于协议书约定被告负责与房东、物业沟通，协商解除租赁合同，原告投入的合伙资金30万元亦由被告掌控，被告可以在确定上述费用后先从合伙财产中支出，然后将剩余合伙财产进行分配。被告一直以原告应承担亏损为由拒绝向原告分配合伙财产，已经构成违约，原告要求其支付违约金并承担律师费，本院认为并无不妥。关于违约金的金额，结合双方的约定以及被告违约给原告造成的实际损失，本院酌情支持15,000元。关于律师费5,000元，原告主张具有依据，本院予以支持。关于被告向原告主张违约金，被告认为原告应承担亏损的费用，但因双方经营的影吧并无亏损需要原告负担，被告主张的违约理由并不成立，而对于合伙财产即影吧设备的清点，原告虽负有义务，但在财产结算期内被告已经搬走部分设备，客观上已经造成原告无法清点，原告无法履行此义务并无过错，故被告主张的违约金、律师费，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一、二款的规定，判决如下：一、被告(反诉原告)林鋆于本判决生效之日起十日内支付原告(反诉被告)陈徐合伙财产15万元；二、被告(反诉原告)林鋆于本判决生效之日起十日内支付原告(反诉被告)陈徐违约金15,000元，并赔偿律师费5,000元；三、原告(反诉被告)陈徐于本判决生效之日起十日内支付被告(反诉原告)林鋆房屋租金11,500元；四、驳回原告(反诉被告)陈徐的其余诉讼请求；五、驳回被告(反诉原告)林鋆的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4,540元，由原告(反诉被告)陈徐负担967元，由被告(反诉原告)林鋆负担3,573元。反诉案件受理费3,780元，由原告(反诉被告)陈徐负担250元，由被告(反诉原告)林鋆负担3,530元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  陈双幸审 判 员  张庆刚人民陪审员  朱建平二〇二〇年七月三十一日书 记 员  朱梦娜附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。……第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。