青岛市市南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0202民初121号 原告：郑岗，男，汉族，1958年11月1日出生，住青岛市市北区。 委托诉讼代理人：陈洪林，男，汉族，1953年10月4日出生，住青岛市市北区。 被告：青岛永鑫建筑工程有限公司，住所地青岛市平度市东阁街道办事处804省道南东外环路东，统一社会信用代码913702836825636865。 法定代表人：李书周，经理。 委托诉讼代理人：于树江，山东勇华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：代明光，男，汉族，1971年5月21日出生，住平度市，系该单位员工。 被告：官本荣，男，汉族，1966年6月4日出生，住平度市开发区。 被告：陈锡安，男，汉族，1966年11月30日出生，住青岛市即墨区。 原告郑岗与被告青岛永鑫建筑工程有限公司（以下简称永鑫公司）、被告官本荣、被告陈锡安民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈洪林，被告永鑫公司委托诉讼代理人于树江、代明光，被告官本荣到庭参加了诉讼，被告陈锡安经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 郑岗向本院提出诉讼请求：1.判令永鑫公司偿还借款400万元，并自2018年2月12日起至实际清偿之日止每月支付利息7.84万元；2.判令官本荣承担连带清偿责任；3.判令陈锡安承担连带清偿责任。事实与理由：郑岗与永鑫公司、官本荣、陈锡安签订借款协议书，约定永鑫公司向郑岗借款400万元，年息24%，借款期限6个月。借款在2018年8月12日到期后，经催促至今未还。 永鑫公司辩称，一、关于借款本金。协议书约定的借款本金为400万元，但郑岗实际汇入永鑫公司账号的金额为392万元，预扣了8万元利息，因此应当按照实际出借金额确定本金数额。二、关于还款方式。双方签订的借款协议明确约定：双方达成了乙方（永鑫公司）以发包方充抵其工程款的房屋，作为抵押物或买卖房屋的价款，向甲方（郑岗）进行借款。借款期限届满后，如果乙方不能偿还上述借款，乙方同意以发包方抵账给乙方的房屋共计533.99平方米。价格定为每平方米12150元，甲乙双方实行借款本息和房屋总价款多退少补原则进行先行结算，支付差额。本案借款期限为6个月，至2019年8月12日届满，借款届满之日双方应当按照约定进行结算，即永鑫公司现尚欠本息3830400元，抵顶的房屋折款6487978.5元，借款与房款兑出后，郑岗应向永鑫公司支付房款2657578.5元，并自借款期限届满之日向永鑫公司支付利息。综上，双方应按照借款协议书的约定履行义务，借款期限届满而没有能力还款时，应当用房屋优先抵顶借款。三、关于实际借款、用款人。借款协议书虽然是永鑫公司签订的，但实际借款人是刘利，郑岗的款项也转给了刘利，利息也是刘利支付的，对此郑岗是明知且同意的，借款事宜是郑岗和刘利协商的，因此真正的借款人、用款人是刘利，本案应由刘利承担还款义务。四、瑞丰气体孵化器项目系由青岛瑞丰气体有限公司（以下简称瑞丰公司）与青岛铭利祥工贸有限公司共同投资建设的，并共同成立新的项目公司青岛瑞丰科苑发展有限公司（以下简称项目公司），项目公司负责项目开发、建设、销售、经营。郑岗系项目公司监事、实际控制人，负责项目公司的一切运营。项目开发后，郑岗及项目公司就开始对外销售房屋，且郑岗已将涉案抵顶借款的X号楼X单元XXX户房屋出卖给他人并收取房款，郑岗将抵顶借款的房屋对外销售，再向永鑫公司索要借款，违背诚实信用原则。综上所述，无论是按照还款协议的约定还是按照实际借款、用款人，本案都应当驳回郑岗对永鑫公司的诉讼请求。 官本荣辩称，同永鑫公司意见一致。 陈锡安未到庭，亦未提交书面答辩意见。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.永鑫公司提交的其与案外人瑞丰公司签订的《协议书》，证明瑞丰公司以其建设的李沧区瑞丰气体孵化器项目X号楼地上部分楼房及X号楼地下室折价给永鑫公司抵顶工程款，楼房折价为每平方米13500元。郑岗质证后认为该证据与本案无关，无法判断该证据的真实性。本院对该证据采纳郑岗的意见。2.永鑫公司提交的其与案外人刘利签订的《工程承包合同》，证明永鑫公司将承建的青岛瑞丰气体孵化园项目承包给刘利，由刘利负责施工，工程款用建设方瑞丰公司抵顶的楼房抵顶，每平方米13500元。郑岗质证后认为该证据与本案无关，无法判断该证据的真实性。本院对该证据采纳郑岗的意见。3.永鑫公司提交的其与瑞丰公司签订的《协议书》，证明双方解除了施工合同，达成了结算协议，用4号楼部分房屋抵顶工程款，每平方米13500元，于2020年12月31日前交房。郑岗质证后认为该证据与本案无关，无法判断该证据的真实性。本院对该证据采纳郑岗的意见。4.永鑫公司提交的其与刘利签订的《借款协议书》及收款收据，证明郑岗将借款汇给永鑫公司后，永鑫公司转给了刘利，该《借款协议书》样本与郑岗提供的《借款协议书》内容一致，说明郑岗对通过永鑫公司账户借款给刘利是明知的，因此永鑫公司只是监督借款的使用，不是真正的借款人，实际借款人是刘利。郑岗质证后认为该证据与本案无关，无法判断该证据的真实性。本院对该证据采纳郑岗的意见。5.永鑫公司提交的《项目合作协议书》复印件，证明李沧区瑞丰气体孵化器项目是由瑞丰公司与另一公司合资开发的，合资各方成立了项目公司青岛瑞丰科苑发展有限公司，该项目公司负责项目的开发、建设、销售和经营。郑岗认为该证据系复印件而不予质证，并认为与本案无关。本院认为该证据系复印件，故对该证据的真实性不予认定。6.工商登记信息网上打印件一份，证明郑岗系项目公司的监事，对公司运作有决策权，对项目楼房的销售享有控制权。郑岗认为该证据系复印件而不予质证，并认为与本案无关。本院认为该证据系打印件，故对该证据的真实性不予认定。7.房屋认购书复印件三份、收款收据复印件两份，证明郑岗将涉案房屋卖与他人的事实。郑岗认为该证据系复印件而不予质证，并认为与本案无关。本院认为该证据系复印件，故对该证据的真实性不予认定。 根据当事人陈述及本院确认的证据，本院认定事实如下： 2018年2月9日，郑岗作为出借人（甲方），与借款人永鑫公司（乙方）、担保人官本荣、担保人陈锡安签订了《借款协议书》，约定的主要内容为：乙方承揽进行《孵化器项目》建设工程，发包方以建设的房屋作价，作为支付乙方的工程款。由于乙方资金周转发生困难，向甲方借款用以工程建设的周转资金。双方达成了乙方以发包方充抵工程款的房屋，作为抵押物或买卖房屋的价款，向甲方进行借款，为此约定了下列事项：1.甲方借给乙方400万元；2.自甲方出借给乙方借款之日起计算利息，利率按照月息2%计算，借款期限为六个月；3.每月10日偿还利息8万元，直至还清本金为止；4.借款期限届满后，如果乙方不能偿还上述借款，乙方同意以发包方抵账给乙方的房屋：李沧区天水路XXX号《孵化器项目》X号楼X单元XXX户、XXX户、XXX户三套房屋，建筑面积分别是176.53平方米、180.93平方米和176.53平方米（最终以房产证登记的面积为准）；5.借款期限届满后，乙方未能偿还借款本息，乙方抵给甲方的房屋价格定为每平方米12150元，甲、乙双方实行借款本息和房屋总价款多退少补原则，进行先行结算；若房屋总价款大于借款本息数额或借款本息数额大于房屋总价款时，甲乙双方应相互支付上述相差的款项；若不能支付上述相差的款额，甲乙双方相互支付上述差额的利息，利率按本协议第二条约定执行。6.借款期限届满后，乙方所借甲方的借款即时偿还完毕时，本协议的借款的计息和合同即刻终止。7.本借款协议担保人充分了解该借款协议的真实性，自愿为借款协议的借款人提供担保，承担连带清偿责任。 2018年2月12日，郑岗将借款转账给永鑫公司，永鑫公司向郑岗出具了收据，记载收到郑岗借款400万元，但郑岗实际支付给永鑫公司392万元。后永鑫公司归还了部分本息，分别在2018年3月17日、4月20日、5月20日、7月1日、7月23日、8月20日、9月10日各归还8万元，截止2018年9月10日，永鑫公司尚欠郑岗借款本金3901282.19元（计算明细附后）。 庭审中，本院就合同约定抵顶借款的三套房屋现状询问永鑫公司，永鑫公司答复涉案房屋现尚属于在建状态，没有竣工。 本院认为，出借人郑岗与借款人永鑫公司、担保人官本荣、担保人陈锡安签订的《借款协议书》合法有效，各方当事人均应按约履行各自的合同义务。本案中，郑岗实际出借款项为392万元，收款后永鑫公司陆续归还了部分借款本息，截至2018年9月10日永鑫公司尚欠郑岗本金3901282.19元未还事实清楚，永鑫公司对未还之借款本息负有清偿义务。本案中，各方争议的焦点是永鑫公司对未还借款本息是否应当按照合同约定继续履行以房抵债的还款方式。对此本院认为，双方关于借款期限届满后，如果永鑫公司不能偿还借款本息，则郑岗同意永鑫公司以房抵债的约定并不违反法律规定，但是该约定得以履行的前提条件是在借款期限届满时，永鑫公司必须要有房可抵方可施行，而本案查明，至今双方约定的抵债房屋依然处于在建状态并未竣工，因此该项约定的合同目的因永鑫公司无房可抵而无法实现，在这种情况下，永鑫公司应直接返还郑岗借款本息。 综上所述，郑岗要求永鑫公司清偿借款本息，官本荣、陈锡安承担连带清偿责任的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条规定，判决如下： 一、青岛永鑫建筑工程有限公司于本判决生效后10日内偿还郑岗借款3901282.19元，并自2018年9月11日起至实际清偿之日止以该款项为计算基数按年息24%计算支付利息； 二、官本荣、陈锡安对第一项给付义务承担连带清偿责任。官本荣、陈锡安承担担保责任后，有权向青岛永鑫建筑工程有限公司追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费47338元，减半收取23669元，以及保全费5000元，由青岛永鑫建筑工程有限公司、官本荣、陈锡安负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 员 纪新敏 二〇二〇年四月二十三日 法官助理 田战勇 书 记 员 高 雷 永鑫公司应付本金及利息明细 一、2018.2.12-3.17 被告应付利息：392万元*24%/365*33=85058.63元，实付利息8万元，欠付利息：85058.63元-8万元=5058.63元； 二、2018.3.18-4.20 被告应付利息：392万元*24%/365*34=87636.16元，实付利息8万元，欠付利息：87636.16元-8万元=7636.16元。 被告累计欠付利息：5058.63元+7636.16元=12694.79元； 三、2018.4.21-5.20 被告应付利息：392万元*24%/365*30=77326.03元，实付利息8万元，多付利息：8万-77326.03=2673.97元。 折抵后累计欠付利息：12694.79元-2673.97元=10020.82元； 四、2018.5.21-7.1 被告应付利息：392万元*24%/365*42=108256.44元，实付利息8万元，欠付利息：108256.44元-8万=28256.44元。 被告累计欠付利息：10020.82元+28256.44元=38277.26元； 五、2018.7.2-7.23 被告应付利息：392万元*24%/365*22=56705.75元，实付利息8万元，多付利息：8万-56705.75元=23294.25元。 折抵后累计欠付利息：38277.26元-23294.25元=14983.01元； 六、2018.7.24-8.20 被告应付利息：392万元*24%/365*28=72170.96元，实付利息8万元，多付利息：8万-72170.96元=7829.04元。 折抵后累计欠付利息：14983.01元-7829.04元=7153.97元； 七、2018.8.21-9.10 被告应付利息：392万元*24%/365*21=54128.22元，实付利息8万元，多付利息：8万-54128.22元=25871.78元 折抵后多付利息：25871.78元-7153.97元=18717.81元（应作为偿还的本金予以扣除），即：截至2018.9.10被告尚欠本金为：392万元-18717.81元=3901282.19元。