辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽14民初36号原告：葫芦岛市中业房地产开发有限公司。法定代表人:朱中余，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵强久、李雷明，辽宁兴连律师事务所律师。被告：葫芦岛恒远混凝土搅拌有限公司。法定代表人：刘玉凤，该公司董事长。被告：刘玉凤。二被告共同委托诉讼代理人：金子纯、赵连勇，辽宁益行律师事务所律师。原告葫芦岛市中业房地产开发有限公司（以下简称中业公司）诉被告葫芦岛恒远混凝土搅拌有限公司（以下简称恒远公司）、被告刘玉凤买卖合同纠纷一案，本院于2017年7月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中业公司的法定代表人朱中余及委托诉讼代理人赵强久、李雷明，被告恒远公司及刘玉凤的委托诉讼代理人金子纯、赵连勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：解除中业公司与恒远公司于2012年7月28日签订的《团购商品房预售协议书》及2013年6月8日签订的《团体商品房预售补充协议书》，并赔偿经济损失;解除中业公司与刘玉凤签订的70份商品房买卖合同;由刘玉凤返还中业公司70户房产及77个车库;由恒远公司、刘玉凤承担本案诉讼费用、担保费用及保全费用。事实和理由：2012年7月28日，中业公司与恒远公司签订《团购商品房预售协议书》，双方约定用混凝土抵顶领航国际花园12号楼的196户房屋和196个车库款。从签订协议之日起至2017年5月17日，中业公司共向恒远公司交付164户房屋（其中70户登记在刘玉凤名下），146.56平方米阁楼，小院两处，车库119个，为恒远公司装修6户房屋，垫付现金9,917,000元，以上三项合计103,783,572元。自2013年至2016年，恒远公司为中业公司提供了价值为61,719,870元的混凝土后，未再向中业公司提供过任何的混凝土。恒远公司以明示的行为表示不再履行合同，致使中业公司约4000万元的房款不能收回，根据合同法第九十四条规定，在此情况下中业公司具有解除权，故依法要求解除双方所签订的合同，请求法院支持中业公司诉求，维持其合法权益。被告恒远公司、刘玉凤辩称，恒远公司与中业公司签订的《团购商品房预售协议书》依法有效且正在履行中，没有变更或者解除的理由;恒远公司不应支付中业公司相应价款及利息，根据合同约定，恒远公司以商品混凝土折算抵顶房款及车库款，以及中业公司后续工程，中业公司自认2013年至今，恒远公司为其提供了价值为61,719,870元的商品混凝土，所以恒远公司还应向中业公司提供价值42,063,702元的商品混凝土用于其后续工程，而不是支付相应的价款。合同中并未约定后续工程的期限，应视为无限期合同，直至双方协议解除或双方约定的合同义务履行完毕为止，任何一方不得擅自变更或解除合同，即便中业公司没有后续工程或是不再需要混凝土，也只是中业公司应自行承担的商业风险，而不是合同变更或解除的法定事由;中业公司申请财产保全错误，应承担相应责任，双方合同正在履行过程中，中业公司单方要求变更合同履行方式，并申请法院查封了团购的房屋，损害了恒远公司的合法权益;刘玉凤本人不应承担相应责任，团购商品房预售协议书为两公司之间签订的合同，刘玉凤系恒远公司的法定代表人，公司董事长，其以法定代表人身份在合同上签字，仅仅代表公司处理事务，对公司债务不承担责任。公司是企业法人，具有独立的法人财产，以其全部资产对公司债务承担责任，即便刘玉凤是恒远公司的股东，也仅需要以其认缴的出资额为限对公司承担责任，故不应将刘玉凤本人追加为本案被告。综上，请求法院在查清事实的基础上判决驳回中业公司的诉讼请求，以维持公司的合法权益。本院经审理查明：2012年7月28日，中业公司与恒远公司签订《团购商品房预售协议书》，协议书对双方的权利义务进行约定，其中第二条：“恒远公司向中业公司团体预购中央商务区开发的钢筋混凝土框架结构的高层12号住宅楼196户毛坯房及车库……”第三条：“团体预售商品房按建筑面积计算……，总价款为11602.9870万元,第四条：“恒远公司与中业公司双方用现行价格核定商品混凝土抵顶房款商品混凝土总量。在办理入户时核算该工程商品混凝土用量，以及用商品混凝土抵顶房款后，剩余商品混凝土量（按现行价格核算）用于中业公司后续工程……商品混凝土价款抵顶恒远公司在中业公司购房所需房款及车库款，购房款多退少补，折算混凝土用于中业公司后续工程……”2013年6月8日，中业公司与恒远公司签订《团体商品房预售补充协议书》，载明：“鉴于双方已于2012年7月28日签订《团购商品房预售协议书》，恒远公司已购得中业公司开发建设的位于CBD中央商务区领航国际花园12号楼196户毛坯房，现双方达成如下补充协议，共同遵守执行。1、恒远公司可以对上述房屋进行转让、抵押及变卖，但平均价格不得低于每平方米4200元，如果平均价格低于每平方米4200元，中业公司不予办理任何销售合同和相关登记手续。中业公司同意在法律允许的范围内协助恒远公司办理其中的领航国际花园12号楼42户楼房的产权登记手续，由恒远公司提供名单，经中业公司审核后，给予办理。”从签订协议之日起至2017年5月17日，中业公司共向恒远公司交付了164户房屋，146.56平方米阁楼，2处小院，119个车库，装修6户房屋，合计价值103,783,572元。2013年至2015年，恒远公司共为中业公司提供价值61,719,870元的混凝土。中业公司多付房屋款项为42,063,702元。2015年，中业公司在义县开发“宜州新城”工程，需要2000余万元混凝土，恒远公司仅提供300余万元的混凝土后，就不再供应混凝土，并将设备撤离施工现场。直至今日，未供应过混凝土，庭审中，被告对没有继续供应混凝土的事实不清楚。案涉70户房屋的商品房买卖合同，以刘玉凤名义签订，发票在刘玉凤名下，相关审批建设手续仍登记在中业公司名下。案涉房屋及车库位于葫芦岛市CBD中央商务区龙湾大街西侧、市文化北侧领航国际花园12#楼2单元（101室.158㎡.3900元/㎡.700号车库、102室.108.12㎡.3900元/㎡.701号车库、201室.108.12㎡.3900元/㎡.702号车库、202室.96.89㎡.3900元/㎡.703号车库、203室.106.94㎡.3900元/㎡.704号车库、301室.108.12㎡.3920元/㎡.705号车库、302室.103.37㎡.3920元/㎡.706号车库、303室.106.94㎡.3920元/㎡.707号车库、401室.108.12㎡.3940元/㎡.708号车库、402室.103.37㎡.3940元/㎡.709号车库、403室.106.94㎡.3940元/㎡.710号车库、501室.108.12㎡.3960元/㎡.711号车库、502室.103.37㎡.3960元/㎡.712号车库、503室.106.94㎡.3960元/㎡.713号车库、601室.108.12㎡.3980元/㎡.714号车库、602室.103.37㎡.3980元/㎡.715号车库、603室.106.94㎡.3980元/㎡.716号车库、701室.108.12㎡.4000元/㎡.717号车库、702室.103.37㎡.4000元/㎡.718号车库、）703室.106.94㎡.4000元/㎡.719号车库、801室.108.12㎡.4020元/㎡.770号车库、802室.103.37㎡.4020元/㎡.771号车库、803室.106.94㎡.4020元/㎡.772号车库、901室.108.12㎡.4040元/㎡.773号车库、902室.103.37㎡.4040元/㎡.774号车库、903室.106.94㎡.4040元/㎡.775号车库、1001室.108.12㎡.4060元/㎡.776号车库、1002室.103.37㎡.4060元/㎡.777号车库、1003室.106.94㎡.4060元/㎡.778号车库、1101室.108.12㎡.4080元/㎡.779号车库、1102室.103.37㎡.4080元/㎡.780号车库、1103室.106.94㎡.4080元/㎡.781号车库、1201室.108.12㎡.4100元/㎡.782号车库、1202室.103.37㎡.4100元/㎡.783号车库、1203室.106.94㎡.4100元/㎡.784号车库、1301室.108.12㎡.4120元/㎡.785号车库、1302室.103.37㎡.4120元/㎡.821号车库、1303室.106.94㎡.4120元/㎡.822号车库、1401室.108.12㎡.4140元/㎡.823号车库、1402室.103.37㎡.4140元/㎡.824号车库、1403室.106.94㎡.4140元/㎡.825号车库、1501室.108.12㎡.4160元/㎡.826号车库、1502室.103.37㎡.4160元/㎡.827号车库、1503室.106.94㎡.4160元/㎡.828号车库、1601室..108.12㎡.4180元/㎡.829号车库、1602室.103.37㎡.4180元/㎡.830号车库、1603室.106.94㎡.4180元/㎡.831号车库、1701室.108.12㎡.4200元/㎡.832号车库、1702室.103.37㎡.4200元/㎡.833号车库、1703室.106.94㎡.4200元/㎡.834号车库、1901室.108.12㎡.4240元/㎡.879号车库、1902室.103.37㎡.4240元/㎡.880号车库、1903室.106.94㎡.4240元/㎡.881号车库、2001室.108.12㎡.4260元/㎡.882号车库、2003室.106.94㎡.4260元/㎡.884号车库、2101室.108.12㎡.4280元/㎡.885号车库、2102室.103.37㎡.4280元/㎡.886号车库、2103室.106.94㎡.4280元/㎡.887号车库、2201室.108.12㎡.4300元/㎡.890号车库、2202室.1003.37㎡.4300元/㎡.891号车库、2203室.106.94㎡.4300元/㎡.892号车库、2301室.108.12㎡.4320元/㎡.893号车库、2302室.103.37㎡.4320元/㎡.894号车库、2303室.106.94㎡.4320元/㎡.895号车库、2401室.108.12㎡.4340元/㎡.896号车库、2402室.103.37㎡.4340元/㎡.897号车库、2403室.106.94㎡.4340元/㎡.898号车库、2501室.108.12㎡.4360元/㎡.899号车库、2502室.103.37㎡.4360元/㎡.900号车库、2503室.106.94㎡.4360元/㎡.901号车库、786号车库、819号车库、820号车库、835号车库、836号车库、878号车库、883号车库）。共70户房屋，总面积7480.16㎡，房屋总价款为30,791,247元。两处小院价格为130,000元。77个车库，单价为150,000元，总价款为11,550,000元。以上房屋及车库总价款为42,471,247元。2017年7月11日，中业公司以中国人民财产保险有限公司诉讼财产保全责任保险提供担保，向法院申请财产保全，请求查封恒远公司法定代表人刘玉凤名下的案涉70房住宅及77个车库。中业公司向法院缴纳财产保全费5,000元。法院于2017年7月19日做出财产保全裁定。2017年8月25日中业公司向法院申请追加刘玉凤为被告。另查明，案涉70户房产产生的营业税损失为2,955,959.71元。中业公司在中国人民财产保险有限公司办理的诉讼财产保全责任保险保险费为35,000元。上述事实，有双方当事人的陈述、团购商品房预售协议书、补充协议、商品房买卖合同、购房发票、税票、保险单、收款收据、庭审笔录等在案为凭，经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为：原告中业公司与被告恒远公司签订的《团购商品房预售协议书》及《补充协议》，系当事人之间的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效,双方的合法权益均受法律保护，各方皆应依约履行。团购商品房预售协议中约定工程项目完工后，中业公司与恒远公司双方继续保持合作关系，恒远公司供应的混凝土为中业公司承建其他工程所用。关于原告中业公司诉请的解除与恒远公司的协议，本院认为，恒远公司由于自身原因在2015年就停止向中业公司的“宜州新城”项目供应混凝土，并撤走现场机械设备，这些行为表明，恒远公司不再履行双方签订的合同义务，且时隔二年之久，也未就停止供应混凝土一事向中业公司做出任何解释和说明，虽然该公司在庭审中表示能继续履行，但在恒远公司法定代表人刘玉凤不应诉，也未提供任何履行方案的情况下，可以认定恒远公司已以自己行为表明，不再履行合同，根据法律规定，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要义务的，当事人可以解除合同，故原告诉请解除协议，返还财产并赔偿损失，有事实及法律依据，本院予以支持。关于原告中业公司主张解除与刘玉凤签订的七十份房屋买卖合同并要求其返还房屋及车库的诉求，本院认为，案涉70户房屋及77个车库是中业公司抵顶恒远公司所供应混凝土款中的部分房屋及车库，发票虽登记在刘玉凤名下，但根据双方所签协议内容可以认定该房屋及车库属于公司资产，虽然刘玉凤主张房产及车库的取得是个人行为，与公司行为无关，却无法对房产取得存在的基础法律关系，是否额外交付过购房款、是否人具实际占有房屋等情况作出合理解释并提交相关证据证明，故对被告刘玉凤的辩解意见不予支持。因已解除了双方签订的协议书及补充协议，附随协议书及补充协议的商品房买卖合同也应依法解除。关于原告中业公司主张的损失部分，即70户房屋产生的营业税损失为2,955,959.71元及在中国人民财产保险有限公司办理的诉讼财产保全责任保险保险费为35000元，经审查，属于合理诉求，应予支持。因中业公司多付房屋款项共计42,063,702元，低于诉求中要求返还的房屋及车库价值42,471,247元，为公平考虑，恒远公司应予返还70户房屋及74个车库,故对中业公司解除协议后，要求返还房屋及车库的诉求予以部分支持。综上，原告的诉讼请求，本院予以部分支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条（二）项、第九十七条之规定，判决如下：一、解除葫芦岛市中业房地产开发有限公司与葫芦岛恒远混凝土搅拌有限公司签订的团购商品房预售协议书和补充协议书。二、解除葫芦岛市中业房地产开发有限公司与刘玉凤签订的70份商品房买卖合同。三、由刘玉凤在本判决生效之日起十日内返还葫芦岛市中业房地产开发有限公司位于葫芦岛市CBD中央商务区龙湾大街西侧、市文化北侧领航国际花园12#楼2单元的70户房产及74个车库（101室.700号车库、102室.701号车库、201室.702号车库、202室.703号车库、203室.704号车库、301室.705号车库、302室.706号车库、303室.707号车库、401室.708号车库、402室.709号车库、403室.710号车库、501室.711号车库、502室.712号车库、503室.713号车库、601室.714号车库、602室.715号车库、603室.716号车库、701室.717号车库、702室.718号车库、）703室.719号车库、801室.770号车库、802室.771号车库、803室.772号车库、901室㎡.773号车库、902室.774号车库、903室.775号车库、1001室.776号车库、1002室.777号车库、1003室.778号车库、1101室.779号车库、1102室.780号车库、1103室.781号车库、1201室.782号车库、1202室.783号车库、1203室.784号车库、1301室.785号车库、1302室.821号车库、1303室.822号车库、1401室.823号车库、1402室.824号车库、1403室.825号车库、1501室.826号车库、1502室.827号车库、1503室.828号车库、1601室.829号车库、1602室.830号车库、1603室.831号车库、1701室.832号车库、1702室.833号车库、1703室.834号车库、1901室.879号车库、1902室.880号车库、1903室.881号车库、2001室.882号车库、2003室.884号车库、2101室.885号车库、2102室.886号车库、2103室.887号车库、2201室.890号车库、2202室.891号车库、2203室.892号车库、2301室.893号车库、2302室.894号车库、2303室.895号车库、2401室.896号车库、2402室.897号车库、2403室.898号车库、2501室.899号车库、2502室.900号车库、2503室.901号车库、786号车库、819号车库、820号车库、835号车库）。四、葫芦岛恒远混凝土搅拌有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿葫芦岛市中业房地产开发有限公司经济损失共计人民币2,990,959.71元。五、驳回葫芦岛市中业房地产开发有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费252,119元，由葫芦岛市中业房地产开发有限公司负担2,836元，由葫芦岛恒远混凝土搅拌有限公司负担249,283元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长 赵   洪   梅审判员 杜昕审判员王嘉莉二〇一七年十一月二十七日书记员 王      宁本判决书援引的相关法律条款：一、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”二、《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。。”三、《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”