镇江市丹徒区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1112民初2947号原告：浙江鸿烨建筑工程有限公司，住所地浙江省温州市龙湾区永中街道永中西路1158号温州金属大厦1408号东首1号。法定代表人：郭秀滨，该公司执行董事。委托诉讼代理人：邱芳君，浙江建桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：周春草，浙江建桥律师事务所律师。被告：上海志佩建筑工程有限公司，住所地上海市宝山区市一路199号1楼1085E。法定代表人：孙万兵，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孙华兵，镇江市丹徒区精诚法律服务所法律工作者。原告浙江鸿烨建筑工程有限公司（以下简称鸿烨公司）与被告上海志佩建筑工程有限公司（以下简称志佩公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月14日立案受理后，适用简易程序进行审理，后因案情复杂转为普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。原告鸿烨公司委托诉讼代理人周春草，被告志佩公司法定代表人孙万兵（第一次到庭）及其委托诉讼代理人孙华兵（第二次到庭）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鸿烨公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告退还原告保证金300000元、押金45000元，并支付原告工程款53400元;2.判令被告赔偿原告可得利益损失（暂定为500000元，待鉴定后依法变更）;3.判令被告承担诉讼费。事实和理由：2018年10月21日，原告与被告签订《工程承包合同》及《补充协议》，约定被告志佩公司将江苏省镇江市宝堰镇XX生态园改造升级工程承包给原告施工建设，承包范围：钢结构基础建筑工程、地面建设工程、钢结构主体制作安装工程（包括屋面板、墙面板、塑钢门窗制作安装）等所有施工图纸内容，消防工程除外，工程总价15000000元，施工期230天。原告分三笔向被告支付保证金300000元，并按照被告要求支付办公室押金45000元。2018年11月23日，原告收到被告进场通知单后，按照合同约定进场开始土地平整等工作。后因被告未按照合同约定付款，并以各种理由拖延，导致原告无法继续开工，XX生态园改造升级工程自2018年农历年底停工至今，《工程承包合同》约定工期已尽，合同实际已经无法继续履行。综上，原、被告之间工程承包法律关系合法有效，被告行为已构成根本违约，造成原告前期投入、后期维护等巨大经济损失。原告可依法解除合同，除要求被告退还保证金、押金及支付工程款外，同时有权按照法律规定要求被告赔偿可得利益损失。原告为维护自身合法权益，故诉至法院。被告志佩公司辩称：保证金是其和原告一起施工时的工程管理费。押金45000元不清楚，收条上没有其公司盖章。工程款53400元是业主让其做开工前有关准备工作，而且不是正式开工，工程量已经申报业主，业主方出事后没有审计，不止是被告一家停止施工。原告主张可得利益损失没有依据。双方当事人围绕自己的诉讼请求提交了证据，本院组织双方进行了举证质证。对当事人没有异议的证据和事实，本院予以确认并记录在卷佐证。根据当事人的庭审陈述，结合双方的举证质证意见，本院认定案件事实如下：2018年8月22日，被告志佩公司（承包单位、乙方）与案外人江苏XX农业旅游发展有限公司（发包单位、甲方）签订《施工合同》一份。约定：1.工程名称XX农业生态园，工程地点镇江市丹徒区宝堰镇，承包范围包括绿化景观、小木屋、土建、钢结构生态大棚图纸等，钢结构基础建筑工程、地面建筑工程、钢结构主体制作安装工程（包括屋面板、墙面板、塑钢门窗制作安装）等所有施工图纸内容（详见施工图纸），消防工程除外；2.合同暂估价86000000元，计价依据为2014年江苏省建筑工程综合估价表，按照二类综合取费下浮6%，材料价参照镇江市当月信息最新指导价，人工费按照江苏省住建厅最新文件执行；3.承包方式为包工包料；4.施工工期240天，开工日期为2018年9月18日，具体开工时间以具备施工条件，建设单位签发的正式开工报告为准；5.合同担保金为合同总额的5%为4300000元，本协议签订即打入4300000元合同生效。2018年10月21日，原告鸿烨公司（乙方）与被告志佩公司（甲方）签订《工程承包合同》，被告将部分工程项目分包给原告，合同约定：1.甲方将位于江苏省镇江市宝堰镇XX生态园改造升级工程给予乙方施工建设，合同暂定工程总价15000000元，最终取费按照国家规范标准执行，按区间平均值取费，按二类综合取费下浮16%（包括税金、管理费），材料费参照镇江市当年当月信息最新指导价执行；2.承包范围钢结构基础建筑工程、地面建设工程、钢结构主体制作安装工程（包括屋面板、墙面板、塑钢门窗制作安装）等所有施工图纸内容（详见施工图纸），消防工程除外；3.施工工期230天，本工程已具备施工条件，以建设单位签发的正式开工报告为准，如遇人力、物力、无法抗拒的自然灾害及发包方原因造成的工期延误，工期相应顺延；4.同日，双方还签订《补充协议》一份，补充协议约定，本协议严禁买卖，转包或分包，如发现立即终止本协议，乙方所缴纳的保证金不退还，作为违约金处理，并且追究乙方的一切责任，所有损失由乙方全额承担。上述合同签订后，2018年10月20日，2018年11月28日、2019年1月19日，原告分别支付被告志佩公司各100000元，合计300000元，被告出具收据三份，收款事由均载明“工程项目管理费”。2018年11月23日，被告志佩公司向原告发送《进场通知单》，要求原告于2018年12月18日进入项目部现场，与甲方项目部负责人对接和安排工程施工前的一切事宜，服从业主方及甲方的统一安排。2018年12月18日、2019年1月25日，原告先后制作工程签证单各一份，2019年1月25日被告项目部负责人高卫兵在该两份工程签证单上签字确认，并加盖被告公司印章，确认原告对位于XX生态园内停车西边的一块拟用于建造钢结构餐饮大棚的空地进行平整施工，产生工程费用53400元。另查明，2018年8月7日，涉案的江苏XX农业旅游发展有限公司XX生态园发生了一起儿童溺亡重大安全事故。至今，除上述场地平整等前期准备工作外，原、被告之间的合同未履行。还查明，原告向案外人周祥支付45000元，收款人周祥出具收条一张，载明：“志佩项目部办公室押金一间45000元整，今收到做生态餐厅项目部订金25000元，到11月20日左右一次性支付完成，做绿化项目部临改退回，将一次性退还生态餐厅项目部”。以上事实，有当事人的庭审陈述以及当事人提供的施工合同、工程承包合同、银行流水、收条、进场通知单、工程签证单、收据、公安信息快报等证据证明，本院予以认定。本院认为，建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成，违反法律、行政法规强制性规定的建设工程施工合同无效。本案中，根据《施工合同》和《工程承包合同》，被告志佩公司将其承包的钢结构基础建筑工程、地面建设工程、钢结构主体制作安装工程均转包给原告鸿烨公司施工，属于将建设工程主体结构的施工违法转包的行为，违反了法律的强制性规定，当属无效。根据相关规定，建设工程施工合同无效，但该工程经竣工验收合格的，承包人有权请求支付价款。本案中原告所施工的部分项目以及相应价款已经被告志佩公司相关责任人在签证单上签字盖章，表明被告已确认价款53400元，原告要求被告给付，符合法律规定。因合同无效，且双方亦已经以自己的行为表明将不再继续履行合同，故被告应将所收取的保证金300000元返还给原告。被告辩称该300000元系工程管理费，应适当扣减，本院认为，双方就管理费的约定系在工程价款中予以下浮16%，而非由原告预交，且《工程承包合同》及《补充协议》中均约定缴纳保证金；即使属于双方根据合同约定交纳的管理费，因该合同无效，原告交纳的管理费亦应返还给原告，被告辩称应予以扣减没有法律依据。原告主张被告返还押金45000元，并提供收条一份予以证明，本院认为该收条系案外人周祥出具，原告未提供证据证明周祥与被告志佩公司的关系，且收条上未加盖公司印章，现被告又不予认可，故本院不予支持，原告可另行处理。原告主张可得利益损失500000元，本院认为，主张可得利益损失的前提是双方签订的合同合法有效，当事人有权要求对方予以履行而对方拒不履行的情形下方可主张；如果当事人之间的合同无效，则当事人无权要求对方履行合同义务，遑论主张合同履行后的可得利益；退一步而言，即使本案原、被告签订的合同合法有效，在合同履行完毕后，亦不必然能产生利润，至少无法确定利润的多寡，建设工程项目的利润根据公司的管理能力强弱（施工管理能力、财务管理能力）、市场行情的好坏等相差悬殊，有的甚至会导致亏损，毫无利润可言；再者，在原告对标的额为15000000元的建设工程合同没有履行即没有投入相应的人、财、物进行工程施工的情况下，申请人民法院鉴定合同履行后的可得利益损失，要求获得与投入了相应人、财、物，进行了该工程实际施工并完毕的同样的利益，显然不符合法律规定，人民法院不予保护。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、第一百零九条、第二百七十二条第三款、《中华人民共和国建筑法》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告上海志佩建筑工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告浙江鸿烨建筑工程有限公司工程施工价款53400元；二、被告上海志佩建筑工程有限公司于本判决生效后十日内返还原告浙江鸿烨建筑工程有限公司工程保证金300000元；三、驳回原告浙江鸿烨建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12784元，由原告浙江鸿烨建筑工程有限公司负担6601元，被告上海志佩建筑工程有限公司负担6183元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳相应的上诉案件受理费，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 长  曾纪雄人民陪审员  施益民人民陪审员  伍云云二〇二〇年五月二十二日法官 助理  艾立奎书 记 员  马 劦