山东省德州市陵城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）鲁1403刑初28号 公诉机关山东省德州市陵城区人民检察院。 被告人吕某，男，汉族，高中文化，红酒销售员、微商，户籍所在地广东省汕尾市海丰县，捕前住海丰县。因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪，于2019年10月3日被刑事拘留；同年11月8日被逮捕。于2020年5月2日被我院决定取保候审。现在家候审。 指定辩护人郝银君，山东颜陵律师事务所律师。 被告人沈某，男，1988年11月出生，汉族，初中文化，厨师、微商，户籍所在地江苏省泰州市姜堰区，捕前住姜堰区。因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪，于2019年11月21日被刑事拘留；同年12月24日被逮捕。现羁押于德州市看守所。 指定辩护人刘玉辉，山东森辉律师事务所律师。 被告人马某，男，1989年3月出生，汉族，中专文化，数控机床技师、微商、自媒体，户籍所在地江苏省扬州市江都区，捕前住江都区。曾因犯侵犯公民个人信息罪，于2018年3月9日被安徽省阜阳市颍州区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。又因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪，于2019年11月18日被刑事拘留；同年12月24日被逮捕。现羁押于德州市看守所。 辩护人杨健康，山东颜陵律师事务所律师。 山东省德州市陵城区人民检察院以陵检部二刑诉[2020]1号起诉书指控被告人吕某、沈某、马某犯销售有毒、有害食品罪，于2020年2月5日向本院提起公诉。本院于2020年2月12日立案，因不可抗力的原因，本院于2020年2月14日裁定本案中止审理。于2020年5月2日裁定恢复审理，并依法组成合议庭，适用认罪认罚程序，于2020年5月13日通过“云间”远程庭审系统公开开庭审理了本案。德州市陵城区人民检察院指派检察员李功恩出庭支持公诉，被告人吕某及其辩护人郝银君、被告人沈某及其辩护人刘玉辉、被告人马某及其辩护人杨健康均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 山东省德州市陵城区人民检察院指控： 1.2018年3月26日，被告人吕某在无食品经营许可证且不能提供合法来源的情况下，以网络转销的方式，以128元的价格向殷某销售一板金博大。经检验，该板金博大含有西地那非成分。 2.2019年10月6日，被告人沈某、马某在无食品经营许可证且不能提供合法来源的情况下，沈某以网络转销的方式，销售给马某3盒金博大，收款45元。后马某又以网络转销的方式，以90元的价格将该三盒金博大销售给吕某。经检验，该三盒金博大含有西地那非成分。 被告人马某到公安机关自动投案，并如实供述其犯罪事实，系自首。被告人吕某、沈某到案后能够如实供述其犯罪事实，系坦白。 为证实上述事实，公诉机关提供有手机照片等物证、户籍证明等书证、证人殷某等的证言、被告人吕某等的供述与辩解、山东越品检验检测有限公司检验报告等鉴定意见、同步录音录像等视听资料。 公诉机关认为，被告人吕某、沈某、马某违反国家食品药品管理法规，销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的保健食品，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售有毒、有害食品罪追究三被告人的刑事责任。被告人马某有自首情节，被告人吕某、沈某有坦白情节，三被告人自侦查阶段即认罪认罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第一款、第三款之规定，建议判处被告人吕某有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元；被告人沈某有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元；被告人马某有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。被告人马某系缓刑考验期内又犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款之规定，建议撤销缓刑，把前罪和后罪所判处的刑罚，数罪并罚，建议决定执行有期徒刑二年零二个月。提请本院依法判处。 被告人吕某及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、证据以及量刑建议均无异议，被告人吕某在开庭审理过程中亦表示自愿认罪认罚。其辩护人提出如下辩护意见：被告人吕某系坦白且认罪认罚，销售数量、数额较小，社会危害性不大；以前没有其他违法犯罪行为，本次犯罪系初犯。请求法庭对被告人吕某从轻处罚。 被告人沈某及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、证据以及量刑建议均无异议，被告人沈某表示自愿认罪认罚。其辩护人提出如下辩护意见：被告人沈某系坦白且犯罪数额小，未对被害人造成伤害后果，犯罪情节轻微；自愿认罪认罚，系初犯、偶犯，请求法庭对被告人沈某从轻处罚。 被告人马某及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、证据以及量刑建议均无异议，被告人马某表示自愿认罪认罚。其辩护人提出如下辩护意见：被告人马某系自首且销售金额不大，没有造成致人损害、死亡等严重的危害后果，请求法庭对被告人马某从轻处罚。 经审理查明事实与公诉机关指控事实一致。 另查明，被告人吕某、沈某分别于2019年10月3日、11月20日到案后能够如实供述其犯罪事实，系坦白。被告人马某2019年11月18日到公安机关自动投案，并如实供述其犯罪事实，系自首。 2020年4月8日，被告人吕某的亲属向本院预缴罚金人民币1000元，退缴违法所得人民币128元；2020年4月9日，被告人沈某的亲属向本院预缴罚金人民币1000元，退缴违法所得人民币45元；2020年4月13日，被告人马某的亲属向本院预缴罚金人民币1000元，退缴违法所得人民币90元。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：证人殷某的证言、山东越品检验检测有限公司检验报告等鉴定意见、受案登记表、立案决定书、德州市公安局陵城分局食药环安执法大队破案、到案经过、安徽省阜阳市颍州区人民法院（2018）皖1202刑初99号刑事判决书等书证、被告人吕某、马某、沈某手机及微信截图照片等物证、被告人吕某、马某、沈某的供述与辩解。 本院认为，被告人吕某、沈某、马某违反国家食品药品管理法规，销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的保健食品，三被告人的行为均已构成销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，对被告人吕某、沈某、马某依法应予惩处。被告人马某在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，将原判刑罚与本次犯罪所判刑罚合并，实行数罪并罚。 鉴于被告人马某具有自首情节，被告人吕某、沈某具有坦白情节，且在庭审中自愿认罪认罚，有明显的悔罪表现，积极退赃并预缴罚金；故对三被告人均予以从轻处罚。公诉意见及辩护意见符合事实及法律规定，本院均予以采纳。本院为打击犯罪，教育守法，以维护国家食品安全管理制度和广大消费者的生命、健康安全，同时根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十七条之规定，判决如下： 一、被告人吕某犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月3日起至2020年5月2日止。罚金于判决生效后十日内向本院缴纳。） 二、被告人沈某犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月21日起至2020年6月20日止。罚金于判决生效后十日内向本院缴纳。） 三、撤销安徽省阜阳市颍州区人民法院（2018）皖1202刑初99号刑事判决书第三项，对罪犯马某宣告缓刑三年的执行部分。被告人马某犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元；与前罪有期徒刑二年数罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一千元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即原判决自2017年9月13日至2017年10月11日先期羁押29天，羁押一日折刑期一日。即自2019年11月18日至2021年12月19日。罚金于判决生效后十日内向本院缴纳。） 四、被告人吕某、沈某、马某退缴到本院的违法所得予以没收，上缴国库。扣押在案的假药及手机等作案工具，予以没收，由扣押机关执行。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省德州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  邢 杰 审 判 员  张长凤 人民陪审员  李玉莲 二〇二〇年五月十八日 法官助理贠苗苗 书记员崔迪