湖南省沅陵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1222刑初4号 公诉机关湖南省沅陵县人民检察院。 被告人彭欢，男，1994年4月13日出生于湖南省长沙市望城区，汉族，高中文化，长沙XX文化传媒有限公司法定代表人。因涉嫌犯侵犯公民个人信息罪，于2019年6月12日被抓获，同年6月14日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于沅陵县看守所。 辩护人张清润，湖北尊而光（长沙）律师事务所律师。 被告人童彪，男，1993年9月4日出生于湖南省长沙市望城区，汉族，中专文化，长沙XX文化传媒有限公司股东。因涉嫌犯侵犯公民个人信息罪，于2019年7月2日被抓获，同年7月3日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于沅陵县看守所。 辩护人廉道忠，湖南兴沅律师事务所律师。 被告人陈劲松，男，1993年9月10日出生于湖南省长沙市望城区，汉族，中专文化，长沙XX文化传媒有限公司股东。因涉嫌犯侵犯公民个人信息罪，于2019年7月2日被抓获，同年7月3日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于沅陵县看守所。 辩护人徐寅罡，湖南金州律师事务所律师。 湖南省沅陵县人民检察院以沅检刑刑诉〔2019〕281号起诉书指控被告人彭欢、童彪、陈劲松犯侵犯公民个人信息罪，于2020年1月2日向本院提起公诉，并建议适用认罪认罚简易程序，本院受理后，依法组成合议庭，于2020年2月16日变更为普通程序审理。因新冠肺炎疫情影响，于2020年2月18日裁定中止审理，于2020年7月30日恢复审理，于2020年8月5日公开开庭审理了本案。沅陵县人民检察院指派检察员钟敏出庭支持公诉，被告人彭欢及其辩护人张清润、被告人童彪及其辩护人廉道忠、被告人陈劲松及其辩护人徐寅罡到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省沅陵县人民检察院指控：为了能承接“手机号实名认证”、“支付宝拉新”等业务,被告人彭欢、陈劲松、童彪三人共同出资成立长沙XX文化传媒有限公司。该公司在湖南省长沙市区、株洲市区设有工作室，彭欢负责揽业务，童彪负责招聘工作人员，陈劲松负责财务管理，由三人共同完成业务。公司盈利后按彭欢占40%,童彪、陈劲松各占30%的比例分成。 2018年12月至2019年7月期间，被告人彭欢、童彪、陈劲松三人主要从事“手机号实名认证”业务。彭欢从其上线陈某处承接“手机号实名认证”业务，陈某按每完成一个号码20-35元不等的酬金，通过微信转账的方式进行结算。在完成业务时，被告人彭欢、童彪、陈劲松以长沙XX传媒有限公司招兼职方式骗取求职者的身份证信息以及通过假冒电讯公司的工作人员，以公司搞活动用事先准备的洗洁精、卫生纸等日用品为礼品，骗取他人的身份证信息,然后借助身份证读卡器、“行商门户”、“蜂行动”等APP、陈某提供的APP登陆工号和操作流程录入非法取得的身份信息来完成手机号码的实名认证。彭欢、童彪、陈劲松三人通过上述方式从陈某处非法获利累计137579元。其中，彭欢按40%比例分得55031.6元，童彪、陈劲松各按30%比例分得41273.7元。 2019年6月12日，被告人彭欢在沅陵县二酉乡被沅陵县公安机关抓获。同年7月2日15时许，被告人童彪在湖南省株洲市区一家网吧内被沅陵县公安机关抓获。同年7月2日20时许，被告人陈劲松在湖南省长沙市岳麓区左家垅小区租住房内被沅陵县公安机关抓获。同年9月12日，沅陵县公安局从陈劲松处依法扣押44400元。同年9月16日，被告人彭欢退赃67621.2元；被告人陈劲松退赃57215.9元同年9月17日，被告人童彪退赃57215.9元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、电子数据及辨认、搜查、提取笔录等证据。 公诉机关认为，被告人彭欢、童彪、陈劲松违反国家规定，以骗取的方式非法取得公民个人信息并向他人提供，情节特别严重，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》二百五十三条之一第一、三款之规定，应当以侵犯公民个人信息罪追究刑事责任。并均系主犯。被告人彭欢、童彪、陈劲松均认罪认罚，建议在有期徒刑三至五年量刑，可适用缓刑，并处罚金。提请本院依法判处。 被告人彭欢、童彪、陈劲松对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人彭欢的辩护人对指控事实及定罪没有异议，就量刑提出以下辩护意见：1.本案被告人彭欢并未将获取的身份信息及绑定的手机卡用于犯罪，所使用的“行商门户”及“蜂行动”APP系移动公司用于开展业务的内部软件，无证据证明系违法经营的APP，也没有证据证明，彭欢所获取的身份信息绑定了手机号码的人受到了损失，本案没有产生严重后果。2.根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条第一款的规定，为合法经营活动而非法购买、收受本解释第五条第一款第三项、第四项规定以外的公民个人信息，利用非法购买、收受的公民个人信息获得五万元以上的，应当认定为刑法第二百五十三条之一规定的“情节严重”。被告人彭欢的犯罪情节应当属于“情节严重”而非“情节特别严重”。彭欢的上线陈某至今未被起诉，考虑量刑的平等和罪责刑相适应原则，建议对被告人彭欢适用缓刑。 被告人童彪的辩护人提出以下辩护意见：对公诉机关指控事实、罪名没有异议。被告人童彪如实供述犯罪事实，认罪认罚，并积极退赃，可以从轻处罚。被告人童彪具有法定从轻从宽情节，建议适用缓刑。 被告人陈劲松的辩护人提出以下辩护意见：1.被告人陈劲松有坦白及积极退赃情节，且认罪认罚，依法可以从宽处罚。2.被告人陈劲松参与本案犯罪活动前刚从部队退役，因社会经验不足，在彭欢带领下“做生意”，并未意识到是从事犯罪活动，可改造性较大，再犯罪可能性较小。且系家中唯一劳动力，请求法院从轻、减轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明,为了能承接“手机号实名认证”、“支付宝拉新”等业务,被告人彭欢、陈劲松、童彪三人共同出资成立长沙XX文化传媒有限公司。彭欢任公司法定代表人，童彪、陈劲松为公司股东。该公司在湖南省长沙市区、株洲市区设有工作室。彭欢负责承揽业务，童彪负责招聘工作人员，陈劲松负责财务管理，由三人共同完成业务。公司盈利后按彭欢占40%,童彪、陈劲松各占30%的比例分成。 2018年12月至2019年7月期间，被告人彭欢、童彪、陈劲松三人主要从事“手机号实名认证”业务，由彭欢从上线陈某处承接业务，陈某按每完成一个号码支付20-35元的酬金标准，以微信转账的方式进行结算。在完成业务时，被告人彭欢、童彪、陈劲松通过公司招聘临时工采集他人身份信息以及通过冒充电讯公司的工作人员，以公司搞活动为名，用事先准备的洗洁精、卫生纸等日用品为礼品，骗取他人的身份证信息,然后借助身份证读卡器、“行商门户”、“蜂行动”等APP、陈某提供的APP登陆工号和操作流程，录入非法取得的身份信息，导入完成电话号码的实名认证，但并不实际发放手机卡。 通过上述方式，被告人彭欢、童彪、陈劲松三人从陈某处非法获利累计137579元。其中，彭欢按40%比例分得55031.6元，童彪、陈劲松各按30%比例分得41273.7元。 2019年6月12日，被告人彭欢冒充移动公司工作人员与其聘用人员谭某、谢某等人在沅陵县二酉乡，以移动公司下乡搞活动，赠送小礼品为名进行诱骗，非法采集村民身份信息进行“手机号实名认证”业务，在此过程中，被路过的沅陵移动公司工作人员识破，村民报警后，彭欢被沅陵县公安局抓获。同年7月2日15时许，被告人童彪在湖南省株洲市区一家网吧内被抓获。同年7月2日20时许，被告人陈劲松在湖南省长沙市岳麓区左家垅小区租住房内被抓获。 沅陵县公安局从被告人彭欢处扣押了金融@家电子密码器1个，金融e家U盾1个，读取卡多功能设备1个，身份证阅读器1个，魅族手机1台，OPPO手机1台，苹果手机1台，诺基亚手机1台。从长沙XX文化传媒有限公司办公地点扣押身份证读卡器9个，手机11部，中国工商银行卡2张，移动支付终端1个，公章6枚，电脑主机2台，打印机1台，显示器1台，支付宝二维码1个，苹果笔记本电脑1台，开户许可证1张，营业执照1份，公司章程一套。 2019年9月12日，沅陵县公安局从被告人陈劲松处扣押44400元。同年9月16日，被告人彭欢向沅陵县公安局退缴67621.2元，被告人陈劲松退缴57215.9元。同年9月17日，被告人童彪退缴57215.9元。 在审理本案过程中，本院于2020年9月7日委托长沙市岳麓区司法局对被告人童彪、陈劲松是否适用社区矫正进行调查评估。2020年9月15日长沙市岳麓区司法局作出调查评估意见，建议对童彪、陈劲松二人适用社区矫正。 上述事实，有经庭审质证、确认的证据：1.户籍资料、沅陵县公安局出具的到案情况说明、银行流水详单、长沙XX文化传媒有限公司公司章程、扣押决定书及交款凭证等书证；2.证人谭某、谢某、陈某的证言；3.被害人李某1、瞿某、李某2等人的陈述；4.被告人彭欢、童彪、陈劲松的供述和辩解：5.沅陵县公安局搜查、提取、辨认笔录；6.沅陵县公安局从谢某的手机中提取的QQ聊天记录、调取的陈某向“XX传媒”微信号的转款记录、彭欢微信转账记录截图及长沙市岳麓区司法局调查评估意见书等证据证实，足以认定。 针对辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判如下： 1.关于辩护人提出并无证据证实被告人彭欢将获取的他人身份信息用于犯罪或出售给他人用于犯罪，并造成他人损失或造成其他严重后果的辩护意见。经查，本院认为辩护人提出的上述事实属实，并在量刑时予以考虑。 2.关于辩护人提出的被告人彭欢的犯罪情节属于“情节严重”而非“情节特别严重”的辩护意见。经查，被告人彭欢等人系通过欺骗等方式获取公民个人信息，之后再提供给上线，非法获利累计137579元。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条第一款第七项、第二款第三项的规定：非法获取、出售公民个人信息，违法所得五千元以上的，应当认定为刑法第二百五十三条之一规定的“情节严重”，数额达到标准十倍以上的，认定为“情节特别严重”。三被告人违法所得已逾五万元，因此属于“情节特别严重”，故辩护人提出的该项辩护意见，本院不予采纳。 3.关于三被告人的量刑，三被告人非法获取、出售公民个人信息的行为属于“情节特别严重”，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关建议在有期徒刑三至五年量刑的建议适当。本院根据三被告人在共同犯罪中所起的作用，参与程度、犯罪后果及获利情况，经综合考量认为，被告人童彪、陈劲松认罪悔罪，具有相关从宽处罚情节，可以适用缓刑。公诉机关建议对二人可以适用缓刑及长沙市岳麓区司法局对二人可以适用社区矫正的调查评估意见，本院均予以采纳。被告人彭欢在共同犯罪中系为首的筹划者及积极实施者，地位、作用及非法获利也均大于其他二被告人，根据其犯罪情节，不应适用缓刑。公诉机关建议适用缓刑及辩护人提出可以适用缓刑的意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人彭欢、童彪、陈劲松违反国家规定，以骗取的方式非法取得公民个人信息并向他人出售，其行为均已构成侵犯公民个人信息罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分,指控的罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪中，三被告人均起主要作用，均系主犯。 被告人彭欢、童彪、陈劲松到案后，均如实供述了自己的罪行，系坦白，且认罪认罚，予以从轻处罚。三被告人积极退赃，予以从轻处罚，其中退缴的违法所得137579元，应依法予以没收。公安机关已扣押但未随案移送的物品，由扣押机关负责处理。辩护人提出彭欢、童彪、陈劲松具有坦白情节、认罪认罚，并积极退缴违法所得，可以从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。 综上所述，本院根据被告人彭欢、童彪、陈劲松的犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百五十三条之一第一、三款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人彭欢犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月12日起至2022年12月11日止。罚金限本判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库，逾期不缴纳的，强制缴纳）。 二、被告人童彪犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币六万元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 三、被告人陈劲松犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币六万元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 四、对被告人彭欢、童彪、陈劲松退缴的违法所得人民币137579元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省怀化市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  鄢江陵 审 判 员  赵卫方 人民陪审员  李敬群 二〇二〇年九月二十九日 书 记 员  谭可明 附本案相关法律条文： 第二百五十三条之一【侵犯公民个人信息罪】违反国家有关规定，向他人出售或者提供公民个人信息，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 违反国家有关规定，将在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息，出售或者提供给他人的，依照前款的规定从重处罚。 窃取或者以其他方法非法获取公民个人信息的，依照第一款的规定处罚。 单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。