河北省承德市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）冀08刑终63号 原公诉机关河北省兴隆县人民检察院。 上诉人（原审被告人）郭海丰，男，1974年4月22日出生，汉族，高中文化，农民，群众，住河北省唐山市迁西县。2019年8月27日因涉嫌诈骗罪被河北省兴隆县公安局刑事拘留，9月9日经兴隆县人民检察院批准，由兴隆县公安局执行逮捕。9月20日被兴隆县公安局取保候审。11月6日被兴隆县人民检察院取保候审。11月28日被兴隆县人民法院决定取保候审。12月18日，经兴隆县人民法院决定，由兴隆县公安局执行逮捕。现押于兴隆县看守所。 河北省兴隆县人民法院审理兴隆县人民检察院指控原审被告人郭海丰犯诈骗罪一案，于2019年12月18日作出（2019）冀0822刑初251号刑事判决，郭海丰不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅本案卷宗材料，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了郭海丰，核实了全案证据，对一审认定事实和适用法律进行了全面审查，本案现已审理终结。 原判认定：2015年9月1日，兴隆县蘑菇峪镇解放村张某的儿子张某1应征入伍，2015年9月2日在兴隆县人民政府征兵办公室2015年新兵花名册上记载张某1在北京服役。 2015年9月7日，张某1之父张某为让张某1上军校，通过蘑菇峪镇孙杖子村张晓伶和唐山市迁西县人谢某某找到唐山市迁西县人郭海丰。郭海丰称能帮助张某1上军校，需要300000.00元活动费用。当天，郭海丰以找人安排张某1在近处服役为由向张某索要了50××0.00元。2015年9月10日，张某通过农村信用社向郭海丰（账户62×××27）汇款250××0.00元。2015年9月16日，郭海丰用其中的100000.00元在石家庄宾坤汽车租赁服务有限公司购买了一辆别克商务车，其他款用于日常生活开支。 2017年5月，张某因张某1报考军校未被录取遂向郭海丰索要300000.00元活动费用，后无法联系到郭海丰。 2019年9月18日，郭海丰的亲属赔偿了张某本金及利息325000.00元，取得了张某的谅解。 认定上述事实的证据有：一、被告人郭海丰的供述证实：2015年8、9月份，谢某某找到我说他们家一个亲戚想当兵，让我帮忙找找人当大学生兵。过了一个多月，谢某某约我在迁西××附近见的面，见面以后我知道当兵的人是蘑菇峪镇张某的儿子，张某说想让他儿子走大学生兵，离家越近越好。我听他们说完后，跟他们说当兵的事情能办，需要50000.00元好处费，到了挑兵体检前张某给了我50000.00元好处费。之后我分2次把50000.00元钱给了杨某某，后来挑完兵，张某的儿子被挑到北京武警当兵。我跟张某有口头约定，他给我250000.00元钱是我帮忙运作张某某上军校的活动经费，我没有能力让张某的儿子考上军校的能力，我只能帮他儿子找杨某某，但是杨某某是否帮忙我不清楚。我从这250000.00元里拿出100000.00元在石家庄手车市场买了一辆别克商务车，当时我正做生意，剩下的150000.00元用作生意采购用了。买完车以后当时过户到我一个朋友魏振颖名下，没过几个月过户到我自己名下，2017年年底我就把这车卖了。2018年6、7月份，我听说杨某某因心梗死了，后来没再找过他。张某向我要钱，他说报警了，我就没再搭理他，也没退他300000.00元钱。二、被害人张某的陈述、短信记录照片证实：2015年9月份，我儿子张某1要去北京武警当兵，并且当时通过了体检，就等着通知什么时候走。孙某某跟我说他认识迁西的郭海丰，郭海丰认识部队的人，能让我儿子张某1到部队后上军校，我让他给我联系联系郭海丰。2015年9月7日，孙某某的对象张晓伶带着我去找的谢某某，最后是谢某某带着我们去找的郭海丰。在迁西一个公路边上，我们和郭海丰见的面，向郭海丰说明情况后，郭海丰说想要上军校需要300000.00元的活动经费，他当时让我先给他50000.00元，他好找人去运作孩子上军校的事，并且当时在车上给我打了一张50000.00元的借条。因为我当时没带钱，在谢某某的商店谢某某用ＰＯＳ机直接给郭海丰转账50000.00元，过了几天，我将50000.00元还给了谢某某。2015年9月9日下午，郭海丰给我打电话让我赶紧把剩余的250000.00元钱给他转过去，他好找人运作我儿子上军校的事，并且把他的农行卡号和身份证号都告诉我了。2015年9月10日上午郭海丰又催我，我就到蘑菇峪信用社把250000.00元钱给郭海丰打过去了。后来一年多我也没怎么和他联系，直到2017年5月份，我儿子在部队报考军校没考上，我就和郭海丰联系，他一直不接电话，让我短信和他说，我在短信里问他我儿子没考上军校这事怎么办，他说孩子没考上可以留在部队转士官，我说孩子就想上军校，不想当士官，我一提这30万元的事郭海丰就不理我了，也不回信息了，电话也不接，我感觉被骗就来报案了。2019年9月18日中午，郭海丰的家属退赔给我300000.00元钱，并且还给我25000.00元的利息，我谅解郭海丰了。三、证人证言。1、张某1的证言证实：张某是我父亲。我是2015年9月1日被通知应征入伍的，同年9月14日到武警北京市当兵，当了二年义务兵，2017年9月1日退伍。2017年5月份，我在部队自己报考过军校，但是没考上，我考军校的事郭海丰没有给我帮过忙。我在当兵走之前，我跟着我父亲张某到蘑菇峪农村信用社给郭海丰汇过250000.00元钱，我父亲说这钱是帮我到部队后办理上军校的钱。2、谢某某的证言证实：2015年的时候，孙某某的媳妇张晓伶找我说让我帮忙带着张某找郭海丰给办点事，我记得是在迁西县铁门关的公路边和郭海丰见的面，当时张某和郭海丰说他儿子当兵的事，郭海丰帮张某找关系，让张某的儿子上军校，当时郭海丰跟张某要50000.00元钱，张某从我这借了50000.00元钱，是在我家商店用ＰＯＳ机的银行卡把50000.00元给郭海丰汇过去的，后来没几天，张某就把钱还给我了。3、张晓伶的证言证实：我对象孙某某跟谢某某是朋友，孙某某通过谢某某认识了郭海丰。谢某某跟孙某某说过郭海丰在部队有人，能找人当兵上军校。后来有一天，张某说张某1想当兵，孙某某说在迁西县有个朋友在部队有关系，能找人当兵上军校。2015年9月份，张某给孙某某打电话说让找那个朋友给张某1办当兵上军校的事，因为孙某某没时间，孙某某让我带着张某去找谢某某，谢某某又带着我、张某和王某某到迁西县边和郭海丰见的面。见面以后，张某就说想给儿子托关系当兵上军校，郭海丰说上军校要300000.00元，得打电话运作，要先给50000.00元钱，张某说没钱，然后我们就往家走，半路上郭海丰给张某打电话说让把50000.00元先给他，张某找谢某某借了50000.00元，在谢某某家商店用银行转账的机子给郭海丰转了50000.00元钱。两、三天以后，张某给了我50000.00元钱，我还给了谢某某。又过了一段时间，在大集上我碰到张某，张某跟我说将剩下的250000.00元也给郭海丰转了过去，郭海丰没有说过怎么运作这个事，张某1在北京当兵，没有考上军校。4、王某某的证言证实：张某是我丈夫。2015年9月份的时候，我儿子张某1要去当兵，当时挑兵已经被挑上了，但不知道去哪里当兵。在回家的途中碰到了孙某某，他问我们干什么去了，我说张某1挑兵挑上了，孙某某说他认识一个迁西的人叫郭海丰，郭海丰部队有认识的人，后来孙某某帮忙联系了郭海丰。第二天，孙某某有事没跟我们去，我和张某、孙某某的妻子张晓伶去找谢某某，之后我们在迁西一个路边见的面，我们跟郭海丰说想让张某1上军校，郭海丰说得要300000.00元的运作费用。郭海丰说先让我们给他50000.00元钱，他给我们写了一张50000.00元的借条。之后我们回家，在路上郭海丰给张某打电话催要50000.00元钱，我们回到谢某某的商店，先从谢某某的手里借了50000.00元钱给郭海丰转过去了。回家后我把钱给张晓伶，他们把钱替我还给谢某某了。之后没两天，郭海丰给张某打电话说张某1已经给运作到北京当兵了，郭海丰催着要剩下的250000.00元钱，我和张某在蘑菇峪信用社把250000.00元钱存到郭海丰的账户上。2017年过年后，张某1自己通过报名参加军校的考试，但是没有考上军校。张某我们向郭海丰要钱，他不给，我们就报案了。5、孙某某的证言证实：2015年秋天，张某的儿子张某1因为当兵的事让我帮忙找个能在部队上说话好使的人帮忙，我听郭海丰说他认识部队的人，我就给郭海丰打电话，他说他的一个亲戚在部队。后来我不在家，我妻子张晓伶带着张某去找谢某某一起和郭海丰见的面，具体怎么说的我不清楚。6、白立坤的证言、短信记录照片证实：我在石家庄第四十二中队对面开了一个公司，名为石家庄宾坤汽车租赁服务有限公司。2015年9月16日，卡号为62×××27的账户在我公司通过ＰＯＳ机消费100000.00元，这是一笔卖车的业务，一个唐山人买一辆蓝色二手别克商务车，当时买二手车的人留了我的手机号，2017年还给我发过拜年短信，短信内容里这个人自称叫郭海丰。7、郭振霞的证言、协助查询财产通知书、账户交易明细证实：郭海丰是我亲侄子。2015年9月8日，我向郭海丰借过35000.00元钱，当时我老家盖房子用了。我找郭海丰借钱后的十天左右，我还给郭海丰35000.00元现金。四、辨认笔录证实：郭海丰辨认出杨某某；张某、张某1、王某某、孙某某、白某某辨认出郭海丰。五、书证。1、受案登记表、立案决定书证实：本案受案、立案情况。2、犯罪嫌疑人基本情况、户籍证明信证实：被告人郭海丰的身份信息，已达到完全负刑事责任年龄。3、秦皇岛市公安局经济技术开发区分局说明证实：被告人郭海丰到案情况。4、借条证实：2015年9月7日，郭海丰与张某签订借条，内容为：今借到张某现金50000.00元。5、汇款凭证、协助查询财产通知书、郭海丰银行卡交易明细、谢某某账户交易明细证实：2015年9月7日，张某通过谢某某转给郭海丰50000.00元。2015年9月10日，张某通过农村信用社向郭海丰（账户62×××27）汇款250000.00元。6、营业执照、协助查询财产通知书、账户交易明细证实：2015年9月16日，郭海丰用100000.00元在石家庄宾坤汽车租赁服务有限公司购买了一辆别克商务车。7、兴隆县人民政府征兵办公室2015年新兵花名册、2015年高校大学生参军入伍政策宣传手册、中国人民武装警察部分义务兵退出现役证证实：2015年9月1日，张某1在武警北京市应征入伍，2017年9月1日退出现役。8、杨某某户籍证明证实：杨某某已死亡。9、兴隆县公安局刑侦大队侦查说明证实：经多次对郭海丰供述中提到的魏振颖查找，均未找到，故未能取得相关证言。10、退赔协议、收条、谅解书证实：2019年9月18日，郭海丰的亲属赔偿了张某本金300000.00元及利息25000.00元，合计325000.00元，取得了张某的谅解。11、认罪认罚具结书证实：公诉机关建议判处被告人郭海丰有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币五万元，被告人郭海丰自愿认罪认罚。 上述证据具有合法性、客观性、关联性，其证明效力，予以确认。 原判认为，被告人郭海丰以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。兴隆县人民检察院对被告人郭海丰犯诈骗罪的指控成立，依法应追究其刑事责任。在公安机关立案后，被告人郭海丰亲属积极退赔了被害人全部经济损失，并取得了谅解，酌情予以从轻处罚。据此判决：被告人郭海丰犯诈骗罪，判处有期徒刑四年零四个月，并处罚金人民币十万元。 郭海丰上诉主要提出：上诉人系初犯，自愿认罪认罚，已退赔被害人并且取得谅解，一审法院量刑畸重，故请求依法撤销原判，改判上诉人缓刑。 经审理查明的事实与原判认定事实一致，认定事实的证据均经一审庭审质证及本院审查，予以认定。 本院认为，上诉人郭海丰以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱财，数额巨大，其行为依法构成诈骗罪。郭海丰能够自愿如实供述罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受刑事处罚；其家属积极退赔被害人全部损失，并获得被害人谅解；本院审理期间，其家属主动缴纳罚金，可以对其依法从宽处罚。本院综合郭海丰犯罪事实、情节、悔罪表现，并参考社区矫正机关调查意见，认为郭海丰不符合适用缓刑条件，因此，本院不支持其上诉请求改判缓刑的理由，但对其量刑予以调整，以体现从宽处理的法律原则。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第二项，第二百四十四条之规定，判决如下： 一、撤销河北省兴隆县人民法院（2019）冀0822刑初251号刑事判决关于对被告人郭海丰的量刑部分； 二、上诉人（原审被告人）郭海丰犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50000.00元。（罚金已缴纳） （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵25日，即自2019年12月18日起至2022年11月24日止） 本判决为终审判决。 审判长 丛云峰审判员李浩东审判员孟昭鹏 二〇二〇年五月十二日 法官助理李维红 书记员徐冉冉