安徽省濉溪县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0621民初112号 原告：淮北市汇丰新型建材有限公司，住所地安徽省淮北市。 法定代表人：贾敬礼，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王明，安徽辰元律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李程程，安徽辰元律师事务所律师。 被告：恒徽建设股份有限公司，住所地合肥市包河区。 法定代表人：张洪铭，该公司董事长。 委托诉讼代理人：徐斌，安徽启宇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张伟，安徽启宇律师事务所律师。 被告：吴明东，男，1965年10月28日出生，汉族，住安徽省巢湖市无为县。 被告：张恒，男，1984年6月5日出生，汉族，住宿州市萧县。 原告淮北市汇丰新型建材有限公司（简称汇丰公司）与被告恒徽建设股份有限公司（简称恒徽公司）、吴明东、张恒买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案受理后，依法适用普通程序，通过互联网公开开庭进行了审理。汇丰公司的委托诉讼代理人王明，恒徽公司的委托诉讼代理人徐斌，吴明东、张恒均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汇丰公司向本院提出诉讼请求：1．依法判令被告支付原告货款932085元；2.依法判令被告支付违约金167万元(自2019年2月1日起按逾期支付的金额的1%计算日违约金至清偿之日止)；3.诉讼费等费用由被告承担。事实和理由：2017年9月,被告向原告购买混凝土用于工地施工,并与原告签订商品混凝土购销合同,双方约定:“甲乙双方每月15日前对账,甲方按乙方上月已供货款的70%支付货款,主体封顶40天内甲方付清全部工程款给乙方。若甲方逾期7天支付货款,乙方有权停止供货,甲方逾期超过30天,应按照逾期支付的金额向乙方每日支付1%违约金,并结清货款;逾期超过60天,乙方有权解除合同并要求甲方按逾期支付的金额向乙方每日支付2%的违约金。”合同签订后,原告从2017年9月至2018年9月陆续向被告出售混凝土。2019年1月11日,原被告双方进行对账,被告对原告提供的混凝土方量及供货确认单进行了确认。2019年1月22日,被告吴明东在对账单及供货确认单上签字,对混凝土单价进行了确认。经双方结算,被告尚欠原告货款共计932085元。该款经原告多次催要,被告均是推脱不还。 恒徽公司辩称，汇丰公司与恒徽公司无合同关系，恒徽公司并非合同相对人，请求驳回汇丰公司对恒徽公司的诉讼请求。 吴明东辩称，货款数字是对的，当时约定的时候价格高，中间协商过调整价格，违约金过高。恒徽公司和吴明东签的合同，恒徽公司收取吴明东的管理费，通过恒徽公司才拿到钱。当时给汇丰公司说过调整价格，汇丰公司也同意了，这次结账时汇丰公司没有调价格，超过市场价格30%以上，加上违约金，价格就太高了。 张恒辩称，混凝土的量供应到君悦澜山，张恒只是在现场给吴明东负责接收，给吴明东打工，张恒不承担责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。汇丰公司为支持其诉讼请求提交证据有：1.原告企业信息复印件，证明原告的基本信息及诉讼主体资格；2.被告企业信息复印件、身份证复印件，证明被告的基本信息及诉讼主体资格；3.商品混凝土购销合同，证明原、被告双方约定的具体内容；4.对账单1份，证明原告提供混凝土的总货款为1432085元，被告已经对混凝土的方量是及单价进行了确认；5.供货确认单1份，证明被告尚欠原告货款932085元；6.授权委托书影印件1页，证明恒徽公司授权张恒在涉案的工地可以收取材料，并附有结算的权限，授权委托书盖的合肥恒徽建设工程有限公司君悦澜山项目部公章，针对本案来说张恒可以签订买卖合同。恒徽公司为支持其抗辩向提交公司变更信息1页，证明恒徽公司2017年10月合肥恒徽建设股份有限公司就变更为恒徽公司。吴明东为支持其抗辩提交建设工程项目施工内部管理协议书1份，证明吴明东和恒徽公司是合法的上下级关系。张恒针对其抗辩未提交证据。 各方当事人质证情况如下：恒徽公司对汇丰公司所举证据1、2无异议；证据3有异议，合同上加盖的项目部印章并不是恒徽公司的印章的名称，与恒徽公司的名称不相符，该份合同无恒徽公司的相关人员签字，没有日期合同中没有约定价格，这份合同有严重的瑕疵，不能证明汇丰公司与恒徽公司存在真实合法的买卖关系；对证据4、5没有恒徽公司的印章及公司相关人员签字确认，对账单及供货确认单均是吴明东个人与原告进行的结算，充分证明了原告与吴明东个人是真实的合同相对人；证据6本身是复印件，来源不清，证据的内容是吴明东委托张恒收款，这份委托书上不应该加盖项目部的章，加章的就不符合委托的本质，不符合逻辑，这份不符合逻辑的印章恰恰说明了这个项目部的印章是吴明东或是其他人私自刻。吴明东对上述证据1、2、6无异议；证据3无异议，签合同的时候说过价格高了，后面价格调整；对证据4数字是对的，当时就给负责人说价格高，说价格后面会调的，一直也未调整；证据5合同上面没有货款数字，供货确认单不属实，签字是吴明东签的。张恒对汇丰公司所举1、2、3、6无异议；证据4、5，对账单在2019年1月20日张恒和吴明东去公司核对，2019年1月22日由吴明东确认，货都用在君悦澜山了，当时吴明东在现场，供货单上的数字是准确的，由张恒和吴文荣给吴明东打电话确认签的字。 对恒徽公司举证公司变更信息1页，汇丰公司认为对证据的真实性无异议，认为是2017年10月24日合肥恒徽建设股份有限公司变更为恒徽公司，但汇丰公司与恒徽公司签订的商品混凝土购销合同是在2017年9月份，在恒徽公司名称变更前，因此项目部名称也应是合肥恒徽建设股份有限公司的项目部，是不矛盾的。吴明东认为对该证据不清楚，当时与吴明东签合同是合肥恒徽建设股份有限公司。张恒对该证据无异议。 对吴明东举证建设工程项目施工内部管理协议书1份，汇丰公司对协议的真实性没有异议，对合法性有异议，根据建筑法规定不是允许将工程承包给个人，因为个人没有施工资质，所以这份内部的管理协议不是合法的，从这份内部承包协议可以看出吴明东不是独立的主体，对外不能承担责任，理由一是项目部的人员财物都受合肥恒徽公司管理；二是对于材料款的支付，协议约定商砼由恒徽公司直接支付给供货方，这份内部承包协议不具有法律效力，恰恰能证明合肥恒徽公司应承担涉案商砼款支付的责任。恒徽公司认为该证据能证明恒徽公司与吴明东是承包关系，原告的合同相对人是吴明东，并非是恒徽公司，该合同的第8条明确约定有乙方自主经营，产生的债务均由乙方自行承担，即使涉及非法分包，但并无法律规定非法分包导致合同的相对性，违约分包并不能突破合同的相对性。张恒的质证意见为对合同的签字不清楚。 本院结合各方当事人的举证、质证意见，对证据认证如下：对汇丰公司所举证据1、2，恒徽公司、吴明东、张恒均无异议，予以采信；证据3-5，吴明东、张恒无异议，恒徽公司虽提出异议，但未提供相应证据证明其主张，予以采信；证据6，内容是吴明东向恒徽公司出具的授权委托书，与本案无关联性，且是影印件，不作为本案定案依据。对恒徽公司所举证据1份，汇丰公司、吴明东、张恒均无异议，予以采信。对吴明东所举证据1份，各方当事人对证据的真实性均未提出异议，予以采信。 根据上述认定的证据及当事人的陈述，本院经审理认定事实如下：2017年，合肥恒徽建设股份有限公司（简称合肥恒徽公司）承建君悦澜山小区项目工程。合肥恒徽公司将君悦澜山小区18#楼工程交吴明东负责施工和管理，2017年10月8日合肥恒徽公司与吴明东签订了《建设工程项目施工内部管理协议书》。2017年9月，由吴明东负责与汇丰公司签订《商品混凝土购销合同》，合同载明甲方为合肥恒徽公司、乙方为汇丰公司，合同签订地点在君悦澜山项目部，双方约定用砼数量约3000m3，结算及付款方式为甲乙双方每月15日前对账，甲方按乙方上月已供货款的70%支付货款，主体封顶40天内甲方付清全部工程款给乙方。约定甲方的违约责任为甲方逾期7天支付货款，乙方有权停止供货，甲方逾期超过30日，应按照逾期支付的金额向乙方每日支付1%违约金，并结清货款，逾期超过60天，乙方有权解除合同，并要求甲方按逾期支付金额向乙方支付2%的违约金。该《商品混凝土购销合同》落款处，甲方盖有“合肥恒徽建设股份有限公司君悦澜山项目部”（以下简称君悦澜山项目部）的公章，乙方盖有汇丰公司的公章。签订合同后，汇丰公司开始向君悦澜山18#楼工程供应混凝土。2017年10月24日合肥恒徽公司经合肥市工商行政管理局依法核准登记变更为恒徽公司。2019年1月20日吴明东委托张恒与汇丰公司对账，确认自2017年9月23日至2018年9月29日止汇丰公司共向君悦澜山18#楼工程供应混凝土价值1432085元。该工程于2018年9月封顶。2019年1月22日吴明东在汇丰公司的供货确认单上签字，对汇丰公司截至2018年9月29日向恒徽公司承建的君悦澜山18#楼所供应混凝土方量及货款金额进行确认，确认该工程混凝土已全部结束，欠款金额为932085元，并承诺于2019年1月31日前付清全部货款，逾期未付部分恒徽公司将按合同约定计算违约金及相关利息。截至目前，上述货款932085元尚未支付。 另查明,汇丰公司于2020年1月19日向本院申请财产保全，请求对恒徽公司银行账户存款260万元进行冻结。汇丰公司以中国人民财产保险股份有限公司淮北市分公司的诉讼财产保全责任保险保单（责任限额2600000元，保险单号×××）提供担保。本院于2020年1月20日作出（×××）皖0621民初112号民事裁定书，冻结恒徽公司银行账户存款260万元，冻结期限为一年。汇丰公司支出保全费5000元。恒徽公司于2020年7月6日向本院请求变更保全标的物，担保人安徽融翔置地股份有限公司以其名下（坐落于濉溪县×××小区）皖（×××）濉溪县不动产第×××号、第×××号房产两套，提供担保。本院于2020年7月7日作出（2020）皖0621民初112号之二民事裁定书，解除恒徽公司名下银行存款260万元的冻结；查封担保人安徽融翔置地股份有限公司名下（×××）濉溪县不动产第×××号、第×××号房产两套，查封期限三年。 本院认为，合肥恒徽公司将君悦澜山小区18#楼工程交吴明东负责施工和管理，并与吴明东签署《建设工程项目施工内部管理协议书》，吴明东负责与汇丰公司签订《商品混凝土购销合同》，并加盖君悦澜山项目部的公章，汇丰公司供货已实际履行完毕，供货指向为合肥恒徽公司承建的君悦澜山18#楼工程，经结算确认尚欠货款932085元，事实清楚。合肥恒徽公司与吴明东签署《建设工程项目施工内部管理协议书》，证明吴明东是涉案工程项目的负责人，吴明东的施工行为代表合肥恒徽公司，《商品混凝土购销合同》上加盖君悦澜山项目部的公章，合同签订地点在君悦澜山项目部，而且涉案混凝土确实运送到君悦澜山18#楼工程，用于该工程，汇丰公司作为善意相对人，有理由相信君悦澜山项目部及吴明东所代表的是合肥恒徽公司。鉴于合肥恒徽公司变更登记为恒徽公司，债务应由恒徽公司承担。对于恒徽公司辩称，汇丰公司与恒徽公司无合同关系，恒徽公司并非合同相对人，驳回汇丰公司对恒徽公司诉讼请求的意见，本院不予采纳。张恒受吴明东的委托与汇丰公司对账，其行为也是履行职务行为，张恒不是本案适格被告，不应承担本案的民事责任。吴明东承诺于2019年1月31日前付清全部货款，逾期未付部分恒徽公司将按合同约定计算违约金及相关利息，恒徽公司未按照约定的时间付款，对汇丰公司要求恒徽公司支付货款932085元的诉讼请求，本院予以支持。关于违约金问题，合同约定逾期付款超过30天，按逾期付款金额每日支付1%违约金；逾期付款超过60日，按逾期付款金额每日支付2%违约金，均属违约金约定过高，对汇丰公司要求按逾期付款金额每日1%计算违约金的诉讼请求，本院不予支持。本案逾期付款的违约金即利息损失，宜按照年利率24%，自履行期限届满次日即2019年2月1日起计算至付清之日止。 依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一、三款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告恒徽建设股份有限公司于本判决生效后之日起十五日内支付原告淮北市汇丰新型建材有限公司货款932085元及逾期付款违约金（按照年利率24%，自2019年2月1日起计算至付清之日止）； 二、驳回原告淮北市汇丰新型建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费27617元，由原告淮北市汇丰新型建材有限公司负担17286元，被告恒徽建设股份有限公司负担10331元；保全费5000元，由原告淮北市汇丰新型建材有限公司负担3130元，被告恒徽建设股份有限公司负担1870元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审 判 长  周 颖 人民陪审员  王雪莉 人民陪审员  李 凯 二〇二〇年七月二十二日 书 记 员  赵新泥 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第三款人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。