四川省乐山市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1102民初5572号 原告：乐山市现代农业融资担保有限公司，住所地：四川省乐山市市中区。 法定代表人：宋涛，总经理。 委托诉讼代理人：谢伟赋，四川精伦（乐山）律师事务所律师。 被告:赵宏，男，1980年8月16日出生，汉族，住四川省阆中市。 被告:罗光明，男，1971年9月3日出生，汉族，住四川省阆中市。 原告乐山市现代农业融资担保有限公司（以下简称现代农业担保公司）与被告赵宏、罗光明追偿权纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，发现有不适宜适用简易程序的事宜，裁定转为普通程序，于2020年5月13日公开开庭进行了审理。原告现代农业担保公司的委托诉讼代理人谢伟赋到庭参加诉讼，被告赵宏、罗光明经本院公告传唤，未到庭参加诉讼。本案经公告期60天，现已审理终结。 原告现代农业担保公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赵宏偿还申请人代为偿还的借款本金人民币51739.69元、利息2898.43元;2、请求判令被告赵宏支付违约金546.38元;3、请求判令被告赵宏支付资金占用费(以代偿金额54638.12元为基数，按中国人民银行同期贷款利率上浮50%，从2018年4月21日起计算至付清之日止);4、判令被告罗光明对上述债务承担连带给付责任；5、本案诉讼费等费用由被告承担。诉讼中，原告将第三项诉讼请求明确为：“请求判决被告赵宏支付资金占用费（以代偿金额54638.12元为基数，按中国人民银行同期贷款利率上浮50%，从2018年4月21日起计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的同期同类贷款市场报价利率上浮50%计算）；第五项明确为：“本案的诉讼费、公告费用，由二被告承担。”事实与理由：2017年1月10日被告赵宏与峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司签订《最高额综合授信借款合同》，借款金额累计不得超过人民币58750元，授信期限为14个月，自2017年1月10日起至2018年3月10日，年利息为24%，逾期归还借款本金，出借方有权从逾期之日起按约定利率加收50%的罚息。同日，原告与峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司签订了《最高额保证担保合同》，约定原告为被告上述借款提供连带责任保证担保。2017年1月10日，被告罗光明与原告签订《反担保协议书》约定被告罗光明为保障原告承担担保责任后对被告赵宏的追偿权的实现承担担保责任，担保范围为代偿的本息、罚息、追偿费用等等。反担保期限为十年。根据《最高额综合授信借款合同》约定借款本息于2018年3月10日到期，因被告赵宏逾期还款，2018年4月23日出借人峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司出具《代偿证明》一份，载明原告于2018年4月20日代为偿还被告赵宏欠付的借款本金人民币51739.69元、利息2898.43元，共计54638.12元，至此，该《最高额综合授信借款合同》项下借款本息已全部偿还完毕。根据《保证委托协议》《反担保协议书》约定原告代偿完毕以后有权向二被告迫偿，并根据《保证委托协议》第四条(一)约定被告逾期还款在三个月以内的按逾期金额的1%计算违约金，第(七)款约定债务人因违反本协议，除承担保证人人代偿后的资金占用损失(以保证人代偿金额为基数，按中国人民银行同期贷款利率上浮50%从代偿次日起计算至付清之日止)等，还应承担诉讼费、律师费等各项费用。故本案中二被告除应偿还原告代偿的借款本息共54638.12元外，还应承担代偿金额1%的违约金，自2018年4月21日起以54638.12元为基数按中国人民银行同期贷款利率上浮50%，从代偿次日起计算至付清之日止，且承担原告因实现债权支出的律师费等费用。 被告赵宏、罗光明未到庭，也未向本院提交书面答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，但被告未到庭发表质证意见，视为放弃质证的权利。对原告提交的《最高额综合授信借款合同》、《借款协议》、《e鑫金融平台服务合同》《最高额保证担保合同》《代偿通知书》《委托书》《中国建设银行单位客户专用回单》《代偿证明》《保证委托协议》《反担保协议书》等证据，本院予以采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年1月10日，案外人峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司（以下简称：兴鑫小贷公司）与被告赵宏签订《最高额综合授信借款合同》，约定了“在本合同规定的条件下，兴鑫小贷公司同意在授信额度有效期间内向杨国旗提供借款累计金额不得超过人民币58750元的借款授信额度”、“本合同项下授信额度的有效使用期间（即授信期间）为14个月，自2017年1月10日至2018年3月10日”、“如果赵宏在e兴金融平台债务到期前二个工作日仍不能自行还款，不能将还款资金足额汇入还款账户，则双方同意委托杨燕或乐山市正和贸易有限责任公司最迟在赵宏在e兴金融平台债务到期日当日18:00前从账户将借款本金汇入赵宏或深圳新鸿兴过渡户在e兴金融平台合作存管银行开通的账户（户名：深圳新鸿兴过渡户；开户行：浙商银行成都分行营业部；账号：6510000010192180******）并视作赵宏已收到本合同借款；授信额度内使用借款利息：双方一致同意本合同项下借款年利息为24%。”等内容。 2017年1月10日，兴鑫小贷公司与原告现代农业担保公司签订《最高额保证担保合同》，该合同约定：“原告为赵宏向兴鑫小贷公司的以上借款提供连带责任保证担保；保证期间为：主合同履行期届满之日起二年；保证范围包括但不限于借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、抵押权人实现债权的费用等”。 同日，赵宏作为债务人、原告现代农业担保公司作为保证人签订了《保证委托协议》，该合同约定：“保证人为债务人提供连带保证担保；第四条约定：“（一）借款合同到期债务人未能按借款合同要求还本付息，致使保证人不能解除保证责任的，债务人除应支付担保费外，还应向保证人支付相应违约金，其计算标准如下：1、逾期三个月以内归还的，按逾期归还额的1%计算；2、逾期三个月以上六个月以内归还的，按逾期归还额的3%计算；3、凡贷款有逾期六个月以上的，按逾期归还额的5%计算，其保证金全额作为违约金收取。（二）凡贷款发生保证人代偿情况，即保证人为债务人向债权人承担了保证责任，债务人交纳的保证金全额作为违约金收取。……（七）债务人因违反本协议约定，除承担保证人代偿后的资金占用损失（以保证人代偿金额为基数，按中国人民银行同期贷款利率上浮50%，从代偿次日起计算至付清之日止）等相应法律责任，还应承担保证人因追索债权产生的各项经济损失，包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、执行费、评估费、公告费……”。 同日，被告罗光明作为反担保人（甲方）与保证人原告现代农业担保公司（乙方）签订了《反担保协议书》，为赵宏向现代农业担保公司提供反担保。该合同约定：“反担保范围为：乙方为债务人代偿的本金、利息、复利、罚息、违约金、追偿费用及其他按《最高额保证担保合同》担保范围向债权人代偿的各项费用；债务人拖欠乙方的担保费；基于债务人违反协议产生的违约金；贷款期限届满后的抵押物或质物监管费；乙方行使追偿权产生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、执行费、评估费、拍卖费、送达费、公告费、公证费、差旅费以及律师代理费等）；乙方代偿的资金占用损失（以乙方代偿金额为基数，按中国人民银行同期贷款利率上浮50%，从贷偿次日起计算至付清之日止）；保证期间：反担保保证期间为十年，自乙方为债务人实际承担保证责任时起算”。 2017年2月3日，深圳新鸿兴公司向被告赵宏的银行账户（尾数为：3998）转款借款50000元。借款到期后，被告赵宏未按期归还借款，案外人兴鑫小贷公司委托乐山正和贸易有限公司于2017年9月27日、2017年11月27日、2017年12月27日、2018年1月27日向深圳新鸿兴过渡户共计转款52320.69元；2017年9月27日，杨雪向乐山正和贸易有限公司偿还代偿借款利息581元；案外人兴鑫小贷公司实际代偿金额为51739.69元。 2018年4月20日，兴鑫小贷公司向原告出具《代偿通知书》，告知原告需向其履行担保义务，用于清偿赵宏在前述合同项下借款，请原告将代偿款54638.12元（本金51739.69元，利息2898.43元）转入兴鑫小贷公司的指定账户（户名：乐山市正和贸易有限责任公司，开户行：中国建设银行股份有限公司乐山城西支行，账号：51050169004600******）。2018年4月20日，原告委托乐山市天弘益华贸易有限公司将54638.12元转入兴鑫小贷公司的指定账户。同日，乐山市天弘益华贸易有限公司向乐山市正和贸易有限责任公司（51050169004600******）转账1000000元。2018年4月23日，兴鑫小贷公司向原告出具《代偿证明》，证明原告于2018年4月20日汇入的100万元代偿款项中，有部分为赵宏的代偿款，赵宏的借款合同《峨兴（e）【乐山】借字（2017）第031号》的借款本息共计54638.12元（本金51739.69元，利息2898.43元）已全部偿还完毕。 本院认为,案涉《最高额综合授信借款合同》、《最高额保证担保合同》、《保证委托协议》、《反担保协议书》系各方当事人真实意思表示，符合法律规定，为有效合同，各方当事人均应按合同约定履行各自义务。原告在赵宏逾期归还借款本息的情况下，依照合同约定代赵宏向兴鑫小贷公司清偿了借款本息共计54638.12元（本金51739.69元，利息2898.43元），承担了保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，故原告主张赵宏向其支付代偿本金51739.69元、代偿利息2898.43元的诉讼请求符合合同约定和法律规定，本院予以支持。 关于现代农业担保公司主张的资金占用利息和违约金。赵宏在借款期限届满后未向兴鑫小贷公司归还借款，致使现代农业担保公司承担了保证责任，其行为已构成违约，依法应承担违约责任。本案中，《保证委托协议》既约定了违约金，又约定了资金占用损失。本院认为，我国法律适用的违约金制度以补偿性为主，惩罚性为辅，违约金的计算应以当事人的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素予以确定。原告未提供其因赵宏违约造成损失的依据，其代赵宏向兴鑫小贷公司归还借款本息所造成的损失应为相应的资金利息损失，现代农业担保公司再行主张546.38元违约金则明显超过了损失的30%。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”的规定，应予调减。故，本院确定违约金和资金占用损失的计算方式为：以代偿款54638.12元为本金，从2018年4月21日起按中国人民银行公布的同期同类贷款利率上浮50%计算至2019年8月19日止，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期同类贷款市场报价利率上浮50%计算至代偿款付清之日止。 罗光明在《反担保协议书》中承诺为原告向赵宏在兴鑫小贷公司的上述借款的保证担保提供反担保，并约定担保范围包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、执行费、评估费、拍卖费、送达费、公告费、公证费、差旅费以及律师代理费等。该《反担保协议书》不违反法律规定，内容合法有效。原告已代赵宏清偿了债务，因赵宏未对原告清偿其债务，原告可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任，故原告要求罗光明承担连带保证责任的请求于法有据，本院应予支持。 被告赵宏、罗光明经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，放弃了对原告所主张的事实和证据进行辩驳的权利，由此可能产生的不利后果由其自行承担。 综上所述，原告的诉讼请求部分符合法律规定，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告赵宏于本判决生效之日起十日内向原告乐山市现代农业融资担保有限公司支付代偿款54638.12元、资金占用费和违约金（从2018年4月21日起至2019年8月19日止，以54638.12元为基数，按中国人民银行同期贷款利率上浮50%计算；从2019年8月20日至代偿款付清之日止，以54638.12元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算）； 二、被告罗光明对本判决第一判项所确定的债务承担连带清偿责任。被告罗光明在承担清偿责任后有权向被告赵宏追偿； 三、驳回原告乐山市现代农业融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1180元、公告费600元,共计1780元，由被告赵宏、罗光明负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审 判 长  成征帆 人民陪审员  刘 兵 人民陪审员  肖 灵 二〇二〇年五月十三日 书 记 员  周天文