山西省古交市人民法院民 事 判 决 书（2020）晋0181民初22号原告：郝福林，男，1954年7月18日出生，汉族，古交市屯兰鹿庄新建西巷12号居民。委托诉讼代理人：郝永强（系原告之子），男，太原锅炉集团职工，现住山西省太原市。被告：牛宏伟，男，1985年3月22日出，汉族，马兰矿职工，现住古交市。被告：华安财产保险股份有限公司山西分公司，住所地太原市小店区南内环街100号1幢1单元23层。代表人：曲剑，该公司经理。委托诉讼代理人：王娟，女，该公司职工，现住该公司宿舍。原告郝福林与被告牛宏伟、被告华安财产保险股份有限公司山西分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郝福林及其委托诉讼代理人郝永强，被告牛宏伟、被告华安财产保险股份有限公司山西分公司的委托诉讼代理人王娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郝福林向本院提出诉讼请求：1、请求法院判处被告牛宏伟、被告华安财产保险股份有限公司山西分公司共同赔偿原告郝福林医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、营养费、住院伙食补助费、二次手术费、财产损失、精神损害赔偿金共计188796.5元（包括被告牛宏伟垫支费用）。2、本案诉讼费用由被告承担。事实理由：2019年2月2日17时30分许，被告牛宏伟驾驶×××号迈特威牌小型普通客车沿古岔线由东向西行驶至木瓜会村路段时，与相向左转弯行驶的由郝福林驾驶的宗申牌电动三轮车发生碰撞，造成郝福林及电动三轮车乘车儿童郝日萌受伤，两车不同程度损坏的交通事故。事故致原告郝福林右踝部骨折、骨盆骨折、双侧多发肋骨骨折，经古交矿区总医院行右踝部骨折内固定术等治疗，住院202天后出院。住院前期两个月，由于郝福林伤情严重，由其子女二人护理，以后一直至出院由一人护理。古交市公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定牛宏伟负事故主要责任，郝福林负事故次要责任。经太原小店司法鉴定中心鉴定郝福林被鉴定为十级伤残二处。涉事车×××号迈威特牌小型普通客车在被告华安财产保险股份有限公司山西分公司分别投保交强险，责任限额为30万元的商业第三者责任保险。保险期限为2018年10月1日至2019年9月30日。为维护原告的合法权益，特起诉至法院，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告华安财产保险股份有限公司山西分公司辩称，对原告所诉交通事故事实及责任认定无异议。事故车×××在我公司投保交强险和限额为30万元的商业三者险，事故发生在保险期内属实。事故故认定书记载被告牛宏伟违反规定载货，根据法律规定和保险条款规定，改变车辆使用性质，我公司在商业三者险限额内不承担赔偿责任。鉴定费、诉讼费不属于保险责任范围，我公司不予承担。请依法判决。被告牛宏伟辩称，对原告所诉交通事故事实及责任认定无异议，事故车辆×××登记所有人是王洋，该车是我向**借用，发生事故时我是使用人、驾驶人,保险限额外的责任我愿意依法承担。×××车在被告华安财产保险股份有限公司山西分公司投保交强险和限额为30万元的商业第三者责任保险，事故发生在保险期内，该车投有保险，应由保险公司赔偿，请依法判决。本院经审理认定事实如下：对古交市公安局交通警察大队作出的第140181120190000012号《道路交通事故认定书》查明的事实及责任认定，×××号事故车使用人及驾驶人为被告牛宏伟、该车在被告华安财产保险股份有限公司山西分公司投有机动车交通事故第三者责任强制保险和限额为30万元的商业第三者责任保险，事故发生在保险期内的事实。事故发生后原告在古交矿区总医院住院治疗，经诊断为右踝部骨折，骨盆骨折，双侧多发肋骨骨折，在古交矿区总医院行右踝部骨折切开复位内固定术，原告开支住院费87581.59元（包括被告牛宏伟垫付35000元），被告牛宏伟垫付门诊费1038.6元的事实。原、被告无异议，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：就原告住院治疗天数争议的问题，原告提交了证据：古交矿区总医院的住院病案、出院证、诊断建议书，证明原告因交通事故造成右踝部骨折，骨盆骨折，双侧多发肋骨骨折，住院期间行右踝部骨折切开复位内固定术，住院治疗202天的事实。被告的质证意见为：对原告提供病历真实性无异议，根据长期医嘱单和临时医嘱单，原告存在挂床治疗的现象，挂床期间费用不予认可。经本院审核原告提交的上述证据来源真实，直至2019年8月23日才治疗终结，被告虽提出异议，但没有提交的充分的证据予以反驳。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》中关于“一方当事人提出证据，另一当事人提出相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力”的规定，对原告住院治疗202的事实，予以认定。就是否赔偿原告误工费的问题，原告主张根据2018年城镇在岗职工平均工资67669元赔偿误工费。被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司的抗辩质证意见为：原告已满60周岁，已达退休年龄，对误工费主张不予赔偿。经本院审核，原告要求按城镇在岗职工平均工资标准赔偿误工费，无法律依据也未提交充分证据，对赔偿标准不予认定。被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司抗辩原告已满60周岁，已达退休年龄，不应赔偿误工费，但被告未提交相关证据及法律规定，被告抗辩举证不能，不足以证明原告受伤前已丧失劳动能力的事实存在，应予赔偿原告误工费。就是否应赔偿原告残疾赔偿金的争议问题，原告提交了太原小店司法鉴定中心的太原小店司鉴中心2019临鉴字第319号司法鉴定意见书一份，证明原告郝福林的损伤程度构成十级伤残二处，应赔偿其残疾赔偿金。被告抗辩司法鉴定意见书系原告自行鉴定，鉴定程序存在瑕疵，根据原告住院病历，我公司认可十级伤残一处，申请重新鉴定，但被告没有在本院指定举证期内提交申请及相关证据，应承担举证不能的责任，对原告郝福林提交的司法鉴定意见书，予以认定。本院认为，被告牛宏伟驾驶×××号车发生交通事故致原告郝福林受伤，后被古交市公安局交通警察大队认定牛宏伟负事故主要责任，原告郝福林负事故次要责任。该事故车在被告华安财产保险股份有限公司山西分公司投有机动车交通事故责任强制保险和限额为30万元的商业第三者责任保险，事故发生在保险期内，事实清楚。原告作为赔偿权利人其有权要求被告赔偿。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，原告郝福林因遭受人身损害的各项费用应计算如下：1、医疗费88620.2元（根据原、被告提交的治疗医疗机构出具的医药费票据凭证计算，包括被告牛宏伟垫支费用36035.6元）；2、住院伙食补助费10100元（原告主张未超出通常标准，按原告主张计算）；3、营养费2000元（原告主张未超出合理范围，根据原告主张计算)；4、误工费22556元（应参照2018年度居民服务业年平均工资46693元计算，原告主张未超过该标准，按原告主张计算）；5、护理费25841.1元（参照2018年度居民服务业年平均工资46693元，结合住院天数202天，以一人护理计算）；6、残疾赔偿金51207.8元（参照2018年度城镇居民人均可支配收入31035元，结合原告年龄，伤残十级两处，计算15年）；7、精神损害抚慰金4000元（客观上事故给原告造成残疾，结合原告伤残十级及过错程度，酌情考虑）；8、鉴定费1700元（根据原告实际开支票据计算）以上费用共计206025.1元。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中首先由被告华安财产保险股份有限公司山西分公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿原告郝福林医疗费10000元、误工费22556元、护理费25841.1元、精神损害抚慰金4000元，残疾赔偿金51207.8元，共计金额113604.9元。对原告郝福林赔偿不足部分的医疗费78620.2元，住院伙食补助费10100元、营养费2000元，共计90720.2元；由被告华安财产保险股份有限公司山西分公司在商业第三者责任保险限额范围内按过错程度赔偿。本案以被告华安财产保险股份有限公司山西分公司赔偿90720.2的70%为宜，即63504.1元。本案中因被告牛宏伟在事故中为原告垫支医疗费36038.6元，原告郝福林获得赔偿后应退还被告牛宏伟。综上所述，原告郝福林因交通事故致其受伤后，其合理的赔偿请求，应予支持。原告主张财产损失，未提交充分证据，不予支持。原告主张的二次手术费，因未发生，待发生后另行起诉。被告华安财产保险股份有限公司山西分公司抗辩不应赔偿原告误工费，但未提交充分证据，也无法律依据，应承担举证不能的责任，抗辩理由不足，不予采信。被告华安财产保险股份有限公司山西分公司抗辩在商业三者险内免责，未提交充分证据，抗辩理由不足，不予采信。被告华安财产保险股份有限公司山西分公司抗辩不应承担鉴定费、诉讼费，因在合同条款中有约定，予以采信，鉴定费、诉讼费应由侵权人被告牛宏伟承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告华安财产保险股份有限公司山西分公司在其承保的机动车第三者责任强制保险限额范围内给付原告郝福林医疗费10000元、误工费22556元、护理费25841.1元、精神损害抚慰金4000元，残疾赔偿金51207.8元，共计金额113604.9元。二、被告华安财产保险股份有限公司山西分公司在其承保的第三者责任商业保险限额范围内给付原告郝福林因强制保险赔偿不足部分的医疗费、住院伙食补助费、营养费，共计金额63504.1元。三、被告牛宏伟给付原告郝福林鉴定费1700元。上述一、二、三项于本判决生效之日起十日内履行。四、原告郝福林获得被告华安财产保险股份有限公司山西分公司的赔偿后退还被告牛宏伟垫支款36038.6元。五、驳回原告郝福林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4076元，由原告郝福林负担234元，被告牛宏伟负担3842元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长  张学平人民陪审员  李素青人民陪审员  弓玉英二〇二〇年五月二十六日书 记 员  冯 丹