四川省泸州市纳溪区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）川0503行初11号 原告随州市钟滑旅游服务有限公司，住所随州市曾都区南郊柳树淌街道6号，统一社会信用代码91421303MA48A9YT4E。 法定代表人陈长学，职务总经理。 委托代理人姜武成，湖北省随州市忠信法律服务所法律工作者。 被告泸州市纳溪区市场监督管理局，住所泸州市纳溪区东升街道兴业路48号，统一社会信用代码11510403MB1771181D。 法定代表人陈文兴，职务局长。 出庭负责人李刚，职务副局长。 委托代理人牟强，特种设备监督管理股股长。 委托代理人戴环环，四川泸杰律师事务所律师。 被告泸州市纳溪区人民政府，住所泸州市纳溪区云溪西路1段99号。 法定代表人谭荣兵，职务区长。 委托代理人肖代勇，区司法局工作人员。 原告随州市钟滑旅游服务有限公司（以下简称随州钟滑公司）不服被告泸州市纳溪区市场监督管理局（以下简称区市场监管局）、泸州市纳溪区人民政府（以下简称纳溪区政府）行政处罚，于2019年10月21日向本院提起行政诉讼。本院立案后，于10月23日分别向二被告送达了起诉状副本及应诉通知书，并依法组成合议庭，于2019年12月9日公开开庭审理了本案。原告随州钟滑公司的委托代理人姜武成，被告区市场监管局的副职负责人李刚、委托代理人牟强、戴环环,被告纳溪区政府的委托代理人肖代勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 2019年5月10日，被告区市场监管局作出泸纳市监处字[2019]165号行政处罚决定，对随州钟滑公司未经许可擅自从事特种设备生产活动的违法行为处以罚款200000元。随州钟滑公司不服该行政处罚决定，提起行政复议申请，2019年9月12日，被告纳溪区政府以泸纳府复[2019]6号行政复议决定书作出维持决定。 原告随州钟滑公司诉称，一、行政处罚决定认定事实错误。原告不是生产厂家和实际安装人，案涉设备系向开封东京游乐设备股份有限公司（以下简称开封东京公司）购买，由该公司负责安装。被告区市场监管局认定的安装工人肖立付、肖英奇不是原告公司员工或技术人员，仅是聘请的劳务工；二、行政复议决定认定事实的主要证据不足，程序违法。认定“一步登天”属于特种设备的唯一证据《技术鉴定意见书》无效，理由是鉴定人“刘某”没有执业资质，未提供两名鉴定人执业证，程序违法。即便“一步登天”可能属于特种设备，购买人也仅用于表演，不属于《特种设备目录》调整的范围；三、行政复议决定适用法律错误。原告不是生产者，也不是实际安装人，而是销售者，被告纳溪区政府根据《中华人民共和国特种设备安全法》第十八条、第二十七条第三款、第七十四条的规定作出维持决定错误。原告诉至本院，请求依法撤销被告区市场监管局作出的泸纳市监处字［2019］165号行政处罚决定和被告纳溪区政府作出的泸纳府复［2019］6号行政复议决定，并由二被告承担案件受理费。 原告随州钟滑公司向本院提交了以下证据、依据：第一组：原告《营业执照》复印件、法定代表人身份证明，证明原告主体资格；第二组：开封东京公司、开封市鼓楼区创美蹦床有限公司（以下简称开封创美公司）网上登记信息截图，证明：上述两家公司主营为蹦极、游乐设备等的生产和销售，潘彩芳系其经理或股东，原告通过上述网络宣传信息联系购买了涉案设备；第三组：《订货合同》复印件、银行支付电子回单复印件，证明原告向开封东京公司购买涉案设备并支付货款，且由开封东京公司包安装，原告不是生产者和安装人，而是经销商；第四组：1、肖英奇身份证及《证明》复印件一份、唐县镇桃源村村委会《证明》原件一份、《收据》复印件一份；2、肖立付身份证及《证明》复印件一份、新桥村村民委员会《证明》原件一份、《收据》复印件一份，证明肖英奇、肖立付分别在社区购买社保，其不是原告公司员工，只是临时受雇在泸州花田酒地景区安装滑草项目做辅助性工作，并不是实际安装人；第五组：《四川省特种设备司法鉴定中心技术鉴定意见书》，证明：被告认定“一步登天”为特种设备过于盲目，该鉴定意见书未提供鉴定人刘某与刘治宏的执业证，程序违法，应为无效；第六组:照片复印件两张，证明涉案设备是用于表演，不是用于营业性活动，不属于《特种设备目录》调整的范围。 被告区市场监管局辩称，一、行政处罚决定认定事实清楚。《技术鉴定意见书》认定“一步登天”飞天弹射器系特种设备，原告未取得特种设备安全相关许可。原告与泸州云驹旅游服务有限公司（以下简称泸州云驹公司）的合同约定安装由原告负责完成，原告指派安装工人肖立付、肖英奇负责涉案设备的安装、调试，无论上述二人是否为原告公司的正式员工，均不影响其生产安装上述特种设备的事实。根据《特种设备安全法》第二条规定，特种设备的生产包括制造、安装，被告区市场监管局认定原告违法生产安装特种设备的事实清楚，作出行政处罚决定并无不当。复议机关依据被告区市场监管局认定的事实复议审核查明事实，依法作出复议维持决定符合法律规定；二、认定违法事实的证据充分有效、作出行政处罚决定的程序合法。鉴定人均取得特种设备检验资格，鉴定结论合法有效。被告区市场监管局按照程序规定进行立案、调查取证、审批、告知、作出处罚决定，行政处罚程序合法；三、行政处罚决定适用法律正确。原告未经许可安装上述特种设备的行为属于未经许可擅自从事特种设备生产活动的违法行为，被告区市场监管局依据《中华人民共和国特种设备安全法》第十八条、第七十四条的规定，对原告作出行政处罚决定所适用的法律正确。综上，被告区市场监管局作出的具体行政行为事实清楚、证据确凿、适用法律正确、程序合法、处罚适当，请求人民法院依法予以支持，原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，依法应予驳回。 被告区市场监管局向本院提交了以下证据、依据：第一组：1、统一社会信用代码证书、负责人身份证明、执法人员身份证复印件、《国家市场监管总局三定方案》，证明被告及执法人员执法主体适格；第二组：1、现场检查笔录、2、对李勋波、杨彬、赵友、苏浩鹏、张艳丽的询问笔录及身份证复印件、3、产品质检证明复印件5页、《滑草设备采购合同》复印件、《产品操作维修使用说明书》、《票据》复印件、原告的营业执照、微信聊天截屏、泸州云驹公司营业执照、4、《申明》和收款方为潘彩芳的5000元微信转账凭证、泸州市红崖谷营业执照、住宿人员入住信息2页、5、涉案设备现场照片打印件、6、泸纳市监委字[2019]1号鉴定委托书、《技术鉴定意见书》（副本）一套、7、特种设备共识信息查询平台网络截图4张、原告公司企业信息网络截图两张，证明“一步登天”系特种设备，原告未取得特种设备生产许可，销售、安装特种设备，并进行人员培训的事实；第三组：《案件信息来源登记表》、《立案审批表》、《询问通知书》、EMS回执、《行政处罚案件有关事项审批表》（2019.3.20）、《案件审核表》、《案件审理记录》、《行政案件有关事项审批表》（2019.4.17）、实施行政强制措施决定及延长扣押决定书、扣押清单及送达回证、泸纳市监告字[2019]165号行政处罚告知书及送达回证、泸纳市监听字[2019]165号听证告知书及送达回证、听证申请书、听证决定书、泸纳市监听通字[2019]165号通知书和听证人员通知书及送达回证、听证资料、听证笔录、听证报告、案件审理记录、行政处理决定审批表、泸纳市监处字[2019]165号行政处罚决定书及EMS回执、信息发布保密审查表、行政处罚信息公示资料，证明被告区市场监管局作出的行政处罚决定程序合法；第四组：规范性文件：《中华人民共和国行政处罚法》、《中华人民共和国特种设备安全法》、《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》，证明处罚依据，适用法律正确。 被告纳溪区政府辩称，一、行政复议决定程序合法。纳溪区政府受案后，按照法定程序进行了通知送达，并于2019年8月2日进行公开审理，因案情复杂，作出延期审理通知。复议审理期间，因双方无法达成调解协议，纳溪区政府于2019年9月12日依法作出行政复议决定，维持区市场监管局作出的行政处罚决定，并送达双方当事人；二、行政复议决定认定事实清楚。原告将其向开封东京公司购买的案涉设备销售给泸州云驹公司，合同约定该设备由原告负责安装，并安排肖立付、肖英奇两位员工到现场进行安装、调试并试运行。经四川省特种设备司法鉴定中心鉴定，认定该设备属于特种设备。区市场监管局认定原告的行为违反《中华人民共和国特种设备安全法》第十八条规定，属于未经许可擅自生产安装特种设备，依据该法第七十四条规定作出行政处罚决定事实清楚、证据确凿；三、行政复议决定适用法律正确。原告存在销售未取得许可生产的特种设备和未经许可安装特种设备的两个违法行为，同时违反了《中华人民共和国特种设备安全法》第十八条、第二十七条第三款规定。区市场监管局根据《四川省质量技术监督行政处罚裁量权适用规则》第四条第一款(一)项规定，选择未经许可安装设备进行处罚并无不当。综上，纳溪区政府作出的泸纳府复[2019]6号行政复议决定认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律依据正确，请求依法维持。 被告纳溪区政府向本院提交了以下证据、依据：第一组：统一社会信用代码证书、负责人身份证明，证明被告主体资格。第二组：泸纳府复[2019]6号行政复议决定书及送审稿、送达回证、EMS快递查询单、行政复议受理通知书、行政复议来件处理审批表、行政复议申请书及附件、行政复议答复通知书、行政复议答复意见书、行政复议审理通知书、审理笔录、延期审理通知书及送审稿、泸纳市监处字[2019]165号行政处罚决定书，证明纳溪区政府针对原告的复议申请依法及时受理，按时办理，作出的复议决定事实清楚、程序合法、适用法律正确。 经庭审质证，二被告对原告出示的第一、五组证据的三性无异议，对第二、三、四、六组证据均有异议，认为不能达到原告的证明目的。对于被告区市场监管局出示的证据，原告质证对询问笔录中陈述是原告安装完成的有异议，对《技术鉴定意见书》、特种设备共识信息查询平台网络截图、行政处罚决定书有异议，对其余证据三性不持异议；被告纳溪区政府对被告区市场监管局出示的证据无异议。对于被告纳溪区政府出示的证据，原告质证认为行政复议决定书适用法律错误，原告是销售行为，不是生产安装行为，对其余证据无异议；被告区市场监管局对被告纳溪区政府出示的证据无异议。本院认为，对于原告及二被告出示的证据，来源合法、内容客观真实，与本案具有关联性，可以作为本案的定案依据；对于被告区市场监管局提交的第四组处罚依据，作为相关规范性文件，依法应予认定。 经审理查明，原告随州钟滑公司成立于2016年5月31日，法定代表人张艳丽，2019年9月27日变更为陈长学，经营范围为旅游开发、旅游整体规划、滑雪场设计及设备生产、野外运动拓展器材设备生产、野外运动拓展训练项目设计、演出策划等。 2018年12月24日，原告钟滑旅游公司与泸州云驹公司签订《滑草设备采购合同》，销售一批滑草设备给该公司，总价共计584970元（含税费不含安装费及运费）。其中一套名为弹射蹦极[即钟滑旅游FTY-1（一步登天）飞天弹射器]总价为45000元（不含基础）。合同约定“弹射蹦极和提升装置由甲方基础完成符合安装条件，安装由乙方负责完成，甲方提供吊车等辅助工具”，并提供《产品操作维修使用说明书》一份及相关材质证明材料：锻件产品合格证、天津市静海县宝来工贸有限公司产品质量证明书、宁波大固高强度紧固件有限公司产品检验报告、邯郸市元隆紧固件制造有限公司产品质量说明书、兴化市凯龙不锈钢制品有限公司钢丝绳质量证明书。合同签订后，原告按约将上述设备运抵位于泸州市纳溪区花田酒地景区的安装场地。2019年2月10日，原告安排工人肖立付、肖英奇到现场进行安装、调试并试运行。 2019年3月20日，被告区市场监管局执法人员在安全检查中初步核查该设备为特种设备，且原告未取得特种设备相关许可，遂以存在安全隐患问题对该设备予以查封。2019年4月4日，该局以涉嫌未经特种设备安全监督管理部门的许可从事特种设备生产予以立案调查。2019年4月10日，该局委托四川省特种设备司法鉴定中心进行鉴定，2019年4月15日，该鉴定中心出具[2019]鉴字第09号鉴定意见书，认定“一步登天”飞天弹射器属于特种设备，归类代码：6E10、种类：大型游乐设施，类别：无动力游乐设施、品种：蹦极系列。 2019年4月24日，被告区市场监管局作出泸纳市监听字[2019]165号行政处罚听证告知书并送达原告，原告提出书面听证申请，该局于2019年5月5日举行听证。2019年5月10日，被告区市场监管局作出泸纳市监处字[2019]165号行政处罚决定书，认为：随州钟滑公司的上述行为，违反了《中华人民共和国特种设备安全法》第十八条的规定，已构成未经许可，擅自从事特种设备生产活动的违法行为，依据《中华人民共和国特种设备安全法》第七十四条的规定，责令当事人改正违法行为，处以罚款200000元。原告不服该行政处罚决定，于2019年6月21日向泸州市纳溪区人民政府申请行政复议，请求撤销该行政处罚决定。 在复议过程中，被告纳溪区政府另查明:2018年12月10日，原告与开封东京公司（该公司无工商注册登记资料）签订订货合同，约定购买一套“一人飞天”弹射器，单价25000元。被告纳溪区政府经审理认为，随州钟滑公司存在销售未取得许可生产的特种设备和未经许可安装特种设备的两个违法行为，区市场监管局选择未经许可安装特种设备的违法行为进行处罚并无不当。2019年9月12日，被告纳溪区政府以泸纳府复[2019]6号行政复议决定书作出维持决定。原告不服，在法定期限内向本院提起诉讼。 本院认为，被告区市场监管局作为主管行政机关，具有对本行政区域内特种设备安全实施监督管理的工作职责。 关于被告区市场监管局作出的行政处罚决定是否合法问题。本院认为，首先，《中华人民共和国特种设备安全法》第二条第二款规定：“本法所称特种设备，是指对人身和财产安全有较大危险性的锅炉、压力容器（含气瓶）、压力管道、电梯、起重机械、客运索道、大型游乐设施、场（厂）内专用车辆，以及法律、行政法规规定适用本法其他特种设备。”这一定义明确规定大型游乐设施属于特种设备，国家对特种设备实行目录管理。国家质量监督检验检疫总局关于修订《特种设备目录》的公告（2014年第114号）中明确界定“大型游乐设施，是指用于经营目的，承载乘客游乐的设施，其范围规定为设计最大运行线速度大于或者等于2m/s,或者运行高度距地面高于或者等于2m的载人大型游乐设施。用于体育运动、文艺演出和非经营活动的大型游乐设施除外”，本案中，“一步登天”飞天弹射器系泸州云驹公司购买用于经营活动，承载乘客游乐，运行高度距地面高于2m，且经四川省特种设备司法鉴定中心作出的[2019]鉴字第09号技术鉴定意见书认定，该设备属于特种设备。对于原告主张该技术鉴定意见书无效的抗辩意见，本院认为，四川省特种设备司法鉴定中心系四川省司法厅依法核准的国家法定司法鉴定机构，该技术鉴定意见书均附有三名鉴定人的司法鉴定人执业证，三名鉴定人均具有特种设备检验执业资格，鉴定程序合法，原告的理由不能成立，依法不予采信。 其次，《中华人民共和国特种设备安全法》第二条第一款规定，特种设备的生产包括设计、制造、安装、改造、修理。本案中，原告未取得特种设备安装许可，安排工人肖立付、肖英奇到现场进行安装，被告区市场监管局认定原告未经许可安装特种设备的违法事实清楚、证据确实充分，对于原告主张其向开封东京公司购买案涉设备，系该公司负责安装的抗辩意见，本院认为，原告虽与开封东京公司有合同约定，但实际安装并非开封东京公司，原告提供的收款方为潘彩芳的5000元微信转账凭证既不能证明该款项系原告向开封东京公司支付的安装费用，更不能证明开封东京公司实际进行安装的事实，且原告与泸州云驹公司不仅在采购合同中有明确约定由原告负责完成安装，实际安装工作也由原告安排的工人肖立付、肖英奇完成，故原告的抗辩意见与查明事实不符，依法不予支持。同时本案被告区市场监管局就其已经掌握的证据查处的是原告未经许可安装特种设备的违法行为，并未对原告是否涉嫌销售未取得许可生产的特种设备或者未经许可制造特种设备行为进行查处，其作出行政行为时所依据的证据足以认定原告未经许可安装特种设备的事实成立，该事实违反了《中华人民共和国特种设备安全法》第十八条的规定,构成未经许可安装特种设备的违法行为，依据《中华人民共和国特种设备安全法》第七十四条的规定，被告区市场监管局作出责令当事人改正违法行为，处以罚款200000元的行政处罚决定适用法律正确，处罚适当。且依照程序规定进行立案、调查、审批、告知、听证等，程序合法。 关于被告纳溪区政府作出的复议决定是否合法问题。本院认为，复议过程中，被告纳溪区政府依据原告的陈述、原告与开封东京公司签订的订货合同等证据，认定原告向泸州云驹公司销售的案涉设备系其向开封东京公司购买的事实，补充了原行政机关认定的事实，认定原告存在销售未取得许可生产的特种设备以及未经许可安装特种设备两个违法行为，根据行政复议法规定，复议机关有权对案件事实进行调查核实，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第二十二条规定，复议机关改变原行政行为所认定的主要事实和证据，但未改变原行政行为处理结果，视为复议机关维持原行政行为。故，被告纳溪区政府依据新的证据补充认定事实、确认两个违法行为，且依照《四川省质量技术监督行政处罚裁量权适用规则》（2018年修订版）第十四条第一款的规定认为原行政机关择一重处并无不当，依法作出维持决定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、程序合法。 综上，被告区市场监管局的行政行为及被告纳溪区政府的复议行为均合法，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告随州市钟滑旅游服务有限公司的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审 判 长  周 琼 审 判 员  刘小波 人民陪审员  华朝芳 二〇二〇年三月二十六日 法官 助理  郭 瑞 书 记 员  李亦楠 附：本判决适用的相关法律依据： 《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。