湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初1434号原告：宋道意，男，汉族，1983年10月1日出生，住湖北省安陆市。委托诉讼代理人：杨梦清，湖南晟和律师事务所律师。被告：山河建设集团有限公司，住所地团风县团方大道。法定代表人：程理财，系董事长。委托诉讼代理人：廖智星，广东君言（长沙）律师事务所律师。原告宋道意诉被告山河建设集团有限公司（以下简称“山河公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月20日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告宋道意的委托诉讼代理人杨梦清，被告山河公司的委托诉讼代理人廖智星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宋道意向本院提出以下诉讼请求：一、请求裁决解除原告与被告之间的劳动关系；二、请求裁决被告向原告支付各项费用共计418041.56元（赔偿明细：1、2018年3月5日至6月13日未签订书面劳动合同的双倍工资差额18000元；2、停工留薪期工资81000元，9000元/月×9月，2018年6月13日至2019年1月5日，医嘱两个月后复诊；3、医疗费1083.51元、交通费4175.5元、住院伙食补助费3700元、残疾辅助器具费630元、住院伙食及住院用品费用1786.8元、后续治疗费30000元；4、护理费52665.75元，5851.75元/月×9月；5、一次性伤残补助金81000元；6、一次性工伤医疗补助金72000元；7、一次性就业补助金72000元）。事实与理由：原告于2018年3月5日进入被告承包的工程“南山白鹤天池南地块一期1#、3#、5#及地下室工程”从事泥工工作，与被告之间建立了事实上的劳动关系，至今未签订书面的劳动合同。2018年6月13日，原告在5#栋19层作业时从电梯井掉到18层电梯井，导致左侧胫腓骨下段骨折，随即被送至长沙市长好医院就诊，当天转到中南大学湘雅二医院就诊，住院30天，出院诊断左胫腓骨下段粉碎性骨折，左足第2、3、4跖骨骨折，右肘部软组织损伤，左趾跗骨关节损伤，左胫骨踝间棘骨折，左膝关节后交叉韧带止点损伤。2018年11月6日经长沙市人力资源和社会保障局认定为工伤，因外伤致左下肢疼痛、功能性障碍5个月，原告于2018年11月22日至2019年1月5日在湘雅博爱康复医院住院44天。湘雅博爱康复医院出具的长沙市工伤康复评估报告结论为：1、继续康复机构住院康复；2、康复情况稳定，医疗期满后，可以申请劳动能力鉴定。2019年4月9日经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告受伤情况鉴定为伤残九级。另，原告在被告单位工作期间，被告没有为原告办理社保。原告的工资是按照粉刷面积计算，在前两个月内，被告支付了原告两个月的工资共计18000元。原、被告之间工伤赔偿纠纷一案，已经长沙市劳动人事争议仲裁委员会审理并裁决，起诉时，裁决书尚未生效。原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，望判如诉请。被告山河公司辩称：1、山河公司与宋道意并不存在劳动关系，宋道意并非山河公司员工，山河公司为其申请工伤认定的原因是山河公司依法以项目名义购买了工伤保险，宋道意也确实在该项目发生了事故，所以才申请了工伤认定。实际上宋道意并非山河公司招聘入职，也不受山河公司管理，工资也不是山河公司发放，双方不存在劳动关系；2、宋道意主张工资9000元/月没有事实和法律依据，其工资标准应当参照2017年湖南省城镇私营单位从业人员建筑行业平均工资3454元每月计算；3、宋道意主张的各项赔偿项目要求过高，且没有相关法律依据。根据建筑工地实际情况，工地农民工本身就与施工总承包单位不存在劳动关系，而且山河公司已经将劳务部分分包给了有资质的企业，宋道意没有证据证实双方存在劳动关系，山河公司不应支付双倍工资差额。经审理查明：山河公司系“南山白鹤天池南地块一期1#、3#、5#及地下室工程”的承建方。2018年3月5日，宋道意经人介绍在前述项目工地从事泥工工作。山河公司未与宋道意签订劳动合同。2018年6月13日，宋道意在前述项目作业时受伤，并被送至长沙市长好医院治疗，当天转至中南大学湘雅二医院就诊，住院30天。出院诊断为：1、左胫腓骨下段粉碎性骨折；2、左足第2、3、4跖骨骨折；3、右肘部软组织损伤；4、左跖跗关节损伤；5、左胫骨踝间棘骨折；6、左膝关节后交叉韧带止点损伤等。此次住院治疗费用51066.96元已由山河公司支付。2018年7月30日，山河公司向长沙市人力资源和社会保障局提交《长沙市工伤认定申请表》，申请认定宋道意为工伤。2018年11月6日，长沙市人力资源和社会保障局同意认定宋道意所受的伤为工伤。2018年11月22日，宋道意因伤继续在湘雅博爱康复医院进行治疗，住院44天。出院诊断为：1、左胫腓骨下段性骨折术后；2、左足第2、3、4跖骨骨折；3、左胫骨踝间棘骨折；4、左膝关节后交叉韧带止点损伤；5、左腓浅神经损伤；6.左足骨质疏松。此次住院康复治疗期间的伙食补助费已由工伤保险基金支付。当日，湘雅博爱康复医院出具长沙市工伤康复评估报告，评估结论为：康复情况稳定，医疗期满后，可以申请劳动能力鉴定。2019年4月9日，长沙市劳动能力鉴定委员会出具编号为201903221号的《劳动能力鉴定结论书》认定宋道意的伤情构成伤残九级。因双方就伤残赔偿等事宜协商无果，宋道意向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求山河公司支付：l、从2018年3月5日至2018年6月13日未签订劳动合同的二倍工资差额18000元；2、停工留薪期工资81000元；3、医疗费1083.51元、交通费4175.5元、住院伙食补助费3700元、残疾辅助器具费630元、住院伙食及住院用品费1786.8元、后续治疗费30000元；4、护理费52665.75元；5、一次性伤残补助金81000元；6、一次性工伤医疗补助金72000元；7、一次性伤残就业补助金72000元。该委于2019年11月28日作出长劳人仲案字（2019）第2542号裁决书裁决：一、山河公司支付宋道意一次性伤残补助金差额13000元、一次性工伤医疗补助金44000元、一次性伤残就业补助金44000元；二、山河公司支付宋道意复查费397.71元、住院护理费7400元、交通费600元、残疾辅助器具费630元、后续治疗费10000元；三、对宋道意的其他仲裁请求不予支持。双方对该裁决结果均不服，分别向本院提起诉讼。2019年12月20日，宋道意因涉案伤情继续在中南大学湘雅二医院进行治疗，住院13天，期间行左侧胫腓骨骨折内固定物取出术。出院诊断为：左胫腓骨骨折内固定术后。住院期间产生的医药费为15137.84元，该费用由宋道意自行垫付。另查明：山河公司已支付给原告69500元。宋道意因涉案伤情在中南大学湘雅二医院门诊复查用去医药费301元（142元+87元+72元），在安陆市普爱医院检查用去检查费283元（144元+139元）、购买腋下拐费用去630元。因不服涉案仲裁裁决，山河公司亦诉至本院，案号为（2020）湘0104民初391号。上述事实，有原、被告的当庭陈述，原、被告提交并经庭审质证的长沙市劳动人事争议仲裁委员会裁决书、长沙市工伤认定申请表、劳动能力鉴定结论书、疾病诊断书、长沙市工伤康复医院评估报告、诊断证明书、长沙市工伤保险参保人员工伤康复住院结算单、湘雅医院出具的医疗住院收费票据、好护士医疗器械销售信誉卡、湘雅二医院预交收款、门诊凭证、住宿费收据、病案单、疾病诊断书、住院收费票据、门诊收费票据等证据予以证实，本院予以认定。本院认为，本案争议的焦点如下：一、山河公司是否应支付宋道意停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。宋道意本次工伤认定伤残等级为玖级，结合宋道意受伤部位及伤情，长沙市劳动人事争议仲裁委员会认定其停工留薪期为六个月并无不当，本院予以确认。因双方均未提交证据证明宋道意月工资情况，参照受伤时上年度在岗职工月平均工资标准，认定山河公司应支付宋道意停工留薪期工资33000元（5500元/月×6月）。因山河公司已支付宋道意69500元，故无需再另行支付停工留薪期工资。二、山河公司是否应当支付宋道意支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，九级伤残的一次性伤残补助金计算标准为9个月的本人工资，依据争议一，本院认定原告工资为5500元/月，故山河公司应向宋道意支付一次性伤残补助金49500元（5500元/月×9个月）。因山河公司已支付宋道意69500元，抵扣停工留薪期工资后剩余的36500元（69500元-33000元）从一次性伤残补助金中抵扣，故山河公司还需支付一次性伤残补助金13000元（49500元-36500元）；根据《湖南省实施办法》第二十六条之规定，九级伤残的一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金计算标准均为8个月的本人工资，故山河公司应向宋道意支付一次性工伤医疗补助金44000元（5500元/月×8个月）、一次性就业补助金44000元（5500元/月×8个月）。三、宋道意主张的医疗费（含后续治疗费）、护理费、交通费、残疾辅助器具费、住院伙食补助费及住院用品费用是否应予支持。1、医疗费：在涉案仲裁裁决后，本案受理前，宋道意因涉案伤情在中南大学湘雅二医院住院治疗，并行内固定取出术，其治疗与涉案伤情有关且费用已实际发生，故对宋道意2019年12月在中南大学湘雅二医院住院治疗的医药费15137.84元，本院予以支持。另，宋道意主张因涉案伤情在中南大学湘雅二医院等医院进行门诊治疗或自行购买药品，结合宋道意提供的病例及有效票据，宋道意在中南大学湘雅二医院门诊复查用去的医药费301元，在安陆市普爱医院检查用去的检查费283元均与涉案伤情相关，本院予以认定；其余费用宋道意未提供门诊病历及用药清单佐证与涉案案情相关，本院不予支持。以上医药费共计15721.84元。2、残疾辅助器具费：结合有效票据认定为630元；3、交通费：结合宋道意提交的交通费票据以及实际情况，酌情认定为600元；4、住院伙食补助费，结合住院天数认定为300元（10元/天×30天），另因原告在湘雅博爱康复医院治疗期间的住院伙食补助费用已由工伤保险基金支付，本院不再支持前述期间的住院伙食补助费。5、护理费，宋道意住院期间，山河公司未安排人员护理也未支付护理费，结合住院天数，本院酌情认定护理费为7400元（100元/天×74天）。原告主张的住院用品费用于法无据，本院不予支持。四、山河公司是否应支付宋道意未签订书面劳动合同的双倍工资差额。宋道意虽在被告涉案项目受伤，但宋道意并非受山河公司直接管理，报酬也未直接由山河公司支付，双方并无建立劳动关系的意思表示，故对宋道意主张山河公司支付2018年3月5日至6月13日间未订立劳动合同的二倍工资，以及解除劳动关系的诉请，本院不予支持。山河公司支付宋道意前述款项后，宋道意因涉案伤情从工伤保险基金获得的款项应由山河公司领取，宋道意需配合山河公司办理工伤保险待遇的申领手续。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施办法》第二十六条之规定，判决如下：一、被告山河建设集团有限公司在本判决书生效之日起七日内向原告宋道意支付一次性伤残补助金差额13000元、一次性工伤医疗补助金44000元、一次性伤残就业补助金44000元；二、被告山河建设集团有限公司在本判决书生效之日起七日内向原告宋道意支付医疗费15721.84元、住院护理费7400元、住院伙食补助费300元、交通费600元、残疾辅助器具费630元；三、驳回原告宋道意的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由被告山河建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审  判  员  颜 宇二〇二〇年六月二十日法官助理王洋洋书记员（兼）  王洋洋附相关法律条文：《中华人民共和国社会保险法》第三十三条职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施办法》第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹与地区上年度职工平均工资60％的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60％计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。