江苏省盐城市大丰区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0982民初67号 原告：无锡东丰元食品有限公司，统一社会信用代码91320213MA1MX9LR8A，住所地无锡市通沙路88号无锡天鹏食品城内C区18。 法定代表人：宗进元，公司董事长。 委托诉讼代理人：张露琪（特别授权），江苏姚竹平律师事务所律师。 被告：盐城市大丰区大中盛宴饭店，统一社会信用代码92320982MA1Q1WP982，经营场所盐城市大丰区常新路东、南翔大道南侧4幢、5幢。 经营者：陈福涛，男，1961年7月6日出生，汉族，住盐城市大丰区。 委托诉讼代理人：仲小平（特别授权），江苏众连晟律师事务所律师。 第三人：朱建华，男，1975年4月22日出生，汉族，住盐城市大丰区。 第三人：冯亚辉，男，1979年6月2日出生，汉族，住盐城市大丰区。 原告无锡东丰元食品有限公司（简称东丰元公司）与被告盐城市大丰区大中盛宴饭店（简称盛宴饭店）、第三人朱建华、冯亚辉买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告东丰元公司的委托诉讼代理人张露琪、被告盛宴饭店的委托诉讼代理人仲小平、第三人朱建华、冯亚辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告东丰元公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告给付原告货款人民币162500元，并承担此款自2020年1月3日（起诉之日）起至履行之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；2、诉讼费、保全费1370元、保全保险费500元由被告承担。事实和理由：2018年12月，原告与被告盛宴饭店达成口头冷冻食品供货合同，原告根据被告的需要，定时向被告提供各种冷冻食品，被告在原告的供货单上签字确认，双方口头约定，供货满一个月结一次账。2019年9月至10月14日的账目因盛宴饭店关门，经营者推诿，所欠货款162500元多次索要无果。请求法院支持原告的诉讼请求。 被告盛宴饭店辩称，1、原告没有与盛宴饭店形成买卖关系的相关事实和证据，被告在第一次开庭时就提出这个问题，原告到现在都没有陈述是跟谁洽谈的，跟谁订立口头合同的，所以被告认为买卖合同关系不能确定；2、盛宴饭店即使应当承担责任，也应当由三个合伙人共同承担，盛宴饭店虽然登记是个体工商户，但是工商登记资料显示三人均有牵连，而且三人合伙的事实已经生效判决确认，按照合伙法的规定，个人合伙对外债务应当由合伙人共同承担责任。退一步讲，即使陈福涛承担责任，依法也应当与两个第三人共同分担，而且在本案中被告提出追加两个第三人为共同被告，而原告放弃对自己有利的主张，明显违背常理，原告的动机和目的值得怀疑。原告与陈福涛之间并没有任何往来，所以，本案所涉及的往来的真实性值得法院严格审查，如果涉及虚假诉讼，将要依法承担责任。至于陈福涛是不是应当承担责任，由法庭依法处理。 第三人朱建华、冯亚辉述称，1、2018年陈福涛带冯亚辉和朱建华一起到原告处洽谈业务，本案买卖合同的买方主体是盛宴饭店，盛宴饭店由第三人与登记经营者陈福涛合伙经营，目前处于停业状态，但作为依法设立的经营主体，在没有清算前，仍然具有独立的民事主体资格，能够独立承担权利和义务，且目前账户存款足够偿还原告欠款；2、欠款属实。由于盛宴饭店的经营收入及单位账户均系陈福涛负责管理，第三人多次要求陈福涛按时支付欠款，陈福涛不同意支付，从而形成诉讼，责任不在第三人，本案诉讼费应由盛宴饭店承担；3、盛宴饭店在合伙人散伙并依法注销前，第三人对盛宴饭店的债务不承担任何责任。 原告围绕诉讼请求提交的证据及证明目的有： 1、2019年9月3日-2019年10月12日被告盛宴饭店供货清单原件17份，金额合计208550元，证明2019年9月3日-2019年10月12日期间，原、被告之间存在业务往来； 2、2019年10月17日盛宴饭店领料单原件2份，证明被告盛宴饭店休业后原告取回退货价款为人民币46145元； 3、原告向被告提供的退货价格计算清单1份，证明被告盛宴饭店所退货物价款计算后为46145元； 4、被告营业执照复印件1份，证明盛宴饭店登记的经营者为陈福涛。 5、保全保险费发票复印件1张金额500元，证明原告因本次诉讼产生保全保险费500元。 6、东丰元公司与盛宴饭店购货情况说明1份、第三人朱建华、冯亚辉关于东丰元公司货款情况证明1份，证明原、被告之间的生意洽谈情况，原告董事长宗进元是大丰人，近几年与大丰多个饭店及商行存在业务往来，根据客户的要求，不定期向大丰配送冷冻食品，宗进元与陈福涛早就认识，2018年11月陈福涛与冯亚辉、朱建华一同前往原告处与宗进元洽谈供货事宜，双方商定，从2018年12月起，根据盛宴饭店要求，原告不定期向盛宴饭店供货，每满一个月结一次账，由公司副总兼会计冯亚辉本人或指派其他员工将货款打入宗进元或原告其他员工的账户。 7、2018年12月至2019年8月期间的网上银行电子回单8份，证明从2018年12月起被告盛宴饭店购货后以其员工冯亚辉、冯亚琴、蒋莉莉的名义将货款打入原告东丰元公司法定代表人宗进元及其员工王正山的账户。 8、朱建华、冯亚辉出具的证明1份，载明：“兹证明陈福宜，冯亚琴（主要负责公司原料采购）是原大丰盛宴员工。另陈福宜是陈福涛的堂兄弟”，盛宴饭店工资表5份，证明陈福宜、冯亚琴是被告盛宴饭店采购部的员工。 被告盛宴饭店的质证意见：1、对原告提交的证据1、2、3三性均有异议，单子上没有一份是陈福涛签名的，至于其他人是不是本人所签、与盛宴饭店什么关系应当由原告举证，销售单上数字涂涂改改的，无法确认真伪，而且据我了解盛宴饭店是在2019年10月10日关门的，单子上11日、12日还有进货，是不是盛宴饭店所用，最关键的一点原告应该向法庭陈述并举证该项业务是如何洽谈，诉状所述是口头约定，是和谁口头约定的；2、对证据4无异议，但是需要说明一下，在申领营业执照时是陈福涛、朱建华、冯亚辉三个人共同到工商局签字的；3、对保全保险费被告认为不是直接的损失，不应支持其主张；4、对证据6、7、8不认可，关于陈福宜和冯亚琴的身份，为什么只说明陈福宜是陈福涛的堂兄弟，而不说明冯亚琴是冯亚辉的亲姐姐。工资表中陈福涛注明：有，暂时不发，而朱建华、冯亚辉等每月都有15000元的工资，这几组证据恰恰证明了饭店是在朱建华、冯亚辉的实际控制和经营中，陈福涛完全对盛宴饭店不知情，所以陈福涛对这组证据不予认可。 第三人朱建华、冯亚辉对原告提交的证据无异议，原告所述是事实，冯亚琴、陈福宜是被告盛宴饭店采供部的员工。 被告围绕抗辩意见提交的证据及证明目的有： 1、《合伙协议》复印件1份、《关于陈福涛、朱建华、冯亚辉合伙协议的补充协议》（简称《补充协议》）复印件1份，证明盛宴饭店系陈福涛、朱建华、冯亚辉合伙经营；2、《停业清算通知书》复印件1份，证明朱建华、冯亚辉是盛宴饭店实际经营者；3、（2019）苏0982民初3369号民事判决书复印件1份、（2019）苏0982民初6026号民事裁定书复印件1份，证明法院已经认定盛宴饭店系朱建华、冯亚辉、陈福涛三人合伙经营。 原告东丰元公司的质证意见：对被告提供的上述证据真实性无异议，但是合伙协议只能证明是三人的内部协议，对外是以被告盛宴饭店的名义来经营的，承担义务的主体也应该是被告盛宴饭店。 第三人朱建华、冯亚辉的质证意见：被告盛宴饭店提供的证据并不能证明与本案有关联性，陈福涛、朱建华、冯亚辉三人合伙是事实，但盛宴饭店经工商登记有字号，对外登记的经营者是陈福涛，所有的经济都由陈福涛一手控制，从银行卡现金的往来、现金流全能体现出来，原告保全的那张卡就是盛宴饭店的正常的现金流往来账卡。关于被告所提交的证据，只能体现出我们三人是合作关系，与本案并无任何牵连，原告所主张的货款应该归还，归还的原则应该从陈福涛往来的现金中去归还，因为陈福涛持有的盛宴饭店的银行卡就是盛宴饭店所经营用的，至于我们三人的合作关系及其他经济纠纷在他案中处理，与本案无关，陈福涛所持有的银行卡现金足够偿还原告的货款，应该从此卡上划拨给原告。 第三人围绕抗辩意见提交的证据及证明目的有： 1、户名为冯亚辉的银行流水明细清单，证明冯亚辉的银行卡是用于被告盛宴饭店经营，冯亚辉的银行卡是用于美团收入、转账收入、支付宝等小额营业收入，陈福涛的卡是用于现金存款、大笔外来账转存、对公账户、每月20日员工工资发放、每月21日供货商货款提取；2、盛宴饭店的工资表，证明冯亚辉的姐姐冯亚琴和陈福涛的堂弟陈福宜确实是盛宴饭店的员工。 原告东丰元公司质证意见：对第三人提交的证据无异议。 被告盛宴饭店的质证意见：证据的真实性由第三人承担责任，因陈福涛不参与盛宴饭店的具体经营管理，对其具体的运作并不清楚，所以无法发表意见。 根据审核认定的证据及当事人的陈述，本院认定如下事实：2017年8月7日，被告盛宴饭店注册成功，经营者为陈福涛，类型为个体工商户。2018年12月，原、被告之间达成口头冷冻食品供货合同，双方口头约定原告根据盛宴饭店的需求，定时向盛宴饭店提供各种冷冻食品，供货满一个月结一次账。在履行合同期间，原告按约根据盛宴饭店的需求向其供货，货物送到后，由盛宴饭店的员工陈福宜、冯亚琴签收。2018年12月至2019年8月盛宴饭店与原告间的业务往来，被告盛宴饭店均通过其员工冯亚辉、冯亚琴、蒋莉莉的账户将货款汇至原告公司法定代表人或员工的银行账户中。因2019年9月至10月所欠货款162500元未能及时结清，原告东丰元公司于2020年1月3日向本院提起诉讼。 另查明，2017年8月26日，陈福涛与朱建华、冯亚辉签订《合伙协议》一份，约定：“甲方：陈福涛；乙方：朱建华；丙方：冯亚辉。为实现合作共赢的经济目的，本着平等自愿的原则，甲乙丙三方经友好协商，达成如下合伙协议：1、合伙项目：名称：盐城市大丰区大中盛宴饭店……”。2019年2月20日，陈福涛与冯亚辉、朱建华因经营纠纷签订《关于陈福涛、朱建华、冯亚辉合伙协议的补充协议》一份。2019年6月19日，盛宴饭店的经营者陈福涛、第三人朱建华、冯亚辉因合伙协议纠纷向本院提起诉讼【案号（2019）苏0982民初3369号】。 本案争议焦点：1、原、被告之间是否存在买卖合同关系。2、本案的偿还货款的责任应由谁承担。 1、原、被告之间是否存在买卖合同关系。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告为证明原、被告之间存在口头买卖合同关系，提供了由被告盛宴饭店的员工陈福宜、冯亚琴签收的销售单、2019年1月至2019年10月的网上银行电子回单作为证据，另外被告盛宴饭店的经营者陈福涛的共同合伙人朱建华、冯亚辉在庭审中对案涉买卖合同的存在的事实及尚欠货款162500元的事实均予以认可，综合各方当事人提供的证据及其陈述，原、被告之间存在口头买卖合同关系，盛宴饭店欠原告货款162500元的事实能够认定。 2、本案的偿还货款的责任应由谁承担。 被告辩称陈福涛、朱建华、冯亚辉三人合伙经营饭店，朱建华、冯亚辉是实际经营者，案涉债务应由陈福涛、朱建华、冯亚辉共同承担。本院认为，2017年8月7日，被告盛宴饭店注册成功，经营者为陈福涛，类型为个体工商户。2017年8月26日，陈福涛与朱建华、冯亚辉签订《合伙协议》，三人之间形成个人合伙，但陈福涛、朱建华、冯亚辉签订完合伙协议后并未至有关机关进行变更登记，而是以盛宴饭店这一字号继续对外经营。行政审批机关对个体工商户的登记对外具有公示效力，因经营盛宴饭店对外产生的债务应按照法律规定由经营者承担。《合伙协议》是陈福涛、朱建华、冯亚辉三人签订的内部协议，对外未进行公示，且未能提供充分证据证明原告明知三人系合伙关系，对被告的该项抗辩意见，本院不予采纳。 综上所述，原告与被告之间的买卖合同系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，应为合法有效。被告在收到原告的货物后，应按约定及时给付货款，现原告提出要求被告盛宴饭店支付货款162500元及相应利息的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第五十四条、第五十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条、第一百零八条的规定，判决如下： 被告盐城市大丰区大中盛宴饭店于本判决生效后10日内偿还原告无锡东丰元食品有限公司货款162500元，并承担此款自2020年1月3日起至履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费3550元、保全费1370元、保全保险费500元，合计5420元，由被告盐城市大丰区大中盛宴饭店负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。 审 判 长  姜安国 人民陪审员  葛 新 人民陪审员  徐 政 二〇二〇年六月二十八日 法官 助理  朱丹丹 书 记 员  王 霞 附录法律条文 1.《中华人民共和国民法总则》 第五十四条自然人从事工商业经营，经依法登记，为个体工商户。个体工商户可以起字号。 第五十六条个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。 农村承包经营户的债务，以从事农村土地承包经营的农户财产承担；事实上由农户部分成员经营的，以该部分成员的财产承担。 2.《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 3.《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。 对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，买卖合同当事人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 4.《中华人民共和国民事诉讼法》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。 对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。 法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。