上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0117民初8031号原告：宋永辉，男，1958年8月11日出生，汉族，住上海市青浦区。委托诉讼代理人：丁书洪，上海东炬律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙崧，上海东炬律师事务所律师。被告：上海松源农业专业合作社，住所地上海市松江区。法定代表人：陈永祥，执行负责人。委托诉讼代理人：缪闯，上海敏诚善律师事务所律师。第三人：阳光财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市静安区广中西路XXX弄XXX号XXX层。负责人：王晓育，副总经理。委托诉讼代理人：于素玲，上海和联律师事务所律律师。原告宋永辉与被告上海松源农业专业合作社(以下简称松源农业合作社)提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月27日立案后，依法适用简易程序进行审理。因被告申请，本院依法追加阳光财产保险股份有限公司上海市分公司(以下简称阳光保险上海市分公司)为第三人参加诉讼。本案于2020年1月9日公开开庭进行了审理。原告宋永辉及其委托诉讼代理人丁书洪，被告松源农业合作社的法定代表人陈永祥及委托诉讼代理人缪闯到庭参加诉讼，第三人阳光保险上海市分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。2020年2月3日，本院因新型冠状病毒疫情裁定本案中止诉讼。中止情形消失后，本院通知当事人恢复本案审理并于2020年4月7日第二次公开开庭进行了审理，原告宋永辉的委托诉讼代理人丁书洪，被告松源农业合作社的委托诉讼代理人缪闯及第三人阳光保险上海市分公司的委托诉讼代理人于素玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宋永辉向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医药费101,861元、医疗器械费2,058元、伤残赔偿金462,631.2元、精神抚慰金17,000元、误工费52,500元、护理费18,550元、营养费5,400元、住院伙食补助费1,000元、交通费1,000元、衣物损失500元、住宿费440元、鉴定费7,700元、律师费20,000元，合计690,640.2元。事实和理由：原告受雇于被告在松江区石湖荡镇张家港公路XXX号苗圃内施工，2018年4月7日19时许，因施工现场内吊机驾驶员操作不慎将原告砸伤，事发后原告被送往医院治疗。原告在为被告工作时所受伤害理应由被告承担赔偿责任，故原告向法院起诉，望判如所请。被告松源农业合作社辩称，不同意原告的诉讼请求。对于侵权的事实没有异议，但本案有明确的第三方侵权人，原告应当向吊机驾驶员王秋冬及吊机车主潘艳主张赔偿。第三人阳光保险上海市分公司述称，本案为提供劳务者受害责任纠纷，与第三人无关，第三人依法不承担责任。根据安监的笔录，被告未提供安全生产保障。本院经审理认定事实如下：2018年4月7日，原告在上海市松江区石湖荡镇张家港公路XXX号苗圃内工作时受伤。伤后，原告被送至上海市松江区中心医院急诊，并于2018年4月7日至2018年4月18日在该院住院治疗，出入院诊断：多发伤，创伤性脑出血，右侧顶骨骨折，胸椎骨折，腰椎滑脱，胸骨骨折，高血压2级。后原告于2018年4月18日至2018年4月26日在上海市第六人民医院住院治疗，出入院诊断：肋骨骨折、创伤性脑出血、胸椎骨折、颅底骨骨折。期间，原告于2018年4月24日在该院行T10、T11切开复位内固定术。后原告于2018年4月26日至2018年5月26日在上海新起点康复医院住院治疗，出入院诊断：创伤性脑出血、胸椎骨折术后、肋骨骨折、高血压病。此后，原告继续在复旦大学附属眼耳鼻喉科医院、复旦大学附属华山医院、上海市第九人民医院等处门诊治疗。2019年9月4日，本院依法委托司法鉴定科学研究院对原告的伤势进行鉴定后，出具司鉴院[2019]临鉴字第3595号《司法鉴定意见书》，内容为：被鉴定人因故受伤，其两椎体压缩性骨折且压缩程度均达1/3、颅脑损伤后遗脑软化灶形成并伴神经系统症状、嗅觉功能完全丧失，分别构成人体损伤XXX伤残。本次损伤后一期治疗休息180日，护理120日、营养120日；今后若行二期手术，休息30日，护理30日，营养15日。原告支付鉴定费7,700元。另查明，2018年4月8日，上海市松江区安全生产监督管理局与被告松源农业合作社法定代表人陈永祥制作询问笔录载明：“问：事故发生经过？答：4月7日19：00时，货车上还有3棵香樟树，宋永辉和长根在货车上辅助挂钩，叶阿二等4人在种树，我在一旁看着，宋永辉和长根挂勾好后，突然吊机起吊树。树吊起后摆动撞到车上的宋永辉，宋永辉被撞到车下……问：树为什么摆动？答：有些斜吊。问：有没有吊机指挥人员？答：我在指挥，我会喊话做手势指挥。问：事发时，有没有人喊起吊？答：没有。问：事发时，辅助起吊工有没有退出作业范围？答：没来的及退出，因为吊机是突然起吊的，人员来不及。问：现场施工人员有没有佩戴安全帽？答：没有。”同日，上海市松江区安全生产监督管理局与案外人陈长根制作询问笔录载明：“问：描述下事故经过。答：事故发生在昨天大概下午7点左右，当时有随车吊的卡车停在苗圃西面，车上还剩3棵树要往下吊，我和老宋在车上已经把最后三棵树绳索固定好，老宋站在车尾，当起吊的时候树根的泥球因为重力惯性向车尾移动，老宋因为要避让移动过来的大泥球而向后躲避，卡车尾部的挡板没有放下，然后老宋就向后倒，掉到水泥地上了。问：老宋是谁？答：老宋是和我一起干活的，他也是叶阿二叫过来干活的，全名我不知道。”同日，上海市松江区安全生产监督管理局与案外人叶阿二制作询问笔录载明：“问：描述下事故经过。答：事故发生在昨天大概下午7点左右，随车吊在吊树，工人宋永辉站在车上(车尾)，当起吊的时候树根的泥球因重力惯性向车尾移动，宋永辉因为要避让移送过来的大泥球而向后躲避，然后向后摔倒，掉到水泥地上了，当时我距离卡车大概七八米。”2018年4月9日，上海市松江区安全生产监督管理局与案外人王秋冬制作询问笔录载明：“问：据你了解，事故怎么发生？答：4月7日13：00时我进入张家港路XXX号苗圃内，苗圃的陈老板让我去吊树，总共16棵树，树高约6米，工人们先把树挖出土，我再操作汽车吊将树吊到卡车上，然后卡车开去别处，我把树吊装出来，19：00时左右，已经是最后一车树了，卡车上有2个人在辅助挂勾，挂好勾后示意我起吊，我操作起吊，树吊起后摆动，一人躲避树时从车后方摔落下车。……问：树为什么会摆动？答：树吊起来一定会或大或小摆动。问：你是否看见车上有2人？答：17：00时左右我对陈老板说过，‘天暗了，明天再干’，但陈老板还是继续要吊树，当时我看见辅助挂钩工人示意起吊后，我就操作起吊了。……问：现场工人有没有佩戴安全帽？答：没有。”又查明，2019年1月26日，被告松源农业合作社出具工作证明一份，载明原告宋永辉在该单位打临工，以日当天结算工资，一天工资为250元。再查明，原告系非农业户口。原告于2018年4月8日出具收条确认收到被告法定代表人陈永祥支付的治疗费用、护理费、其他生活用品费25,600元，于2018年4月18日出具收条确认收到被告法定代表人陈永祥支付的治疗费用40,000元，于2018年4月23日出具收条确认收到被告法定代表人陈永祥支付的治疗费用50,000元，于2018年5月23日出具收条确认收到被告法定代表人陈永祥支付的治疗费用20,000元。上述四项共计135,600元。2019年3月25日，上海东炬律师事务所开具上海增值税普通发票一份，购买方名称为宋永辉，服务名称为见证咨询服务律师代理费，价税合计20,000元。以上事实，有上海公安局案(事)件接报回执单、安全生产行政执法询问笔录、司法鉴定意见书、病历记录、医疗费发票、工作证明、鉴定费发票、律师费发票、收条以及当事人陈述等证据证实。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，根据被告开具的工作证明，可以认定原、被告之间存在雇佣关系，被告作为接受劳务方，对原告的生命安全负有保障义务，被告未就作业安全做好周全的准备，在监督管理方面存有过错，应承担相应赔偿责任。现原告向雇主请求赔偿，合法有据，本院予以支持。关于被告所提出的应当由肇事吊机车主及驾驶员承担赔偿责任的主张，本院认为雇佣关系以外的案外人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求案外人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。本案中，原告选择向作为雇主的被告主张赔偿责任，若被告认为应当由案外人承担责任的，可以在承担赔偿责任后，向案外人追某，存在实际侵权的案外人并非被告可以免除赔偿责任的理由。原告在没有保护措施的情况下站在卡车上进行吊机捆绑作业，其行为本身具有一定危险性，对于相应可能发生的风险应当有所预见，原告自身没有尽到足够的预防注意义务，其在事故中亦存在过错，应承担相应的责任。综上，本院酌定原告在事故中自担10%的责任，被告松源农业合作社承担90%的赔偿责任。至于具体赔偿项目和赔偿数额，本院分述如下：对于医疗费，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据予以确定。现根据原告提供的相关凭证，扣除伙食费255.9元，本院确认原告因此次事故发生的医疗费为101,605.1元。对于辅助器具费，原告因治疗、康复购买医疗器械有合理的理由，现根据原告提供的相关凭证确定为原告的辅助器具费为2,058元。对于残疾赔偿金，应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案原告受伤后构成XXX伤残，故应在其最高伤残等级的赔偿比例上适当上浮，上浮幅度不超过10％，故原告的残疾赔偿金为462,631.2元(68,034元/年×20年×34%)。对于精神损害抚慰金，原告受伤并致残，这对原告的身体造成了伤害，同时也给原告的精神带来了痛苦。本院综合考虑侵权行为的具体情节、所造成的后果以及被告的经济能力等因素，对原告主张的精神损害抚慰金17,000元予以确认。对于误工费(含二期)，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据鉴定结论显示，原告的休息期为210日。原告主张按照每日250元计算，本院认为原告在被告处系打临工，工作总时间具有不确定性，250元每天并不证明被告的月固定收入，故本院按照2018年本市职工最低月工资收入标准，确定原告的误工费为17,360元(2,480元/月×7月)。对于护理费(含二期)，应当根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告的护理期为150日,根据护理费发票，原告实际请护工护理34天，产生护理费2,720元。另116天护理费本院酌情参照2018年本市职工最低月工资收入标准，确认原告的护理费为15,946.67元(2,720元+2,480元/月÷21.75天×116天)。对于营养费(含二期)，应根据受害人的受伤情况参照医疗机构的意见确定。营养费的标准为每天20-40元。原告的营养期为135天，本院参照每天30元的标准计算，确定原告的营养费为4,050元(30元/天×135天)。对于住院伙食补助费，应根据原告的住院期间50天，并参照本市国家机关一般工作人员每天20元的出差伙食补助标准予以确定。对原告主张的住院伙食补助费1,000元，本院予以确认。对于交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本院根据原告住院治疗及复诊等因素，酌定原告的交通费为500元。对于衣物损失费，虽然原告对该项损失未提供相应证据，但考虑到其在事故中受伤的实际情况，本院酌定物损费200元。对于住宿费，原告为治疗、鉴定、诉讼确会产生住宿费用，原告提供的住宿费收据及发票确系其第一次住院期间就诊医院附近的宾馆所产生费用，但每晚两间房间明显超出必要支出的范围，故本院对于原告住宿费酌定为220元。对于鉴定费，根据现有证据，可以证实原告因本次事件产生鉴定费7,700元，本院予以支持。对于律师费，原告为寻求司法救济而聘请代理人进行诉讼合乎情理，由此支付的代理费属于原告因遭受本次侵害而造成的经济损失，理应获得相应的赔偿，但其数额不能超过加害人应当预见的范围。本院根据本案实际酌定律师费为10,000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，判决如下：一、被告上海松源农业专业合作社赔偿原告宋永辉医药费101,605.1元、辅助器具费2,058元、残疾赔偿金462,631.2元、精神损害抚慰金17,000元、误工费17,360元、护理费15,946.67元、营养费4,050元、住院伙食补助费1,000元、交通费500元、衣物损失费200元、住宿费220元、鉴定费7,700元，共计630,270.97元的90%，计567,243.87元；二、被告上海松源农业专业合作社赔偿原告宋永辉律师费10,000元。上述一、二两项合计577,243.87元，扣除已付的135,600元，余款441,643.87元由被告上海松源农业专业合作社于本判决生效之日起十日内给付原告宋永辉。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10,706元，减半收取计5,353元，由原告宋永辉负担1,390.5元(已付)，被告上海松源农业专业合作社负担3,962.5元(于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  邵毅二〇二〇年五月十二日书记员  马青附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。……