甘肃省临夏市人民法院民 事 判 决 书（2017）甘2901民初826号原告：苏海龙，男，1994年5月30日出生，回族，住甘肃省临夏市城郊镇肖家村香匠庄路241号。委托诉讼代理人：马兰香，女，1968年1月18日出生，回族，住甘肃省临夏市城郊镇肖家村香匠庄路241号，系苏海龙母亲。委托诉讼代理人:张永祯，临夏市法律援助中心法律工作者。被告：临夏市天马广告装饰有限公司，住所地临夏市光华东路。法定代表人：闫文炳，系该公司负责人。被告：临夏市苏莱曼清真餐厅，住所地临夏市滨河北路雪羚水岸花都3、4号楼商铺。法定代表人：马继业，该公司经理。委托诉讼代理人：马俊林，系临夏宏远律师事务所律师。原告苏海龙诉被告临夏市天马广告装饰有限公司、临夏市苏莱曼清真餐厅生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2017年5月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案，原告苏海龙、委托代理人马兰香、张永祯、被告临夏市苏莱曼清真餐厅法定代表人马继业、委托代理人马俊林均到庭参加了诉讼，被告临夏市天马广告装饰有限公司法定代表人闫文炳经本院依法传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告苏海龙向本院提出的诉讼请求：要求二被告承担原告苏海龙的的医疗费3442.23元、误工费32813元、护理费107元×22天=2354元、住院伙食补助费40元/天×22天=880元、营养费20元/天×22天=440元、交通费160元、残疾赔偿金23767元/年×20×10%×2=95068元中，除去二被告已支付后剩余的106257元。事实和理由：原告于2016年5月经别人介绍，和被告天马广告装饰有限公司负责人闫文炳口头协议后到临夏市天马广告装饰有限公司打工。同年5月19日下午，原告和同事肖某某在闫文炳带领下到临夏市天马公司承揽的苏莱曼清真餐厅干活，在餐厅二楼挂条幅时，原告发现餐厅外墙的膨胀螺丝上有电，要求餐厅关掉了电源。挂了五六条条幅，突然不知是谁把电源开关推了上去，使正在挂条幅的原告因触电从二楼摔在地面，造成了伤害事故。事发后二被告非常关心，及时积极送原告治疗。当天用“120”急救车送到临夏州人民医院作了各项检查和急救，产生费用3886元；当夜凌晨又送往兰州大学第二医院住院12天，花去住院费60341.04元。2017年3月27日至4月6日再次到兰州大学第二医院作了“面骨内固定物取出术”住院10天。产生住院费11924.73元。以上费用大部分已由二被告承担，原告自己垫付了2924.73元。期间，按照医嘱，原告自己购买药品花去费用517.5元。整个治疗过程中，二被告都积极支持、支付经费，由二被告商议天马公司和苏莱曼清真餐厅分别按照35%和65%比例分担了费用；三次两处住院二被告已经承担了绝大部分住院费用（原告自己只垫付了2924.73元+517.5元=3442.23元）。二被告给原告购置了双拐，还给付原告如下赔偿：天马公司支付了5000元，苏莱曼清真餐厅支付了26000元。然而，原告尚年轻未成家，这次意外伤害事故对原告造成了终身的遗憾和经济上的巨大损失。2017年5月11日，经甘肃中科司法物证技术鉴定中心鉴定：原告外伤致左耻骨粉碎性骨折的伤残程度评定为十级，左下眼睑瘢痕畸形的伤残程度评定为十级。原告自从遇到事后一直治病、修养，不能务工。原告家有六人，父母年老体弱多病，两个姑姑有病在家，只靠姐姐和原告打工生活，家庭是特困户。给原告造成了很多方面的损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题若干的解释》第十一条规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告应当承担连带赔偿责任，赔偿原告前述诉求。被告临夏市天马广告装饰有限公司辩称：一、原告在2016年5月经人介绍，与天马公司的承包方马海英而非法人闫文炳达成口头协议，原告在起诉状中所述“和被告闫文炳达成口头协议后到临夏市天马广告装饰有限公司打工”与事实不符。且在承包方马海英经营公司时原告在天马广告装饰有限公司打零工（非正式）。原告无论与承包方还是被告都未签约正式的劳动合同不构成劳动雇佣关系。二、事发后，被告与另一被告积极将其送往医院，并及时转往条件更好的医院，使原告在第一时间得到了救治，并且双方承担了原告入院后的所有费用，直至原告6月13日出院;在医嘱要求二次复查过程中，被告也与另一被告承担了原告住院产生的75%费用；期间原告并未要求被告和另一方被告支付其他费用，而被告与另一被告出于人道主义精神，在医疗住院费之外还向原告支付各种费用。三、被告多次协商原告如若对本次事故处理有什么异议的情况下采取积极文明的手段解决问题时，原告母亲仍然多次前往天马广告装饰有限公司寻衅滋事，对公司日常业务处理和工作造成十分消极的影响；并且原告的母亲曾电话威胁过被告，对被告的精神造成十分大的压力和障碍，甚至一度影响正常的生活和工作。四、在整个治疗过程中，被告在与另一方被告积极承担相应责任，这在原告的诉状中也可以看到。原告对被告在整个事件中所持的态度还是肯定的。根据人身损害赔偿，原告不应要求与其没有劳动关系的广告公司支付赔偿费用，况且被告根据情义原则已支付了两次住院的费用。综上所述，被告已经承担了相应责任，也给予了相应赔偿，在医嘱的一次和二次治疗期间都将进行了配合，承担了费用。故而被告不应再承担原告无休止的赔偿要求。被告苏莱曼清真餐厅辩称：首先，被告与原告之间不具有任何法律关系，被告不负赔偿责任。被告与第一被告间是加工承揽合同关系，本餐厅为定做人，第一被告为承揽人，在此种法律关系中，只有定做人存在定做、指示、人选行为的法定过失行为时方才承担赔偿责任，但实际装条幅是第一被告是独立作业的，本餐厅不存在定做、指示、人选行为的法定过失行为，因此，本餐厅不负有赔偿责任；其次，正如原告在诉状中所称“和被告闫文炳口头达成协议后到临夏市天马公司打工”，原告与第一被告存在劳动合同关系，本餐厅并不是雇佣方，对原告因职务行为遭受的损害亦不具有赔偿责任，再次，民事诉讼法中除法定情形情形外对举证责任的划分是谁主张、谁举证，原告在诉状中称是因电击而坠落，那么对此原告应当举证予以证明，在未能证明的情况下，本餐厅是不具有过错责任的，而且事发后，东关派出所民警及时对墙体膨胀螺丝进行了检测，经检测，没有任何膨胀螺丝是通电的。最后，本餐厅与第一被告是加工承揽合同关系，那么原告就不能依据《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定要求本餐厅承担连带责任，此属于适用法律错误。基于人道主义，本餐厅已向原告支付了大笔的补偿金，而鉴于原告无视被告充满人文情怀的关爱，又将本餐厅诉至法院，本餐厅作为民营企业，经过长时间经营树立起了良好的企业形象，而且积极投身社会公益事业，对社会的和谐、稳定做出了应有的贡献。而此案事发后，本餐厅一如既往的以救死扶伤为己任，在开业繁忙之际，积极抽调工作人员，及时将原告送至医院救治，支付医疗费用，且与第一被告一道支付受伤期间的工资、营养费等，甚至多次携礼登门看望原告。而原告无视富含人文情怀的关爱，反将本餐厅诉至法院，被告百思不得其解，这不仅辜负了被告的关爱，还严重的损害了被告良好的企业形象，鉴此，被告基于人道主义支付的补偿金保留诉讼权利，如有必要，被告将通过诉讼追偿。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院在庭审中组织了质证认证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据，法庭认定如下:1、对原告提出临夏州人民医院的诊断证明，拟证明原告被电击的事实，对此原告没有提供其他证据予以佐证，只能证明原告受伤的事实，但不能证明原告系电击致伤的事实，故对该证据的证明效力，本院予以部分认可；2、对原告证人马蛟的证言中证明原告系电击致伤的证言，因非证人亲眼看见，只是听说，故对此证明效力本院不予认可。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告苏海龙于2016年5月经别人介绍，和被告闫文炳口头协议后到临夏市天马公司打工。5月19日下午，原告和同事肖某某在闫文炳带领下到临夏市天马广告装饰有限公司承揽的苏莱曼清真餐厅干活，在餐厅二楼挂条幅时，原告突然从二楼摔在地面，造成了伤害事故。事发后原告被“120”急救车送到临夏州人民医院作了各项检查和急救，产生费用3886元；当夜凌晨又送往兰州大学第二医院，经医院诊断，苏海龙伤情为：“颧骨骨折、上颌骨骨折、鼻骨骨折、耻骨骨折”。原告住院治疗12天，花去住院费60341.04元。2017年3月27日至4月6日，原告再次到兰州大学第二医院作了面骨内固定物取出术，住院10天，产生住院费11924.73元。之后按照医嘱，原告自己购买药品花费517.5元。上述费用中二被告已支付了73227.04元，其中被告苏莱曼清真餐厅承担了65%，被告天马广告装饰有限公司承担了35%，原告自己垫付了3442.23元。二被告除承担以上费用外，还给原告购置了双拐，并由被告苏莱曼清真餐厅给原告支付了26000元，被告天马公司支付了5000元。2017年5月11日，经甘肃中科司法物证技术鉴定中心鉴定：苏海龙外伤致左耻骨粉碎性骨折的伤残程度评定为十级，左下睑瘢痕畸形的伤残程度评定为十级。现原告起诉至法院，要求二被告承担除已支付的费用外，剩余各项损失106257元。本院认为，原告苏海龙与被告天马广告装饰有限公司的负责人签订了口头协议后，作为被告天马广告装饰有限公司的临时员工参加工作，在工作中受到伤害，被告天马广告装饰有限公司作为雇佣方，应承担赔偿责任。被告苏莱曼清真餐厅与被告天马广告装饰有限公司签订承揽、安装合同，由被告天马广告装饰有限公司为其制作、并安挂条幅，被告苏莱曼清真餐厅与原告之间也形成了雇佣关系，在施工中其也未提供有效防护措施，存在过失责任。原告苏海龙在施工时，安全意识不强，没有实施防护措施，致使自己从二楼摔下，也应对事故的发生承担相应责任，对其辩称是因受到电击而摔下来的理由，未能向法庭提供证据予以证明，对此本院不予采信。对被告天马广告装饰有限公司辩称未与其达成口头协议的主张，因原告参与被告的工作，被告未提供证据证明双方之间的协议关系，故被告的辩解理由本院不予采信。对原告苏海龙要求二被告赔偿其医疗费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费的主张，在合理范围内应予以支持。被告苏莱曼清真餐厅称自己没有赔偿义务的辩解理由没有法律依据，本院不予支持。原告误工费应以原告与被告天马广告装饰有限公司口头约定的每天100元为标准计算，原告苏海龙的伤残赔偿金应以上年度城镇居民人均纯收入计算。原告伤残虽定为两项伤残，但伤残赔偿金以双倍计算，没有法律依据。原告苏海龙的各项费用为：医疗费76669.27元，误工费100元×（22+334天）=35600元，护理费107×22=2354元，住院期间伙食补助费40元×22天=880元，营养费20元×22天=440元，交通费160.1元，伤残赔偿金25693×20×11%=56524.6元，鉴定费2100元。以上合计174567.87元（其中二被告已支付107669.27元），根据各当事人在事故中承担的相应责任，被告苏莱曼清真餐厅赔偿原告苏海龙以上费用的40%，被告天马广告装饰有限公司赔偿原告苏海龙以上费用的40%，剩余部分由原告苏海龙自行承担。被告苏莱曼清真餐厅赔偿原告各项费用中的69827.148元。被告天马广告装饰有限公司承担69827.148元，合计139654.296元。除去二被告已支付的107669.27元，二被告还应向原告支付31985.026元。综上所述，现依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第七条、第八条、第十五条一款六项、第十六条之规定，判决如下:一、被告苏莱曼清真餐厅、天马广告装饰有限公司赔偿原告苏海龙医疗费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费139654.296元，除去已支付的107669.27元，二被告还应支付31985.026元。以上款项待判决生效后一次付清。二、被告天马广告装饰有限公司、被告苏莱曼清真餐厅对以上赔偿款项互相承担连带赔偿责任；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元，由二被告各承担100元。如不服本判决，可自接到判决书之日起十五日内向本院提交上诉状及副本，上诉于临夏回族自治州中级人民法院。审 判 长  王文智审 判 员  牟小平人民陪审员  马亚运二〇一七年十一月十五日书 记 员  王燕燕