贵州省六盘水市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）黔02执异3号申请人（被执行人）：水城县教育局，住所地：贵州省六盘水市水城县双水新区以朵青少年活动中心，统一社会信用代码：11520221009475221A。法定代表人：陆胜新，该局局长。委托代理人：王强，贵州勤维律师事务所律师，执业证号：15202200810852390，代理权限：特别授权代理。委托代理人：屈运，系水城县司法局局长。代理权限：特别授权代理。被申请人（申请执行人）：六盘水市建设发展建筑工程有限责任公司，住所地：六盘水市钟山区钟山西路107号，统一社会信用代码：91520200622436706X。法定代表人：刘帮泽，该公司经理。委托代理人：刘国军，男，汉族，1957年6月14日出生，代理权限：特别授权代理。委托代理人：章恩波，贵州兆孚律师事务所律师，执业证号：15202200810297568，代理权限：特别授权代理。在本院执行六盘水市建设发展建筑工程有限责任公司与水城县教育局建设施工合同纠纷一案中，被执行人水城县教育局对本院（2020）黔02执1号执行裁定书及执行通知书裁定执行【2019】六仲裁字75号裁决书提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。申请人水城县教育局称：请求依法不予执行六盘水仲裁委员会(2019)六仲裁字75号裁决书。主要事实与理由是：第一、六盘水仲裁委员会程序违法，六盘水仲裁委员会无管辖权。第二、六盘水仲裁委员会认定事实错误。委托没有司法资质的鉴定机构所作的鉴定意见不能作为证据使用。申请执行人六盘水市建设发展建筑工程有限责任公司答辩称，请求依法驳回水城县教育局的不予执行申请。主要理由是，第一、六盘水仲裁委员会对本案具有管辖权。1、案涉工程系《建筑工程施工合同》的组成部分；2、仲裁庭多次庭审中，水城县教育局均同意六盘水仲裁委员会管辖本案；3、水城县人民法院（2017）黔0221民初599号民事裁定书，认定在《建筑工程施工合同》中约定的纠纷解决方式是向六盘水仲裁委员会申请仲裁，故裁定不予受理答辩人的诉讼。第二、出现两份决定书没有违反法定程序。本院查明，六盘水市建设发展建筑工程有限责任公司与水城县教育局建设施工合同纠纷一案，六盘水仲裁委员会2019年11月25日作出（2019）六仲裁字75号裁决书，裁决：一、水城县教育局支付“水城县保华乡双桥小学附属工程”欠款4393829.56元给六盘水市建设发展建筑工程有限责任公司；二、水城县教育局支付逾期拨付工程进度款违约金1500000.00元给六盘水市建设发展建筑工程有限责任公司；三、水城县教育局退还六盘水市建设发展建筑工程有限责任公司“水城县保华乡双桥小学工程”质量保证金158180.00元并承担逾期付款利息损失6758.02元。裁决过程中，由于水城县教育局提出管辖权异议，六盘水仲裁委员会2017年8月25日作出（2017）六仲决字21号决定书，决定：“本会的受理及审理范围仅限于申请人与被申请人基于双方分别于2014年4月10日、2014年7月10日签订的两份《建设工程施工合同》所产生的争议。超出部分，应予以驳回。本决定书送达后立即生效。”2018年6月1日六盘水仲裁委员会又作出（2018）六仲决字6号决定书，决定：“一、撤销本会2017年8月25日作出的（2017）六仲决字21号决定书。二、本会对申请人与被申请人争议的水城县保华乡双桥小学附属工程纠纷具有管辖权”。裁决生效后，因被执行人水城县教育局未履行裁决书确定的义务，申请执行人六盘水市建设发展建筑工程有限责任公司向本院申请强制执行，本院于2020年1月2日以（2020）黔02执1号立案执行，2020年1月6日向被执行人水城县教育局送达了执行通知书等，2020年1月13日被执行人水城县教育局向本院申请不予执行。另查明，本案六盘水仲裁委员会进行了五次庭审，关于管辖问题，在2017年10月17日、2017年12月8日第一、二次开庭中，首席仲裁员询问：“双方当事人对六盘水仲裁委员会受理本案及本案的受理范围是否有异议？”被申请人的代理人：“按决定书确定的内容审理没有异议”。2018年6月1日第三次、2019年5月26日第四次、2019年6月22日第五次开庭中，首席仲裁员询问：“双方当事人对六盘水仲裁委员会受理本案及本案的受理范围是否有异议？”被申请人的代理人：“没有异议，同意你委受理。”在第三次开庭过程中，被申请人代理人还陈述：“附属工程不属于仲裁审理范围，我方认为仲裁庭不应审理该附属工程”。仲裁员施绍琴询问双方当事人，是否将该附属工程与本案争议的两份《建筑工程施工合同》约定的工程申请一并审理？被申请人代理人：我方七日内书面答复。之后，首席仲裁员宣布休庭。休庭后，申请人代理人宣布：“现在是下午5点19分，我们仲裁庭恢复庭审，根据庭审调查，听取双方陈述，根据本案中附属工程的相关内容，我们认为附属工程作为合同的组成部分，是主合同的一部分，属于本委管辖。根据仲裁法20条，我们决定撤销（2018）六仲决字6号决定书”。在2019年5月26日第四次开庭中，被申请人代理人还陈述：“……仲裁委程序违法，对本案没有管辖权。…….我们参与仲裁活动是为了对仲裁委的尊重，不代表对仲裁结果和仲裁行为的认可。”六盘水市建设发展建筑工程有限责任公司2017年3月1日向水城县人民法院起诉，要求水城县教育局支付工程款、质保金、利息共计6819692.21元。事实和理由是，原告与被告签订《建设工程施工合同》，被告水城县教育局应按合同约定支付工程款、质保金、利息共计6819692.21元，水城县人民法院审查认为，在《建设工程施工合同》中约定的纠纷解决方式为向六盘水市仲裁委员会申请仲裁，遂作出（2017）黔0221民初599号民事裁定书，裁定不予受理。水城县教育局与六盘水市建设发展建筑工程有限责任公司2014年4月10日签订的《建设工程施工合同》第一条第一项：“工程名称：水城县保华乡双桥小学学生宿舍、食堂建设项目”。第三部分20.4：“因合同及合同有关事项发生争议，按下列第一种方式解决：（1）向六盘水市仲裁委员会申请仲裁。”2014年7月10日签订的《建设工程施工合同》第一部分第一条第一项：“工程名称：水城县保华乡双桥小学教学楼建设项目”。第三部分20.4：“因合同及合同有关事项发生争议，按下列第一种方式解决：（1）向六盘水市仲裁委员会申请仲裁。”本院认为，第一、（2019）六仲裁字75号裁决书载明，在提出仲裁申请前，申请人就争议的事项向水城县人民法院提起过民事诉讼，被人民法院明确以“约定的纠纷解决方式为向六盘水市仲裁委员会申请仲裁，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁，不得向人民法院起诉”为由裁定不予受理。仲裁庭认为，依据生效的人民法院的裁定，涉案争议事项由本会受理并无不当。经查，六盘水市建设发展建筑工程有限责任公司2017年3月1日向水城县人民法院起诉，要求水城县教育局支付工程款等系以原告与被告签订《建设工程施工合同》为由提起诉讼。但本案争议的问题是水城县教育局与六盘水市建设发展建筑工程有限责任公司关于《建设工程施工合同》之外，未签订书面合同的工程纠纷是否属于六盘水仲裁委员会管辖的问题，而水城县人民法院（2017）黔0221民初599号民事裁定书未涉及该内容，不能作为裁决本案是否应由六盘水仲裁委员会管辖的依据，故（2019）六仲裁字75号裁决书的该理由不成立。第二、（2019）六仲裁字75号裁决书认为，六盘水仲裁委员会2018年6月1日作出（2018）六仲决字6号决定书有效认定了其对本案有管辖权。由于（2018）六仲决字6号决定书未说明撤销（2017）六仲决字21号决定书的法律依据、法定程序，在本院审查过程中对六盘水仲裁委员会进行函询，六盘水仲裁委员会也未回复其以（2018）六仲决字6号决定书撤销（2017）六仲决字21号决定书的具体法律条文。（2018）六仲决字6号决定书依照《中华人民共和国仲裁法》第四条、第十六条、第二十条及《六盘水仲裁委员会仲裁规则》第三十九条进行裁决，但六盘水仲裁委员会引用的这些规定均没有授权合议庭撤销之前仲裁委员会决定事项的权利。故（2018）六仲决字6号决定书不能作为六盘水仲裁委员会对本案有管辖权的依据。第三、（2019）六仲裁字75号裁决书载明，本案先后进行了五次庭审，仲裁庭历次开庭均询问双方当事人对受理本案及本案的管辖范围是否有异议时，被申请人均表示“没有异议，同意你委受理。”经查，2017年10月17日第一次开庭和2017年12月8日第二次开庭，首席仲裁员询问：“双方当事人对六盘水仲裁委员会受理本案及本案的受理范围是否有异议？”。被申请人的代理人：“按决定书确定的内容审理没有异议”。且在之后的庭审中，多次表示对管辖权有异议。故（2019）六仲裁字75号裁决书载明五次庭审，被申请人均表示“没有异议，同意你委受理”与庭审记录不符。（2019）六仲裁字75号裁决书的该理由没有证据证实。第四、根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十七条第二款之规定，“被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行：……（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的……。”《最高人民法院关于人民法院办理仲裁裁决执行案件若干问题的规定》第十三条规定，“下列情形经人民法院审查属实的，应当认定为民事诉讼法第二百三十七条第二款第二项规定的“裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的”情形：（一）裁决的事项超出仲裁协议约定的范围……。”六盘水市建设发展建筑工程有限责任公司与水城县教育局关于2014年4月10日、2014年7月10日签订的两份《建设工程施工合同》之外的其他工程纠纷，双方未签订书面合同，也未达成仲裁协议，六盘水仲裁委员会（2019）六仲裁字75号裁决书超出了2014年4月10日、2014年7月10日签订的两份《建设工程施工合同》进行裁决，将当事人之间的其他工程纠纷解释适用签订有仲裁条款的《建设工程施工合同》进行裁决，属于裁决的事项超出仲裁协议约定的范围。第五、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十七条第二款之规定，“被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行：……（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的……。”《最高人民法院关于人民法院办理仲裁裁决执行案件若干问题的规定》第十四条规定，“违反仲裁法规定的仲裁程序、当事人选择的仲裁规则或者当事人对仲裁程序的特别约定，可能影响案件公正裁决，经人民法院审查属实的，应当认定为民事诉讼法第二百三十七条第二款第三项规定的“仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的”情形……适用的仲裁程序或仲裁规则经特别提示，当事人知道或者应当知道法定仲裁程序或选择的仲裁规则未被遵守，但仍然参加或者继续参加仲裁程序且未提出异议，在仲裁裁决作出之后以违反法定程序为由申请不予执行仲裁裁决的，人民法院不予支持。”六盘水仲裁委员会在2017年8月25日作出（2017）六仲决字21号决定书，决定受理及审理范围，却在（2018）六仲决字6号决定书作出之前的庭审中对两份《建设施工合同》之外的问题进行了审理。在没有法律明确授权的情况下，以（2018）六仲决字6号决定书撤销（2017）六仲决字21号决定书。水城县教育局在多次庭审中，多次对管辖权提出有异议，且在第四次庭审中也明确表示参与仲裁系出于对仲裁委的尊重，不代表对仲裁结果和仲裁行为的认可。六盘水仲裁委员会对本案进行仲裁中的上述行为明显程序违法。综上，六盘水仲裁委员会作出的（2019）六仲裁字75号裁决书将双方当事人没有约定仲裁的两份《建设工程施工合同》之外的纠纷一并进行仲裁，超出了仲裁约定的范围。水城县教育局申请不予执行的理由成立，依法予以采纳。对水城县教育局与六盘水市建设发展建筑工程有限责任公司2014年4月10日、2014年7月10日签订的两份《建设工程施工合同》之间的纠纷以及该两份《建设工程施工合同》之外的纠纷，当事人可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁，也可以向人民法院起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百七十七条、《最高人民法院关于人民法院办理仲裁裁决执行案件若干问题的规定》第十三条、第十四条之规定，裁定如下：对六盘水仲裁委员会（2019）六仲裁字75号裁决书不予执行。本裁定送达后即发生法律效力。审判长  韩德刚审判员  马功云审判员  尹学俊二〇二〇年二月二十四日书记员  董兆惠