北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0106民初38882号原告：刘乐成，男，1983年11月24日出生，汉族，住北京市丰台区。被告：杭州子航文化传播有限公司，住所地浙江省杭州市建德市乾潭镇子胥西路**商会大厦**。法定代表人：时正燕，总经理。委托诉讼代理人：黄浩，广东深宏盾律师事务所律师。原告刘乐成与被告杭州子航文化传播有限公司（以下简称杭州子航公司）侵害商标权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘乐成与被告杭州子航公司委托诉讼代理人黄浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘乐成向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即停止侵权行为，删除侵权内容；2.判令被告赔偿原告侵权损失48940元及公证费1060元，共计5万元；3.判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：刘乐成获得厦门隐私保护服务有限公司的独家授权，对第19647246号商标（以下简称涉案商标）拥有独占使用权，该商标服务内容涵盖“计算机软件设计、托管计算机站（网站）”等内容。原告于2019年8月13日通过百度取证、北京国创鼎诚知识产权司法鉴定中心的取证平台完成对网址http://www.scxxb.com.cn/wtx/zhfw72110/show-6185092.html（以下简称涉案网址一，该网址对应的网页简称涉案网页一）的页面保全工作，原告于2019年11月4日通过北京市国信公证处公证云平台完成对网址http://www.qq×××.com/wtx/zhfw72110/show-7251649.html（以下简称涉案网址二，该网址对应的网页简称涉案网页二）的页面保全工作。涉案网页一和涉案网页二页面左上角显要位置显示“子航企业ZIHANGENTERPRISE”。被告使用“子航企业ZIHANGENTERPRISE”宣传“邵阳便宜的微信小程序开发公司”“网店托管”“延安淘宝客推广公司哪家好”“淘宝代运营”“搜索排名优化”的行为，侵害了原告对涉案商标项下“计算机软件设计”、“托管计算机站（网站）”的独占使用权。涉案网页一中的文章内容与其“邵阳便宜的微信小程序开发公司”标题并无关联，最后一段故意用“网店托管”配图结束，是被告故意为之，侵权行为具有恶意。刘乐成获得涉案商标的独占使用权是用其他资源换取的，自行预估资源价值为5万元，所以依据刘乐成获得独占使用权许可的费用预估经济损失。虽然在被告收到本案传票后，涉案网页一和涉案网页二已经无法打开，但有可能服务器后台还有该页面的内容，杭州子航公司可以随时再上传该内容，所以仍然坚持第一项诉讼请求。杭州子航公司辩称，不同意原告的诉讼请求。1.原告是没有起诉权的，独家授权并非法律意义上的独占使用许可，且商标使用授权中并没有明确原告有单独起诉的权利；2.原告无法证明涉案二网址为被告所有，达不到其证明被告侵权的证明目的；3.网站中出现的标识符号和原告的商标存在显著的区别，网站中的标识并非商标使用，而是为了标识企业名称；4.原告并没有提供自己使用或者许可他人使用商标的证据，未使用的商标没有区分商品或服务来源的功能，根据商标法规定，注册商标专用权人不能提供此前三年内使用注册商标的证据，被控侵权人不应当承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月7日，厦门隐私保护服务有限公司经核准注册第19647246号商标（以下简称涉案商标），核定使用在第42类计算机软件设计、计算机系统设计、替他人创建和维护网站、托管计算机站（网站）、网络服务器出租、提供互联网搜索引擎、网站设计咨询、电子数据存储、通过网站提供计算机技术和编程信息、计算机技术咨询服务上，注册有效期至2027年6月6日。2019年7月4日，厦门隐私保护服务有限公司出具《商标使用授权书》，将涉案商标授权给刘乐成，授权期限自2019年7月4日至2022年7月3日，在授权期限内，刘乐成有权独占使用该商标，但不得超出该商标的商品使用范围或改变该商标的原来标识，不得违反国家规定使用。刘乐成提交北京市国信公证处（以下简称国信公证处）于2020年1月7日出具的（2020）京国信内民证字第00237号公证书和金额为1060元的公证费发票。杭州子航公司对该组证据的真实性认可，但不认可证明目的。（2020）京国信内民证字第00237号公证书载明，刘乐成在国信公证处公证云平台注册账号，该账号于2019年11月4日向国信公证处网页保全系统提交涉案网址二，该系统对网址当时指向的页面进行实时保全，并出具了相应的《电子数据保管函》；上述网页数据文件提取后，国信公证处公证员与工作人员将网页数据解密、下载、刻盘保存。公证书附件光盘中的网页截图打印件显示，该页页面左上角显要位置显示标识，该网页中有一篇标题为“延安淘宝客推广公司哪家好”的文章，文章中有插图，图片上载有“淘宝代运营”“搜索排名优化”“天猫店铺代运营，如何实现双赢局面？”“帮您快速实现店铺盈利网店托管”等字样，“联系我们”一栏处载有“企业：杭州子航文化传播有限公司；联系人：子航；地址：浙江省；地址：浙江省杭州市建德市乾潭镇自胥西路**商会大厦**”等信息栏“版权与免责声明”中载明“本页面为商业广告，内容为用户自行上传，本网不对该页面内容（包括但不限于文字、图片、视频）真实性和知识产权负责”。刘乐成提交加盖厦门市公证处保全证据专用章的《电子数据确认函》和加盖北京国创鼎诚知识产权司法鉴定中心公章的《电子数据保全证书》的打印件及对应网页打印件。杭州子航公司认可该组证据的真实性，但不认可证明目的。该组证据显示了2019年8月对涉案网页一页面的保全内容。在涉案网页一的页面左上角显要位置显示标识，该网页中有一篇标题为“邵阳便宜的微信小程序开发公司”的文章，文章内容包括“品牌营销推广”“软文植入：博客、论坛、SN5软广告植入”“活动策划：定期主题活动推出，定期参加淘宝固定的市场推广活动”“圈子营销：店铺SNS社区建立”“协助企业进行淘宝直通车等营销工具推广使用”“网店代运营”“公司经过多年的发展，有着非常成熟的团队，像一般配置的人员都有运营，美工，客服团队，团队人员都是拥有数年经验的专业人员，他们对于店铺的装修设计，运营推广，售前售后，都有丰富的经验，独到的操作手法，大量丰富的站内外资源，所以网店代运营公司在运营网店这块是很有实力的”等，文章插图有“淘宝”“网店托管”等字样，“联系我们”一栏处载有“企业：杭州子航文化传播有限公司；联系人：子航；地址：浙江省杭州；地址：浙江省杭州市建德市乾潭镇自胥西路**商会大厦**”及手机号码信息，网页最下方一栏“版权与免责声明”中载明“本页面为商业广告，内容为用户自行上传，本网不对该页面内容（包括但不限于文字、图片、视频）真实性和知识产权负责”。杭州子航公司认为，虽然涉案二网页显示杭州子航公司的企业信息，但是该信息并非其上传，其曾找第三方广告方帮忙推销业务，也许是第三方公司上传所致，其并不知情，且在2019年就与第三方公司解约，并要求下架所有推广信息。刘乐成提供了加盖阿里云计算有限公司发票专用章的电子发票，开票日期为2019年11月26日，“货物或应税劳务、服务名称”为“*信息技术服务*软件服务费”，“备注”部分载明“子航ZiHang网站域名展示平台”。刘乐成欲以此证明其一直在使用涉案商标，制作域名展示平台，并向阿里云计算有限公司交纳软件服务费。杭州子航公司认可该证据的真实性，但不认可证明目的，认为原告注册空间展示域名，并非网站托管的业务服务，不在涉案商标适用范畴内，发票不能证明商标使用情况。刘乐成认为其域名展示平台中使用商标的行为，属于涉案商标核定使用范围的的网站设计咨询、替他人创建和维护网站、通过网站提供计算机技术和编程信息，并在庭审结束后，提供了易名中国网站、阿里云网站的网络店铺链接。网络店铺左上角有涉案商标标识，店铺中展示有网络域名及价格。杭州子航公司认为，前述链接是一个出售域名的服务平台，并非网站托管服务，无法造成消费者混淆服务来源，杭州子航公司不构成侵权。杭州子航公司成立于2018年7月9日，经营范围包括教育信息咨询、动漫设计、舞蹈培训、企业管理服务等。上述事实，有刘乐成提供的商标注册证、《商标使用授权书》、公证书及附件、发票《电子数据确认函》、《电子数据保全证书》、网页截图打印件及当事人陈述等证据在案佐证。本院认为，涉案商标系依法注册，并处于注册有效期内，刘乐成经过该商标专用权人厦门隐私保护服务有限公司的授权，取得该商标的独占使用权，有权提起本案诉讼。涉案二网页标注了杭州子航公司的地址、电话等企业信息，且网页下方的权利声明明确网站内容系用户上传，在无其他证据佐证的情况下，本院认定涉案二网页的宣传推广行为系杭州子航公司所为。《中华人民共和国商标法》（以下简称商标法）第五十七条第二项规定，未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标，容易导致混淆的属侵犯注册商标专用权；商标法第四十八条规定，本法所称商标的使用，是指将商标用于商品、商品包装或容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为；商标法第四条第二款规定，本法有关商品商标的规定，适用于服务商标。涉案商标为“子航”文字及拼音的组合，“子航”文字为其显著识别部分，涉案二网页左上角显著位置的标识，与涉案商标相比，均包含“子航”文字及拼音，且“子航”文字均为显著识别部分，故涉案二网页上的标识与涉案商标构成近似；涉案二网页展示网店托管、淘宝代运营等内容，与涉案商标核定使用服务范围内的替他人创建和维护网站、托管计算机站（网站）等服务类似，且容易导致混淆。故杭州子航公司在涉案二网页上标注标识的行为，构成对涉案商标专用权的侵犯。杭州子航公司的企业名称中包含“子航”二字，但其企业成立时间晚于涉案商标注册时间，杭州子航公司应规范标注其企业名称，并在涉案商标核准使用范围内合理避让，避免消费者产生混淆误认，故杭州子航公司辩称其使用标识系标注企业名称、不构成商标侵权的意见，本院不予认可。杭州子航公司的涉案行为构成对涉案商标专用权的侵害，故刘乐成有权要求杭州子航公司停止侵权行为。鉴于刘乐成认可涉案二网页已经无法打开，故涉案侵权行为已经停止，本院对此已无判令必要。杭州子航公司辩称刘乐成未提供使用或许可他人使用涉案商标的证据，其不应承担赔偿责任。根据商标法第六十四条第一款规定，注册商标专用权人请求赔偿，被控侵权人以注册商标专用权人未使用注册商标提出抗辩的，人民法院可以要求注册商标专用权人提供此前三年内实际使用该注册商标的证据。注册商标专用权人不能证明此前三年内实际使用过该注册商标，也不能证明因侵权行为受到其他损失的，被控侵权人不承担赔偿责任。涉案商标注册于2017年，至刘乐成提起本案诉讼时尚未满三年，刘乐成应提交从注册之日至提起诉讼之日期间实际使用涉案商标的事实。刘乐成通过提交发票、网站链接等形式证明其将涉案商标使用在域名展示销售平台上，但该种使用行为不属于刘乐成主张的网站设计咨询、替他人创建和维护网站、通过网站提供计算机技术和编程信息等服务，不能落入涉案商标核准使用的服务范围，故刘乐成未能证明涉案商标已实际有效使用。加之刘乐成亦未举证证明其因涉案侵权行为受到的其他损失，故杭州子航公司不承担赔偿经济损失的法律责任。刘乐成为本案支出的公证费，系为本案支出的合理且必要的费用，且有公证书和发票在案佐证，故本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国商标法》第四条、第四十八条、第五十七条、第六十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告杭州子航文化传播有限公司给付原告刘乐成公证费1060元；二、驳回原告刘乐成的其他诉讼请求。案件受理费1050元，由原告刘乐成负担500元（已交纳）、被告杭州子航文化传播有限公司负担550元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京知识产权法院。审 判 长 闫 金人民陪审员 郝 黎人民陪审员 姜 鹏二〇二〇年七月三十一日法官 助理 钟秋玲书 记 员 马瑀晗