福建省罗源县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0123民初40号 原告:谢廷峰，男，1975年6月12日出生，汉族，住福建省罗源县。 被告：谢廷栋，男，1977年12月14日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。 委托诉讼代理人：江小金，北京观韬中茂（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：庄友慈，北京观韬中茂（福州）律师事务所实习律师。 被告：谢廷平，男，1971年9月10日出生，汉族，住福建省罗源县。 原告谢廷峰与被告谢廷栋、谢廷平民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢廷峰、被告谢廷栋委托诉讼代理人江小金、庄友慈到庭参加诉讼，被告谢廷平经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 谢廷峰向本院提出诉讼请求：1、判令谢廷栋偿还投资款和利润共计190万元及利息（自起诉之日起按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场利率4.15%计算至实际还清之日止）；2、谢廷平对谢廷栋的上述全部债务承担连带清偿责任。事实和理由：2017年12月15日，谢廷峰向谢廷栋投资150万，用于罗源县特殊教育学校土建和整体装修工程。后谢廷栋无法在约定时间偿还利润及投资款，于2018年12月27日出具《承诺书》，承诺其于2019年1月14日前偿还利润80万元，2019年7月15日前还150万和后6个月利润40万；若未在规定时间内还钱，谢廷峰有权处置谢廷栋名下坐落于福州市仓山区福晟钱隆金山2＃楼604单元的房产以及其名下的所有产业，直至谢廷栋将钱款还清止。谢廷平签字提供担保。还款时间届满后，谢廷峰多次催款，谢廷栋、谢廷平均以各种理由拒绝还款。 谢廷栋辩称，本案讼争款项并非投资款，实为借款。双方签订的《投资协议》、《承诺书》均明确约定了投资金额、投资期限、固定利润，不论工程状况如何，谢廷栋均能收到固定利润，不承担任何经营风险，与投资共担风险、共享收益的特点相悖，而符合民间借贷的基本特征。同时，每笔银行转账的用途处均备注为“谢廷峰暂借谢廷栋”。《投资协议》、《承诺书》均未约定借款利息，谢廷栋已偿还的80万元应全部抵扣本金，截至起诉之日谢廷栋仅尚欠借款本金70万元。 谢廷平未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2017年12月15日，谢廷峰与谢廷栋、谢廷平签订《投资协议》，载明：谢廷栋收到谢廷峰投资款150万元，投资于罗源县特殊教育学校土建和整体装修工程，谢廷栋承诺于2018年12月15日还谢廷峰本金和利润共计230万元，逾期月利率3%；谢廷平提供担保。2017年12月16日、12月22日、12月27日，谢廷峰分别向谢廷栋转账30万元、40万元、80万元，共计150万元，转账均备注用途“谢廷峰暂借谢廷栋”。2018年12月27日，谢廷峰与谢廷栋、谢廷平签订《承诺书》，载明谢廷栋在2019年1月14日前偿还利润80万元，在2019年7月15日前还本金150万和增加投资6个月的利润40万元。后谢廷栋于2019年1月11日、1月15日分别还款50万、30万元，合计80万元。 本院认为，债务应当清偿。谢廷峰与谢廷栋、谢廷平签订的《投资协议》、《承诺书》,约定谢廷峰按月享受固定收益,不承担投资风险。双方名为投资，实为民间借贷。谢廷栋向谢廷峰借款150万元，有银行转账记录、《投资协议》、《承诺书》为据，予以确认。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定“借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持。”《投资协议》、《承诺书》对利润（利息）的约定均超过年利率36%，超过部分的约定无效。谢廷栋已支付的款项应先按年利率36%计算借款利息，多余部分再抵扣借款本金。经核算，谢廷栋还款80万元，其中573,800元用于支付利息，226,200元用于偿还本金，截至2019年1月15日谢廷栋尚欠谢廷峰借款本金为1,273,800元；截至起诉之日（2020年1月2日），谢廷栋尚欠谢廷峰借款本金1,273,800元及新增利息294,672.4元。谢廷栋主张从起诉之日起按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场年利率4.15%计算利息，不损害被告合法权益，应予以支持。谢廷栋逾期未还款构成违约，谢廷峰可以起诉要求其及时还款。谢廷平作为担保人，依法应承担连带偿还责任。谢廷平经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，视为自愿放弃诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、谢廷栋应于本判决生效之日起10日内偿还谢廷峰借款本金1,273,800元及利息（截至2020年1月2日为294,672.4元，并从2020年1月2日起按年利率4.15%计至还清借款之日止）； 二、谢廷平对谢廷栋的上述债务承担连带清偿责任，其承担保证责任后，有权向谢廷栋追偿。 三、驳回谢廷峰的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21,900元，减半收取计10,950元，由谢廷峰负担1910元，谢廷栋、谢廷平负担9040元；财产保全费5000元，由谢廷栋、谢廷平负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员  李孝兴 二〇二〇年三月二十五日 法官助理聂金华 书记员张雨薇 附：本案依据的主要法律条文、执行申请提示 《中华人民共和国民法通则》 第九十条合法的借贷关系受法律保护。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。