天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0104民初15482号原告（被告）：黄树霞，女，1975年8月7日出生，汉族，天津市医药设计院建筑师，住天津市和平区。委托诉讼代理人：黄树洪（姐妹关系），女，1978年2月12日出生，汉族，天津市正通堂医药公司总经理，住天津市西青区。委托诉讼代理人：张鹏，天津诺和律师事务所律师。被告（原告）：恩宜（天津）工程有限公司，住所地天津经济技术开发区信环西路19号5号楼5602-1，实际经营地天津市南开区南京路今晚报大厦1701。法定代表人：张欣宁，总经理。委托诉讼代理人：申伟，天津诺信律师事务所律师。委托诉讼代理人：王蓓，上海市海华永泰律师事务所律师。原告（被告，以下略）黄树霞诉被告（原告，以下略）恩宜（天津）工程有限公司（以下简称恩宜工程公司）劳动争议一案，因原、被告均不服2019年3月1日天津经济技术开发区劳动争议仲裁委员会作出津滨劳人仲裁字[2019]第40043号仲裁裁决书，向本院提起诉讼，本院依法将两案合并审理，并作出（2019）津0104民初5068号民事判决书。后双方均不服该判决上诉于天津市第一中级人民法院，天津市第一中级人民法院作出（2019）津01民终5409号民事裁定书裁定撤销该判决并发回本院重审。两案均于2019年11月20日立案，本院依法将两案合并审理，本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄树霞及委托诉讼代理人黄树洪、张鹏，被告恩宜工程公司的委托诉讼代理人申伟、王蓓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.要求确认被告违法解除劳动合同；2.请法院依法判决被告支付509703元（2006年6月19日至2007年12月31日解除合同经济补偿金104604元，2008年1月1日至2009年1月9日违法解除劳动合同赔偿金405099元）；3.支付原告2018年10月至12月延时加班、休息日加班加班费41681元；4.2016年至2018年未支付的出差加班费13920元（2016年延时加班8小时，周末加班6小时，应付加班费4672元；2017年延时加班10小时，周末加班10小时应付6814元；2018年延时加班3小时，周末加班4小时应付2434元）；5.补足加班费差额91771元；6.诉讼费和保全费3670元由被告担负。事实和理由：原、被告因仲裁案件已经过仲裁裁决书认定被告系与原告违法解除劳动合同，并裁决给付原告赔偿金，但是原告认为仲裁认定工资标准不对。遂成诉。被告辩称，原告的第一、四、五项诉请、第二项诉请中的经济补偿金的诉请并未经过仲裁前置程序，原告的诉请缺乏事实及法律依据。第一，关于违法解除赔偿金：原告在职期间的行为已构成严重违纪，公司系合法解除与原告的劳动关系。1.原告存在不服从工作指令的行为，公司作出第一次书面警告的行为合法有据。2019年1月4日，公司的IT人员发现包括原告在内4名员工将大量技术业务销售信息违规信息下载到C盘，而且存在复制拷贝行为，是集中批量复制公司重要信息，超出工作需要，所以公司在2019年1月7日书面向上述员工发送了停职调查通知书要求员工配合调查，但是原告明确表示拒绝配合调查，拒绝原因也非今日庭审所述，公司在2019年1月8日出具书面警告，要求配合调查；2.原告将公司的商业信息和数据储存在电脑C盘的行为，已经构成可致第二次书面警告的违纪情节，已符合劳动合同解除条件。2019年1月9日出具第二份书面警告，明确载明原告违纪行为：违反IT守则，私自复印拷贝公司数据，并载明出具书面警告并按解除劳动合同处理。3.仅就原告违反公司规定复制、拷贝公司数据这一行为，已构成严重违纪的解除劳动合同条件。以被告举证的罗氏项目为例，该项目公司已向客户承诺履行保密义务，原告并非罗氏项目的成员，无权复制该项目信息，但原告复制了该项目数据，该行为明显超出日常工作的需要，具有违反公司规定的恶意。被告2019年1月10日寄出解除劳动合同通知书，1月11日原告收到。公司解除具有充分依据，不存在违法解除情形，故无需支付违法解除赔偿金；4.公司未成立工会，解除通知无需通知工会，公司解除程序合法。综上，被告无需支付原告违法解除劳动合同赔偿金。第二，关于加班费，公司加班制度需要提前审批，未经审批不视为加班，且公司已经足额支付，原告亦无有效证据证明其另行加班的事实，应当承担举证不能的不利后果。因此，不同意支付原告加班费。被告向本院提出请求：1.被告无需向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金403704元；2.本案的诉讼费由法院判定。事实和理由：原告于2006年6月入职被告处，岗位为建筑工程师。2019年1月4日被告发现原告所使用的办公笔记本电脑存在流量异常的情况，经调查，发现原告的行为违反了公司的相关规定，构成严重违纪，根据《劳动合同法》第三十九条及规章制度的规定，被告有权与其解除劳动合同，无需支付赔偿金。被告认为原告严重损害了被告的合法权利，故被告提出起诉。原告辩称，原告系公司的高级管理人员，因职位权限较高，公司要求进行项目交流，所有公司完成的项目都会存在C盘，这是公司允许和支持的，是通过授权才能下载到被告配备电脑的C盘，如果没有授权原告无法下载。原告工作内容主要包括：一是作为建筑专家，大部分工作为直接做项目，担任项目经理，项目信息在原告处汇总并经原告审查后再交付业主；二是只担任建筑设计师；三是作为建筑专家，负责公司内部的培训、建筑交流，将自己的工作和汇总整理的项目做交流；四是参与项目投标；五是中国建筑区的所有项目均需要以邮件或者打印的形式给原告审核。2019年1月5日，被告向原告出具停职调查通知书，但该停职调查通知书中并未载明停职原因，亦没有任何公司签字，只要求收回电脑。原告不认可该决定并在停职调查书上写明了理由，因被告正在经历股权变更，原告与上海同事孙玥均为公司员工代表为员工争取福利，故在得知孙玥被没收电脑后，原告并未将电脑交回被告公司。该停职调查通知书中明确调查期间薪资不变，而1月8日、9日，在原告没有新的违规行为情况下，被告连续发出书面警告及解除劳动合同通知书。对于解除的原因1.原告在收到第一份书面警告时，已以短信形式拒绝接受，按照员工手册规定此时应由相关人员签字才会发生效力，因此第一份书面警告本身就不成立；员工手册规定收到一次书面警告后再犯可受到书面警告处分的方可解除劳动合同，而被告陈述的第二次书面警告并非原告再犯新的错误；2.对于被告在诉状中所述原告违反公司规定下载相应数据到C盘的行为，原告已在仲裁庭提交12名证人证言及2017年最新版的IT-电话准则为证，该行为是公司认可且支持的行为，被告提交的2004年旧版的IT-电话准则的规定是文件归档的时候文件不得仅存在C盘，该要求是针对公司归档文件而非员工的工作信息；3.解聘通知书上未写明任何原因，是在原告已经到仲裁委立案后，被告作出了第二份解除劳动合同通知书才写明解除理由为违法公司IT-电话准则及规范；4.原告对于被告所述的罗氏项目不予认可，原告系公司的建筑专家，原告有权将参与或者没有参与的项目存储到分享文件夹，且原告在该项目中负责校对。综上，原告认为被告解除劳动合同系违法解除，并应承担相应法律后果。另，对于被告要求原告交出电脑的要求，在员工守则中电脑是在员工正常离职时交出，故该要求不合理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对本案有关证据和事实，本院认定如下：2006年6月19日，原告与被告（原名诺和诺德（天津）工程有限公司）签订了劳动合同，合同期限为2006年6月19日至2008年6月19日，约定每天工作8小时、每周工作5天，每工作满一年享有15天带薪年休假。2011年6月21日起，原告与被告（原名恩宜珐玛（天津）工程有限公司）签订了无固定期限劳动合同，约定原告为建筑部门经理，基本工资17000元，每天工作8小时、每周工作5天，每工作满一年享有15天带薪年休假。另查，2019年1月5日，被告向原告作出《停职调查通知书》，该通知书载明：根据公司掌握的信息，原告涉嫌存在违反公司规定的行为，公司决定自2019年1月7日起对原告进行停职调查，并要求原告停职当日交回办公电脑，员工卡等办公设备，暂停工作；停职期间未经通知不得进入公司场所，参加公司的工作及其他活动；积极配合公司调查工作；停职期间，公司承诺薪资不变。如不配合调查，公司将根据情况予以惩处，如经调查未存在违纪事实的，公司将另行通知复岗。2019年1月7日，原告在该通知书上书写以下内容：1.我不同意涉嫌有存在违反公司规定的行为，工作期间，一直遵守公司的规定；2.作为职工代表，不接受停职处理，要继续行使职工代表的工作，为争取职工利益而工作；3.电脑作为职工代表的工作工具，不能交给公司；4.请明确说明此通知发出的领导名字，由何部门发出，天津职工认为此通知书的发出不符合公司的流程；5.公司正在股权变更，但是还未完成，现任公司的总经理还是kemeth，请kemeth签字后再发此通知。2019年1月8日，被告向原告出具书面警告，该书面警告载明该警告基于原告在1月7日违反员工行为规范……按照员工手册第10章第5节第ii项中（2）拒绝与同事合作，不服从工作指令，出具此书面警告。在收到此警告信后，请认真阅读及遵守公司所有行为守则，确保在今后的工作中没有类似的违规行为，否则公司有权依据公司规章制度，对你做出进一步的处理。2019年1月9日，被告以短信形式向原告发送解除劳动合同通知书，该通知书载明根据《劳动合同法》第三十九条之规定，自2019年1月9日起，公司单方面立即解除与原告签订的劳动合同，但并未明确载明单方解除劳动合同的理由，1月10日被告将该解除通知书邮寄给原告，原告于1月11日签收。另，被告陈述2019年1月9日曾作出第二次书面警告，该警告中载明经调查，原告违反公司IT/电话准则及规范/私自拷贝公司业务数据等违纪行为，鉴于公司已于2019年1月7日向你出具一次书面警告的情况，现按照公司员工手册第10章第（5）节规定，出具书面警告，并按解除劳动合同处理。原告表示1月9日未收到第二次书面警告，该书面警告系在被告向原告送达解除劳动通知书后收到的，根据被告提交的邮寄回单显示该书面警告随解除劳动通知书于2019年1月10日一同寄出，原告于1月11日签收。又查，被告处《员工手册》于2013年12月制定，完成民主和公示程序后于2014年1月1日生效，原告亦知晓该员工手册内容。《员工手册》第二条招聘及录用中加班部分中载明加班批准程序为员工加班需要获得项目经理或部门经理的提前批准，未经批准的超长工时不视为加班；第十条离职及员工行为管理中（二）书面警告部分载明：有下列违纪行为（包括但不限于），将受到书面警告。如员工拒绝签收书面警告，在人力资源部和直接经理签字后，不影响该处分措施的执行，一次书面警告后再犯可受书面警告错误的，公司有权立即解除与该员工劳动合同并无需支付任何经济补偿。（2）…拒绝与同事合作，不服从工作指令……（4）违反公司IT/电话行为准则及规范或违反与公司签署的《保密协议》的。（三）解除劳动合同部分载明：员工犯有下列严重违纪行为（包括但不限于）将受到解除劳动合同处分，且无需支付任何经济补偿。（1）受到一次书面警告处分，再犯可受书面警告处分错误的；（12）未经公司允许复印公司文件或拷贝业务数据的。被告提供的《NNE信息技术使用规范》中“归档储存项目和重要业务数据”载明：禁止将项目和/或业务的重要数据存储在本地C盘中。关键业务级项目信息必须保存在项目盘。储存重要业务数据必须符合质量管理体系中的相关规定。又查，原告提交的《信息技术和电话行为准则》关于数据的规定为：NNE的网络和基础设施不可用于存储私人数据，当数据存储在本地时（例如，本地存储于PC、移动设备或NNE控制范围之外的设备，应采取特殊的防范措施）。正确行为案例：将关键业务数据保存在文档存储库中，例如文档管理系统或项目文件共享。又查，原告离职前12个月平均工资为34503.3元。又查，天津市滨海新区人民法院于2019年3月19日作出（2019）津0116民初81304号民事裁定书裁定冻结被申请人恩宜（天津）工程有限公司名下银行存款630000元或查封、扣押其他等值财产。原告缴纳保全费3670元。后天津市滨海新区人民法院冻结被告银行账户03×××89，冻结金额为630000元。2019年3月13日，本院作出（2019）津0104民初15482号民事裁定书，裁定继续冻结被申请人恩宜（天津）工程有限公司名下银行存款630000元。续冻账户03×××89金额为630000元，续冻期限自2020年3月17日至2021年3月17日。再查，2019年1月10日，原告向天津经济技术开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，其请求为：1.被告支付原告解除劳动合同赔偿金475760元；2.被告支付原告2016年1月至2019年1月期间延时加班费76504元、休息日加班费58414元。2019年3月1日，该委作出津滨劳人仲裁字[2019]第40043号仲裁裁决书，裁决：1、自本裁决生效之日起十日内，被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金403704元。2、驳回申请人的其他仲裁请求。庭审中，原告表示认可对于违法解除劳动合同的认定，不认可赔偿金额，对于仲裁裁决均不认可；被告表示对于仲裁裁决均不认可。本院认为，关于被告提出的原告第一、四、五项诉请、第二项诉请中的经济补偿金的诉请并未经过仲裁前置程序的抗辩，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理。原告要求确认被告违法解除劳动合同与计算违法解除劳动合同赔偿金具有不可分性，故应当合并审理；第二项诉请中的经济补偿金为计算违法解除劳动合同赔偿金的组成部分，第四项、第五项诉请均为计算延时加班费及休息日加班费，仅涉及时间及计算基数的变化，该三项诉请并未超出仲裁事项。故对于被告的该抗辩，本院不予采纳。关于原告要求确认被告违法解除劳动合同并支付违法解除劳动合同赔偿金一节，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。庭审中，被告提出解除劳动合同的理由为：1.因拒绝与同事合作，不服从工作指令而给原告第一次书面警告，又因原告违反公司IT-电话准则，将公司重要数据存储在本地C盘构成第二次书面警告，两次书面警告处分可以解除劳动合同；2.违反员工手册12条未经公司允许复制拷贝公司数据，可以直接解除劳动合同。对于被告陈述的第一点理由，被告因原告拒绝接受《停职调查通知书》，于2019年1月8日向原告出具第一份书面警告，1月9日，被告以短信形式向原告发送解除劳动合同通知书且并未载明单方解除的理由，同日作出的第二份书面警告原告并未于当日收到，而是在1月11日随解除劳动通知书一同签收。原告在1月9日收到短信形式的解除通知后即于2019年1月10日到天津经济技术开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁申请为违法解除劳动合同赔偿金、加班费等事项，1月11日才收到载有解除劳动合同理由的通知书及第二份书面警告。另外，被告提供的《NNE信息技术使用规范》中“归档储存项目和重要业务数据”载明：禁止将项目和/或业务的重要数据存储在本地C盘中。关键业务级项目信息必须保存在项目盘。储存重要业务数据必须符合质量管理体系中的相关规定。该规定系“归档储存”项目和重要业务数据，并非规定员工不能存储公司的数据信息。因此，被告作出第二次书面警告并以此为由解除劳动合同，明显不当。对于被告陈述的第二点理由，原告陈述公司针对不同职务和项目设定了不同的权限，原告在有授权的前提下才能将项目数据下载到C盘，而且公司允许和鼓励项目文件共享，因其职位权限较高，工作内容包括项目交流及培训、汇总项目信息等，因此会将所有公司完成的项目存在C盘，原告并未集中下载数据，而是集中整理了数据，被告庭审中陈述禁止下载公司文件及业务数据仅为文件规定并无技术手段加以限制。被告主张原告系未经公司允许复制拷贝公司数据，应就原告复制拷贝数据是否为未经公司授权承担举证责任，但其未能提交证据予以证明，故无法认定原告下载公司数据的行为系严重违反用人单位规章制度的情形。综上，被告以上述理由解除与原告之间的劳动合同，明显不当，被告属于违法解除劳动合同，原告要求被告给付违法解除劳动合同赔偿金，本院予以支持。关于违法解除劳动合同赔偿金计算方式问题，劳动合同法于2008年1月1日起施行，应按照2006年6月19日至2007年12月31日期间计算解除劳动关系经济补偿金，2008年1月1日至2019年1月9日期间计算违法解除劳动合同赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第二款之规定，劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。被告提供的工资表，可以证明原告的工资标准高于天津市职工月平均工资三倍。因此，经本院依法核算，被告应给付原告违法解除劳动合同赔偿金474105.6元。被告要求不给付原告违法解除劳动合同赔偿金，本院不予支持。关于原告主张延时加班费、休息日加班费等一节，根据相关法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原、被告签订的劳动合同约定为每天工作8小时、每周工作5天。根据员工手册规定，员工加班需要获得项目经理或部门经理的提前批准，原告提供的机票信息等证据，不能证明原告存在加班的事实；且被告提供的工资表，可以证明被告已给付原告加班费，因此对于原告要求给付延时加班费、休息日加班费、出差加班费、加班费差额的诉讼请求，本院不予支持。另，由于原、被告均不服劳动争议仲裁委员会同一仲裁向本院提起诉讼，故本院应当一并作出判决。｛(2019)津0104民初15481、15482号案件一并作出判决｝综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、第九十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内，被告恩宜（天津）工程有限公司因违法解除劳动合同给付原告黄树霞违法解除劳动合同赔偿金474105.6元；二、驳回原告黄树霞其他诉讼请求；三、驳回被告恩宜（天津）工程有限公司全部诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，保全费3670元，由被告恩宜（天津）工程有限公司担负。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  何锦辉审 判 员  薛 莹人民陪审员  沈 燕二〇二〇年四月十五日书 记 员  纪晓雪附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第九十八条本法自2008年1月1日起施行。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将上诉状正、副本递交本院，并按照相关规定预交上诉费用。未在上诉期内递交上诉状的，视为未提起上诉。经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。