江苏省镇江市京口区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1102民初11号原告：镇江市诚信担保有限责任公司，住所地镇江市市政路**，统一社会信用代码91321100714175654C。法定代表人：李向阳，该公司董事长。委托诉讼代理人：金雷，江苏汇典律师事务所律师。被告：镇江蜂星电讯有限公司，住所地镇江市润州区中山东路**九洲广场**，统一社会信用代码913211007168667742。法定代表人：陈时飞。委托诉讼代理人：蔡政伟，江苏学益律师事务所律师。被告：镇江源源通讯设备有限公司，住所地，住所地镇江市万古一人巷**会信用代码91321100678345248Q。法定代表人：陈时飞。委托诉讼代理人：蔡政伟，江苏学益律师事务所律师。被告：江苏诺源通讯设备有限公司，住所地江苏省，住所地江苏省南京市白下区洪武路****代码91320000550219082F。法定代表人：唐元元。委托诉讼代理人：蔡政伟，江苏学益律师事务所律师。被告：陈时飞，男，汉族，1969年2月19日出生，户籍所在地镇江市润州区中山。委托诉讼代理人：蔡政伟，江苏学益律师事务所律师。被告：吴晓翰，男，汉族，1989年6月21日出生，户籍所在地浙江省瑞安市。委托诉讼代理人：蔡政伟，江苏学益律师事务所律师。被告：陈佩韦，男，汉族，1992年11月17日出生，户籍所在地镇江市。委托诉讼代理人：蔡政伟，江苏学益律师事务所律师。被告：唐元元，女，汉族，1971年9月24日出生，户籍所在地镇江市润州区中山。委托诉讼代理人：蔡政伟，江苏学益律师事务所律师。原告与被告镇江蜂星电讯有限公司（以下简称蜂星公司）、镇江源源通讯设备有限公司（以下简称源源公司）、江苏诺源通讯设备有限公司（以下简称诺源公司）、陈时飞、吴晓翰、陈佩韦、唐元元追偿权纠纷一案，本院于2020年1月2日立案受理后，依法组成合议庭于2020年11月9日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人金雷，众被告的委托诉讼代理人蔡政伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1．被告蜂星公司立即偿还原告为其代偿的贷款3614047.4元并支付违约金（自2018年9月15日起至实际还清之日止，以3614047.4元为基数，按照月利率1.5%计算）；2．被告蜂星公司承担原告为实现本案债权的律师费用126321元；3．原告有权就被告陈时飞、唐元元提供的抵押物行使抵押权，就位于镇江市的房地产拍卖变卖所得价款优先受偿；4．被告源源公司、诺源公司、陈时飞、吴晓翰、陈佩韦、唐元元对被告蜂星公司的上述还款义务承担连带偿还责任；5．众被告共同承担全部诉讼费用和保全费用。事实和理由：2017年11月21日，被告蜂星公司与华夏银行镇江分行签订合同编号为NJZX2010120170113的《流动资金借款合同》，借款金额为350万元，到期日为2018年5月29日。原告作为保证人为该笔贷款向华夏银行镇江分行提供了保证担保。2017年11月30日，华夏银行镇江分行向被告蜂星公司发放了贷款。原告与被告源源公司、诺源公司、陈时飞、吴晓翰、陈佩韦、唐元元签订了《反担保保证合同》，约定由被告源源公司、诺源公司、陈时飞、吴晓翰、陈佩韦、唐元元为原告给被告蜂星公司的担保提供连带责任反担保，反担保范围包括全部本金、利息、违约金、律师费、诉讼费等原告实现债权的全部费用。被告陈时飞和被告唐元元将名下所有的位于镇江市的房地产向原告提供了抵押反担保，并办理了苏20**镇江市不动产证明第0033034号他项权利证书。由于被告蜂星公司未能按时归还银行利息，银行向原告发送贷款、欠息通知书，之后原告陆续代被告蜂星公司向华夏银行镇江分行偿还了相关债务。原告曾要求被告蜂星公司对代偿款项履行还款责任，同时要求被告源源公司、诺源公司、陈时飞、吴晓翰、陈佩韦、唐元元承担连带偿还责任，截至起诉时，各被告均未偿还，原告遂诉至法院。被告蜂星公司、源源公司、诺源公司、陈时飞、吴晓翰、陈佩韦、唐元元共同辩称：1．被告蜂星公司和华夏银行镇江分行签订的借款合同，华夏银行镇江分行未履行付款义务。银行仅和借款人办理了借款凭证，但是借款凭证和履约行为之间不能等同。2．在华夏银行镇江分行要求原告履行担保义务的时候，原告应当以华夏银行没有履行合同为由进行抗辩，拒绝承担还款义务。3．既然主合同未履行，从合同则不能生效，反担保合同同样也未履行。被告源源公司、诺源公司、陈时飞、吴晓翰、陈佩韦、唐元元都不应承担相应的责任。综上所述，请求法院依法驳回原告的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的《流动资金借款合同》、《保证合同》、《贷款担保业务合同》、《反担保保证合同》、《最高额抵（质）押合同》、不动产登记证明、各被告的营业执照及身份证复印件、华夏银行催收贷款/欠息通知书及代偿凭证、委托代理合同等证据，众被告对上述证据的真实性、合法性没有提出实质异议，本院认为与本案的争议也具有关联性，本院予以确认并在案佐证。众被告未提交证据。根据当事人陈述和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年11月22日，原告与被告源源公司，被告诺源公司，被告吴晓翰、陈佩韦，被告吴晓翰、唐元元签订《反担保保证合同》各一份（共计4份），上述合同约定：被告源源公司、诺源公司、吴晓翰、陈佩韦、唐元元应被告蜂星公司（以下称为借款人）的请求，愿意为借款人向原告提供反担保，承担反担保保证责任；借款人的贷款金额为350万元，贷款期限自2016年12月至2018年12月；反担保保证范围包括但不限于应向银行偿付的借款本金、利息、复利、罚息、诉讼费等，以及应当承担的逾期担保手续费、违约金、赔偿金、律师费、诉讼费等实现债权的费用；反担保保证期限为两年，自原告已全部履行代为偿还责任之日起计算；本合同也属于最高额反担保合同，在本合同标明的贷款期限内及贷款余额不超过本合同标明的贷款金额（含本数）范围内，如原告为借款人连续发生的借款（包括借新还旧等方式）提供了担保，则被告源源公司、诺源公司、吴晓翰、陈佩韦、唐元元对原告的担保也承担连带保证的反担保责任；合同还对其他权利和义务事项作了约定。2017年9月28日，原告与被告陈时飞、唐元元签订《最高额抵（质）押合同》一份，约定：为确保在2016年11月1日至2020年11月1日期间，被告蜂星公司向华夏银行在400万元最高额内与原告签订的所有贷款担保合同项下被告蜂星公司的义务得到切实履行，被告陈时飞、唐元元以其位于镇江市房屋向原告提供抵押担保；被告陈时飞、唐元元反担保抵押的主债权为在本合同规定的期间和最高贷款余额内，被告蜂星公司连续在华夏银行发生的所有贷款；抵押担保的范围包括主合同项下全部借款本金、利息、复利、罚息、逾期担保手续费、违约金、律师费等；合同还就其他事项进行了约定。2017年10月10日，原告与被告陈时飞、唐元元办理了抵押登记手续，领取了苏（2017）镇江市不动产证明第0033034号不动产登记证明，该证明载明：抵押的方式为最高额抵押，担保债权的数额为400万元，债务履行期限自2016年11月1日至2020年11月1日；抵押顺位为2。2017年11月8日，原告与被告陈时飞签订《反担保保证合同》一份，约定：应被告蜂星公司（以下称为借款人）的请求，被告陈时飞愿意为借款人向原告提供反担保，承担反担保保证责任；借款人的贷款金额为350万元，贷款期限自2017年11月30日至2019年11月30日；反担保保证范围包括但不限于应向银行偿付的借款本金、利息、复利、罚息，及应当承担逾期担保手续费、违约金、赔偿金、律师费、诉讼费等实现债权的费用；反担保保证期限为两年，自原告已全部履行代为偿还责任之日起计算；本合同也属于最高额反担保合同，在本合同标明的贷款期限内及贷款余额不超过本合同标明的贷款金额（含本数）范围内，如原告为借款人连续发生的借款（包括借新还旧等方式）提供了担保，则被告陈时飞对原告的担保也承担连带保证的反担保责任；合同还对其他权利和义务事项作了约定。2017年11月8日，原告（乙方）与被告蜂星公司（甲方）签订《贷款担保业务合同》一份，约定：甲方在华夏银行贷款金额350万元，期限自2017年11月30日至2018年5月29日，乙方为前述贷款提供担保，在此担保期限内，甲方贷款展期及贷新还旧双方不再另行订立合同，本合同继续有效；甲方如不能按期偿还贷款，从乙方代为偿还之日起，乙方即有权要求甲方或反担保人承担连带责任和违约责任；并有权处置抵押物、质押物后优先受偿；受偿范围包括但不限于原告已经或应向银行偿付的借款本金、利息、复利、罚息、赔偿金、律师费等；甲方违反本合同约定，应向乙方支付担保金额的每日0.5‰的违约金，该违约金自乙方已履行代偿之日起计算，违约金计算基数以乙方为甲方的担保金额为准；合同还就其他事项进行了约定。2017年11月21日，华夏银行镇江分行与被告蜂星公司签订编号为NJZX2010120170113的《流动资金借款合同》一份，约定华夏银行镇江分行向被告蜂星公司提供贷款350万元；贷款期限自2017年11月30日起至2018年5月29日止；贷款年利率为6.3%；按月结息，付息日为每月的20日，最后一次付息日为合同到期日；被告蜂星公司不按本合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的贷款本金，自逾期之日起，按本合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息；被告蜂星公司在贷款期限内不能按期支付的利息，应按本合同约定的贷款利率计收复利；贷款逾期后仍未支付的利息，按照本合同约定的罚息利率计收复利；合同还就其他事项进行了约定。2017年11月27日，华夏银行镇江分行与原告签订《保证合同》一份，原告自愿为被告蜂星公司在编号为NJZX2010120170113的《流动资金借款合同》项下债务提供连带责任担保；担保期限为主债权履行期限届满之日起两年；担保的范围为主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及鉴定费、评估费、拍卖费、诉讼费、仲裁费、律师费等为实现主债权而发生的合理费用。2017年11月30日，被告蜂星公司在华夏银行镇江分行出具的借款凭证上盖章确认，该借款凭证载明：借款金额为350万元，贷款到期日为2018年5月29日。在上述合同履行过程中，华夏银行镇江分行向原告寄送催收贷款/欠息通知书，通知的主要内容是：被告蜂星公司在贷款到期时不能归还贷款利息，请原告在接到通知后立即无条件履行所承担的担保责任，提前清偿贷款本金及利息（含罚息）。原告收到通知后，陆续代偿了被告蜂星公司欠付的贷款本息。截止2018年9月14日，原告代替被告蜂星公司向华夏银行镇江分行偿还本息合计3614047.4元。另查明：1．被告蜂星公司认可案涉贷款已冲抵旧贷中的剩余贷款本息；2．2019年9月23日，原告与江苏汇典律师事务所签订了委托代理合同，约定由该律师事务所为原告实现本案债权代为提起诉讼，待判决生效后支付代理费126321元。本院认为，本案所涉《流动资金借款合同》、《保证合同》、《贷款担保业务合同》、《最高额抵（质）押合同》、《反担保保证合同》均系相关当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应恪守合同约定，履行各自义务。原告依合同约定为被告蜂星公司取得特定款项的贷款提供连带责任保证，并在被告蜂星公司不能偿还债务时履行了保证义务，原告有权向被告蜂星公司追偿。被告蜂星公司至今未按照《贷款担保业务合同》约定向原告支付代偿款项，已构成违约，故原告要求被告蜂星公司归还代偿款项3614047.4元及违约金，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。《贷款担保业务合同》约定违约金按照担保金额的每日0.5‰（每月1.5%）计算，该违约金的计算标准不违反法律规定。原告为被告蜂星公司代偿最后一笔借款本息的时间为2018年9月14日，故违约金应以3614047.4元为基数，按月利率1.5%，自2018年9月15日起计算至实际付清代偿款项之日止。《贷款担保业务合同》中未明确约定原告为实现债权而产生的律师费应由被告蜂星公司承担，原告的律师费亦未实际发生，故原告主张的律师费126321元不符合法律规定，本院不予支持。众被告辩称案涉《流动资金借款合同》未实际履行、众被告应当免责的观点，缺乏事实依据，本院不予采信。被告蜂星公司未履行偿还原告代偿款项的义务，原告有权行使抵押权，并就《个人贷款抵押合同》中注明的抵押财产在担保范围内享有第二顺位优先受偿权。被告源源公司、诺源公司、陈时飞、吴晓翰、陈佩韦、唐元元自愿为被告蜂星公司在《贷款担保合同》项下的债务向原告提供连带责任反担保保证，应对被告蜂星公司的上述债务承担连带保证责任。担保人在承担担保责任后，均有权向被告蜂星公司追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条、第三十三条、第五十四条第（一）项、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告镇江蜂星电讯有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告镇江市诚信担保有限责任公司代偿的款项3614047.4元，并支付违约金（以3614047.4元为基数，按照月利率1.5%，自2018年9月15日起计算至实际还清之日止）。二、若被告镇江蜂星电讯有限公司未履行本判决第一项确定的债务，原告镇江市诚信担保有限责任公司对被告陈时飞、唐元元名下的位镇江市幢房屋【苏（2017）镇江市不动产证明第0033034号】折价或拍卖、变卖所得价款在担保范围内享有第二顺位优先受偿权。被告陈时飞、唐元元在承担抵押担保责任之后，有权向被告镇江蜂星电讯有限公司追偿。三、被告镇江源源通讯设备有限公司、江苏诺源通讯设备有限公司、陈时飞、吴晓翰、陈佩韦、唐元元对镇江蜂星电讯有限公司的上述债务承担连带保证责任，负有连带清偿义务；保证人在承担保证责任后，有权向被告镇江蜂星电讯有限公司追偿。四、被驳回原告镇江市诚信担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36723元，诉讼保全费5000元，公告费300元，合计42023元，由被告镇江蜂星电讯有限公司、镇江源源通讯设备有限公司、江苏诺源通讯设备有限公司、陈时飞、吴晓翰、陈佩韦、唐元元共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院交纳上诉案件受理费（开户行：中国工商银行镇江市永安路分理处，帐11×××611）。审 判 长  何习虎人民陪审员  蒋雪敏人民陪审员  许国祥二〇二〇年十一月二十日书 记 员  戴惠如附：本判决适用法律条款1.《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。2.《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第五十四条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：（一）抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押合同自签订之日起生效的，该抵押物已登记的，按照本条第（一）项规定清偿；未登记的，按照合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。