江苏省灌云县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0723民初6829号 原告：灌云县伊山镇优立建材经营部，统一社会信用代码：92320723MA1TN08CXM，住所地灌云县伊山镇东门社区兴杨路193号。 经营者：陆敏弟，经理。 委托诉讼代理人：陆咸江、潘志兵，灌云县侍庄法律服务所法律工作者。 被告：赵德干，男，汉族，1960年7月7日出生，住灌云县。 委托诉讼代理人：杜守胜，灌云县东王集法律服务所法律工作者。 原告灌云县伊山镇优立建材经营部与被告赵德干建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告灌云县伊山镇优立建材经营部经营者陆敏弟、委托诉讼代理人陆咸江，被告赵德干委托诉讼代理人杜守胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告灌云县伊山镇优立建材经营部提出诉讼请求：判令被告给付工程款人民币45228元，迟延给付工程款赔偿金21269元【1.大板房按22.9米×4.6米=105.34平方米×每平方米200元=21068元（合同上为板房25米×3.8米，实际施工时改为22.9米×4.6米）。2.小板房9平方米×每平方米200元=1800元。3.小厂房300平方米×700元=21000元（合同外后增加项目），4.地角丝80元×12根=960元（合同外增加项目）。5.下地角丝人工费200元×2人=400元（合同外增加项目）。工程款合计45228元，原给付订金3000元，冲抵该工程款余42228元；违约金调整为以42228元为本金，按年利率24%计算，从约定付款期限2017年8月10日起计算至起诉之日2019年9月16日，共计766天为21269元】，合计63497元；案件受理费用由被告承担。本案审理过程中，原告变更诉讼请求为：1.要求被告给付工程款39068元【厂棚工程款21000元（30米×10米×每平方米70元）；板房工程款21068元（25米×3.8米×每平方200元），两项合计42068元，扣除被告已付定金3000元】；2.被告支付诉讼费用。事实和理由：2017年6月21日，原、被告签订《建筑工程施工合同》，约定由原告为被告在灌云县邓庄马头搭建厂棚、夹芯板房。合同第四条约定：“工程造价：厂棚每平方为70元计算，板房每平方200元计算”；第六条约定：“自2017年6月21日开工，至2017年7月1日工程竣工”；第七条约定：“工程付款及结算办法：工程完工后40天全部付清，过期按每天200元赔偿”。2017年7月1日，原告按期完工后，多次向被告催要工程款项，被告以在外地、厂房转让、经济困难等理由，至今一直没有支付上述工程款项。 原告灌云县伊山镇优立建材经营部经营者陆敏弟另在庭审中陈述，合同约定2017年6月21日开工，2017年7月1日竣工，实际2017年6月29日就竣工。小板房完工，被告已进去打地坪通电，办公桌也搬进去了。然后我们在港务处码头沿河边建筑30米长、10米宽的小厂房。总共面积300平方，约定每平方70元。厂房主体钢结构全部完工，县执法大队到现场要求停工并拆除，要求在沿河边40米开外才可以建筑，小厂房实际靠河边只有3米远，所以该小厂房只有顶上没有上瓦，瓦材料齐备，材料也是我的。合同约定是大包。诉讼中，据了解小厂房现已被割掉两间，可能是县执法队要求的，现有办公室即合同约定夹心板房已被被告出租给他人使用。合同外的小板房还在现场，地角丝下在河边的小厂房上。施工结束后，我找被告签字，被告说他正在找人，等一等，后来人就不照面了。被告当时找我做这个工程是说准备修快艇用的。小板房是被告做食堂用的，里面被告放了东西。除3000元定金外，被告没有给付其他款项。 被告赵德干辩称，根据原告灌云县伊山镇优立建材经营部的经营范围，原告没有建筑工程施工的业务范围，也不具备建筑施工资格，其于2017年6月21日与被告签订的《建筑工程施工合同》为无效合同。二、原告施工的工程未完工，未验收、未结帐，原告诉讼请求不成立。三、被告对案涉工程的土地租赁期至2019年6月9日到期，之后案涉土地上建筑物已不是被告享有。原告施工的工程尚未完工和交付被告使用，造成被告重大损失，被告保留向原告要求赔偿的权利。案涉土地上的原告施工的建筑物已大部分被拆除灭失，还有几间自己家板房门前都贴上“拆除房严禁使用”，该剩余房屋也即将灭失，即使不灭失被告已不享有权利，赵德干作为被告主体不适格。原告陈述诉讼的五项内容，其中4、5项，双方没有约定，这个诉求不能成立。1、2、3项没有完工，未交付，并且超范围，没有得到被告同意。被告与灌云县新港船厂订立场地租赁合同，租赁期限为2年。案涉厂棚和夹芯板房是被告建的，做生意用的。被告给付定金3000元是事实。原告没有在2017年7月1日完工，也未在2018年6月10日之前完工，原、被告没有对该工程进行结账，涉案工程双方没有约定图纸。不同意给该工程工程款。根据《最高人民法院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等法律规定，请求驳回原告诉讼请求。 原告灌云县伊山镇优立建材经营部提出以下证据：1.原告灌云县伊山镇优立建材经营部营业执照复印件一份。2.优立建材经营部经营者陆敏弟身份证复印件一份。3.被告赵德干身份证复印件一份。4.原、被告2017年6月21日签订的《建筑工程施工合同》一份，证明工程内容及工程量。5.销售清单一份，证明工程用材。6.原告经营者陆敏弟与被告赵德干手机短信聊天记录打印件四页，证明被告对应付工程款无异议，且对工程质量、施工项目均无异议。据原告调查案涉工程已被被告抵偿给案外人。 被告赵德干质证意见为：1.真实性要求看原件，根据该营业执照建筑施工不属于该范围，原、被告订立合同属于无效。根据我们调阅工商公示情况原告属于失信企业。2-3无异议。4.真实性无异议，原告施工的范围至今未验收，超范围施工不认可，而且施工未完工不合格。5.发票来源不是原告的，是其他单位的。要求给付款项人员不是被告，是港务处码头，大于本案施工地点。要求给付金额没有经被告签字认可，与被告无关联。6.要求看手机原始记录，原告举证的4张所谓被告微信截图核心是我在外地，要求等一等。不能证明施工质量合格，没有看出增加部分有被告同意。 被告赵德干提出以下证据：1.被告身份证复印件。2.原告的企业信息，证明被告是工商个体户，没有经营建筑施工资质。3.建筑工程施工合同（复印件），超范围施工被告不认可，已给付3000元定金。4.场地租赁合同一份，证明涉案房屋土地是2017年6月10日承租，租期2年。 原告灌云县伊山镇优立建材经营部质证意见为：1.无异议，2.真实性无异议，该信息上没有反应出已列入失信企业。3.同原告举证，无异议。4.与本案无关联。 结合原、被告举证、质证意见及部分陈述，本院对原、被告无异议部分的真实性予以确认；原告证据5、6真实性不足，被告的证据4缺乏关联性，本院均不予确认。 经审理查明： 一、2017年6月21日，原、被告签订《建筑工程施工合同》，载明：一、工程名称：灌云县邓庄码头。二、工程地点：灌云县港务处码头：新港船厂内，盐河边。三、工程范围：搭建厂棚：夹芯板房：棚长30米×10米，板房长25米×3.8米。四、工程造价：厂棚每平方为70元计算，板房每平方200元计算。五、承包方式：包工包料（该项注明用料明细）。六、自2017年6月21日开工，至2017年7月1日竣工；七、工程付款及结算办法：工程完工后40天全部付清，过期按工程款每天200元赔偿。另注：付定金3000元。 二、合同签订后，被告向原告付定金3000元。原告完成合同约定的主要施工项目，并部分交被告使用。厂棚在封顶时，被相关行政部门以案涉工程系违法建筑为由叫停。案涉厂棚等部分已被行政机关拆除。 本院认为，原告无建筑资质，被告建违章建筑，原、被告于2017年6月21日签订的《建筑工程施工合同》，违反法律、行政法规的强制性规定，属于无效合同。鉴于原告已完成主要施工项目，被告应按合同约定的固定工程价款履行给付义务。原告因部分建筑物已被拆违，放弃鉴定请求，并放弃原合同外项目工程价款的主张，系其自主处分民事权利和诉讼权利。原、被告约定的两项固定工程价款为40000元【厂棚工程款21000元（每平方米70元×30米×10米），板房工程款为19000元（每平方200元×25米×3.8米）】，原、被告对被告已付定金3000元的事实无异议，该款项应从被告应付工程款中扣减。原告认可部分未建项目，基于案涉部分工程已被拆违无评估依据，本院酌减工程价款4000元，故被告应付原告工程价款为36000元。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十七条、第五十八条之规定，判决如下： 被告赵德干于本判决生效后十日内给付原告灌云县伊山镇优立建材经营部工程款人民币36000元。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费777元，由被告赵德干负担700元，由原告灌云县伊山镇优立建材经营部负担77元。原告灌云县伊山镇优立建材经营部预交受理费1390元，退回613元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省连云港市中级人民法院开户行：农业银行苍梧支行，账号：44×××94。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  吉志军 人民陪审员  刘玉新 人民陪审员  张凤玲 二〇二〇年七月二十四日 书 记 员  熊芳林 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十七条合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任 二、上诉须知 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。