河南省渑池县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1221民初3050号原告：河南崤函生物科技有限公司。经营地址：渑池县产业集聚区，统一社会信用代码：91411221MA4499TD2T。法定代表人：张临生，该公司经理。委托诉讼代理人：陈星子，河南晨风律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：何景阳，男，汉族，1971年3月22日出生，住河南省三门峡市湖滨区，该公司员工，代理权限为特别授权。被告：孝感市振奋机电科技有限责任公司，统一社会信用代码：91420900MA48BBG119，住所地：孝感市高新区六合工业园创业路6号。法定代表人：**方,该公司执行董事。原告河南崤函生物科技有限公司与被告孝感市振奋机电科技有限责任公司承揽合同纠纷一案，本院于2019年11月21日受理后，因案情复杂，依法适用普通程序于2020年7月21日公开开庭进行了审理。原告河南崤函生物科技有限公司及其委托诉讼代理人何景阳、陈星子到庭参加了诉讼，被告孝感市振奋机电科技有限责任公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案因疫情扣除审限75天。本案现已审理终结。原告河南崤函生物科技有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告履行双方2018年6月30日所签订的《菌剂混粉生产线成套设备加工承揽合同》（以下简称“合同”），立即对被告加工承揽的菌剂混粉生产线成套设备进行安装和调试。2、判令被告向原告支付违约金和赔偿款495500元（截止2019年10月31日）。后在诉讼中明确违约金为被告拒付原告余款30.7534万元，同时要求被告支付违约金31万元给原告，赔偿金被告每天向原告补偿人民币500元，截止到2019年10月31日，共计371天，需赔偿18.55万元。3、判令被告立即向原告开具已付款部分的增值税发票。后明确发票金额为130.7466万元。4、本案诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：2018年6月30日原告以原名河南新仰韶生物微生态有限公司与被告签订的《菌剂混粉生产线成套设备加工承揽合同》一份，约定被告承揽原告的时产3吨饲料添加剂-菌剂混粉生产线成套设备及设备钢结构厂房的制作和安装工程。合同总价为人民币155万元整（含16%的增值税专用发票），技术要求为每小时生产菌剂产品3吨。采用中央集中控制等，合同安装工期60天，调试工期7天，工期合计67天。付款方式为签订合同之日起7天内向被告支付工程总价的30%作为定金，计人民币46.5万元整。被告设备制作完成、具备运输到现场条件，原告支付给被告合同总价额的20%计31万元整。设备安装调试完毕，验收合格，被告出具增值税专用发票7天内，原告支付合同总价额25%计38.75万元整。余款5%计7.75万元双方验收之日起满12个月保修期、且无质量异议后7日内向被告支付。违约责任为被告未能在规定工期内安装调试完毕，每天向原告补偿人民币500元，如2个月内仍验收不合格，原告除拒付余款外，被告承担20%的合同额的赔偿给原告方。如果在合同约定期间发生纠纷，协商不成，交原告方所在地人民法院裁决等。合同签订后原告严格按合同约定积极履行自己的义务，但被告在收款后却不履行自己的合同义务，特别是被告承揽的成套设备中自动包装设备安装问题，经原告多次催促，被告始终不予加工安装，也不对加工的设备进行调试。不仅严重超过合同约定的工期，严重影响原告的正常生产，更给原告造成了巨大的经济损失。2018年9月20日原告经三门峡市工商行政管理局批准更名为现在的名称。后经原告多次督促并多次给被告发函催促，被告不仅严重违约，而且始终不履行自己的合同义务。为维护原告的合法权益，原告现特向人民法院提起诉讼。被告孝感市振奋机电科技有限责任公司未答辩。经庭审，依据有效证据及当事人陈述，本院确认以下案件事实：2018年6月30日，河南新仰韶生物微生态有限公司（甲方）与被告孝感市振奋机电科技有限责任公司（乙方）签订了《河南新仰韶生物微生态公司菌剂混粉生产线成套设备加工承揽合同》一份，约定被告承揽该公司的时产3吨饲料添加剂-菌剂混粉生产线成套设备及设备钢结构厂房的制作和安装工程。合同总价为人民币155万元整（含16%的增值税专用发票），技术要求为每小时生产菌剂产品3吨。合同安装工期60天，调试工期7天，工期合计67天。付款方式为签订合同之日起7天内向被告支付工程总价的30%作为定金，计人民币46.5万元整。被告设备制作完成、具备运输到现场条件，河南新仰韶生物微生态有限公司支付给被告合同总价额的20%计31万元整，设备安装调试完毕，验收合格，被告出具增值税专用发票7天内，原告支付合同总价额25%计38.75万元。余款5%计7.75万元整双方验收之日起满12个月保修期、且无质量异议后7日内向被告支付。合同第十条违约责任约定：乙方未能在规定工期内安装调试完毕，每天向甲方补偿人民币500元；如2个月内仍验收不合格，原告除拒付余款外，被告承担20%的合同额的赔偿给原告方。合同第十六条约定：如果在合同约定期间发生纠纷，协商不成，交原告方所在地人民法院裁决等。合同签订后双方按合同约定积极履行自己的义务，2018年7月5日甲方支付乙方定金46.5万元。乙方给甲方拟定了《河南新仰韶生物微生态工程进度表》，确定工期为：2018年10月8日基本安装结束，进行单机调试，10月12日进行带料试车，2018年10月18日进行竣工验收交接，进行调试。2018年8月18日，乙方进入甲方进行钢结构厂房安装。2018年8月28日，乙方向甲方发了《工程联系函》确定工程竣工日期提前到9月30日，并确定了供货计划。8月29日，第一车设备到厂。9月3日，甲方第二次支付合同20%即31万元。10月2日主设备混粉机到厂。2018年10月24日，乙方现场负责人刘奕华写了一份《安装进度》，承诺按照十个工作日完成设备安装，10月31日设备安装完成，11月1-2日走线缆，11月3-4日车间中控接线并进行单机和联动调试。2018年10月26日，乙方安装人员在施工时突然撤出甲方现场。2018年11月9日，甲方给乙方发出《关于督促加快菌剂混粉生产线成套设备安装建设的函》，要求乙方5天内运输剩余设备、电气设备到甲方，并派工程技术人员到甲方现场进行安装。2018年11月20日，乙方做出《开工承诺》，承诺继续开工，派其公司安装人员进入现场。2018年12月21日，乙方负责人刘道远一行三人到公司进行沟通，形成“会议纪要”。乙方承诺12月27日进行电气安装，2019年1月1日完成安装，具备单机试车条件，进行单机调试。乙方同意开具已支付款项的设备增值税专用发票，但至今未开具发票。2019年3月6日，安装基本结束，进行了投料试车，出现包装机不能包装、高方筛不能正常工作、跑冒滴漏严重等。2019年4月2日，双方就该生产线的安装签订《关于自动线的工作日程》，双方协商乙方于2019年4月10日完成试运，如未完成，每拖一天，扣乙方设备工程款1万元给甲方补偿。2019年5月份，乙方通过物流送来包装机一台（DCS-M型），经乙方工程师沈正清到厂确认，该设备不适用甲方生产，退回乙方。之后乙方再也没有进行相应的改进和设备提供。2019年8月11日，甲方委托河南晨风律师事务所发函到乙方，希望乙方接到函后3日内进行沟通乙方的赔偿要求和设备工程问题。但乙方未作出回应。原告向被告支付货款情况：2018年7月5日河南农信网上银行付款46.5万元；2018年9月3日河南农信网上银行付款31万元；2018年10月16日河南农信网上银行付款16万元；2018年10月25日河南农信网上银行付款10万元；2018年11月30日河南农信网上银行代付张海军生活费1万元；2018年11月30日河南农信网上银行代付王昭嵛运费款0.18万元；2018年12月14日和12月28日河南农信网上银行代付沈正清安装费3万元；2018年12月21日河南农信网上银行代付常州塘沽阀门有限公司6.7536万元；2019年3月13日河南农信网上银行付款10万元；2018年12月份被告安装时用原告材料款1.188万元；2019年1月份被告安装时领原告材料2.53万元；2019年3月23日-26日乙方聘请焊工进行钢结构平台补焊，甲方代付人工费0.475万元；2019年5月21日乙方现场负责人沈正清聘请当地人员孟群堂安装绞龙、高方筛吊篮防护网等人工费共计1.11万元，甲方已代付；2019年5月21日，乙方现场负责人沈正清聘请当地安装人员杨红勤安装高方筛平台人工费0.4万元、安装吊篮防护网骨架人工费0.5万元”，共计0.9万元，甲方已代付。上述共计130.6366万元2018年9月20日河南新仰韶生物微生态有限公司经三门峡市工商行政管理局批准更名为河南崤函生物科技有限公司。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。本案中，原告根据合同约定将其生产线设备交由被告一揽子承揽安装，因此双方之间应为加工承揽合同关系。原被告签订合同后，原告按约定进度支付了货款，但被告至今未完成设备安装和调试验收。被告已构成违约，应当承担违约责任。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。被告将设备安装后，至今未完成调试验收，且自动包装设备一直未安装，被告应继续履行合同。被告的行为给原告的生产造成了损失，应予赔偿损失或支付违约金。原告要求被告按合同约定支付每天500元的损失和违约金31万元，且不支付下余货款。明显超过了原告的损失，我国法律规定违约金和赔偿损失不能并用，结合本案实际，被告应支付原告违约金31万元。至于下余货款，待被告将合同履行完毕后，双方另行协商处理。被告孝感市振奋机电科技有限责任公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，但本案事实清楚，可依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十一条、第二百六十二条、第一百零七条、第一百一十四条之规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告孝感市振奋机电科技有限责任公司在判决书生效后60日内对承揽的菌剂混粉生产线成套设备进行安装和调试完毕；二、被告孝感市振奋机电科技有限责任公司向原告河南崤函生物科技有限公司支付违约金31万元；三、被告孝感市振奋机电科技有限责任公司向原告河南崤函生物科技有限公司开具金额为130.6366万元的增值税发票；四、驳回原告河南崤函生物科技有限公司的其他诉讼请求。以上二至三项判决内容判决书生效后10日内执行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务和其他义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息和迟延履行金。案件受理费8732元，由被告孝感市振奋机电科技有限责任公司负担6000元，原告河南崤函生物科技有限公司负担2732元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向三门峡市中级人民法院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省三门峡市中级人民法院。逾期不上诉，则本判决生效，双方当事人应自觉履行，否则，本院将依据当事人申请或审判庭的移送予以强制执行。当事人应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，在法定期限二年内申请执行，逾期不申请，则视为放弃权利。审 判 长  师耀伟人民陪审员  马旭霞人民陪审员  雷 杰二〇二〇年七月二十四日书 记 员  潘 望