湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初16892号原告：彭金，男，1983年3月5日出生，汉族，住湖南省嘉禾县。委托代理人：李波，长沙市天心区浩然法律服务所法律工作者。被告：长沙市因味有你餐饮管理有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区西湖街道金星中路398号玛依拉山庄3-4栋商铺106、107号。法定代表人：周大林。委托代理人：黎冕芝，湖南如金律师事务所律师。原告彭金诉被告长沙市因味有你餐饮管理有限公司（以下简称“餐饮公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2019年11月21日立案受理后，依法由审判员刘蜜纯适用简易程序独任审理，书记员曾辉担任法庭记录。原告彭金的委托代理人李波，被告餐饮公司的委托代理人黎冕芝均到庭参加诉讼。本案现已经审理终结。原告彭金向本院提交如下诉讼请求：1.判令被告向原告补发2019年6月30日、31日两日的工资510元；2.判令被告支付未提前三十日以书面形式通知劳动者单方解除劳动合同的赔偿金5550元；3.判令被告向原告支付因没有与劳动者签订书面劳动合同而应当向劳动者每月支付二倍的工资，即4个月的工资赔偿22200元；4.判令被告向原告支付经济补偿5550元；5.判令被告支付原告2019年7月至2019年10月的加班工资31397.6元；6.判令被告补交原告于2019年7月至2019年10月的社会保险费（包括养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险），如不能补缴，则赔偿原告相应损失9546元；7.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年6月30日，原告到被告处从事厨师工作，月工资为5550元。工作时间为:上午8时30分至下午14时,下午4点30分至晚上9点。被告为了逃避法律责任，未与原告签订劳动合同，也未为其购买社会保险。原告在职期间任劳任怨，认真负责，每日工作时间长达10小时，被告从未支付延长工作时间的加班费，也未安排调休。被告于2019年10月30日单方提出辞退原告，原告在被告处工作到2019年10月31日，并于2019年11月1日办理交接手续，被告未给予原告任何补偿。原告于2019年11月18日向岳麓区劳动人事争议仲裁委员申请劳动仲裁，该委作出岳劳人仲不字[2019]第194号《不予受理通知书》，原告对此不服。为维护原告的合法权益，现依法诉至法院，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告餐饮公司辩称：原告在2019年7月1日入职被告处，原告要求支付6月份两天的工资没有事实依据。原告系主动离职，原告要求被告支付未提前30天通知解除合同赔偿金及经济补偿没有法律依据。原告与被告在入职时已经就原告的工作时间达成了一致意见，为每月休息四天，被告也是按照27天的标准向原告支付了相应的报酬，不存在还需要支付加班工资的情形。原告在被告工作期间便已经有了离职，和要求被告赔偿的想法，所以才会在工作过程中刻意取证，在此期间，被告曾多次要求与原告签订劳动合同，均被原告以各种方式予以拖延，被告认为未签订书面劳动合同的责任在原告，被告无需支付未签订劳动合同的赔偿金。即便应当支付赔偿金，也应以双方约定的基本工资2500元/月为计算依据。要求补缴社保不属于人民法院的受理范围，且被告在工资中已经发放了每月300元的保险补偿。经审理查明：2019年7月1日，原告彭金入职被告餐饮公司处，从事厨师岗位，双方未签订书面劳动合同，被告也未为原告缴纳社保。原告的月应发工资为5550元，其中包含：基本工资2500元+岗位工资2700元+保险工资300元+全勤奖50元。原告工作期间每周休1天，每月休息4天，被告的营业时间为11:00—14：00，17：00—21：00，原告需提前做好准备，其每日工作时间为8:30—14:00,16:30—21:00。被告通过其法定代表人周大林账户转账支付了原告2019年7、8、9月份的工资，分别为4446元、5523、5485元。原告实际工作至2019年10月31日止，并于11月1日与被告办理了离职交接。原告主张其系被告辞退，故于2019年11月18日向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请劳动仲裁，仲裁委于当日作出岳劳人仲不字[2019]第194号《不予受理通知书》，原告对此不服。诉至本院，形成本诉。上述事实有经庭审质证予以认可的考勤表、工资条、银行流水、交接单、不予受理通知书、劳动仲裁申请书、工资表等证据，以及当事人陈述在卷佐证。本院认为，原告彭金对被告餐饮公司所提交的工资表予以认可，该工资表载明发放工资自2019年7月开始，且原告也并未举证证明其于2019年6月30日入职的事实，故本院对原告主张其于6月30日入职不予采纳，本院认定原、被双方于2019年7月1日成立劳动关系。对于原告请求被告发放2019年6月份工资的诉求不予支持。原、被告之间并未签订书面劳动合同，被告主张系因原告原因所致，但未举证予以证明，故对于被告的该主张，本院不予采纳，被告应支付二倍工资，其应以实发工资计算。对于2019年10月份工资，原、被告均未举证予以证明实发情况，故本院以应发工资5550元予以计算，且被告并未发放该月工资，故未签订书面劳动合同二倍工资差额计算为22108元（5523+5485元+5550×2）。原告实际工作至2019年10月31日，并于11月1日办理工作交接，双方劳动关系自该日终止。原、被告双方均未举证证明离职的原因，故本院认定双方为协商一致解除劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条之规定，被告餐饮公司应支付经济补偿，参照原告的应发工资及工作年限，其计算为2775元（5550元/月×0.5个月）。对于加班工资。被告的营业时间为11:00—14：00，17：00—21：00，但原告作为厨师需提前做好准备，符合实际劳动规律，故本院采纳原告的主张，认定原告每日工作时间为8:30—14:00,16：30—21:00，即原告每日工作时间达到10小时，则每周累计上班共计60小时。又因原、被告均认可原告每周休息1天，月休4天，且依据原告提交且被告予以认可的考勤表可以证实，依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条之规定，用人单位应保障劳动者每周休1天，但一周总计工作时长不得超过44小时，故原告每周延长工作时间累积加班达16小时，则每月延长时间加班共计64小时(16小时/周×4周)，故原告在职期间累计延长时间加班时长共计256小时（64小时/月×4个月）。原告每月应发工资5550元，其虽载明包含基本工资、岗位工资等，但该数额每月均未变化，应作为原告加班工资的核算基数，故原告的加班工资以每月5550元为计算依据，计算为12248元（5550元/月÷21.75天÷8小时×256小时×1.5）。原告主张用人单位未提前三十日以书面形式通知劳动者即单方解除劳动合同的赔偿金无法律依据，本院不予支持。补缴社保的诉求非人民法院受案范围，本院不予处理，对于支付社保损失的诉求，原告并未举证证明其社保不能补缴导致其损失，对于该诉求，本院不予支持。综上，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条之规定，判决如下：一、限被告长沙市因味有你餐饮管理有限公司自本判决生效之日起五日内支付原告彭金未签订书面劳动合同二倍工资差额22108元；二、限被告长沙市因味有你餐饮管理有限公司自本判决生效之日起五日内支付原告彭金经济补偿2775元；三、限被告长沙市因味有你餐饮管理有限公司自本判决生效之日起五日内支付原告彭金加班工资12248元；四、驳回原告彭金的其他诉讼请求。如果被未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元减半收取5元，由被告长沙市因味有你餐饮管理有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  刘蜜纯二〇二〇年七月二日法官助理龙志宇书记员曾辉