江苏省徐州市贾汪区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0305民初4549号 原告：徐州市贾汪国有资产经营管理有限公司，住所地徐州市贾汪区住建局大楼（行政综合楼**）8楼西。 法定代表人：王波，该公司总经理。 委托诉讼代理人：马在伟，江苏六佳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何洁，江苏六佳律师事务所律师。 被告：赵慧，女，1988年5月17日出生，汉族，住徐州市贾汪区。 委托诉讼代理人：孙存彪，江苏行于思律师事务所律师。 原告徐州市贾汪国有资产经营管理有限公司（以下简称国资公司）与被告赵慧劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告国资公司的委托诉讼代理人马在伟、被告赵慧的委托诉讼代理人孙存彪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告国资公司向本院提出诉讼请求：判决原被告之间不存在劳动关系，原告不予承担被告要求的工资、赔偿金、带薪年休假工资等费用；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：1、原被告之间不存在劳动关系，双方系代理关系，贾劳人仲案字〔2019〕第1491号仲裁庭审笔录的第六页“证人：工作时间和提成没有关系，全徐州包括贾汪的所有楼盘都有签订劳动合同，只有证人和申请人所在的楼盘没有签订劳动合同，从一进入公司，证人等就提出过签订劳动合同，缴纳社保，但是被申请人一直说等业绩好了，再给缴纳社保。”可以看出，被告在明知双方没有订立书面的劳动合同，原告没有向其缴纳社保的情况下，仍同意且实际在案场工作，已经表明其与原告之间不存在劳动关系，工作时间与提成没有关系。被告获取的酬劳仅限于佣金、提成，确定了双方之间的民事法律关系为代理关系，而非原仲裁庭认定的事实劳动关系。2、被告请求原告支付的工资、赔偿金、带薪年休假工资等费用没有事实与法律依据。由上述可知，原被告之间系代理法律关系，不存在劳动关系，双方对不签订劳动合同及不缴纳社保已经达成合意。因此，被告请求双倍工资及赔偿金显然没有法律依据，从被告的工作性质来看，案场销售的工作时间不固定，周末往往是客户成交的黄金期，其收入与工作时间的长短没有关系，带薪年休假工资不是根据工作时间来领取报酬，而是依据销售业绩领取提成，与工作时间无关。故被告请求原告支付带薪年休假没有事实与合同依据。综上，原被告之间系代理关系，不存在劳动关系，被告主张的双倍工资、赔偿金、带薪年休假工资等费用没有事实与法律依据，请求人民法院从事实出发，正确适用法律，依法支持原告诉讼请求。 被告赵慧辩称：1、原被告之间存在劳动合同关系，被告于2017年9月18日通过招聘渠道进入原告处工作，在工作过程中一直要求原告签订劳动合同缴纳社会保险等，原告一直拖延，不给被告办理。2、因为原告违法，按照法律规定应承担赔偿被告有关费用。3、被告依据法律提起了仲裁诉讼，而仲裁判决结果仅支持了未签劳动的合同的双倍工资、赔偿金、带薪年休假等费用，而对于被告要求的经济补偿金20426元，加班费用67020元，失业金损失21960元，额外支付一个月工资8170元，没有支持，请求法院给予一并审理，支持仲裁委未有支持的事项。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告赵慧于2017年9月18日到原告国资公司开发的滨河美景项目从事案场经理工作，双方没有签订劳动合同，国资公司没有为其办理社会保险。工作期间，赵慧没有办理带薪年休假，也未领取带薪年休假工资。2019年9月27日，国资公司更换营销人员，采取办公场所强行上锁的方式，将赵慧等营销人员辞退。 被告赵慧就涉案纠纷向徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求国资公司支付：1、11个月的双倍工资57575元、赔偿金40853元、经济补偿金20426元、带薪年休假工资5635元、加班21960元、额外支付一个月工资8170元，合计221639元。2019年10月28日，徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会作出贾劳人仲案字〔2019〕第1491号仲裁裁决：一、被申请人自裁决书生效之日起10日内支付申请人未签订劳动合同的工资52235元、赔偿金32788.65元、带薪年休假工资4522.57元，以上共计89546.22元；二、对申请人的其他请求不予支持。国资公司不服该仲裁，遂诉至法院。 另查明，赵慧2017年11月至2018年9月的平均工资为每月5234元，赵慧自2018年10月至2019年9月期间月平均工资为6557.73元，销售奖金月平均为1613元。2018年8月1日起徐州市最低工资为1830元。 本院认为，被告赵慧在原告国资公司开发的滨河美景项目从事案场经理工作，接受国资公司的管理，其从事的销售工作属于国资公司的业务范围，以上符合劳动关系的特征。原告国资公司认为双方系代理关系而不是劳动合同关系，但未提供证据证明，本院不予采信。被告举证其工资及销售提成奖金，提供了银行个人活期账户交易明细的初步证据。原告国资公司否认，但未提供相应证据。根据《江苏省工资支付条例》第五十一条第一款，用人单位对工资承担举证责任。原告举证不能，应承担不利后果。对被告的工资及奖金数额，本院予以认定。 原告国资公司未按照法律规定与被告赵慧签订书面劳动合同，依法应支付11个月的二倍工资，扣除已支付的一倍工资，被告还应支付原告工资57574元（5234元/月×11月）。 根据《江苏省劳动合同条例》第三十一条，用人单位解除或者终止劳动合同，应当符合法定的条件和程序。用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。被告举证视频、录音等证据，原告虽予以否认但无证据予以推翻。故对被告的举证，本院予以采信。原告口头通知被告离开岗位，未履行法定程序和通知义务，系违法解除劳动关系。根据《劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，本院支持原告支付被告违法解除劳动合同的赔偿金40853.65元[（6557.73+1613）×2.5×2]。 关于失业金损失。被告因原告违法解除劳动关系，属于非本人意愿中断就业，符合《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《江苏省失业保险规定》第十八条规定的领取失业保险金的情形，失业金按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的45%确定，最高不得超过当地最低工资标准。原告未有效举证，每月失业金按照最高不超过最低工资1830元计算，本院支持失业金损失7320元（1830元×2×2）。 被告请求带薪年休假工资，考虑到原告在被告工作期间正常发放工资（1倍），根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条，本院支持被告带薪年休假工资差额3756.66元[（6557.73+1613）/21.75×5×2]。 被告请求经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定，用人单位支付赔偿金的，不再支付经济补偿，故被告请求经济补偿金，本院不予支持。原告属于违法解除情形，被告再请求额外支付一个月工资，本院亦不予支持。 最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。赵慧为销售人员，其工作具有特殊性，被告对节假日工作时间及加班工资未提供有效证据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决如下： 一、原告徐州市贾汪国有资产经营管理有限公司于本判决生效后十日内支付被告赵慧未签订劳动合同的二倍工资57574元、赔偿金40853.65元、带薪年休假工资3756.66元及失业金损失7320元，合计109504.31元； 二、驳回原告徐州市贾汪国有资产经营管理有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告徐州市贾汪国有资产经营管理有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  王秀富 人民陪审员  张宜海 人民陪审员  吴丽丽 二〇二〇年七月二日 书 记 员  王盼盼