广东省广州市白云区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0111刑初744号公诉机关广州市白云区人民检察院。被告人信春山，男，1963年12月22日出生，汉族，出生地湖南省邵阳县，文化程度高中，户籍地湖南省邵阳县。因本案于2020年2月12日被羁押，同日被刑事拘留，2月29日被逮捕，现羁押于广州市白云区看守所。辩护人王衡，广东中大圣律师事务所律师。被告人彭敏杰，男，1994年9月29日出生，汉族，出生地湖南省邵阳县，文化程度中专，户籍地湖南省邵阳县。因本案于2020年2月16日被羁押，同日被刑事拘留，2月29日被逮捕，现羁押于广州市白云区看守所。广州市白云区人民检察院以穗云检二部刑诉[2020]294号起诉书，指控被告人信春山、彭敏杰犯非法经营罪，于2020年3月11日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员许锋杰、翟浩出庭支持公诉，被告人信春山及其辩护人王衡、被告人彭敏杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2019年起，被告人信春山、彭敏杰为非法牟利，在不具有合法来源证明、检疫证明的情况下，在本市白云区江高镇江村某号、江高镇江村农贸市场水产区某档口等地，存储、销售野生动物。2020年1月26日，国家市场监管总局、农业农村部、国家林草局联合发布公告，要求在新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间全国各地饲养野生动物的场所实施隔离，严禁野生动物对外扩散和转运贩卖，严禁全国各经营场所以任何形式进行野生动物交易活动。在此情况下，被告人信春山、彭敏杰仍于上述场所存储、销售野生动物，并于2020年1月29日被新闻媒体暗访曝光。2020年1月31日，广州市林业和园林局执法人员在上址查获野生动物一批。经华南野生动物物种鉴定中心鉴定，被缴获的上述动物中，含爬行纲蛇目游蛇科滑鼠蛇78条、灰鼠蛇5条、爬行纲蛇目眼镜蛇科舟山眼镜蛇18条、眼镜王蛇和孟加拉眼镜蛇10条、鸟纲鹤形目秧鸡科黑水鸡32只，均属国家“三有”保护陆生野生动物，其中黑水鸡属广东省重点保护陆生野生动物。经鉴定、统计，缴获的上述野生动物共价值人民币59228元。2020年2月12日、16日，被告人信春山、彭敏杰先后向公安机关主动投案，并如实供述了其上述犯罪行为。为了证实指控的犯罪事实，公诉机关随案移送了物证、书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、视听资料、电子数据等证据。据此，公诉机关认为被告人信春山、彭敏杰结伙违反国家规定，非法经营非国家重点保护野生动物，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项之规定，均应当以非法经营罪追究其刑事责任。并认为信春山在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人彭敏杰在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。信春山、彭敏杰犯罪后自首，均可以从轻处罚。建议对被告人信春山判处有期徒刑十个月至一年四个月，并处罚金；对被告人彭敏杰判处有期徒刑六个月至一年，并处罚金。提请本院依法判处。被告人信春山对公诉机关指控的事实、罪名、量刑建议均没有异议，并自愿认罪认罚。被告人信春山的辩护人王衡发表辩护意见称，对公诉机关指控被告人构成非法经营罪的事实和罪名均没有异议，但有以下量刑情节：1.被告人有自首情节，可以从轻处罚。2.被告人认罪认罚，认罪、悔罪态度好，可以依法从宽处理。3.被告人本身文化水平较低，法律意识淡薄，不清楚人工繁殖的野生动物也是国家限制销售的野生动物，且其在国家禁止销售野生动物之后仍然私下销售，是出于不想亏本、养殖的野生动物应该没有病毒等这些想法，而且也未公开销售，其犯罪的主观恶性较小。4.被告人平时主要也是售卖鸡鸭鹅等家禽，野生动物仅是零星销售、赚取差价而已，并非批量销售、以此为生。其所售卖的价格也远远低于评估价值，且其兜售的野生动物并未实际销售，没有造成十分严重的社会危害结果。5.被告人是初犯、偶犯。6.被告人年纪较大，体弱多病，已患有主动脉硬化等心血管疾病，不适应长时间羁押。综上，请求法庭依法对其从轻判处，并适用缓刑，并处犯罪金额一倍的罚金。被告人彭敏杰对公诉机关指控的事实、罪名、量刑建议均没有异议，并自愿认罪认罚。经审理查明：2019年起，被告人信春山、彭敏杰为非法牟利，在不具有合法来源证明、检疫证明的情况下，在本市白云区江高镇江村某号、江高镇江村农贸市场水产区某档口等地，存储、销售野生动物。2020年1月26日，国家市场监管总局、农业农村部、国家林草局联合发布公告，要求在新型冠状病毒肺炎疫情防控期间全国各地饲养野生动物的场所实施隔离，严禁野生动物对外扩散和转运贩卖，严禁全国各经营场所以任何形式进行野生动物交易活动。在此情况下，被告人信春山、彭敏杰仍于上述场所存储、销售野生动物，并于2020年1月29日被新闻媒体暗访曝光。2020年1月31日，广州市林业和园林局执法人员在上址查获野生动物一批。经华南野生动物物种鉴定中心鉴定，被缴获的上述动物中，含爬行纲蛇目游蛇科滑鼠蛇78条、灰鼠蛇5条、爬行纲蛇目眼镜蛇科舟山眼镜蛇18条、眼镜王蛇和孟加拉眼镜蛇10条、鸟纲鹤形目秧鸡科黑水鸡32只，均属国家“三有”保护陆生野生动物，其中黑水鸡属广东省重点保护陆生野生动物。经鉴定、统计，缴获的上述野生动物共价值人民币59228元。2020年2月12日、16日，被告人信春山、彭敏杰先后向公安机关主动投案，并如实供述了其上述犯罪行为。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：1.被告人信春山、彭敏杰的供述；2.证人江某1、汤某、伍某、江某2的证言；3.辨认材料；4.涉案野生动物照片、涉案动物称重照片；5.称重笔录；6.现场勘查笔录及现场照片；7.现场检测报告书；8.华南野生动物物种鉴定中心鉴定报告及说明；9.广州市林业和园林局作出涉案动物价格认定复函、移送涉嫌犯罪函；10.行政执法材料一批；11.广州市林业和园林局作出的林业行政处罚决定书；12.登记保存证据通知单、告知书、广东省野生动物及其制品接收专用收据；13.记者暗访视频、监控录像、执法录像、称重视频等涉案视听资料；14.手机微信截图等电子数据；15.抓获经过；16.被告人信春山、彭敏杰的身份材料。本院认为，被告人信春山、彭敏杰违反国家规定，以存储、销售等方式非法经营非国家重点保护野生动物，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人信春山、彭敏杰犯非法经营罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议合理，予以采纳。被告人信春山在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人彭敏杰在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。信春山、彭敏杰犯罪后有自首情节，均可以从轻或减轻处罚。信春山、彭敏杰均自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。信春山的辩护人提出被告人系初犯、偶犯等从轻处罚的量刑意见，本院予以采纳。信春山的辩护人提出对被告人适用缓刑的辩护意见，由于信春山在共同犯罪中起主要作用，系主犯，且其在国家新型冠状病毒肺炎疫情防控期间，仍违反国家规定，非法经营非国家重点保护野生动物，扰乱市场秩序并造成社会公众恐慌，适用缓刑与其罪责不相符，故该辩护意见，本院不予采纳。综合全案的性质、情节、危害后果及被告人的认罪态度、悔罪表现、身体状况，本院决定对被告人信春山、彭敏杰从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人信春山犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年2月12日起至2021年2月11日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳）。二、被告人彭敏杰犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年2月16日起至2020年9月15日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳）。三、缴获的涉案野生动物一批（以扣押清单为准），依法予以没收（由广州市公安局白云区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  崔友爱审判员  刘 侃审判员  丘志新二〇二〇年三月二十四日书记员  陈钊琦附：有关法律规定《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。