山东省宁阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0921民初70号原告：董鲁宁，男，1977年6月10日出生，汉族，农民，住山东省宁阳县。委托诉讼代理人:胡林，山东胡林律师事务所律师。被告：张振平，男，1972年4月14日出生，汉族，泰安市元信羊绒制品有限公司总经理，住山东省新泰市。被告：宁阳县大地印刷有限公司，住所地宁阳县城交通路南首（八仙桥开发区工业园区小园区）。法定代表人：刘庆斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：王恩祥，男，宁阳民兴法律服务所法律工作者。原告董鲁宁与被告张振平、宁阳县大地印刷有限公司（以下简称大地印刷公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用普通程序，于2020年4月14日公开开庭进行了审理，原告董鲁宁及其委托诉讼代理人胡林，被告张振平，被告大地印刷公司托诉讼代理人王恩祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。起诉时原告曾将山东恒基消防安全工程有限公司泰安分公司（以下简称恒基公司泰安分公司）列为被告，后撤回对该公司的起诉。董鲁宁向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付拖欠消防工程款350000元并支付逾期付款违约金（按照同期银行贷款利息从2018年4月1日开始计算到被告全部履行完毕止)，要求被告大地印刷公司在未付工程款内承担责任：2.诉讼费由被告负担。诉讼中原告将第一项诉讼请求中的消防工程款变更为340000元；将违约金变更明确为：2018年4月1日至2019年8月20日的违约金按照银行同期贷款利率计算；2019年8月20日之后的按照全国银行间同行拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。事实和理由：被告张振平挂靠恒基公司泰安分公司承包了被告大地印刷公司生产车间的消防工程，后被告张振平将消防工程转包给我，我施工完毕并交付给被告使用，被告未按照约定支付我工程款，被告大地印刷公司尚有工程款未付。依据有关法律规定，现依法起诉，请公断。被告张振平辩称，当时我代表恒基公司泰安分公司和大地印刷公司签订了合同，委托原告去施的工。欠原告工程款是事实。被告大地印刷公司辩称，1、我公司与原告没有过建设工程施工合同关系；2、我公司纸质品车间消防工程是由有消防施工资质的恒基公司泰安分公司和山东新科建工消防工程有限公司施工的，该消防工程我公司已经支付全部工程款。综上，原告诉我公司没有事实依据和法律依据，请求驳回原告对我公司的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告为证明其主张递交如下证据：证据1、原告与张振平签订的《建筑消防设施安装施工合同》，证明大地印刷公司生产车间的消防工程是大地印刷公司发包的，实际施工人是董鲁宁，张振平是消防工程的转包人，该消防工程原告与张振平约定工程款为35万元；证据2、恒基公司泰安分公司出具的证明一份，证明该公司未收到过涉案工程的工程款。是张振平以该公司的名义承包的大地印刷公司的工程。被告张振平对证据1、2的真实性无异议；大地印刷公司对证据1、2均有异议，称涉案工程是发包给有消防资质的恒基公司泰安分公司施工的，未发包给个人施工。结合被告大地印刷公司递交的证据，本院对原告递交的证据的真实性均予以确认。被告大地印刷公司为证明其主张，递交如下证据：证据1、不动产证书一份，证明涉案工程是合法有效的；证据2、建设工程竣工验收消防备案情况登记表一份，证明该工程是山东新科建工消防工程有限公司济南分公司（以下简称新科建工济南分公司）完成的后期施工，恒基公司泰安分公司没有完成涉案工程的施工。证据3、恒基公司泰安分公司代表人张振平出具的证明一份，证明张振平承诺2018年10月15日前完成全部工程，如不能完成自愿承担违约责任，由大地印刷公司处理剩余事宜。证据4、张振平与大地印刷公司董事长的聊天记录一份，证明大地印刷公司催促张振平完成施工过程中，张振平不完成施工并同意由大地印刷公司自行处理。证据5、大地印刷公司2018年11月15日与新科建工济南分公司签订的后期工程的施工合同，将剩余工程以47万元发包给新科建工济南分公司进行施工。证据6、《山东恒基消防安全工程有限公司企业概况》一份，证明恒基公司泰安分公司是具有合法消防资质的单位，该证据是招投标时张振平和恒基公司泰安分公司提交的。证据7、恒基公司泰安分公司与大地印刷公司签订的《建筑消防设施安装施工合同》一份，证明大地印刷公司将涉案工程发包给了恒基公司泰安分公司及相关约定。证据8、打款记录一份，证明大地印刷公司已经支付给恒基公司泰安分公司的代表人张振平款73万元。被告张振平质证时对大地印刷公司递交的证据均无异议。但又称收到的73万元款全部给大地印刷公司购买了工程的材料。原告质证时对证据1、2、6、7、8的真实性无异议；对证据3、4未发表质证意见；对证据5认为与其主张无关。同时又主张张振平挂靠恒基公司泰安分公司与原告签订了合同，又将合同内容转包给原告具体施工，系本案的事实。110万元工程款是大地印刷公司和张振平确定的合同总价款，张振平仅收到73万元；大地印刷公司与新科建工济南分公司是对工程的加固进行的施工，与未付的47万元无关。对大地印刷公司递交的证据均确认是真实的。庭审中被告张振平陈述称“我和大地签订了施工合同，他付了一部分钱，我工程做到90%，还欠我34、40万元，我给他要钱进材料，至今也没有给我。”（34、40万元应为30余万元）结合大地印刷公司递交的证据3、4，确认涉案工程张振平、董鲁宁未施工完毕。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2015年间，原告董鲁宁（作为乙方）与被告张振平（作为甲方）签订了《建筑消防设施安装施工合同》一份，主要内容为：工程名称为宁阳大地印刷有限公司生产车间消防工程，安装施工范围:消火栓系统、喷淋系统、自动报警系统；开工日期为2015年5月5日，竣工日期未约定，视现场安装条件另定；合同价款为350000元，付款方式为：合同签订生效乙方进场后，甲方付给乙方1万预付款；每月付款至完成工程量的70%,工程试压后付至合同款的85%；消防工程验收合格后付至工程款的100%,乙方保修一年；保修期内因甲方使用不当造成的维修费用，由甲方承担，安装和设备质量问题造成的维修费用，由乙方承担；违约责任为：乙方逾期交工、工程质量未达到消防规范要求，甲方有权要求乙方返工或无偿修复，以达到工程质量符合消防规范要求,由此造成的费用由乙方负责，逾期交付的,乙方每日按合同价的0.1%向甲方偿付逾期违约金。合同签订后，原告开始施工。诉讼中原告主张按照施工图纸施工了合同约定的全部工程；被告方支付工程款10000元（董鲁宁所写收到条为大地印刷公司递交，“董鲁宁”三字后面的括号内写有“恒基消防”），未按照合同约定支付下余工程款340000元。原告催要未果，起诉至本院。张振平认可欠付董鲁宁工程款340000元。诉讼中张振平称发包给董鲁宁的涉案工程是其承包大地印刷公司的，为包工包料，后其以包清工的方式转包给原告董鲁宁施工；大地印刷公司已支付工程款730000元。张振平递交其以恒基公司泰安分公司的名义（作为乙方）与大地印刷公司（作为甲方）签订的《建筑消防设施安装施工合同》一份，主要内容为：工程名称为宁阳县大地印刷有限公司年产2万吨纸制品车间，安装施工范围：图纸范围内的消防工程；开工日期为2015年6月6日，竣工日期为2015年12月6日；合同价款为壹佰壹拾万元，付款方式为：本工程施工至工程量的50%后,付至合同款的20%：工程完工后付至合同款的60%，消防工程验收合格后付至合同款的90%：乙方保修一年,保修期满后10日内一次性付清余款；保修期内因甲方使用不当造成的维修费用，由甲方承担，安装和设备质量问题造成的维修费用，由乙方承担；违约责任为：乙方逾期交工、工程质量未达到消防规范要求，甲方有权要求乙方返工或无偿修复，以达到工程质量符合消防规范要求,由此造成的费用由乙方负责，逾期交付的,乙方每日按合同价的0.1%向甲方偿付逾期违约金。大地印刷公司主张张振平施工的工程未完工。该公司递交其法定代表人刘庆斌与张振平互发的短信一份，内容分别为“张经理，我们的工程已接近竣工阶段，我们之间的合同内的消防，通风工程还未完成，从去年我们就沟通，你方一直推脱，我公司通知你方，18年10月15日前如不能履行合同，我方将自行处理，违约责任由你方承担。”“好的，如不完成，你方可自行处理”；张振平给大地印刷公司出具的承诺一份，内容为“张振平经理：你与大地印刷签订的消防通风工程，如不能在18年10月15日前履约完成工程我大地公司将自行处理。违约责任由你方承担张振平9.28号”。大地印刷公司又主张张振平施工的工程价款已经全部付清。递交其公司与山东新科建工消防工程有限公司济南分公司（以下简称新科建工济南分公司）于2018年11月15日签订的《消防工程安装合同书》一份，主要内容为：工程名称为宁阳县大地印刷有限公司两万吨纸制品车间，工程范围：车间内的消火栓系统改造，自动报警系统改造，通风排烟系统改造；开工日期为18年12月1日，未约定竣工日期；合同价款为470000元。原告称该合同的工程价款加上支付给张振平的工程价款730000元，足以证明已经付清张振平工程款。本院认为，被告大地印刷公司与被告张振平以恒基公司泰安分公司名义签订的《建筑消防设施安装施工合同》及张振平与原告董鲁宁签订的《建筑消防设施安装施工合同》，因张振平、董鲁宁均无相应的建筑资质，均为无效合同。被告张振平以包工包料的方式承包了涉案工程后，将涉案工程以包清工的方式转包给原告董鲁宁施工，诉讼中张振平认可欠原告工程款340000元的事实清楚。张振平在与大地印刷公司法定代表人刘庆斌的微信聊天记录及给大地印刷公司出具的承诺中明确表示如不能在2018年10月15日前履行完合同，则剩余工程由大地印刷公司自行处理，故本院认定张振平未施工完涉案工程；2018年11月15日大地印刷公司与新科建工济南分公司签订《消防工程安装合同书》一份，将涉案工程的剩余部分发包给新科建工济南分公司施工，该行为应视为大地印刷公司使用了董鲁宁施工的工程，故本院认定董鲁宁施工的工程为合格工程，被告张振平应承担支付下欠工程款的责任。本案争议的焦点：大地印刷公司是否欠张振平工程款，该公司是否承担付款责任，具体分析如下：首先，被告张振平在庭审中主张涉案工程做到了90%，但未递交工程量签单或其他证据予以证实，因此，张振平已施工工程的价款在没有结算的情况下无法认定。其次，大地印刷公司主张已经支付张振平工程价款730000元（其中的10000元直接支付给了董鲁宁），张振平予以认可；大地印刷公司与新科建工济南分公司签订的《消防工程安装合同书》显示，张振平未施工的工程发包给新科建工济南分公司施工确定的价款为470000元，二者相加，工程价款为1200000元，远高于大地印刷公司与被告张振平以恒基公司泰安分公司名义签订的《建筑消防设施安装施工合同》约定的工程价款。综上，大地印刷公司主张不欠张振平工程款已经初步完成了举证责任，而张振平主张大地印刷公司欠其工程款未递交证据证实，故本院认定没有证据证明大地印刷公司下欠张振平工程款（张振平如有新的证据，可另行主张权利），原告要求大地印刷公司在欠付张振平工程款的范围内承担付款责任本院不予支持。综上，原告要求张振平偿付下欠工程款的诉讼请求本院依法予以支持。原告要求被告自2018年4月1日起支付利息，与本院查明的上述事实不符，本院不予支持，利息自2018年11月15日起支付，至2019年8月19日的利息按照中国人民银行公布的同期同档贷款利率计算；2019年8月20日起至工程款给付之日止的利息按照全国银行间同行拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十三条、第十七条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条的规定，判决如下：一、被告张振平偿付原告董鲁宁工程款340000元并支付利息（工程款218798.8元，自2018年11月15日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行公布的同期同档贷款利率计息；自2019年8月20日起至工程款给付之日止，按照全国银行间同行拆借中心公布的贷款市场报价利率计息）。于本判决生效后五日内通过本院一次付清。二、驳回原告董鲁宁要求的被告张振平如不能在上述期限内清偿所欠原告董鲁宁的工程款，被告宁阳县大地印刷有限公司在欠付工程款的范围内承担付款责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6550元由被告张振平负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审 判 长  刘 新人民陪审员  宁卫东人民陪审员  曹安臣二〇二〇年六月三日书 记 员  范雯竹附：宁阳县人民法院账号，开户行宁阳县农村商业银行城区支行，账号：90×××63。（汇款时请注明案号或车号）