河南省民权县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1421民初5599号原告：河南万宝长骏工贸发展有限公司，住所地河南省民权县产业集聚区，统一社会信用代码为91411421MA3XDJP8XW。法定代表人：王鸿伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵建光，河南举直律师事务所律师。被告：河南春秋电器设备有限公司，住所地河南省民权县兴业路西段路南，统一社会信用代码为91411421MA45KL0Y3M。法定代表人：曹献峰，任该公司执行董事。被告：曹献峰，男，汉族，1965年10月4日出生，住所地安徽省临泉县。原告河南万宝长骏工贸发展有限公司（以下简称万宝长骏工贸公司）与被告河南春秋电器设备有限公司（以下简称春秋电器公司）、曹献峰承揽合同纠纷一案，本院于2019年12月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告万宝长骏工贸公司委托诉讼代理人赵建光到庭参加诉讼，被告春秋电器公司、被告曹献峰经本院传票传唤均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告万宝长骏工贸公司向本院提出诉讼请求：1．依法判令解除原、被告签订的《销售合同》；2．判令被告春秋电器公司支付原告货款31,670.7元，并赔偿原告损失389,436.32元，支付原告律师代理费10,000元；3．判令被告曹献峰在其未出资本息范围内，对被告春秋电器公司上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；4．诉讼费、保全费由二被告承担。事实和理由：自2018年10月份以来，被告春秋电器公司与原告签订了4份《销售合同》，合同约定了被告春秋电器公司从原告处定做购买镀锌板，双方同时约定了产品型号（规格）、单价、付款方式等内容。合同履行期间，被告春秋电器公司未按约定支付货款，拖欠原告已交付货物货款31,670.7元，拖欠已加工完毕成品货款112,650.8元。因被告春秋电器公司不履行合同，造成原告半成品及原材料损失达276,785.52元。另外，因被告春秋电器公司已停产，原告无法找到被告工作人员，双方签订的《销售合同》合同目的无法实现。被告曹献峰持有春秋电器公司的100%股份，认缴出资额20,000,000元，认缴出资时间为2018年7月23日。原告认为被告曹献峰未履行股东实际出资义务，应对被告春秋电器公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。被告春秋电器公司、曹献峰未作答辩。被告春秋电器公司、曹献峰经本院合法传唤，既未向本院提交证据，也未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证、辩论等诉讼权利。原告围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院认定如下：原告向本院提交的证据1．原告营业执照复印件、法定代表人证明、法定代表人身份证复印件各1份；2．《销售合同》复印件4份、来料加工合同复印件1份；3．加工指示单复印件81份、销货清单5份，送货单23份；4．开票明细2份、对账单2份、税票7份（附销货清单3份）、被告付款凭证7份；5．虞城县信誉价格事务所鉴定意见书、鉴定费税票、调查笔录各1份；6．被告春秋电器公司章程复印件1份；7．委托代理合同复印件、河南举直律师事务所收费发票、中原银行电子回单各1份。上述证据能够相互印证，符合证据的客观性、合法性、关联性，能够证明案件事实，本院予以采信。依据上述有效证据及原告的陈述，本院认定以下案件事实：被告春秋电器公司因生产经营所需，向原告定作镀锌板及加工彩涂、镀锌。原、被告于2018年10月23日签订《销售合同》，约定DX5JD-Z80镀锌板，厚度0.45mm，数量22.655吨，含税单价6,200元/吨，含税金额为140,461元，DX5JD-Z80镀锌板，厚度1mm，数量8.18吨，含税单价6,200元/吨，含税金额为50,716元，以上合计金额为191,177元，交货时间为2018年10月31日前；2018年11月19日，原、被告签订《销售合同》，约定DX51D-Z80镀锌板，厚度1mm，数量26.5吨，含税单价5,600元/吨，含税金额为148,400元，合计金额为148,400元，交货时间为2018年11月31日前；2018年11月20日，原、被告签订《销售合同》，约定DX51D-Z80镀锌板，厚度1mm，数量0.704吨，含税单价4,000元/吨，含税金额为2,816元，合计金额为2,816元，交货时间为2018年11月31日前；2018年11月23日，原、被告签订《销售合同》，约定DX51-Z08镀锌板（不钝化、微油），厚度1mm，数量23吨，含税单价5,425元/吨，含税金额为124,775元，DX51-Z08镀锌板（不钝化、微油），厚度0.45mm，数量46吨，含税单价5,950元/吨，含税金额为273,700元，以上合计金额为398,475元，交货时间为12月份马钢期货，正常情况下2018年12月31日前交货；上述四份《销售合同》总金额为740,868元，合同均约定镀锌板数量为暂定，除2018年11月23日销售合同约定过实际结算以交货数量为准外，其他3份销售合同实际结算均以被告过磅数据为准，最终以原告万宝长骏工贸公司、被告春秋电器公司双方书面确认的签收单为准；付款方式为以现汇结算，款到发货；除2018年11月23日销售合同约定原告在被告指定地点送货至被告工厂外，其他3份销售合同均约定原告按照被告指定时间送货至被告指定地点，由被告负责卸货合同项下的原告或第三人的损失，包括但不限于实际损失及维权所发生的调查费、律师费、保全费、鉴定费、评估费、诉讼费等。上述合同签订后，原告依约购买了原材料，进行加工制造，已累计向被告春秋电器公司交付的成品加工费用合计为355,446.85元。2020年5月29日，虞城县信誉价格事务所作出虞信评字［2020］042号《价格评估意见书》，对原告购买原材料、已生产半成品、已生产未交付成品评估，扣除残值部分后，原材料在在评估基准日的市场价值为117,610元，半成品在评估基准日的市场价值为664.58元，成品在评估基准日的市场价值为76,750.3元，合计损失为195,025.63元。2018年12月6日，原、被告签订《河南万宝长骏工贸发展有限公司来料加工合同》，约定原告为被告加工彩涂（TD51D）、镀锌（DX51D），加工费合计3,173.1元，结算方式为最后一批发货前付清加工费，按原卷重量结算加工费，加工费含送货运费，但单次送货量小于5吨，自提运费自己负担。后经原告多次催要，被告未给付该承揽费用。另查明，被告分别于2018年10月30日给付原告100,000元；于2018年12月7日给付原告100,000元；于2019年1月12日给付原告36,118.35元；于2019年2月16日给付原告50,000元；于2019年3月29日给付原告20,000元；于2019年7月14日给付原告4,884.95元；于2019年7月20日给付原告19,640.95元，被告合计给付原告330,644.25元。再查明，被告春秋电器公司法定代表人为曹献峰，公司类型为有限责任公司（自然人独资），即一人有限责任公司，被告曹献峰为该公司唯一股东，持股比例100%，认缴出资额为20,000,000元，出资时间为2018年7月23日。原告于2020年4月22日支付其委托诉讼代理人赵建光律师费10,000元。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告春秋电器公司虽与原告签订了《销售合同》，但双方当事人之间不存在买卖合同关系，承揽合同与买卖合同均系双务、有偿、诺成、不要式合同，且对交付标的物的一方都负有瑕疵担保责任，而承揽合同具有一定的人身性质，定作人选择承揽人通常是基于对承揽人能力、设备、技术等方面的考虑并决定是否签订合同，合同约定的标的物具有特定性，即标的物只能满足被告的特定需求，且不具有市场流通性，系原告为了被告的特定生产经营所需而进行的定作、加工行为，故原、被告之间为承揽合同关系。原告已累计向被告春秋电器公司交付的成品承揽费合计为358,619.95元（加工费用合计为355,446.85元，定作费为3,173.1元），被告合计给付原告承揽费330,644.25元，下欠原告承揽费27,975.7元，事实清楚，证据充分，被告春秋电器公司应履行给付义务，对原告主张被告春秋电器公司给付原告承揽费31,670.7元的诉讼请求，本院予以部分支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零八条规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”第一百一十二条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。”第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失…。”被告春秋电器公司逾期未履行付款义务，经原告多次催要，仍未履行付款义务，后被告春秋电器公司关闭并停止经营，致使原告无法交付工作成果，被告以自己的行为表明不履行主要债务，被告已构成根本违约，原告为非违约方，享有法定解除权，被告春秋电器应赔偿因其违约行为给原告造成的经济损失195,025.63元（含库存原材料、半成品及成品损失）。原、被告在合同中明确约定了被告违约应给付原告的损失应赔偿原告律师费，且原告已经实际支付律师费10,000元，故原告请求被告给付律师费10,000元的诉讼请求，本院予以支持。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第二十条规定：“当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。”第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行出资义务或者未全面履行出资义务额度股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。”原告向本院提交了被告春秋电器的公司章程，怀疑被告曹献峰认缴出资金额20000000出资不实，被告曹献峰应就其已履行出资义务承担举证责任，而被告并未向本院提交任何证据证明其履行了足额出资义务。因此，被告曹献峰应在其未出资本息范围内对被告春秋电器公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。综上所述，对于原告要求被告春秋电器向其支付货款、赔偿其损失的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（二）项、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条、第二百五十一条、第二百六十三条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告河南万宝长骏工贸发展有限公司与被告河南春秋电器设备有限公司签订的《销售合同》；二、被告河南春秋电器设备有限公司于本判决生效后十日内给付原告河南万宝长骏工贸发展有限公司承揽费27,975.7元；三、被告河南春秋电器设备有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告河南万宝长骏工贸发展有限公司库存原材料损失、半成品损失、未交付成品损失总计195,025.63元；四、被告河南春秋电器设备有限公司于本判决生效后十日内给付原告河南万宝长骏工贸发展有限公司律师代理费10,000元；五、被告曹献峰在其对被告河南春秋电器设备有限公司未出资本息范围内，对被告河南春秋电器设备公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；六、驳回原告河南万宝长骏工贸发展有限公司其他诉讼请求。如果被告河南春秋电器设备有限公司、曹献峰未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7,767元、鉴定费8,000元，合计15,767元，由原告负担3,567元，由被告河南春秋电器设备有限公司、曹献峰负担12,200元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审 判 长  张 涛审 判 员  周明颖人民陪审员  张 燕二〇二〇年十月十二日书 记 员  蒋淑娟