福建省泉州市洛江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0504民初1951号 原告：惠安县红福拉链服装有限公司，住所地福建省惠安县螺阳城南工业区。 法定代表人：陈清海，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：邱晓君、傅绩斌，福建君宇律师事务所律师、实习律师。 被告：泉州达兴箱包有限公司，住所地福建省泉州市洛江区万安街道院前社区。 法定代表人：谢瑞聪，该公司总经理。 委托诉讼代理人：许新新，福建中言律师事务所律师。 被告：谢瑞聪，男，1963年5月2日出生，汉族，住福建省泉州市洛江区。 委托诉讼代理人：刘亚芳，福建中言律师事务所律师。 被告：谢宝玉，女，1964年1月23日出生，汉族，住福建省泉州市洛江区。 原告惠安县红福拉链服装有限公司（以下简称红福公司）与被告泉州达兴箱包有限公司（以下简称达兴公司）、谢瑞聪买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月27日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月25日公开开庭进行了审理。后根据红福公司的申请，本院依法追加谢宝玉作为本案被告参加诉讼，并于2020年7月17日公开开庭进行了审理。原告红福公司的委托诉讼代理人邱晓君、被告达兴公司的委托诉讼代理人许新新、被告谢瑞聪的委托诉讼代理人刘亚芳两次均到庭参加诉讼，原告红福公司的委托诉讼代理人傅绩斌到庭参加第一次庭审，被告谢宝玉经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 红福公司向本院提出诉讼请求：1.达兴公司、谢瑞聪立即偿还红福公司货款10万元，并按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮50%计付自2013年2月4日起至实际还款之日止的逾期还款违约金(暂计53826元)，合计153826元；2.本案一切诉讼费用由达兴公司、谢瑞聪承担。事实与理由：2012年，达兴公司、谢瑞聪就拉链供应一事与红福公司展开合作，并建立了长期的拉链供需关系。2013年2月4日，达兴公司出具结欠凭证一份，确认截至2012年12月底，累计结欠红福公司货款10万元，并由谢瑞聪在结欠凭证上签字确认。后经红福公司多次催讨，达兴公司、谢瑞聪至今仍拒不偿还上述货款。红福公司认为，达兴公司、谢瑞聪长期拖欠货款，严重损害了红福公司的权益，故起诉，请求支持红福公司的全部诉讼请求。 诉讼中，红福公司增加诉讼请求为：1.判令达兴公司立即偿还红福公司货款10万元，并按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮50%计付自2013年2月4日起至2019年8月19日止的逾期还款违约金，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计付自2019年8月20日起至实际还款之日止的逾期还款违约金；2.谢瑞聪、谢宝玉对上述债务承担连带清偿责任；3.本案一切诉讼费用由达兴公司、谢瑞聪、谢宝玉承担。事实与理由：因谢瑞聪、谢宝玉作为达兴公司的股东，未按法律规定履行清算义务，损害红福公司债权利益，应对本案债务的清偿承担连带责任。故申请变更诉讼请求。 达兴公司辩称，1.本案买卖合同发生在达兴公司与红福公司之间，与谢瑞聪无关，结算凭证是谢瑞聪作为达兴公司的法定代表人代表公司出具的；2.红福公司要求的逾期还款违约金应当自起诉之日起计算，而不是从2013年2月4日起算；3.在起诉之前红福公司多次纠集黑社会人员索要债务，导致达兴公司无法进行生产，目前已经处于停产状态，货款未能结清的责任是红福公司造成的；4.根据红福公司提供的证据，本案实际欠款人是达兴公司，与谢瑞聪、谢宝玉无关。 谢瑞聪辩称，与红福公司发生买卖关系的是达兴公司，达兴公司系有限责任公司，谢瑞聪仅是法定代表人，2013年2月4日，谢瑞聪是代表达兴公司与红福公司进行结算。因此红福公司与达兴公司的买卖合同纠纷与谢瑞聪无关，本案实际欠款人是达兴公司，谢瑞聪是履行职务行为，不是适格的被告，红福公司把谢瑞聪列为本案被告是错误的。综上，请求依法驳回红福公司对谢瑞聪的诉讼请求。 谢宝玉未作答辩。 经庭审，红福公司与达兴公司、谢瑞聪之间的争议焦点为:一、谢瑞聪的主体是否适格？红福公司要求谢瑞聪、谢宝玉承担连带责任是否有事实与法律依据？二、红福公司的起诉是否超过诉讼时效？三、红福公司诉求的违约金是否过高，是否应当予以调整？ 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。红福公司为支持其主张，向本院提供如下证据： 1.营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人居民身份证各一份，证明红福公司的诉讼主体资格； 2.企业信用信息表、户籍证明各一份，证明达兴公司、谢瑞聪的诉讼主体资格，以及达兴公司的营业期限于2018年6月5日届满，届满后股东未依法组织清算的事实； 3.结算凭证一份，证明达兴公司、谢瑞聪于2013年2月4日确认结欠红福公司货款133300元，并承诺于2月份汇款33300元，尚欠10万元货款的事实； 4.达兴公司的章程一份，证明谢宝玉的诉讼主体资格。 达兴公司质证认为，对证据1-4的真实性均无异议，但达兴公司的负债仅有红福公司起诉的货款，无其他经营债务，结算凭证是达兴公司结欠红福公司货款的凭证，由达兴公司法定代表人谢瑞聪出具，可以证明案涉买卖合同的双方是红福公司与达兴公司，与谢瑞聪无关。 谢瑞聪质证认为，与达兴公司的质证意见一致。 达兴公司、谢瑞聪、谢宝玉未向本院提供任何证据。 对上述证据，本院分析认证如下：谢宝玉未依传票时间到庭参加诉讼，又未在本院指定的期限内提出异议并提交证据，视为自愿放弃举证和质证的权利。红福公司提供的上述证据，内容真实，来源合法，与本案具有关联性，且经达兴公司、谢瑞聪质证真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：达兴公司于2008年6月6日成立，系自然人投资的有限责任公司，股东分别是谢瑞聪、谢宝玉，谢瑞聪系法定代表人，并担任执行董事兼总经理，谢宝玉担任监事，该公司经营范围包括生产箱包、运动套件、手套、服装（泳装），营业期限自2008年6月6日起至2018年6月5日止。自2012年起，达兴公司多次向红福公司购买拉链。2013年2月4日，双方进行结算，由达兴公司法定代表人谢瑞聪出具一份结算凭证交由红福公司收执，载明：“红福拉链，结到2012年12月底总货款计人民币壹拾叁万叁仟叁佰元，2月汇叁万叁仟叁佰元。达兴瑞聪2013.2.4”。对其中的货款33300元，双方约定于2013年2月支付，但未对剩余10万元货款约定履行期限，也未约定逾期付款的违约责任。目前，达兴公司尚欠红福公司货款10万元。 另查明，达兴公司于2019年5月14日被吊销营业执照，至今未进行清算，目前登记状态为吊销，未注销。庭审中，达兴公司、谢瑞聪陈述达兴公司于营业期限届满后停止营业。 本案争议焦点： 一、谢瑞聪的主体是否适格？红福公司要求谢瑞聪、谢宝玉承担连带责任是否有事实与法律依据？ 本院认为，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条第（四）项：“公司因下列原因解散：……（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；……”及第一百八十三条：“公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。”规定，作为达兴公司的股东谢瑞聪、谢宝玉本应在达兴公司被吊销营业执照这一解散事由出现之日（即2019年5月14日）起十五日内成立清算组进行清算，但谢瑞聪、谢宝玉至今未成立清算组进行清算，且在本案中也未举证证明达兴公司的主要财产、账册、重要文件仍存在。庭审中，达兴公司、谢瑞聪明确表示无法提供达兴公司的财产明细及相关证据、账册、重要文件等。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第二款:“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”规定，红福公司有权要求达兴公司的股东谢瑞聪、谢宝玉对本案债务承担连带清偿责任。综上，谢瑞聪的诉讼主体适格，红福公司要求谢瑞聪、谢宝玉承担连带责任，具有事实与法律依据，本院予以支持。 二、红福公司的起诉是否超过诉讼时效？ 本院认为，红福公司与达兴公司对偿付货款10万元未约定履行期限，且事后也未达成补充协议，故案涉买卖合同为履行期限不确定的合同。依照《中华人民共和国民法通则总则》第一百八十八条第二款：“诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。”及《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第六条：“未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。”规定，本案的诉讼时效期间应从红福公司要求达兴公司偿付货款的宽限期届满之日起计算。红福公司主张自结算凭证出具后至起诉前均有陆续向达兴公司、谢瑞聪、谢宝玉催讨货款。达兴公司、谢瑞聪则辩称红福公司自2015年之后未再向其催讨货款，直至起诉前才多次纠集黑社会人员索要债务，诉讼时效应自2015年起算，本案的诉讼时效已超过，但未提供证据证明红福公司给予其偿付货款的宽限期于2015年届满，故其主张诉讼时效应自2015年起算，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。案涉货款履行期限不确定，依照《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项：“当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：……（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。……”规定，红福公司可以随时要求达兴公司偿付货款，但必须给予其合理的准备时间。根据庭审双方的陈述，红福公司曾于起诉前向达兴公司主张要求偿付货款10万元，但达兴公司未在红福公司提起本案诉讼前履行偿付货款的义务，应认定其依法享有的合理准备时间已届至。故本案的诉讼时效应自起诉之日起算。综上，红福公司的起诉未超过诉讼时效期间。达兴公司、谢瑞聪主张本案诉讼时效已超过及红福公司存在纠集黑社会人员索要债务情况，但其未能提供证据证明其主张，应承担举证不能的法律后果。故对达兴公司、谢瑞聪的该辩解意见，本院不予采纳。 三、红福公司诉求的违约金是否过高，是否应当予以调整？ 本院认为，红福公司与达兴公司未约定逾期付款的违约责任，依照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款：“买卖合同没有约定逾期还款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”及《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》第三条：“关于罚息利率问题。逾期贷款(借款人未按合同约定日期还款的借款)罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30％-50％”规定，逾期付款损失可在中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率水平上加收30％-50％的范围内予以确定。由于中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准已于2019年8月20日被取消，取而代之的是全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率。因此，自2019年8月20日起的逾期付款损失应在全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率水平上加收30%-50%的范围内予以确定。截至起诉之日，达兴公司依法享有的合理准备时间已届至，达兴公司未在红福公司提起本案诉讼前履行偿付货款的义务，已构成违约，故红福公司请求按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算逾期还款违约金，符合上述规定，本院予以支持，但应自起诉之日（即2019年8月27日）起算。红福公司请求自2013年2月4日起至起诉前的逾期还款违约金，无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，本院认为，红福公司与达兴公司之间的买卖合同关系，主体适格，意思表示真实，内容未违反法律法规的效力性强制性规定，应认定合法有效。各方当事人均应依约全面履行自己的义务。红福公司依约向达兴公司交付拉链，达兴公司亦应依约向其支付货款。达兴公司结欠红福公司货款10万元，有达兴公司法定代表人谢瑞聪出具的结算凭证及庭审双方的陈述为证，本院予以确认。红福公司请求达兴公司偿付货款10万元并支付逾期还款违约金，本院予以支持，但逾期还款违约金应自2019年8月27日起算。谢瑞聪、谢宝玉作为达兴公司的股东怠于履行义务，导致达兴公司至今未进行清算，且未举证证明达兴公司的主要财产、账册、重要文件仍存在，故红福公司主张谢瑞聪、谢宝玉对达兴公司的本案债务承担连带清偿责任，于法有据，本院予以支持。谢宝玉经传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民法总则》第五十九条、第六十九条、第七十条、第一百一十八条、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第六十二条第（四）项、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条，《中华人民共和国公司法》第一百八十条第（四）项、第一百八十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十条、第十八条第二款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、泉州达兴箱包有限公司应在本判决生效之日起十日内偿付惠安县红福拉链服装有限公司货款10万元，并按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%的利率计付自2019年8月27日起至实际给付货款之日止的逾期还款违约金； 二、谢瑞聪、谢宝玉对上述债务的清偿承担连带责任； 三、驳回惠安县红福拉链服装有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3377元，由惠安县红福拉链服装有限公司负担1077元，泉州达兴箱包有限公司、谢瑞聪、谢宝玉共同负担2300元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  林晓玲 人民陪审员  冯 冰 人民陪审员  潘清辉 二〇二〇年八月二十一日 法官 助理  吴季阳 书 记 员  黄永继 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国民法总则》 第五十九条法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。 第六十九条有下列情形之一的，法人解散： （一）法人章程规定的存续期间届满或者法人章程规定的其他解散事由出现； （二）法人的权力机构决议解散； （三）因法人合并或者分立需要解散； （四）法人依法被吊销营业执照、登记证书，被责令关闭或者被撤销； （五）法律规定的其他情形。 第七十条法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算义务人应当及时组成清算组进行清算。 法人的董事、理事等执行机构或者决策机构的成员为清算义务人。法律、行政法规另有规定的，依照其规定。 清算义务人未及时履行清算义务，造成损害的，应当承担民事责任；主管机关或者利害关系人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。 第一百一十八条民事主体依法享有债权。 债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。 第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。 第一百三十一条民事主体行使权利时，应当履行法律规定的和当事人约定的义务。 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 《中华人民共和国公司法》 第一百八十条公司因下列原因解散： （一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现； （二）股东会或者股东大会决议解散； （三）因公司合并或者分立需要解散； （四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； （五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。 第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期还款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期还款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期还款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期还款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期还款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期还款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》 第十条公司依法清算结束并办理注销登记前，有关公司的民事诉讼，应当以公司的名义进行。 公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。 第十八条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。 上述情形系实际控制人原因造成，债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。