北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0113民初83号原告：河南开祥建筑集团有限公司，地址：安阳市北关区。统一社会信用代码：914105007065827782（9-20）。法定代表人：王长征，董事长。委托代理人：朱颖，北京兴展律师事务所律师。被告：崔长松，男，1976年10月31日出生，汉族，北京市顺义区村民。委托代理人:孙丽云,北京旭旺律师事务所律师。原告河南开祥建筑集团有限责任公司（简称：开祥建筑公司）诉被告崔长松建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告开祥建筑公司委托代理人朱颖，被告崔长松委托代理人孙丽云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告开祥建筑公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付工程余款1580万元；2.判令被告向原告支付违约金（按日千分之一计算，以欠付工程款1580万为计算基数，自2018年1月30日至实际给付之日止）；3.判令本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:2017年6月，被告崔长松将位于北京市顺义区X镇的X镇艺术区规划项目委托有原告施工建设，并与其签订了《工程承包合同》（以下简称“该合同”），现原告已依约完成了X镇艺术区规划项目1号至11号楼的土方工程、主体工程、水电预埋建设，于2017年9月30日竣工交付被告，经被告验收后使用。被告于2018年1月30日在建设工程结算造价确认表上签字，确认X镇艺术区规化项目工程结算总价为19092150元，仍欠付工程款1580万元，经过原告多次协商催要，被告仍拖欠剩余工程款不予支付，故原告将被告诉至贵院，望判如所请。被告崔长松辩称：请求法院确认双方于2016年签订的合同效力问题，并认定工程承包合同无效。不同意支付工程款1580万元及违约金，请求法院按照核实损失之后判决应给付的金额。理由：双方签订的承包合同工程未取得相应的规划手续，后被认定为违章建筑，现已经被拆除，根据最高人民法院建设工程施工合同司法解释（二）第二条，请求法院核实原告是否有承包的相关资质，被告签合同时候没有核实。根据最高人民法院建设工程施工合同司法解释（二）第三条，当事人可以主张损失，但应承担相应的主张责任，损失应指人工费和材料费，不应包括利润、利息以及违约金。原告主张的违约金过高，希望法院予以调整。根据最高人民法院建设工程施工合同司法解释（一），工程没有完成，不存在验收，双方虽然签订了结算单据，但是并非最终的结算依据，实际上工程只做了一半多，原告应提供实际费用的证据并由法院酌定。此外，原告是一个专业的建筑企业，施工过程中被相关部门查处，原告是知情的，所以，原告也存在过错。本院经审查认定事实如下：2017年6月，崔长松为工程发包人、开祥建筑集团公司为工程承包人，双方签订《X镇艺术区规划项目工程承包合同》，约定：崔长松将X镇艺术区规划项目11栋单体楼（地上**、檐高10米）一次结构及一次结构内水电预留预埋，以单价950元/平方米价格发包给开祥建筑公司。合同计划开工日期：2017年6月10日，计划竣工日期2017年7月30日。建筑面积20097平方米，合同总金额19092150元。承包合同第19条第2款约定：工程发包人不按约定核实承包人完成的工程量或不按约定支付劳务报酬或者劳务报酬尾款时，应按承包人同期向银行贷款利率向承办人支付拖欠劳务报酬的利息，并按拖欠金额向承包人支付1‰的违约金。2017年8月16日，北京市国土资源局顺义分局向崔长松下发《责令改正违法行为通知书》，以其未经政府批准擅自进行建设为由，要求其恢复土地原貌。2017年8月23日，北京市规划和国土资源管理委员会向崔长松下发《国土资源行政处罚告知书》《国土资源行政处罚听证告知书》，告知崔长松拟采取如下行政处罚：1.责令退还非法占用集体土地4715.23平方米；2.没收地上房屋，并拟按占地面积每平方米30元以下进行处罚。2017年8月30日，北京市规划和国土资源管理委员会向崔长松下发《国土资源行政处罚决定书》，处罚如下：1.责令退还非法占用集体土地4208.63平方米；2.没收地上房屋；3.按照20元/平方米处罚标准，总面积数量4208.63平方米，处罚款共计人民币84172.60元。2017年10月23日，开祥建筑公司向崔长松发送《关于X镇艺术区规划项目中崔总拖欠工程款造成施工费用增加的函件》及六个附件。函件中表示，因崔长松资金不到位，对施工造成极大影响，导致被迫停工，给开祥建筑公司带来经济损失，造成其增加费用1748240元（详见附件二至六；附件一为由于下雨影响施工情况的说明）。开祥建筑公司表示，附件三《由于崔总未按合同进度付款导致增加财务滞纳金》未包含在结算协议的增项中，附件四至六包含在此后双方结算协议的增项内。2018年1月30日，崔长松与开祥建筑公司签订《建设工程结算造价确认表》，确认:建筑面积20097平方米，中标合同价款19092150元，变更、洽商、停工补助等价款合计金额1607850元，结算总价款20700000元，已付款金额4900000元，下欠款金额15800000元。2018年2月3日，崔长松与开祥建筑公司签订《顺义X镇文化园项目工程施工合同履行完毕结算协议书》，其中约定：“顺义X镇文化园工程项目发包人（发包人:崔长松，以下简称甲方），顺义X镇文化园工程项目承包人（河南开样建筑集团有限公司，以下简称我公司）。我公司承建顺义X镇文化园项目工程，与顺义X镇文化园工程项目发包人崔长松签订施工合同。现我公司已完成合同约定的全部工作内容，（按合同完成工期进度，无质量事故、无安全事故）并通过验收进入下一道工序（包括1＃-11＃楼的土方工程、主体结构、水电预埋。1＃楼二层甲方指令暂不施工，经双方协商未完成部分、现场文明施工、生活生产水电费用共计已扣款贰拾万圆整）。鉴于甲方未按合同约定付款，造成施工成本增加。于2018年1月30日办理最终结算，核定结算总价款20700000元整（贰仟零柒拾万圆整），已支付金额4900000元整（肆佰玖拾万圆整），欠款金额15800000元整（壹仟伍佰捌拾万圆整），定于2018年5月31日前所有欠款（金额:壹仟伍佰捌拾万圆整）由发包人崔长松全部付清。”2018年4月10日，北京市顺义区X镇人民政府向崔长松下发《强制拆除决定书》，其中表示：X镇政府于2018年3月28日向崔长松送达了《限期拆除决定书》，责令其于2018年4月2日前自行拆除总建筑面积18360平方米的违法建设，恢复原地貌，并接受复查，崔长松未在规定时间内对上述房屋进行拆除，X镇政府决定于2018年4月17日对上述违法建设予以强拆。崔长松自述，涉诉建筑于2018年五六月被拆除。另查，开祥建筑公司《建筑业企业资质证书》显示，其资质类别及等级为:钢结构工程专业承包贰级、地基基础工程专业承包贰级、防水防腐保温工程专业承包贰级、建筑装修装饰工程专业承包贰级、建筑机电安装工程专业承包贰级、环保工程专业承包贰级。上述事实，有双方当事人陈述、工程承包合同、结算协议书、建设工程结算造价确认表、营业执照、安全生产许可证、建筑业企业资质证书、环境管理体系认定书、责令改正违法行为通知书、国土资源行政处罚听证告知书、国土资源行政处罚告知书、国土资源行政处罚决定书、北京市顺义区X镇人民政府强制拆除决定书、函件及附件、工程预算表等在案佐证。本院认为：一、针对涉案合同效力问题涉诉工程系11栋单体楼（地上**、檐高10米）一次结构及一次结构内水电预留预埋，建筑面积20097平方米。根据开祥建筑公司《建筑业企业资质证书》显示，其资质类别及等级为:钢结构工程专业承包贰级、地基基础工程专业承包贰级、防水防腐保温工程专业承包贰级、建筑装修装饰工程专业承包贰级、建筑机电安装工程专业承包贰级、环保工程专业承包贰级。参考《建筑业企业资质等级标准》的相关规定，开祥建筑公司符合相关的资质要求。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条规定，当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。发包人能够办理审批手续而未办理，并以未办理审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院不予支持。由于涉诉工程因未取得取得建设工程规划许可证等规划审批手续被拆除，故涉诉建设工程施工合同应认定为无效。二、针对合同价款问题双方签订的结算协议书中已经注明，经双方协商未完成部分、现场文明施工、生活生产水电费用共计扣款20万元。由此可见，虽然相关工程并未全部完工，但双方对未完工的部分已经进行了扣除。同时，取得建设工程规划许可证等规划审批手续属于发包人的法定义务，施工人在施工过程中发现涉诉工程未取得建设工程规划许可证等规划审批手续，不等同于其事先知情，在此情况下，崔长松应对合同无效承担全部过错。现涉诉建筑已经被拆除，现有情况下已无法通过其他途径认定工程量，故本院根据双方签署的结算协议书予以认定。对于违约金的问题，双方承包合同第19条第2款约定：工程发包人不按约定核实承包人完成的工程量或不按约定支付劳务报酬或者劳务报酬尾款时，应按承包人同期向银行贷款利率向承办人支付拖欠劳务报酬的利息，并按拖欠金额向承包人支付日1‰的违约金。崔长松另主张违约金约定标准过高，请求法院予以调整。双方在合同中同时约定了利息与违约金，开祥建筑公司仅主张违约金并无不当，但该违约金的标准为拖欠金额的日1‰，该标准折合年利率为36.5%，明显过高，本院予以调整。依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条之规定，判决如下：一、被告崔长松给付原告河南开祥建筑集团有限责任公司工程款一千五百八十万元，于本判决生效之日起七日内给付；二、被告崔长松给付原告河南开祥建筑集团有限责任公司支付自二〇一八年六月一日至实际支付之日期间的违约金（以一千五百八十万元为基数，二〇一九年八月十九日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付；二〇一九年八月二十日之后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付），于本判决生效之日起七日内给付；三、驳回原告河南开祥建筑集团有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费五万八千三百元，由被告崔长松负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  宋万忠二〇二〇年九月八日书记员  韩 聪