湖南省汨罗市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0681民初85号原告：汨罗正威家具有限公司，住所地：岳阳市汨罗市弼时镇湄江村大屋场组。法定代表人：陆正威，总经理。委托诉讼代理人：张**，湖南辰望律师事务所律师。被告：湖南龙庭十方酒店运营管理有限公司，住所地：湖南省长沙市岳麓区银盆岭街道岳麓大道2号滨江金座新寓4栋806房。法定代表人：蔡建波，总经理。委托诉讼代理人：涂沁心，北京市盈科（广州）律师事务所律师。原告汨罗正威家具有限公司（以下简称正威公司）与被告湖南龙庭十方酒店运营管理有限公司（以下简称十方公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，被告十方公司提出管辖异议，本院裁定驳回十方公司异议的申请。被告十方公司基于相同的事实以正威公司和湖南瑞祥家具有限公司为被告向长沙市岳麓区人民法院提起诉讼，长沙市岳麓区人民法院于2020年4月1日立案，正威公司提出管辖异议并上诉，长沙市中级人民法院作出（2020）湘01民辖终493号民事裁定书，将龙庭公司与正威公司、瑞祥公司的承揽合同纠纷移送至本院管辖。本院依法适用普通程序，于2020年12月29日公开开庭对两案合并进行了审理。原告正威公司的委托诉讼代理人张**与被告十方公司的委托诉讼代理人涂沁心到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告正威公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告货款324000元；2.判令被告支付原告违约金50000元；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年5月29日，原告与被告签订《家具采购与安装施工合同》，约定被告将张家界小马酒店家具采购与安装项目事宜交由原告负责，合同总价款为108万元。7月26日，双方又签订了《张家界小马酒店家具采购与安装合同补充协议》。现原告已经将所有的家具交付、安装、调试，被告于10月25日向原告出具了《固装及活动家具质量、数量认可证明》，所有家具均已验收完毕，符合合同要求。根据合同第四条第三项约定，所有家具安装完成并验收合格后，被告应支付原告货款。被告仅于2019年5月10日支付了32.4万元、7月18日支付了21.6万元、8月1日支付了21.6万元，合计75.6万元，还剩32.4万元一直未支付。合同第15条约定了违约责任，被告未按约定将货款支付到原告账户上，超过20日，应向原告支付违约金5万元。被告辩称：1.《家具采购与安装施工合同》签订的日期应为2019年4月19日，而非被答辩人所说的5月29日，答辩人持有的原件上签约日期为2019年4月29日，正是被答辩人授权代表张文虎所写。2.被答辩人应举证证明履行了合同义务，否则答辩人有权拒绝付款。双方签订的合同与补充协议，签约双方的主体分别为十方公司与正威公司，而被答辩人提交的《验收单》和《固装及活动家具质量、数量认可证明》显示，均是案外人瑞祥公司的《验收单》和《固装及活动家具质量、数量认可证明》。答辩人认为被答辩人应进一步举证证明瑞祥公司出具的《验收单》和《固装及活动家具质量、数量认可证明》系被答辩人在履行合同义务。3.依据合同第四条第3款，在支付尾款前，被答辩人应具备三个要件：所有家具安装完成、验收合格、办理竣工结算。其中答辩人还留有合同总价的5%作为质保金，质保金两年后按约定另行支付。如缺少一个条件，则尾款支付条件不成就，至今答辩人与被答辩人未办理竣工结算，支付尾款条件未全部具备，答辩人有权拒绝履行支付尾款义务，因此不存在违约延期支付的情形，更不存在违约延期支付超过20日支付的情形，答辩人无需支付违约金。4.答辩人按合同约定只需支付合同总价的25%，剩余5%的质保金答辩人有权在两年质保期后根据合同履约情况再另行支付，并且不应支付违约金。5.依据合同第四条第四款约定，付款前乙方应开具等额增值税发票给甲方，因乙方未开发票导致延期付款，甲方免责。被答辩人至今未将尾款增值税发票提供给答辩人，答辩人依据合同约定有权延期付款并且免责。因此，答辩人依法不应支持尾款，更不应支付违约金。当事人围绕自己的诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。正威公司就自己的诉讼主张，向本院提交了下列证据：证据1.原告营业执照、法定代表人身份证复印件和身份证明以及被告的工商信息；拟证明被告主体适格；证据2.《家具采购与安装施工合同》，拟证明原、被告签订合同、约定了合同总价款、付款期限以及违约责任；证据3.《张家界小马酒店家具采购与安装合同补充协议》，拟证明约定了付款期限和违约责任；证据4.11张验收单，拟证明原告向被告依照合同约定交付了家具；证据5.《固装及活动家具质量、数量认可证明》，拟证明被告已对原告出具的家具验收合格，符合合同约定；证据6.《公函》，拟证明原告已向被告发出催款公函。证据7.家具验收申请单及邮箱截图，拟证明原告已经向被告提请了验收。十方公司就自己的答辩理由向本院提交了下列证据：证据1.《家具采购与安装施工合同》和刘琪的情况说明，拟证明合同签订日期为2019年4月29日，被告不可能在签约之前支付合同款项，只会在签约后通过内部审批流程，财务人员才会支付合同款项。所有家具供货并安装完成并经验收合格，办理竣工结算手续后被告才支付尾款，至今双方未办理竣工事宜；证据2.企业基础信用报告《湖南瑞祥家具有限公司》，拟证明瑞祥公司具有独立人格，与原告时相互独立的法人主体。证据3.货款支付明细，拟证明2019年5月10日，被告向原告支付了合同总价30%的货款324000元；2019年7月18日，被告委托江西雅阁莱仕装饰工程有限公司向原告支付了合同总价款20%的货款216000元；2019年8月1日，被告委托江西雅阁莱仕装饰工程有限公司向原告支付了合同总价款20%的货款216000元。本院经过庭审调查及质证，对正威公司提供的证据认定如下：对证据1、2、3、5、6、7的真实性、合法性、关联性予以采信。证据4验收单中虽然有三张十方公司的员工未签名，但结合证据5可对家具送货情况进行确认，对其真实性、合法性、关联性予以采信。对十方公司提供的证据认定如下：对证据1中的《家具采购与安装施工合同》真实性、合法性、关联性予以采信，对于刘琪的情况说明，其证明内容为十方公司的内部流程，与本案无关，亦不在本案的审查范围内，对其真实性、合法性、关联性不予采信，对证据2、3的真实性、合法性、关联性予以采信。本院经审理查明事实如下：2019年4月29日，甲方十方公司与乙方正威公司签订《家具采购与安装施工合同》，合同约定将张家界——小马酒店家具采购与安装协议交由乙方负责。合同第四条第1款约定货物总价为人民币108万元，第3款约定货款的支付方式为合同签订后预付至合同总价的30%；固装家具到达项目地点后支付合同总价的20%；活动家具发货前支付合同总价的20%；所有家具安装并经验收合格、办理完竣工结算，付至总结算金额的95%，留结算金额的5%作为质保金，质保期贰年后无息支付。第4款约定付款前乙方应开具等额普通增值税发票给甲方，因乙方未提供发票导致延期付款甲方免责。合同第七条第2款约定交货方法、第3款约定货物交付；第八条约定货物及安装验收；第十条约定禁止转包、分包、贴牌生产。第十五条约定违约责任，第1款约定本合同签订后，甲乙双方应当按照合同约定积极履行合同义务，生效日期为甲方预付合同总价的30%的预付款到乙方账户为准，甲方未按合同约定支付货款，每延期支付一日，则供货及安装费期限顺延一日，直到甲方按约定支付货款到乙方账户日期为止，超过二十日，则甲方应向乙方支付违约金5万。合同附件约定工期为55天。合同签订后，十方公司于2019年5月10日向正威公司支付了合同总价30%的货款324000元，合同开始生效。2019年5月17日，由于酒店实际情况发生变化，经双方工程部人员的对接，确认修改了布草间门、贵妃椅、复式三人间、休闲椅的家具数量，十方公司的向云在图纸上签字，双方同意取消了总价值40412元的家具。正威公司依据合同之约定开始组织生产、加工、配送家具等相关事宜，根据其出具的《瑞祥家具有限公司提收家具验收单》显示，其于2019年6月18日（编号0000391）、6月22日（编号0000364）、6月29日（编号0000393）、7月12日（编号0000395）、7月15日（编号0000396）向十方公司运送了固装家具，十方公司签收日期分别为6月24日（编号0000364）、7月13日（编号0000395），其中编号为0000391、0000393、0000396号的验收单上十方公司未签字。在此期间，十方公司多次向正威公司发出工作联系函，多次催促正威公司发货，要求正威公司安排固装家具安装人员到现场施工，要求每延迟一天罚款5000元。2019年7月18日，十方公司委托雅阁公司付款216000元。2019年7月23日，十方公司的员工与正威公司的聊天记录显示，因其酒店复式楼梯未装、地毯未铺，上下无法施工，导致家具暂时不能进场。2019年7月26日，双方又签订了《张家界小马酒店家具采购与安装合同补充协议》，约定1.甲方需将活动家具发货前20%合同总金额款支付到位，乙方发票已开具送至甲方。甲方于2019年7月28日支付20%的合同款。2.乙方在甲方付款后2019年8月1日24:00前将活动家具配送到工地、摆放完毕，具备验收条件。验收由乙方发起书面申请。3.乙方按照约定内容全部完成，甲方取消2019年7月5日之前所有工作联系函中关于违约及罚款的条款，乙方不予承担责任。如甲方未在款到后按约定完成，7月5日之前的罚款依然有效。甲方未如期付款，工期顺延。补充协议签订后，十方公司于8月1日委托雅阁公司付款216000元，正威公司出具的《瑞祥家具有限公司提收家具验收单》显示，正威公司于7月22日（编号0000397）、7月28日（编号0000398）、8月2日（编号0000399）、8月4日（编号0000400）、8月5日（编号0000401）向十方公司发货活动家具，十方公司签收日期统一为8月6日。正威公司于8月4日打印家具验收单，随着最后一车家具带至十方公司的工地，但无人签收，正威公司又于8月10日将验收申请单及相关结算资料发送至十方公司工程部负责人龚永强的QQ邮箱。10月25日十方公司的周思锐在湖南瑞祥家具有限公司《固装及活动家具质量、数量认可证明》上签字确认，写明：小马酒店家具安装经验收已达到合同要求。由于十方公司一直未支付剩余家具款，12月16日正威公司向十方公司发出公函，要求尽快支付家具货款。另查明，瑞祥公司与正威公司为相互独立的法人，正威公司与瑞祥公司合作生产了本合同涉及的家具。依据当事人提拱的证据及审理查明事实，本院认为本案争议焦点一、十方公司是否应支付剩余合同款；焦点二、十方公司是否应承担5万元违约金。一、十方公司是否应支付剩余合同款。《中华人民共和国合同法》第二百六十三条，定作人应当按照约定的期限支付报酬。依据双方签订的《家具采购与安装施工合同》，合同第四条第3款约定货款的支付方式为合同签订后预付至合同总价的30%；固装家具到达项目地点后支付合同总价的20%；活动家具发货前支付合同总价的20%；所有家具安装并经验收合格、办理完竣工结算，付至总结算金额的95%，留结算金额的5%作为质保金，质保期贰年后无息支付。现十方公司已经确认小马酒店的家具安装验收完毕，十方公司应按合同约定支付家具款。十方公司认为未办理竣工结算不予付款，该要求系十方公司提供的合同中的要求，且竣工结算也需要十方公司的配合，未办理竣工结算不能认为是正威公司的原因。并且依据承揽合同的交易习惯，在工作成果交付时，也应支付报酬。现小马酒店已经开张营业，应视为十方公司认可了正威公司交付的家具，十方公司应支付相应的家具款。十方公司认为验收单和《固装及活动家具质量、数量认可证明》系瑞祥公司出具，并非正威公司，不能证明正威公司履行了合同义务。经庭审查明，瑞祥公司与正威公司合作生产了小马酒店的家具，且十方公司在验收单和《固装及活动家具质量、数量认可证明》上均未提出异议，十方公司未举证证明与瑞祥公司有其他合同关系，且在《固装及活动家具质量、数量认可证明》上明确指明了小马酒店的家具安装经验收达到合同要求，与签订的《家具采购与安装施工合同》和《张家界小马酒店家具采购与安装合同补充协议》涉及的项目一致，应视为十方公司已经认可正威公司和瑞祥公司合作生产的家具，确认签收了正威公司的工作成果。《中华人民共和国合同法》第七十七条规定：当事人协商一致，可以变更合同。在合同的履行过程中，因酒店装修的实际情况发生变化，双方同意取消了价值40412元的家具，十方公司认为正威公司还有家具未交付，未提供相关证据，对此不予认可，故本院认定剩余未付的家具款金额为283588元。十方公司主张质保金应在质保期满后确认无质量问题的情况下再支付，10月25日十方公司确认验收，至今未过质保期，故对于十方公司的答辩意见予以认可。变更后的合同总价款为1039588元，质保金为51979.4元，十方公司实际应支付的家具款为231608.6元。二、十方公司是否应承担5万元违约金。本案中合同约定的工期为55天，十方公司于2019年5月10日支付合同款的30%，依据合同的约定，此时合同开始生效，即从2019年5月10日起开始计算工期，《瑞祥家具有限公司提收家具验收单》显示，最早一批固装家具送货时间为6月18日，最后一批固装家具于7月15日送往小马酒店，期间有部分时间间隔达66天，但依据正威公司提供的微信聊天记录，是由于小马酒店的施工现场不具备安装条件，使得固装家具即使进场也无法安装，并导致正威公司暂缓活动家具发货，本院认为该事由属于双方在合同履行时因现场安装施工环境变化，双方同意采取的变通处理方式，不应视为正威公司违约。依据双方签订的补充协议，十方公司应于2019年7月28日支付20%的合同款，正威公司于8月1日将活动家具送至工地，但十方公司实际支付合同款的时间为8月1日，系十方公司先行违约，正威公司在8月5日将最后一批活动家具送往小马酒店，不属于违约。但正威公司未按照合同禁止转包、分包、贴牌生产的约定，与瑞祥公司合作生产家具，虽然十方公司确认验收了家具，但其仍属违约。正威公司主张按照合同第十五条约定的违约责任，十方公司应向正威公司支付5万元违约金。十方公司认为依据合同第二条第4款约定因正威公司未开具发票，导致延期付款可免责。依据正常的交易往来习惯，出卖方应开具买受方名称的发票，但从十方公司与正威公司之前的付款习惯来看，十方公司要求正威公司开具的是以案外人雅阁公司为名称的发票，正威公司无法按照正常的交易习惯开具十方公司的发票，只能按照十方公司的要求开具相关发票。虽然在尾款的支付环节正威公司未按合同约定先开具发票，但其未开发票的原因在于十方公司一直未告知正威公司应开具发票的相关信息，不能认为单系正威公司未开具发票导致逾期付款。综合来看，双方在合同履行及补充协议的履行过程中，均存在彼此违约，故本院对于违约金不予支持。综上所述，本院认为正威公司的部分诉讼请求符合法律规定，应予支持。依据《中华人民共和国合同法》第七十七条、第一百二十条、第二百六十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条判决如下：一、湖南龙庭十方酒店运营管理有限公司支付汨罗正威家具有限公司的家具款231608.6元。此款限在本判决生效之日起十日内支付。二、驳回汨罗正威家具有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费6910元，由汨罗正威家具有限公司负担2695元，湖南龙庭十方酒店运营管理有限公司负担4215元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长 何 旭 光审 判 员 徐  尚人民陪审员 彭 德 平二〇二〇年十二月三十日书 记 员 姚钟平月