江西省抚州市临川区人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣1002刑初86号公诉机关抚州市临川区人民检察院。被告人谢某某，男，1991年出生于抚州市临川区，汉族，初中文化，务农，住抚州市高新区。因犯聚众斗殴罪、开设赌场罪、故意伤害罪、寻衅滋事罪，2014年3月14日被抚州市中级人民法院终审判决决定执行有期徒刑五年零六个月，并处罚金10000元。因涉嫌犯非法采矿罪，2019年6月19日被抚州市公安局高新分局刑事拘留，2019年7月25日经临川区人民检察院批准逮捕，同日由抚州市公安局高新分局执行逮捕。现羁押于抚州市看守所。辩护人杨贵云，江西三松律师事务所律师。抚州市临川区人民检察院以临检刑诉（2020）49号起诉书指控被告人谢某某犯非法采矿罪，于2020年1月20日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，在审理过程中，2020年2月28日由于不能抗拒的原因依法裁定中止审理，后裁定恢复审理，于2020年5月22日通过互联网公开开庭审理了本案。临川区人民检察院指派检察员鲍某出庭支持公诉,被告人谢某某及辩护人杨贵云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。抚州市临川区人民检察院指控，2018年9月至2019年1月期间，被告人谢某某在未取得采矿许可证的情况下，请挖机先后在抚州市高新区崇岗镇过家村委会谢家村水库附近、抚州南高速出口苗圃附近、谢家村窑厂附近盗挖瓷土。挖机一般晚上开始工作，直至次日凌晨，当晚采挖的瓷土当晚由联系好的车队装车运走。经查实，谢某某将采挖的部分瓷土销售给张某（已判），收取张某瓷土款25万余元。经鉴定，抚州市高新区梅溪叶家往西非法开采区（即谢家村水库附近）采空的资源储量合计9899.37吨，总价格37.6176万元。2019年6月19日，谢某某被公安机关抓获。公诉机关认为，被告人谢某某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。同时谢某某具有《中华人民共和国刑法》第六十五条规定的情节。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以对被告人谢某某从宽处理，建议判处谢某某有期徒刑一年半至二年二个月，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，提起公诉，建议适用普通程序审理，请依法判处。被告人谢某某当庭认罪认罚，对起诉书指控的事实和定性无异议。被告人谢某某辩护人认为，对公诉机关指控被告人谢某某犯非法采矿罪定性和犯罪的主要事实没有异议。对起诉书指控被告人谢某某在谢家村窑厂附近盗挖瓷土没有证据证明。本案查实谢某某销赃金额25万，应以该金额来定罪量刑，不应以鉴定结论确定的价格37.6176万元作为定案依据。鉴于被告人谢某某非法采矿犯罪的主观恶性和对社会的危害程度不大，根据被告人认罪悔罪的态度，希望予以从轻处罚。经本院审理查明，2018年至2019年期间，被告人谢某某在未取得采矿许可证的情况下，聘请挖机先后在抚州市高新区崇岗镇过家村委会谢家村水库附近、抚州南高速出口苗圃附近、谢家村窑厂附近盗挖瓷土。挖机一般晚上开始工作直至次日凌晨，当晚采挖的瓷土当晚由联系好的车队装车运走。谢某某采挖的部分瓷土销售给张某（已判），收取张某瓷土款25万余元。经鉴定，抚州市高新区梅溪叶家往西非法开采区（即谢家村水库附近）采空的资源储量合计9899.37吨，单位价格38元每吨，总价格37.6176万元。公安机关出具书面材料说明谢某某在抚州南高速出口苗圃附近采矿点和谢家村窑厂附近开采点因客观原因无法鉴定非法开采的矿产品数量及价值。在审理过程中，被告家属向法院退赃3万元。认定上述事实，由公诉方举证，并经庭审质证、认证的证据如下：（1）受案登记表。（2）常住人口信息。（3）抓获经过。证实：抚州市公安局特巡警支队抓获网上逃犯谢某某，遂移交给高新分局。（4）现场照片9张。证实：丁某签字确认系谢某某挖掘瓷土造成的大坑，位置在抚州南高速附近、谢家村窑厂附近、谢家村水库。（5）丁某微信记录截图。证实：从2018年10月至2019年1月，谢某某通过微信支付11500元给丁某。（6）出警经过。证实：2019年4月16日接报警及出警处理在崇岗谢家村盗挖瓷土的情况。（7）扣押决定书及清单各一份。证实：2019年7月1日，扣押谢某某持有的蓝色OPPOA5手机一部。（8）银行流水记录。证实：张某账号2018年9月3日至11月29日期间转账15次给谢某某；谢某某建行卡号收到这15笔转款，共计28.4万元。（9）抚州市国土局高新分局情况说明。证实：《抚州市高新区梅溪叶家往西非法开采瓷土矿资源储量地质报告》中的调查区座落在崇岗镇过家村委会谢家村小组，附详细的拐点坐标。经查询抚州高新区矿业权设置情况，调查区范围内无采矿证和探矿权设置。(10)关于样品检测报告事件说明。证实：最后检测报告的出具时间比盗采报告的时间晚的相关说明。（11）抚州市公安局高新分局治安大队情况说明。证实：抚州南高速出口苗圃非法采矿点有几处深坑，无法辨认谢某某具体非法开采瓷土的土坑，无法作出非法开采的矿产品数量及价值；谢家村窑厂附近挖掘点已经被填平，现已被建成发展大道，无法作出非法开采的矿产品数量及价值。（12）2020年1月15日抚州市自然资源局高新分局情况说明。证实：江西省自然资源厅还未出具矿产资源破坏价值的鉴定结论。（13）临川区人民法院刑事附带民事判决书2013第13号、抚州市中级人民法院刑事附带民事判决书2013第52号。证实：2014年3月14日，谢某某因犯聚众斗殴罪、开设赌场罪、故意伤害罪、寻衅滋事罪，四罪并罚，决定执行有期徒刑五年零六个月，并处罚金1万元。2、鉴定意见书（1）抚州市价格认证中心价格认定结论书（2019）3号。证实：抚州市高新区梅溪叶家往西非法开采区采空的9899.37吨瓷土矿单位价格38元每吨，总价格376176元。（2）江西省核工业地质局六一大队关于抚州市高新区梅溪叶家往西非法开采瓷土矿资源储量地质报告。证实：截至到2018年11月7日，经估算，非法开采区采空的资源储量合计9899.37吨。（3）江西省地质科学研究所实验室检测报告。证实：对送检的十份样品的二氧化硅、三氧化二铁、二氧化钛、三氧化二铝、烧失量、白度等进行了检测。3、辨认笔录（1）丁某的辨认笔录。（2）张某的辨认笔录。（3）陈某的辨认笔录。（4）李某的辨认笔录。（5）谢某1的辨认笔录。证实：证人辨认出在谢家村盗挖瓷土的谢某某。4、证人证言（1）张某的证言。证实：过圣华找到我，让我帮他在抚州收购瓷土，卖给丰城和美瓷厂，我就联系谢某某，谢某某负责挖土装车运到丰城，每车大约80吨。我总共付给谢某某几十万，我给谢某某的瓷土货款是通过手机银行转账，转账给谢某某瓷土款284200元，谢某某开采的瓷土还卖给其他人。（2）丁某的证言。证实：2018年9月底开始我帮谢某某在挖瓷土工地上核对车辆运输计量，从2018年9月底开始至2019年1月15止，我一共从谢某某手上结到了2万多元的工资，谢某某通过现金支付和微信转款付工资给我，按照一辆车子100元的方式计算的。这样算就是一共拉了200多车，每车大概是装80吨，一共就拉了16000吨瓷土左右。再加上我没做之前和我走了之后他都还在弄，应该会比这个数字更多。谢某某挖瓷土的位置有三个，最早的一个是谢家水库旁的位置、第二个就是抚州南高速路口，种有罗汉松树苗圃的位置，第三个就是谢家村熊国国山庄背后的窑厂附近。（3）陈某的证言。证实：我是开挖机的，从2018年9月份开始在抚州市高新区崇岗镇过家村委会谢家老村挖瓷土，是挖机老板李某请我去开挖机的。从2018年9月底到2018年11月份，大约挖了一个月左右。在谢家老村工地上，每天可以挖六、七车，每天可以挖500吨左右，挖了30天，大约挖了15000吨瓷土。从2018年11月份开始在抚州南高速路口苗圃边挖瓷土，挖了大约十天左右，每天可以挖500吨左右瓷土，共挖了约5000吨瓷土。谢某某都是用大挂车拖瓷土，每车都能装到80吨，一车瓷土卖2000到3000块钱之间。（4）李某的证言。证实：2018年我购买了一台挖掘机，谢某某联系我让到谢家老村挖土，我请了挖机司机陈某帮我开挖机，从2018年9月份开始，陈某在抚州市高新区崇岗镇过家村委会的谢家老村挖土，一天做三、四个小时，经常是吃完晚饭后开始挖，到次日凌晨0时左右结束。装瓷土的货车是装80吨的挂车，在谢家老村一共挖了有30天，大约有15000吨瓷土。2018年10月份，谢某某让我到抚州南高速路口苗圃旁挖土，前后就做了七八天的事情，每天可以挖500吨左右的瓷土，一共大约挖了4000吨瓷土。后谢某某叫我在汪坊加油站一家废弃的砖窑上挖土取样，当天有人来闹事，就没再挖土。（5）谢某1的证言。证实：2018年11月开始谢某某在谢家老村用挖掘机盗挖瓷土，每天晚上都有一到二台挖机挖瓷土，大型货车一辆接一辆，那些货车都是高安的车辆，我和村民到现场制止过，谢某某一共盗挖了三个地方，一是谢家老村，一个是抚州南高速路口苗圃旁边，还有一个是坟山旁边。（6）谢某2的证言。证实：2018年10月份开始，我发现有大货车晚上在我谢家村运输瓷土，我和谢某1等村民到现场制止，现场每天都有七八辆货车运输瓷土，货车大约可以装100吨瓷土，挖机有两台。盗挖瓷土的现场位于崇岗镇过家村委会谢家老村，现场是谢某某为首，其他人是谢某某召集的。（7）高某的证言。证实：谢某某在谢家村里盗挖瓷土，运输瓷土的货车很大，经常把村里的路压坏。2018年的5、6月份，谢某某打电话联系我去谢家村用铲车铲砖渣把损坏的路休整好，前后做了二、三天的事。2019年6月上旬联系我去做事，我就让我朋友开挖掘机去他说的地方（谢家村附近的鱼塘旁边）做了两天事。（8）谢某3的证言。证实：谢某某是我同胞弟弟，我只知道他在谢家老村挖瓷土，其他的地方我不知道。（9）谢某4的证言。证实：我们崇岗镇谢家村有三个地方被盗挖过，最开始是谢家老村，都是晚上挖，这样陆陆续续挖了接近一年。2018年11月份他们又在抚州高速南出口苗圃那里去挖，挖了一个多月，之后又转到熊国国别墅那里挖，在那边挖的情况我不太清楚。2018年9、10月份，我和谢某2、谢某1等村民在谢家老村他们盗挖瓷土的工地上阻止过装瓷土，那些装土的货车都是赣C牌照的，瓷土都是运去丰城、高安。（10）谢某5的证言。证实：2018年8、9月份的时候，谢家村谢某某组织人在谢家老村里面挖瓷土，后来又跑到抚州高速南出口附近的一个山上挖，几个地方前后挖了有达八个月的时间。谢某某挖瓷土的工地雇佣了2、3个人，卖土的事情都是谢某某自己负责。我在工地附近玩的时候，听到谢某某和买土的人讲价钱，满载100吨一车在3000元左右。谢某某挖瓷土有一段时间，他身边一直带着几个年轻人在工地上，有人来说不让他挖瓷土，他就叫这些年轻人去驱赶、恐吓别人。（11）过圣华的证言。证实：我通过熊平华认识张某，通过张某收购谢某某瓷土卖给丰城陶瓷厂赚钱。我记得大约从2018年9月开始，大约持续了几个月的时间。价钱是以4000元一车的价格收购，一车瓷土满载大约是80吨左右，另外还要加35到40元每吨的运费，算起来大约90元每吨。买土的钱和运费我都是直接转给张某，其中4000元每车的土钱，我一般打给张某3500到3700元左右，还有几百元每车的差价给熊平华，运费则都是打给张某。2018年9月至2019年1月，我转账共计1612212元，按每吨90元的价格计算购买瓷土矿数量约17913吨。5、被告人谢某某的供述与辩解。证实：我是2018年9月份开始卖瓷土给张某的，是挖谢家村的土卖给张某的，抚州南高速口也挖了一点土卖给张某。我一共卖了30多万元瓷土给张某，张某通过微信转账、银行转账的方式支付给我30多万元的。这30多万元里有3万多元卖砖渣的钱，其他的钱都是卖瓷土的钱，这些钱不包括运输费用。上述证据均经庭审举证、质证，且证据内容能相互印证，对上述证据和所证明的内容，本院予以确认。本院认为，被告人谢某某违反国家矿产资源法规定，无采矿许可证擅自开采国家矿产资源，经鉴定开采矿产品价值为37万余元，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控被告人谢某某非法采矿罪的事实与罪名成立，本院予以确认。被告人辩护人提出被告人谢某某在谢家村窑厂附近盗挖瓷土的证据不足及非法开采的矿产品价值应认定为25万元的主张，经本院审查被告人谢某某是出售部分瓷土给张某，被告人谢某某在抚州市高新区崇岗镇过家村委会谢家村水库附近、抚州南高速出口苗圃附近、谢家村窑厂附近三处盗挖瓷土的事实有庭审证据相互印证予以证实，但由于客观原因无法对被告人谢某某在抚州南高速出口苗圃附近、谢家村窑厂附近两处非法开采的矿产品数量和价格进行认定。鉴定机构仅对抚州市高新区崇岗镇过家村委会谢家村水库附近一处非法采矿的矿产品数量和价格作出认定，涉案鉴定结论结合其他证据足以认定被告人谢某某非法开采矿产品价值37万元，被告辩护人的主张与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人谢某某系一般累犯，依法应当从重处罚，被告人谢某某主动缴纳罚金和退赔部分非法所得，能认罪认罚，依法可以从宽处罚。检察院提出被告认罪认罚建议量刑幅度为一年半至二年零二个月，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人谢某某的犯罪事实、犯罪性质、情节和社会危害程度，认罪悔罪表现，贯彻宽严相济刑事政策。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十四条，第六十五条、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第三条第一款第(一)项之规定,判决如下：一、被告人谢某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金五万元（已缴纳）。（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月19日起至2021年4月18日止）。二、依法收缴被告人谢某某违法所得三万元（已缴纳），上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向抚州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  罗 晔人民陪审员  万园秀人民陪审员  张水兰二〇二〇年六月三日书 记 员  丁一平