湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0103民初9934号原告：湖南省第二工程有限公司，住所地湖南省长沙市天心区跃进路**省石化厅大楼**企业发展部。法定代表人：李永迪，董事长。委托诉讼代理人：颜宏，湖南英萃律师事务所律师。被告：湖南立德绿建房地产有限公司，住，住所地湖南省益阳市赫山区兰溪镇长庆街/div>法定代表人：欧阳政华，执行董事兼总经理。被告：徐佑军，男，1970年10月7日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。两被告共同委托诉讼代理人：阳冬梅，湖南益云律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：高一珊，湖南益云律师事务所实习律师。第三人：郑书伟，男，1970年3月8日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。委托诉讼代理人：颜宏，湖南英萃律师事务所律师。原告湖南省第二工程有限公司（以下简称第二工程公司）诉被告湖南立德绿建房地产有限公司（以下简称立德公司）、徐佑军，第三人郑书伟合同纠纷一案，本院于2019年10月16日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告第二工程公司的委托诉讼代理人颜宏，被告立德公司、徐佑军的共同委托诉讼代理人阳冬梅、高一珊，第三人郑书伟的委托诉讼代理人颜宏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告第二工程公司向本院提出诉讼请求：一、判令两被告共同向原告支付截至2019年9月25日的欠款人民币334983元及按年利率24%计算的违约金人民币225814元，两项合计人民币560797元；二、判令两被告以334983元为基数，按年利率24%标准支付2019年9月26日起至实际付清之日止的违约金；三、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2016年12月9日，原告与被告立德公司签订了《益阳市兰溪枫林广场项目补充协议》，双方约定终止益阳市兰溪枫林广场项目，由被告立德公司支付给原告该项目前期投入费用人民币558万元，支付方式为分三期支付，分别为协议签订后3日内支付186万元，2017年1月18日前支付186万元，2017年4月1日前支付186万元，如未按期支付，应按未付金额每日千分之一标准支付违约金。同时，被告徐佑军自愿为被告立德公司支付上述款项提供连带保证担保。截至2019年9月25日，被告立德公司尚有334983元未付，原告多次催促，但两被告仍未支付。原告为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法判准。被告立德公司、徐佑军共同辩称，两被告不负有向原告支付款项的义务，在2017年年底，被告徐佑军与第三人郑书伟达成了债权转让以及债务抵消的协议，通过该种方式两被告已履行了按照协议书中约定的付款义务，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人郑书伟述称，请法院支持原告的诉讼请求。经审理查明：2016年12月9日，原告湖南省第二工程有限公司（乙方）与被告湖南立德绿建房地产有限公司（甲方）签订《益阳市兰溪枫林广场项目补充协议》，该协议约定：一、由甲方支付给乙方工程前期投入费用为人民币伍佰伍拾捌万元整，分三次支付。1.在本协议签订后3日内甲方支付给乙方人民币壹佰捌拾陆万元整；2.于2017年1月18日前甲方支付给乙方人民币壹佰捌拾陆万元整；3.于2017年4月1日前甲方支付完余款人民币壹佰捌拾陆万元整。二、上述第一笔款项支付到位后，该项目原施工合同终止，如第二笔款项未按时支付，乙方将依法追究甲方违约责任，并由担保人徐佑军用个人名下所有财产及家庭共有财产承担连带保证责任及代为支付义务，并且按未付部分金额款按每日千分之一向乙方支付违约金。被告徐佑军在协议尾部作为担保人签字。2017年5月23日，原告湖南省第二工程有限公司（乙方）与被告湖南立德绿建房地产有限公司（甲方）签订《协议书》，称前述补充协议签订后，被告立德公司仅支付了第一笔款项186万元，暂时未支付余款。现就余款支付事宜达成一致意见，特订立如下补充协议，该协议约定：工程前期款余款属于郑书伟的部分应于2017年6月23日前支付到位，属于徐佑军的部分由徐佑军与立德公司自行协商支付方案，该项债权债务从第二工程公司剥离出来，今后立德公司的付款也无须通过第二工程公司账户结算。双方约定徐佑军先生工程前期款2685016.85元全部由立德公司直接支付给徐佑军本人，郑书伟先生工程前期款2894983.15元，除立德公司已支付至第二工程公司账户1860000元并且已由第二工程公司全部转付给郑书伟以外，余款1034983.15元支付至以下账户：账户名：郑书伟，账号62×××23，开户行：建行长沙芙蓉支行。郑书伟先生工程前期款余款1034983.15元到账后，因工程施工产生的相关债权债务问题按原补充协议执行，第二工程公司不再追究立德公司及徐佑军先生的违约责任。郑书伟先生工程前期款余款到账后，立德公司与第二工程公司2016年12月9日所签订的《益阳市兰溪枫林广场项目补充协议》及该项目原施工合同解除，该项目立德公司与第二工程公司不再存在任何债权债务关系。若郑书伟剩余款项未按本协议约定时间到账，仍继续履行原补充协议，第二工程公司保留法律诉讼的权利。被告徐佑军也在该协议上签字表示知情。2017年7月13日，被告立德公司向第三人郑书伟支付300000元。2017年10月13日，被告立德公司向第三人郑书伟支付300000元。2018年2月12日，原告第二工程公司向第三人郑书伟支付100000元，附言：徐佑军保温材料款，原告第二工程公司认可该100000元系被告徐佑军支付给第三人郑书伟的款项。被告徐佑军陈述其与第三人郑书伟口头达成了债权转让和债务抵消协议，并在庭审中申请证人曹某出庭作证予以证实。另查明，2016年4月29日，湖南省第二工程有限公司益阳公司碧桂园项目部（甲方）与湖南科麦龙新型材料有限公司（乙方）签订了一份《外墙保温工程承包合同》，约定甲方将美岸三区高层工程中的3＃、5＃、6＃栋外墙内保温工程承包给乙方，徐佑军在乙方盖章处作为委托代理人签字。被告徐佑军提供一份收条，载明：徐佑军3＃、6＃保温结算单据506732.4元，证人曹某称其为湖南省第二工程有限公司益阳公司碧桂园项目部经理，该收条是项目部生产经理谭刚其与被告徐佑军结算后出具的。证人曹某陈述，2018年2月12日，原告第二工程公司支付给第三人郑书伟的100000元，是曹某按照第三人郑书伟的指示要项目上的财务会计人员支付给郑书伟的。以上事实，有益阳市兰溪枫林广场项目补充协议、协议书、银行交易流水、结算账户付款凭证、中国建设银行网上银行电子回执、证明、外墙保温工程承包合同、收条以及庭审陈述在卷佐证，予以认定。本院认为，原告第二工程公司与被告立德公司订立的《益阳市兰溪枫林广场项目补充协议》及《协议书》均系双方当事人真实意思表示,合法、有效。被告立德公司应按照协议约定支付工程款，其拖欠支付工程款，构成违约，因被告立德公司违约,依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定,原告要求被告立德公司按照协议约定向其支付拖欠的工程款及违约金的诉讼请求，本院予以支持。关于被告应支付的工程款金额，根据原告与被告立德公司签订的《协议书》约定，被告立德公司应将余款1034983.15元支付至第三人郑书伟账户，现原告认可被告徐佑军已经支付700000元，故被告立德公司尚有334983元未支付，本院予以支持。关于违约金的问题，原告与被告立德公司在《益阳市兰溪枫林广场项目补充协议》中约定按未付部分金额款每日千分之一向原告支付违约金，现原告主张按照年利率24%的标准从2017年6月24日计算至被告立德公司还清款项之日止，不违反法律、行政法规的强制性规定，本院予以支持。违约金按照年利率24%的标准自2017年6月24日开始计算，截至2017年7月13日，以应付工程款1034983元为基数，产生违约金13109元；2017年7月13日支付工程款300000元后，以剩余未付工程款734983元为基数，截至2017年10月13日，产生违约金45568元；2017年10月13日支付工程款300000元后，以剩余未付工程款434983元为基数，截至2018年2月12日，产生违约金35378元；2018年2月12日支付工程款100000元后，以剩余未付工程款334983元为基数，截至2019年9月25日，产生违约金131759元。故本案被告立德公司应支付自2017年6月24日开始暂计算至2019年9月25日止的违约金共计225814元。关于担保责任问题，被告徐佑军在《益阳市兰溪枫林广场项目补充协议》尾部作为担保人签字盖章，并约定承担连带保证责任,故被告徐佑军应对上述款项承担连带保证责任。关于被告徐佑军所提出的债务抵消、对被告立德公司应支付给原告的工程款作相应扣减的主张,根据法律规定,债务抵消的前提条件是双方互负债务,且须为双方所认可或为生效的法律文书所确认,不确定的债务不得抵销。本案中,原告与被告立德公司、徐佑军并无书面的债权转让及债务抵消协议，虽然被告徐佑军主张其与第三人郑书伟就涉案工程款口头约定了债务抵消，被告徐佑军将原告应付的保温工程款与被告立德公司应支付给第三人郑书伟的工程款互相抵消，并申请证人曹某作证，但被告徐佑军提供的《外墙保温工程承包合同》系承包方湖南科麦龙新型材料有限公司签订，该承包工程的承包方不是被告徐佑军，因此原告与被告徐佑军并不互负债务，且第三人郑书伟对债务抵消的内容亦不予认可，故涉案工程款不发生抵消的效力，本院对被告徐佑军的辩解意见不予采纳。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十九条、第一百零七条,《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、限被告湖南立德绿建房地产有限公司于本判决发生法律效力后十日内向原告湖南省第二工程有限公司支付拖欠工程款334983元，截至2019年9月25日止的违约金225814元，2019年9月26日起的违约金，以未付工程款为基数，按照年利率24%的标准计算至实际清偿之日止；二、被告徐佑军对被告湖南立德绿建房地产有限公司的上述工程款334983元及违约金承担连带责任；三、被告徐佑军承担保证责任后,有权向被告湖南立德绿建房地产有限公司进行追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,被告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9408元，减半收取4704元，由被告湖南立德绿建房地产有限公司、徐佑军共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  阳强强二〇二〇年八月十九日法官助理吴雅萍书记员周玉龙附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。