广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初12479、12726号原告：张凯，男，1971年7月21日出生，汉族，住黑龙江省拜泉县********，公民身份号码230************330。被告：广东志高空调有限公司，住所地广东省佛山市南海区里水镇胜利工业区，营业执照914************964。法定代表人：李某1。委托诉讼代理人：范凤娟,广东天地正律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱旭，广东天地正律师事务所实习律师。原告张凯与被告广东志高空调有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年5月30日立案后[案号为：（2019）粤0605民初12479号]，又于2019年6月3日立案受理了广东志高空调有限公司以张凯为被告提起的诉讼[案号为：（2019）粤0605民初12726号]。因张凯、广东志高空调有限公司均是不服佛南劳人仲案字〔2019〕1319号仲裁裁决而起诉，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，先起诉的一方当事人为原告，故张凯为原告，广东志高空调有限公司为被告，本院对上述两案合并审理且一并作出判决。两案依法适用简易程序于2019年7月3日公开开庭进行了审理，原告张凯、被告的委托诉讼代理人范凤娟、朱旭均到庭参加了诉讼。其后，两案转换适用普通程序审理于2019年12月16日第二次公开开庭进行了审理。原告张凯，被告的委托诉讼代理人朱旭到庭参加了诉讼。两案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告作为申请人以被告作为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：（1）终止劳动合同；（2）被申请人支付经济补偿金70000元。2.劳动仲裁裁决。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出了佛南劳人仲案字〔2019〕1319号仲裁裁决，裁决如下：一、确认申请人与被申请人之间劳动关系于2019年3月31日解除；二、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人解除劳动关系经济补偿金32788.88元。3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决而向本院提起诉讼，请求判令：1.被告支付违法解除劳动关系的赔偿金65577.76元予原告；2.被告退还饭卡余额260元予原告。4.被告的诉讼请求。被告不服上述仲裁裁决而向本院提起诉讼，请求判令：被告无需支付经济补偿金32788.88元予原告。5.原告的工作情况。原告于2012年3月9日入职被告公司。6.签订劳动合同情况。原告与被告有签订书面劳动合同。最近签订的劳动合同期限是2018年5月1日至2020年4月30日。7.原告的工资情况。被告银行转账当月15日发放上月工资予原告，有签收工资。原告2018年4月至2019年3月的应发工资工资为：5618元、4893元、4492元、3919元、6306元、4097.2元（3595.2元+502元）、4531.2元、4588.8元、4170.2元（2375元+1795.2元）、400元、2368元、3107元。8.原告参加社保情况。2012年3月至2019年4月，被告为原告参加了社会保险。9.解除劳动关系的经过。（1）2019年3月28日，被告将原告从氦检车间调整到焊接车间，工作内容从抽充氦气、上线调整为搬运空调组件。原告于2019年3月28日下午有到新车间报到。2019年4月4日没有回公司上班（根据仲裁裁决，原告申请仲裁的时间是2019年4月4日），4月5日至4月7日是被告安排的清明假期。（2）2019年4月4日，被告向原告发送短信，内容为：“……你于2019年4月4日8时起开始旷工，现通知你收到信息后立即返回工作岗位。”（3）2019年4月10日，被告向原告出具《解除劳动合同通知书》，内容为：“因自2019年4月4日起，你未到岗上班，公司于2019年4月4日即发信息通知你到岗，你未回复信息且未到岗。2019年4月8日公司短信平台通知你家人联系你，截至2019年4月10日仍不见你与我司联系，至此你已连续四天不到岗，严重违反了公司的规章制度，同时符合《劳动合同法》关于合同终止的条件。公司决定，自2019年4月10日起，公司与你解除劳动合同，请你于2019年4月12日前回司办好离职手续，逾期未办理视为主动与公司解除劳动关系。原告确认于2019年4月10日收到上述通知书。”10.其他需要说明的情形。（1）原告庭审陈述：原告在2018年6月7日前从事产品质量检查工作，2018年6月7日调整工作岗位，没有固定工种，从事高压管给机器设备充气、抽真空、上线的普工工作，但都是在氦检车间；被告又于2019年3月28日将原告调至焊接车间从事搬运产品上流水线的工作，原告有到新岗位上班，但搬不动货物，被告认为原告的工作速度慢，双方产生矛盾，被告要求原告不要上班，原告之后就申请了劳动仲裁。2019年4月4日原告打电话给车间主任请假两天（4月4日、4月8日），车间主任要求原告写请假条，原告答应回去补假条，4月5日至7日是清明假期。2019年4月9日，原告回到厂里，还未办理补假手续，被告就赶原告出厂，原告报警处理，之后再没有上班，也没有办离职手续。（2）被告庭审陈述：原告所在车间在2019年3月28日发布了调岗令，将原告从氦检车间调至焊接车间从事空调组件的搬运工作，之前没有调整过原告的工作岗位，调岗原因是原告存在多次违规操作，造成被告损失。原告在2019年3月28日下午有到新车间报到。空调组件不重，与原告同年龄段的员工都可以搬动，被告还安排了其他同事协助原告。原告从2019年4月4日开始就没有再回到被告处上班。（3）仲裁裁决确认原、被告于2019年3月31日解除劳动关系，双方均没有对该裁决项提起诉讼，应视为双方服裁，本院予以确认。（4）庭审中，原、被告均同意被告以218.5元向原告结算饭卡余额。本案中，双方举证及质证意见如下：原告举证如下：1.佛南劳人仲案字〔2019〕1319号仲裁裁决书；2.解除劳动合同通知书；3.短信信息内容、架构图；4.劳动合同；5.录音、录像光盘及文字整理说明；6.饭卡及志高厂应用电子平台；7.报警回执；8.签到表及原告工作的图片；9.2018年5月、6月、7月及2019年3月的工资条；10.佛山市社会保险参保缴费证明；11.工资流水记录。被告的质证意见如下：对证据1没有异议。对证据2的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，双方解除劳动关系的原因是原告无故旷工超过三天，违反公司规章制度，被告是合法行使解除权。对证据3中短信信息有异议，短信记录无法证明对方身份，而且该证据不能证明被告存在违法解除劳动合同的意思表示；对证据3中架构图真实性、合法性、关联性不予确认，相关工作人员的职位已经有所变动，该证据无法证明被告是否存在违法解除意思表示。对证据4无异议，该合同明确约定了连续旷工超过三天的，被告有权解除与员工的劳动关系。对证据5不予确认，但确认公司有员工何帅、何波、马雪峰、付应财，何帅是公司综合管理部部长，何波是总经理、马雪峰是焊接车间的主任、付应财是生产工艺品质部部长，根据法律规定，原告的证据来源不合法，不能作为认定案件事实的依据；录音不能体现对话双方的身份，所产生的对话可能有第三方产生，与被告无关；录像中出现的人员比较模糊，是偷拍的，不能确认人员是否是何帅、何波、付应财；录音录像的噪声很大，听不清对话内容，代理人只能根据原告的文字整理发表质证意见，录像对话是原告诱导性产生，不能反映真实情况，且被告并未解除与原告的劳动关系，在原告工作效率极其低下的情况下，仍愿意给予原告一个月的适应期。对证据6不予确认，据代理人核实得知，原告的饭卡剩余金额应是168.5元，由于原告尚未到被告处办理离职手续，故还未退还。对证据7真实性、合法性无异议，但对关联性及证明内容有异议，无法证明原告报警的原因及警方处理的情况；原、被告双方之间没有在厂里发生矛盾，被告在对原告调整岗位的过程中也没有暴力行为。对证据8中的签到表不予确认，原告没有提交原件核对；对证据8中的照片不予确认，无法证明照片中的人员就是原告，原告也没有出示原始载体，更无法反映原告的真实工作情况。对证据9的工资条真实性无异议，对记载的工资金额予以确认，但被告在2018年5-7月没有对原告进行调岗，是正常发放原告工资。对证据10真实性、合法性予以确认，对关联性不确认，原告该证据证明被告未为原告缴纳养老保险，非本案审查范围，应经劳动仲裁前置程序。对证据11真实性、合法性、关联性不予确认，该证据系原告自行单方制作，且在第一次庭审中原告已确认离职前12个月的工资水平为3669.81元。被告举证如下：1.佛南劳人仲案字〔2019〕1319号仲裁裁决书；2.工艺不合格报告、作业指导书、工伤决定书及安全事故调查报告书、换岗通知书及内部调令、工资单；3.劳动合同、人力资源控制程序及工会审批材料、2019年3月24日至4月10日考勤记录；4.短信记录（2019年4月4日、4月8日、4月9日）、解除劳动合同通知书及送达凭证、厂内公告图片、工会审批材料；5.2019年4月工资发放凭证、饭卡剩余金额凭证；6.工资表。原告的质证意见：对证据1真实性无异议，但原告对仲裁裁决有异议，原告也提起了诉讼。对证据2中的工艺不合格报告、作业指导书真实性不予确认，是被告单方制作；对证据2中的工伤决定书及安全事故调查报告书不予确认，没有原告签名确认，与原告无关；对证据2中的换岗通知书及内部调令都是被告单方制作、伪造，没有原告签名确认；对证据2中的工资单不予确认，但确认收到2019年3月工资数额2602.3元；对工资单中记载的工资构成有异议，不能体现原告的工资有增长。对证据3劳动合同真实性无异议，是双方签订的劳动合同；对证据3中的人力资源控制程序及工会审批材料不予确认，是被告单方制作，原告没有看到过，不了解相关情况；对证据3中的2019年4月3日的考勤记录不予确认，该签名是伪造的，且被告提交的4月3日考勤记录是复印件；对其他时间的考勤表无异议，原告在2019年4月4日已经去申请劳动仲裁，电话与车间主任口头请假两天（4月4日、4月8日请假两天，4月5、6、7日是清明假期），主任要求原告写请假条，原告答应休假结束后补回给公司，之后在2019年4月9日回到厂里，公司总经理何波及车间主任以原告扰乱车间秩序为由，要求保安赶原告出厂，原告就报警处理（第三次报警），之后没有在回去上班。对证据4中的短信记录真实性无异议，被告是在2019年4月4日向原告发送第一条短信，但原告在2019年4月10日收到解除通知时听被告提及短信的事情才看到该短信，第二条、第三条短信原告没有收到，确认137*****035的手机号码是原告家里人的号码，是原告的亲戚，当时填写的紧急联系人可能是他，记不清楚了；对证据4中的解除劳动合同通知书及送达凭证真实性无异议，确认原告于2019年4月10日收到了上述材料，但被告是违法解除与原告的劳动关系；对证据4中的厂内公告图片、工会审批材料不予确认，是被告公司的内部材料，原告不清楚情况。对证据5中的2019年4月工资发放凭证无异议，确认收到了被告支付的4月工资4.18元；对证据5中的饭卡生育金额凭证真实性无异议，确认饭卡的余额是168.5元，但是在公司的电子平台上仍有100元留存的金额。对证据6原告没有异议，确认被告提交的工资表记载实发工资数额，被告在仲裁阶段提交过。对于双方有争议的事项，本院认定如下：1.关于解除劳动关系的问题。原、被告对双方解除劳动关系的原因争议较大，各执一词。原告主张被告于2019年3月31日下班后要求原告不用再上班，原告多次要求上班后仍被拒绝，认为被告的行为违法，且不能提供劳动条件。被告则主张原告于2019年4月4日开始连续旷工，应视其为自动离职。本院经审查认为，原、被告均没有对仲裁裁决确认双方于2019年3月31日解除劳动关系提起诉讼，本院予以确认。虽然原、被告对解除劳动关系的原因各持异议，但双方均不能提交充分证据证明真正的原因，应视为由被告提出且经双方协商一致解除。根据被告提交的工资表核算，剔除2019年1月及2月春节期间非正常出勤月份的工资后，计得原告在离职前十二个月的月平均工资为4572.24元[5618元+4893元+4492元+3919元+6306元+4097.2元（3595.2元+502元）+4531.2元+4588.8元+4170.2元（2375元+1795.2元）+3107元）÷10个月]。原告主张按月平均工资按4371.85元计算，是当事人对自身权利所作的处分，本院予以采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，计得被告应支付解除劳动关系的经济补偿金予原告。原告的工作年限满七年不满七年六个月，计得被告应向原告支付解除劳动关系的经济补偿金32788.88元（4371.85元×7.5个月）。2.关于原告主张被告退还饭卡剩余金额的问题。原告的该项主张，未经劳动仲裁前置程序，本案不作处理。裁判结果综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本案判决如下：一、确认张凯与广东志高空调有限公司于2019年3月31日解除劳动关系；二、广东志高空调有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动关系经济补偿金32788.88元予张凯；三、驳回张凯的其他诉讼请求。四、驳回广东志高空调有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免交案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  林嘉和人民陪审员  甘湛虹人民陪审员  黄艳滨二〇一九年十二月二十八日书 记 员  陈文敏