河南省商丘市梁园区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1402民初916号原告（反诉被告）：郭友君，女，汉族，1969年8月16日出生，现住商丘市。委托诉讼代理人：庞亚杰，河南凤苑律师事务所律师。被告（反诉原告）：河南金友安全评价科技有限公司，住所地商丘市神火大道西东方锦江国际花园第一幢1单元22层.统一社会信用代码91411400767802746C。法定代表人：任玉恩，职务：总经理。被告：河南恒瑞注册安全工程师事务所有限公司。住所地郑州高新技术产业开发区科学大道59号1号楼2单元23层216号，统一社会信用代码91410100MA44FLJU3X。法定代表人：郝杰，职务：经理。以上两被告委托诉讼代理：冉纲瑞，上海市海华永泰（郑州）律师事务所律师。原告郭友君与被告河南金友安全评价科技有限公司（以下简称金友公司）、河南恒瑞注册安全工程师事务所有限公司（以下简称恒瑞公司）股权转让合同履行纠纷一案，本院于2020年1月23日立案，在审理过程中，金友公司于2020年5月9日提出反诉。本案依法适用普通程序，依法组成合议庭，于2020年6月11日公开开庭进行了审理。原告郭友君及其委托诉讼代理人庞亚杰，被告金友公司、恒瑞公司委托诉讼代理人冉纲瑞到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。原告郭友君向本院提出的诉讼请求：判令被告立即给付原告款额3400000元并承担违约责任。事实与理由：2019年9月28日原、被告签订项目款提取分配协议，约定在原告退出公司后，2018年12月31日前的项目款归原告所有，包括在2019年1月1日被告接收公司后收取的2018年12月31日前的项目款，被告也必须在3个工作日内支付给原告。合同签订后，被告陆续收到部分项目款，经多次协商给付，被告迟迟不予支付，被告已经违约。被告金友公司、恒瑞公司答辩称：1、被答辩人诉讼主体不适格，应当驳回被答辩人的起诉。根据2018年12月5日签订的《股权转让合同》，受让人恒瑞公司，出让人郭友君、沈会新，以及标的公司金友公司。郭友君与沈会新均属于乙方，被答辩人单独提起诉讼，存在权利瑕疵。因此，应当驳回被答辩人的起诉。2、根据协议约定，答辩人支付被答辩人项目款的前提是双方会计进行对账后3日内支付，然而截至目前被答辩人并没有与答辩人进行对账。因此，2018年12月31日前项目款的支付条件并不具备，应当驳回被答辩人的诉讼请求。3、根据答辩人计算被答辩人应当承担的各项税费、欠付的工人工资、项目退款、以及给答辩人造成的损失等金额已经远远大于被答辩人项目回款金额，答辩人不但无需支付被答辩人任何款项，被答辩人还需要向答辩人支付应由其承担的债务。被告金友公司向本院提出的反诉请求：1、请求判令被反诉人立即配合反诉人完成河南金友安全评价科技有限公司法定代表人的工商变更手续；2、请求判令被反诉人拒绝配合反诉人完成河南金友安全评价科技有限公司法定代表人的工商变更手续给原告造成的损失100000元（暂定）；3、请求判令被反诉人支付反诉人为其垫付或应当由其承担的各项税金2390150.16元；4、请求判令被反诉人支付反诉人2018年12月31日前项目员工提成以及项目退款、垫付款589861.5元。5、请求判令被反诉人返还收取的保证金80000元。6、本案诉讼费、保全费等由被反诉人承担。事实与理由：双方2018年12月5日所签订的股权转让合同约定，被反诉人应当在反诉人要求变更金友公司的法定代表人时，无条件随时变更，然而反诉人多次要求被反诉人进行法定代表人变更，被反诉人均不予配合。被反诉人违反合同义务在先，反诉人有权拒绝履行后续合同义务，待被反诉人履行先合同义务之后才可以要求反诉人履行后合同义务。因被反诉人拒绝配合变更法定代表人，导致反诉人相关资质到期后无法延续，不能正常开展业务，造成反诉人达500余万元的合同额度无法签订，被反诉人应当承担反诉人的损失100000元。被反诉人为回收2018年12月31日前的项目款项要求反诉人出具增值税发票，截至目前，反诉人根据被反诉人要求累计开具增值税发票5360303元，所产生的增值税税金额303413.52元，附加税税金额：36409.62元，两项合计：339823.14元，根据双方合同约定，此部分税金应由被反诉人承担，被反诉人应当将上述税金立即返还反诉人。根据《中华人民共和国企业所得税法》第四条：企业所得税的税率为25％的规定，截至目前，反诉人根据被反诉人要求累计开具增值税发票5360303元，由此产生的企业所得税金额为1264222.4元，此部分企业所得税应当由被反诉人承担。根据双方协议，被反诉人从反诉人处获得2018年12月31日前的项目款项属于股东分红，被反诉人应当承担个人所得税的金额为786104.62元，被反诉人应当向反诉人支付该笔税金。被反诉人经营期间对公司员工的项目提成有专项规定，公司根据员工所完成的项目以及员工提成办法计算员工项目提成款,此部分款项由被反诉人承担。因此，被反诉人应当向反诉人支付上述款项。被反诉人经营期间与郑州郑氏化工产品有限公司夏邑分公司签订《安全评价合同》并收取了服务费71500元，但是合同没有履行，郑州郑氏化工产品有限公司夏邑分公司多次要求退还71500元。被反诉人应当支付上述款项支付给反诉人用于退还客户款项。被反诉人经营期间与河南中福饮料有限公司签订了职业健康、安全生产“三同时”的技术服务合同，但被反诉人经营期间未向河南中福饮料有限公司出具验收报告，2019年10月22日河南中福饮料有限公司向被反诉人发函要求出具相关报告，为出具报告，反诉人代替被反诉人垫付10000元专家评审费,被反诉人应承担相关费用。被反诉人经营期间分别与孙福宽、刘成林、**辉、马朝辉、韩丽霞、周建勋、李睿峰、河南省科泰安全环境技术咨询有限公司（张万顺）等八人（单位）签订了合作协议，并每人收取履约保证金10000元，共计80000元，现八份协议合作期限均已到期，被反诉人应当向反诉人支付80000元，用于退还履约保证金。综上，被反诉人应当立即配合反诉人完成河南金友安全评价科技有限公司法定代表人的工商变更手续，并支付反诉人合计3105019.66元。反诉被告郭友君答辩称：1、补充协议第九条约定，在反诉人满足条件时变更法人，反诉人称无条件随时变更法人代表是不符合客观事实的，郭友君从没有收到反诉人要求在承诺书上签字的通知，导致反诉人资质过期，是由于被答辩人擅自将公司的两名一级评价师转让给其他公司，而不具备资质评审的条件，反诉人没有提供任何损失的证据，故郭友君不配合变更法人代表，给反诉人造成损失不能得到支持。2、反诉人提出的税金339823.14元，未提供任何完税凭证。根据?中华人民共和国增值税暂行条例?第四条规定，增值税是允许抵扣的，原告已向被告提交的146500元的抵扣票据，应依法予以抵扣。反诉人所主张的5360303元的企业所得税，违背税法的规定和计算办法。依据?中华人民共和国企业所得税法?企业所得税是在扣除企业成本等支出外盈利的25%计税的。1264222.4元的企业所得税等，一是没有提交合法票据，二是这些都是尚没有发生的。法律只调整已经发生的事实，对将来可能要发生的反诉人应等实际发生后再另案起诉。3、被反诉人从反诉人处领取的2018年12月31日前的项目款项应当是公司的项目款而不是股东分红款，包括专家评审费和业务员提成等正常的工作业务开支。4、对其他反诉费用，依据双方签订的合同。必须在反诉人将钱支付给郭友君后，郭友君才能履行。现反诉人要求先行扣除，违背合同约定，故应驳回反诉人反诉。本案争议焦点：1、本诉原告的诉请是否有事实依据及法律依据。2、反诉原告的反诉请求是否有事实及法律依据。3、沈会新是否应当作为本案的原告参加诉讼。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院确认原告郭友君提交的项目款项提取分配的协议、现金支取单（未支取38份，银行承兑3份）、2019年11月5日现金支取单（已支取1份）、原金友公司会计陈宁的证人证言证据与本案事实具有关联性，符合证据三性要件，可以作为本案定案依据。2020年1月20日商丘师范学院出具的项目余额表，该项目款未支付给金友公司，在本案中不作为定案依据。被告金友公司提交《股权转让协议》、《补充协议》、金友公司营业执照、股东决定、微信通知、安全评价机构资质证书、安全评价合同、增值税发票、专家评审费凭证等证据与本案事实据有关联系，可以作为定案依据，金友公司提交的劳动仲裁裁决书系未生效，且已进入诉讼程序，该证据所要证明的事实，应以生效的法律文书确认的事实为准，在本案中不作为定案依据。金友公司提交的告知函仅能证明其服务的对方提出有退款意向，但不能证明金友公司已经退还服务费用，合作协议书不能证明金友公司已经履行了退款义务，故告知函和合作协议书在本案中不作为定案依据，故本院不予采信。根据原告提交的证据及庭审调查，本院确认以下案件事实：金友公司于2004年10月依法设立，郭友君、沈会新为股东，法定代表人郭友君。2018年12月5日恒瑞公司与郭友君、沈会新签订《河南金友安全评价科技有限公司股权转让合同》，恒瑞公司为受让方（甲方），郭友君、沈会新为转让方（乙方），金友公司为标的公司（丙方）。郭友君、沈会新将金友公司100%的股权以1050000元价格转让给恒瑞公司。2018年12月28日金友公司作出决定，任命任玉恩为总经理。当日郭友君与任玉恩签订补充合同，恒瑞公司（甲方），郭友君、沈会新（乙方），主要条款约定：截止到2018年12月31日公司的所有债权债务均由乙方负责，甲方应无条件配合乙方债权的收回工作，由此产生的费用由乙方负责。自2019年1月1日起甲方进行经营管理，由此产生的所有权利义务由甲方负责；2018年12月职工工资、2018年度奖金，截止到2018年12月31日其他应付职工的款项，均由乙方负责；公司转让完成后乙方（郭友君）仍担任金友公司法人代表（任职期间不收取任何报酬，不承担任何法律责任），甲方应在满足变更条件时及时变更法人代表。上述合同签订后，双方办理了交接，自2019年1月1日起金友公司由新股东进行经营。基于股权转让协议“截止到2018年12月31日公司的所有债权债务均由乙方负责，甲方应无条件配合乙方债权的收回工作”的约定，2019年9月28日金友公司与郭友君又签订《项目款提区分配协议》，金友公司为甲方，郭友君为乙方。该协议约定：金友公司银行账户现有及之后所收2018年12月31日前项目款，经双方会计确认后，三个工作日内无条件转入乙方指定的账户：户名：郭友君，开户行：中国银行，账号：62×××19。乙方收到2018年12月31日前项目款后，应于三个工作日内支付所有应付的技术人员、业务人员、委托合作方费用等费用，并承担相关税费（增值税、附加税、所得税）。甲方如未按本协议约定期限向乙方账户转款，应向乙方支付应转款项每日3‰的违约金。乙方如未及时支付第二条规定的费用，应向甲方支付项目应付款项每日3‰的违约金。该协议签订后，经双方会计确认截止到2019年9月28日，金友公司收到项目回款1167246.40元，2019年9月28日至2020年4月10日金友公司收到项目回款1182435.90元，合计2349682.30元，金友公司收到上述款项后，为付款单位出具发票垫付增值税303413.52元，垫付专家评审费10000元。另查明：沈会新已将自己2018年12月31日前持有金友公司6%的股权转让给了郭友君，一切债权债务均与沈会新无关。本院认为：有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过过半数同意。金友公司原有股东二人，沈会新已将自己的股权转让给郭友君，郭友君又将公司全部股权转让给恒瑞公司，是双方当事人真实意思表示,其转让合同不违反法律强制性规定，故郭友君与恒瑞公司签订的《股权转让合同》、《补充协议》以及郭友君与金友公司签订的《项目款提区分配协议》有效，对双方具有法律约束力。关于原告主体是否适格。经本院向郭友君释明，郭友君提交了公安机关出具的沈会新户籍证明和沈会新转让股权证明，证明了沈会新已将自己持有的股权全部转让给了郭友君，与其不再有任何关系。所以，郭友君作为本案原告主体适格。关于原告要求被告金友公司给付2018年12月31日前项目回款的诉讼请求能否称成立。2018年12月28日签订的补充协议和2019年9月28日签订的项目款提取分配协议，对转让前公司的债权债务和项目回款的支付均作出了约定，金友公司银行账户现有及之后所收2018年12月31日前项目款，经双方会计确认后，三个工作日内无条件转入乙方指定的账户。故郭友君有权要求金友公司给付转让前的项目回款。但是同时协议又约定郭友君应当承担相关税费，金友公司为郭友君垫付增值税303413.52元和专家评审费10000元，合计313413.52元，该款应当予以扣除，剩余2036268.78元金友公司应当给付郭友君。关于违约金的确认。依据双方约定金友公司银行账户现有及之后所收项目回款，经双方会计确认后，应当三个工作日内无条件转入郭友君指定的账户。被告金友公司收到的项目回款已经会计确认，但未按约定支付给郭友君，已构成违约，应当承担违约责任。双方约定的违约金计算标准属于过高，应当予以调整。金友公司长期占用资金没有支付，给郭友君造成一定损失，本院酌定违约金按照年利率24%计算。自2019年10月1日起计算至2020年6月30日止，违约金356170.03元。关于金友公司反诉请求能否成立。郭友君与恒瑞公司签订的股权转让补充协议约定：公司转让完成后乙方（郭友君）仍担任金友公司法人代表，甲方应在满足变更条件时及时变更法人代表。没有约定具体的变更时间，“甲方应在满足变更条件时及时变更法人代表”属于约定不明。但是郭友君已将公司股权全部转让给恒瑞公司，为了方便金友公司的经营，金友公司反诉要求郭友君变更法定代表人的诉讼请求，本院予以支持。金友公司以郭友君拒绝配合变更工商登记为由，要求郭友君赔偿损失100000元没有提供相关证据予以证明，本院不予支持。关于附加税、所得税以及员工提成的承担。依据分配协议约定，郭友君除应承担技术人员、业务人员、委托合作方费用等费用外，还应承担附加税、所得税。但金友公司未提交完税证明和支付凭证，该费用在本案不予扣除，待金友公司提交有效证据可另行主张权利。另外，涉及到员工提成问题，其中13名员工已经通过诉讼处理，尚未作出生效裁判，金友公司可依据生效裁判确定的数额予以抵扣。恒瑞公司既是金友公司的受让方，又是股东，但项目款提取分配协议是由郭友君与金友公司签订，且项目回款也存放在金友公司账户，故金友公司是债务人，恒瑞公司在本案中不承担责任。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条，《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告河南金友安全评价科技有限公司给付原告郭友君2018年12月31日前项目回款2036268.78元，并承担逾期付款违约金356170.03元（自2020年7月1日起至付清欠款之日，按年利率24%计算），合计2392438.81元，于本判决生效之日起十日内付清；二、原告郭友君于判决生效后十日内协助被告河南金友安全评价科技有限公司办理法定代表人变更登记。三、驳回原告郭友君其他诉讼请求。四、驳回被告河南金友安全评价科技有限公司其他反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费34000元，原告郭友君承担8060元，被告河南金友安全评价科技有限公司承担25940元，反诉费16140元，原告郭友君承担3000元，被告河南金友安全评价科技有限公司承担13140元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判长 陈 瑛审判员 周孝忠审判员 贺冬青二〇二〇年七月一日书记员 姜 波