广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤20民终7638号上诉人（原审被告）：朱奎，男，1992年3月17日出生，汉族，住重庆市荣昌县x。委托诉讼代理人：冯明荣，广东广中律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗莹，广东广中律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：方美娜，女，1978年3月30日出生，汉族，住广东省中山市沙溪镇x。委托诉讼代理人：冯明荣，广东广中律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗莹，广东广中律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：谈双娥，女，1985年2月9日出生，汉族，住湖北省松滋市*********。委托诉讼代理人：冯明荣，广东广中律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗莹，广东广中律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：廖丽文，女，汉族，1985年11月24日出生，住湖南省长沙市天心区******。委托诉讼代理人：黄熙程，广东一粤律师事务所律师。上诉人朱奎、方美娜、谈双娥因与被上诉人廖丽文股权转让纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2018）粤2071民初26873号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。朱奎、方美娜、谈双娥上诉请求：撤销一审判决第一、二项，驳回廖丽文全部诉讼请求。事实和理由：（一）一审判决认定朱奎、方美娜、谈双娥尚欠20869元未付是认定事实有误。1.按照一审判决的计算逻辑，朱奎、方美娜、谈双娥实际尚应支付亏损补偿款28377元。虽然一审判决认定扣减朱奎2018年3月份工资600元，但在计算过程中却漏算该600元。朱奎已付清协议约定的亏损补偿款5000元。因此，朱奎、方美娜、谈双娥尚应支付亏损补偿款28377元，而非28977元。2.廖丽文擅自收取租房押金28000元，虽然其在一审开庭时陈述只收取15316元却未举证证明，应当认定廖丽文收取了28000元。该28000元其中包含属于朱奎、方美娜、谈双娥的19600元。3.谈双娥在涉案协议签订后支付当事人合作经营期间的2018年9月份的水电费5646元，廖丽文应当分担1694元。4.根据协议约定，朱奎、方美娜、谈双娥应付给廖丽文亏损补偿款28377元、股份转让款75000元，合计应付103377元。朱奎、方美娜、谈双娥先后通过微信、支付宝、银行转账支付83108元，加上廖丽文应支付给朱奎、方美娜、谈双娥的押金退款19600元，廖丽文应分担的2018年9月份水电费1694元，合计104402元，朱奎、方美娜、谈双娥已付清合同约定的亏损补偿款和股份转让款。（二）一审判决认定朱奎、方美娜、谈双娥至今尚欠廖丽文股权转让款20869元未付错误。1.如上所述，朱奎、方美娜、谈双娥已付清协议约定的亏损补偿款和股份转让款。2.协议约定“余下百分之二十尾款等交接及工商税务和卫生证注销完后三日内支付”，廖丽文没有将注销卫生证的回执交付给朱奎、方美娜、谈双娥查阅，不能确定廖丽文是否办理了注销。因此，朱奎、方美娜、谈双娥支付20%尾款的时间不确定，不构成违约行为。3.朱奎、方美娜、谈双娥不能确定廖丽文是否办理了注销，不能单以廖丽文的微信通知就认定朱奎、方美娜、谈双娥拖延付款。（三）一审判决朱奎、方美娜、谈双娥向廖丽文支付股份转让款10万元，缺乏理据，判决错误。1.该项判决属于第一项判决的重复，显然有误。廖丽文全部30%股份转让价款为75000元，在朱奎、方美娜、谈双娥已付款的情况下不可能还要支付10万元股份转让价款。2.朱奎、方美娜、谈双娥在合同履行过程中，并无违约行为。即使存在违约行为，法院亦不应支持廖丽文10万元违约金的诉讼请求。3.《股份转让协议》约定的违约金过高，依法应予减少。4.违约责任属补偿性质，即为填补受害人损失。本案中，一审认定朱奎、方美娜、谈双娥尚欠10147元股份转让款，判决朱奎、方美娜、谈双娥支付10万元违约金违背了“以实际损失为基础”的原则。（四）朱奎、方美娜、谈双娥预交诉讼费10935元，针对的是一审判决第一、二项标的110147元，请求二审按照此标的核算诉讼费。廖丽文辩称：一审判决公正合法，应予以维持。一、朱奎、方美娜、谈双娥存在故意拖延廖丽文股份转让款的违约行为。1.朱奎2018年3月份600元工资在计算亏损款时已经扣减，一审法院没有漏算。2.用于经营养生馆的房屋是由廖丽文承租，房屋押金28000元全部由廖丽文个人支付，并不属于双方共有，廖丽文退出并解除租赁合同时房东扣减了126847元的租赁税，朱奎、方美娜、谈双娥告知廖丽文该租赁税由双方股权比例分担，一审对房租押金分配公正合理。3.签订转让协议前，双方已将账目清算至2018年10月14日，截止到这一天亏损额为114096元，已由廖丽文一人承担，后经协商定为10万元亏损，朱奎、方美娜、谈双娥提出的9月份水电费已经清算，不应再计算。4.如果清算后还可以计算新的费用，那么廖丽文在注销养生馆所补交的税费、罚款共计2619.56元，也应由朱奎、方美娜、谈双娥承担70%，即14834元。5.朱奎、方美娜、谈双娥多笔款项在廖丽文起诉后才支付，已经违约。廖丽文微信通知付款后，朱奎、方美娜、谈双娥不能以协议无约定具体通知方式为由拒不付款。（二）朱奎、方美娜、谈双娥应当向廖丽文支付10万元违约金。《股权转让协议》约定了付款方式及违约责任，违约责任约束双方当事人，是公平对等，是当事人对民事权利义务合法设定，应予执行。廖丽文向一审法院提出诉讼请求：1.判令变更双方所签订的《股权转让协议》第3条，将廖丽文的股份转让价款变更为652500元；2.判令朱奎、方美娜、谈双娥向廖丽文支付股份转让价款的差额613533元；3.判令朱奎、方美娜、谈双娥向廖丽文支付未履行《股份转让协议》的违约金100000元。一审法院认定事实：2013年4月12日，廖丽文投资成立个体户性质的名媛会养生馆，经营场所为中山市大涌镇南文村河下。2016年10月8日，名媛会养生馆名称变更为东尼名媛美发中心（以下简称东尼名媛美发中心），经营场所变更为中山市大涌镇德政路******（一层第二卡）。廖丽文与朱奎、方美娜、谈双娥均为东尼名媛美发中心的合伙人，四人的所占股份依次分别为30%、20%、25%、20%。2018年10月14日，廖丽文（甲方）与朱奎、方美娜、谈双娥（乙方）签订协议1份，约定：甲方把东尼界30%的股份转让给乙方，价值75000元，预付订金5000元给甲方，约定2018年10月18日算清账并完成交接事宜。当天完成打款，账目清账至2018年10月14日，房租押金、2018年9月和10月的账目、股东押金剩余分红一并算清和转让事宜。本协议仅作为双方达成转让的意向书，不作为股份转让正式合同。2018年10月15日，廖丽文将东尼名媛美发中心转移给朱奎、方美娜、谈双娥管理。2018年10月20日，廖丽文（甲方）与朱奎、方美娜、谈双娥（乙方）签订股份转让协议1份，约定“甲、乙双方于2016年5月合作经营中山市大涌镇名媛会养生馆（2016年10月份更名为中山市大涌镇东尼名媛美发造型设计中心，以甲方名义注册）。由于双方在合作过程中产生矛盾，无法化解，甲方决定退出合作，现双方经协商签订协议如下：1.经双方清算，截止2018年10月18日，东尼名媛美发造型设计中心亏损114096元，该亏损已由甲方承担。双方同意按10万元折现。2.乙方同意按70%的比例将亏损的金额补偿给甲方（朱奎：100000*20%＝20000元，谈双娥：100000*25%＝25000元，方美娥：100000*25%＝25000元）。扣减朱奎留存的经营押金15000元、方美娥留存的经营押金18750元及2017年9月份的分红7273元，朱奎还应补偿甲方5000元，方美娥还应收回甲方1023元。店铺房租押金28000，甲方应收回8400元，由乙方按比例退回。上述补偿款在签订本合同后三日内付清。3.甲方同意将其持有的东尼名媛美发造型设计中心30%的股份转让给乙方，乙方同意接受上述转让的股权，转让价款为人民币25万元总价*30%＝75000元（乙方内部的分担金额由乙方自己确定，与甲方无关）。该款由乙方在签订本合同后三日内付80%统一转到甲方账户（户名：廖丽文，开启行：中国建设银行沙溪支行，账号：621************8058）。4.乙方在本合同签订后三日内将甲方交纳的租房押金8400元退还给甲方。5.如乙方在签定合同、注销工商税务并交接后不支付上述亏损补偿金、股权转让款、租房押金给甲方，则视为乙方违约，甲方有权单方面解除此合同，并要求乙方支付违约金人民币10万元，如甲方违约则相反应支付违约金10万元给乙方。6.甲方向乙方转让的股权不存在第三人的请求权，没有设置任何质押和债务。7.乙方在支付上述亏损补偿金、股权转让款、租赁押金给甲方以后，乙方即成为东尼名媛美发造型设计中心的唯一股东，店面的使用权、店内装修及设施、卡内客户资金均由乙方支配，享受相应的股东权利并承担义务，甲方退出经营管理，不再享有任何股东权利和义务。8.甲方在收到乙方支付的亏损补偿金款项后开始与乙方交接工作，并申请注销东尼名媛美发造型设计中心的营业执照。余下百分之二十尾款等交接及工商税务和卫生证注销完后三天内付清。9.本合同一式四份，甲方一份，乙方三份，自签订之日起生效。10.如本协议产生纠纷，双方应协商解决，协商不成时可向中山市第一人民法院起诉。”签订前述协议、股份转让协议后，朱奎、方美娜、谈双娥付款明细先后向廖丽文支付款项共计83108元，具体如下：2018年10月14日，方美娜通过微信支付涉案协议订金5000元；2018年10月22日朱奎通过微信支付涉案股权转让协议亏损补偿款4400元（扣减朱奎2018年3月工资600元）；2018年10月22日谈双娥通过支付宝支付涉案股权转让协议亏损补偿款25000元；2018年11月22日谈双娥通过支付宝支付股权转让款11715元；2018年11月23日、11月24日，朱奎通过支付宝分别支付9000元、5186元；2018年11月24日、12月19日方美娜通过银行转账分别支付股权转让款13066元、3266元；2018年12月19日朱奎通过支付宝支付股权转让款2837元；2018年12月19日谈双娥通过支付宝支付股权转让款2928元；2019年1月9日朱奎通过支付宝支付股权转让款710元。以上款项中，股份转让款共计54131元[支付总款83108元－亏损补偿款28977元（5000元+25000元－1023元＝28977元）＝54131元]，尚欠20869元未付。廖丽文依约办妥了注销东尼名媛美发中心的工商登记、税务登记以及卫生许可证，并于2018年11月11日以微信聊天形式向朱奎、方美娜、谈双娥（方美娜的微信）予以通知，并要求朱奎、方美娜、谈双娥支付剩余当时尚欠的股份转让款。朱奎、方美娜、谈双娥未以支付。2018年11月22日，廖丽文再次微信聊天形式向朱奎、方美娜、谈双娥（方美娜的微信）催收款项，朱奎、方美娜、谈双娥以有新账目以及“房东押金，税这些罚款”需要处理为由拖延付款。2018年12月19日，廖丽文将朱奎、方美娜、谈双娥诉至一审法院，以其诉称之理由主张诉讼请求如上。朱奎、方美娜、谈双娥应诉，并提出答辩意见如上。2018年11月21日，廖丽文收到东尼名媛美发中心商铺房屋业主通过林郊良的银行账户退回的房屋租赁押金15316元，该房屋业主在退款汇款中注明款项为“退按金减租赁费用余款”。此外，在本案于2019年2月28日第一次开庭期间，廖丽文申请证人廖某、谢某出许作证。该两证人当庭陈述了其所了解的双方当事人在签订涉案协议及股份转让协议之前，在经营东尼名媛美发中心期间发生的矛盾及冲突行为。一审法院认为，本案为股权转让合同纠纷。综合本案案情，可以确知，廖丽文与朱奎、方美娜、谈双娥是经过对东尼名媛美发中心共同清算后在自愿平等的基础上达成《股份转让协议》，该协议的内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，亦不存在显失公平的情节，协议双方当事人应当恪守履行。因此，廖丽文主张上述股份转让协议显失公平，并据此要求变更股份转让价款为652500元，与事实相悖，一审法院不予支持。同理，对于廖丽文与朱奎、方美娜、谈双娥在签订本案股份转让协议之前发生的矛盾以及冲突相关的事实，本案无需审查。廖丽文于2018年10月15日已经将东尼名媛美发中心交由朱奎、方美娜、谈双娥管理，即廖丽文已经履行完毕向朱奎、方美娜、谈双娥交接该中心的义务。在此情形下，朱奎、方美娜、谈双娥至今尚欠廖丽文股份转让款20869元未付，显然构成违约，应当承担违约责任。因此，朱奎、方美娜、谈双娥理应继续履行向廖丽文支付该款的义务。但，朱奎、方美娜、谈双娥抗辩称廖丽文收取的东尼名媛美发中心租赁房屋押金退款中属于他们所有的部分应予扣减，符合公平原则，一审法院予以支持。廖丽文实际收取的房屋押金退款为15316元，根据双方的股份比例确定，属于廖丽文所有的金额为4594元（15316元*30%＝4594元），属于朱奎、方美娜、谈双娥所有的金额为10722元（15316元*70%＝10722元）。抵扣后，朱奎、方美娜、谈双娥仍应向廖丽文支付股份转让款10147元（20869元－10722元＝10147元）。《股份转让协议》约定“如乙方在签定合同、注销工商税务并交接后不支付上述亏损补偿金、股权转让款、租房押金给甲方，则视为乙方违约，甲方有权单方面解除此合同，并要求乙方支付违约金人民币10万元，如甲方违约则相反应支付违约金10万元给乙方。”作为协议甲方的廖丽文，在依约办妥注销东尼名媛美发中心的工商登记、税务登记以及卫生许可证后已于2018年11月11日通知作为协议乙方的朱奎、方美娜、谈双娥，但朱奎、方美娜、谈双娥未履行清付股份转让款的义务，故廖丽文根据上述约定主张朱奎、方美娜、谈双娥向其支付违约金10万元，具有合同依据，一审法院予以支持。朱奎、方美娜、谈双娥以该协议条款约定的违约责任过重为由进行抗辩，请求法院予以调整，即按银行同期贷款利率计付违约金。但上述条款所约定的违约责任即违约金10万元，系针对双方均一致的，即若廖丽文违约，其亦应同样承担相同负担的违约责任，故朱奎、方美娜、谈双娥的抗辩意见与公平原则不符合，有失诚信，一审法院不予支持。综上，朱奎、方美娜、谈双娥在履行《股份转让协议》的过程中存在违约行为，理应承担违约责任，故廖丽文的诉讼请求合理部分，一审法院予以支持，理据不足部分，一审法院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决：一、朱奎、方美娜、谈双娥于判决发生法律效力之日起七日内向廖丽文支付股份转让款10147元；二、朱奎、方美娜、谈双娥于判决发生法律效力之日起七日内向廖丽文支付违约金（原审判决此处有笔误）10万元；三、驳回廖丽文提出的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10935元（廖丽文已预交），由廖丽文负担9247元，由朱奎、方美娜、谈双娥负担1688元并于判决发生法律效力之日起七日内迳付廖丽文。廖丽文二审期间向本院提交租赁合同复印件一份、收款收据原件四份、林效才房地产权证书复印件一份，拟证明出租方在退还押金时扣减廖丽文租赁期内的租赁税12684元的真实性。朱奎、方美娜、谈双娥未提交新的证据，其质证称（一）不确认租赁合同、收款收据等证据的真实性、合法性、关联性。1.租赁合同没有原件，不确定真实性及“林效良”签名真实性和代理权。2.不确认2018年11月21日的收据是出租人林效才的收款收据，收据上“2016年9月-2018年9月”实为25个月，也未注明是租赁税，收据真实性存疑，且内容不能证明出租人在涉案租房押金中扣减了租赁税。而且不排除廖丽文与林效良有其他租赁或合同关系，不能证明《建行个人活期账户交易明细》中的林效良那笔转账与本案有关。3.其他收款收据与本案无关联性。（二）本案不宜认定朱奎、方美娜、谈双娥迟延付款和违约。即使如廖丽文所述其仅收取15316元租房押金，因其没有于二审前告知或提供依据给朱奎、方美娜、谈双娥，故应按照约定的28000元扣减廖丽文份额19600元再计算应付廖丽文款项，在廖丽文举证后，朱奎、方美娜、谈双娥据实补足即可，不宜认定违约。廖丽文收取房屋押金已在实际履行中变更了《股份转让合同》的约定，廖丽文没有如实告知，朱奎、方美娜、谈双娥在应付款中扣减19600元，不构成违约。本院二审确认一审法院查明的基本事实。本院另查明，坐落于中山市********号的房屋登记产权权属共有人为案外人林效才与萧詠音，2016年2月3日林效良以林效才的代理人身份与廖丽文签订涉案租赁合同。2013年4月12日廖丽文以上述地址为经营场所，登记成立中山市大涌镇大涌镇名媛会养生馆（后于2016年10月8日更名为中山市大涌镇东尼名媛美发造型设计中心）。2018年11月9日中山商行政核准中山市大涌镇东尼名媛美发造型设计中心缴销个体工商户《营业执照》（含正副本），2018年11月14日中山市卫生和计划生育局根据当事人申请，决定注销中山市大涌镇东尼名媛美发造型设计中心相应卫生许可证件及证号。本院认为，本案为股权转让纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼》第一百六十八条及其司法解释第三百二十三条规定的相对性审查规则，第二审人民法院应当针对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，当事人没有提出请求的，不予审查。但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。故本案争议焦点有：一、朱奎2018年3月的600元工资应否扣减。二、朱奎、方美娜、谈双娥应收租房押金比例应否按照28000元计算。三、廖丽文应否按比例承担2018年9月份经营期间的水电费。四、朱奎、方美娜、谈双娥应否向廖丽文支付未付款金额。五、朱奎、方美娜、谈双娥应否支付违约金及100000元是否过高，应否调整。对此本院分析如下：一、双方于2018年10月20日签订的《股份转让协议》是双方真实的意思表示，合法有效，双方均应恪守履行。其中确未涉及朱奎2018年3月工资款问题，但被上诉人在一审阶段提交的与上诉人之间于2018年10月22日的聊天记录，上诉人对此予以确认并同意扣减，且未提交反驳证据。应视为双方对上述《股份转让协议》进行了修改且没有损害国家、社会、集体或其他人的合法权益，依法有效。故该600元应当扣减。二、根据《股份转让协议》约定，店铺房租押金28000元，对应廖丽文的股份应收回8400元。关于该押金金额双方在签订协议时清楚无争议，廖丽文提交的证据显示所涉租赁合同由其与出租方（代理人）签订，签订《股份转让协议》后亦由其经手与出租方协调退租金事宜。但其一审期间提交的“中国建设银行个人活期账户交易明细”与二审期间补充提交的“收款收据”和“租赁合同”，虽与其陈述的金额可以对应，但案涉租赁场所产权人系案外人林效才与萧詠音，而出租方签名及退款对方账户均为“林效良”，无相应委托手续或经产权人事后确认的证明，且无应当扣减该租赁税的相应票据佐证，故本院对廖丽文自认的经手办理退押金事实予以确认，但对其所述的扣除租赁税的正当性、合法性不予确认。故廖丽文以出租方扣除了租赁税12684元其实际只收到押金退款15316元为由，主张按实际收款及股份比例扣减金额，理据不足，本院不予以采信。且该金额与协议约定不一致即减少的变化未经其他股东事后同意或确认，故本院依法按《股份转让协议》约定金额确认各股东应收回的金额。即根据双方的股份比例，属于廖丽文所有的金额为8400元（28000元*30%＝8400元），属于朱奎、方美娜、谈双娥所有的金额为19600元（28000元*70%＝19600元）。廖丽文在单方收取了金额后，应依比例返还19600元给朱奎、方美娜、谈双娥。至于因其擅自处分或不恰当处分，应收未收或实际收取金额不足部分的损失，亦由其自行承担。三、同理，关于朱奎、方美娜、谈双娥称廖丽文应按比例承担2018年9月份经营期间的水电费，因双方已在协议中约定已对2018年9月和10月的账目一并算清，且并无对2018年9月份经营期间的水电费进行分配承担的约定，也无在签订协议后经廖丽文同意或确认的关于按比例承担该期间水电费的相应证据，故本院不予支持。四、关于应付未付款金额。综上，双方对已支付的款项金额并无争议，本院予以确认。根据《股份转让协议》约定，方美娜、谈双娥应向廖丽文支付70000元亏损款及75000元股权转让款，合计145000元。扣减朱奎留存的经营押金15000元、方美娥留存的经营押金18750元及2017年9月份的分红7273元、朱奎2018年3月工资600元，共计41623元，两项对比，方美娜、谈双娥、朱奎应付总额为103377元，押金部分根据谁收款谁按股份比例退还对方的原则确定。签订股份转让协议后，双方确认的付款明细如下：2018年10月14日方美娜支付5000元，2018年10月22日朱奎支付4400元，2018年10月22日谈双娥支付25000元，2018年11月22日谈双娥支付11715元，2018年11月23日、24日，朱奎分别支付9000元、5186元，2018年11月24日、12月19日方美娜分别支付13066元、3266元，2018年12月19日朱奎支付2837元，2018年12月19日谈双娥支付2928元，2019年1月9日朱奎支付710元；共支付83108元。对比上述应付款总额103377元，剩余款项为20269元（103377元-83108元）。一审法院计算有误，本院予以纠正。五、根据股份转让协议的约定，廖丽文于2018年11月9日办妥了工商注销登记手续，2018年11月14日办理了税务登记及卫生许可证注销手续。已依约办妥注销登记等手续并行后以微信方式通知朱奎、方美娜、谈双娥并要求支付款项，但朱奎、方美娜、谈双娥以廖丽文未完成全履行交接手续、未提交凭证不能确认是否办妥上述注销手续及尚存在水电费、押金退款等扣款争议未支付全部股份转让款的付款义务。但结合付款记录及双方往来沟通的微信记录，可以确定：协议对70000元亏损补偿款约定的支付日期“在签订本合同后三日内付清”明确具体，双方没有争议，朱奎、方美娜、谈双娥亦在约定期限（2018年10月23日）内的10月22日已全部支付。但关于股份转让款的支付，协议第3条约定其中80%于签订合同后三日内支付；第8条关于余款20%等交接及工商税务和卫生证注销完成后三天内付清。但同时第5条又约定“如乙方（即朱奎、方美娜、谈双娥）在签订合同、注销工商税务并交接后不支付上述亏损补偿金、股权转让款、租房押金的，视为违约，甲方（廖丽文）有权单方面解除合同并要求乙方违约金10万元。从上述约定可以明确：朱奎、方美娜、谈双娥应在签订协议后在内即2018年10月23日前支付股份转让款的80%即60000元（75000元×80%），对照三人的付款记录，显然在该日期前所付股份转款仅5000元（2018年10月14日方美娜付订金5000元），未达该约定比例，构成违约。但根据上述第5条的约定，“签订合同”“注销工商税务”“并完成交接”三个时间点除第一个是确定的，第二、三个不同一不确定，且适用条件是择一还是同时具备亦表述不清易产生理解分歧。同时该条的“上述亏损补偿金”是指全额还是80%部分指向不明，若指全额则与第8条关于20%部分的支付条件约定冲突；若仅指80%部分则与第8条约定的支付条件相同，该第8条显得无约定之必要，故协议中关于股权转让款支付的时间及违约情形和后果存在约定不明确甚至冲突的地方。难免在实际履行过程中双方产生理解分歧和矛盾。同时关于租赁押金的实际退回经手人及金额与约定不一致，亦引发双方在互付抵扣款部分又出现分歧。故关于本案违约情形及违约责任不能简单以支付时间及金额来确定。当然，举轻以明重，案涉转让协议关于股权转让款80%部分的支付时间约定是确切的，朱奎、方美娜、谈双娥未在限期内支付该款确构成违约。但如上分析，关于该违约金行为的违约责任协议并无明确约定，亦不能当然适用第5条关于支付违约10万元的情形。朱奎、方美娜、谈双娥于2018年11月23日至2019年1月9日期间陆续支付股份转让款合计53708元（含订金5000元），加上方美娜应收回的亏损补偿款1023元，尚需支付的余款为20269元（75000元-53708元-1023元），而因期间廖丽文经手办理了租赁押金的退款，关于该28000元押金的冲抵双方产生分歧，结合本院对上诉焦点的分析，该押金款中的19600元应冲抵朱奎、方美娜、谈双娥应付款部分，对比，朱奎、方美娜、谈双娥尚需向廖丽文支付的款项余额为669元（20269元-19600元）。参照最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。具体到本案中，对照上述支付节点及金额，本院认为一审判决就朱奎、方美娜、谈双娥的逾期支付行为直接按协议第5条的约定确定违约金过于草率，未考虑合同的最终履行情况及因非归于一方过错存在的约定不明导致产生理解分歧和矛盾的客观性，故上诉方提出的关于约定违约金过高应予调整的上诉请求，本院予以采信。但上诉人确未在指定期限内支付80%的股份转让款，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”。就该部分逾期支付的款项可以自应付期限届满次日（2018年10月24日）起至实际支付之日止参照中国人民银行同期同类人民币贷款逾期罚息利率确定逾期付款违约责任。但由于其后朱奎、方美娜、谈双娥分多次支付，分别分阶段计算上述逾期付款违约金存在繁琐和不便，且结合后续20%部分及整个转让协议因理解分歧、交接手续不明，双方历史矛盾等多个原因未全面履行，同时考虑到截至被上诉人一审诉至法院（2018年12月19日）时，上诉人尚存少量余款未支付的情形，结合被上诉人的实际损失情况，本院综合酌定按40000元核定该违约金。另，关于二审受理费，上诉人的上诉请求仅针对一审判决第一、二项及所涉的被上诉人廖丽文相应诉讼请求，根据《诉讼费用交纳办法》第十七条的规定，应按不服一审判决部分的上诉请求数额交纳二审案件受理费。故一审法院在通知上诉人预交受理费时计算有误，本院依法予以更正。综上，朱奎、方美娜、谈双娥上诉理据部分充分，本院予以支持。一审判决认定部分事实不清，处理欠妥，本院予以纠正。参照最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销广东省中山市第一人民法院（2018）粤2071民初26873号民事判决第三项；二、变更广东省中山市第一人民法院（2018）粤2071民初26873号民事判决第三项为朱奎、方美娜、谈双娥于本判决发生法律效力之日起七日内向廖丽文支付股份转让余款669元；三、变更广东省中山市第一人民法院（2018）粤2071民初26873号民事判决第二项为朱奎、方美娜、谈双娥于本判决发生法律效力之日起七日内向廖丽文支付逾期付款违约金40000元；四、驳回廖丽文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10935元（已由廖丽文预交），由廖丽文负担10312元，由朱奎、方美娜、谈双娥负担623元。二审案件受理费2503元（已由朱奎、方美娜、谈双娥预交10935元），由朱奎、方美娜、谈双娥负担924元，由廖丽文负担1579元并于本判决发生法律效力之日起七日内迳付给被上诉人朱奎、方美娜、谈双娥。本判决为终审判决。审 判 长 阮碧婵审 判 员 伍青花审 判 员 刘运充二〇二〇年二月二十七日法官助理 张皓晖书 记 员 刘梦依