上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0109民初1963号原告：肖先平，男，1972年2月12日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：时志强，上海煊宏律师事务所律师。被告：王歌锐，女，1999年1月28日出生，汉族，住陕西省。原告肖先平与汇翔(上海)餐饮管理有限公司(以下简称汇翔公司)企业承包经营合同纠纷一案，本院于2020年1月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。因汇翔公司在审理过程中注销，本院依据原告申请及注销时全体投资人承诺，依法变更本案被告为王歌锐。原告委托诉讼代理人时志强律师、被告王歌锐到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、汇翔公司退还原告保证金10万元；二、汇翔公司支付原告以10万元为基数，自2019年7月9日起至实际付清之日止的利息，2019年8月19日之前按照中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日之后按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)计算。因汇翔公司在审理过程中注销，原告变更诉讼请求为：一、被告退还原告保证金10万元；二、被告支付原告以10万元为基数，自2019年7月9日起至实际付清之日止的利息，2019年8月19日之前按照中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日之后按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)计算。事实和理由：2016年12月6日，原告与汇翔公司签订《承包经营合同书》，约定汇翔公司将上海市虹口区天潼路XXX号汇吃汇喝美食城B115的档口出租给原告，用于经营浏阳蒸菜的经营活动，承包期为2017年6月1日至2019年5月31日，为保证合同的正常履行，汇翔公司收取原告10万元，作为档口的保证金，合同期满后，保证金汇翔公司应无息归还原告。合同签订当天，原告向汇翔公司交纳了保证金10万元。2019年5月31日合同到期后，原告将档口交还汇翔公司，但是汇翔公司下落不明，原告无法与汇翔公司进行结算并要求汇翔公司退还保证金10万元及设备押金。故诉至法院。汇翔公司为一人公司，被告为汇翔公司法定代表人及唯一股东，需承担连带清偿责任，现汇翔公司于2020年3月4日被注销，故要求被告承担还款责任。被告辩称：其对原告诉请及所述的事实均不清楚，其于2018年8月至2019年2月间为汇吃汇喝(上海)餐饮管理有限公司员工，为公司催讨房租。2019年9月17日，被告成为汇翔公司股东和法定代表人，其仅提供了身份证，相应的工商变更登记手续系由他人代办。2020年3月4日，其应华住酒店管理有限公司要求办理了汇翔公司注销登记手续。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对其他证据依法进行审查后予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月26日，原告、汇翔公司就原告向汇翔公司承包经营美食广场档口的有关事宜签订《承包经营合同书》1份，约定汇翔公司将上海市虹口区天潼路XXX号汇吃汇喝美食城B115的档口发包给原告经营使用，经营所得归原告所有，汇翔公司向原告收取承包费作为收益。原告承包档口仅限经营浏阳蒸菜，未经汇翔公司书面同意，原告不得变更经营项目和经营状态。工商、环保、食品卫生、消防等相关证照和手续由汇翔公司统一办理，原告必须依法经营。承包期限自2017年6月1日起2019年5月31日止，汇翔公司应于2016年12月26日向原告交付档口，档口月承包费为当月营业额的20%，每月保底承包费为16,000元，如低于保底承包费则按保底承包费收取。汇翔公司在次月5日前统计原告上月营业额，原告在次月10日前支付上月的承包费，如逾期支付，原告每日按未付金额的百分之五支付汇翔公司滞纳金。本合同签订日，原告必须向汇翔公司缴纳10万元保证金，作为原告对其经营活动和餐饮质量的保证，合同期满经汇翔公司验收，除扣除原告应承担的费用外，保证金应无息退还原告。原告使用档口产生所有费用由原告承担，包括但不限于水、电、煤、物业管理费、服务费、网络宽带、员工工资、税费、违规罚款等费用。若原告未及时足额缴纳应该承担的费用而造成汇翔公司损失的，原告应予赔偿。该档口物业管理费为3,000元/月，服务费为3,000元/月，原告应与承包费同期支付汇翔公司。原告应支付公用设施(消防、中央空调、排烟、排污等)分摊费6万元，该费用不退。原告应使用汇翔公司指定的收银系统并支付相应押金，不得私自收取现金。合同期满或提前终止之日起3日内，原告清空档口内物品，保持档口良好状况交还汇翔公司等。2016年12月26日，原告交付汇翔公司保证金、公共设施分摊费并在汇翔公司出具的《收条》上签字，汇翔公司在该《收条》上载明：今收到上海市虹口区天潼路XXX号B1楼B115档口公共设施分摊费6万元，该费用在任何情况下不退还。另收到原告缴纳的保证金10万元，合同期内不退。合同期满原告凭本收条，合同原件、所有付费收条、身份证换取《房屋移交认定书》，汇翔公司在七个工作日内凭《房屋移交认定书》退还保证金(他人不可代领)。审理中，原告自认：因汇翔公司自2019年5月起下落不明，原告无法与汇翔公司办理涉案档口归还、费用结算等事项，原告已于2019年5月31日搬离上海市虹口区天潼路XXX号汇吃汇喝美食城。根据合同约定，原告应按约缴纳承包费16,000元、物业管理费3,000元、服务费3,000元，2019年5月略估水电费5,000或6,000元左右。原告使用客如云收款，尚有92,693.73元营业款留存在汇翔公司处无法取回，营业款足以抵充尚欠汇翔公司的承包费、物业管理费、服务费和水电费，故原告表示不再向汇翔公司主张返还营业款。原告为向汇翔公司要回保证金无着遂诉至本院。另查明：汇翔公司于2017年2月27日成立，注册资本为520万元，其中雷欢认缴出资390万元，占75%；林绍辉认缴出资130万元，占25%。2018年9月13日，汇翔公司的法定代表人变更为被告。2018年9月17日雷欢和林绍辉将所持股权全部转让给被告，被告持有汇翔公司100%股权。汇翔公司的公司类型变更为自然人独资的一人有限责任公司。2020年3月4日，汇翔公司向上海市虹口区市场监督局(以下简称虹口市场监督局)备案，被告为汇翔公司清算组负责人、案外人马骋驰为清算组成员。被告向虹口市场监督局申请汇翔公司注销登记，并在《全体投资人承诺书》签字确认，承诺：汇翔公司申请注销登记前已将债权债务清算完结，不存在未了结事务等，清算工作已全面完结，如果违法失信，则由其承担相应的法律后果和责任。汇翔公司于2020年3月4日依法注销。本院认为，原告、汇翔公司签订的《承包经营合同书》合法、有效，对双方均有约束力。合同约定原告承包汇翔公司美食城的档口应缴纳保证金10万元，合同期满，原告将费用结算完毕、档口移交完成后，汇翔公司应退还原告保证金。合同到期后，因汇翔公司相关人员下落不明，原告无法与汇翔公司办理移交手续、结算费用。后原告自行撤离经营场地，为索回缴纳的10万元保证金，起诉汇翔公司至法院，希以司法途径予以解决。根据现有证据显示，汇翔公司系在本案审理过程中于2019年3月14日办理了公司注销登记，原告因此变更汇翔公司的股东为本案被告并无不当。根据法律规定，公司应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组开始清算，清算包括通知债权人、发布清算公告、登记核实债权、清理债权债务、制作清算报告等，公司经依法清算完毕后方可申请注销。汇翔公司解散时，虽已成立清算组，但并未实际通知债权人、登记核实债权、资产处置。庭审中，原告陈述未接到汇翔公司的任何通知，也未参与清算，被告亦承认仅提供了身份证签署相关资料，故可认定汇翔公司未经依法清算即予以注销。根据法律规定，公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。被告系汇翔公司全资股东，其作为清算组负责人，在申请汇翔公司注销时承诺已将债权债务清算完结，如果违法失信，则由其承担相应的法律后果和责任。故原告主张被告就汇翔公司对原告的债务承担还款责任，于法有据，应予支持。此外，因汇翔公司及被告未按约及时退还原告保证金，原告有权向被告主张相应利息损失。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条第一款、第二十条之规定，判决如下：一、被告王歌锐应于本判决生效之日起十日内退还原告肖先平保证金10万元；二、被告应于本判决生效之日起十日内共同支付原告以10万元为基数，自2019年7月9日起至实际清偿之日止的逾期付款利息，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付；2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)计付。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2,300元，由被告负担。如不服本判决，可在裁定书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  金革平审 判 员  朱婷婷人民陪审员  陆明心二〇二〇年七月二十四日书 记 员  李丹颖附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。……第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。