江苏省南通市通州区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏0612民初2255号 原告：南通市通州区兴龙资产管理有限公司，住所地南通市通州区兴仁镇仁和家园商铺33-1、33-2。 法定代表人：陶允晖，董事长。 委托诉讼代理人：黄慈林，江苏慈航律师事务所律师。 被告：毛瑞祥，男。 被告：陆郁娟，女。 被告：顾小兵，男。 被告：南通荣杰商贸有限公司，住所地南通市通州区西亭镇工业园区。 法定代表人：李忠，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：安珊，江苏海萌律师事务所律师。 被告：南通尚杰纺织品有限公司，住所地南通市通州开发区世纪大道西侧、金桥路南侧。 法定代表人：陆郁娟，执行董事兼总经理。 被告：南通达润纺织品有限公司，住所地南通市通州区金沙街道城东村北二环东首。 法定代表人：沈松，执行董事兼总经理。 被告：沈松，女。 原告南通市通州区兴龙资产管理有限公司与被告毛瑞祥、陆郁娟、顾小兵、南通荣杰商贸有限公司（以下简称荣杰公司）、南通尚杰纺织品有限公司（以下简称尚杰公司）、南通达润纺织品有限公司（以下简称达润公司）、沈松小额借款合同纠纷一案，本院于2017年3月15日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄慈林，被告荣杰公司委托诉讼代理人安珊到庭参加诉讼，被告毛瑞祥、陆郁娟、顾小兵、尚杰公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，被告达润公司、沈松经公告送达传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1．判令被告毛瑞祥偿还原告借款本金500000元并支付借款自2013年10月21日起至实际还款之日的利息和罚息（按月利率17.7‰上浮50%计算）；2．判令其余被告对上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：被告毛瑞祥与陆郁娟系父女关系，与被告顾小兵系翁婿关系。2013年6月21日，被告毛瑞祥向原告借款500000元，双方约定借期至2013年9月20日，月利率17.7‰，如借款人不按期偿还借款，从逾期之日起按合同约定利率加付50%的利息、对未按期支付的利息按罚息利率计收复利；被告陆郁娟、顾小兵承诺以家庭共同财产承担连带责任；被告荣杰公司、尚杰公司、达润公司提供了连带责任担保。合同订立后，原告按约向被告毛瑞祥出借500000元，但毛瑞祥未能按约还款，原告曾于2013年11月起诉，因顾小兵涉嫌犯罪，法院将案件移送公安机关侦查，检察机关现已决定不予起诉，故再次提起诉讼。因被告达润公司为自然人独资公司，沈松为其股东，其不能证明公司财产独立于其个人财产，应当对公司债务承担连带责任。 被告毛瑞祥、陆郁娟、顾小兵、尚杰公司、达润公司、沈松均未作答辩。 被告荣杰公司辩称：1、借款发生于原告与被告毛瑞祥之间，与答辩人无关，答辩人从未为被告毛瑞祥提供任何保证担保，担保手续上关于答辩人的印章为假印章，担保栏内毛瑞祥签名不代表荣杰公司，其非答辩人的法定代表人，该担保对答辩人无效；2、原告主张的罚息利率过高，不应超出月利率2%的上限；3、检察机关不起诉决定不代表公安机关撤销案件，无论案件是否涉及犯罪，均不影响假印章无效的法律后果，请求驳回原告对答辩人提出的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。双方当事人无争议的事实如下： 2013年6月21日，被告毛瑞祥以生产经营需要为由，与原告南通市通州区兴龙资产管理有限公司（原名称：南通市通州区兴龙农村小额贷款有限公司）订立《借款合同》，向原告借款500000元，双方约定借期自2013年6月21日至2013年9月20日；月利率17.7‰，按月结息，每月的第20日为结息日；借款人不按期归还贷款本金，从逾期之日起按合同约定利率加付50%的利息作为逾期罚息。被告陆郁娟、顾小兵共同向原告出具《家庭财产承担连带清偿贷款责任保证承诺书》，以其家庭财产为上述合同项下债务提供连带责任保证担保，保证范围包括债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金等等，保证期间为本息及其他费用全部结清为止。被告尚杰公司、达润公司与原告订立《保证合同》，为被告毛瑞祥上述借款合同的履行提供连带责任保证担保；担保范围为主合同项下本金、利息、逾期利息、罚息等等；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年；同时，被告毛瑞祥经手以被告荣杰公司为保证人，与尚杰公司、达润公司共同签署了上述《保证合同》，并加盖了名称为南通荣杰商贸有限公司的印章，该印章无编号（以下简称该印章为无编号印章）。 同日，原告汇入被告毛瑞祥账户500000元，完成资金出借义务。被告毛瑞祥借得上述资金后，未偿还借款，原告曾诉来本院要求处理，本院于2014年2月25日以被告顾小兵涉嫌犯罪，南通市通州区公安局已立案侦查，该案所涉诉讼暂不能在民事诉讼中解决为由，驳回原告起诉。南通市通州区公安局侦查终结后，于2016年7月28日移送南通市通州区人民检察院审查起诉，该院在两次退回补充侦查，公安机关再次移送审查起诉后，于2017年1月20日以犯罪事实不清、证据不足，不符合起诉条件为由，对顾小兵作出不起诉决定。原告再次诉来本院，要求处理。 另查明，被告达润公司设立于2009年12月21日，系自然人独资的有限公司，其股东为被告沈松一人。 被告荣杰公司原名南通荣杰晶体硅光伏电池有限公司，2010年8月2日，股东变更为被告陆郁娟、顾小兵二人；10月26日，被告毛瑞祥受让被告陆郁娟的全部股权，替代陆郁娟的股东身份并任公司法定代表人，此时，公司注册资本15000000元，其中被告毛瑞祥出资12000000元、顾小兵出资3000000元。同年12月17日，该被告变更名称为现名“南通荣杰商贸有限公司”，并于12月23日经公安机关备案刻制“南通荣杰商贸有限公司”印章一枚，编号为3206830012198（以下简称有编号印章）。2011年11月25日，被告顾小兵、毛瑞祥将其99%的股份过户至现法定代表人李忠名下，荣杰公司变更登记李忠出资14850000元、被告顾小兵出资150000元，法定代表人由被告毛瑞祥变更为李忠。 还查明，2012年2月，被告荣杰公司在江苏南通农村商业银行股份有限公司所留印鉴卡，使用的单位公章为上述无编号印章；2011年至2013年期间，该被告三次在工商行政管理部门办理前一年度的公司年检过程中，2012年9月使用了无编号印章，此前、此后均使用有编号印章；2013年至2014年期间，被告荣杰公司曾在南通市崇川区人民法院、海门市人民法院多次涉诉，法律文书记载其法定代表人为被告毛瑞祥，被告顾小兵曾以该被告委托诉讼代理人身份应诉。 本案争议焦点：被告荣杰公司在本案中是否应当对被告毛瑞祥的还款义务承担连带保证责任。 原告为主张荣杰公司承担连带保证责任，除提供了加盖被告荣杰公司无编号印章的《保证合同》，还提交了加盖该印章的法定代表人为毛瑞祥的营业执照复印件、组织机构代码证复印件、税务登记证以及该公司2012年9月办理的2011年底的年检报告，以证实出借资金时已对该公司的基本情况进行了必要审查，有理由相信提供担保为该公司真实意思表示。被告荣杰公司质证对其真实性无异议，但认为营业执照、组织机构代码证、税务登记证均已作废、年检报告签名虚假，应按公示的变更登记进行审查。 审理中，被告顾小兵与荣杰公司现法定代表人李忠关于公司股权变更登记的原因陈述一致，即顾小兵因向李忠借款3000000元需提供担保，故而将荣杰公司99%的股权过户至李忠名下，双方约定月息5分。李忠陈述借款期限为一年，被告顾小兵则对借期未确认为一年或二年。被告荣杰公司99%的股权过户至李忠名下后，李忠收管了该公司有编号印章，但未经营该公司，也未接管该公司固定资产。 本院认为，李忠为保证其对顾小兵享有的债权能够及时得到实现，而登记为被告荣杰公司股东、法定代表人，之后虽收管了荣杰公司有编号印章，但未经营该公司，也未接管该公司固定资产，可见毛瑞祥、顾小兵与李忠之间的股权转让的实质系为顾小兵借款提供担保，非受让股权。根据李忠的陈述，顾小兵向其借款的期限为一年，而股权变更登记后不久，李忠收管了有编号印章情况下，荣杰公司以无编号印章在江苏南通农村商业银行股份有限公司预留了该印鉴，一年内的公司年检又使用了无编号印章，无编号印章在银行和相关政府职能部门得到确认，因此具有公示效力。结合此后被告毛瑞祥向原告提供加盖无编号印章的营业执照、组织机构代码证、税务登记证复印件，被告荣杰公司实际经营者以公司对外具有公示效力的印章签订相关合同，为毛瑞祥借款担保，其行为对被告荣杰公司具有法律效力。因此，本案中，被告荣杰公司应对毛瑞祥的债务承担连带保证责任。 综上，依法订立的合同，对各当事人均具有约束力，债务人应当及时履行合同义务。本案中，原、被告间的借款事实清楚，原告请求偿还借款的主张应当支持，但原告出借资金属民间借贷性质，其主张的利息、罚息等应当受民间借贷相关规定的制约，即利息与违约金总和不应超出年利率24%，超出部分不能支持。被告陆郁娟、顾小兵、荣杰公司、尚杰公司及达润公司依约应当承担连带保证责任。而被告达润公司系一人有限责任公司，沈松作为其股东，未证明公司财产独立于其自己的财产，应当对达润公司债务承担连带责任，包括担保之债。 为此，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第三款、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国公司法》第六十三条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告毛瑞祥于本判决发生法律效力后十日内偿还原告南通市通州区兴龙资产管理有限公司借款本金500000元并支付自2013年10月21日至实际还款之日的逾期罚息（按年利率24%计算）； 二、被告陆郁娟、顾小兵、南通荣杰商贸有限公司、南通尚杰纺织品有限公司、南通达润纺织品有限公司对上述第一项判决确定的被告毛瑞祥的还款义务承担连带保证责任； 三、被告沈松对上述第二项判决确定的被告南通达润纺织品有限公司担保之债承担连带责任； 四、驳回原告南通市通州区兴龙资产管理有限公司其他诉讼请求。 被告如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8800元，公告费690元，合计9490元，由七被告共同负担（七被告负担部分，原告已代垫，待执行时由七被告一并给付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时按不服判决的数额向该院预交上诉案件受理费（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。 审 判 长  孙 进 人民陪审员  李素琴 人民陪审员  季吉华 二〇一七年十一月十四日 书 记 员  苏佳丽