上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0109民初20079号原告：李雷，男，1980年3月23日出生，汉族，住安徽省。委托诉讼代理人：张永，上海市广懋律师事务所律师。委托诉讼代理人：翟温馨，上海市广懋律师事务所律师。被告：上海坤超餐饮管理有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人：陈坤超，总经理。委托诉讼代理人：鲁庆华，公司监事。原告李雷与被告上海坤超餐饮管理有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李雷委托诉讼代理人张永与翟温馨律师、被告上海坤超餐饮管理有限公司委托诉讼代理人鲁庆华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李雷向本院提出诉讼请求，请求判令被告支付：1、2018年10月28日至2019年4月16日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额62,080元；2、违法解除劳动合同赔偿金2.2万元；3、2018年9月28日至2019年4月16日期间休息日加班工资29,333元；4、2018年9月28日至2019年4月16日期间法定节假日加班工资12,138元；5、2018年、2019年度两天应休未休年休假工资2,023元。放弃其余仲裁请求。事实和理由：1、原告经哥哥李云(系被告厨师长)介绍，于2018年9月28日至被告处担任厨师。2019年4月10日被告张贴公告，告知因李云团队拒签合同，故不再继续聘用原告在内的团队人员，原告最后工作至同年4月16日。由于被告与李云自2019年3月起商谈签订劳动合同事宜，后双方对于合同期限与缴纳社会保险费的条款意见不一，导致未协商一致，被告也从未要求与原告签订劳动合同，故未签订劳动合同的责任方为被告，公司据此与原告解除劳动关系违反法律规定，应当支付未签订书面劳动合同双倍工资差额62,080元(1.1万元÷21.75×3天+1.1万元×5个月+1.1万元÷21.75×11天)与违法解除劳动合同赔偿金2.2万元(1.1万元×2)。2、原告每周做六天休息一天，每周休息时间不固定，实际工作天数超过法定工作时间，属于休息日加班，被告应当支付工作期间的休息日加班工资29,333元(1.1万元÷21.75×29天×2)。3、2018年10月1日至3日(国庆)、2019年1月1日(元旦)、2019年2月4日至6日(正月初一至初三)、4月5日(清明)共计8天原告加班，故应当支付法定节假日加班工资12,138元(1.1万÷21.75×8天×3)。4、原告2017年9月28日至2018年9月27日曾在上海涵江餐饮有限公司工作，故其连续工作已满1年，每年应当享受5天年休假，2019年未依法享受年休假，被告应当支付2018年、2019年度两天应休未休年休假工资2,023元(1.1万元÷21.75×2×2)。现不服仲裁委裁决诉至本院。上海坤超餐饮管理有限公司辩称，1、原告在被告处的工作时间属实，为李云(系厨师长)团队成员之一。被告于2018年10月8日起即与李云联系，欲与原告签订劳动合同，但原告一直不愿签订，故未签订劳动合同的责任方为原告，2019年4月10日为此张贴了公告，用以警告不愿意签订劳动合同的员工，此后原告于2019年4月11日左右向公司递交了辞职报告，故原告系自行辞职，不同意支付原告未签订劳动合同双倍工资差额与违法解除劳动合同赔偿金。2、原告正常情况下为每周做5天休2天，经李云核算，原告每周休息的2天中确实存在加班，尚有41.5天未结清，双方就相关费用嗣后已经进行结算。认可原告8天法定节假日加班，确实未支付该部分加班工资。故同意按照仲裁委裁决支付原告工作期间的休息日与法定节假日加班工资35,062.40元。3、同意按照月工资1万元标准，支付原告2018年、2019年度年休假2天应休未休年休假工资1,839.08元(1万元÷21.75×2天×2)。维持仲裁委其余裁决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：原告于2018年9月28日经李云介绍，至被告处担任厨师，原、被告未签订劳动合同。2019年4月10日被告张贴公告，告知因李云所带团队多次拒签劳动合同，故经研究决定不再继续聘用。原告最后工作至2019年4月16日。同年5月22日原告向上海市虹口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付：1、2018年10月28日至2019年4月16日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额62,286元；2、违法解除劳动合同赔偿金2.2万元；3、2018年9月28日至2019年4月16日期间平日超时加班工资44,474元；4、2018年9月28日至2019年4月16日期间双休日加班工资42,166元；5、2018年9月28日至2019年4月16日期间法定节假日加班工资17,448元；6、2018、2019年度两天应休未休年休假工资2,022元。同年7月15日仲裁委作出裁决：1、被告支付原告2018年9月28日至2019年4月16日期间双休日与法定节假日加班工资差额35,062.40元；2、对原告的其他仲裁请求均不予支持。现原告不服该委裁决遂诉至本院。审理中，对有争议的证据和事实如下：1、被告是否要求与原告签订劳动合同。原告认为被告从未要求与其签订劳动合同。被告则认为原告哥哥李云为厨师长，其全权负责厨房工作，故公司多次与李云沟通与原告等人的合同签订意向，并将制作的劳动合同文本交付原告，但均无果，致使李云带队的20个人中大部分均未签订合同。被告对此提供了：A、2019年4月9日、10日李云与被告法定代表人的微信聊天记录，其中，李云谈到：“自从上次我们闹得不愉快后你就让我们签合同…”，被告法定代表人谈到：“不签合同人统统换掉，法律规定不能用”；B、被告同期与李云团队其他三位员工签订的劳动合同；C、证人证言，李云团队的三位在职员工到庭证明，被告法定代表人曾两次交付劳动合同文本。原告对于证据A无异议，但认为原告并未参与聊天，不存在拒绝签订合同的事实；对于证据B、C均持有异议，三人现还在被告处工作，与被告存在利害关系。对于聊天记录提及的“闹得不愉快”的时间为2019年3月，被告则认为上述时间为2018年10月。2、原告系自行辞职还是被告通知原告解除劳动关系。原告认为系被告单方面通知解除劳动关系，对此提供了2019年4月10日的《告知书》，被告对该证据真实性无异议，但向本院提供了原告的辞职信，原告对该证据真实性、关联性均不予认可，认为从未向被告递交过辞职信，辞职报告也无法显示原告是向被告递交。3、原告月工资数额。原告对此提供了：A、2019年3月31日被告为原告开具的《收入证明》，其中记载原告近半年月工资为1.1万元，被告对该证据真实性无异议，但认为该证明内容为原告所写，系用于原告购房所用，工资内容并不真实。B、2018年9月至2019年3月期间工资表、2019年4月16日、17日的微信记录，用以证明原告除每月领取1万元外，另1,000元有时现金有时由法定代表人通过微信转账支付。被告对工资表无异议，但认为厨房间由原告哥哥李云(厨师长)全权负责，该表为李云制作，公司并未对工资进行审核，原告月工资为6,500元，2019年4月调整至1万元，由李云现金领取并转交给原告。另微信记录无法证明原告每月另外取得工资1,000元。4、双休日加班工资。原告认为实际每周工作6天休1天，其中6天工作天数超过法定工作时间，属于双休日加班，对此提供了2019年4月打卡记录和在职期间的手工考勤表，以证明原告期间共计加班29天。被告对打卡记录无异议，对手工考勤表持有异议。原告另提供了2019年4月17日李云签字确认的《李云签收其团队余休款》，其中记载：李雷取得7,300元(1万元÷30×13.5天+2,800元)，还欠李雷41.5天,其他所有人的余休已休完。原告认为结算的款项为每周做六休一，其中应休息的一天也在上班，据此结算出的余休款，但工作期间的加班并未结算。但最后一次庭审中原告又表示结算的是六天中的加班工资，每周1天的加班工资并未结清。被告对该证据无异议，认为李云为厨师长，负责各个厨房团队的工资，公司给李云工资总额不变，由李云进行分配，原告每周做5天休2天，其中2天中未休息的天数经李云结算，已经于4月17日、4月18日分别支付原告7,300元、7,692元，共计14,992元，被告对此又提供了2019年4月18日李云书写的材料，其中记载：支付李雷本休7,692元(6,500元÷30×41.5天)。原告对该证据并无异议。本院认为，公民和法人的合法权益应受法律保护。一、关于未签订书面劳动合同的双倍工资差额、违法解除劳动合同赔偿金劳动合同的订立与履行，应当遵循诚实信用原则，对于未签订书面劳动合同的情形，是否需要支付劳动者双倍工资差额，应当考虑用人单位是否履行诚实磋商的义务。本案中，根据李云与被告法定代表人的聊天记录、被告2019年4月10日的解除公告所涉及的解除理由及其它相关证据进行综合判断，本院认为被告确实在原告入职后就双方签订劳动合同进行磋商，原告作为李云的兄弟兼团队成员诉称不知晓上述内容有悖常理，双方最终因合同条款未协商一致而未签订合同，被告主观上对此并无恶意，被告据此与原告解除劳动关系并未违反法律规定，故原告要求被告支付2018年10月28日至2019年4月16日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额、违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求并无事实与法律依据，本院均不予支持。对于被告认为因原告辞职双方才解除劳动关系一节，由于被告做出解除劳动关系的行为在先，因此本院对该抗辩理由不予采信。二、关于加班工资原、被告解除劳动关系后，李云代表团队与被告就加班天数与加班款项进行了结算，且被告已经履行完毕，被告共计支付原告55天的余休款14,992元，鉴于工作期间李云负责整个团队的考勤与原告的工资发放，被告因此认为上述加班天数的结算为真实、有效，原告对此结算也无异议，现原告诉称此外另有29天休息日加班工资未结算并无充足证据予以佐证，本院对此不予采信。根据原告提供的工资清单显示其月工资为1万元，现原告诉称月工资为1.1万元，对此向本院提供的证据不足以证明上述事实，本院亦不予采信。2018年9月28日至2019年4月16日期间，原告法定节假日加班8天，被告应当支付原告法定节假日加班工资11,034.48元(1万元÷21.75×8天×300%)，现仲裁委裁决被告支付原告2018年9月28日至2019年4月16日期间双休日与法定节假日加班工资共计35,062.40元，被告对此并未提起诉讼，故应当按照仲裁委裁决支付原告上述款项。三、关于2018年、2019年度应休未休年休假工资被告同意支付原告2018年、2019年度2天的应休未休年休假工资1,839.08元并无不当，本院予以准许。四、原告放弃其余仲裁请求因于法不悖，本院予以准许。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、《职工带薪年休假条例》第二条、第五条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起7日内，被告上海坤超餐饮管理有限公司支付原告李雷2018年9月28日至2019年4月16日期间的双休日加班工资、法定节假日加班工资共计35,062.40元；二、自本判决生效之日起7日内，被告支付原告2018年、2019年度应休未休年休假工资1,839.08元；三、原告要求被告支付2018年10月28日至2019年4月16日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额62,080元的诉讼请求不予支持；四、原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金2.2万元的诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  周虹君审 判 员  范雅萍人民陪审员  朱 蕾二〇二〇年四月十三日书 记 员  何元龙附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。