文书内容广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初470号原告（反诉被告）：广州市汇镒环保建材有限公司，住所地广州市花都区新华街红棉路与东秀路交汇处，统一社会信用代码914401146659097616。法定代表人：张治英，该公司经理。委托诉讼代理人：王盟，广东为峰律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓艳兰，广东为峰律师事务所实习人员。被告（反诉原告）：浙江新东方建设集团有限公司，住所地浙江省磬安县尚湖镇尚湖村人民路1号，统一社会信用代码9133072777825022XY。法定代表人：厉国定，该公司执行董事。委托诉讼代理人：杨鹏飞，广东伯方律师事务所律师。委托诉讼代理人：植艳萍，广东伯方律师事务所律师。原告广州市汇镒环保建材有限公司（以下简称汇镒公司）与被告浙江新东方建设集团有限公司（以下简称新东方公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月7日受理后，新东方公司提起反诉，本院决定反诉与本诉合并审理，并依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）汇镒公司的委托诉讼代理人邓艳兰、王盟，被告（反诉原告）新东方公司的委托诉讼代理人植艳萍均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汇镒公司向本院提出诉讼请求：1.新东方公司向汇镒公司支付货款650279.89元；2.新东方公司向汇镒公司支付违约金（违约金分两部分，第一部分暂计至起诉之日为287012.11元，第二部分以650279.89元为本金，自起诉之日按照年利率24%计算至清偿之日止）；3.案件受理费和财产保全费由新东方公司承担。事实与理由：2018年1月6日，汇镒公司与新东方公司签订《材料采购合同》，约定新东方公司从汇镒公司处采购加气砖，新东方公司应于每月25日前向汇镒公司付清上月货款，逾期付款按每日千分之一的标准向汇镒公司支付违约金。2018年7月9日，双方就加气砖的单价进行调整确认。截至起诉之日，新东方公司尚欠汇镒公司货款650279.89元、违约金287012.11元未予清偿。汇镒公司为维护自身合法权益，特具此状。新东方公司辩称：我司确认汇镒公司向我方供货的货款总金额为1500279.88元，我司已付款849999.99元，未付货款650279.89元。该款项之所以未能支付，责任在于汇镒公司。汇镒公司向我司实际开具的发票金额为869154.66元，剩余金额所对应的发票至今没有开具。且由于汇镒公司供应的货物存在质量问题，我司要求汇镒公司进行处理、重做、更换，但汇镒公司置之不理，我司只能自行处理，为此花费成本725232.09元，因此我司不拖欠汇镒公司货款。关于违约金，合同约定在汇镒公司未能提供合规发票之前，我司有权拒绝支付货款，且汇镒公司应负责因送检不合格而产生的一切费用，因此我司无须向汇镒公司支付违约金。请求驳回汇镒公司的全部诉讼请求。新东方公司向本院提出反诉请求：1.汇镒公司向新东方公司赔偿损失725232.09元；2.汇镒公司承担反诉案件受理费。事实与理由：2018年1月6日，新东方公司与汇镒公司签订了《材料采购合同》，由汇镒公司向新东方公司供应加气砖。合同约定汇镒公司提供的货物须符合国家以及工程所在地政府部门规定的强制性质量标准、行业标准以及甲方与建设单位约定的工料技术标准，否则需要承担因送检不合格而产生的一切费用。货物质量存在问题的，新东方公司有权选择退货或要求汇镒公司修理、重做、更换，由此产生的费用及造成新东方公司的损失均由汇镒公司承担。合同签订后，汇镒公司向新东方公司供货，新东方公司使用该加气砖投入到工程建设中，但却发现汇镒公司供应的部分货品不合格，监理单位要求将不合格部位的加气砖全部拆除重新施工。新东方公司多次联系汇镒公司要求处理，汇镒公司置之不理，新东方公司只能自行组织人员打凿并重砌，因此支出725232.09元。汇镒公司针对新东方公司的反诉辩称：请求驳回新东方公司的全部反诉请求。一、新东方公司送检样品无效。1.《材料采购合同》第六条约定，双方确认样品后，由甲方（新东方公司）与乙方（汇镒公司）授权人签字对样品进行封存。合同履行过程中，新东方公司未通知汇镒公司组织抽检，也未通知汇镒公司见证取样。新东方公司提交的01134、01135、01136三份检测报告对应的检测样品来源不明，不能证明汇镒公司交付的货品有质量问题。2.案涉检测报告记载送样日期为2018年7月2日，工程名称为“时代倾城三期”，而双方签署的《时代倾城加气砖对数表》及送货单显示，2018年7月份及之后，汇镒公司没有向时代倾城三期项目供货。二、新东方公司主张造价损失与检测报告无关联性。讼争标的为“混凝土砌块砖”，是种类物。合同并未约定标的货品砌筑上墙的工程部位，送货单、对账单上也未确认实际砌筑使用的工程部位，新东方公司主张标的货物用于砌筑时代倾城（八期）21/22幢8-15层，并以该部分砌体拆除、重做的人工、材料费用主张损失，无关联性依据。三、本案情形符合《材料采购合同》约定的供方免责事由。因标的货品“混凝土砌块砖”属于种类物，一经签收进入工地的堆场后，无法辨别供应厂家，故双方在《材料采购合同》第八条验收方法中明确约定“先检测后签收”，产品验收不合格甲方有权要求乙方调换、退货，但经指定人员签收后，视为甲方对产品质量无异议；第十一条要求甲方做好进场前准备工作，签收后不做退货处理。本案中，新东方公司提交的送货单显示，朱永良是时代倾城三期项目的指定签收人员，即汇镒公司交付的全部货物已经指定人员签收完毕，汇镒公司可以依据约定的免责事由进行抗辩。四、依据止损规则，新东方公司违规使用未经检测的建筑材料，扩大损失应由其自行承担。标的货品“混凝土砌块砖”属于建筑材料，系法律、法规明文要求施工单位“先检后用”的产品类型。《建筑法》第五十九条及《建设工程质量管理条例》第二十九条均规定，施工单位对建筑材料、建筑构配件、设备和商品混凝土进行检验，未经检验或者检验不合格的，不得使用。《广东省发展应用新型墙体材料管理规定》第八条规定，施工单位使用新型墙体材料产品，必须严格按照《建设工程质量管理条例》第二十九条规定执行。即正常而言，根本不存在施工单位“先拆除、再重砌”的可能性。新东方公司将未经检测的砌块砖砌筑上墙，属于自行扩大损失，应由其自行承担后果。经审理查明，新东方公司（甲方/需方）与汇镒公司（乙方/供方）于2018年1月6日签订《材料采购合同》，该合同约定的内容包括：“一、工程名称：时代倾城；时代花城。二、工程地点：清远市大学西路；清远市人民四路。三、两种规格型号的高精加气砖单价均为240元；乙方所供应的产品数量以甲方指定签收人实收为准；市场价格变动按双方书面确认为准；甲方与建设单位的结算资料不得成为甲乙双方货款结算的依据；本合同项下标的物供应时间自2017年11月1号起至2019年7月1号结束，具体交货时间以甲方通知为准。四、乙方提供的货物须符合现行国家以及工程所在地政府部门规定的强制性质量标准、行业标准，甲方与建设单位约定的工料技术标准；供方负责因送检不合格而产生的一切费用。六、乙方提供样品，经甲乙双方确认后，由甲方收料员与乙方授权人签字对样品进行封存，封存样品由甲方保管。八、产品运到工地后，乙方提供产品清单，甲方指定朱海龙（甲方授权人员）清点数量，检查表面材质，开具材料收货凭证对货物数量签字确认。经甲方签字或盖章确认的送（收）货单或材料收货凭证仅作为双方结算的凭证，不构成对本合同条款的任何修改和变更。产品验收不合格（包括产品数量不符合合同约定、型号规格不符等），甲方有权要求乙方调换、退货，并有权追究乙方的违约责任。甲方指定人员对产品签收后，视为甲方对产品质量无异议。九、甲方指定周国荣（甲方授权人员）为本合同货款结算人，甲方其他任何人结算对甲方没有约束力，甲方对上述结算人的授权权限仅限于就本合同项下的采购产品进行结算。货款按月结算、双方于每月5号前将上月所有单据结算完毕、每月25号前付清上月所有材料款。在付款前，乙方应按照甲方指定的时间或要求提供由乙方开具的相应金额合法、有效的增值税发票。十、甲方指定朱海龙为书面文件签收人，甲方对朱海龙的授权仅限于签收本合同项下的书面文件；乙方指定汤建辉为书面文件签收人。十一、甲方有权要求乙方按照合同约定的质量标准、交货时间、交货方式供应甲方所需产品，乙方未按合同约定履行的，甲方有权要求选择退货并要求乙方退还已经支付的货款并赔偿损失，因退货产生的所有费用由乙方承担；或要求乙方修理、重做、更换，由此产生的费用及造成甲方的损失概由乙方承担；甲方应做好产品进场前的准备工作，材料签收后视为不作退货处理。十二、甲方逾期支付货款，根据迟延支付货款额按每日千分之一支付乙方违约金。”汇镒公司提交的《轻质砖价格调整确认函》载明：散砖的单价（元/立方）在2018年3月13日前为240元，2018年3月13日为240元，2018年3月27日为260元，2018年4月3日为305元，2018年4月9日为325元，2018年4月12日为370元，2018年4月16日为385元，2018年5月1日为365元，2018年6月5日为318元；高精砖的单价（元/立方）在2018年3月13日前为240元，2018年3月13日为260元，2018年3月27日为280元，2018年4月3日为325元，2018年4月9日为345元，2018年4月12日为395元，2018年4月16日为415元，2018年5月1日为395元，2018年6月5日为345元。该《轻质砖价格调整确认函》由汇镒公司作为供方加盖公章，周国荣于2018年7月9日签名。新东方公司对该确认函的真实性、合法性、关联性均予以确认。汇镒公司提交的送货单及送货明细表显示，汇镒公司于2017年8月18日至2018年7月5日期间向新东方公司供货的金额共计1500279.88元（2017年8月金额合计19238.4元，2017年9月金额合计16024.32元，2017年10月金额合计33327.36元，2017年11月金额合计12902.4元，2017年12月金额合计52583.04元，2018年1月金额合计86526.72元，2018年3月金额合计170428.32元，2018年4月金额合计454942.17元，2018年5月金额合计383502.12元，2018年6月金额合计230916.13元，2018年7月金额合计39888.9元）。新东方公司对该送货单及送货明细表的真实性、合法性、关联性均予以确认。汇镒公司提交的《清远时代花城加气砖对数表》及《清远时代倾城加气砖对数表》均记载需方为新东方公司、供方为汇镒公司，该对数表记载的单据编号、时间、产品、规格、块数、方数与上述送货单一致，单价与上述《轻质砖价格调整确认函》一致，金额合计1500279.88元。2019年12月5日，江毅司在上述对数表“需方确认”处签名，汤建辉在“供方确认”处签名。新东方公司对上述对数表的真实性、合法性、关联性不予确认,认为其没有授权江毅司对账，江毅司不是其公司的财务人员，只是行政人员。汇镒公司为证明江毅司系新东方公司涉案项目的财务人员，提交项目办公室的视频及照片（拍摄日期：2019年12月5日）。新东方公司对该视频及照片的真实性、合法性无异议，关联性不予确认，认为江毅司不是其公司财务人员，只是行政人员。汇镒公司提交的微信聊天记录（主张聊天人为汇镒公司业务人员汤永伦与江毅司）显示，汤永伦于2018年7月11日将涉案《轻质砖价格调整确认函》照片通过微信发给江毅司，并询问江毅司：“你们那也有一份？”江毅司回复：“有，按这个你算进去，然后再拿单来对一次咯…”汤永伦问：“票可以开？现在数都有了。”江毅司回复：“等有钱给你再开啊。”新东方公司认为该微信聊天记录的真实性无法确认，因为微信聊天内容可以删减，聊天内容也不能证明新东方公司拒收发票，并陈述江毅司约于2020年1月或2月离职。新东方公司于2018年5月5日向汇镒公司支付200000元，于2018年5月14日支付99999.99元，于2018年9月29日支付350000元，于2018年9月30日支付200000元，共计支付849999.99元。新东方公司提交的由清远市建设工程质量检测站出具的三份《蒸压加气混凝土砌块检验报告》均由新东方公司委托检验，其中样品编号为29-18070008的报告记载工程名称为“时代倾城三期19#-24#楼、27#楼及地下室B区”，工程部位为“21#楼砌体结构（8-15层）”，送样日期及检验日期分别为2018-07-02、2018-07-11，结论为“抗压强度不合格，干密度合格”。样品编号为29-18070009及29-18070010的两份报告均记载工程名称为“时代倾城三期19#-24#楼、27#楼及地下室B区”，工程部位均为“22#楼砌体结构（8-15层）”，送样日期及检验日期均分别为2018-07-02、2018-07-11，结论均为“抗压强度不合格，干密度合格”。该三份检验报告的见证单位均为广东粤能工程管理有限公司。汇镒公司对上述检验报告的真实性、合法性、关联性不予确认，认为系新东方公司单方委托，检验机构是对试件进行抽样，是否涉案加气砖的实际砌筑工程部位无从知晓，送样日期均为2018年7月2日，而汇镒公司在2018年7月根本没有向时代倾城三期供货。2018年7月25日，广东粤能工程管理有限公司向新东方公司出具《监理工作联系单》：“贵司承接的清远时代倾城八期主体工程，经清远市建设工程质量检测站蒸压加气混凝土砌块检验报告发现，贵司21#和22#楼8-15层的加气砖送检不合格。鉴于上述情况，我监理部要求贵司7天内将不合格部位的加气砖全部拆除重新施工，并将不合格材料全部进行退场处理，否则将对贵司进行10万元罚款，望贵司引起重视。”汇镒公司对该《监理工作联系单》的真实性、合法性、关联性不予确认，认为该联系单记载出现问题的部位是时代倾城八期主体工程。2019年3月15日，新东方公司向汇镒公司涉案项目的书面文件签收人汤建辉邮寄《告知函》，告知汇镒公司其在材料验收过程中发现汇镒公司提供的部分高精度蒸压加气块不符合涉案《材料采购合同》中规定的质量标准，多次通知处理均未得到回应，导致验收工作无法进行，被该项目的开发商罚款，要求汇镒公司收到该函起3日内派员处理，并进行赔偿。新东方公司为证明其因涉案加气砖部分不合格支出打凿、重砌费用725232.09元，向本院提交清单楼层明细表、现场作业照片、《厚德建材加气砖混凝土砌块购销合同》、广州厚德建材有限公司送货单及入库单、周国荣的中国建设银行个人活期账户交易明细、广州市宏顺轻质墙体材料有限公司出库单及进仓单、招商银行付款回单、《砌体砌筑工程劳务分包合同》。其中，清单楼层明细表系新东方公司自行制作，记载工程名称为“时代倾城（清远）项目八期21、22幢8-15层砌体”，项目包括外墙、内墙，合价725232.09元。《厚德建材加气砖混凝土砌块购销合同》系新东方公司与广州厚德建材有限公司于2018年8月1日签订，约定新东方公司向广州厚德建材有限公司采购蒸压加气混凝土砌块532500元。广州厚德建材有限公司送货单记载客户为清远时代倾城8期一标，入库单的物资类别则记载为时代倾城三期，日期自2018年8月4日至2018年9月14日。中国建设银行个人活期账户交易明细显示周国荣于2018年8月4日向广州厚德建材有限公司的委托代理人李章勇转账50000元、2018年9月1日转账50000元、2018年9月4日转账50000元。广州市宏顺轻质墙体材料有限公司出库单记载收货单位为清远时代倾城，进仓单的收货部门则记载为时代倾城三期，日期自2018年8月1日至2018年9月27日。招商银行付款回单显示新东方公司于2018年8月1日向广州市宏顺轻质墙体材料有限公司转账100000元、2018年8月17日转账100000元。《砌体砌筑工程劳务分包合同》系清远时代倾城八期新东方项目部与杜满福于2018年1月13日签订，约定由杜满福承包时代倾城八期19#-24#楼及地下室的所有砌筑工程。庭审中，汇镒公司主张广州厚德建材有限公司在2018年8月1日之前已经向时代倾城三期供货，根据涉案项目的楼栋数量也可以推测汇镒公司并非新东方公司的唯一供货商。新东方公司陈述其已经将不合格货物全部换掉，不具备重新鉴定的条件。新东方公司同时主张，时代倾城八期和三期是同一期项目，只不过三期的名称系用于报建，八期是内部命名。诉讼中，汇镒公司向本院提出财产保全申请，请求查封新东方公司价值937292元的财产，中国太平洋财产保险股份有限公司广州市番禺支公司为此提供信用担保。本院依法作出（2020）粤0114民初470号民事裁定书，裁定冻结新东方公司的银行存款937292元或查封等值的其他财产。本院认为，汇镒公司向新东方公司供应加气砖未违反法律、法规的强制性规定，双方的买卖合同依法成立、有效，双方均应依约履行各自的义务。新东方公司对其尚未向汇镒公司支付的货款金额为650279.89元无异议，本院对此予以确认。涉案《材料采购合同》约定在付款前，汇镒公司应按照新东方公司指定的时间或要求开具相应金额的增值税发票，本案中无证据证明新东方公司曾指定时间或提出要求，且开具发票并非汇镒公司在涉案《材料采购合同》中的主要义务，汇镒公司已依约完成供货义务，新东方公司以此抗辩不予付款，本院不予采纳。汇镒公司诉请新东方公司支付货款650279.89元，本院予以支持。涉案《材料采购合同》约定每月25号前付清上月所有材料款，逾期支付按每日千分之一支付违约金。现新东方公司未依约支付货款，汇镒公司诉请新东方公司支付违约金，合法有据，本院予以支持。由于汇镒公司未举证证明其因新东方公司逾期付款造成其他损失，虽然汇镒公司已主动将违约金的计算标准降至年利率24%，本院认为仍然过高，依法调整为每笔应付货款在2019年8月20日前按照中国人民银行同期贷款利率的4倍计算，自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍计至清偿之日止，具体见附表。关于新东方公司提出的涉案加气砖质量问题。首先，涉案《材料采购合同》约定新东方公司应做好产品进场前的准备工作，指定人员对产品签收后，视为新东方公司对产品质量无异议。涉案货物已由新东方公司签收，新东方公司一直未提出质量异议，直至汇镒公司提起本案诉讼方才提出。其次，清远市建设工程质量检测站出具的三份《蒸压加气混凝土砌块检验报告》均为新东方公司单方委托，取样时及报告出具后均未通知汇镒公司，项目监理部要求拆除重新施工亦未通知汇镒公司，直至2019年3月15日才向汇镒公司发函，显然不合常理。虽然该函件中提到已多次通知汇镒公司处理，但新东方公司对此并未提交任何证据予以证明。再次，新东方公司提交的现场作业照片并不能反映打拆的工程部位，广州厚德建材有限公司、广州市宏顺轻质墙体材料有限公司的送货单及入库单记载的收货单位亦不相符，货物是否用于拆除重建的部位不能明确。综上，本院对新东方公司主张涉案货物存在质量问题的抗辩理由不予采纳，对新东方公司的全部反诉请求不予支持。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）浙江新东方建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告（反诉被告）广州市汇镒环保建材有限公司支付货款650279.89元；二、被告（反诉原告）浙江新东方建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告（反诉被告）广州市汇镒环保建材有限公司支付违约金（见附表）；三、驳回原告（反诉被告）广州市汇镒环保建材有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）浙江新东方建设集团有限公司的全部反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费13172元，财产保全费5000元，合计18172元，由被告（反诉原告）浙江新东方建设集团有限公司负担。反诉案件受理费5526.16元，由被告（反诉原告）浙江新东方建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  吴 优人民陪审员  陈钢鸣人民陪审员  陈秋妍二〇二〇年十二月二十一日书 记 员  杜晓嘉附表            计算基数              起算日期              截止日期              计算标准                  19238.4元              2017/09/26              2017/10/25              每笔应付货款在2019年8月20日前按照中国人民银行同期贷款利率的4倍计算，自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍计算。                  35262.72元              2017/10/26              2017/11/25                  68590.08元              2017/11/26              2017/12/25                  81492.48元              2017/12/26              2018/01/25                  134075.52元              2018/01/26              2018/02/25                  220602.24元              2018/02/26              2018/04/25                  391030.56元              2018/04/26              2018/05/04                  191030.56元              2018/05/05              2018/05/13                  91030.57元              2018/05/14              2018/05/25                  545972.74元              2018/05/26              2018/06/25                  929474.86元              2018/06/26              2018/07/25                  1160390.99元              2018/07/26              2018/08/25                  1200279.89元              2018/08/26              2018/09/28                  850279.89元              2018/09/29              2018/09/29                  650279.89元              2018/09/30              清偿之日止