攀枝花市仁和区人民法院民 事 判 决 书(2017)川0411民初1936号原告：徐碧凤，女，1975年3月2日出生，住四川省攀枝花市仁和区。委托诉讼代理人：缪媛媛，四川川滇律师事务所律师。被告：攀枝花市汇康医药有限公司，住所地：攀枝花市仁和区。法定代表人：邓飞，该公司总经理。本院于2017年10月18日立案受理了原告徐碧凤诉被告攀枝花市汇康医药有限公司（以下简称汇康公司）劳动争议纠纷一案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告徐碧凤及其委托诉讼代理人缪媛媛，被告汇康公司的法定代表人邓飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告徐碧凤向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告之间的劳动关系；2.被告支付2016年12月至2017年8月的加班工资7162.4元、2017年9月1日至9月18日的工资1710元（后当庭变更为支付2017年9月1日至11月22日工资7790元）、解除劳动关系经济补偿金2850元；3.被告支付2016年11月、12月、2017年1月的工资差额1350元；4.被告支付未签订劳动合同双倍工资2850元。以上合计22002.40元。事实与理由：原告于2016年11月1日起到被告公司上班，岗位为仓库收货及复核员。后原、被告于2017年1月1日签订一份1年期的劳动合同，约定月工资为2850元，被告按月支付工资。2017年8月18日，被告把原告的社会保险停缴，8月底，被告发出通知要求原告9月1日必须到西昌去报到，做市场开发和维护工作，待遇每月1500元，否则按旷工开除。9月11日，被告单方出具解除劳动合同协议，要求原告签字。被告变相解除劳动合同的行为损害了原告的合法权益。原告经仲裁未果起诉至法院。被告汇康公司辩称，1.双方的劳动关系已经在2017年9月11日解除，被告对原告工作地点、岗位进行调整，原告不服从安排没有到调整后的工作地点、岗位上班，连续旷工7天，按照公司相关规定，双方的劳动关系已经解除；2.对原告主张的加班工资，原告上班期间不存在加班事实，被告公司的上班制度是平常从早上8点半到中午12点，下午1点半到5点半，周末轮休，一个月可以补休一天且当月休完，法定节假日按照规定放假，因此对原告主张的加班工资不予认可；3.对原告主张的截止11月22日的工资，原告从2017年9月1日起未到调整后的工作地点、岗位上班，双方的劳动关系已经在9月11日解除，并且公司也出具了相关的函，原告主张的9月1日之后的工资都不成立；4.原告主张的解除劳动关系经济补偿金不应当支付，原告是自动离职，自动解除劳动关系的，不符合支付经济补偿金的条件。5.原告主张的工资差额不应当支付，2016年11、12月、2017年1月原告是处于试用期，工资为2400元/月，公司已经足额发放；6.对原告主张的未签订劳动合同双倍工资不认可，与原告一起起诉的另案原告李某1是公司的财务人事经理，未签劳动合同是她工作疏忽所致，如果公司应该支付原告未签订劳动合同双倍工资，都应该由李某1来支付。综上，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2016年11月，原告入职被告公司。2017年1月1日，原告（乙方）与被告（甲方）签订为期一年的《劳动合同》，合同约定：“乙方在甲方财务部门从事出纳工作，具体的岗位职责、工作要求按甲方的有关规定执行，甲方可以根据企业依法制定的规章制度和工作需要对乙方的工作岗位进行调整；乙方的工作地点为攀枝花市汇康医药有限公司，甲方可以根据企业依法制定的规章制度和工作需要变更乙方工作地点；甲方安排乙方执行标准工时工作制，即乙方每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度，甲方可以根据企业依法制定的规章制度和工作需要调整乙方执行的工时制度；乙方享有法定假期和企业规定的假期休息的权力，如甲方因工作需要安排乙方临时加班的，乙方应理解和服从，甲方安排乙方加班，应符合法律、法规的规定，并给予相应的加班工资或安排补休；试用期满后，根据乙方的工作岗位确定乙方的基本薪酬为34200元/年，甲方应按月（2850元）及时以货币形式足额支付乙方工资。乙方加班加点的工资，以双方经过协商确定的基本工资为基数计算。”2016年11月、12月、2017年1月，被告按试用期工资2400元/月向原告发放工资，2017年2月至7月，原告的应发工资为2850元。2017年8月28日，被告发出《通知》，通知主要内容为：由于业务发展需要，从2017年8月28日起，李某2、李某1、徐碧凤调在西昌负责西昌市场开发和维护工作，9月1日在所辖市场报道，并与公司其他业务员一起用钉钉系统进行打卡报到，相同管理，基本工资和其他市场人员一样，前3个月1500元工资加提成，迟到早退按照公司管理条例执行，旷工7天公司自动解除劳动合同。2017年9月1日，李某1、李某2、徐碧凤针对被告2017年8月28日作出的《通知》，向被告提出了书面回复，回复称：一、公司未与其协商的情况下私自单方面停止五险缴纳；二、公司未与职工商议就私自调动职工工作不符合劳动法相关规定；三、其与公司签订的劳动合同的工作地点是汇康公司办公地点—仁和区土城南街152号1栋，而不是通知上说的西昌，并且其家在攀枝花可以不去西昌，9月1日起会按时在仁和汇康公司打卡上下班；四、其与公司签订的劳动合同中工作岗位李某1是会计，李某2是出纳，徐碧凤是收货，不是通知上的市场开发和维护工作。综上所述，对公司违反劳动法相关规定作出的通知将不予执行，公司可以选择与我们协商解决或辞退并给予解聘协议。2017年9月11日，被告作出《单位解除劳动》，载明因公司在9月1日起将李某1、李某2、徐碧凤三人调在西昌市场开始市场维护工作，到今日9月11日，三人未到西昌市场报道，根据公司规定对三人解除劳动合同。李某1、李某2、徐碧凤三人未在该《单位解除劳动》上签名。同日，李某1、李某2、徐碧凤三人向被告提出书面回复，回复称：1.9月1日调其去西昌工作是违反劳动法的相关规定的，其已经在当日做出了书面回复不予执行，并且9月1日到7日按时在公司打卡上下班；2.公司应根据劳动法相关规定对其作出经济补偿，其中李某1五个半月，李某2一个月，徐碧凤一个月，在给出经济补偿后可以签订“单位解除劳动”；3.2017年8月其是按时上下班，但公司在9月10日应发放8月份工资时并未按时发放三人工资，对此违法劳动法的相关规定提出异议。被告为原告缴纳社保至2017年8月；向原告发放了2017年8月的工资。原告上班期间进行了考勤。2017年9月19日，原告向攀枝花市仁和区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：解除双方的劳动关系，被告支付2016年12月至2017年8月加班工资7162.40元，支付从2017年9月1日起至解除劳动合同前的工资，提前解除劳动合同2倍经济补偿数额的赔偿金5700元，支付公司解除劳动合同没有提前30天通知劳动者再支付1个月工资的代通知金额2850元，支付1年合同3个月试用期中多试用2个月的工资差额和社保2876.89元。攀枝花市仁和区劳动人事争议仲裁委员会于2017年9月21日作出了不予受理通知。原告起诉至法院。庭审中，原、被告双方一致陈述被告公司的作息制度为：早上8点半上班至下午5点半，中间一个半小时的休息时间，周末轮休休一天，每个月补休一天。另，原告陈述其主张经济补偿金的依据是《劳动合同法》第四十六条第（一）项、第三十八条第一款第（二）、（三）、（四）项。上述事实有，原、被告的陈述及《劳动合同》、通知、回复、接（报）处警登记表、情况说明、《单位解除劳动》、工作交接清单、考勤表、工资表、仲裁申请、不予受理通知书等证据在案佐证。本院认为，关于原告主张的解除双方的劳动关系。结合本案查明的：“被告下发通知，对原告的工作地点、岗位进行调整，并限期到调整后的工作地点、岗位报到，原告未在规定期限内到调整后的工作地点、岗位报到，被告作出《单位解除劳动》，告知原告双方的劳动关系于2017年9月11日解除”的事实以及原告并未举证证明2017年9月1日后在被告公司上班的事实。双方的劳动关系事实上已经自2017年9月11日起解除。因此对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张的2016年11月、12月、2017年1月的工资差额。2016年11月至2017年1月，被告按照试用期工资2400元每月向原告发放工资，2017年1月1日，原、被告签订为期一年的《劳动合同》，依据《劳动合同法》第十九条“劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月”之规定，原告的试用期不超过两个月，因此，被告应支付原告2017年1月的工资差额450元（2850元-2400元）。关于原告主张的2016年12月至2017年8月的加班工资。依据原、被告双方签订的《劳动合同》中关于工作时间和休息休假的约定以及双方在庭审中对被告公司作息制度的陈述，被告公司执行的是每天上班7.5个小时、每周工作六天、每月补休一天的工时工作制度。被告执行的该工时工作制度并未违反我国《劳动法》有关“劳动者每日工作时间不超过8小时、每周至少休息1日”的规定。因此，原告在该工时工作制度范围内上班，属于正常履行其作为劳动者的义务，超过该范围上班的时间属于加班。原告提交的考勤表，能够证实原告在2016年12月至2017年8月期间存在延时、周末以及2017年4月4日清明节加班的事实。2016年12月原告的工资为2400元，2017年1—8月原告的工资为2850元。依据原告提交的考勤表和加班工资计算表，2016年12月，原告延时加班的时间为6小时、周末加班的时间为3.5小时；2017年1月至8月延时加班时间共计为25小时、周末加班时间共计为9.5小时。依据《劳动法》第四十四条的规定，原告的延时加班工资计算为738.36（2400元/月÷21.75天/月÷8小时×6小时×1.5倍+2850元/月÷21.75天/月÷8小时×25小时×1.5倍）元、周末加班工资计算为407.76（2400元/月÷21.75天/月÷8小时×3.5小时×2倍+2850元/月÷21.75天/月÷8小时×9.5小时×2倍）元、清明节加班1天的工资为393.10（2850元/月÷21.75天/月×1天×3倍）元，合计1539.22元。关于原告主张的2017年9月1日至2017年11月22日的工资。被告对原告的工作地点、岗位进行调整，要求原告于2017年9月1日到调整后的工作地点、岗位上班，原告并未到调整后的工作地点、岗位上班，且其书面称按时在汇康公司打卡上下班，但原告并未举证证明其上班的情况，因此对原告主张的2017年9月1日之后的工资不予支持。关于原告主张的经济补偿金。原告陈述其主张经济补偿金的依据是《劳动合同法》第四十六条第（一）项、第三十八条第一款第（二）、（三）、（四）项，适用该几项规定的前提是由劳动者提出解除劳动合同，但本案双方劳动关系的解除并非基于原告的主张而解除。因此，原告主张的经济补偿金不符合《劳动合同法》第四十六条规定的被告应支付原告经济补偿金的情形，本院不予支持。关于原告主张的未签劳动合同双倍工资。原、被告于2017年11月建立劳动关系，被告应于2017年12月与原告签订书面《劳动合同》，但双方在2017年1月1日才签订书面《劳动合同》，因此，被告应支付原告2016年12月的未签订书面《劳动合同》的工资2400元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告攀枝花市汇康医药有限公司于本判决生效后十日内支付原告徐碧凤2017年1月的差额工资450元、加班工资1539.22元、未签劳动合同双倍工资2400元，合计4389.22元；二、驳回原告徐碧凤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告攀枝花市汇康医药有限公司负担。如不服本院判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本,上诉于四川省攀枝花市中级人民法院。本判决书生效后，当事人在规定的履行期限内不履行义务的，对方当事人可向本院申请执行。提出申请执行的期限为本判决书规定的履行期限届满后次日起二年内。审判员  夏玉凤二〇一七年十二月五日书记员  胡芮宇