江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0582民初694号原告：张家港市安吉渣土运输有限公司，住所地张家港市杨舍镇沙洲西路**A1106。法定代表人：惠建忠，该公司执行董事。委托诉讼代理人：邱建忠，张家港市金港法律服务所法律工作者。被告：常熟市报慈绿化工程有限公司张家港分公司，住，住所地张家港市杨舍镇长泾路江南汽车**/div>法定代表人：辛浩然，该公司总经理。被告：常熟市报慈绿化工程有限公司，住所地常，住所地常熟市虞山北路**v>法定代表人：韩晓华，该公司总经理。两被告共同委托诉讼代理人：卢海云、庄为人，江苏锋源律师事务所律师。原告张家港市安吉渣土运输有限公司（以下简称安吉公司）与被告常熟市报慈绿化工程有限公司张家港分公司（以下简称报慈分公司）、常熟市报慈绿化工程有限公司（以下简称报慈公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，于2020年4月28日适用简易程序、2020年7月20日适用普通程序公开开庭进行了审理，原告安吉公司委托诉讼代理人邱建忠，被告报慈分公司、报慈公司共同委托诉讼代理人庄为人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安吉公司向本院提出诉讼请求：1、被告向原告给付工程款304114.2元及自2020年1月7日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际归还至日的利息损失。2、诉讼费用由被告负担。事实与理由：2017年10月14日，原告安吉公司与被告报慈分公司签订协议，约定报慈分公司将张家港市通洲沙西水道围区的土方回填工程委托原告安吉公司施工。原告按约施工完毕，共计完成工程23393.4平方米，工程价款304114.2元。同时，原告认为，报慈分公司为报慈公司投资设立的分公司，报慈分公司的民事责任应由报慈公司承担。请求法院支持原告的诉讼请求。被告报慈公司、报慈分公司辩称，1、报慈分公司与案外人张家港市通洲沙西水道综合整治有限公司签订《园林绿化施工合同》，约定通洲沙西水道围区I、II、III、IV堤防绿化工程三标段的土方挖运填、地形整理、杂、地形整理理、绿化种植等工程交由报慈分公司进行施工。为了履行上述合同义务，报慈分公司将其中的土方工程交由安吉公司负责施工，并签订了案涉《协议书》，因报慈分公司最终要完成绿化种植，故在《协议书》中补充条款明确约定“所运土必须为种植土，土方计量为甲方实际测量土方为准，包括清表、垃圾深埋、结束后移交给甲方，保证可以种植苗木”，但安吉公司并未按照上述约定履行施工义务。按正常施工程序，安吉公司应先进行清表及杂草深埋，然后将土运到施工现场回填下去后再用挖机进行平整。但实际上，安吉公司仅仅把所运来的垃圾土在施工范围内打堆，而没有回填平整。由于安吉公司没有按约履行义务，报慈分公司无奈之下，只能另行委托张家港市凤凰镇隆腾土石方工程队进行施工，后由张家港市凤凰镇隆腾土石方工程队负责施工直至工程完毕。2、安吉公司起诉时提供的《协议书》仅仅能够证明双方就签订合同达成合意，但对于其按协议履行义务并未提供相应的证据予以证实。据此，报慈分公司认为，安吉公司并未按照合同约定履行施工义务，无权要求报慈分公司支付工程款。相反，安吉公司的违约行为给报慈分公司造成了损失，报慈分公司为了清理安吉公司运来的垃圾土，花费了大量人力物力清理土中的垃圾，因安吉公司违约给报慈分公司造成的损失，报慈分公司保留追诉权利。对于本案事实，本院认定如下：2017年10月14日，报慈分公司与安吉公司签订《协议书》，约定报慈分公司将其承接的通洲沙西水道围区填防绿化土方工程交由安吉公司施工，土方回填13元/立方米，在工程结束后一次性付清工程；乙方应规范、安全、文明施工，听从甲方指挥，落实有效措施，确保现场人员及通往人和周边人员的人身安全，确保不发生安全事故。如发生任何事故，均由乙方自负全责，与甲方无涉；《协议书》补充条款约定所运土必须为种植土，回填土方深度为60公分，土方计量为甲方实际测量土方为准，包括清表、垃圾深埋，结束后移交甲方，保证可以种植苗木。同时，双方约定“本协议自双方签订后任何一方不得已任何理由违约，如有违约，一切损失由违约方负责”。协议签订后，安吉公司进行了施工，报慈分公司未支付工程款。因对于安吉公司已完成工程的工程款支付等问题，安吉公司与报慈分公司产生争议，引起本案纠纷。审理中，安吉公司向本院提交张家港市长江治理工程有限公司《西水道围区绿化取土测量报告》、《施工日志》及《统计清单》各一份，拟证明安吉公司已将土方运送至案涉工程施工地点，案涉工程的土方工程量为23393.4立方米，其诉讼请求主张的304114.2元是根据实际完成工程23393.4立方米与协议价格每立方米13元计算得出。经质证，报慈分公司、报慈公司认可安吉公司已将土方运送至案涉工程施工地点，且其已使用上述土方，但认为安吉公司运送的土含有建筑垃圾，且没有按照约定深埋，不符合双方协议约定的种植土的要求，被告为此另行委托工程队进行净化及回填、深埋，并支付工程款12万元（还有15万元未支付）；对《西水道围区绿化取土测量报告》真实性无异议，但该测量报告与安吉公司无关，工程并非由安吉公司完成施工，而是由第三方完成，并提供相应的照片、转账凭证、短信、证人证言予以佐证。综合双方提交的证据、质证意见及报慈分公司已使用安吉公司运至施工地点的土方且未与安吉公司核算土方的具体数量的事实，本院认定安吉公司运至施工地点的土方数为23393.4立方米；安吉公司运至施工地点的土未经净化处理，且未按照约定回填深埋。以上事实，有《协议书》、《西水道围区绿化取土测量报告》、《施工日志》、《统计清单》、证人证言、照片及庭审笔录等予以佐证，本院予以确认。本院认为，原告与被告报慈分公司签订的《协议书》，合法有效，受法律保护，双方均应按照协议的约定全面履行自己的义务。本案中，原告将土方运至案涉施工地点，履行了部分义务，被告报慈分公司使用了原告运至施工地点的土方，理应支付相应的费用，被告未支付相应的费用，构成违约，应当承担相应的违约责任。同时，原告虽然将土方运至案涉施工地点，但所运土未经净化处理，且未按照约定回填深埋，致使被告另行委托案外人进行净化处理、进行回填深埋并支付相应工程款，原告未能按照双方的约定进行施工，亦存在违约，应当承担相应的违约责任。综合原、被告的违约及过错程度，结案本案案情，本院酌定被告报慈分公司支付原告工程款15万元及该款自起诉之日起的利息损失。原告的其他诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。对于被告报慈公司应否承担责任的问题。本院认为，被告报慈分公司系被告报慈公司开设的分公司，不具有独立的法人资格，其不能履行部分的债务应由被告报慈公司承担，故被告报慈公司应当对被告报慈分公司上述债务的不能履行部分承担补充责任。综上，依照《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百八十七条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案案件适用法律问题的解释》第十八条之规定，判决如下：一、被告常熟市报慈绿化工程有限公司张家港分公司支付原告张家港市安吉渣土运输有限公司工程款150000元及利息（以150000元为基数，自2020年1月7日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止）。限被告熟市报慈绿化工程有限公司张家港分公司于本判决生效之日起10日内履行。二、被告常熟市报慈绿化工程有限公司对被告常熟市报慈绿化工程有限公司张家港分公司的上述债务的不能履行部分承担补充责任。三、驳回原告张家港市安吉渣土运输有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5862元、保全费2120元，合计7982元，原告张家港市安吉渣土运输有限公司负担3991元，被告常熟市报慈绿化工程有限公司张家港分公司、常熟市报慈绿化工程有限公司负担3991元，两被告负担部分限两被告于本判决生效后10日内交至本院诉讼费账户(详见当事人须知)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院预交上诉案件受理费（开户名称：江苏省苏州市中级人民法院，开户银行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）。审判长  宋会谱二〇二〇年九月三十日书记员  徐 岩张家港市人民法院当事人须知当事人在法院调解、判决后自动履行法律文书确定的义务，将相关履行义务款项交纳至法院以下账户的，应在三日内将汇款人、金额、相关汇款依据及案号等情况书面告知承办法官。1、诉讼费用。户名:张家港市人民法院，开户银行:中国农业银行苏州张家港分行营业部，账号:62×××69。2、调解书、判决书确定当事人履行义务的款项。户名：张家港市人民法院，开户银行：中国农业银行苏州张家港分行营业部，执行款账号：62×××60。3、汇款情况如未及时告知承办法官，导致当事人向法院申请执行的，可能存在被法院采取强制执行措施或被列为失信被执行人及限制高消费等风险。4、如未按调解书、判决书确定义务履行，导致对方当事人向法院申请执行的，法院将依法采取强制执行措施，或采取列为失信被执行人及限制高消费等信用惩戒措施。张家港市人民法院