黑龙江省肇源县人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0622民初1358号原告：汪洪艳，女，汉族，1970年9月24日出生，无职业，住黑龙江省肇源县。委托诉讼代理人：于恩学，社区法律服务所法律工作者。被告：赵英健，男，汉族，1992年02月10日出生，个体工商户，住黑龙江省肇源县。委托诉讼代理人：杨维建，肇源县中心律师事务所法律工作者。委托诉讼代理人：岳晓萍（赵英健的妻子），女，汉族，1993年03月13日出生，住黑龙江省肇源县。原告汪洪艳与被告赵英健工伤保险待遇纠纷一案，于2019年02月25日向肇源县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会以其申请不符合受理条件，决定不予受理。本院于2019年03月11日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行审理，原告汪洪艳及其委托诉讼代理人于恩学、被告赵英健的委托诉讼代理人岳晓萍、杨维建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪洪艳向本院提出诉讼请求：1.要求被告赵英健赔偿工伤损失医疗费2,650元（医疗费20,050元－被告支付17,400元；被告另行支付去哈市救护车费用2,000元）、停工留薪工资70,560元（3,920元/月×18月）、护理费18,000元（100元/天×180天）、住院伙食补助费1,300元（100元/天×13天）、交通费1,029元、伤残赔偿金62,720元（3,920元/月×16月）、就业补助金54,880元（3,920元/月×14月）、医疗补助金98,000元（3,920元/月×25月），合计309,179元；2.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2016年08月份，被招聘到被告赵英健经营的肇源县肇源镇宏健细木板加工厂工作，日工资120元。2016年09月05日在劳动时被加工厂电锯锯断右手五指。经哈医大二院确诊为右手拇指毁损、手指开放性骨折缺损、肌腱、血管损伤、中指、环小指骨折皮肤缺损。住院13天出院。经肇源县劳动人事仲裁委员会仲裁裁决，双方存在劳动关系；肇源县人力和社会保障局认定为工伤；大庆市劳动能力鉴定为工伤伤残六级。在其申请2起工伤认定和仲裁期间，被告于2017年05月24日将肇源县肇源镇宏健细木板加工厂申请注销。赵英健不服肇源县人力和社会保障局工伤认定，向黑龙江省大庆市龙凤区人民法院提起行政诉讼。不服该院作出（2019）黑0603实行初39号驳回诉讼请求的行政判决提起上诉。黑龙江省大庆市中级人民法院作出（2019）黑06行终109号行政判决：驳回上诉，维持原判。现该二审行政判决书已发生法律效力。故请求依法支持其诉讼请求。被告赵英健辩称，一、原告请求工伤赔偿是错误的，应按人身损害赔偿。2016年08月份，临时雇用原告到其细木板加工厂做摆板工作，约定计件工资，没有约定雇用时间。同年09月05日，原告未按约定的工种作业，被电锯锯伤左手。与原告形成雇用关系，不是《工伤保险条例》调整的劳动法律关系，劳动者在用人单位从事劳动有长期持续稳定的特征，而雇用原告系临时性的。《工伤保险条例》规定的劳动关系，用人与单位劳动者系隶属关系，双方是管理与被管理、支配与被支配关系，工资是规定的，法定的，定时发放的，而其与原告双方地位平等，工资计件支付，多劳多得，可随时要求给付劳动报酬属于雇用关系。《工伤保险条例》规范的劳动关系，劳动者享有休息、休假权利、社保福利培训权利，而雇用原告不享有以上权利，不受劳动法律强制性规定制约，属于雇用关系。综上，不同意给予工伤赔偿，应按雇用关系，根据《民法总则》、《民法通则》和最高法《关于人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等有关规定予以赔偿，同意承担无过错责任，其他责任由原告自行承担。原告提出的停工留薪不符合法律规定，根据工伤保险条例一般情况下不许超过12个月，原告要求停工留薪16个月不符合法律规定，护理费计算有误、计算过高，应该按照上一年农林牧渔业的平均工资计算。二、原告的主张适用法律依据错误。本案应民事法律进行调整，原告根据《工伤保险条例》规定计算赔偿金额错误。《侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳动造成他人损害的，由接受劳务方承担侵权责任。提供劳动一方因劳动自身受到损害的，根据各方各自的过错承担相应的责任。”据此，原告因劳务受到损害，自己应承担主要责任，被告承担无过错责任。根据（2018）黑06民终1736号判决书内容能够证明原告认可支付的款项。按照《工伤保险条例》第三十三条规定，支付伤残补助金六级为16个月，为支付本人工资的60%。条例第三十六条明确规定违法故意操作不得认定工伤或视同工伤，同时也不符合工伤保险的待遇。第三十条规定生活上的护理费分为三个等级：一生活不能自理、二生活大部分不能自理、三生活部分不能自理，这三个等级支付，其标准为统筹地区上年度平均工资的50%、40%、30%。同意按照法定规定给付交通费。三、原告在本起事故发生过程中存在一定过错，对其受伤后果应承担一定的责任。约定原告的工种系摆板。发现原告工作过程不够稳重，三令五申要求原告不能从事其他工种，只能摆板，特别强调电锯不能动。事故发生后，原告承认：“那天你跟我说有什么事你让他们整。我寻思都没活干瞅着截板就截呗。”由于原告不遵照双方约定从事自己应承担的劳动义务，擅自脱离工作岗位去干自己不熟悉的工种劳动，违反机械操作规程导致伤害，原告存在过错。四、原告陈述事实错误。已支付原告在加工厂工作10天按照计件计算的工资781元；支出原告医疗费17,400元，另外支付去哈市救护车交通费2,000元，应在赔偿金额中刨除。因原告在其工厂劳动发生了人身伤害事故，同意承担无过错责任。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。确认本案事实如下：2016年08月05日，肇源县肇源镇宏健细木板加工厂注册成立，经营者：赵英健。2017年05月24日，该加工厂被注销，注销原因：废业。期间，原告汪洪艳于2016年08月24日到该加工厂工作，与其他8人为一个工作组，实行工作组计件工资平均分配。同年09月05日06时30分许，汪洪艳在加工厂车间锯木板时，左手五根手指被电锯割断，当日11时14分入哈尔滨医科大学附属第二医院住院治疗，同月18日出院，住院13天，期间一级护理，由其子马金龙护理。临床确定诊断左手电锯伤、左手拇指毁损、食指开放性骨折伴缺损、肌腱、血管神经损伤、中指、环小指骨折伴皮肤缺损。出院医嘱：患者注意休息，8周后来院复查X光片，依情况拆除内固定针，随诊。汪洪艳住院期间的医疗费20,050.53元，其中被告赵英健支付17,400元，不包括赵英健支付的由肇源县至哈尔滨市救护车交通费2,000元。2017年05月24日，汪洪艳向肇源县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，请求确认其与肇源县肇源镇宏健细木板加工厂存在劳动关系，当日，肇源县市场监督管理局根据赵英健的申请作出了准许注销登记通知书，准予注销登记。2017年06月08日，肇源县劳动人事仲裁委员会作出源劳人仲字（2017）第131号仲裁裁决书，裁决确认汪洪艳与原肇源县肇源镇宏健细木板加工厂存在事实劳动关系。赵英健不服该仲裁裁决，在法定期限内以肇源县肇源镇宏健细木板加工厂的名义向本院起诉，请求确认原肇源县肇源镇宏健细木板加工厂与汪洪艳不存在劳动关系。本院于2017年08月28日作出（2017）黑0622民初2389号民事裁定：驳回肇源县肇源镇宏健细木板加工厂的起诉。赵英健仍不服该民事裁定提起上诉。黑龙江省大庆市中级人民法院于2017年11月15日作出（2017）黑06民终2569号民事裁定：一、撤销黑龙江省肇源县人民法院（2017）黑0622民初2389号民事裁定；二、本案指令黑龙江省肇源县人民法院审理。本院于2018年11月29日作出（2018）黑0622民初158号民事判决：驳回原告赵英健的诉讼请求。赵英健不服该民事判决提起上诉。黑龙江省大庆市中级人民法院于2018年09月07日作出（2018）黑0622民初1736号驳回上诉、维持原判的民事判决。经汪洪艳申请，肇源县人力资源和社会保障局于2018年11月22日作出源人社伤险认决字[2018]025号认定工伤决定书，认为汪洪艳受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一项规定：“在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的。”属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。赵英健不服该工伤认定，向黑龙江省大庆市龙凤区人民法院提起行政诉讼。大庆市龙凤区人民法院作出（2019）黑0603行初39号行政判决：驳回原告赵英健的诉讼请求。赵英健不服该行政判决，在法定期限内提出上诉。黑龙江省大庆市中级人民法院于2019年12月13日作出（2019）黑06行终109号行政判决：驳回上诉，维持原判。该二审行政判决书于2019年12月16日生效。2019年01月13日，大庆市工伤职工劳动能力鉴定委员会作出庆劳鉴字［2019］第G1期G16号劳动能力鉴定结论通知书，依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180—2014）评定汪洪艳为工伤伤残六级。上述事实有当事人陈述、哈医大二院的诊断书、病历、住院费、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、一、二审民事、行政判决书、照片、工资表等证据在卷佐证，足以认定。另查明，2015年黑龙江省就业人员平均工资48,881元/年。本院认为，《工伤保险条例》第二条第一款：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。”第二款：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。”据此规定，个体工商户属于用人单位范畴，本案适用《工伤保险条例》。本案中原告汪洪艳到原肇源县肇源镇宏健细木板加工厂工作，双方形成事实劳动合同关系。该加工厂被注销登记后，被告赵英健作为该个体工商户经营者主体适格。以及汪洪艳在原肇源县肇源镇宏健细木板加工厂工作期间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的事实，经发生法律效力的一、二审民事、行政判决书予以确认。汪洪艳作为原肇源县肇源镇宏健细木板加工厂的职工，享有劳动法规定的各项权利。依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条规定：“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。”因原肇源县肇源镇宏健细木板加工厂登记撤销，其民事行为能力终止，其民事责任应由经营者赵英健承担,汪洪艳的损失依法应得到赔偿。因汪洪艳未能举证证明事故发生前12个月收入情况，无法计算其平均工资额。依照《工伤保险条例（2010年修改）》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”参照《黑龙江省工伤保险条例》的相关规定，参照2015年黑龙江省就业人员平均工资48,881元/年；农、林、牧、渔业就业人员工资28,556元/年、国家工作人员出差伙食补助50元/天计算，汪洪艳应享受各项工伤保险待遇及其他损失情况计算如下：一次性伤残补助金39,104.80元（48,881元/年×16月×60%÷12月/年）、一次性工伤医疗补助金61,101.25元（48,881元/年×25月×60%÷12月/年）、一次性伤残就业补助金34,216.70元（48,881元/年×14月×60%÷12月/年）、医疗费2,650元、伙食补助费1,300（13天×50元/人?天×2人）、结合汪洪艳住院期间一级护理、系左手受伤等情况，按照《保险条例》第三十四条第二款规定50%、40%、30%护理费3个标准，酌定采用40%的标准计算，护理费696.39元（13天×48,881元/年×40%÷365天/年）、交通费450元（双方当事人认可的汪洪艳及其护理人员交通费自哈尔滨市回肇源县的市内及长途客车交通费150元、其本人自肇源县至大庆市申请工伤认定等事宜往返2次的交通费300元），合计139,519.14元。综上所述，依法保护汪洪艳的各项经济损失，但因其未能举证证明有关赔偿款项数额，或其请求标准过高，依法应予更正，所以，其部分主张依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十四条第二款、第三十六条、第六十二条第二款、第六十四条、第六十六条、《黑龙江省工伤保险条例》第十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告赵英健支付原告汪洪艳一次性伤残补助金39,104.80元、一次性工伤医疗补助金61,101.25元、一次性伤残就业补助金34,216.70元、医疗费2,650元、伙食补助费1,3000、护理费696.39元、交通费450元，合计139,519.14元。于本判决生效之日起五日内履行；二、驳回原告汪洪艳的其他诉讼请求。如果付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告赵英健负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省大庆市中级人民法院。审判员  王得利二〇二〇年三月十七日书记员  吴 楠附:《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位不提供的，应当承担不利后果。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。第六十六条无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院社会保险行政部门规定。前款规定的伤残职工或者死亡职工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，以及前款规定的童工或者童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理。《黑龙江省工伤保险条例》第十一条五至六级伤残职工，本人书面提出与用人单位解除或终止劳动关系的，七至十级伤残职工劳动合同期满终止或者合同期内，本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。(一)一次性工伤医疗补助金。五至十级伤残职工一次性工伤医疗补助金标准分别为工伤职工离岗前30、25、20、15、10、5个月的本人工资;(二)一次性伤残就业补助金。五至十级伤残职工一次性伤残就业补助金标准分别为工伤职工离岗前16、14、12、10、8、6个月的本人工资。伤残职工距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金按每减少1年递减20%的标准支付，距法定退休年龄不足1年均按全额的10%支付。工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。