江西省抚州市临川区人民法院民 事 判 决 书(2020)赣1002民初105号原告熊幸福，男，1970年12月13日出生，汉族，住抚州市高新经济开发区，周素娟，女，1973年1月17日出生，汉族，住址同上，系熊幸福的妻子。两两原告共同委托诉讼代理人：熊剑频、龚希，江西抚仁律师事务所律师，代理权限一般代理。被告滕荣浩，男，1976年1月24日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区，被告杨钟强，男，1978年7月16日出生，汉族，住浙江省瑞安市，被告潘俊赟，男，1976年2月28日出生，汉族，住浙江省瑞安市瓯海区，被告杨钟强、潘俊赟共同委托诉讼代理人：衷光辉，江西衡业律师事务所律师，代理权限一般代理。被告潘建凯，男，1969年3月28日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区，委托诉讼代理人：陈吉繁、解冬梅，浙江震瓯律师事务所律师，代理权限特别授权。原告熊幸福、周素娟与被告滕荣浩、杨钟强、潘俊赟、潘建凯执行异议之诉纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告熊幸福及原告熊幸福、周素娟委托诉讼代理人熊剑频、被告杨钟强、潘俊赟委托诉讼代理人衷光辉、被告潘建凯委托诉讼代理人陈吉繁到庭参加诉讼，被告滕荣浩经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告熊幸福、周素娟向本院提出诉讼请求：1、判决追加被告为被执行人；2、判决被告滕荣浩、杨钟强在抽逃出资500万元本息范围内对江西大诚贸易有限公司不能清偿原告债务的范围内承担补充赔偿责任；3、判决被告潘俊赟、潘建凯各对前述500万元本息范围内中的125万元本息向原告承担连带还款责任；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告诉江西大诚贸易有限公司（以下简称大诚贸易公司）、张望宇、张力、江西省金合控股集团有限公司（以下简称金合控股公司）、抚州市供销社资产经营有限（以下简称供销资产公司）民间借贷纠纷一案，抚州市临川区法院于2016年11月28日作出（2016）赣1002民初1671号民事判决书，判决如下：一、被告大诚贸易公司、张望宇、张力在本判决书生效后三日内偿还原告熊幸福、周素娟贷借款人民币400万元及利息（从2015年3月1日起按月利率2%计算至实际清偿完毕之日止）；二、被告金合控股公司对被告大诚贸易公司未履行出资的280万元及利息……对其上述债务承担补充赔偿责任；三、被告供销资产公司对被告大诚贸易公司未履行出资的70万元及利息……对其上述债务承担补充赔偿责任。金合控股公司、供销资产公司不服，向抚州市中级人民法院提起上诉。2018年12月5日，抚州市中级人民法院以金合控股公司、供销资产公司的全部认缴出资尚未到期为由，作出（2018）赣10民终732号民事判决，维持一审第一项判决，撤销第二、三项判决。判决生效后，原告向贵院提出强制执行申请，请求贵院强制被执行人大诚贸易公司、张望宇、张力履行生效判决确定的义务。强制执行过程中，原告了解到，大诚贸易公司系由张望宇及被告滕荣浩、杨钟强于2010年4月20日设立，注册资本为500万元，其中被告滕荣浩认缴168万元，实缴33.6万元，占有公司股权33.6%；杨钟强认缴166万元，实缴33.2万元，占有公司股权33.2%；张望宇认缴166万元，实缴33.2万元，占有公司股权33.2%。公司章程规定，首期出资共计100万元，其余部分由股东自公司成立之日起两年内按照公司股东会决议缴足；滕荣浩担任公司的执行董事，张望宇担任总经理，杨钟强担任公司监事。2010年4月19日，滕荣浩、张望宇、杨钟强分别将33.6万元、33.2万元、33.2万元共计100万元汇入大诚贸易公司的临时账户，4月23日，滕荣浩即将该100万元抽逃至其个人账户。2012年1月13日，大诚贸易公司发生股权变更，变更后的股权为：张望宇及潘建凯、潘俊贇、滕荣浩各占该公司25%的股权。2012年9月10日，大诚贸易公司形成股东会决议,内容为：经2012年7月15日大诚贸易公司股东会决议，变更公司实收资本，变更前为100万元，变更后为500万元。同时修正公司章程相应条款。股东张望宇及潘建凯、潘俊贇、滕荣浩均在决议上签名确认。2012年9月11日，大诚贸易公司账户收到四笔各100万元的投资款，次日该400万元即被抽逃。原告认为，张望宇、杨钟强、滕荣浩均为大诚贸易公司的发起人，在公司设立时未履行全面出资义务，且将100万元出资款进行抽逃。被告潘建凯、潘俊贇明知张望宇、杨钟强、滕荣浩未履行全面出资义务，且存在抽逃出资的行为，仍然受让该公司25%的股权，且在2012年9月11日各出资100万元后即抽逃出资。原告依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》的规定，于2019年11月向贵院提出追加潘建凯、潘俊贇、滕荣浩、杨钟强为被执行人的申请。然而，贵院于2019年12月17日作出的（2019）赣1002执异112号执行裁定，却驳回了原告的追加申请。原告认为，抚州市临川区法院作出的前述执行裁定明显错误，理由为：1、公司法司法解释（三）第13条规定，有限责任公司发起人对未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担连带补充赔偿责任，故杨钟强、滕荣浩作为公司发起人，应对未履行出资或抽逃出资的500万元本息承担连带补充赔偿责任。2、前述司法解释第18条规定，有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道……公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。可见，被告潘建凯、潘俊贇各应对转让股东未履行出资中的125万元本息承担连带责任。现原告为维护自己的合法权益，依法提起诉讼。被告潘建凯辩称，一、本人持有江西大诚贸易公司股权期间，已经全面履行了自身的出资义务。2012年1月9日，本人通过受让江西大诚贸易有限公司发起人滕荣浩、张望宇、杨钟强三人所持有的共计25%的股份后成为该公司股东的。受让前述股权时，根据工商部门公示的信息显示该公司的注册资本中的100万元已经予以进行实际缴纳，在本人与股权转让人滕荣浩、张望宇、杨钟强三人签订的股权转让协议中，亦再次明确了已实缴100万元的注册资本的事实。受让股权后，经公司股东会决议，于2012年9月11日，本人与当时的其他三位股东各自均缴纳了100万元的出资款，至此，江西大诚贸易有限公司的注册资本500万元全部予以实际缴纳。上述事实，通过工商部门对于江西大诚贸易有限公司的相关登记内容和公示信息可以证实。因此，原告对于本人及其他股东存在未履行出资义务或未全面履行出资义务的主张不具有任何事实依据。二、原告未提供任何证据予以证明本案中存在抽逃出资的基本事实。原告主张本案中存在两次抽逃出资的行为，分别是2010年4月23日，江西大诚贸易有限公司将100万元转给滕荣浩账户的行为。以及，2012年9月11日，江西大诚贸易贸易有限公司将400万元转账给名叫“黄梓瑜”的案外人的行为。首先，对于前者2010年4月23日的行为，本人当时并非江西大诚贸易有限公司的股东，故对于该行为本身并不知晓也不可能知晓，故不论该行为的性质被如何认定，也没有任何依据要求本人对该行为承担任何责任。然后，对于2012年9月11日的公司转账行为，根据银行转账记录显示，该款项的收款人并本人，也并非公司当时的其他任何一位股东，而是一位名叫“黄梓瑜”的案外人，同时转账也备注为“还款”。且也未提供任何证据予以证明该转账行为系本人所为，以及该款项被转回至本人处。因此，该转账行为根本不属于原告所诉称的抽逃出资的行为。另外，根据《公司法司法解释（三）》第十二条对于“抽逃出资”的构成要件的规定，抽逃出资的行为不仅要满足形式要件，还应当满足实质要件。但是，显然原告在本案中并未提供证据予以证明前述行为符合该两要件。被告杨钟强、潘俊赟辩称，杨钟强不存在资金抽逃行为，在认缴期前杨钟强已经退出，其33.2%的股份已经履行了出资义务，原告要求杨钟强承担责任没有法律依据；潘俊赟亦不存在资金抽逃行为，潘俊赟介入公司时间是2012年1月9日，虽然潘俊赟后面接手的公司股权，但前期是没有介入公司的发起。潘俊赟在接手杨钟强股权之后自己退出公司股份之前补足了注册资本金，本案没有证据证明潘俊赟有抽逃出资的行为。请求法院驳回原告对杨钟强、潘俊赟的诉讼请求。经审理查明，2010年4月20日，张望宇及被告滕荣浩、杨钟强发起设立江西大诚贸易有限公司。该公司注册资本金为500万元，根据公司章程，实缴注册资本金为100万元，其余注册资本金由各股东按股比在公司成立之日起两年内按照公司股东会决议缴足。其中，张望宇持股33.2%，实缴注册资本金33.20万元、认缴166万元；滕荣浩持股33.60%，实缴注册资本金33.60万元、认缴168万元；杨钟强持股33.2%，实缴注册资本金33.2万元、认缴166万元。被告滕荣浩为该公司法定代表人、执行董事，杨钟强为公司监事。2010年4月19日，张望宇、滕荣浩、杨钟强分别将33.2万余、33.6万元、33.2万元共计100万元汇入江西大诚贸易有限公司银行账户。2010年4月23日，上述100万元注册资本金由江西大诚贸易有限公司银行账户转入到被告滕荣浩银行账户。2012年1月9日，杨钟强将其持有江西大诚贸易有限公司33.2%股份分别转让给潘建凯、潘俊赟。其中潘建凯受让8.2%的股份，潘俊赟受让25%的股份。同日，江西大诚贸易有限公司股东会决议，滕荣浩、张望宇、潘建赟、潘建凯各持该公司25%股份。2012年1月13日，完成了股东变更及持股工商登记。2012年9月19日，江西大诚贸易有限公司形成股东会决议，内容为：经2012年7月15日江西大诚贸易有限公司及股东会决议，变更公司实收资本，变更前为100万元，变更后为500万元，同时修正了公司章程相应条款。2012年9月11日，张望宇、潘俊赟、潘建凯、滕荣浩分别向江西大诚贸易有限公司银行账户汇入注册资本金各100万元。2012年9月12日，上述400万元汇入到黄梓瑜银行账户。2012年9月18日，滕荣浩、张望宇、潘建凯、潘俊赟将股权转让给张望宇、张力，张望宇持有该公司45%的股权，张力持有该公司55%的股权，张力任公司法定代表人、执行董事，并办理了股权变更登记。2014年7月7日，江西大诚贸易有限公司股东及股权变更为：抚州市供销社资产经营有限公司持股7%、江西省合金控股集团有限公司持股28%、张望宇持股30%、张力持股35%。熊幸福、周素娟以江西大诚贸易有限公司、张望宇、张力拖欠借款及相应利息，江西省金合控股集团有限公司、抚州市供销社资产经营有限公司未履行出资义务对江西大诚贸易有限公司债务应承担补充赔偿责任为由向本院提起诉讼。2016年11月28日，本院作出（2016）赣1002民初1671号民事判决书，判决：1、江西大诚贸易有限公司、张望宇、张力在本判决生效后三日内偿还熊幸福、周素娟借款400万元及利息（从2015年3月1日开始按月利率2%计算至实际清偿之日止）；2、江西省金合控股集团有限公司对江西大诚贸易而有限公司未履行出资的280万及利息（从应出资之日的2013年7月16日按同期银行贷款利率计算）对其上述债务承担补充赔偿责任；3、抚州市供销社资产经营有限公司对江西大诚贸易有限公司未履行出资的70万元及利息（从应出资之日的2013年7月16日按同期银行贷款利率计算）对其上述债务承担补充赔偿责任；4.驳回熊幸福、周素娟的其他诉讼请求。江西省金合控股集团有限公司、抚州市供销社资产经营有限公司不服，向抚州市中级人民法院提起上诉。2018年12月5日，抚州市中级人民法院作出（2018）赣10民终731号民事判决书，维持抚州市临川区人民法院（2016）赣1002民初1671号民事判决第一项，撤销了第二、三、四项，驳回了熊幸福、周素娟的其他诉讼请求。判决发生法律效力后，江西大诚贸易有限公司、张望宇、张力未履行判决所确定的义务，原告熊幸福、周素娟向本院申请强制执行。执行过程中，本院查明江西大诚贸易有限公司、张望宇、张力无财产可供执行。该案未执行的债权本金400万元及利息。2019年12月16日，本院作出（2019）赣1002执2025号执行裁定书，终结抚州市中级人民法院（2018）赣10民终732号民事判决书的本次执行程序。2019年11月6日，原告熊幸福、周素娟以杨钟强、滕荣浩、潘建凯、潘俊赟抽逃出资及潘建凯、潘俊赟明知张望宇、杨钟、滕荣浩存在抽逃出资，仍受让该公司部分股权应对转让股东未履行出资的注册资本本息承担连带责任为由，申请追加滕荣浩、杨钟强、潘俊赟、潘建凯为被执行人，并责令滕荣浩、杨钟强在抽逃出资500万元本息范围内对江西大诚贸易有限公司不能清偿原告债务承担补充赔偿责任；潘俊赟、潘建凯各对前述500万元本息范围内中的125万元本息向原告承担连带还款责任。2019年12月17日，本院作出（2019）赣1002执异112号执行裁定，以熊幸福、周素娟申请追加滕荣浩、杨钟强、潘俊赟、潘建凯为被执行人证据不足，驳回了熊幸福、周素娟的追加申请。诉讼过程中，被告滕荣浩、杨钟强对2010年4月19日将100万元注册资本金于2010年4月23日从江西大诚贸易有限公司银行账户转入到被告滕荣浩银行账户未能提供证据对上述转出去的资金作出合理说明。被告滕荣浩、潘建赟、潘建凯2012年9月11日向江西大诚贸易有限公司银行账户汇入注册资本金各100万元，于次日即全部汇入到黄梓瑜银行账户，江西大诚贸易有限公司银行流水虽注明有“还款”字样，但被告滕荣浩、潘建凯、潘俊赟就此未能提供江西大诚贸易有限公司为何向黄梓瑜还款400万元的其他证据。以上事实，有原告提供的抚州市临川区人民法院（2016）赣1002民初1671号民事判决书、抚州市中级人民法院（2018）赣10民终732号民事判决书、公司设立申请书、江西大诚贸易有限公司章程、江西省农村信用社回单、银行流水、2012年1月13日公司变更登记申请书，股东会决议、股权转让协议、公司变更登记书、2012年9月10日股东会决议、公司章程修正案、中国农业银行进账单、公司变更登记申请书、银行流水、交易明细查询、2012年9月13日公司变更登记申请书、股东会决议、股权转让协议、公司章程修正案、中国农业银行对公活期账户信息、抚州市临川区人民法院（2019）赣1002执异112号执行裁定书；被告杨钟强、潘俊赟提供的公司变更工商信息。上述证据，经庭审，原告与被告杨钟强、潘俊赟、潘建凯质证、陈述，足以认定。本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条第（五）项规定，公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东未经法定程序将出资抽回，且损害公司权益为由，请求认定股东抽逃出资的，人民法院应予支持；第十四条第二款规定，公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中，滕荣浩、杨钟强、张望宇作为江西大诚贸易有限公司发起人、股东，在2010年4月19日，其三人分别向江西大诚贸易有限公司实缴注册资本金33.60万元、33.20万元、33.20万元，共计100万元，该实缴注册资本金100万元于2010年4月23日即被转入了滕荣浩银行账户。被告滕荣浩、杨钟强不能提供证据证明上述转出的资金，有正当理由，被告滕荣浩、杨钟强在实缴注册资本金后不久即全部转出，符合抽逃注册资本金的法律特征，应认定该100万元资本转出属于抽逃注册资本金行为。被告滕荣浩作为江西大诚贸易有限公司的法定代表人、执行董事，被告杨钟强作为江西大诚贸易有限公司监事将上述100万元注册资本金在实缴后不久即转入被告滕荣浩个人银行账户，明显有协助抽逃的行为，被告滕荣浩、杨钟强依法应对江西大诚贸易有限公司的债权人在抽逃出资的100万元本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担连带补充赔偿责任。被告滕荣浩、潘俊赟、潘建凯作为江西大诚贸易有限公司股东变更后的股东在2012年9月11日其三人分别向江西大诚贸易有限公司实缴注册资本金各100万元，该实缴注册资本金于次日即2012年9月12日即被转给了他人，该笔转款在银行流水明细中虽注明为“还款”，但被告滕荣浩、潘俊赟、潘建凯未能提供江西大诚贸易有限公司为何要向他人支付该笔资金的其他证据，被告滕荣浩、潘俊赟、潘建凯对上述转出的资金缺乏足够理由，被告滕荣浩、潘俊赟、潘建凯在实缴注册资本金的次日即全部转出亦符合抽逃注册资本金的法律特征，应认定上述资金转出属于抽逃注册资金行为。被告滕荣浩、潘俊赟、潘建凯依法应对江西大诚贸易有限公司的债权人在各自抽逃的100万元资本金本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。原告主张被告滕荣浩、杨钟强在抽逃出资500万元本息范围内对江西大诚贸易有限公司不能清偿原告债务范围内承担补充赔偿责任，因张望宇、滕荣浩、杨钟强在江西大诚贸易有限公司设立时实缴注册资本金100万元，如上陈述，已构成抽逃出资，被告滕荣浩、杨钟强在抽逃出资100万元本息范围内对江西大诚贸易有限公司不能清偿原告债务的部分承担连带补充赔偿责任。被告滕荣浩、杨钟强各自认缴的注册资本金168万元、166万元，其中杨钟强在认缴期届满前已将股权转让给了潘俊赟、潘建凯；被告滕荣浩在股东及股权发生变更后，已实际履行了其全部的出资义务。被告滕荣浩、杨钟强不存在未完全履行出资义务的情形；原告主张被告滕荣浩、杨钟强在抽逃出资500万元本息范围内对江西大诚贸易有限公司不能清偿原告债务范围内承担补充赔偿责任缺乏事实及法律依据，本院不予全部支持。被告潘俊赟、潘建凯在受让被告杨钟强股权时，依据江西大诚贸易有限公司工商登记信息，杨钟强股权转让前公司实缴的注册资本金已经到位，认缴的注册资本金在股权转让时尚未到期，被告潘俊赟、潘建凯已尽到了形式审查义务，不能认定被告潘俊赟、潘建凯明知被告杨钟强此后抽逃实缴的注册资本金存在明知或应当明知，被告潘俊赟、潘建凯对被告杨钟强抽逃出资依法不承担连带责任。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十条第三款、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条、第十四条、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告滕荣浩、杨钟强、潘俊赟、潘建凯为原告熊幸福，周素娟与江西大诚贸易有限公司，张望宇、张力、江西省金合控股集团有限公司、抚州市供销社资产经营有限公司民间借贷纠纷案被执行人；二、被告滕荣浩在抽逃江西大诚贸易有限公司注册资本金200万元本息范围内对江西大诚贸易有限公司不能清偿原告熊幸福、周素娟借款本金400万元及利息承担补充赔偿责任；三、被告杨钟强与被告滕荣浩在上述第二项抽逃江西大诚贸易有限公司注册资本金200万元本息其中的100万元的本息范围内对江西大诚贸易有限公司不能清偿原告熊幸福、周素娟借款本金400万元及利息承担连带补充赔偿责任；四、被告潘建赟、潘建凯在其分别抽逃江西大诚贸易有限公司注册资本金各100万元本息范围对江西大诚贸易有限公司不能清偿原告熊幸福、周素娟借款本金400万元及利息承担补充赔偿责任；案件受理费46800元由原告熊幸福、周素娟负担9360元，被告滕荣浩负担9360元，被告潘俊赟、潘建凯各负担9360元，被告杨钟强、滕荣浩连带负担9360元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于抚州市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行，一方当事人不履行，对方当事人可以依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，在二年内向本院申请执行。审 判 长  杨良发人民陪审员  曾慧士人民陪审员  王云霞二〇二〇年五月六日法官助理周敏书记员戴婷婷