安徽省含山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0522民初195号 原告:周寿宾，男，汉族，1967年12月9日出生,现住含山县。 委托诉讼代理人：康文华，安徽联君律师事务所律师。 被告：刘亚，男，汉族，1971年9月20日出生，住安徽省马鞍山市含山县现代城**。 委托诉讼代理人：陈玉双，江苏金正达律师事务所律师。 被告：张和平，男，汉族，1966年1月13日出生，住含山县。 委托诉讼代理人：庄光先，安徽吴楚律师事务所律师。 原告周寿宾诉被告刘亚、张和平民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用普通程序，于2020年4月15日公开开庭进行审理。2020年4月13日，被告刘亚委托诉讼代理人向本院提交管辖权异议，4月14日下午本院收到管辖权异议，由于提出异议时间超过答辩期限，本院依法回复不予审查按期开庭。原告周寿宾及其委托诉讼代理人康文华、被告张和平及其委托诉讼代理人庄光先到庭参加诉讼，被告刘亚经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，刘亚委托诉讼代理人经本院通知未到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。 原告周寿宾向本院提出诉讼请求：1.判决被告刘亚偿还借款本金200000元及利息暂定28800元（最终利息自2018年11月17日按照月息1.2%计算至借款清偿日），并承担违约金暂定1600元〔自2019年11月18日开始按照月息0.8%（月息2%-约定的1.2%）计算至款项清偿之日〕；2.判决被告刘亚偿还本金430200元及利息暂定2000元（最终利息自2019年2月25日按照月息1.5%计算至借款清偿日），并承担违约金暂定21000元〔最终自2019年5月26日开始按照月息0.5%（月息2%-约定的1.5%）计算至款项清偿之日〕，被告张和平承担连带清偿责任;3.诉讼费由被告方承担。事实和理由：刘亚因做生意需要资金周转,第一次向周寿宾借款人民币200000元，并出具了一张200000元的借条；第二次刘亚又以资金周转为由向周寿宾借款600000元并出具了一张600000元的借条，这张借条上有张和平的担保签名，张和平是刘亚的二叔,在借款的担保人栏中签名确认,同意为借款人上述债务向出借人承担连带责任保证,保证期限为借条出具之日起到借款期限届满后两年时止,担保范围及所有借款本息、违约金、出借人实现债权的费用(诉讼费、律师代理费、公证费及其他实际支出的费用)。第二次借款期满后,经周寿宾多次催讨,刘亚于2019年9月20日和2019年10月8日陆续分两次在陆拾万借条的基础上共计归还了周寿宾人民币200000元整。之后再催,刘亚一直拖着未还,周寿宾于10月中旬找到担保人张和平,张和平当场打电话联系刘亚,刘亚口头答应还款,但一直未还,现刘亚下欠周寿宾本息共计人民币646800元整。 被告刘亚未答辩。 被告张和平辩称：1.对周寿宾起诉刘亚借款的具体事实不清楚，也不知道周寿宾和刘亚之间是如何发生借款事实的；2.张和平不应承担连带清偿责任，更不应承担律师费和诉讼费。理由是张和平并非刘亚借款的担保人，只是证明人。周寿宾打印制作了格式的借条，然后债权人和债权金额、期限等以手写的方式来明确，借条中手写的部分以及按手印的内容才是当事人真实意思的反映；张和平以手写的方式说明自己是证明人并签字按手印，张和平的真实意思只是该借款的证明人；周寿宾主张张和平是担保人不符合事实。3.张和平的个人及家庭情况不具备担保人的条件，请依法驳回周寿宾的诉讼请求。 为证明自己的主张，原告周寿宾向法庭提供以下证据： 证据1：周寿宾的身份证，证明周寿宾的主体资格及基本情况； 证据2：借条2张，证明刘亚先后于2018年11月17日、2019年2月25日向周寿宾借款200000元、600000元的事实。其中2018年11月17日的借条上约定利息为月利率1.2%，还款期限为2019年11月17日，逾期还款应承担每日500元的利息，在诉请中已经调整，将利息及逾期利息在一起主张按月利率2%计算；2019年2月25日的借条上约定利息为月利率1.5%，且有张和平的担保签名，张和平在担保人栏中签名并写其是证明人，说明张和平不仅是担保人也是证明人，约定还款期限为2019年5月25日。 证据3：银行转账记录四张，证明周寿宾已将800000元借款实际支付给刘亚，这也证明这份借条不需要证明人，因为债权债务关系很清楚，张和平是作为担保人签名的。 刘亚未到庭，视为放弃举证、质证。 张和平对周寿宾举证的质证意见：对证据1的三性无异议；对证据2中2019年2月25日的借条与张和平的关联性无异议，但其真实性无法确认，因为刘亚本人没有到庭，也无法确认其合法性。该借条是由周寿宾打印的格式借条，并由相关人员在空格处签字按手印，因此，当事人的真实意思应当以自己确认和手写的内容来确认，该份借条上签名、按手印并写了证明人这个事实，是刘亚和周寿宾共同要求下写的；格式内容和非格式内容发生分歧，应当采用非格式内容即张和平只是证明人。对证据3中2017年11月17日的中国农业银行20万元汇款单的三性无法确认，因为该回执上并没有中国农业银行盖章或者打印的印章，从时间上看也无法与本案的两张借条联系起来；2017年11月25日的中国银行的汇款单、2017年11月25日中国建设银行明细清单和2019年2月20日中国农业银行回执的真实性予以认可；其他意见同第一张凭证所发表的质证意见；通过该组证据不能达到周寿宾的证明目的。 上述证据，经本院组织双方进行质证，结合庭审中双方的陈述，对双方没有异议的证据予以认定，并记录在卷。对有异议的证据作如下分析认定：一、关于证据2中2019年2月25日借条真实性，经审查与周寿宾提供的银行转账明细及回执，能够相互印证，本院予以认定。二、2017年11月17日的中国农业银行200000元转账业务客户回执没有银行印章，三性能否确认问题。庭后，周寿宾重新提交了有银行印章的2017年11月17日的中国农业银行200000元银行卡交易明细，三性能够得以证明，本院予以认定。 根据上述证据及证明事实的分析，结合庭审中当事人陈述认定如下事实： 刘亚因经营需要向周寿宾借款。2018年11月17日刘亚向周寿宾出具借条一张，向周寿宾借款200000元，期限自2018年11月17日至2019年11月17日，月利率1.2%，若到期不能还款，按日支付违约金500元，本金利息照算，并愿承担违约所产生的一切法律责任；该200000元借款由周寿宾2017年11月17日出借给刘亚的200000元本金转据方式支付。2019年2月25日刘亚向周寿宾出具借条一张，向周寿宾借款600000元，期限自2019年2月25日至2019年5月25日，月利率1.2%，若到期不能还款，按日支付违约金600元，本金利息照算，并愿承担违约所产生的一切法律责任；该600000元借款，由周寿宾2017年11月25日借给刘亚的400000元本金转据、2019年2月20日转账200000元方式支付；该600000元借款，周寿宾要求张和平提供担保，并在提供的格式借条页下方打印了担保内容：“担保人确认同意为借款人上述债务向出借人承担连带责任保证,保证期限为借条出具之日起到借款期限届满后两年时止,担保范围及所有借款本息、违约金、出借人实现债权的费用(诉讼费、律师代理费、公证费及其他实际支出的费用)。担保人身份证号码：联系电话”。张和平是刘亚妻子二叔，刘亚便找张和平担保，张和平当刘亚、周寿宾面在两处担保人栏内签上自己姓名，并在姓名后续写“证明人”三个字。 2019年5月25日借款到期后,经周寿宾催讨，刘亚自2019年5月27日至2019年10月8日分六次支付给周寿宾259800元。分别为：2019年5月27日两次银行转账21600元、5400元，2019年8月25日银行转账27000元，2019年9月20日银行转账101500元，2019年10月8日银行转账100000元，2019年10月8日微信转账4300元。 诉讼期间，经周寿宾申请并提供财产担保，本院依法查封了张和平位于含山县“慈房开”22＃103号房产。周寿宾支付保全费3020元。 本院认为，刘亚因经营需要向周寿宾借款，并出具书面借条；周寿宾已实际支付了借款，双方约定的利息不违反法律规定的限额，双方之间民间借贷关系依法成立。一、关于本案的借款本金问题。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条的规定，双方之间借款合同自贷款人提供借款时生效，民间借贷关系应当受到法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，借款人应当按照约定的期限返还借款、按照约定的期限支付利息，未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。故周寿宾要求刘亚给付借款本息的诉讼请求，本院予以支持。二、关于2019年2月25日借条上的担保合同能否证明张和平是连带责任保证人的问题。周寿宾陈述张和平在担保人栏签名后注明“证明人”，既是担保人又是证明人。张和平辩称周寿宾提供了格式条款，其在担保人栏签名后注明“证明人”，就是没能力担保只是证明人。本院认为刘亚向周寿宾借款，周寿宾提供了事先打印好的格式借条，在借条页下方打印了格式担保合同（根据《中华人民共和国合同法》第三十九条，该合同形式符合格式合同要件：可以供不特定人重复使用，且合同内容事先未与张和平协商），目的是要求刘亚为借款提供担保，刘亚便找到张和平，张和平在格式担保书两处担保人栏后均签名并续写“证明人”三字，说明张和平当时真实意愿就是不愿意为该借款担保，但又碍于侄女婿情面便在担保人栏签名并续写“证明人”三字，作为出借人周寿宾，明知张和平未按担保书格式书写也未能拒绝，导致争议；根据《中华人民共和国合同法》第四十一条规定，对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释；对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释；格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。张和平在格式条款两处担保人栏签名后续写“证明人”三字，按照通常理解是张和平当时并不情愿为该借款担保的意志，应当认定张和平为证明人，本院对张和平的辩解予以采信；周寿宾认为张和平在担保人栏签名并注明证明人，张和平自己当时的解释既是担保人又是证明人，但庭审中张和平不认可自己是担保人，周寿宾主张张和平系担保人，有义务提供充分证据加以证明，然而周寿宾未能提供其他证据佐证自己的陈述，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果，本案中周寿宾应当承担证明张和平是担保人的举证不能法律后果；对周寿宾要求张和平对该借款本息等承担连带清偿责任，因周寿宾不能提供充分证据证明张和平为刘亚借款提供连带责任保证，本院对周寿宾要求张和平对刘亚借款承担连带清偿责任的诉讼请求不予支持。三、关于本案被告刘亚已给付的259800元如何抵偿债务的问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用，（二）利息，（三）主债务。经计算刘亚分期还款累计259800元，实际将2019年2月25日借款600000元利息支付至2019年10月8日，支付到期利息后实际偿还本金180792元，余下本金419208元未支付（具体计算情况见附件）。四、关于本案逾期还款利息的问题。周寿宾与刘亚在两张借据上分别约定了逾期还款违约金，根据约定的违约金加约定的利息高于法律规定的利率上限，周寿宾主张逾期部分按照月利率2%计算利息；根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持；本院对周寿宾逾期利息的诉讼请求予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第三十九条、第四十一条、第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告刘亚于本判决生效后十日内给付原告周寿宾借款本金619208元及利息①+②+③（①以借款本金人民币200000元为基数，自2018年11月17日起至2019年11月17日止，按月利率1.2%计算；②以借款本金人民币200000元为基数，自2019年11月18日起至实际给付之日止，按月利率2%计算；③以借款本金人民币419208元为基数，自2019年10月9日起至实际给付之日止，按月利率2%计算）； 二、驳回原告周寿宾要求被告张和平对刘亚2019年2月25日借款600000元及利息承担连带清偿责任的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10268元，由刘亚负担；周寿宾申请诉讼保全费3020元，由周寿宾负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审 判 长  胡成全 人民陪审员  倪丽娟 人民陪审员  洪求兵 二〇二〇年四月二十八日 书 记 员  肖贤巧 附件：本判决所援引的法律条款原文 《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 刘亚还款扣除到期利息还本金计算情况 2019年2月25日借款600000元到期日为2019年5月25日，月利率1.5%。 1、2019年5月27日还款27000元，仅付到期利息3个月，即利息付至2019年5月25日。 2、2019年8月25日还款27000元，仅付到期利息68天〔27000元÷（600000元×月利率2%÷30）〕，即利息付至2019年8月3日。 3、2019年9月20日还款101500元，到期利息18800元（60万×月利率2%÷30×47天），即利息付至2019年9月20日。余下本金517300元〔600000元-（101500元-18800元）〕。 4、2019年10月8日还款104300元，到期利息6208元（517300×月利率2%÷30×18天），即利息付至2019年10月8日。余下本金419208元〔517300元-（104300元-6208元）〕。