江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0582民初309号原告（反诉被告）：甘肃华一家具股份有限公司。法定代表人：柴振统。委托诉讼代理人：张辉峰。委托诉讼代理人：谢发福，甘肃银城律师事务所律师。被告（反诉原告）：张家港市十八子贸易有限公司。法定代表人：李伟达。委托诉讼代理人：张晨涛，江苏剑桥颐华（张家港）律师事务所律师。委托诉讼代理人：路橙薇，江苏剑桥颐华（张家港）律师事务所实习律师。原告甘肃华一家具股份有限公司（以下简称甘肃华一公司）与被告张家港市十八子贸易有限公司（以下简称张家港十八子公司）不当得利纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用简易程序，后裁定转为普通程序（独任）。被告张家港十八子公司提起反诉，本院对本诉与反诉合并审理，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）的委托诉讼代理人张辉峰、谢发福，被告（反诉原告）张家港十八子公司法定代表人李伟达及其委托诉讼代理人张晨涛、路橙薇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告甘肃华一公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告张家港十八子公司返还原告20万元；2.判令被告张家港十八子公司承担自2019年3月20日起按年利率4.35%计算的资金占用期间利息8700元；3.诉讼费用等由被告承担。事实和理由：原告甘肃华一公司与被告张家港十八子公司协商木材采购事宜，期间原告于2019年3月19日在凉州区给被告支付款项20万元，后原、被告双方就上述木材采购事宜未达成一致意见。现原告请求被告返还已经支付的款项20万元并承担资金占用期间的利息。为此原告向法院起诉。被告张家港十八子公司辩称，原告向被告采购规格料玫瑰桉板材，于2019年3月16日签订了代理采购合同，由原告业务员田世超通过微信将盖好章的代理采购合同发送给被告，被告盖章确认，原告并于当日向被告转账20万元，并在附言中写明保证金，因此，双方就木材采购事宜已经达成一致意见。请求驳回原告的诉讼请求。反诉原告张家港十八子公司向本院提出诉讼请求：1.判令反诉被告甘肃华一公司赔偿反诉原告损失175623.5元；2.判令反诉被告甘肃华一公司支付反诉原告律师费11537元；3.反诉诉讼费用、保全费用由反诉被告承担。事实与理由：2019年3月16日，反诉原告张家港十八子公司与反诉被告甘肃华一公司签订代理采购合同，由反诉原告代理反诉被告采购合同项下的木材。目前按照该合同约定，部分木材（270.19方）已到港，反诉原告及时通知反诉被告支付货款，未果。反诉原告为及时止损，将该部分到港木材按照市场价格卖给第三人。为此，反诉原告提出反诉。反诉被告甘肃华一公司辩称，反诉原告与反诉被告没有签订合法有效的代理采购合同，反诉原告的反诉请求缺乏事实依据和法律依据。请求驳回反诉原告的反诉诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以明确并在卷作证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月19日，甘肃华一公司通过银行向张家港十八子公司转账人民币20万元，附言为“保证金”。审理中，甘肃华一公司提交了机票、住宿信息、函告等证据。并陈述，张家港十八子公司法定代表人李伟达在2019年2月21日到我公司，就本案木材采购和其他事项进行了业务洽谈，关于代理采购木材的事宜在磋商中基于双方法定代表人是同乡，基于信任，在没有合同的情形下我公司先给张家港十八子公司打了20万元。但是，李伟达在2019年4月份到我公司处没有拿出所说的代理采购合同，也没有签订代理采购合同。2019年7月29日张家港十八子公司给我公司发函，函的内容是若有损失由我公司承担，2019年8月5日张家港十八子公司又给我公司发函，我公司收到两份函告后立即回复。为了确认这个事实，2019年11月15日我公司委托代理人到张家港核实合同是否存在，但张家港十八子公司无法提供。我公司要求对方提供的合同是两份，一份是张家港十八子公司与外商的合同，一份是我们双方签订的委托代理合同，但张家港十八子公司均没有提供给我公司。2019年12月10日我公司又收到被告的函告，我公司在2019年12月12日立即回复。张家港十八子公司对上述证据的真实性均没有异议。经审核，2019年7月29日，张家港十八子公司给甘肃华一公司发函，内容为：我公司与贵司签订的代理采购合同。根据合同约定，由我公司负责代理贵司采购事宜，目前国外多次要求我公司前往验收产品，因贵司资金未落实一直拖延前往国外验收发货，导致双方签订的代理采购合同无法继续履行。现我公司特此发出声明：由于贵司的原因造成本代理采购合同无法继续履行及后续产生的一切损失由贵司承担相应的法律责任。2019年8月5日，张家港十八子公司给甘肃华一公司发函，内容为：我公司与贵司签订的代理采购合同。根据合同约定，由我公司负责代理贵司采购事宜，目前国外多次要求我公司前往验收产品，因贵司的原因迟迟未履行合约，导致双方签订的代理采购合同无法继续履行。现我公司特此发出声明：第一，要求贵司在三日内向我司支付合同项下剩余的保证金460000元；第二，要求贵司明确是否需要继续履行代理采购合同，三日内不回复视为合同解除；第三，若贵司未按时付款，我方解除与贵司的代理采购合同，并要求贵司承担相应的法律责任。2019年8月5日，甘肃华一公司给张家港十八子公司发函，内容为：2019年8月5日《函告》收悉，请贵司在收到本函告3日内派相关人员到我司商洽你司《函告》中陈述的代理采购合同；同时携带贵司与供货方JCVCOMEXCOMISSARIADEDESPACHOSADUANEIROSEIRELI签订的外贸采购合同（合同号：RS201903）。在代理采购合同效力未最终确认欠，请贵司务必采取有效措施，防止扩大损失，否则后果由贵司承担。代理采购合同效力未定之前，贵司《函告》对我司无效。2019年12月10日，张家港十八子公司给甘肃华一公司发函，内容为：我司与贵司签订的代理采购合同，虽然贵司未能按约支付保证金，但是我司本着负责任的态度两次前往巴西，替贵司严格把控采购货物的质量。因贵司未能按期支付保证金，经我司与国外商家积极沟通，贵司采购的巴西玫瑰桉将于2019年12月22到货4个柜（89.752立方），于2020年1月20到货5个柜（109.845立方）。剩余货物我司将另行通知到港时间。鉴于上述情形，我司特此通知：第一，要求贵司在按照合同约定，在到货后的7日内带款提货；第二，若贵司逾期不处理，我司将按照合同处理货物，损失部分我司将按照合同向贵司主张。2019年12月12日，甘肃华一公司给张家港十八子公司发函，内容为：2019年12月10日《函告》收悉，我司再次声明如下：1、我司和贵司未签订贵司《函告》中所称的代理采购合同。2、贵司往返并采购《函告》中所称巴西玫瑰桉属于你司自主行为，和我司无关。3、贵司应自行采取措施，造成的任何损失均由贵司自行承担，与我司无关。张家港十八子公司向法庭提交证据：一、法定代表人李伟达与甘肃华一公司销售员田史超的微信聊天记录一份，代理合同微信照片打印件一份，证明双方就规格料玫瑰桉板材达成了合意，在2019年3月19日16点46分09秒的时候田史超将盖章的代理合同通过微信发送给十八子公司，同日并支付了20万元保证金；二、在2019年3月4日张家港十八子公司与宁波润晟益恒物流有限公司签订的代理委托合同一份，证明张家港十八子公司在与甘肃华一公司磋商过程中已经提前采购了相应规格的玫瑰桉板材；三、转账记录两份，补充合同（吉小飞）一份，证明张家港十八子公司将保证金20万元支付给代理公司宁波润晟益恒物流有限公司；四、税单4份，证明到货数量共计426.897方；五、张家港十八子公司将货物卖给第三方公司的合同、码单各一份；六、码单及转账记录，证明到货数量为426.897方及货款、税金；七、委托代理合同一份，证明张家港十八子公司本次诉讼所支付的律师费。并陈述，其公司因为商业秘密没有向甘肃华一公司提交外商采购合同，但双方的代理采购合同已加盖公章后邮寄给甘肃华一公司。甘肃华一公司对上述证据的质证意见：对证据1中的聊天记录的真实性没有异议，但是发件人不是公司的负责人，也不是公司的法定代表人，从发件内容看恰好证明合同正在磋商中；对代理采购合同的真实性和证明目的均有异议；对证据2、3、4、5、6、7真实性及证明目的均有异议。经审核，张家港十八子公司提交的《代理采购合同》，委托方为甘肃华一公司，代理方为张家港十八子公司，签约日期2019年3月16日，合同约定：委托代理采购的商品为玫瑰桉板材及规格型号、单价、数量，代理方代理委托方与供货方JCVCOMEXCOMISSARIADEDESPACHOSADUANEIROSEIRELI签订外贸采购合同，还约定了其他事项。该《代理采购合同》系微信图片打印件，加盖了甘肃华一公司公章，但未加盖张家港十八子公司公章。张家港十八子公司提交的另一份《代理采购合同》黑白打印件则加盖了该公司公章。本院认为，本案的争议焦点在于甘肃华一公司与张家港十八子公司的《代理采购合同》是否成立并生效。第一，双方确认，《代理采购合同》系甘肃华一公司工作人员加盖公章后通过微信发送给张家港十八子公司，虽然签约日期载明为2019年3月16日，但从双方微信聊天记录来看，双方直至2019年3月19日仍在磋商合同相关事宜；第二，甘肃华一公司将《代理采购合同》通过微信发送后，张家港十八子公司表示，“我明天回公司盖完章发给你”，但之后的微信聊天记录未有显示张家港十八子公司曾将盖章后的《代理采购合同》发给甘肃华一公司；第三，张家港十八子公司陈述系通过邮寄方式将《代理采购合同》发给甘肃华一公司，但是未能提交证据；第四、《代理采购合同》约定“代理方代理委托方与供货方JCVCOMEXCOMISSARIADEDESPACHOSADUANEIROSEIRELI签订外贸采购合同”，但实际上张家港十八子公司并未按约履行，而是在2019年3月4日提前与宁波润晟益恒物流有限公司签订了代理委托合同，委托宁波润晟益恒物流有限公司采购相关木材；第五、从双方分别发送的函告内容来看，甘肃华一公司要求张家港十八子公司提供其公司与供货方JCVCOMEXCOMISSARIADEDESPACHOSADUANEIROSEIRELI签订的外贸采购合同，否则无法确认《代理采购合同》的效力。综合上述情形，本院认为，根据我国合同法规定，当事人订立合同，采取要约、承诺方式，承诺是受要约人同意要约的意思表示，承诺应当以通知的方式作出，本案中，甘肃华一公司将《代理采购合同》盖章后发送给张家港十八子公司，系要约行为，张家港十八子公司应该将《代理采购合同》加盖其公司公章后发送给甘肃华一公司，即完成承诺，双方的《代理采购合同》才依法成立。但张家港十八子公司未能提交证据证明其已经将《代理采购合同》盖章后发送给甘肃华一公司，且也未能按照甘肃华一公司的要约内容提交其与供货方JCVCOMEXCOMISSARIADEDESPACHOSADUANEIROSEIRELI签订的外贸采购合同，因此，双方的《代理采购合同》并未成立生效。甘肃华一公司为此给付的保证金20万元，张家港十八子公司应当予以返还，利息应按相关规定予以计算，张家港十八子公司自行委托宁波润晟益恒物流有限公司采购木材，其后果应当由其自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、《中华人民共和国合同法》第十三条、第二十二条规定，判决如下：一、被告张家港市十八子贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告甘肃华一家具股份有限公司200000元，并承担利息（以20万元为基数，自原告本次起诉之日即2019年12月2日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日止，以8700元为限）。二、驳回反诉原告张家港市十八子贸易有限公司的反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4430元，由被告张家港市十八子贸易有限公司负担。反诉案件受理费减半收取2022元、保全费1480元，合计3502元，由反诉原告张家港市十八子贸易有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审判员  咸玉宝二〇二〇年七月二十八日书记员  马雅蕾