上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0118民初746号原告：嘉兴市中法金属表面处理有限公司，住所地浙江省嘉兴市南湖区凤桥镇庄史村。法定代表人：刘小宝，董事长。委托诉讼代理人：李文臻，上海卓沪律师事务所律师。委托诉讼代理人：牛俊峰，上海卓沪律师事务所律师。被告：吴建平，男，1965年1月23日出生，汉族，住上海市青浦区南门外街****。被告：刘云，男，1959年3月18日出生，汉族，住上海，住上海市青浦区镇西新村****iv>原告嘉兴市中法金属表面处理有限公司(以下至判决主文前简称嘉兴中法公司)与被告吴建平、刘云股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用简易程序。后因无法向被告吴建平、刘云送达诉讼文书，遂采用公告送达，并依法将本案转为普通程序，于2020年5月21日公开开庭进行了审理，原告嘉兴中法公司的委托诉讼代理人李文臻、牛俊峰到庭参加诉讼,被告吴建平、刘云经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告嘉兴中法公司向本院提出诉讼请求：判令两被告对(2013)青民二(商)初字第1874号民事判决书确定的原告未实现的债权承担连带赔偿责任[未实现的债权包括：1.货款474,337.09元；2.逾期付款利息8,928.08(以474,337.09元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的标准，自2013年8月15日起算至2013年12月14日)；3.迟延履行期间的债务利息176,707元(自2013年12月24日起算至本案原告起诉日2019年10月23日)；4.案件受理费8,415元]。诉讼过程中，原告明确因无法确定案涉1874号民事判决书的生效时间，故为了方便诉讼，原告将未实现的债权变更为以下3点：1.货款474,337.09元；2.延迟履行期间的债务利息(以货款474,337.09元为基数，自2014年3月16日起算至2019年10月23日)；3.案件受理费8,415元；不再将逾期付款利息作为原告未实现的债权。事实和理由：原告与上海胜轩紧固件制造有限公司(以下至判决主文前简称上海胜轩公司)加工合同纠纷一案，本院于2013年11月28日作出(2013)青民二(商)初字第1874号民事判决书，判决确定上海胜轩公司应向原告履行相关义务，但该判决书生效后上海胜轩公司未履行支付义务，后2014年原告向本院申请执行，执行案号是(2014)青执字第2128号，但至今未获得任何清偿。原告在近期发现上海胜轩公司已于2016年12月22日被吊销营业执照，但两被告作为上海胜轩公司的股东未根据《公司法》第180条的规定履行相关清算义务，已损害原告的合法权益，故现诉至本院，望判如所请。两被告吴建平、刘云均未作答辩。原告嘉兴中法公司围绕诉讼请求依法提交了上海胜轩公司的档案机读材料、(2013)青民二(商)初字第1874号民事判决书、上海胜轩公司的设立登记资料、公司章程、验资报告、任职证明的复印件；两被告未提交证据。本院对以上证据均予以确认并在卷佐证。根据上述确认的证据及当事人陈述，本院认定本案事实如下：2004年2月20日，上海胜轩公司成立，公司类型为有限责任公司。自公司成立以来股东系两被告吴建平、刘云，其中吴建平担任法定代表人、执行董事兼经理，刘云担任公司监事。根据国家企业信用信息公示系统记载，2015年7月9日、2015年12月30日、2016年7月7日，上海胜轩公司被上海市青浦区市场监督管理局先后三次列入“经营异常名录”，列入原因分别为“通过登记的住所或者经营场所无法联系的”及“未依照《企业信息公示暂行条例》第八条规定的期限公示年度报告的”。2016年10月17日，上海市青浦区市场监督管理局以上海胜轩公司“成立后无正当理由超过六个月未开业，或者开业后自行停业连续六个月以上”为由，向上海胜轩公司作出吊销营业执照的行政处罚决定书。自2016年12月22日起，上海胜轩公司的状态为吊销未注销。两被告未在法定期限内成立清算组对上海胜轩公司进行清算。另查明，2013年8月14日，本院受理原告嘉兴中法公司诉上海胜轩公司加工合同纠纷一案，后2013年11月28日本院作出(2013)青民二(商)初字第1874号民事判决书：“一、被告上海胜轩紧固件制造有限公司应于本判决生效之日十日内支付原告嘉兴市中法金属表面处理有限公司货款474,337.09元；二、被告上海胜轩紧固件制造有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告嘉兴市中法金属表面处理有限公司逾期付款利息(以474,337.09元为本金，按中国人民银行同期贷款利率，从2013年8月15日起计算至判决生效之日止)。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,415元，由被告负担。”后因上海胜轩公司未履行上述民事判决书的付款义务，原告向本院申请强制执行，执行案号是(2014)青执字第2128号。经上海法院审判流程管理信息系统查询，该执行案件于2014年4月6日立案，于2014年4月21日结案。原告在该执行案件中未获清偿。本院认为，原告援引《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十八条第一款之规定，主张两被告吴建平、刘云作为上海胜轩公司的股东应在造成损失范围内，对上海胜轩公司负有的债务承担连带赔偿责任，该责任属不作为的侵权责任，其构成要件包括：1.两被告存在未在法定期限内成立清算组的不作为侵权行为；2.上海胜轩公司存在财产贬值、流失、毁损或者灭失的侵权后果；3.侵权行为与侵权后果之间存在因果关系。本案的争议焦点为以下三点：1.两被告未成立清算组的行为是否与上海胜轩公司财产贬值、流失、毁损或者灭失存在因果关系。对此本院认为，鉴于：第一、上海胜轩公司于2015年7月至2016年7月期间连续三次被列入经营异常名录，后于2016年10月被吊销营业执照，以上上海胜轩公司自2015年至今的经营状况，可见两被告作为上海胜轩公司的股东对于公司经营与财产显然处于放任的状态；第二、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十八条第一款系对股东未在法定期限内履行清算义务的一般性原则规定，其旨意在于规制股东怠于行使清算责任情形下的过错责任，应适用因果关系推定原则，即推定公司若进行依法清算，债权人仍有可能在清算程序中获得清偿，推定有限责任公司股东怠于清算的消极不作为与公司财产贬值、流失、毁损或者灭失存在因果关系，除非有限责任公司股东能够举证证明因果关系不存在。但两被告未能到庭参加诉讼提供证据举证另有他故导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失。另外，原告依据前案1874号民事判决书申请强制执行未获清偿，也仅意味着依据当时提供的财产线索无法实现判决债权利益的兑现，并不等同于上海胜轩公司实际已无财产。故综上本院认为，两被告未成立清算组的行为与上海胜轩公司财产贬值、流失、毁损或者灭失之间存在因果关系。原告对此的相关意见，本院予以采纳。2.两被告的侵权责任形态如何确定。虽然公司法及《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十八条第一款，均未对该赔偿责任的侵权责任形态予以明确，但根据该司法解释第十八条第一款的应有之意，本院认为两被告对外承担的赔偿责任应系连带赔偿责任，原告对此的相关意见，本院予以采纳。另外，两被告分别在上海胜轩公司担任执行董事兼经理、公司监事，均不存在相关股东免责情形，故两被告均应承担连带赔偿责任。原告对此的相关意见，本院予以采纳。3.原告嘉兴中法公司损失范围的确定。鉴于前案1874号民事判决书已经过强制执行程序，原告仍未得到清偿，故可以认定其损失范围及于该生效判决所确认的债权债务。关于原告诉请中的迟延履行期间的债务利息，原告以货款474,337.09元为基数，自2014年3月16日起算至本案原告起诉日2019年10月23日，并无不当，本院予以支持。综上所述,两被告的行为已符合该侵权责任的构成要件，原告的诉请本院予以支持。两被告经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，放弃了对原告主张的事实、提供的证据和提出的诉讼请求进行质证、辩驳的权利，由此产生的法律后果，应由两被告自行承担。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：两被告吴建平、刘云于本判决生效之日起十日内共同对(2013)青民二(商)初字第1874号民事判决书中所确定的上海胜轩紧固件制造有限公司所负债务不能清偿部分向原告嘉兴市中法金属表面处理有限公司承担连带赔偿责任[所负债务不能清偿部分包括：1.货款474,337.09元；2.延迟履行期间的债务利息(以货款474,337.09元为基数，自2014年3月16日起算至2019年10月23日)；3.案件受理费8,415元]。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10,483.80元，由两被告吴建平、刘云共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  邱 燕人民陪审员  高继红人民陪审员  杨文华二〇二〇年八月二十一日书 记 员  钱立伟附：相关法律条文一、《中华人民共和国公司法》第一百八十条公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。二、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。上述情形系实际控制人原因造成，债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。