河南省栾川县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0324民初2331号原告：栾川县抱犊寨旅游景区有限公司，统一社会信用代码：9141032478344589XB，住所地：栾川县三川镇三川街法定代表人：段新朝。委托诉讼代理人：张元峰，河南鸾州律师事务所律师。被告：栾川金雕石化燃气有限公司，住所地：栾川县城关镇兴华东路，统一社会信用代码：914103240834709556。法定代表人：王明明。被告：郭新会，男，汉族，1975年2月24日生，住河南省栾川县。二被告委托诉讼代理人：郑毅，河南钼都律师事务所律师。被告：河南金雕石化有限公司，住所地：洛阳市洛龙区开元大道**五洲大厦****，统一社会信用代码：91410300317426026B。法定代表人：郭新武。委托诉讼代理人：常江波，洛阳市栾川县蓝天法律服务所法律工作者。被告：洛阳市永牛建材实业有限公司，住所地：洛阳，住所地：洛阳市伊滨区李村镇南寨村代码：91410300573573949P。法定代表人：赵换欣。被告：段献宏，男，汉族，1974年3月8日生，住河南省洛阳市洛龙区。二被告委托诉讼代理人：底晓辉，河南达兴律师事务所律师。被告：李**，男，汉族，1989年12月15日生，住河南省栾川县。原告栾川县抱犊寨旅游景区有限公司与被告栾川金雕石化燃气有限公司、郭新会、河南金雕石化有限公司、段献宏、洛阳市永牛建材实业有限公司、李**追偿权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序进行了审理，原告栾川县抱犊寨旅游景区有限公司及其委托诉讼代理人张元锋、被告栾川金雕石化燃气有限公司、郭新会的委托诉讼代理人郑毅、被告河南金雕石化有限公司的委托诉讼代理人常江波、洛阳市永牛建材实业有限公司、被告段献宏的委托诉讼代理人底晓辉、被告李**到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告栾川县抱犊寨旅游景区有限公司向本院提出诉讼请求为：1、依法责令被告栾川金雕石化燃气有限公司归还原告代其偿还的银行贷款本息共计8499339.86元；2、责令被告栾川金雕石化燃气有限公司支付2019年10月16日之前的利息1369.6元，支付2019年10月16日之前的违约金1369.6元；3、责令被告栾川金雕石化燃气有限公司从2019年10月16日起按8499339.86元月利率1.5%支付利息、按8499339.86元月利率1.5%支付违约金，直至还清全部款项为止；4、被告河南金雕石化有限公司、洛阳市永牛建材实业有限公司、郭新会、李**、段献宏对被告栾川县金雕石化有限公司的上述义务承担连带责任；5、本案一切费用由被告承担。事实与理由：2018年11月2日，被告栾川金雕石化燃气有限公司（以下简称栾川金雕石化）出于购油需要，从河南栾川农村商业银行股份有限公司（以下简称栾川农商银行）君山支行贷款800万元整，月利率11.25‰，2019年11月2日贷款到期。我公司和洛阳市永牛建材实业有限公司、郭新会、李**、段献宏签订《保证合同》，共同为此笔贷款提供连带责任保证；被告河南金雕石化有限公司、郭新会和我签订《反担保合同》，为上述担保债权提供连带责任保证反担保。2019年8月，栾川金雕石化未能按照贷款合同约定支付利息，栾川农商银行向我公司发出通知书要求按照合同约定提前履行担保责任。我分别于2019年8月31日、2019年9月30日、2019年10月16日代被告栾川金雕石化偿还贷款及利息共计8499339.86元。现被告栾川金雕石化未能还款，被告河南金雕石化有限公司、洛阳市永牛建材实业有限公司、郭新会、李**、段献宏也未能履行其担保责任，至今还未实现我公司的债权。现诉至贵院，望依法支持诉讼请求为盼。本案在庭审中，原告栾川县抱犊寨旅游景区有限公司将原诉讼请求变更为：1、依法责令所有被告共同偿还原告代被告栾川金雕石化燃气有限公司偿还的银行贷款本息共计8479339.86元；2、责令所有被告支付2019年10月16日之前的利息909.6元，支付2019年10月16日之前的违约金909.6元；3、责令被告栾川金雕石化燃气有限公司、被告河南金雕石化有限公司、郭新会从2019年10月16日起按8479339.86元月利率1.5%支付利息、按8479339.86元月利率1.5%支付违约金，直至还清全部款项为止；4、本案的律师费349973.59元由全部被告承担5、本案其他一切费用由被告承担。被告栾川金雕石化燃气有限公司辩称：我公司作为贷款方没有及时偿还贷款，原告代替我公司偿还贷款，我们表示感谢，我公司会尽力筹措资金偿还原告，对原告的诉求我公司没有异议。被告郭新会辩称：个人意见同燃气公司意见，郭新会与原告共同属于主债务的担保人，作为主债务共有五名担保人，郭新会愿意在自身按份责任内承担本案的还款责任。被告河南金雕石化有限公司辩称：一、《公司法》第16条规定：公司向其他企业投资或为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保总额及单项投资或担保数额有限额规定的，不得超过该规定。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权过半数通过。《河南金雕石化公司章程》第八条第（六）项第3款规定，未经公司股东会同意，任何人不得以公司资产为他人提供担保。可见，《公司法》对公司对外担保作了授权性、禁止性规定，《金雕石化公司章程》依照《公司法》之规定和授权作出了相应的绝对的禁止性规定，任何人未经公司股东会决议，不得以公司财产为他人提供担保，否则无效。故案涉的金雕石化公司的反担保行为，违反了法律和公司章程的规定，依法应为无效。二、公司法定代表人郭新武对案涉反担保合同及行为根本不知情，没有授权任何人签字同意，没有授权加盖公司印章，更没有召开股东会形成决议，故其兄郭新会没有授权委托书，没有代理权，无权代表金雕石化公司在合同上签字，其代签的合同无效。三、案涉合同上加盖的公章不是公司登记印章，金雕石化公司不知晓、没有同意和授权签字盖章，故对该印章真实性不予认可。综上所述，案涉的反担保合同及行为被告金雕石化公司不知情，法定代表人未同意，未经公司股东会决议表决，未授权任何人签字盖章，对合同上加盖的公司公章真实性不予认可，故依法不承担反担保责任，请依法驳回原告对金雕石化公司的诉求，撤销对金雕石化公司财产的保全措施。被告洛阳市永牛建材实业有限公司、段献宏辩称：我们与原告都是主债务的担保人，根据担保法司法解释第二十条的规定，我们愿意在原告向主债务人追偿后不能偿还的部分与原告按比例分担，对于这一部分我们愿意同原告协商解决。原告要求我们与主债务人承担连带责任没有依据。被告李**辩称：我与原告之间的关系不是保证合同关系，承担连带责任的前提是在保证合同担保关系下，因此原告让我承担连带责任无法无据，我与原告同为主债务的担保人，我承担的仅仅是主债务的按份责任，及我个人只承担银行个人担保中划定的数额，因此原告诉求错误，请求法庭驳回原告的诉求。原告向本院提交证据：第一组证据：1、2018年11月2日栾川金雕石化燃气有限公司（以下简称栾川金雕）与河南栾川农村商业银行股份有限公司（以下简称农商银行）签订的《流动资金借款合同》一份；2、2018年11月2日栾川县抱犊寨旅游景区有限公司、洛阳市永牛建材实业有限公司、郭新会、段献宏、李**共同与河南栾川农村商业银行股份有限公司签订的《保证合同》一份；3、2019年9月25日河南金雕石化有限公司（以下简称河南金雕）、郭新会共同与原告签订的《反担保（保证）合同》一份；4、段献宏出具的承诺书一份。以上证据证明：1、2018年11月2日，被告栾川金雕出于购油需要，从农商银行君山支行贷款800万元整，月利率11.25‰，2019年11月2日贷款到期；2、2018年11月2日，原告、洛阳市永牛建材实业有限公司、郭新会、段献宏、李**与农商银行签订《保证合同》，共同为此笔贷款提供连带责任保证。原告后代被告栾川金雕偿还贷款，洛阳市永牛建材实业有限公司、郭新会、段献宏、李**应该承担连带保证责任；3、2019年9月25日，被告栾川金雕、河南金雕、郭新会和原告签订《反担保合同》，河南金雕、郭新会为栾川金雕向原告提供连带责任保证反担保，同时合同约定，若原告替栾川金雕偿还贷款，河南金雕、郭新会按照月利率1.5%支付代偿利息、月利率1.5%支付违约金。原告后代被告栾川金雕偿还贷款，河南金雕、郭新会应承担反担保责任，同时栾川金雕、河南金雕、郭新会也应按合同约定支付利息和违约金；4、被告段献宏实际使用部分贷款，并做出还款承诺，应对此部分款项承担还款义务。第二组证据：栾农商君借字（2018）第131号还款流水一份；2、2019年9月30日、2019年10月16日原告代栾川金雕归还贷款本金利息收回凭证2份，河南栾川民丰村镇银行进账单、通用凭证各一份。以上证据证明：1、原告分别于2019年9月30日、2019年10月16日代被告栾川金雕偿还贷款本息共计8479339.86元；2、被告栾川金雕应对原告替其偿还的贷款承担归还责任，洛阳市永牛建材实业有限公司、郭新会、段献宏、李**应承担连带保证责任；3、河南金雕、郭新会应承担反担保责任；4、被告栾川金雕、河南金雕、郭新会应支付2019年10月16日之前的利息909.6元，支付2019年10月16日之前的违约金909.6元；应从2019年10月16日起按8479339.86元月利率1.5%支付利息、按8479339.86元月利率1.5%支付违约金，直至还清全部款项为止。第三组证据：1、2019年10月26日中国平安财产保险股份有限公司出具的保单一份、发票一张；2、（2019）豫0324财保56号、60号裁定书各一份，保全费发票两张；3、河南省律师收费标准一份、收据1张。以上证据证明：1、为了便于执行，原告申请诉前保全，保费共计12749.01元，所有被告应对此费用承担归还责任；2、原告申请诉前保全，支出保全费用8000元，应由各被告承担；3、原告为主张权利，支出律师费用349973.59元，应由各被告承担。被告栾川金雕燃气有限公司、郭新会、李**对原告提交的证据均无异议。被告河南金雕石化有限公司对原告提交的证据质证意见：对前期的借款合同及相关内容无异议，按照金雕石化的法律关系，从该合同的内容看，反担保人，河南金雕石化有限公司授权代表为郭新会，但该合同中并没有付河南金雕石化对郭新会的书面授权书，郭新会是一支笔签了三个名字，河南金雕、栾川金雕、和郭新会都是郭新会签的名字，所以根据公司法和公司章程的规定郭新会无权代表河南金雕在合同上签字，其行为未经公司股东会决议和授权，所加盖的公章，与法定代表人郭新武所持有的公章不一致，故对盖印章真实性不做认定。综合意见，对该反担保协议中河南金雕石化的反担保责任不予认可，请依法驳回原告对金雕石化的诉讼请求。被告洛阳市永牛建材实业有限公司、段献宏对原告提交的证据质证意见：对第一组无异议，对第二组1号、2号无异议，第三组证据与我们无关系。被告河南金雕石化有限公司提交证据：金雕石化公司章程（原件），证明，第八条第（六）项第3款规定，未经公司股东会同意，任何人不得以公司资产为他人提供担保。原告栾川县抱犊寨旅游景区有限公司对被告河南金雕石化有限公司证据的质证意见：对该证据的真实性及证明目的均不认可，1、该证据未加盖工商部门档案部门的公章印鉴，也未加盖河南金雕石化公司的印章，是否与公司登记管理机关存档的章程一致无法确认；2、该章程即便属实也是属于股东内部对公司经营的决策作出的内部决定，其主要用以是为了管理和规范内部行为，实质是内部控制程序，不能以此约束和对抗股东以外的其他人；3、该章程和公司法第16条，均属于公司内部的管理性规范，不属于合同法所规定的强制性、效力性规定，不能以此章程和法律第16条认定反担保合同无效的依据。被告栾川金雕石化燃气有限公司、郭新会对被告河南金雕石化有限公司证据的质证意见：属于公司内部的相关规定，对公司以外的人不产生效力。被告洛阳市永牛建材实业有限公司、段献宏、李**对被告河南金雕石化有限公司证据的质证意见：对此不发表意见当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有异议的证据评析如下：对于案涉反担保（保证）合同的效力，原、被告双方各持己见，意见不一。被告河南金雕石化有限公司对反担保（保证）合同中加盖的“河南金雕石化有限公司”印章真实性提出异议，可被告河南金雕石化有限公司未提出书面鉴定申请，也未能提交其他相关证据证明其主张，对该异议，本院不予支持认定。案涉反担保（保证）合同中盖有“河南金雕石化有限公司”的印章，虽无法定代表人或授权代表人的签字，但足以表示反担保（保证）合同是河南金雕石化有限公司的真实意思表示，案涉反担保（保证）合同发生法律效力。依据有效证据，本院认定以下案件事实：2018年11月2日，河南栾川农村商业银行股份有限公司君山支行与被告栾川金雕石化燃气有限公司签订《流动资金借款合同》，约定栾川金雕石化燃气有限公司向河南栾川农村商业银行股份有限公司君山支行借款8000000元，借款期限，自2018年11月2日至2019年11月2日，月利率11.25‰。河南栾川农村商业银行股份有限公司君山支行与栾川县抱犊寨旅游景区有限公司、洛阳市永牛建材实业有限公司、郭新会、段新宽、段献宏、李**签订了连带责任保证合同，合同签订后，河南栾川农村商业银行股份有限公司君山支行履行了交付出借款义务。2019年9月25日栾川县抱犊寨旅游景区有限公司与河南金雕石化有限公司、郭新会、栾川金雕石化燃气有限公司签订了反担保（保证）合同，反担保人河南金雕石化有限公司、郭新会自愿向栾川县抱犊寨旅游景区有限公司提供连带责任保证反担保，反担保（保证）合同对反担保的范围、保证方式、违约责任等分别作出约定，其中在违约责任中明确约定“二、本合同生效后，当事人双方应全面履行本合同约定的义务。甲方代偿债务人借款后，有权要求乙方支付下列款项。（1）甲方带债务人偿还贷款的本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金。（2）乙方应当向甲方支付代偿款项利息，代偿款项利息按照月利率1.5%支付代偿利息，利息自代偿之日计算直至乙方还清代偿款之日止。（3）乙方应当向甲方支付代偿违约金，代偿违约金按借款金额的1.5%按月支付。（4）甲方为实现债权而支付的全部费用（包括但不限于律师费、诉讼费、拍卖费、保险费、审计费及评估费等）。后由于栾川金雕石化燃气有限公司未能按约定支付利息，原告栾川县抱犊寨旅游景区有限公司依照合同约定提前履行担保责任。原告栾川县抱犊寨旅游景区有限公司于2019年9月30日偿还河南栾川农村商业银行股份有限公司君山支行利息113700，于2019年10月16日偿还借款本金8000000元，利息365639.86元，以上借款本息共计8479339.86元。现原告行使追偿权，起诉至我院。本院认为：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。在连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担，没有约定的平均分担。本案中,原告作为保证人,履行担保责任为被告栾川金雕石化燃气有限公司偿还借款本息共计8479339.86元，被告栾川金雕石化燃气有限公司应予偿还。本案中在反担保（保证）合同中，在违约责任约定条款中既约定了代偿款利息，又约定了代偿款违约金，本院对该两项总计超出法律规定保护的部分不予支持，应以代偿款8479339.86元作为计算基数自代偿之日起按全国银行间同业拆借中心以2019年9月发布一年期贷款市场报价利率的四倍标准算至实际履行之日止。对于原告栾川县抱犊寨旅游景区有限公司为实现追偿权而支付的保全保险费12749.01元，当事人在反担保合同有明确约定，且支出合理，本院予以支持。被告河南金雕石化有限公司、郭新会自愿为原告的担保提供反担保，应对被告栾川金雕石化燃气有限公司的付款义务承担连带清偿责任。案涉保证合同中有6个担保人共同提供连带责任保证，其内部未约定担保比例，对于原告栾川县抱犊寨旅游景区有限公司向债务人不能追偿的部分，其余连带保证人各自分担不能追偿部分的六分之一份额。综上，依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第三十一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第十九条第一款、第二十条第二款之规定，判决如下：一、被告栾川金雕石化燃气有限公司应于本判决生效之日起十日内给付原告栾川县抱犊寨旅游景区有限公司代偿款8479339.86元；二、被告栾川金雕石化燃气有限公司应于本判决生效之日起十日内给付原告栾川县抱犊寨旅游景区有限公司违约损失（违约损失以8479339.86元为计算基数，自2019年10月16日起按全国银行间同业拆借中心以2019年9月发布一年期贷款市场报价利率的四倍标准算至实际履行之日止）；三、被告栾川金雕石化燃气有限公司应于本判决生效之日起十日内给付原告栾川县抱犊寨旅游景区有限公司诉讼财产保全责任保险费12749.01元；四、被告河南金雕石化有限公司、郭新会对栾川金雕石化燃气有限公司的上述第一项、第二项、第三项给付义务承担连带清偿责任；五、若被告栾川金雕石化燃气有限公司、河南金雕石化有限公司、郭新会未能给付上述第一项代偿款项，由被告洛阳市永牛建材实业有限公司、段献宏、李**各自分担不能追偿的余欠代偿款部分的六分之一份额；六、驳回原告栾川县抱犊寨旅游景区有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费73618元，保全费8000元，合计81618元，由原告栾川县抱犊寨旅游景区有限公司负担3251元，由被告栾川金雕石化燃气有限公司、河南金雕石化有限公司、郭新会负担78367元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  刘小伟审 判 员  侯红彦人民陪审员  康向辉二〇二〇年八月二十四日书 记 员  黄亚男后附相关法律规定及上诉、申请执行须知：《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第十九条两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。上诉须知当事人如果对本判决不服，在法定上诉期限内欲上诉，按下列程序进行：一、应向本院立案庭提交如下材料：1、上诉状副本为被上诉人数另加六份。（若上诉案件中对一审部分当事人无意见，则这部分当事人一审是什么地位，上诉状就列什么地位。如一审原告XXX，但应将其计算在上诉人数范围内，并为其准备上诉状副本）2、加盖送达时间的一审判决书。3、上诉人是公民的，应提交身份证复印件；上诉人是法人或其他组织的，应提交加盖公章的营业执照复印件、组织机构代码复印件、法定代表人身份证明书及法定代表人身份证复印件。4、若由律师办理上诉，还应提交律所公函、委托书及律师执业资格证复印件；若由其他公民办理上诉，还应提交推荐函、委托书；若由近亲属办理上诉，还应提交委托书、身份关系证明材料。二、上诉人或委托代理人应到立案庭填写送达地址确认书并领取上诉缴费通知单。上诉人持上诉缴费通知单于7日内到洛阳市中级人民法院缴费，逾期视为放弃权利。附：上诉材料邮寄地址：河南省洛阳市栾川县兴华中路73号收件人：河南省栾川县人民法院立案庭（收）联系电话：0379-6315****若未按上述程序办理上诉手续，由当事人自行负担不利后果。