四川省天全县人民法院刑 事 判 决 书(2017)川1825刑初107号公诉机关四川省天全县人民检察院。被告人张富华，男，1962年12月20日出生，汉族，小学文化，住雅安市名山区。2000年3月31日因犯持有假币罪被雅安市人民法院判处有期徒刑六个月；2005年6月22日因犯诈骗罪被名山县人民法院判处有期徒刑二年；2010年3月26日因犯诈骗罪被名山县人民法院判处有期徒刑二年六个月，2012年5月10日刑满释放。2017年6月7日因涉嫌诈骗罪被刑事拘留，7月14日因涉嫌非法运输国家重点保护植物罪被执行逮捕，现羁押于荥经县看守所。辩护人魏勇，四川雅州律师事务所律师。被告人杨东富，男，1982年1月31日出生，汉族，初中文化，住荥经县。2016年9月7日因涉嫌诈骗罪被刑事拘留，同年9月28日被取保候审。被告人朱文华，男，1976年12月26日出生，汉族，初中文化，住雅安市雨城区。2016年9月7日因涉嫌非法运输国家重点保护植物罪被刑事拘留，同年9月14日被取保候审。被告人程全兵，男，1965年1月11日出生，汉族，初中文化，住天全县。2016年10月13日因涉嫌非法收购国家重点保护植物制品罪被取保候审。天全县人民检察院以天检刑诉〔2017〕107号起诉书指控被告人张富华、杨东富犯非法出售国家重点保护植物制品罪、被告人朱文华犯非法运输国家重点保护植物制品罪、被告人程全兵犯非法收购国家重点保护植物制品罪，于2017年10月19日向本院提起公诉。2017年11月17日，本院依法适用普通程序公开开庭审理了本案。天全县人民检察院指派检察员黄小东出庭支持公诉，被告人张富华及其辩护人魏勇、被告人杨东富、朱文华、程全兵到庭参加诉讼，本案现已审理终结。公诉机关天全县人民检察院指控：2014年被告人张富华购买了一批桢楠木根兜存放在名山区的家中。2016年8月，张富华自称张总，找人代购奇木，在天全县老场乡找到被告人程全兵，许以高额回报，程全兵答应帮助张富华收购奇木，张贴了张富华给予的广告单。之后，张富华指示被告人杨东富以卖家的身份与程全兵商谈，将3个桢楠木根兜以12000元价格卖给程全兵，张富华让被告人朱文华开车将桢楠木根兜从名山区运输到天全县，收取12000元后张富华与程全兵断开联系。经鉴定，程全兵收购的3个桢楠木根兜均为国家二级重点保护植物桢楠树。2016年8月下旬，张富华化名张军，以同样的方式在天全县兴业乡找到张某二帮助其收购奇木，之后又让杨东富以卖家的身份与张某二商谈出售桢楠木根兜11个，张某二因为钱不够，向张富华借款一万元。2016年9月6日，张富华让杨东富出面，与朱文华开车将桢楠木根兜从名山区运输到天全县与张某二进行交易。因张某二朋友觉得张某二被诈骗就报了警。经鉴定，该11个根兜是国家二级重点保护植物桢楠树。为证明上述指控事实，公诉机关当庭出示并提交了相关书证、证人证言、被告人供述和辩解、现场勘查笔录、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人张富华向他人出售桢楠根兜14个，被告人杨东富明知张富华向他人出售桢楠根兜仍积极提供帮助，应当以非法出售国家重点保护植物制品罪追究二被告人的刑事责任；被告人朱文华明知无手续而运输桢楠根兜，应当以非法运输国家重点保护植物制品罪追究其刑事责任；被告人程全兵明知是桢楠根兜而予以收购，应当以非法收购国家重点保护植物制品罪追究其刑事责任。被告人张富华是累犯，应当对其从重处罚；被告人杨东富是从犯，应当对其从轻处罚；建议法院判处张富华二年以上三年以下有期徒刑，判处杨东富、朱文华一年以上二年以下有期徒刑，判处程全兵六个月以上一年六个月以下有期徒刑。提请法院依法判处。被告人张富华辩称，他只是让程全兵帮助收购桢楠根兜，没有卖过桢楠根兜给程全兵，不知道杨东富等人卖桢楠根兜给程全兵一事；程全兵收购的三个根兜和张某二准备收购的十一个桢楠根兜都是有合法采伐手续的；十一个桢楠根兜是他卖给杨东富，杨东富又转卖给张某二的，杨东富还未付钱，他要求杨东富去办转运手续，但杨东富没办。因此他认为，向张某二出售桢楠根兜这一次他构成了犯罪。辩护人魏勇提出，对程全兵收购的三个根兜的鉴定时间距扣押时间太久，且鉴定取样时未经被告人指认，因此这三个根兜的鉴定意见与本案不具有关联性；杨东富和朱文华供述张富华参与了向程全兵出售根兜不真实，公诉机关指控张富华向程全兵出售根兜的事实不成立，张富华未收取过程全兵的12000元；张富华向张某二出售桢楠根兜的行为尚未完成，属于犯罪未遂，可以对其从轻处罚；张某二收购的桢楠根兜应当认定为死体，可以酌情对张富华从轻处罚，应当对张富华判处一年至一年六个月有期徒刑。被告人杨东富辩称其帮助张富华向程全兵出售三个桢楠根兜，将程全兵的12000元交给了张富华，张富华分给他600元；张富华安排他卖桢楠根兜给张某二，未给过他任何桢楠的手续。被告人朱文华对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。被告人程全兵对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。经审理查明：被告人张富华在名山区的家中存放了一批桢楠根兜。2016年8月，张富华自称张总，在天全县老场乡找到被告人程全兵，许以高额回报，让程全兵帮助其收购奇木，并将程全兵的联系方式写在广告单上张贴出去。之后，张富华指示被告人杨东富以卖家的身份与程全兵商谈，将3个桢楠根兜以12000元的价格卖给程全兵。张富华让被告人朱文华驾驶车辆和杨东富一起将桢楠根兜从名山区运到天全县程全兵家，杨东富收取了程全兵12000元，张富华支付给朱文华1000元运输费。张富华随即中断了与程全兵的联系。2016年8月下旬，张富华化名张军，以同样的方式让天全县兴业乡的张某二帮助其收购奇木，随后让杨东富以卖家的身份与张某二商谈出售桢楠根兜11个。张某二钱不够，就向张富华借款10000元。2016年9月6日，张富华让朱文华驾驶车辆和杨东富一起将11个桢楠根兜从名山区运到了天全县张某二家进行交易。张某二一方觉得自己可能被骗，就报了警。民警到达现场后，杨东富和朱文华无法说明根兜的合法来源，被带回侦查机关接受调查，二被告人如实供述了其主要的犯罪事实。2016年10月13日，程全兵经民警电话通知主动投案，并如实供述了自己的犯罪事实。2017年6月6日，民警将网上追逃的张富华抓获。在案件侦办过程中，天全县森林公安局扣押杨东富12000元，已于2016年10月13日发还程全兵；从程全兵处扣押桢楠根兜3个；扣押张富华现金10362元、苹果6S手机1部、小米手机1部、电话卡4张、邮政储蓄银行卡1张、农业银行卡一1张、农村信用社卡1张；扣押张某二3000元、广告单66张；从杨东富处扣押楠木根兜11个。经鉴定，14个桢楠根兜都是国家二级重点保护植物桢楠树的一部分。在案件审理中，被告人张富华预缴罚金10000元，被告人杨东富预缴罚金2000元；被告人朱文华预缴罚金1500元，退缴违法所得1000元。认定上述事实有下列证据证明：1、受案登记表、立案决定书、移送案件通知书、到案经过、拘留证、逮捕证、取保候审决定书、释放通知书、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、发还清单、情况说明及照片、收条、鉴定聘请书、鉴定意见通知书、人口信息、（2000）雅安刑初字第24号判决书、（2005）名刑初字第13号、（2010）名刑初字第22号、释放罪犯信息、木材运输证、雅安市名山区林业局证明、手写记录一份、四川省木材运输管理条例、天全县林业局关于木材运输程序的说明；2、证人李某某、张某一、张某二的证言；3、被告人张富华、杨东富、朱文华、程全兵的供述和辩解；4、现场勘查笔录、现场图、现场照片、辨认笔录；5、木材检验报告、树木根兜鉴定报告。本院认为，被告人张富华诱骗程全兵为其非法收购桢楠根兜，伙同杨东富向程全兵和张某二非法出售桢楠根兜，并雇请朱文华为其非法运输桢楠根兜，构成非法收购、出售、运输国家重点保护植物制品罪；被告人杨东富受张富华的安排向程全兵和张某二非法出售桢楠根兜，并伙同朱文华一起非法运输桢楠根兜，构成非法出售、运输国家重点保护植物制品罪；被告人朱文华和杨东富一起帮助张富华非法运输桢楠根兜，构成非法运输国家重点保护植物制品罪；被告人程全兵受张富华的诱骗，替张富华非法收购桢楠根兜，构成非法收购国家重点保护植物制品罪。公诉机关指控的犯罪事实成立，但指控罪名部分不准确，本院依法予以变更。被告人张富华辩称其未参与向程全兵出售桢楠根兜，以及张某二收购的根兜系杨东富向其购买后出售，但杨东富和朱文华的供述相互印证，证实系张富华安排杨东富向程全兵和张某二出售桢楠根兜，故张富华的辩解不成立，本院依法不予采信。被告人张富华提出涉案的十四个桢楠根兜，均系合法采伐，其行为不构成犯罪的辩护意见，经查，本案中张富华等人未按规定办理运输许可证就将桢楠根兜从名山区运往天全县出售，其行为构成犯罪并应受刑罚惩罚，其辩护意见不成立。辩护人魏勇提出三个桢楠根兜的鉴定报告与本案不具有关联性，本案的现场勘查照片中三个根兜的外观与取样鉴定时三个根兜的外观一致，形成证据锁链证实，鉴定的就是程全兵收购的三个根兜；提出张富华未收到程全兵的12000元，与本院审理查明的案件事实一致，本院依法予以采信；提出张富华系犯罪未遂，以及对张富华酌情从轻处罚，判处一年至一年六个月有期徒刑的理由不成立，本院依法不予采纳。被告人杨东富辩称将12000元交于了张富华，仅其一人供述无相应证据佐证，本院依法不予采信。在共同犯罪中，张富华是主犯，杨东富、朱文华、程全兵是从犯；本院依法对从犯杨东富、朱文华从轻处罚。被告人张富华是累犯，本院依法对其从重处罚；其除却构成累犯的这一次犯罪前科，还有两次犯罪前科，本院酌情对其从重处罚；其预缴罚金，本院酌情对其从轻处罚。被告人杨东富、朱文华有坦白情节，并退缴违法所得、预缴罚金，有悔罪表现，本院依法对二被告人适用缓刑。被告人程全兵系被张富华蒙骗，实施了非法收购桢楠根兜的行为，是从犯，且有自首情节，本院依法对其免于刑事处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张富华犯非法收购、出售、运输国家重点保护植物制品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金一万元（已缴纳）；二、被告人杨东富犯非法出售、运输国家重点保护植物制品罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金二千元（已缴纳）；三、被告人朱文华犯非法运输国家重点保护植物制品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金一千五百元（已缴纳）；四、被告人程全兵犯非法收购国家重点保护植物制品罪，免予刑事处罚；五、追缴被告人朱文华的违法所得一千元（已缴纳），上交国库；扣押的广告单66张予以没收并销毁；扣押的桢楠根兜十四个予以没收，由扣押机关依法处置；扣押的被告人张富华的一万零三百六十二元、苹果手机一部、小米手机一部、电话卡四张、银行卡三张，以及张某二的三千元，由扣押机关依法处置。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人张富华的刑期从2017年6月7日起至2019年12月6日止。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省雅安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 王 钰审判员 封玉洁审判员 何向茂二〇一七年十二月十八日书记员 李 静附《中华人民共和国刑法》相关法律条文：第三百四十四条违反国家规定，非法采伐、毁坏珍贵树木或者国家重点保护的其他植物的，或者非法收购、运输、加工、出售珍贵树木或者国家重点保护的其他植物及其制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。