河南省郑州市中原区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0102民初74号原告：湖北永利通化工有限公司，住所地宜城市雷河站前大道与宜东路夹角西北侧。法定代表人：董正莲，该公司总经理。委托诉讼代理人：张高领，河南钟秀律师事务所律师。被告：河南粮工科技有限公司，住所地郑州市中原区嵩山南路140号。法定代表人：闫子柱，该公司总经理。被告：河南粮工科技有限公司郑州分公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务中心花园2号1号楼25层2506号。负责人：闫子柱，该公司经理。被告：河南粮工科技有限公司滑县分公司，住所地滑县慈周寨镇慈周寨第一村。负责人：闫子柱，该公司经理。三被告共同委托诉讼代理人：马相，河南国银律师事务所律师。三被告共同委托诉讼代理人：余琪，河南国银律师事务所律师。原告湖北永利通化工有限公司与被告河南粮工科技有限公司（以下简称河南粮工公司）、河南粮工科技有限公司郑州分公司（以下简称河南粮工公司郑州分公司）、河南粮工科技有限公司滑县分公司（以下简称河南粮工公司滑县分公司）买卖合同纠纷一案,本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告法定代表人董正莲及委托诉讼代理人张高领，三被告共同委托诉讼代理人马相、余琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湖北永利通化工有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令三被告返还原告货款694186.2元；2.判令三被告支付原告违约金208255元；以上共计902441.2元；3.诉讼费用由三被告承担。事实与理由：2019年6月至2019年9月，原、被告签订散装油订购协议，并和闫明泽微信联系，协商约定原告购买被告提供的一级大豆油，后原告向被告共计支付货款4288632.8元，但被告实际向原告提供了3593546.16元的一级大豆油，还剩749086.84元的大豆油没有向原告提供，后原告多次要求被告按照协议和微信聊天所确认的价格提供大豆油或退回货款并支付违约金，但被告一直拖延，为维护原告合法权益，特提起诉讼，望判如所请。被告河南粮工公司、河南粮工公司郑州分公司、河南粮工公司滑县分公司共同辩称：一、合同未履行系原告违约。2019年8月7日，被告与原告签订的《散装油订购协议》明确约定：合同总价款为1116000元，原告应先向被告支付30%的定金，并且于2019年9月7日发货前将剩余货款786000元一次付清。然而原告直到约定的发货日期仍未支付剩余款项，经被告多次催要，仍未支付剩余货款。因此，在原告不履行合同主要义务的前提下，被告根据合同约定拒绝发货。因此，该合同未能如约履行系因原告不履行合同付款义务所致。二、原告违约致使被告损失严重。在被告与原告签订该买卖合同后，为向原告提供货物，被告与河南科良食品有限公司签订买卖合同，并于2019年8月8日由科良公司扣除了被告在科良公司的货款333000元作为定金。原告本应在2019年9月7日前将剩余货款付清并由原告在青岛渤海科技有限公司工厂提货，由于原告的违约行为，使得被告与河南科良食品有限公司之间的合同无法继续履行，被告向河南科良支付的定金也因违约被扣除，同时，也产生116000元的大豆油仓库存储费。原告的违约行为严重损害了被告的合法权益。三、应向原告退款的数额有误。自2019年7月4日起至2019年9月4日，双方先后签订5份买卖合同，7月4日合同履行后原告尚有9915.2元货款存于被告处，7月15日合同履行后存有45852.2元，8月30日合同履行后存有123800元，9月4日合同部分履行后存有179714.4元，以上共计人民币359281.8元。因原告违约导致被告向科良公司支付的116000元大豆油仓库存储费应由原告承担，故扣减该笔仓储费后，被告同意向原告退还243281.8元货款。四、被告列明有误。原告起诉所列被告中，河南粮工公司滑县分公司并非合同主体，根据合同相对性原则，其不应作为本案被告，原告对河南粮工公司滑县分公司的诉讼请求应予以驳回。综上所述，因原告不履行合同义务，被告按照合同约定,不予退回其支付的330000元定金是于法有据、于情有理的。请法院查明事实，维护被告的合法权益，依法驳回原告的诉讼请求。原告为证明其诉讼请求向本院提交证据材料，被告为反驳原告诉讼请求向本院提交证据材料。本院结合双方当事人提供的证据及庭审陈述，认定如下事实：1.2019年6月6日，原告（需方、甲方）与被告河南粮工公司滑县分公司（供方、乙方）签订《散装油订购协议》一份，主要约定：产品名称为一级大豆油，供货价为5160元/吨，数量170吨，总计877200元；付款方式为合同签订后，甲方向乙方付定金20%，2019年5月26日16：00前办理定金有效，剩余货款发货前一次付清全款发货，2019年6月30日前离库；合同期限从合同签订日期起2019年6月6日至2020年6月6日止；含9%发票。原告分别于2019年6月6日、2019年6月10日、2019年6月13日、2019年6月17日四次向被告转账支付共计87万元，被告河南粮工公司滑县分公司实际向原告供货164.58吨，原告已支付的剩余未供货部分货款，被告河南粮工公司滑县分公司已退还原告，原告与被告河南粮工公司滑县分公司均认可该合同已履行完毕，双方无争议。2.2019年7月4日，原告（需方、甲方）与被告河南粮工公司滑县分公司（供方、乙方）签订《散装油订购协议》一份，主要约定：产品名称为一级大豆油，供货价为5170元/吨，数量200吨，总计1034000元；付款方式为合同签订后，甲方向乙方付定金500000元，定金冲抵最后一次货款，2019年7月4日14：00前办理定金有效，剩余货款发货前一次付清全款发货，2019年8月15日前离库；合同期限从合同签订日期起2019年7月4日至2020年7月4日止；含9%发票。原告分别于2019年7月4日、2019年7月9日、2019年7月16日、2019年7月22日四次向被告河南粮工公司滑县分公司转账支付共计101万元，被告河南粮工公司滑县分公司实际向原告供货193.44吨，原告已支付的剩余未供货部分货款9915.2元，被告河南粮工公司滑县分公司认可未退还原告。3.2019年7月15日，原告（需方、甲方）与被告河南粮工公司滑县分公司（供方、乙方）签订《散装油订购协议》一份，主要约定：产品名称为一级大豆油，供货价为5290元/吨（供货价5290元/吨为含税开票价，不开票供货价为5260元/吨），数量200吨，总计1058000元；付款方式为合同签订后，甲方向乙方付30%定金（含税开票供货价5290元/吨核算支付定金），2019年7月15日16：00前办理定金有效，剩余货款发货前一次付清全款发货，2019年8月15日前离库；合同期限从合同签订日期起2019年7月15日至2020年8月15日止；含9%发票。原告分别于2019年7月15日、2019年7月26日、2019年8月28日、2019年8月29日、2019年8月30日、2019年9月3日六次向被告河南粮工公司滑县分公司转账支付共计105万元，被告河南粮工公司滑县分公司实际向原告供货189.82吨，原告依不开票的价格5260元/吨计算原告已支付的剩余未供货部分货款51546.8元，河南粮工公司滑县分公司依开票的价格5290元/吨计算原告已支付的剩余未供货部分货款45852.2元，被告河南粮工公司滑县分公司认可未退还原告已支付的剩余未供货部分货款。4.2019年8月7日，原告（需方、甲方）与被告河南粮工公司郑州分公司（供方、乙方）签订《散装油订购协议》一份，主要约定:产品名称为一级大豆油，供货价5560元/吨，数量200吨，总计1112000元；付款方式为合同签订后甲方向乙方付定金30%（合同货价全款核算支付定金），2019年8月7日14：00前办理定金有效，剩余货款发货前一次付清全款发货，2019年9月7日前离库；合同期限从合同签订日期起2019年8月7日至2020年8月7日止；本协议自双方授权代理人签字盖章后生效，本协议一式二份发微信有效。原告于2019年8月7日向河南粮工公司滑县分公司转账支付定金33万元。5.2019年8月30日，原告与被告河南粮工公司郑州分公司通过微信确定原告订购一级大豆油100吨，单价6000元/吨，定金18万元，定金冲抵最后一次货款，先款后货；9月31日前离库；2019年8月29日16：00前办理定金有效。原告于2019年8月30日转账支付定金18万元。6.2019年9月4日，原告与被告河南粮工公司郑州分公司通过微信确定原告订购一级大豆油100吨，单价5980元/吨（不含发票），定金179400元，定金冲抵最后一次货款，先款后货；9月31日前离库。该微信订单中载明“货发微信订单生效。请马上回复确认订单生效”，原告微信中回复“货期太近了，目前看要延期”，供方回复“可以”。原告于2019年9月5日转账支付定金179400元。7.2019年9月17日，原告（需方、甲方）与被告河南粮工公司郑州分公司（供方、乙方）签订《散装油订购补充协议》一份，主要约定:产品名称为一级大豆油，供货价5560元/吨（不含税），数量200吨，总计1112000元，备注为需方需开票时按5580元/吨价计；产品名称为一级豆油，供货价6000元/吨，数量100吨，总计600000元，备注为原微信订现补确认；产品名称为一级豆油，供货价为5980元/吨，数量100吨，总计598000元，备注为原微信订现补确认；延期：在定原协议前已口头约定，散装油订购协议可以延期、滚单、回购与代售，现因实际情况不能如期提货，双方均同意将原协议提货到期日2019年9月7日之前，顺延至2019年9月30日前（适用以上需方要求开票时遵用5580元含税协议，不要求开票时遵用5560元/吨不含税协议）；付款方式更正：在签原协议时付款方式因跟双方其他协议执行不一致，加上后期又签订两单分别为6000元/吨，订单量为100吨，已付订金18万，5980元/吨，订单量为100吨，已付订金17.8万，资金占用太大，协议确定付款方式更正为，协议签订日付合同价30%，提货前付款，定金冲最后货款，前期订单余款自动转入下一订单；订单6000元/吨及5980元/吨各100吨单，因协议日供方人出差，微信订单（已付定金及备注货期）现确认协议生效，主要条款同其他协议；违约责任为若甲方不履行，按未付款项的30%赔付乙方，若乙方不履行，按已付未发货款项的30%赔偿甲方作为违约金。8.针对2019年8月7日以后（含本日）的三笔订单，原告于2019年9月15日转账支付50万元、2019年9月26日转账支付19万元；原告共计提货124.42吨，原告认为该部分系对2019年8月7日合同的履行，被告河南粮工公司郑州分公司认为系分别对2019年8月30日、2019年9月4日合同的履行。9.原告提交的其法定代表人与“孟总”的微信聊天记录显示：2019年8月27日，该“孟总”在微信聊天中称“我们就是按照你订单的先后顺序给你提的货”。本院认为：本案的争议焦点在于1.2019年7月15日订单原告已支付的剩余未供货部分货款的数额；2.2019年8月7日、2019年8月30日、2019年9月4日合同的履行顺序及履行情况。关于2019年7月15日订单原告已支付的剩余未供货部分货款的数额。合同第一条产品名称、结算单价中备注为供货价5290元/吨为含税开票价，不开票供货价为5260元/吨；合同第十条约定含9%发票，故该笔交易为含发票交易，价款以5290元/吨计算，当事人对实际供货189.82吨无异议，原告支付货款105万元，故该笔订单未供货部分货款的数额应为45852.2元（105万元－189.82吨×5290元/吨）。2019年7月4日、2019年7月15日被告河南粮工公司滑县分公司与原告签订的两笔订单离库期间均已届满，被告河南粮工公司滑县分公司应退还原告已支付的未供货部分货款，具体数额为55767.4元（9915.2元+45852.2元）。关于原告基于该数额主张违约金且主张该部分余款应计入后期订单，因违约金约定及前期订单余款自动转入下一订单约定均系原告与被告河南粮工公司郑州分公司针对2019年8月7日以后（含本日）的三笔订单进行的约定，故不适用于原告与被告河南粮工公司滑县分公司之间的该两笔订单。关于2019年8月7日、2019年8月30日、2019年9月4日合同的履行顺序。原告依据2019年8月27日“孟总”在微信聊天中称的“我们就是按照你订单的先后顺序给你提的货”主张上述三笔订单为按顺序履行，被告河南粮工公司郑州分公司在质证时对原告提交的“孟总”微信聊天记录的真实性有异议，称无法向本人核实，但未提交足以反驳的相反证据，且认可聊天记录显示的时间孟东亚为被告河南粮工公司郑州分公司员工，结合聊天记录载明的其他内容均与原、被告之间的交易有关，本院对原告提交的微信聊天记录的真实性予以确认，但该微信聊天发生在2019年8月27日，仅能作为对该时间点之前的订单履行顺序的确认，不能视为对当时未成立的法律关系的内容进行的确认，故不能证明2019年8月7日、2019年8月30日、2019年9月4日合同之间的履行顺序；原告提交的其法定代表人与娄东雪的微信聊天记录显示：2019年9月24日，原告法定代表人在微信中称“已拉30.67+31.26=61.93；今天三个车31+34+34=99；预计再一车31；共只能拉191；总价为115万，扣已付36+50及前面余9900多、5万2千多；这两个单共应补缴23万；请确认下，我打款；谢谢！”，根据原告微信中称的总重量及总价对单价进行推算，可以确定该聊天记录涉及的内容并非系对2019年8月7日订单履行情况进行的说明，原告法定代表人称“扣已付36+50”，根据原告提交的转账记录可知其法定代表人所称的“36”指的是2019年8月30日支付的2019年8月30日订单定金18万元加上2019年9月5日支付的2019年9月4日订单定金17.94万元，其法定代表人所称的“50”指的是2019年9月15日支付的货款50万元，综合考虑原告在微信中所称的“这两个单”及总重量，本院认为原告法定代表人在微信聊天中所表述的该部分内容系对2019年8月30日、2019年9月4日两笔订单履行情况进行的说明，故本院对原告主张的2019年8月7日、2019年8月30日、2019年9月4日合同系按顺序履行不予采信，对被告辩称的原告2019年9月15日转账支付50万元、2019年9月26日转账支付19万元系分别履行2019年8月30日、2019年9月4日合同的辩称予以采信。关于2019年8月7日订单的履行情况，原告2019年8月7日支付定金33万元，该订单约定剩余货款发货前一次付清全款发货、2019年9月7日前离库。2019年9月17日《散装油订购补充协议》对该订单的内容进行了变更，双方均同意协议签订日付合同价30%，提货前付款，定金冲最后货款，且双方均同意将原协议提货到期日2019年9月7日之前顺延至2019年9月30日前，因原告支付定金后未在合同约定的2019年9月30日前支付剩余货款，亦未分批支付货款，未达到“提货前付款”的发货条件，故不能认定为被告违约，本院对原告要求被告返还该笔订单相应款项的诉讼请求不予支持。关于被告河南粮工公司郑州分公司辩称的应在返还费用中扣减仓储费用，因其提交的《买卖合同》、《解除合同协议书》为其与案外人河南科良食品有限公司之间的约定，对原告不具有约束力，故本院对其该项辩称不予采信。关于2019年8月30日订单的履行情况，原告2019年8月30日支付定金18万元，2019年9月15日支付货款50万元，原告于2019年9月21日提货31.26吨+30.72吨，于2019年9月27日提货30.72吨，共计提货92.7吨，已提货价款为556200元（92.7吨×6000元/吨），已支付的未供货部分货款为123800元（18万元+50万元-556200元），根据双方2019年9月17日《散装油订购补充协议》的约定，该部分款项自动转入下一订单。关于2019年9月4日订单的履行情况，原告2019年9月5日支付定金17.94万元、2019年9月26日支付货款19万元，2019年8月30日订单余款123800元转入该订单，原告于2019年9月28日提货31.72吨，已提货价款为189686元（31.72吨×5980元/吨），已支付的未供货部分货款为303514元（17.94万元+19万元+123800元-189686元），被告河南粮工公司郑州分公司未向原告继续供货，在原告催告后仍未履行，违反2019年9月4日订单及2019年9月17日《散装油订购补充协议》的约定，应承担违约责任，应退还原告已支付未供货款项303514元，并向原告支付违约金91054元（303514元×30%）。关于被告河南粮工公司郑州分公司辩称的原告应在发货前将余款一次性付清，双方于2019年9月17日协商一致将付款方式变更为“提货前付款”，根据原告提交的双方微信聊天对账记录显示双方实际交易习惯为依实际供货情况分批付款后提货，故本院对被告河南粮工公司郑州分公司该项辩称不予采信。关于被告的主体资格问题。根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。被告河南粮工公司郑州分公司、被告河南粮工公司滑县分公司均系被告河南粮工公司设立的分公司，因此河南粮工公司应当对河南粮工公司郑州分公司、河南粮工公司滑县分公司的上述债务承担补充清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，第六十一条、第七十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十八条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十三条之规定，判决如下：一、被告河南粮工科技有限公司滑县分公司于本判决生效之日起十日内返还原告湖北永利通化工有限公司货款55767.4元；二、被告河南粮工科技有限公司郑州分公司于本判决生效之日起十日内返还原告湖北永利通化工有限公司货款303514元，并支付违约金91054元；三、被告河南粮工科技有限公司对上述第一、二项债务承担补充清偿责任；四、驳回原告湖北永利通化工有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6413元（已减半收取），保全费5000元，共计11413元，由原告湖北永利通化工有限公司负担5718元，由被告河南粮工科技有限公司负担5695元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  黄国华二〇二〇年二月二十四日书记员  刘金芳