吉林省长春市南关区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0102民初4270号 原告（反诉被告）：刘桂芬，女，1943年6月24日出生，汉族，住所吉林省长春市南关区。 委托诉讼代理人:李洪波，吉林锐泽律师事务所律师。 被告（反诉原告）：王鲲鹏，男，1974年4月29日出生，汉族，长春市房地集团清明物业员工，住所吉林省长春市南关区。 被告：华安保险股份有限公司吉林分公司，住所吉林省长春市朝阳区西安大路1688号13楼。 负责人：丰明君，该公司总经理。 委托诉讼代理人：顾凯，男，该公司员工。 原告刘桂芬（反诉被告）与被告王鲲鹏（反诉原告）、华安保险股份有限公司吉林分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）刘桂芬的委托诉讼代理人李洪波，被告（反诉原告）王鲲鹏，被告保险公司的委托诉讼代理人顾凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘桂芬向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决二被告共同赔偿原告住院费16316.61元、门诊费5792.49元、伤残赔偿金14159.50元、护理费4203.60元、营养费9000元、住院伙食补助费1100元、交通费309元、后续治疗费13600元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费4000元、复印费11.20元、律师代理费6000元。总计84492.40元。2.请求法院判决被告保险公司在交强险责任限额内先于赔偿上述费用，超出交强险责任限额部分由保险公司在商业险责任限额内赔偿，仍有不足的由被告王鯤鹏承担3.诉讼费由被告王鲲鹏承担。诉讼中，刘桂芬重新明确诉讼请中的伤残赔偿金15086元、护理费4857.90元，赔偿的总计数额变更为86073.20元。保险公司在保险限额内赔偿原告各项损失，不足部分由王鲲鹏承担。另精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔偿。事实及理由：2019年5月5日7时10分许，被告王鲲鹏驾驶吉AXXXXX号小型普通客车在平治街西四小区平治40栋楼下倒车时将原告撞倒，致使原告受伤，原告随即被送往吉林大学第二医院住院治疗，共住院11天，花住院费16316.39元、门诊费5779.66元。同年5月10日，南关交警大队出具道路交通事故认定书。认定被告王鯤鹏承担全部责任，原告刘桂芬无责任。2019年7月17日吉林瑞光司法鉴定中心出具司法鉴定意见书。鉴定意见为:1、被鉴定人刘桂芬本次外伤为十级伤残。2、被鉴定人刘桂芬本次外伤后续治疗费共需13600元。3、被鉴定人刘桂芬本次外伤后护理30日为宜。4、被鉴定人刘桂芬本次外伤后营养期限90日为宜。另本案肇事车辆已在华安财产保险股份有限公司吉林分公司投保了交强险和商业险。现因双方无法就赔偿事宜达成一致，故原告提起诉讼，请求法院裁决。 王鲲鹏辩称，我对交通事故认定无异议，我驾驶车辆在华安保险公司投保三者商业险五十万限额，商业第三者责任险，都应该保险公司赔偿，我已赔偿原告3万元应予返还给我，或者保险公司理赔，如果原告不返还，保险公司不理赔，我现在提出反诉要求原告返还。 保险公司辩称，对事故认定书无异议，针对原告诉讼请求被告保险公司作出答辩：一、住院费、门诊费系医疗费，我司同意在交强险及商业三者险五十万不计免赔范围内承担赔偿，以正规医疗机构出具医疗费发票为准，作为赔偿依据，伤残赔偿金系原告单方委托鉴定，我司保留重新鉴定的权利，护理费、营养费系单方委托鉴定，我司保留重新鉴定的权利，住院伙食补助费，同意按照实际住院天数承担赔偿，交通费我司只承担伤者受伤时去医院治疗及出院后回家路上的120急救车正规发票，后续治疗费系单方委托鉴定，我司保留重新鉴定的权利；二、原告年龄较大，后续治疗费我司主张按照实际发生予以承担，精神损害抚慰金原告系十级伤残，我司主张按照3000元进行赔付。鉴定费、复印费、律师费属于间接损失，我司不予承担。针对原告与被告王鲲鹏3万元与本司无关，不在本案审理中，故本司不予承担。 王鲲鹏反诉请求，要求刘桂芬返还已赔偿的3万元。 刘桂芬对王鲲鹏反诉辩称，王鲲鹏应另行起诉。 本院经审理认定事实如下：2019年5月5日7时许，王鲲鹏驾驶吉AXXXXX号小型普通客车在长春市平治街西四小区平治40栋楼下倒车时，与行人刘桂芬碰撞，致刘桂芬身体受伤的交通事故。刘桂芬随即被送往吉林大学第二医院住院治疗11日，刘桂芬支付了住院治疗等费用。其出院诊断为：“右侧上颌骨骨折、13松动牙、糖尿病、高血压”。出院医嘱载明：“一个月后复查、三个月后修复缺失牙，变化随诊”。保险公司对刘桂芳治疗用药合理性提出异议并请求鉴定，但其未在指定期间内提交鉴定申请。 此次交通事故，经长春市公安局交通警察支队南关区大队于2019年5月10日制作第220102420190005982号《道路交通事故认定书》认定：王鲲鹏负全部责任，刘桂芬无责任。在庭审时，各方当事人均对事故认定书表示无异议。 王鲲鹏所驾驶的吉AXXXXX号肇事车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险(限额50万元），事故发生时，均在保险合同有效期限内。保险公司庭审时提出律师费、鉴定费、复印费等不在保险理赔范围，但其未就商业三者险保险合同中的免责条款的内容已向投保人履行了提示、明确说明义务进行举证。 起诉前，刘桂芳自行委托吉林瑞光司法鉴定中心就伤残等级等事项进行鉴定。该中心于2019年7月17日作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为:“（一）被鉴定人刘桂芬本次外伤为十级伤残。（二）被鉴定人刘桂芬本次外伤后续治疗费共需13600元。（三）被鉴定人刘桂芬本次外伤后护理30日为宜。（四）被鉴定人刘桂芬本次外伤后营养期限90日宜。”并支付鉴定费4000元。上述鉴定意见作出之日，刘桂芬已满76周岁。保险公司在庭审时称保留重新鉴定权利，但其未陈述保留重新鉴定的法定理由。 刘桂芬系城镇居民，在起诉前收到王鲲鹏赔偿金30000元，并由其女儿代书收条，载明：“今收到王鲲鹏赔偿金30000元整。刘桂芬（女儿代签并捺指印），2019年7月5日”。 王鲲鹏庭审中提出反诉，并缴纳了反诉案件受理费138元。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。因各方当事人对公安交警部门制作的事故认定书均无异议，并经本院审查符合相关法律规定，具有证明力，故对事故认定应予采信。由此王鲲鹏的过错行为造成刘桂芬身体伤害后果具有因果关系，且符合侵权责任构成要件，由此，王鲲鹏应承担侵权责任。 就案涉的问题及诉求的项目，依法评判如下： 关于王鲲鹏、保险公司如何赔偿问题。因王鲲鹏驾驶的吉AXXXXX号小型客车在保险公司投保了交强险和商业三者险(限额50万元），事故发生时，在保险合同有效期限内。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”据此，刘桂芬的全部损失，应先由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，其赔偿不足部分，再由保险公司在商业三者险限额范围内予以赔偿，仍有不足部分就由王鲲鹏予以赔偿。 关于商业三者险保险合同中免责条款是否产生效力问题。保险公司庭审中辩称：“我司同意在交强险及商业三者险五十万不计免赔范围内承担赔偿……鉴定费、复印费、律师费属于间接损失，我司不予承担”。由于商业三者险保险合同属于格式合同，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条第一款规定“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。”本案中，保险公司未举证证明就保险合同中的免责条款内容已向投保人王鲲鹏履行了提示、明确说明义务。对此，保险公司应承担举证不能的不利后果，故认定保险合同中的免责条款不产生效力。 关于保险公司提出律师代理费、复印费和鉴定费等不予承担问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”因案件律师代理费、复印费及鉴定费等属诉讼合理费用，且商业三者险保险合同中的免责条款已认定不产生效力，故上述费用应由保险公司承担。 关于刘桂芬委托鉴定部门作出的鉴定意见应否采信及其用药合理性问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”保险公司仅称保留重新鉴定的权利，但其未提供保留重新鉴定的法定理由，对此，视为保险公司对刘桂芬委托的鉴定部门作出的鉴定意见无异议。故本院对刘桂芬提供的鉴定部门作出的鉴定意见予以采信。就刘桂芬治疗期间用药合理性问题，保险公司提出刘桂芬还患有糖尿病、高血压，并申请对治疗期间用药合理性进行鉴定，但其未在本院限期内提出鉴定申请，对此应视为保险公司放弃鉴定权利并认可刘桂芬的治疗用药合理。 关于王鲲鹏反诉请求应否支持问题。因王鲲鹏过错行为造成刘桂芬身体受到伤害后果致其损失，而王鲲鹏驾驶的车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险，由此刘桂芬的损失由保险公司予以赔偿。况且王鲲鹏已赔偿刘桂芬的3万元应在保险公司赔偿范围内。就刘桂芬所称的王鲲鹏赔偿的3万元系“交通事故中因王鲲鹏逃逸，才给的3万元钱，不是赔偿的钱”。因刘桂芬未举证证明王鲲鹏逃逸的证据，并结合王鲲鹏提供收条内容来看3万元系赔偿金，由此表明王鲲鹏已付的3万元并非因其逃逸性质给付的款项，因此本院对刘桂芬主张的3万元系王鲲鹏因逃逸给付的款项不予采信。综上，基于本案性质，王鲲鹏提出的反诉请求成立，应予支持。 本次交通事故给刘桂芬造成的损失，依其每项诉讼请求，现依法评定如下： 1.医疗费 根据刘桂芬的门诊病历、住院病案、住院费明细票据等证据及诉辩意见，确定共花费医疗费用22109.10元。 2.交通费 根据刘桂芬年龄、伤情等客观因素，其治疗时需近亲属陪护，由此必然发生相应的交通费，其主张交通费309元合理，应予保护。 3.住院伙食补助费 根据医疗机构病历显示刘桂芬住院11日，每日应按100元标准计算，因此住院伙食补助费为1100元。 4.营养费 根据鉴定意见营养期为90日，每日按100元标准计算，因此确定营养费为9000元。 5.护理费 根据鉴定意见护理期限为30日，故护理费为4857.90元（161.93元X30日）。 6.残疾赔偿金 因刘桂芬伤情被鉴定部门评定为十级伤残，由此赔偿系数为0.1，其定残之日年龄为76周岁，赔偿年限5年，并按城镇居民标准计算，由此残疾赔偿金计算为15086元（30172元X5年X0.1）。 7.后续治疗费 根据鉴定意见，后续治疗费为13600元 8.精神损害抚慰金 此次交通事故刘桂芬被鉴定部门评定为十级伤残，必然造成严重的精神损害后果，其主张精神损害抚慰金10000元适当，予以保护。 9.鉴定费 因采信鉴定意见，依鉴定费发票确定鉴定费为4000元。 10.律师代理费 根据票据载明律师代理费为6000元，并按实际保护数额核算，经核算符合行业收费标准，故应予保护。 11.复印费 复印费属于刘桂芬诉讼合理费用，应予保护。根据复印费票据，确定为11.20元。 以上各项赔偿数额合计86073.20元。 保险公司、王鲲鹏对刘桂芬的损失赔偿分配如下： 一、保险公司在交强险限额内的赔偿 医疗费用赔偿限额项下仅有医疗费10000元；死亡伤残赔偿限额项下有残疾赔偿金15086元、护理费4857.90元、精神损害抚慰金10000元、交通费309元，合计40252.90元。 二、保险公司在商业三者险限额内赔偿 交强险赔偿责任限额内赔偿不足部分有医疗费12109.10元、住院伙食补助费1100元、营养费9000元、后续治疗费13600元、鉴定费4000元、律师代理费6000元、复印费11.20元，合计45820.30元。 三、王鲲鹏的赔偿及反诉请求的处理 因保险公司已经全额赔偿了刘桂芬的各项合理损失，故王鲲鹏无需再行赔偿。刘桂芬获得保险公司赔偿后，应返还王鲲鹏3万元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第一百四十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十八条、第七十六条规定，判决如下： 一、华安保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效之日立即在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿刘桂芬医疗费10000元；死亡伤残赔偿限额项下有残疾赔偿金15086元、护理费4857.90元、精神损害抚慰金10000元、交通费309元，合计40252.90元； 二、华安保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效之日立即在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿刘桂芬医疗费12109.10元、住院伙食补助费1100元、营养费9000元、后续治疗费13600元、鉴定费4000元、律师代理费6000元、复印费11.20元，合计45820.30元； 三、刘桂芬于本判决生效之日立即返还王鲲鹏的赔偿金30000元； 四、驳回刘桂芬的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费976元，由保险公司负担。反诉案件受理费138元，保全费320元，由刘桂芬负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员  姜志峰 二〇二〇年一月十七日 书记员  马盛邦