上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初79087号原告：孙鹏成，男，1945年1月25日生，汉族，住上海市浦东新区唐镇虹一村胡家宅**。委托诉讼代理人：王勉，上海钧智律师事务所律师。被告：汪波，男，1993年5月18日生，汉族，住，住安徽省六安市舒城县千人桥镇张湾村姚庄组/div>被告：上海晋宝物流有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区临港新片区千祥村兴隆**。法定代表人：李军，总经理。委托诉讼代理人：李彬，男，上海晋宝物流有限公司工作。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，住所，住所地上海市虹口区吴淞路**div>负责人：徐峰，总经理。委托诉讼代理人：朱懿庭，男，中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司工作。原告孙鹏成诉被告汪波、上海晋宝物流有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月9日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙鹏成的委托诉讼代理人王勉、被告汪波、被告上海晋宝物流有限公司的委托诉讼代理人李彬、被告保险公司的委托诉讼代理人朱懿庭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙鹏成向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费人民币(以下币种相同)70,767.34元(已扣除伙食费)、住院伙食补助费670元(20元/天×33.5天)、营养费2,400元(40元/天×60天)、护理费5,870元[4,370元+60元/天×(60-35)天]、残疾赔偿金88,338元(73,615元/年×6年×20%)、精神损害抚慰金10,000元(要求在交强险内优先赔付)、交通费500元、衣物损失费500元、车辆损失费450元、鉴定费4,800元、律师费4,000元，上述费用由被告保险公司在交强险赔偿责任限额内承担赔偿责任，超出部分由被告保险公司在商业三者险赔偿责任限额内承担赔偿责任，超出保险理赔范围的损失由被告汪波、被告上海晋宝物流有限公司连带承担赔偿责任。事实与理由：2018年12月6日17时00分许，被告汪波驾驶牌号为沪BSXX**重型厢式货车在本市浦东新区胜利路XXX号门口与原告驾驶的电瓶车发生碰撞，致原告受伤，车辆受损。经交警部门认定，被告汪波对事故发生承担全部责任，原告无责。事发后，原告至医院就诊，诊断为脑挫伤、蛛网膜下出血、头皮裂伤、肋骨骨折、骨赘，住院33.5天，花费医疗费共计70,767.34元(已扣除伙食费)。经鉴定，1、孙鹏成原有老年脑改变，本次于2018年12月6日因交通事故致伤造成右额硬膜下出血，蛛网膜下腔出血，左额叶、右颞叶脑挫伤，经治疗，目前遗留器质性精神障碍，日常生活有关的活动能力中度受限已构成XXX伤残。交通事故所致颅脑损伤在本次伤残中占主要作用。2、孙鹏成伤后可予以休息120日、营养60日、护理60日。为鉴定，原告支付鉴定费4,800元。经查，牌号为沪BSXX**重型厢式货车在被告保险公司投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期限内。原告为维护合法权益，诉诸于法院。被告汪波辩称，对原告陈述的事故发生经过及事故责任认定均无异议，事发时，被告汪波驾驶肇事车辆低速从胜利路XXX号门口驶过，原告驾驶电瓶车迎面撞到肇事车上。事发时，被告汪波正是下班时间，车上未装载任何货物。肇事车辆系挂靠于被告上海晋宝物流有限公司处。律师费，同意赔偿；其他赔偿项目，均由被告保险公司承担赔偿责任。事发后，被告汪波向原告垫付过现金50,064.80元，要求在本案中一并处理。被告上海晋宝物流有限公司辩称，对原告陈述的事故发生经过及事故责任认定均无异议。对原告的伤残等级及三期与被告保险公司的意见一致。肇事车辆确系挂靠于被告上海晋宝物流有限公司处。对于原告各项诉请的意见同被告汪波的意见一致。被告保险公司辩称，对原告陈述的事故发生经过及事故责任认定均无异议。对原告的伤残等级及三期均无异议。肇事车辆在被告保险公司投保了交强险、商业三者险50万元(含不计免赔)，事故发生在保险期间内，但事发时，被告汪波的道路运输证未在有效期限内，其提供的道路运输证在2019年11月未进行过年检，按规定运输证是一年一检，表示事发时，肇事车辆未进行过运输证年检，且被告汪波是在实习期内驾驶营运货车，故被告保险公司同意在交强险范围内承担赔偿责任，但商业三者险范围内拒赔。对原告主张的赔偿项目，医疗费，要求扣除住院伙食补助费及非医保部分医疗费，原告于2018年12月28进行了一项全身检查花费7,000元，被告保险公司认为，原告在住院期间已进行了相应治疗，没有必要再进行全身检查，该费用属于过度治疗，应予以扣除；住院伙食补助费、车辆损失费，无异议；营养费，认可30元/天，期限无异议；护理费，认可40元/天，期限无异议；残疾赔偿金，认可按城镇标准计算，对计算年限无异议，但根据出院记录载明原告原有脑梗塞，属自身疾病，且鉴定意见书中载明了本次交通事故在伤残中占主要作用，故被告保险公司认可伤残系数按14%计算；精神损害抚慰金，应按伤残系数14%计算即认可7,000元；交通费，认可300元；衣物损失费，不予认可；鉴定费，属于商业险理赔范围，但被告保险公司商业险拒赔；律师代理费，不属于保险理赔范围。本院经审理认定事实如下：2018年12月6日17时00分许，被告汪波驾驶牌号为沪BSXX**重型厢式货车在本市浦东新区胜利路XXX号门口与原告驾驶的电瓶车发生碰撞，致原告受伤，车辆受损。经交警部门认定，被告汪波对事故发生承担全部责任，原告无责。事发后，原告至医院就诊，诊断为脑挫伤、蛛网膜下出血、头皮裂伤、肋骨骨折、骨赘，住院33.5天，花费医疗费共计70,767.34元(已扣除伙食费)。经原告申请，本院委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，该鉴定中心于2019年12月4日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、孙鹏成原有老年脑改变，本次于2018年12月6日因交通事故致伤造成右额硬膜下出血，蛛网膜下腔出血，左额叶、右颞叶脑挫伤，经治疗，目前遗留器质性精神障碍，日常生活有关的活动能力中度受限已构成XXX伤残。交通事故所致颅脑损伤在本次伤残中占主要作用。2、孙鹏成伤后可予以休息120日、营养60日、护理60日。为鉴定，原告支付鉴定费4,800元。为聘请律师代理，原告支付律师费5,000元。另查明，牌号为沪BSXX**重型厢式货车挂靠于被告上海晋宝物流有限公司处，并在被告保险公司投保了交强险、商业三者险50万元(含不计免赔险)，事故发生在保险期间内。再查明，(一)原告因聘请陪护支付陪护费4,370元(34.5天)。(二)原告因维修受损车辆支付车辆修理费450元。(三)原告系非农业家庭户口。(四)事发后，被告汪波向原告垫付过现金50,064.80元，原、被告均同意此款在本案中一并处理。(五)被告汪波的驾驶证登记信息为：增驾B2，实习期至2019年1月22日。(六)被告汪波的道路货物运输从业资格证发证日期2015年3月6日，有效期至2021年3月6日。(七)被告汪波提供的沪BSXX**重型厢式货车2016年11月29日核发的道路运输证登记信息为：车辆审验及技术等级记录：有效期至2017年11月30日，有效期至2018年11月30日；沪BSXX**重型厢式货车2019年11月11日核发的道路运输证登记信息为：车辆审验及技术登记记录：有效期至2020年1月。(八)被告保险公司提供的《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》(以下简称商业保险条款)第二十四条“下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：(二)驾驶人有下列情形之一者：5、实习期内驾驶公共汽车、营运客车或者执行任务的警车、载有危险物品的机动车或牵引挂车的机动车；6、驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书。”本院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告汪波驾驶的重型厢式货车与原告驾驶的电瓶车发生碰撞，系机动车与非机动车驾驶员之间的交通事故。经交警部门认定，被告汪波对事故发生承担全部责任，原告无责，交警部门就本次事故的责任认定符合事实及法律规定，本院予以采纳，并据此确定当事人的赔偿责任。牌号为沪BSXX**重型厢式货车在被告保险公司处投保了交强险、商业三者险50万元(含不计免赔险)，事故发生在保险期间内，故被告保险公司应先在交强险责任限额内对原告的合理损失承担赔偿责任，不足部分的损失由被告保险公司根据商业三者险的合同约定承担赔偿责任，仍不足或不属于保险范围的损失，由被告汪波承担赔偿责任，因肇事车辆挂靠于被告上海晋宝物流有限公司处，故应上海晋宝物流有限公司对原告损失与汪波承担连带责任。本案的争议焦点主要有：一、被告保险公司的商业险免赔事由是否成立；二、原告的损失是否应当考虑参与度。争议焦点一，被告保险公司抗辩称事发时肇事车辆的道路运输证不在有效期内，本院认为，肇事车辆在被告保险公司处投保了营运性质的商业险，为其从事营运的过程中可能发生的保险风险支付了相应对价，被告汪波提交的道路运输证核发日期虽在事故发生之后，但并未因此显著增加事故发生概率进而增大保险公司的理赔风险，被告保险公司所称无交通运输管理部门核发的许可证或其他必备证书情形的商业险不赔的免责条款是格式条款，且被告保险公司未能举证证明曾就免责条款对投保人进行特别告知和提请对方注意，该条款中字面内容也仅有“驾驶出租机动车或营运性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书”的概括性描述，而未明确约定为道路运输证，故对被告保险的该抗辩意见，本院不予采信；另，被告保险公司抗辩称事发时被告汪波系在实习期内驾驶营运货车，本院认为，事发时，被告汪波驾驶的是重型厢式货车，不属于保险公司商业保险条款第二十四条所规定的车种类型，保险公司亦无证据证明肇事车辆属于上述车种类型，故该条款的规定并不适用于肇事车辆。综上，被告保险公司应在商业三者险内对原告的损失承担赔偿责任。争议焦点二，本案系交通事故而引发的损害赔偿纠纷，尽管原告既往存在老年脑改变，但损害的发生及损害结果均由交通事故所引起，与交通事故有直接关联性，而原先存在的轻度退变无必然联系，不存在减轻加害人赔偿责任的法定情形，且原告在本次交通事故中无任何过错，不应因个人身体状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而负相应责任，故被告保险公司应实际按伤残等级计算原告的赔偿金。对于原告主张的各项损失，本院根据原、被告的诉辩意见及相关法律、法规的规定，确认如下：1、原告主张住院伙食补助费670元、车辆损失费450元，于法有据，本院予以确认。2、医疗费。原告因治疗伤情所支出的费用，属于因事故所致之损失，本院予以支持。至于被告保险公司抗辩要求扣除原告因全身检查所支出的费用，于法无据，本院不予支持。被告保险公司关于非医保部分医疗费不予理赔的主张，加重了投保人的义务，显失公平，本院不予采纳。故本院确认医疗费70,767.34元。3、营养费。根据鉴定报告，原告的营养期为60天，其主张营养费2,400元，尚属合理，本院予以支持。4、护理费。根据鉴定报告，原告的护理期为60天；原告因聘请陪护花费4,370元(34.5天)，系其实际损失，本院予以确认；原告主张护理费5,870元，尚属合理，本院予以支持。5、残疾赔偿金。原告主张按城镇标准计算，系数按九级计算年限6年，于法有据，故本院确认残疾赔偿金88,338元。6、精神损害抚慰金。原告因本起事故受伤并导致伤残，精神遭受痛苦，其主张精神损害抚慰金的赔偿，有事实和法律依据，可予支持；关于数额，综合原告的伤情、事故责任等情况，本院酌定10,000元，该款在交强险内优先理赔。7、交通费。原告为治疗伤情发生交通费是属必然，结合其就诊情况，本案酌情确认交通费500元。8、衣物损失费。原告因事故受伤，衣物发生污损在所难免，本院酌定衣物损失费200元。9、鉴定费。原告主张鉴定费4,800元，系其实际损失，本院予以确认。上述第1-9项，由被告保险公司在交强险范围内赔偿原告115,358元(其中，死亡伤残金限额下赔偿原告104,708元，医疗费用限额下赔偿原告10,000元，财产损失限额下赔偿原告650元)，在商业三者险范围内赔偿原告68,637.34元。律师费4,000元，由被告汪波与上海晋宝物流有限公司承担连带赔偿责任，扣除被告汪波垫付的50,064.80元，原告需返还被告汪波46,064.80元。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告孙鹏成183,995.34元；二、被告汪波、被告上海晋宝物流有限公司连带赔偿原告孙鹏成律师费4,000元，此款与被告汪波先行垫付的50,064.80元相抵扣，原告孙鹏成应于本判决生效之日起十日内返还被告汪波46,064.80元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,058元，减半收取计1,529元，由被告汪波、被告上海晋宝物流有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  白璐二〇二〇年九月二十一日书记员  杨云附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……五、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。