江苏省扬中市人民法院民 事 判 决 书(2020)苏1182民初297号原告：江苏大全凯帆开关有限公司，住所地江苏省扬中市。法定代表人：徐广福，董事长。委托诉讼代理人：詹小青，该公司员工。委托诉讼代理人：张敏，该公司员工。被告：上海封康合金材料有限公司，住所地上海市。法定代表人：来涛涛，执行董事。被告：封海洲，男，1972年8月17日，汉族，住上海市嘉定区。被告：来涛涛，男，1989年9月11日生，汉族，住湖北省嘉鱼县。委托诉讼代理人：汪东海，湖北晴川律师事务所律师。原告江苏大全凯帆开关有限公司（以下简称大全凯帆公司）与被告上海封康合金材料有限公司（以下简称封康合金公司）、封海洲、来涛涛买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用普通程序，于2020年9月3日公开开庭进行了审理。原告大全凯帆公司的委托诉讼代理人詹小青、张敏，被告封海洲，被告来涛涛的委托诉讼代理人汪海东到庭参加诉讼，被告封康合金公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大全凯帆公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告封康合金公司之间的合同；2.判令被告封康合金公司退还货款245285.39元；3.判令被告封康合金公司支付违约金200000元；4.判令被告封海洲对上述债务承担连带保证责任；5.判令被告来涛涛对上述债务承担连带清偿责任；6.本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2018年6月13日，原告大全凯帆公司与被告封康合金公司签订一份白银长期供货合同，合同编号为KFCG2018-6-13-CK-FK，根据约定，原告在合同项下通过向被告封康合金公司下订单的形式确定具体采购数量，被告封康合金公司在收到货款后3-5天内交货。2019年8月11日，原告向被告封康合金公司下达一份60公斤白银的采购订单，并于2019年8月30日支付了全部货款，但被告一直未交货。经双方多次交涉，被告封康合金公司于2019年11月26日出具承诺书，承诺在2019年12月31日前一次性交付60公斤白银，如无法交付，双方之间的合同解除，被告退还245285.39元货款，并自愿承担违约金200000元。同时，被告封海洲自愿对被告封康合金公司的上述债务承担连带保证责任。嗣后，被告封康合金公司未按承诺书内容履行义务。被告封康合金公司系一人有限公司，被告来涛涛作为其唯一股东，应对公司债务承担连带清偿责任。原告大全凯帆公司为证明自己的主张，向本院提供了下列证据：1、原告营业执照、被告企业信息，证明原、被告主体资格适格；2、合同，证明原、被告之间存在合同关系；3、付款凭证，证明原告于2019年8月30日已支付了货款；4、承诺书，证明被告封康合金公司承诺在2019年12月31日前无法交货则双方之间合同解除，退还货款并承担违约金，且被告封海洲承担连带保证责任。被告封康合金公司未作答辩，亦未提供证据。被告封海洲辩称，原告于2019年8月11日下达订单，按合同约定应在3日内付款，但原告于2019年8月30日才支付货款。原告的原因，造成了被告的损失，原告经办人承诺会将损失补偿给被告，但一直未能支付。被告来涛涛辩称，被告来涛涛并不是封康合金公司真正的股东，封康合金公司原股东严龙飞利用被告来涛涛遗失的身份证，虚构了股权转让协议和股东会决议。被告来涛涛已向上海市宝山区人民法院提起了民事诉讼，案号（2020）沪0113民诉前1603号。被告来涛涛调取了封康合金公司原股东严龙飞的身份信息和封康合金公司的股权转让协议，股权转让协议中并不是来涛涛签名，因此不是事实受让，不应承担责任。原告要求被告来涛涛承担责任，应当有证据证明来涛涛与公司资金无法区分，原告未提供证据予以证明，请求驳回对被告来涛涛的诉讼请求。被告来涛涛为证明自己的主张，向本院提供了下列证据：补办身份证记录、严飞龙身份信息及案件受理通知书，证明变更股东的时间是被告来涛涛身份证遗失期间。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月13日，原告大全凯帆公司（需方）与被告封康合金公司（供方）签订《合同》（编号KFCG2018-6-13-CK-FK）一份，约定原告大全凯帆公司向被告封康合金公司购买白银，交货期限为付款后3-5天，交货地点在需方厂内，运输方式为供方办理汽车运输并承担货物运输途中的损毁、灭失风险，到达地点为到需方厂内，运输费用由供方承担。付款方式为款到发货。供方有义务全面、完整的履行交货义务，逾期交货的，供方向需方偿付每日千分之五的违约金（需方有权从货款中直接扣除）。如逾期时间超过7日，供方仍未交货的，视为供方不能交货，则需方有权解除合同，供方应向需方支付本合同金额的50%的违约金。合同有效期自2018年6月13日至2019年6月12日。合同签订后，原告大全凯帆公司于2019年8月11日向被告封康合金公司下达了60公斤白银采购订单，2019年8月30日，原告大全凯帆公司支付了货款245285.39元。但被告封康合金公司至今未能交付货物。2019年11月26日，被告封康合金公司出具承诺书一份，载明：“就剩余未交付的60公斤白银的交付事宜，我公司承诺如下：1、在2019年12月31日前一次性交付60公斤白银。2、如我公司在2019年12月31日前无法交付上述全部货物，则双方之间的合同解除，我公司除退还245285.39元货款外，还自愿承担20万元的违约金。3、担保人封海洲自愿对上述全部债务承担连带责任。”被告封康合金公司在承诺书上盖章，被告封海洲在承诺书担保人处签名。嗣后，被告封康合金公司未能交付货物。另查明，被告封康合金公司为一人有限公司，原股东及法定代表人为严龙飞，2019年12月24日，该公司股东及法定代表人变更为被告来涛涛。来涛涛与严龙飞股权转让纠纷一案，案号（2020）沪0113民初21011号，上海市宝山区人民法院于2020年9月3日立案受理，目前尚未审理终结。被告来涛涛陈述股权转让协议中并不是其本人签名,其从未在上海工作过，因此股权转让不是事实，不应承担责任，被告封海洲陈述不认识来涛涛。本院认为，原告大全凯帆公司与被告封康合金公司签订的合同系双方真实意思表示，合法有效，双方买卖合同关系成立，本院予以认定。当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。按照合同约定，被告封康合金公司应在付款后3-5天发货，但其至今未能交付货物，该事实由原告提供的合同及承诺书予以证明，被告封海洲亦予以认可，被告封康合金公司已迟延履行义务，现原告大全凯帆公司依据承诺书中的约定向本院诉请解除合同并退还已付货款，本院予以支持。关于违约金，按照承诺书的约定，被告封康合金公司如未按约定交付货款，合同解除后还应承担20万元违约金，被告主张约定的违约金过高请求予以适当减少，本院予以采信，承诺书中约定违约金过高，故以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，本院酌定被告按合同金额的30%承担违约金73585.62元，超出部分，本院不予支持。被告封海洲自愿为被告封康合金公司向原告大全凯帆公司提供担保，应对被告封康合金公司的债务承担连带清偿责任。关于原告主张被告来涛涛对被告封康合金公司的债务承担连带清偿责任的诉讼请求，因来涛涛与严龙飞股权转让纠纷一案目前尚未审理终结，来涛涛是否为被告封康合金公司股东等事实尚未审理查明，故本案中不予理涉，原告可在来涛涛与严龙飞股权转让纠纷一案审理终结后另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、原告江苏大全凯帆开关有限公司与被告上海封康合金材料有限公司于2018年6月13日订立的《合同》（编号KFCG2018-6-13-CK-FK）于本判决书生效之日起解除；二、被告上海封康合金材料有限公司应退还原告江苏大全凯帆开关有限公司已付货款245285.39元，限于本判决生效后十日内付清；三、被告上海封康合金材料有限公司应支付原告江苏大全凯帆开关有限公司违约金73585.62元，限于本判决生效后十日内付清；四、被告封海洲对被告上海封康合金材料有限公司的上述债务承担连带清偿责任，承担保证责任后有权向被告上海封康合金材料有限公司追偿；五、驳回原告江苏大全凯帆开关有限公司的其他诉讼请求。被告上海封康合金材料有限公司、封海洲未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7980元，保全费2820元，合计10800元，由被告上海封康合金材料有限公司、封海洲负担。案件受理费两被告应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院履行缴纳义务，逾期本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本三份，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 长  陈志敏人民陪审员  冯仪怀人民陪审员  常本林二〇二〇年九月十六日法官 助理  缪 莹书 记 员  施 婧附：本判决适用的法律条款《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的"过分高于造成的损失"。