湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘01民终7153号上诉人（原审被告）：长沙某某公交有限责任公司，住所地湖南省长沙市岳麓区望城坡。法定代表人:刘某某，董事长。委托诉讼代理人：宋祥志，湖南澧州律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李某某，女，1963年7月30日出生，汉族，住新疆阜康市淮东油田第二居民区。委托诉讼代理人：刘俊佑，湖南肃天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨某某，男，1978年12月01日出生，汉族，住湖南省洞口县。上诉人长沙某某公交有限责任公司（以下简称某某公司）因与被上诉人李某某、杨某某生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院（以下简称一审法院）作出的（2017）湘0103民初2233号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月6日立案后，依法组成合议庭开庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人某某公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判；本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、关于事故性质及责任承担。1、本案系被上诉人在上诉人车内摔伤的“生命权、身体权、健康权纠纷”，而非机动车交通事故责任纠纷。2、长沙市公安局交通警察支队天心大队[2016]第110××号道路交通事故认定书是对交通事故的认定，不应作为本案证据认定事故性质及事故责任。3、本案中上诉人已经提供事发时车辆所载事故视频，证明事故系上诉人在对第三人引起的险情采取紧急避险措施时造成损害的，应由引起险情发生的人承担责任；即使上诉人采取措施不当或者超过必要的限度，造成不应有的损害，也只应承担适当的责任；况且，被上诉人作为完全民事行为能力人，未对自身安全进行任何保护，对损害的发生存在严重的过错，可以减轻侵权人的责任。但一审法院却认定“上诉人的证据不能充分证明其上述意见”，明显属于认定事实错误。二、关于受害人的损失计算。1、伤残赔偿金、精神损害抚慰金。伤残等级鉴定程序违法，鉴定结论依据不足。2、误工费。被上诉人在一审时已自认每年冬季系“工作淡季，没有事情的时候不用工作，也没有相应的收入”。同时，其受伤的时间为2016年10月10日，在新疆正好属于“工作淡季”，且被上诉人此时正好远离工作地新疆在长沙“探亲”，据此足以认定被上诉人不存在误工损失。3、护理费。按照2个月的护理期计算，因上诉人已经支付了被上诉人住院49天的护理费，应扣除49天的护理期后仅对剩余的11天计算护理费。4、交通费。被上诉人受伤地与就医地均在长沙，也不存在转院治疗情形，实际上并未就此产生交通费，也未提供相应的正式票据，但一审法院却酌情认定了高达3000元的交通费，明显认定事实错误。5、司法鉴定费。一审时被上诉人单方委托鉴定且经重新鉴定证明其鉴定存在错误，该费用系被上诉人过错产生，应由被上诉人承担。6、住院伙食补助费。依据湖南省司法裁判惯例，住院伙食标准应适用60元/天，而一审法院适用100元/天，标准明显过高。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院撤销原判，依法改判。被上诉人李某某辩称：1、交警部门依据法定职权对本案的事实及性质、责任划分进行确定符合法律规定。某某公司申请重新鉴定，芙蓉司法鉴定中心所出具的《司法鉴定意见书》所适用的鉴定标准符合法律规定，鉴定费属于合理开支范围，某某公司需要支付。2、误工费是根据李某某的实际误工时间和收入来源确定的，《司法鉴定意见书》确定李某某误工时间为四个月，李某某已提交相关证据证明其误工损失；护理费、住院伙食补助费和司法鉴定费的认定没有违反法律规定。一审法院认定交通费3000元也是合理的。3、本案是道路交通事故，李某某不存在过错，不应承担责任。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人杨某某未予答辩。李某某向一审法院起诉请求：1、杨某某、某某公司赔偿李某某110737.6元；2、杨某某、某某公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定的事实：2016年10月10日12时28分，杨某某驾驶某某公司所有的湘Ａ×××××号公交车沿长沙市天心区解放路司门口由西向东行驶，李某某当时是车内乘客，由于杨某某驾驶车辆忽视安全踩刹车，导致李某某在车内摔倒受伤。本次事故经长沙市公安局交通警察支队天心大队[2016]第110××号道路交通事故认定书（简易程序）认定，杨某某负全部责任，李某某不承担责任。事故发生后，李某某被送往长沙市第三医院住院治疗，2016年11月28日出院，住院共计49天，出院诊断为：右侧第7、8、9、10肋骨骨折；第6、7胸椎右侧横突骨折；双侧胸腔积液并肺挫伤;肝囊肿；肝囊结石并肝囊炎。李某某住院期间，某某公司已垫付医药费15783.53元、护理费4900元，共计20683.53元。2017年1月3日，李某某在新疆石油管理局淮东医院进行复诊，检查费169.6元，由李某某支付。2017年6月8日湖南省芙蓉司法鉴定中心出具《湘芙蓉司鉴中心[2017]临鉴字第4×号司法鉴定意见书》，鉴定意见为：李某某右侧第7-10肋骨折后，评定为X（拾）级伤残；目前已达临床稳定，无后续治疗指征；误工期为4个月左右，护理期为2个月左右，营养期为2个月左右。另查明，2016年10月25日，阜康市某某制冷维修中心出具证明，载明李某某自2013年10月起至2016年10月25日一直在阜康市某某制冷维修中心工作，月平均收入4000元，自2016年10月10日李某某发生交通事故以来，因其无法正常上班，阜康市某某制冷维修中心未给李某某发放工资。一审法院认为，公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。本案中，杨某某驾驶车辆忽视安全踩刹车，其行为违反《中华人民共和国道路交通法》第二十二条第一款之规定，应承担本次事故全部责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。杨某某系某某公司的员工，其驾驶公交车造成李某某受伤，应该由某某公司承担赔偿责任。关于某某公司辩称李某某受伤是自身原因造成及湘芙蓉司鉴中心[2017]临鉴字第4×号司法鉴定意见书适用法律错误的意见，因某某公司提供的证据不能充分证明其上述意见，故该院不予采信。对于李某某在此次受伤事故中损失，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，李某某在此次交通事故中损失如下：1、医疗费15953.13元（15783.53元+169.6元），根据医疗费发票确定；2、后续治疗费，根据鉴定意见，李某某无后续治疗指征，故该院不予支持；3、住院伙食补助费4900元（100元/天×49天），根据住院天数并参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定；4、营养费600元，根据李某某受伤情况及住院时间，该院酌情支持；5、伤残赔偿金62568元（31284元×0.1×20年），根据李某某伤残等级及受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准自定残之日起按20年计算；6、精神损害抚慰金5000元，根据李某某伤残等级，该院综合认定；7、误工费16000元（4000元/月×4个月），关于李某某月平均工资，其主张每月4000元并提交了工作单位证明予以佐证，其主张的月平均工资低于受诉法院上一年度职工年平均工资，故该院予以采信，因此，误工费根据鉴定意见确定误工时间4个月及李某某平均工资4000元/月计算；7、护理费7200元（60天×120元/天），护理期限根据鉴定意见认定为2个月左右，按照护理行业日收入标准120元/天计算，金额为7200元；8、交通费3000元，根据李某某因就医实际发生的费用，该院酌情予以支持；9、鉴定费1900元，根据鉴定费发票得出。综上，李某某的损失总计为117121.13，应由某某公司承担，对于李某某诉讼请求超出上述范围的部分，因提供的证据不足以证明，该院不予支持。对于上述应负担的117121.13元，某某公司已经垫付医药费15783.53元、护理费4900元，共计20683.53元，还应支付96437.6元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、三十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，该院判决如下：一、限长沙某某公交有限责任公司在判决生效后10日内赔偿李某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费、鉴定费共计96437.6元；二、驳回李某某的其他诉讼请求。如长沙某某公交有限责任公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费858元，因适用简易程序减半收取计429元，由李某某承担49元，长沙某某公交有限责任公司承担380元。二审中，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是交通事故责任认定书和司法鉴定意见书能否作为本案定案依据及一审法院认定李某某的损失是否正确。一、关于交通事故责任认定书能否作为本案定案依据。交通管理部门制作的《道路交通事故责任认定书》是人民法院审理道路交通事故人身损害赔偿案件中确定双方当事人所应承担责任比例的重要依据，是证据的一种形式。本次事故经长沙市公安局交通警察支队天心大队[2016]第110××号道路交通事故认定书认定，杨某某负全部责任，李某某不承担责任。本院认为，杨某某系某某公司的员工，其驾驶公交车造成李某某受伤，应该由某某公司承担赔偿责任。本案中,根据某某公司调取事故发生时的录像记录，事故发生时，确系杨某某驾驶车辆忽视安全，在刹车时致使李某某在车内摔倒受伤，李某某属于正常乘车，没有违反交通规则的行为，且某某公司所称紧急避险的状况也不能成立，故一审法院在分析录像记录后，依据《道路交通事故责任认定书》认定某某公司承担全部责任并无不当，本院予以维持。二、关于司法鉴定意见书能否作为本案定案依据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条，当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定。第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。本案中，湖南省芙蓉司法鉴定中心系具有法医临床鉴定资质的鉴定机构，一审法院根据某某公司的重新鉴定申请委托该鉴定中心进行鉴定，符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条的规定。某某公司在二审时虽对该鉴定中心出具的司法鉴定意见书提出异议，但未能提供充分证据证明该司法鉴定意见书存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定之情形，且湖南省芙蓉司法鉴定中心作出的鉴定意见内容真实，程序合法，可以作为本案的定案依据，一审法院依法予以采纳是正确的。三、一审法院认定李某某的损失是否正确。1、关于残疾赔偿金和精神损害抚慰金。根据司法鉴定意见书，李某某被评定为10级伤残，一审法院支据此支持李某某的残疾赔偿金及酌情认定精神损害抚慰金并无不当。2、关于误工费。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。本案中，李某某提交了工作单位证明，又根据司法鉴定意见书所载，其误工期为4个月左右，一审法院据此计算误工费并无不妥，本院予以维持。3、关于护理费。一审法院在认定李某某总的损失117121.13元后，扣除了某某公司垫付的护理费4900元，故一审法院认定护理费损失正确。4、关于交通费。李某某因本案交通事故受伤住院治疗，必然产生一定的交通费用，因此一审法院酌情认定李某某的交通费损失并无不当。5、关于司法鉴定费。司法鉴定费是本案确定受害人李某某相应损失必须产生的费用，且李某某在本次交通事故中无过错，故一审法院认定司法鉴定费由某某公司承担并无不当。6、关于住院伙食补助费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”因此，一审法院结合长沙当地经济社会发展水平、市场价格、消费水平等因素，参照市公务接待工作餐、会议用餐等标准，根据李某某住院时间长短及伤情等相关情况，酌定其住院伙食补助费为100元/天并无不当。综上所述，某某公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费858元，由上诉人长沙某某公交有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 袁 胜审判员 王晓虹审判员 张文欢二〇一七年十二月二十日书记员 叶晓星附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实基本不清，裁定撤销原判决、发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。