陕西省西乡县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0724民初2170号 原告：谭祥华，男，1963年6月5日出生，汉族，农民，住陕西省西乡县。 委托诉讼代理人：刘良富，陕西汉钟律师事务所律师。 被告：陕西杨河建筑安装有限公司，住所地西乡县城南街道办事处中渡村。 法定代表人：张仲华，男，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：谢涛，陕西朝扬律师事务所律师。 被告：张弥俭，男，1962年11月13日出生，汉族，原系陕西杨河建筑安装有限公司项目经理，户籍地陕西省西乡县，现住西乡县城。 委托诉讼代理人：张婉秋，陕西锐博律师事务所律师。 原告谭祥华与被告陕西杨河建筑安装有限公司（以下简称杨河建司）、张弥俭建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年11月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谭祥华及其委托诉讼代理人刘良富，被告杨河建司委托诉讼代理人谢涛，被告张弥俭及其委托诉讼代理人张婉秋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谭祥华向本院提出诉讼请求：1.判令确认原告与张弥俭口头协商的建设工程分包合同无效；2.判令杨河建司与张弥俭连带清偿原告劳务费及材料费共计797000元。事实与理由：2014年11月，杨河建司与西乡县两河口镇人民政府（以下简称两河口镇政府）签订书面《建设工程施工合同》，约定由杨河建司对两河口镇柏树垭村安置点保障房进行施工建设，并指派张弥俭为该工程项目负责人。后张弥俭与原告经口头协商，由张弥俭对该项目工程支解出19套房屋（15套旧校舍改建、4套新建）以包工包料方式，由原告施工建设，每套房屋建筑材料及劳务费63000元，扣除税款及杨河建司提取的管理费后，剩余部分支付原告。后原告随即购置材料、组织人员进行施工。2015年10月，原告将房屋建成竣工并由安置户陆续入住。2015年2月12日，张弥俭向原告预付200000元工程款，剩余部分经原告多次催要，张弥俭均以种种理由拒绝给付。被告张弥俭将建设工程支解分包给原告，根据相关法律规定，双方达成的建设工程分包口头协议无效，但原告作为19套房屋的实际施工人，由此支出的材料费及劳务费应当由被告向原告支付。原告为证明其起诉事实和诉讼请求，向本院提交了以下证据：1.原告身份证复印件一份，杨河建司企业信用信息公示报告（报告生成时间2019年5月30日）复印件一份；2.两河口镇政府与杨河建司签订的《陕西省建设工程施工合同》（4页）复印件一份，西乡县移民搬迁安置工作领导小组“关于对两河口镇特困户安置方案的批复”（西移民组发[2014]23号）；3.原告委托诉讼代理人调查陈贵义的笔录及陈贵义身份证复印件各一份；4.西乡县两河口镇柏树垭村委会证明二份；5.移民搬迁安置房照片14张（原告承建改建的19套房屋照片12张，张弥俭修建的18套房屋照片2张）；6.原告在陕西西乡农村商业银行股份有限公司的个人储蓄明细一张；7.工程结算造价定案单复印件两份；8.原告与王金山签订的施工协议复印件一份，与李跃德签订的建房协议复印件一份，原告支付劳务工资领条复印件9张、收条复印件1张、用工记账复印件1张；9.（2019）陕07民终1302号裁定书复印件一份；10.证人童军志出庭证言。 杨河建司辩称，对原告在西乡县两河口镇柏树垭村安置点改修建19套房屋（15套改建，4套新建）的事实无异议。杨河建司通过招标取得西乡县两河口镇柏树垭安置点保障房工程，并与两河口镇政府签订书面《建设工程施工合同》，张弥俭作为该工程的项目经理进行施工建设。杨河建司与谭祥华之间并无任何合同关系，也未将该项目部分工程转包给原告。工程结束后，两河口镇政府按照合同约定向杨河建司支付了18套房屋及其配套设施的工程款229万元，剩余89万余元工程款未支付。被告为证明其辩称事实，向本院提交了以下证据：1.杨河建司营业执照复印件一份，法定代表人张仲华身份证复印件一份；2.汉中市建设工程中标通知书（编号：西乡2014086）复印件一份，陕西省建设工程施工合同复印件（5页）一份，工程质量保修书复印件一份。 张弥俭辩称，杨河建司于2014年11月15日通过招标取得西乡县两河口镇柏树垭安置点保障房工程，并与两河口镇政府签订书面《建设工程施工合同》，杨河建司指派项目经理张弥俭为该工程项目负责人，负责对37套保障房项目工程的建设。张弥俭随即前往西乡县两河口镇柏树垭安置点准备建设施工，但早在被告张弥俭进场前，原告已将《建设工程施工合同》中的19套房屋（其中15套为旧校舍改建，4套为新建）主体工程基本改修建完毕，后张弥俭只能对合同约定的剩余18套房屋完成修建。原告与张弥俭之间不存在书面或口头协议，将19套保障房建设工程（含15套改建）分包给原告。原告改修建的房屋也未经任何质监部门质检和验收，建设过程中亦未进行监理，其工程质量无法保证。工程竣工后，杨河建司根据合同约定对其所承建的1、2#楼（18套新建房屋）进行了决算并报请竣工验收，原告承建的19套房屋（其中15套改建，4套新建）至今未经决算和验收。另原告诉称张弥俭于2015年2月12日向原告预付20万元工程款不属实，该款项是原告于2015年2月6日因资金周转困难向被告张弥俭借款形成，有原告向张弥俭出具的借条为证。综上，原告与被告张弥俭之间从未达成任何案涉工程的书面或口头协议，不存在事实或者法律上有关案涉工程的合同关系，且根据合同相对性原则，原告无权请求被告张弥俭支付工程款，请求驳回原告的诉讼请求。被告为证明其辩称事实，向本院提交了以下证据：1.张弥俭身份证复印件一份；2.两河口镇政府与杨河建司签订的《陕西省建设工程施工合同》（12页）复印件一份，工程质量保修书复印件一份；3.西乡县两河口镇柏树垭村安置点保障房1#、2#楼工程决算书（决算增加造价）复印件一份，工程竣工申请验收报告复印件一份，陕西省工程竣工验收报告复印件一份，西乡县住房和城乡建设管理局下发的西建施许字（2014）75号建筑工程施工许可证复印件一份；4.借条及陕西农村金融机构存款凭证复印件各一份，陕西西乡农村商业银行股份有限公司杨河分理处证明复印件一份；5.证人王荣忠、韩世康的出庭证言。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1.原告委托代理人调查陈贵义的证言、童军志出庭证言及西乡县两河口镇柏树垭村委会证明二份，被告张弥俭对上述证据的合法性、真实性及证明目的均有异议，但双方对案涉19套房屋（其中15套为旧校舍改建，4套为新建）由原告施工建设的事实均予认可，本院对该部分证言予以采信；对证言内容关于原告与张弥俭之间存在口头工程分包协议部分，原告与二证人均曾担任柏树垭村委会相应职务，原告与证人间存在特殊关系，该言辞证据证明效力较低，原告亦未提交其他证据予以佐证，故本院不予采信。2.原告提交的移民搬迁安置房照片14张（原告承建的19套房屋照片12张，其余18套房屋照片2张），被告不予认可，但照片能直观反映双方所修改建的房屋，对其真实性本院予以认可，原告提出的证明的目的，本院不予采信。3.原告提交的个人储蓄明细，被告提交的借条及存款凭证，双方对各自的证明目的均有异议，原告认为所涉20万元为工程款，被告认为系借款，因被告提交的借条与存款凭证及个人储蓄明细能够相互印证，故对其真实性予以认定，对原告的证明目的不予认定。4.对原告提交的其与王金山签订的施工协议，与李跃德签订的建房协议，用工记账，劳务工资领、收条，被告对该证据予以否认，但能够证明原告建房的事实，对其真实性本院予以采信。5.原告提交汉中市中级人民法院作出的（2019）陕07民终1302号裁定书，被告对其证明目的有异议，其仅针对案件程序作出的裁定，并未涉及案件事实，故对原告提出的的证明目的，本院不予采信。6.对被告提交的陕西西乡农村商业银行股份有限公司杨河分理处的证明，王忠荣的证言中关于被告张弥俭在该分理处借款50万元，对其真实性本院予以采信。7.对于王忠荣证言中关于其与被告张弥俭曾共同向原告催要20万元借款的陈述，原告予以否认，被告亦无其他证据佐证，本院不予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年，西乡县两河口镇柏树垭村向西乡县移民搬迁安置工作领导小组书面申请，在柏树垭村集中安置点建设特困户安置房。2014年，时任西乡县两河口镇柏树垭村委会副主任、计生专干的原告，以19.80万元的价格购买了该村废旧校舍（位于该村移民搬迁集中安置点旁）。后原告经与村镇沟通，三方均同意原告将购买的校舍改建19套柏树垭村特困安置房，并由原告组织施工。同年5月24日，西乡县移民搬迁安置工作领导小组作出批复（西移民组发[2014]23号文件），同意在柏树垭村集中安置点旁新建特困安置房20套，改造原柏树垭村小学闲置校舍建设特困安置房17套，共37套，建筑面积2337平方米，预算总投资233.10万元。2014年5月底，原告开始对自己购买的原柏树垭村小学15套旧校舍按安置房要求进行改建，同时对4套新建安置房进行建设施工。同年9月23日，被告张弥俭组织工人进入安置点，发现原告在安置点已将19套房屋主体修改建完工。同年10月14日，杨河建司通过招投标取得两河口镇柏树垭安置点保障房建设工程，中标建筑面积2337.05平方米，中标价331.89万元，注册建造师（项目经理）张弥俭。2014年11月10日，西乡县两河口镇政府与杨河建司签订《陕西省建设工程施工合同》，约定建筑面积为2337.05平方米，合同总价为331.89万元。同日，杨河建司取得《建筑工程施工许可证》（西建施许字[2014]75号）。2015年2月6日，原告向被告张弥俭出具30万元借条一张，同年2月12日，张弥俭通过银行向原告个人账户存款20万元。2015年10月20日，杨河建司向两河口镇政府增加工程造价81776.43元。2015年11月30日，杨河建司向西乡县质安站申请工程竣工验收，12月8日，由工程建设单位、监理单位、勘察单位、设计单位、施工单位对西乡县两河口镇柏树垭村移民安置1、2#楼作出《工程竣工验收报告》。两河口镇政府按照合同约定向杨河建司支付工程款总计229万元，剩余工程款存放在两河口镇政府财政所账户上，至今未支付。 本院认为，杨河建司通过招标取得两河口镇政府柏树垭村集中安置点建设特困户安置房建设工程，后双方签订建设工程施工合同，并指派公司项目经理张弥俭负责该工程的建设施工。原告作为时任两河口镇柏树垭村干部，在工程未招投标前自行开工建设，并诉称其与张弥俭口头约定招标工程中的19套房屋（15套旧校舍改建、4套新建）系原告以包工包料方式分包由其承建施工，但被告张弥俭对原告主张予以否认，原告仅提供了二证人的证言及村委会证明，且证人与原告曾均系柏树垭村干部，并无其他证据佐证，其证据不足以证明双方曾订立了口头协议，同时被告张弥俭对证言内容也不予认可。原告诉称张弥俭在工程结束后向其支付工程款20万元，张弥俭辩称该20万元系其向原告提供的借款，并提交了原告出具的借条及存款凭证，故原告诉称亦无确实充分的证据予以证明。且张弥俭作为杨河建司指派的工程项目经理，其既非建设工程的发包人，亦非工程承包人，并不具有工程转包或分包资格。综上，根据法律规定，原告对其主张，应提供证实其起诉事实和支持其诉讼请求成立的充分证据，但原告并未提供充分证据证明其与张弥俭之间存在建设工程分包的口头协议。故对原告要求确认其与被告张弥俭口头协商的建设工程分包合同无效，由二被告连带支付劳务费、材料款共计797000元的诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。 依照依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、驳回谭祥华要求确认其与张弥俭口头协商的建设工程分包合同无效的诉讼请求； 二、驳回谭祥华要求陕西杨河建筑安装有限公司与张弥俭连带清偿其劳务费及材料费共计797000元的诉讼请求。 本案受理费11770元，由谭祥华负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本及副本共四份，并预交上诉案件受理费，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。 审 判 长  蒲仁明 人民陪审员  屈小明 人民陪审员  杨春华 二〇二〇年八月二十六日 法官 助理  余 斌 书 记 员  兰 锋