江苏省扬中市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1182民初216号原告：江苏志友装备科技有限公司，统一社会信用代码91321182MA1MAH798U，住所地江苏省扬中市238省道南侧（明华居民点西侧）。法定代表人：王梓卿，公司执行董事。委托诉讼代理人：司礼华，扬中市开发法律服务所法律工作者。被告：湖南省湘乡市电力建设有限公司，统一社会信用代码914303811900131433，住所地湖南湘乡经济开发区大将北路016号06栋。法定代表人：陈青生，公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：陈谷丰，湖南玉宇律师事务所律师。原告江苏志友装备科技有限公司与被告湖南省湘乡市电力建设有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，依法适用普通程序，于同年5月25日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人司礼华和被告委托诉讼代理人陈谷丰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江苏志友装备科技有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告继续履行（2018）苏1182民初3518号民事调解书中带款846494.28元提货义务；2.判令被告给付原告编号20180322002合同项下钢制支架买卖货款79919.52元和质保金17553.77元；3.判令被告赔偿原告实际损失200000元（因被告拒绝提货，而造成原告支付给第三方的货款无法收回的损失）；4.判令被告赔偿原告经济损失76421.42元(因铝合金支架被回炉509476.16元，故造成原告15%获利损失）；5.判令被告承担违约金421780.8元(自2019年9月3日起至2020年1月4日止)及后续违约金（自2020年1月5日起至实际给付之日止）；6.本案诉讼费、保全费用由被告承担。事实和理由：2018年3月份至4月份，原、被告签订多份合同，约定原告向被告出售太阳能支架、桥架等配件，合同总标的额为4554845.64元。合同履行过程中，原、被告双方产生了纠纷，后经扬中市人民法院调解，被告同意就原告已生产完毕但未发货部分于2019年4月底前带款提货，现被告拒绝履行上述已生效调解书确认的义务，给原告造成了直接和间接经济损失，原告为维护合法权益，故诉至法院。被告湖南省湘乡市电力建设有限公司辩称，1.原告就同一事实已第五次对其提起诉讼，并冻结其财产，给其造成了巨大损失；2.本案合同纠纷应由其所在地或者合同履行地法院管辖，虽然经法院裁定，本案由扬中市人民法院审理，但希望扬中市人民法院能够依法公正审理，不要有地方保护主义；3.根据（2018）苏1182民初3518号民事调解书的内容，其带款提货时双方应进行结算，即该调解书出具时并不能确定原告有无生产、生产的产品价款是多少，其与原告达成调解后，原告并未再次生产，也未通知其带款提货，且原告在第一次起诉时除了要求其偿还拖欠的货款以及赔偿已生产产品被第三方（即江苏三鑫铝业有限公司，以下简称三鑫铝业）作废料处理的经济损失外，未要求其对剩余的已生产的货物提货，故原告自第一次起诉后亦未再生产任何货物，现原告要求其带款提货属恶意缠讼；4.其作为案涉工程的总承包方，因国家政策原因，导致业主终止合同，给其造成上千万的损失，现其已垫付了所有货款和民工工资，并与除了原告之外的所有的供货商达成了协议。原告围绕其诉讼请求向本院提交了合同、发货清单、汇款凭证、电子邮件、公证书、照片、联络函及库存产品批量报废处理报告等证据。被告围绕其抗辩理由向本院提交了原告与三鑫公司的函件及民事调解书等证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2018年3月份和4月份，原江苏至友装备科技有限公司与被告就泉源食品工业园项目、冠县冠星纺织有限公司公司项目、华安产业园B区项目签订定作合同12份，合同编号分别为20180322001、20180322002、20180322003、20180328001、20180328001-1、20180328002、20180328002-1、20180328003、20180328003-1、20180328003-2、20180409001、20180409002，合同金额合计4554845.64元。上述合同约定：由原告向被告供应桥架、支架等产品，质保期均为“竣工验收一年后或货到现场18个月，以先到者为准”。其中，编号20180322001合同项下产品为铝合金支架产品；编号20180322002合同项下钢制支架总金额为299040元，质保金为合同总价款的3%；编号20180328001-1、20180328003-1、20180328003-2合同金额分别为167800.15元、235577.89元、27238元，质保金均为合同总价款的5%。上述合同签订后，被告于2018年6月8日以电子邮件的方式通知原江苏至友装备科技有限公司暂停案涉合同项下三个项目产品的生产及发货。2018年7月8日，原江苏至友装备科技有限公司向被告出具解除合同通知书一份，要求被告收到通知后五个工作日内支付全部未付货款，对于库存产品带款提货，如逾期则双方签订的6份合同解除。2018年9月3日，原江苏至友装备科技有限公司起诉被告至本院，请求解除双方签订的6份采购合同，要求被告支付货款、赔偿损失。本院于2018年10月22日作出的（2018）苏1182民初3518号民事调解书载明：“……本案经本院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：一、截至2018年10月22日，被告结欠原告到期货款1041029.5元，由被告于2018年11月22日前付500000元，余款541029.5元于2018年12月底前付清；原告收到被告第一笔款项后三日内向被告开具相应金额的增值税发票；二、如被告有一期未按期足额还款，则原告可就上述第一项款项一并申请法院执行；三、对原告已经生产出来保管在原告仓库的成品，由被告于2019年4月底前带款提货，已生产产品的价值由双方到现场按合同约定自行确定。如被告未在2019年4月底前带款提货则被告应另行承担原告委托第三方加工产品所造成的损失8万元；四、被告已支付的合同编号20180322001中的预付款234242.4元和合同编号20180328002中的预付款24310元，合计258552.4元作为合同编号20180322001和20180328002(泉源工地)已生产产品(被告未提、即上述第三项产品)的货款，该货款待原、被告双方于2019年4月底前提货时结算。……”。该民事调解书已发生法律效力。被告已履行了该调解书第一项付款义务，向原告支付了到期货款1041029.5元，但未履行该调解书第三项义务，遂引起本案诉讼。另查明，2018年11月20日，原告名称由“江苏至友装备科技有限公司”变更为“江苏志友装备科技有限公司”，并在公司登记机关办理了工商变更登记。原、被告之间的主要争议：一、案涉合同项下是否存在未提货物，如果存在，价款是多少原告主张，案涉合同项下未提货物价款合计846494.28元（不含编号20180322002、20180322003、20180409002、2018409001合同项下被三鑫铝业回炉的产品价款合计532492.16元），其中编号20180322001合同项下未提货物价款为424780.9元（不包含预付款234242.4元对应的未提货物）、编号20180328002-1合同项下未提货物价款为100437.6元（包含预付款24310元对应的未提货物）、编号20180322002合同项下未提钢制支架价款为163374元（即钢制支架总金额299040元-已供货物价款135666元）、编号20180328001-1合同项下未提货物价款为50065.62元、编号20180328003-1合同项下未提盖板价款为80598.16元（即合同总金额235577.89元-已发货价款154979.73元）、编号20180328003-2合同项下未提货物价款为27238元。原告为证明该主张，向本院提交了其与三鑫铝业签订的合同、公证书、发货清单、照片等证明材料。其中，公证书载明：原告因取证需要，于2018年7月4日向江苏省扬中市公证处申请办理保全证据公证；根据《中华人民共和国公证法》和《公证程序规则》的规定，公证员严某1、张某据原告的申请，于2018年7月4日上午会同原告委托代理人朱昊、拍摄人员朱忠强来到丹阳市丹北镇埤城村三鑫铝业、扬中市238省道南侧江苏至友装备科技有限公司、扬中市新坝镇新宁村江苏圣大中远集团，对堆放在上述三家公司仓库的铝合金支架、桥架盖板、热镀锌桥架产品进行拍摄、记录，公证员严某2场制作《工作记录》一份二页，拍摄照片二十六张，所摄录像制作成光盘。该公证书所附的工作记录载明：“……一、堆放在江苏三鑫铝业有限公司仓库铝合金支架：1.工型龙骨SX-B313914捆；2.工型龙骨SX-B313910捆、SX-C31412捆；3.压边块SX-B22972捆；4.工型龙骨SX-B31395捆、中压块SX-B22981捆、夹具SX-B24261捆、U型连接件SX-B25471捆；5.夹具SX-B24261捆；6.夹具SX-B24252捆；7.中压块SX-B22982捆。二、对堆放在江苏至友装备科技有限公司仓库的桥架盖板进行拍摄。三、对堆放在江苏圣大中远集团仓库的热镀锌桥架进行拍摄。……”。该公证书用于证明编号20180322001合同项下未提货物。发货清单载明：1.被告于2018年5月21日和5月23日收到原告所供的编号20180328003-1合同项下货物，除桥架盖板；2.被告于2018年5月26日收到原告所供的编号20180328001-1合同项下货物，除桥架盖板；3.被告于2018年6月8日收到原告所供的编号20180322002合同项下部分钢制支架。原告提供的发货清单载明的签收日期均为2018年。照片载明：1.编号20180328002-1合同项下未提货物数量与该合同约定数量一致（该合同约定的价款为100437.6元）；2.编号20180328001-1、20180328003-1合同项下未提货物为桥架盖板；3.编号20180322002合同项下未提货钢制支架。针对原告的上述主张，被告认为，1.根据案涉合同约定的交货时间，能够证明原告所称的未提货物并非本案标的；2.公证书仅能证明三鑫铝业仓库内存在一些原材料，该等原材料价格及归属方均不清楚，且根据三鑫铝业出具的函件及原告的陈述，该等货物已经全部回炉，不存在成品，由此可见，原告于2018年5月份之后就未再进行任何生产；3.（2018）苏1182民初3518号民事调解书只是要求其对原告仓库的成品进行提货、结算，至于当时原告仓库成品数量、金额均不知晓，原告对此应当提供证据证明；4.因国家政策的原因，案涉项目均已停工，其对此也已及时通知原告停止生产、供货，即使原告仓库存在未提货物，其也不再履行提货义务。被告为证明公证书上载明的三鑫铝业仓库内存放的原材料已经全部回炉，向本院提交了三鑫铝业有限公司于2018年8月20日出具的库存产品批量报废处理报告，载明：客户江苏至友装备科技有限公司（即原告）六月十号生产完毕的一批铝合金支架类产品共计33吨（其中，工型龙骨23640公斤、龙骨连接件360公斤、组合夹具4600公斤、压板1370公斤、35压边290公斤、中压块2380公斤、L型龙骨连接件360公斤），库存至今已经有两个多月了，一直未能安排出货，因仓库存放空间有限，故申请做报废处理。三鑫铝业员工于2018年8月20日在该报告左下方手书：“经多次联系客户付款提货，客户迟迟未能付清余款，故无法安排出货造成库存。客户先期支付的预付款勉强能满足报废损失。现建议：1、客户支付的预付款不退。2、此批材料做报废处理。望公司领导批准”。同日，三鑫铝业相关人员批示：“同意报废。预付款作为报废损失。”庭审中，原告陈述：案涉合同项下铝合金桥架、支架等产品均系其委托三鑫铝业生产，所有未提货物均已回炉处理，已支付给三鑫铝业的货款200000元无法收回，造成实际损失200000元和利润损失。二、被告就案涉合同项下已供货物质保金是否已支付，如未支付，支付条件是否已成就原告主张，编号20180328001-1合同项下已供货物价款为117734.53元，未付质保金为5886.73元；编号20180328003-1、20180328003-2合同项下已供货价款为154979.73元，未付质保金为7597.06元；编号20180322002合同项下已供货价款为135666元，未付质保金为4069.98元。上述未付质保金合计17553.77元。审理中，被告未对原告主张的案涉合同项下已供货价款提出异议，但认为质保金应由原告提供。三、案涉民事调解书确定的损失80000元是全部损失，还是原告委托三鑫铝业加工铝合金产品的损失原告主张，案涉民事调解书第三条确定的损失80000元系其委托三鑫铝业加工铝合金桥架、支架等产品的损失，但其因此遭受的实际损失为20余万元，因调解时被告愿意按期带款提货，故其才同意承担除被告承担的80000元以外的损失。被告则认为，调解书确定的80000元损失是其不履行案涉合同后的全部损失。本院认为，原、被告就案涉合同产生的纠纷已经本院调解，并制作了（2018）苏1182民初3518号民事调解书，现该调解书已发生法律效力，原、被告应按调解书履行各自义务。庭审中，原告主张的编号20180322002、20180328001-1、20180328003-1合同项下已供货物价款分别为135666元、117734.53元、154979.73元，除质保金外被告已付（包含在被告结欠原告到期货款1041029.5元之中），被告对此未提出异议，亦未提供相反证据予以证明，故本院对原告主张的该事实予以认定。关于案涉合同项下未提货物及价款的问题。根据（2018）苏1182民初3518号民事调解书，被告应于2019年4月底前带款提货—“原告已生产出来保管在原告仓库的成品”，故被告抗辩案涉合同项下不存在未提货物，与调解书的内容不符，本院不予采信。根据原告提供的发货清单及照片，能够证明编号20180328002、20180328003-2合同项下产品已全部生产完毕待提货，待提货物价款分别为100437.6元、27238元；编号20180328001-1、20180328003-1合同项下全部盖板未提货，尚欠货款分别为50065.62元（即合同金额167800.15元-已供货物价款117734.53元）、80598.16元（即合同金额235577.89元-已供货物价款154979.73元）；编号20180322002合同项下除2018年6月8日发货清单载明的钢制支架外，其他钢制支架均已全部生产完毕待提货，待提货物价款为163374元（即合同项下钢制支架金额299040元-已供货物价款135666元）。上述待提货物价款合计421712.78元。被告提货时，原告应按合同附表所列明细向被告交付产品。因（2018）苏1182民初3518号民事调解书明确载明被告应于2019年4月底前带款提货，故原告要求被告就上述未提货物履行带款提货义务，符合调解书的约定，依法应予以支持。关于编号20180322001合同项下未提货物及价款的问题。因该合同项下产品为铝合金支架，根据原告在庭审中的陈述及被告提供的三鑫铝业出具的库存产品批量报废处理报告，能够证明该合同项下未供货部分的铝合金支架已于2018年8月20日被三鑫铝业作报废处理，无货可提，故被告抗辩编号20180322001合同项下产品已被三鑫铝业全部报废回炉，不存在未提货物，与事实相符，本院予以采纳。原告要求被告对编号20180322001合同项下铝合金支架类产品履行带款提货义务，与事实无据，本院不予支持。因被告已向原告支付了编号20180322001、20180328002合同项下预付款，分别为234242.4元、24310元，合计258552.4元，按生效调解书第四条，该款待2019年4月底前提货时结算，即被告应提货物价款减去该款，为被告实际应付给原告货款163160.38元（应提货款421712.78元-已付预付款258552.4元=163160.38元）。关于被告是否已向原告支付案涉合同项下已供货物质保金的问题。调解书第一条明确的是被告向原告支付到期货款，应当认定被告未付合同质保金。案涉合同约定，质保期为“竣工验收一年后或货到现场18个月，以先到者为准”，根据被告在庭审中陈述，案涉项目现已停工，竣工验收已不能实现，故原告已供货物质保期应按“货到现场18个月”计算。因被告最后一次签收货物时间为2018年6月8日，故案涉合同项下质保金到期时间最迟应为2019年12月7日。现质保期早已届至，根据合同法的相关规定，原告有权要求被告支付已供货物的质保金。根据编号20180322002、20180328001-1、20180328003-1合同项下已供货物价款以及该等合同约定的质保金比例，原告要求被告支付编号20180322002、20180328001-1、20180328003-1合同项下质保金分别为4069.98元、5886.73元、7597.06元（合计17553.77元），符合相关法律规定和合同约定，依法应予支持。关于原告要求被告赔偿损失的问题。因（2018）苏1182民初3518号民事调解书明确载明：“……如果被告未在2019年4月底前带款提货则被告应另行承担原告委托第三方加工产品所造成的损失80000元”，再结合原告在庭审中的陈述及被告提供的证据，能够证明“原告委托第三方加工产品所造成的损失”即指由三鑫铝业加工的铝合金桥架报废回炉之损失，且原、被告已就原告委托三鑫铝业加工的铝合金支架类产品的损失达成一致意见，确定了损失额为80000元，原告自愿放弃了损失80000元以外的求偿权利。因此，原告要求被告支付被三鑫铝业报废处理的铝合金支架类产品实际损失200000元、可获经济利益损失76421.42元，不符合调解书的约定，有违诚信，本院不予以支持。原告只能按调解书的约定向被告主张80000元损失。关于原告要求被告支付违约金的问题。被告未按已发生法律效力的（2018）苏1182民初3518号民事调解书于2019年4月底前履行带款提货义务，亦未按案涉合同约定向原告支付质保金，其行为已构成违约，理应承担违约责任。审理中，原告主张逾期付款违约金起算时间为2019年9月3日，晚于（2018）苏1182民初3518号民事调解书确定的带款提货时间（2019年4月底），对被告有利，依法可予准许，故带款163160.38元提货的违约金应自2019年9月3日起计算，至于被告逾期支付质保金17553.77元的违约责任则应自质保期届满之日即2019年12月7日起计算。因案涉合同未约定逾期付款的违约责任的计算标准，参照《最高人民法院〈关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第二十四条第四款的规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”，即被告应向原告承担以163160.38元为基数，自2019年9月3日起至实际付款之日止，按全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算；以17553.77元为基数，自2019年12月7日起至实际付款之日止，按全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条、第一百零七条，《最高人民法院〈关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第二十四条第四款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告湖南省湘乡市电力建设有限公司于本判决生效后十日内带款163160.38元至原告江苏志友装备科技有限公司处提取编号20180328002和20180328003-2合同项下全部产品、编号20180328001-1和20180328003-1合同项下全部桥架盖板、编号20180322002合同项下除2018年6月8日发货清单以外的全部钢制支架，并承担逾期付款违约金（以163160.38元为基数，自2019年9月3日起至实际付款之日止，按全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算）；二、被告湖南省湘乡市电力建设有限公司于本判决生效后十日给付原告江苏志友装备科技有限公司质保金17553.77元，并承担逾期付款违约金（以17553.77元为基数，自2019年12月7日起至实际付款之日止，按全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算）；三、被告湖南省湘乡市电力建设有限公司承担原告江苏志友装备科技有限公司损失80000元，于本判决生效后十日内给付。四、驳回原告江苏志友装备科技有限公司的其他诉讼请求。被告湖南省湘乡市电力建设有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19580元，保全费5000元，合计24580元，由原告江苏志友装备科技有限公司负担17480元，被告湖南省湘乡市电力建设有限公司负担7100元（被告湖南省湘乡市电力建设有限公司应于本判决生效之日起十日内向本院履行缴纳义务，逾期本院将依法强制执行）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交上诉状副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 长  曹顺贵人民陪审员  丁亚文人民陪审员  窦雪松二〇二〇年七月二十一日书 记 员  蔡菁菁本案援引法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院〈关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。