湖南省益阳市赫山区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0903民初5984号（2020）湘0903民初450号原告（被告）：龙朋飞，男，1964年9月1日出生，汉族，住湖南省宁乡县。委托代理人：张小民，宁乡市玉潭法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。被告（原告）：湖南恒楚建设有限公司，住所为湖南省宁乡市城郊街道三环北路时代和府126号。法定代表人：刘峥。委托代理人：胡玲，湖南见田律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告（被告）龙朋飞（以下简称原告）与被告（原告）湖南恒楚建设有限公司（以下简称被告）劳动争议一案，原告不服劳动仲裁裁决于2019年12月11日向本院提起诉讼，本院于当日立案受理，依法适用简易程序。被告于2019年12月17日向宁乡市人民法院提起诉讼，该院依法裁定将案件移送本院，本院于2020年2月24日受理。后发现本案不宜适用简易程序，依法转为普通程序，并根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条的规定进行了并案审理。原告的委托代理人张小民，被告的委托代理人胡玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告提出诉讼请求：1.判决解除原、被告劳动关系；2.判决被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金144,367元（31×4657）；3.判决被告支付停工留薪期工资55,884元（12×4657）；4.判决被告支付住院期间的伙食费4800元（48天×100元）、交通费用3000元、护理费6109元（46,458元/年÷365×48）、检查费200元。事实与理由（辩称）：被告未足额缴纳工伤保险费，应补足差额。庭审中，原告请求法院按月工资4657元判决被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计132,656.14元，停工留薪期工资55,884元。被告提出诉讼请求：1.判决无须向原告支付一次性伤残补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、检查费；2.请求依法核减停工留薪期工资为11,678元（3892.7元/月×3个月）、一次性就业补助金为38,927元（3892.7元/月×10个月）、护理费为4800元；3、扣除原告垫付的医疗费10,710.86元、生活费21,513.28元。事实和理由：被告按规定为原告工作的益阳康雅医院及老年养护园二期康雅园A区一标购买了建筑业工伤保险，2019年12月11日，益阳市工伤保险基金向原告支付了一次性伤残补助金39,006元（11个月×3526元）、一次性医疗补助金35,460元（10个月×3526元），已由工伤报销基金支付的待遇不应再由被告支付。原告停工留薪期应确定为3个月。一次性就业补助金、停工留薪期工资应按2016年湖南省非私营单位建筑行业在岗职工平均工资3892.7元/月计算。被告为原告垫付的医疗费10710.86元和已向原告支付的生活费21,513.28元应从应支付款项中扣除。经审理查明，2017年2月3日，原告入职被告处工作。工作期间，被告按日工资200元与原告结算工资，按月工资3546元为原告缴纳了工伤保险费。2017年2月6日，原告在工作中受伤，2月16日至湖南康雅医院进行治疗，经医院诊断为下颚骨闭合性双发骨折、右侧股骨转子骨骨折、右侧肋骨多发骨折、右肘关节皮肤裂伤、右侧下颌骨骨折。原告住院48天，于2017年4月5日出院，出院医嘱为“留陪一人、内固定物半年至一年酌情取出”。2018年9月3日，原告再次入院拆除内固定，2018年9月27日出院医嘱为“全休一月”。2018年4月27日，益阳市人力资源和社会保障局认定原告所受伤害为工伤，后经益阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。2019年1月22日，原告向益阳市人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决解除劳动关系，裁决被告支付工伤待遇234,218元（一次性伤残补助金55,693元、一次性工伤医疗补助金50,630元、一次性伤残就业补助金50,630元、停工留薪期工资60,756元、住院期间伙食补助7200元、交通费3000元、护理费6109元、检查费200元）。2019年11月28日，益阳市人事争议仲裁委员会作出益劳仲人字（2019）8号仲裁裁决书，裁决原、被告的劳动关系解除，被告向原告支付各项工伤待遇144,100元（一次性伤残补助金44,660元、一次性伤残就业补助金40,600元、停工留薪期工资48,720元、住院期间伙食补助720元、交通费2000元、护理费7200元、检查费200元），扣除已经支付的21,513.28元，尚应支付122,586.72元。原、被告均不服，先后向法院提起诉讼。另查明，工伤保险基金支付了原告工伤保险待遇共计85,176.86元（一次性伤残补助金39,006元、一次性医疗补助金35,460元、医疗费10,710.86元）。被告为原告垫付了医疗费68,632.72元、向原告支付了生活费21,513.28元，共计90,146元。上述事实有工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论书、仲裁裁决书、工伤待遇领取单等证据和庭审查明的事实予以证明，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，原告出院后与被告未就劳动关系存续作出相应约定，也未返岗工作，原告申请仲裁之日为解除劳动关系之日，即2019年1月22日双方劳动关系解除。原、被告均主张原告工资为200元一天，但原告仅上班三天，无法确定月出勤天数，故本院按每月工作21.75天计算原告的月工资，即原告的月工资为4350元（200元×21.75天）。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，原告治疗时间为20个月，该期限已超过上述规定的一般停工留薪期12个月的期限，且该20个月的治疗期限亦未经劳动能力委员会确认，故本院认定原告停工留薪期为12个月，被告应当向原告支付停工留薪期待遇52,200元（4350元×12个月）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入或者雇拥护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一个，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人数。因原告未提交护理人员的收入状况和医疗、鉴定机构有关护理人数的明确意见，本院按照2016年度“居民服务、修理和其他服务业”的收入标准来计算原告住院期间的护理费。原告在停工留薪期内住院48天，被告应向原告支付住院护理费5588元（42,494元÷365天×48天×1人）。《工伤保险条例》第三十七条规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金；八级伤残的一次性伤残补助金为11个月的本人工资。《湖南省实施办法》第二十六条、第三十七条第二款的规定，八级伤残的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均为10个月本人工资。用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。原告的月工资为4350元，被告应支付原告一次性伤残就业补助金43,500元（10个月×4350元），并补足原告一次性伤残补助金差额8844元（4350元×11个月-3546元×11个月）,一次性医疗补助金差额8040元（4350元×10个月-3546元×10个月）。《工伤保险条例》第三十条第四款、《湖南省实施办法》第二十二条规定，职工住院治疗的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。用人单位已经参加工伤保险的，工伤职工劳动能力鉴定费用从工伤保险基金支付。原告属于已参保人员，住院治疗伙食补助费、到统筹地区以外就医所需的交通费以及鉴定检查费应由工伤保险基金支付。综上，被告应向原告支付一次性伤残就业补助金43,500元、一次性伤残补助金差额8844元、一次性医疗补助金差额8040元、停工留薪期工资52,200元、住院护理费5588元，共计118,172元。扣除被告要求核减的已垫付的医疗费10,710.86元和已支付的生活费21,513.28元，被告还应向原告支付工伤待遇85,947.86元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条的规定，判决如下：一、确认原告（被告）龙朋飞与被告（原告）湖南恒楚建设有限公司的劳动关系于2019年1月22日终止；二、被告（原告）湖南恒楚建设有限公司于本判决生效后十日内向原告（被告）龙朋飞支付工伤待遇85,947.86元；三、驳回原告（被告）龙朋飞的其他诉讼请求；四、驳回被告（原告）湖南恒楚建设有限公司的其他诉讼请求。案件受理费20元，减半收取10元，由原告（被告）龙朋飞负担2元，被告（原告）湖南恒楚建设有限公司负担8元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于益阳市中级人民法院。审 判 长  王雪锋人民陪审员  周朝荣人民陪审员  徐 凯二〇二〇年四月三十日书 记 员  杨雅青附：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。