文书内容安徽省郎溪县人民法院民 事 判 决 书(2020)皖1821民初211号原告：广州欧宝新材料股份有限公司，住所地广东省广州市海珠区新港东路**自编****，统一社会信用代码9144010566403270XW。法定代表人：陈泽强，该公司董事长。委托诉讼代理人：钟立扬，广东圣和胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢聪，广东圣和胜律师事务所律师。被告：安徽奥美塑胶有限公司，住所地安徽，住所地安徽省宣城市郎溪县经济开发区用代码91341821573044502K。法定代表人：蔡淦明，该公司总经理。委托诉讼代理人：巢文洪，江苏致达律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋文斌，江苏致达律师事务所律师。原告广州欧宝新材料股份有限公司（以下简称欧宝公司）诉被告安徽奥美塑胶有限公司（以下简称奥美公司）买卖合同纠纷一案，广州市海珠区人民法院受理后，于2018年8月2日作出（2018）粤0105民初9716号民事裁定，裁定将本案移送本院处理。本院于2018年10月17日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。2019年4月26日，原告欧宝公司向本院提出财产保全申请，请求对被告奥美公司名下资产在4306629.22元限额范围内采取保全措施，本院经审查后依法作出民事裁定，裁定查封被告奥美公司名下资产。2019年7月25日，本院作出（2018）皖1821民初2316号民事判决，判决驳回原告欧宝公司的诉讼请求。后原告欧宝公司不服该判决，向安徽省宣城市中级人民法院提起上诉，安徽省宣城市中级人民法院于2019年12月2日作出（2019）皖18民终1660号民事裁定，裁定撤销本院（2018）皖1821民初2316号民事判决，并将本案发回重审。本院于2020年1月13日重新立案受理后，依法适用普通程序进行审理。2020年2月3日，原告欧宝公司因不可抗拒的事由不能参加诉讼，本院依法作出（2020）皖1821民初211号民事裁定，裁定本案中止诉讼。后本案中止诉讼的原因消除，本院依法恢复诉讼，并于2020年4月28日公开开庭进行了审理，原告欧宝公司委托诉讼代理人钟立扬、卢聪，被告奥美公司委托诉讼代理人巢文洪均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。欧宝公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令解除原、被告间签署的《国内采购合同》【合同编号分别为：1001933、1001934（1002203）、1001935（1002204）、1001961、1001926、1001793、1001800、1002010、1002009、1002015、1001916、1002076、1002120、1002119、1002118、1002121、1002124、1002091】；2.请求判令被告向原告返还已支付的货款合计人民币4306629.22元；3.请求判令被告向原告支付违约金861325.84元；4.请求判令被告向原告支付货款利息，利息自付款之日起按中国人民银行同期贷款利息的四倍计算，应计至实际清偿之日止（详见利息计算表，暂计至2018年7月1日为1271353.02元）；5.请求判令由被告承担本案所有诉讼费用。以上诉讼标的暂合计人民币6439308.08元。事实和理由：原告系从事新材料地板生产、开发与经营的企业，经营范围涵盖国内外。2016年底，原、被告双方达成合作，被告成为原告的供应商之一，双方约定由原告向被告采购相关塑胶产品，并由被告配送至原告指定收货地点。合作开始后，原、被告双方于2016年11月份至2017年4月份期间共订立《国内采购合同》约40份，合同约定：产品交货期为合同签订后60天，交货方式为“FOB上海”，由被告负责配送。前述合同签订后，原告均依约支付了相应货款，被告也履行了部分合同义务。随后，原告在阶段性统计中发现，双方合作期间有18份合同未得到实际履行，合同金额合计4306629.22元，该些合同被告并未按约定向相关方供货。遂原告正式向被告沟通此事并要求其返还已收取的相应货款，但因相关经办人员调整等问题，被告对于原告的请求至今不置可否。原告认为，被告拒不履行合同义务的行为已严重侵害了原告的合法权益，并对原告的生产、经营造成了巨大的影响。为维护原告的合法权益，特提起本案诉讼。奥美公司在庭审中答辩称：1.原告诉请第一项要求解除的18份合同并未成立，也并未生效。双方往来的合同条款中明确规定双方应当在5个工作日内签署正本合同并且加盖双方公章，至今被告未收到加盖原告公章的合同及要求被告履行合同的指令。除了原告提交的上述未成立的18份合同之外，被告处还有17份类似的未成立合同。2.原告起诉要求被告返还4306629.22元货款没有事实依据。扣除合作过程中被告收到的双方共同认可的已履行完毕的合同价款，被告方实际还收到4664964.4元，与原告主张的金额不一致，可见原告对自己主张的请求和事实是有出入的，且原告无法证明其支付的款项与其诉请解除的18份合同是相对应的。3.被告已提供证据证明自己已履行完毕全部供货义务，被告并未违约。4.陈振尧等人对外有权代表原告，其行为构成表见代理。5.原告诉请被告支付违约金和利息没有依据，而且原告主张的违约金过高，利息与违约金重复计算，应当依照法律规定进行调整。欧宝公司为支持其主张，提交以下证据：1.《国内采购合同》18份【合同编号为：1001933、1002203（代替之前1001934）、1002204（代替之前1001935）、1001961、1001926、1001793、1001800、1002010、1002009、1002015、1001916、1002076、1002120、1002119、1002118、1002121、1002124、1002091】，拟证明：被告未按照合同约定向原告履行交货义务，原告有权请求被告退回未交货部分的货款，支付违约金并偿付相应的货款利息，未履行合同金额共计4306629.22元。2.中国建设银行单位客户专用回单18份，拟证明：原告已经向被告支付了相应货款，支付总金额共计7401045.43元，但被告并未根据约定履行交货义务。3.《国内采购合同》16份（合同编号为：1001807、1001704-1、1001704-2、1001727、1001808、1001819、1001835、1001907、1001917、1001918、1001919、1001920、1001960、1002021、1002024、1002123）、银行客户回单12份、提单11份，拟证明：原、被告间已履行完毕的业务情况，已经履行完毕的合同金额共计3094416.21元。4.合同统计表格，拟证明：原、被告间往来合同的相关统计情况。庭审质证时，奥美公司对欧宝公司提交的证据发表以下质证意见：对证据1的真实性无异议，但不能达到原告证明目的，合同中只有供方盖章，并没有需方也就是原告方的盖章，说明该18份合同并没有成立，原告应当提交该18份合同已经盖章确认送达被告的证据。对证据2的真实性无异议，对金额有异议，被告收到原告支付的货款数额为7609814.03元，与原告主张的7401045.43元有出入。对证据3原告提交的已经履行完毕的16份合同，被告方认可履行完毕的合同订单是15份，合同编号为1001727、1001807、1001918、1001920、1001704-1、1001907、1001819、1001808、1001835、1001917、1001919、1002123、1001960、1002021、1002024，收货金额是2944849.63元，与原告主张的3094416.21元也是有出入的。对于该证据中提单的真实性予以认可，符合和说明被告方将货物送到港口后，由原告方自行办理出口的相关事实，该提单证明原告系自行办理出口手续的。对证据4不予认可，该证据不符合证据形式要件。欧宝公司在庭审后补充提交4份付款申请书，拟证明：欧宝公司向奥美公司的付款均是依据双方间签署的《国内采购合同》，并不存在任何所谓的“索菲斯订单”。奥美公司对该组证据发表了以下书面质证意见：1.该组证据系欧宝公司单方制作的证据，无法确定真实性，欧宝公司应当提供银行转账付款凭证，并提供其诉请解除的18份合同的全部付款申请单来证明其对应合同的付款依据；2.该4份付款申请书对应的可能是2016年12月13日的三笔款项及2016年12月15日的一笔款项。奥美公司在该两日期共计收到欧宝公司6笔款项，单笔金额均为208768.58元，其中2016年12月13日收到的三笔款项对应的合同编号是1001819，2016年12月15日的款项对应的合同编号为1001808、1001835、1001917、1001919，该五份合同均系双方的国内贸易部分合同，均已履行完毕。3.上述六笔款项的银行付款凭证中并没有标注1002120、1002121、1002118、1002119这些编号。在陈纯敏与奥美公司联系开票的往来邮件中明确了这六笔款项的对应合同编号，经确认无误后已开具发票。4.欧宝公司该组证据与其所述证明目的相悖，并能印证其财务管理混乱的事实。5.该4份付款申请书制单人为陈纯敏，证明陈纯敏系欧宝公司的业务员。为支持其辩解意见，奥美公司向本院提交以下证据：1.《国内采购合同》复印件17份（合同编号为：1001704-2、1001915、1001948、1002024、1002107、1002140、1002148、1002158、1002159、1002160、1002160、1002161、1002165、1002177、1002206、1002222、1002225、1002226），拟证明：双方为了交易需要，预先制定了相关合同模板，由原告方以要约邀请的方式发给被告，被告盖章确认回复到原告处作为要约。但是原告并没有将该17份合同以及原告诉请解除的18份合同盖章回复给被告，后期也未有任何指令要求被告履行合同，由此证明原告诉请解除的18份合同并未成立。2.《国内采购合同》15份（已经履行完毕合同，合同编号为：1001727、1001807、1001918、1001920、1001704-1、1001907、1001819、1001808、1001835、1001917、1001919、1002123、1001960、1002021、1002024）、PurchaseOrder(以下简称外文订单)22份、装柜照片19份、提单16份、发票38张，拟证明：被告方按照约定将货物出口的事实，交易金额共计7610511.46元，被告方只收到原告货款7609814.03元。对于已经履行完毕的15份国内贸易合同，被告方只需将货物交付至上海港，该15份合同被告方均已开具发票，发票金额为2944849.63元，发票下部都标注了合同单号，不存在原告所述有一份合同没有履行的情况。3.《战略合作协议》【协议甲方：欧宝公司，乙方：SURFACESOURCEUSAINC（以下简称美国索菲斯公司）】、《欧宝公司公开转让说明书》，拟证明：（1）《战略合作协议》是被告为原告提供货物的基础。在协议中，原告授信美国索菲斯公司每年300万的信用额度，由美国索菲斯公司向被告下订单，由原告支付相应货款，被告将上述电子提单在收到货款后交付原告。在协议中可以看出，原告的主要负责人是陈泽强、陈振尧，并且陈振尧的职务是外销总监，其与原告法定代表人陈泽强具有同等的签名权，后期被告就主要与陈振尧及相关下属陈纯敏等人进行业务联系。（2）《欧宝公司公开转让说明书》是原告作为上市公司向公众公布的交易信息。其中在第84页中明确提到原告与美国索菲斯公司之间的战略合作协议，因此被告基于对原告的交易诚信，才与其发生了业务联系并且按照原告主要负责人陈振尧的指示办理相关的业务操作。4.公证书2份【编号分别为：（2018）常常证民内字第14102号、（2018）常常证民内字第14104号】，拟证明：原、被告之间具体的操作联络内容。该内容包括双方工作人员就相应订单的履行及付款、开票等系列事宜的完整沟通情况。为了查明案件事实，被告将与原告的贸易分成两组，14104号公证书主要反映的是双方国内贸易的操作情况，原告方的主要联系人是陈振尧、陈纯敏。14102号公证书主要反映的是被告在收到原告款项后按照原告要求将出口商品的电子提单向其交付的依据，原告方的联系人也是陈振尧、陈纯敏。该组证据证明被告已经按照买卖交易的情况履行了交货义务，不存在拖欠原告货物的事实。原告方在诉讼过程中仅举证18份合同和所谓的付款依据，但是并没有提供该18份合同与付款凭证之间相关联的证据以及具体实践操作中的相关指令。5.证人梁某证言。庭审质证时，欧宝公司对奥美公司提交的证据发表以下质证意见：对证据1真实性、合法性及关联性均有异议。该17份合同不在本案争议的范围之内，按照被告陈述，该部分合同是意向性订单，根本没有得到双方深入讨论，与原告举证的34份合同完全不是同一种形式。原告举证的34份合同是原告已经完全付款的，而被告举证的17份合同没有得到任何一方的实际履行，与本案争议没有关联。对证据2中的合同、外文订单、提单中与原告提交的证据3中相符合的予以认可，对于其余的订单、提单均不予以认可。理由：其他订单、提单并无任何个人或机构组织的签章，无法证明其是真实且有效的；该部分订单、提单均与原告方无关，原告并非该部分订单、提单的一方主体；该部分订单、提单的货值与原告的付款金额完全不符合。对证据3中的《战略合作协议》真实性、合法性、关联性均不予认可。该份协议并没有正式签署并生效，因此其中任何内容的约定对双方均不具备约束力，更何况该协议与被告无关，被告方不能自行解读或者理解该份协议中的任何内容，并以此作为被告方的行为依据。被告认为其行为是依据该份战略协议及公告内容来做出的，行为结果不涉及原告，只作用于被告。原告认可与美国索菲斯公司之间存在合作关系。对证据4真实性无异议，对合法性有异议。（1）14102号公证书页码1之前的部分为一批外文文件以及两个统计表格，这部分内容不应当在邮件公证内容范围之内；而且这部分内容也不符合证据规则，对于外文书证、说明资料应当提供中文译本，被告认为其不具备证据形式，对其内容不予质证。对其他内容的质证意见同对被告证据2的质证意见。（2）14102号公证书第6页中，最后一行记载附件是1002015、1002021合同货款，这部分内容是原告发给被告的，但是被告的回复是这部分款项作为货柜已到港的垫付款，并不是作为后面未出货订单的货款。根据邮件内容显示，双方是在款项使用上存在误会或者不一致的地方。（3）关于公证书其他的内容，原告认为与原告诉请解除的合同以及付款无关的内容均与本案无关联。（4）对于14104号公证书，原告认为但凡与原告诉请解除的合同以及付款无关的内容均与本案无关联。（5）另外，14102号、14104号公证书都是在2018年11月27日做出的，也就是说被告在本案的原审过程中是持有这两份材料的，但是被告当时并没有提交，原告认为这两份公证书不能证明被告的主张。对证据5证人梁某证言，认为梁某作为奥美公司的职员，其证言内容相当于奥美公司的单方证据，不能作为定案依据；其证言仅是提及欧宝公司、奥美公司与美国索菲斯公司之间或许讨论过三方合作的意向，但从未达成共识并订立契约；梁某关于欧宝公司员工曾口头表示将部分货款冲抵美国索菲斯公司货款的证言不可信。本院对当事人提交的证据审查认证如下：欧宝公司提交的证据1系欧宝公司诉请解除的合同，奥美公司对该组证据的真实性无异议，但认为该部分合同无欧宝公司印章，亦无欧宝公司后续要求其履行合同的指令，因此认为该部分合同未成立。本院分析认为该组证据符合证据的形式要件，且与本案的审理相关联，故对该组证据依法予以确认，作为认定案件事实的依据；对于该部分合同是否成立，系双方在本案的争议焦点之一，本院将在下文结合全部案件事实予以综合认定。奥美公司对欧宝公司提交的证据2真实性无异议，该证据反映了欧宝公司向奥美公司的款项支付情况，本院依法予以确认；奥美公司对双方之间的款项往来数额有异议，对此本院将在下文综合全部证据予以认定。奥美公司对欧宝公司提交证据3中的银行客户回单及提单真实性未提出异议，本院对该部分证据予以确认。欧宝公司提交证据3中的16份《国内采购合同》，用以证明双方已履行完毕的合同为16份，奥美公司认为双方已履行完毕的合同为15份，否认1001704-2号合同已履行完毕，并在其证据2中提交15份合同。本院对双方一致确认已履行完毕的15份合同依法予以确认，奥美公司提交的证据2中该15份合同的签章情况与欧宝公司证据3中合同的签章情况存在不一致情形，因欧宝公司提交了该组合同的部分原件，因此对双方签章情况以欧宝公司所举证据为准；对于奥美公司否认已履行完毕的1001704-2号合同，奥美公司在该份合同上加盖了印章，该合同与本案双方争议的处理具有一定的关联性，本院对该证据予以确认，对于该份合同双方是否已履行完毕，本院将在下文综合全部证据予以认定。欧宝公司提交的证据4为欧宝公司对双方之间合同基本情况及款项支付情况的汇总，不符合证据的形式要件，应为欧宝公司的陈述，本院依法将该材料所载内容作为欧宝公司就其款项给付情况的陈述。欧宝公司补充提交的4份付款申请书系欧宝公司内部关于公司对外支付款项情况的记载，由欧宝公司单方制作，不能单独作为认定其对外付款实际用途及产生效力的依据，该部分事实的认定需结合其他证据材料予以综合认定，故本院对该证据材料不予采纳。奥美公司提交证据1，用以证明欧宝公司诉请解除的18份合同未实际成立，欧宝公司对该组证据的真实性持有异议，本院分析认为该组证据内容具体确定，且加盖有奥美公司签章，应为真实存在的合同，该组证据与双方合同履行情况的认定具有一定的关联性，故本院对该组证据依法予以采纳。奥美公司提交证据2中的装柜照片及发票，用以证明其确认的双方已履行完毕15份合同的交付情况及发票开具情况，本院对该部分证据予以确认。欧宝公司对该组证据中的22份外文订单及相应提单的真实性有异议，对此本院分析认为，欧宝公司认为奥美公司未履行其诉请解除的18份合同交货义务，但奥美公司认为其已按照双方约定向美国索菲斯公司履行了货物交付义务，并提交该部分证据予以佐证，该部分证据与本案的审理相关联，本院对该部分证据依法予以确认。至于奥美公司向美国索菲斯公司交付货物是否经欧宝公司指示或者经过双方一致协商，系本案双方的争议焦点之一，对此本院将在下文结合全部案件事实予以综合认定。奥美公司提交证据3中的《战略合作协议》因无协议双方欧宝公司及美国索菲斯公司的签章，且欧宝公司否认该协议的存在，故本院对该证据依法不予确认；《欧宝公司公开转让说明书》由欧宝公司面向公众发布，奥美公司欲以此来证明欧宝公司与美国索菲斯公司之间存在战略合作协议，因该说明书中未载有与《战略合作协议》相关的协议具体内容，故本院对该奥美公司该项证明对象不予采纳。但欧宝公司对其与美国索菲斯公司之间存在合作关系这一事实不持异议，本院对该节事实依法予以确认。奥美公司提交的证据4系江苏省常州市常州公证处对奥美公司员工与欧宝公司员工之间邮件往来情况进行的证据保全公证，本院对该证据中涉及双方邮件往来的部分予以确认。对于奥美公司申请出庭作证的证人梁某证言，因其为奥美公司员工，且为双方交易过程中的主要参与人，对其证言本院将结合全案事实予以综合认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：欧宝公司系经营技术进出口、商品批发贸易、商品零售贸易、货物进出口等业务的企业，奥美公司系经营PVC塑胶卷材、塑料墙地砖、塑料地板等产品的加工及销售，自营和代理相关商品及技术的进出口业务的企业。自2016年起，双方开始陆续发生业务，欧宝公司为需货方，奥美公司为供货方，奥美公司的主要业务经办人为梁某，欧宝公司的主要业务经办人为陈振尧、陈纯敏。在双方交易过程中，欧宝公司向奥美公司提供《国内采购合同》样本，该合同样本记载了货物名称、数量、价格等内容，并约定交货方式为“卖方送货（FOB上海价，费用卖家负责）”，交货地点均为上海港口，通过船运方式送至国外，合同首部记载了送货地址，交货日期均为合同双方盖章确认后60天内。合同第六条约定了付款方式及时间，即“从货物上船之日起10个工作日内，卖方按照出货数量开具相应的增值税发票给买方：1、买方必须在卖方发货前24小时确认支付货物全部100%货款。2、若因买方自身原因在规定时间内未支付清卖方要发货的货款，卖方可选择推迟发货或选择自行报关出货方式。3、卖方会提前5天告知买方，并以邮件书面形式通知买方发货日期。”合同第九条约定了违约责任，即“1、合同一方不履行本合同或履行合同不符合规定时，均应向合同对方支付违约金，违约金数量为违约部分货款总值的20%。2、卖方在本合同规定的时间内未履行交货义务或履行合同不符合本合同规定，导致买方不能实现合同目的，视为卖方为根本性违约，买方有权解除本合同。卖方应向买方退回已支付的货款，除支付违约金20%，并偿付货款利息，货款利息从买方付款之日起按银行同期贷款利率的四倍计算。3、……。”合同第十一条第2款约定：“本合同可以以电子邮件、传真方式签署；买卖双方应根据电子邮件或传真的内容在五个工作日签署正本合同并加盖买卖双方公章；……。”对于双方有争议的事实，本院认定如下：一、本案存在多份合同，欧宝公司共计提交34份合同，认为双方已履行完毕的合同为16份，其已付款但奥美公司未履行交货义务的合同为18份。奥美公司共计提交32份合同，其认为双方已履行完毕的合同为15份，尚有17份合同未得到双方任何一方的履行。双方对已履行完毕合同的数量存在争议。2016年11月至2016年12月期间，双方签订了多份《国内采购合同》，欧宝公司认为双方在此期间签订并履行完毕的合同为16份，合同编号分别为1001807、1001704-1、1001704-2、1001727、1001808、1001819、1001835、1001907、1001917、1001918、1001919、1001920、1001960、1002021、1002024、1002123，货款总额为3094416.21元。为证明该部分合同已履行完毕，欧宝公司提交证据3，该组证据含有该16份合同、12份付款凭证及11份提单，该11份提单上载明发货人及出口商均为欧宝公司，收货人均为美国索菲斯公司，并在提单“货品描述”部分记载了合同编号。对于上述16份合同，奥美公司认可双方已履行完毕的合同为15份，并为此提交装柜照片及发票予以佐证，每张装柜照片及发票上均记载了合同编号，双方有争议的合同编号为1001704-2号。（该部分合同情况及提单编号、奥美公司发票开具情况详见附件1）本院经审理发现，奥美公司提交的证据装柜照片及发票未有与1001704-2号合同相关的内容，欧宝公司提交的提单中亦未有关于1001704-2号合同的提单。对此本院认为，欧宝公司作为提单的持有人及发票的收取人，未能提交该合同的提单及对应发票以佐证该合同已履行完毕，因此本院认定1001704-2号合同并未得到实际履行，对欧宝公司关于双方已履行完毕的合同为16份的陈述不予采信，并确认在本案中双方已履行完毕的合同份数为15份，货款总额为2944849.61元。另查明，在双方已履行完毕的15份国内采购合同中，部分合同需方联系人为陈振尧。二、双方对欧宝公司支付给奥美公司的货款总额意见不一，欧宝公司认为其支付的货款总额为7401045.43元，奥美公司认为其共计收到欧宝公司支付的货款数额为7609814.03元。欧宝公司在证据2中、证据3中提交合计22份银行回单，该部分银行回单由欧宝公司于2016年11月9日至2017年4月6日期间向奥美公司汇款而形成，该22份银行回单均未载明合同编号，所载款项总额为7401045.45元。（该部分汇款情况详见附件2）欧宝公司出具汇总表（即欧宝公司所举证据4），对其与奥美公司之间合同履行情况及其付款情况进行了汇总，其认为其提交的合计22份回单所载款项系用于支付奥美公司未能履行交货义务部分合同及双方已履行完毕合同的货款，且其就部分合同存在重复付款情况。根据欧宝公司计算，奥美公司已收款但未完成交货义务的合同货款总额为4306629.22元，欧宝公司据此提起诉讼，要求解除该部分未完成交货义务的合同，并主张奥美公司返还该部分货款并承担违约责任。（欧宝公司诉请解除18份合同情况详见附件3）奥美公司出具“欧宝全部付款及奥美对应发货订单清单”（详见奥美公司证据2首页），经本院就该清单与欧宝公司出具汇总表比较，二者相差部分为奥美公司认为欧宝公司实际汇款次数为23次，其中，其在清单中载明欧宝公司在2017年4月18日汇款至奥美公司账户208768.58元。对于欧宝公司支付的货款总额，经本院审理发现：奥美公司向本院提交了江苏省常州市常州公证处出具的公证文书，文书编号分别为（2018）常常证民内字第14102号、（2018）常常证民内字第14104号。14104号公证文书记载的邮件主要内容为奥美公司员工与欧宝公司员工就双方已履行完毕合同开票事宜进行的商谈过程，从邮件内容可以看出，双方在开票前就开票金额及相应的合同编号进行了确认，基本流程为欧宝公司支付货款后，通知奥美公司开具发票。其中，14104号公证文书第131页中，记载了奥美公司员工（邮箱号为：ｓａｌ×××＠ｏｍｉｖｉｎｙｌ.ｃｏｍ）于2017年4月18日向欧宝公司员工陈振尧（邮箱号为：200×××＠ｑｑ.ｃｏｍ）发送的主题为“20170418”的邮件，该邮件内容主要为：“1.2017年4月17日付出的208768.58元，财务通知已到账；（并附一张由欧宝公司转账给奥美公司208768.58元的转账凭证，凭证显示交易时间为2017年4月18日）2.目前贵司欠款697.43元；3.目前订单1002009、1002275（代替1002015）的货已备好，请及时安排订舱事宜以及付款事宜。同时目前贵司的订单处于暂停状态，麻烦告知后续贵司比较急交货的订单，以便我们与生产部门商量生产事宜。”另，本院在庭后就欧宝公司有无在2017年4月18日向奥美公司汇款208768.58元向双方进行了询问，欧宝公司回复称其于2017年4月17日向奥美公司汇款208768.58元。从上述邮件内容及欧宝公司陈述可知，奥美公司在2017年4月18日收到了欧宝公司的汇款208768.58元，故欧宝公司的实际付款数额应为7609814.03元（7401045.45元+208768.58元）。欧宝公司关于其实际付款数额为7401045.43元的陈述与事实不符。三、在本案中，欧宝公司认为奥美公司未能履行其诉请解除的18份合同的供货义务，奥美公司认为其依照双方约定向美国索菲斯公司履行了供货义务，并提交22份外文订单及相应提单予以佐证。该部分外文订单由美国索菲斯公司发给奥美公司，订单记载了提单号、日期、产品信息、价格、船运信息等内容，其中，提单记载的发货人及出口商为奥美公司，收货人为美国索菲斯公司，另，提单中货物商品描述部分记载了订单号。（该部分外文订单情况及提单情况详见附件4）双方对奥美公司向美国索菲斯公司提供货物的货款是由欧宝公司支付该节事实无异议，但欧宝公司认为其对美国索菲斯公司与奥美公司之间存在22份外文订单，及奥美公司直接向美国索菲斯公司供货一事并不知情，奥美公司认为其向美国索菲斯公司供货系依据欧宝公司员工陈振尧的邮件指令。双方对欧宝公司员工是否参与奥美公司与美国索菲斯公司履行22份外文订单一事未能达成一致意见。14102号公证文书第60页记载有奥美公司员工梁某（邮箱号：ｓａｌ×××＠ｏｍｉｖｉｎｙｌ.ｃｏｍ）于2016年11月8日11时36分发送给陈振尧的主题为“未收到货款订单表20161108”的邮件，内容为：“陈总，昨天收到美国SS客户通知，需要贵司本周垫付人民币货款，具体的订单号和金额详见附件中清单。请告知我司付款计划安排，我司会根据贵司人民币到账金额做相应订单PO的电放工作，谢谢。”陈振尧于当日11时38分回复邮件称已收到邮件。经本院向双方当事人核实，该邮件所称的美国SS客户即美国索菲斯公司。14102号公证文书第57页记载了梁某于2016年11月14日13时59分发送给陈振尧的主题为“放货通知”的邮件，内容为：“陈总：1.我司今天收到贵司的垫付款金额如下（附有欧宝公司于2016年11月14日分别转账给奥美公司367248.3元、417537.16元的电子回单两张）；2.我司同意给美国SS客户相关订单的电放，稍后会给公司提供相关订单的电放提单复印件，放货订单号为1001685-1、1001836、1001834”。公证文书第56页记载有奥美公司员工于2016年11月14日15时15分发送给梁某，并抄送给陈振尧等人的，主题为“RE：放货通知”的邮件，邮件内容为：“陈总：1.请查收附件的，我们财务针对今天收到的垫付款金额同意电放订单的电放提单。PO#1001685-1、PO#1001836、PO#1001834；2.请查收附件，与美国索菲斯公司的订单货款情况表。”上述两邮件提及的订单1001685-1、1001836、1001834均为外文订单。14102号公证文书第54页记载了陈振尧于2016年11月15日15时46分发送给梁某及美国索菲斯公司员工（邮箱号为ｈａｎ×××＠163.ｃｏｍ），主题为“奥美担保订单11.15”的邮件，邮件内容为：“梁经理：按照合同约定：已出柜5个货柜应付货款80%（约56万），至今天止，除担保已出货柜外，还有约31万担保金在贵公司（详见清单），等会还要汇624514.87元给贵公司，美国希望优先放1001750的货柜（约35万元），余款安排其他货柜。”同日17时14分，梁某回复邮件，收件人为陈振尧及美国索菲斯公司员工（记载于14102号公证文书第53页），邮件内容为：“陈总，我们财务已经审核您发过来的清单了，我们财务问过丁总了，得到答复就是：凡是美国SS客户订单由贵司负责出口报关手续的付款方式是100%全款在装柜前一天付清，不是80%，相应的全款金额订单发票将会在船开后10个工作日内寄出给贵司。……另外，我在等贵司今天的付款水单。因为按照贵司的付款情况，暂时是不够电放订单1001750的。”2016年11月16日17时02分，美国索菲斯公司员工就上述梁某发送的邮件进行回复（记载于14102号公证文书第52页），内容为：“附件为陈总那里今天的汇款水单，金额为624514.87元，加上昨天确认好多余的174795.95元，总额为799310.82元，请让财务查一下款。同时请按照下面明细电放：tgcu2012817AomeiPO1750、tgcu2014152AomeiPO1750、tgcu2013259AomeiPO1750。其余金额请根据到达港口时间顺序电放，总金额请占满799310.82元。”上述两邮件提及的订单1001750为外文订单。14102号公证文书第50页记载了奥美公司员工于2016年11月16日17时30分发送给陈振尧，并抄送给美国索菲斯公司员工及梁某的一份邮件，内容为：“陈总：1.贵司今天付出的货款金额624514.87元，我司财务刚刚通知已到我司账户，谢谢。（并附一份欧宝公司于2016年11月16日汇款给奥美公司624514.87元的电子回单一份）2.根据贵司付款的金额，我司财务通知可以安排电放以下订单：1001742、1001743、1001744、1001750。请查收附件上述电放提单。3.烦请告知贵司本周安排货款的计划，谢谢。4.请查收附件与美国索菲斯公司客户货款情况表，其中红色标注的是国外客户急需电放的提单。”上述邮件提及的订单1001742、1001743、1001744、1001750均为外文订单。14102号公证文书第42-43页记载了美国索菲斯公司员工于2016年11月18日15时17分发送给奥美公司员工，并抄送给梁某及陈振尧的一封邮件，内容为：“附件为今天的汇款水单，请通知财务那里查一下。到账后请按照下面单号放单：OMI（BRA1781/1894/1931）、OMI（RAS1863/1782）。由于汇出金额不够上述5个柜的钱，大概少216992元；能否帮我们全部放掉？少的金额，陈总那里下周会补过来。”14102号公证文书第41-42页记载了奥美公司员工于2016年11月18日15时54分发送给陈振尧，并抄送给梁某及美国索菲斯公司员工的主题为“2016-11-18放货”的邮件，内容为：“陈总：1.贵司今天付出的货款731956.68元，我司财务刚刚通知已到我司账户，谢谢（并附网上转账电子回单一份）。2.根据贵司付款的金额，我司财务可以安排电放以下订单，请查收附件PO1001863、1001782、1001781、1001931号的电放提单。由于现在的到账金额不足以付1001894订单的货款，对于此票订单电放事宜我们正在积极向财务申请，有答复会及时通知您这边。”上述邮件提及的订单1001863、1001782、1001781、1001931、1001894均为外文订单。14102号公证文书第29-30页记载了奥美公司员工于2016年11月23日10时28分发送给陈振尧，并抄送给梁某及美国索菲斯公司员工的主题为“2016-11-23放货”的邮件，内容为：“陈总：1.贵司昨天下午5点多付出的货款，我司财务通知已到我司账户。（并附欧宝公司2016年11月23日分别转账给奥美公司326305.74元、300000元网上转账汇款电子回单各一份）2.根据贵司付款的金额，以及货物到港情况，我司财务通知可以安排电放以下订单，清查收附件PO1001778、1001850、1001841、1001894号的电放提单。3.电放了PO1001778、1001850、1001841、1001894号，贵司金额不足部分约为5万多，具体详见附件的对账表格。”上述邮件提及的订单1001778、1001850、1001841、1001894均为外文订单。类似上述奥美公司收到货款后与欧宝公司员工对账，并根据付款金额及货物到港情况安排电放外文订单的邮件内容，在14102号公证文书第9-12中、15-16页中还有相关记载。从上述邮件中多次出现的，类似“美国希望优先放1001750的货柜”“美国索菲斯公司需要欧宝公司垫付货款”、“奥美公司收到欧宝公司垫付款后同意给美国索菲斯公司相关订单的电放”、“根据欧宝公司付款金额，奥美公司财务可以安排电放以下订单”、“美国索菲斯公司需要电放提单”、“美国索菲斯公司客户货款情况表”“少的金额，陈总那里会补过来”等相关内容的描述可知，欧宝公司员工陈振尧对奥美公司履行外文订单情况是知晓的，且对于欧宝公司支付的部分货款是用于垫付美国索菲斯公司的货款一事是认可的。另外，欧宝公司员工陈纯敏于2016年12月2日14时41分向奥美公司员工发送一封主题为“1002015及1002021合同货款”的邮件（记载于14102号公证文书第7页），邮件内容为：“小郭，附件为1002015合同、1002021合同货款。1002015合同：208768.58元，1002021合同：208768.58元。请查收，谢谢。”2016年12月2日15时13分，奥美公司员工向陈纯敏、陈振尧发送一份主题为“20161202放货”的邮件（记载于14102号公证文书第5页），邮件内容为：“陈总、陈纯敏：1.根据陈总与我们梁总沟通，12-1付出的345628.11元，和12-2付出的417537.16元，作为货柜已到港的垫付款，并不是作为后面未出货的货款。12月2号付出的417537.16元，我司财务已通知到账。（并附一份网上转账汇款电子回单）2.根据贵司付款的金额以及货物到港情况，我司财务通知可以安排电放以下订单，请查收附件PO1001749、1001792的电放提单。电放此票贵司还缺11674.05元。”该邮件中陈纯敏提到的1002015号、1002021号合同为欧宝公司诉请解除的合同，奥美公司员工提及的订单1001749号、1001792为外文订单。从该邮件内容及前述邮件中关于“双方就美国索菲斯公司客户货款情况表进行核对”的内容可知，陈振尧及奥美公司对于欧宝公司支付的款项是用于支付双方签订的《国内采购合同》的货款，还是用于支付外文订单的货款是进行了区分的，对于货款的用途也是是经过双方一致协商的。因此，本院对欧宝公司关于其公司员工并未参与奥美公司与美国索菲斯公司履行22份外文订单一事的陈述不予采纳，并认定欧宝公司员工陈振尧对此事及欧宝公司为美国索菲斯公司垫付货款一事是知情的。对于陈振尧在该些交易过程中的行为能否代表欧宝公司，本院将在下文予以综合认定。本院认为，在本案中，双方对欧宝公司诉请解除的18份合同是否成立产生争议，虽然该部分合同明确约定双方应在合同上加盖印章，但根据本案查明的事实可知，在双方已履行完毕的15份合同中，欧宝公司未加盖印章的合同为5份，但其已通过履行合同义务即支付货款的方式确认了合同的成立。对于欧宝公司诉请解除的18份合同，奥美公司已以签章的方式表明了其欲与欧宝公司成立合同的意思，虽然欧宝公司未签章，但若其依据双方的交易习惯支付了相应的货款，且奥美公司确认收款之后，双方即应认可合同的效力并依约履行各自的合同义务。依据双方合同约定，欧宝公司需在奥美公司发货前24小时支付全部货款，因此，欧宝公司是否已履行该部分合同的货款支付义务，系认定该18份合同是否成立并生效，以及欧宝公司关于奥美公司未履行交货义务构成违约的诉讼请求得到支持的前提。对于欧宝公司有无履行该18份合同的货款支付义务，欧宝公司提交汇总表，认为其已依照约定支付了全部的货款，其中，其认为2016年11月14日支付的款项367248.3元，系用于支付1001933、1002203、1002204号合同（该三份合同为欧宝公司诉请解除合同，签订时间分别为2016年11月22日、2016年12月1日、2016年12月30日，晚于欧宝公司陈述的货款支付时间）的货款；2016年11月16日支付的款项624514.87元系用于支付1001926（欧宝公司诉请解除合同）、1001919、1001835（该两合同为双方已履行完毕合同）号合同的货款；2016年11月18日支付的款项731956.68元系用于支付1001793、1001800（该两合同为欧宝公司诉请解除合同）、1001808（双方已履行完毕合同）号合同的货款；2016年11月23日支付的款项合计626305.74元系用于支付其诉请解除的1002010、1002009、1002015号合同的货款。对于上述几笔款项，奥美公司于收款当天向陈振尧发送电子邮件，称已收到款项，并称根据欧宝公司2016年11月14日的垫付款金额367248.3元、417537.16元，将电放外文订单1001685-1、1001836、1001834的提单；根据欧宝公司2016年11月16日支付的款项金额624514.87元，可以安排电放外文订单1001742、1001743、1001744、1001750的提单；根据欧宝公司2016年11月18日支付的货款金额731956.68元，可以安排电放外文订单1001863、1001782、1001781、1001931的提单；根据欧宝公司2016年11月23日支付的货款金额合计626305.74元及货物到港情况，可以安排电放外文订单1001778、1001850、1001841、1001894的提单。从上述邮件内容可知，奥美公司将欧宝公司诉称用于支付其诉请解除合同的2016年11月14日支付的款项367248.3元、2016年11月16日支付的款项624514.87元、2016年11月18日支付的款项731956.68元、2016年11月23日支付的款项合计626305.74元，经与陈振尧协商后确认用作支付外文订单的货款使用，且陈振尧对此予以认可。另，欧宝公司在其汇总表中陈述称其已于2016年11月23日支付了1002009、1002015号合同的货款，并于2016年12月2日重复支付了1002015号合同的货款。但从奥美公司于2017年4月18日向陈振尧发送的主题为“20170418”的邮件（记载于14104号公证文书第131页）中“目前订单1002009、1002275（代替1002015）的货已备好，请及时安排订舱事宜以及付款事宜”内容可知，奥美公司在邮件中称欧宝公司在2017年4月18日邮件发送之前并未支付1002009、1002015号合同的款项，时日陈振尧并未就奥美公司该部分陈述予以否认。由此，陈振尧上述在交易过程中与奥美公司协商以欧宝公司支付的款项用于支付美国索菲斯公司货款的行为能否代表欧宝公司，系认定欧宝公司是否已支付其诉请解除的18份合同货款的根本。对此欧宝公司认为，陈振尧在双方订单中的权限仅限于联系，而不在于决策，其在邮件中关于美国索菲斯公司的陈述并非欧宝公司的意愿，且其并未就代美国索菲斯公司垫付款项与奥美公司达成合意。对此本院认为，陈振尧作为欧宝公司员工及欧宝公司的合同联系人，其代表欧宝公司与奥美公司就合同履行事宜进行联系并进行协商，应系履行其职务行为。欧宝公司未能举证证明其曾向奥美公司明确陈振尧的职权范围及陈振尧的行为超出其授权范围且奥美公司对此明知。因此，陈振尧作为欧宝公司员工，其在履行职务过程中的行为应当视为欧宝公司的行为，欧宝公司应当对其行为的后果承担相应的责任。综上可知，欧宝公司在汇总表中关于其支付款项的用途的陈述存在与事实不一致的情形，结合欧宝公司对双方已履行完毕合同的数量及其支付款项的总额的不实陈述可以得知，欧宝公司与奥美公司之间除了履行完毕15份《国内采购合同》之外，还以代美国索菲斯公司垫付款项并收取提单的方式参与履行了外文订单，且双方就欧宝公司支付的部分款项系用于支付外文订单货款一事达成了一致意见。欧宝公司未能进一步举证证明其已履行完毕其诉请解除的18份国内采购合同的货款支付义务，因此，在欧宝公司未能就国内采购合同履行完毕货款支付义务的情形下，其无权以奥美公司未能履行发货义务构成违约为由主张解除合同，并主张奥美公司承担违约责任。故本院对欧宝公司的诉讼请求，依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第三十六条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告广州欧宝新材料股份有限公司的诉讼请求。案件受理费56875.2元，保全费5000元，合计61875.2元，由原告广州欧宝新材料股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。审 判 长  孙莹莹人民陪审员  段广忠人民陪审员  庞立琴二〇二〇年六月十八日书 记 员  杨雪华附件1：原告欧宝公司主张已履行完毕合同情况            合同编号              首部时间（2016）              合同签章      情况              被告签章时间      （2016）              合同金额      （元）              原告提交      提单编号              被告发票      开具情况              备注                  1001807              11.7              双方签章              11.8              159142.24              SHZ6044              已开具                                1001704-1              11.7              原告未签章              12.30              164802.81              SHZ6039              已开具                                1001704-2              11.7              原告未签章              12.30              149566.6                                          被告否认该合同已履行                  1001727              11.7              双方签章              11.8              136771.46              SHZ6038              已开具                                1001808              11.7              双方签章              11.9              122416.10              SHZ6077              已开具                                1001819              11.7              双方签章              11.9              539071.43              SHZ6068              已开具                                1001835              11.19              双方签章              12.13              145525.6              SHZ6078              已开具                                1001907              11.23              双方签章              未填写日期              143612.66              SHZ6071              已开具                                1001917              11.7              双方签章              11.9              122416.1              SHZ6070              已开具                                1001918              11.7              双方签章              11.8              122416.1              SHZ6039              已开具                                1001919              11.7              双方签章              11.9              122416.1              SHZ6070              已开具                                1001920              11.7              双方签章              11.8              122416.1              SHZ6039              已开具                                1001960              11.7              原告未签章              11.9              208768.58              SHZ6201              已开具                                1002021              11.23              原告未签章              11.30              208768.58              SHZ6202              已开具                                1002024              11.23              原告未签章              11.30              208768.58                            已开具                                1002123              12.2              原告未签章              12.6              417537.17              SHZ6212              已开具                    注：该表结合原告欧宝公司提交合同、提单，被告奥美公司发票开具情况汇总形成。附件2：原告欧宝公司向被告奥美公司汇款情况统计表            序号              汇款日期              流水号              汇款金额（元）                  1              2016.11.09              4401014740N8P7BG0FK              855115.31                  2              2016.11.14              4401014740N9PJ9Z8EB              417537.16                  3              2014.11.14              4401014740N9PJ9Z8EC              367248.30                  4              2016.11.16              4401014740N8P9EO0XH              624514.87                  5              2016.11.18              4401014740N0PEIE80Q              731956.68                  6              2016.11.23              4401014740NCPR1LTOI              300000.00                  7              2016.11.23              4401014740N8P5NV19Z              326305.74                  8              2016.11.25              4401014740N8P9DL5WH              383903.63                  9              2016.11.25              4401014740N7PCAU7W8              400000.00                  10              2016.11.30              4401014740N5PGF7G2E              143612.66                  11              2016.12.01              4401014740MZPZN36SA              345628.11                  12              2016.12.02              4401014740N3PKKMR4H              417537.16                  13              2016.12.13              4401014740N4PL4HRVI              208768.58                  14              2016.12.13              4401014740N4PL4HQ9Y              208768.58                  15              2016.12.13              4401014740NDPRVZO3G              208768.58                  16              2016.12.15              4401014740NAP1KMPGB              208768.58                  17              2016.12.15              4401014740N4PZMQJRL              208768.58                  18              2016.12.15              4401014740NAPYNE5IB              208768.58                  19              2017.03.22              4401014740N0PWTCXQ0              200000.00                  20              2017.03.24              4401014740N4PJDUB1I              217537.19                  21              2017.04.06              4401014740N8P99R1AT              208768.58                  22              2017.04.06              4401014740N1PTQIGJH              208768.58                                              总计              7401045.45      注：该附表根据原告欧宝公司提交的证据2、3汇总形成。总额为7401045.45元，与欧宝公司计算总额7401045.43元存在误差，欧宝公司计算序号19、20两笔汇款数额合计为417537.17元，该两笔汇款实际金额合计为417537.19元。附件3.原告欧宝公司诉请解除合同基本情况            序号              合同编号              签约时间      （首部）              奥美公司      签章时间              金额（元）                  1              1001933              2016.11.22              2016.11.9              122416.10                  2              1002203（代替1001934）              2016.12.1              2016.12.30              122416.10                  3              1002204（代替1001935）              无              2016.12.30              122416.10                  4              1001961              2016.11.7              2016.11.9              208768.58                  5              1001926              2016.11.7              2016.11.9              208768.58                  6              1001793              2016.11.7              2016.12.30              150084.31                  7              1001800              2016.11.7              2016.11.9              461992.87                  8              1002010              2016.11.7              2016.11.9              208768.58                  9              1002009              2016.11.7              2016.11.9              208768.58                  10              1002015              2016.11.23              2016.11.30              208768.58                  11              1001916              2016.11.7              2016.11.9              122416.10                  12              1002076              2016.11.22              2016.12.6              136859.53                  13              1002120              2016.12.2              2016.12.6              208768.58                  14              1002119              2016.12.2              2016.12.6              208768.58                  15              1002118              2016.12.2              2016.12.6              208768.58                  16              1002121              2016.12.2              2016.12.6              208768.58                  17              1002124              2016.12.2              2016.12.6              208768.58                  18              1002091              2016.12.2                            208768.58                                                            合计              3505055.49      注：该附表根据原告欧宝公司提交的证据1汇总形成，其中，1002091号合同仅有一页，无第二页签章部分，故无法确认被告奥美公司签章时间。附件4.被告奥美公司提交外文订单及相应提单情况            序号              合同编号              签约时间              金额（美元）              提单号              船期                  1              1001685              2016.3.28              77789.86              SHZ5926              2016.8.22                  2              1001836              2016.7.15              28756.01              SHZ5989              2016.9.30                  3              1001834              2016.7.14              28756.00              SHZ5995              2016.10.3                  4              1001742              2016.4.26              20601.44                    SHZ5978                    2016.9.23                  5              1001743              2016.4.26              19307.05                  6              1001744              2016.4.27              28756.00                  7              1001750              2016.4.27              53399.42              SHZ6001              2016.10.10                  8              1001863              2016.7.29              28755.99              SHZ6006              2016.10.17                  9              1001782              2016.6.6              28756.00                  10              1001781              2016.6.2              28756.00              SHZ6017              2016.10.21                  11              1001931              2016.9.1              28756.00              SHZ6018              2016.10.21                  12              1001841              2016.7.19              28756.01              SHZ5994              2016.10.3                  13              1001894              2016.8.16              28756.01              SHZ6019              2016.10.21                  14              1001788              2016.5.27              20114.44              SHZ6003              2016.10.25                  15              1001850              2016.7.25              20357.94                  16              1001843              2016.7.20              28755.99              SHZ6005              2016.10.17                  17              1001796              2016.6.15              28756.02              SHZ5987              2016.10.1                  18              1001816              2016.7.6              28756.00              SHZ5993              2016.10.10                  19              1001829              2016.7.14              27158.45                  20              1001749              2016.4.27              57512.00              SHZ5981              2016.10.3                  21              1001792              2016.6.9              57512.01                  22              1001895              2016.8.16              28756.01              SHZ6015              2016.10.24      注：该附表根据被告奥美公司提交的证据2中的外文订单及相应提单汇总形成。