内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内2921民初1944号 原告：李旭，男，汉族，住宁夏回族自治区。 委托诉讼代理人：徐海花，内蒙古广安律师事务所律师。 被告：阿拉善盟新星石油科技有限公司。 法定代表人：赵雪峰，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：韩承旭，内蒙古睿华律师事务所律师。 原告李旭诉被告阿拉善盟新星石油科技有限公司劳动合同纠纷一案。本院于2019年5月23日立案后，因被告阿拉善盟新星石油科技有限公司诉讼劳动者案件进行上诉,本案中止审理,中止事由结束后,适用简易程序进行审理,原告李旭委托诉讼代理人徐海花，被告阿拉善盟新星石油科技有限公司委托诉讼代理人韩承旭到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告李旭向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告支付2017年3月20日-2018年11月29日未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额71065元。2、请求判令被告向原告支付解除劳动合同补偿金12600元（原告应得工资为4200元/月，工作年限2年8个月，4200*3=12600元）,以上合计83665元。事实和理由：阿拉善盟劳动人事争议仲裁院所作的阿劳人仲裁字（2019）第32-1号仲裁裁决书是错误的,缺乏事实和法律依据。一、裁决要求被告向原告支付的未签订劳动合同的双倍工资差额的仲裁请求超过仲裁申请时效无法律依据。自原告2016年3月31日应聘进入被告处以来，被告始终未与原告签订书面的劳动合同。不仅在初次建立劳动关系的时候，没有签订书面的劳动合同，在法定签订无固定期限劳动合同的时候也没能签订。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第八十二条、《内蒙古自治区关于劳动人事争议案件适用法律若干问题的指导意见》第四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定可知，用工单位用工一年仍没有与劳动者签订书面的劳动合同，视为用工单位与劳动者签订无固定期限合同，在此之后，用工单位仍应及时与劳动者签订书面的劳动合同，用工单位没有按照签订的，仍应向劳动者支付双倍的工资。用工单位与劳动者签订书面合同是法律的强制性规定，支付双倍工资是对用工单位不签订书面合同的处罚。原告请求被告支付自2017年3月30日-2018年11月29日，之间未及时签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额符合法律规定，理应获得支持。二、裁决要求被告向原告支付解除劳动合同补偿金的计算方法存在错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定可知，向劳动者支付经济补偿金的月工资为劳动者在劳动合同解除或者终止前的十二个月的平均工资。被告与原告约定的基本工资为4200元，原告自入职以来，常常加班，按法定的加班工资计算标准，原告月工资应当远远高于4200元，但是被告只是按照正常工资待遇支付加班工资，已经给原告造成了实际损害，而劳动仲裁裁决书认定的月工资标准，既不符合双方约定，也不符合法律规定，现仅按照原告提供的银行流水信息计算，原告劳动合同解除产的十二个月平均工资已为3406.8元，主张4200元应予支持，计算原告在被告处工作年限为2年8个月，故其经济补偿金应为4200ｘ3=12600元。综上所述，原仲裁裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。为维护法律的正确实施，维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决！ 被告阿拉善盟新星石油科技有限公司辩称，一、原告与被告之间不存在劳动关系，本案依法不属于《劳动法》及《中华人民共和国劳动合同法》的适用范围。原告与被告之间形成的是劳务关系而不是劳动关系。根据我国劳动法、民法通则等法律法规的规定，劳动关系，是指国家机关、事业单位、社会团体、企业、个体经济组织与劳动者个人之间，依法订立劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取劳动报酬和受劳动保护所产生的法律关系。而劳务关系则是指劳动者与用工者根据口头或者书面约定，由劳动者向用工者提供一次性或者特定的劳动服务，用工者依约向劳动者支付劳动报酬的一种有偿法律关系。因此，劳动关系与劳务关系区别在于劳动关系中的劳动者与用人单位有隶属关系，接受用人单位的管理，遵守用人单位的规章制度，从事用人单位分配的工作和服从用人单位的人事劳务关系的双方则是一种平等主体之间的关系，劳动者只是按约提供劳务，不存在隶属关系，根据本案基本事实及相关证据，原告与被告之间为劳务关系，不适用《劳动法》、《劳动合同法》。1、原告与被告不存在隶属关系。根据答辩人提供的原告的工资表，其工资表记载的出勤天数显示，原告在答辩人处出勤时间不特定，是否每天出勤及出工天数完全有自己决定，证明其来去不受单位员工纪律与规章制度的约束。2、原告与被告之间只是按约定提供劳务和支付报酬，原告不享有被告单位的其他待遇。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国劳动合同法》若干问题的解释（二）第1条规定，当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。原告与被告达成口头协议，约定原告为被告提供劳务，被告依约支付报酬。根据证据-刘莉的工资表，原告工作多少天被告就依约定支付相应的报酬，证明原告只是按出工的天数领取相应的报酬，其不享有被告单位的其他任何待遇。二、原告的仲裁申请超过法律规定的仲裁时效。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。仲裁时效因当事人一方向对方当事人主张权利，或向有关部门请求权利救济，或对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在法律规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。三、原告要求答辩人缴纳社会保险的申请请求不属于劳动仲裁的受案范围。另外补充：关于涉案刘莉马卫中、李旭以及汪中华、李占华、林玉祥劳动争议仲裁纠纷，阿拉善盟劳动人事争议仲裁员做出仲裁裁决后，我公司不服依法向阿拉善左旗人民法院提起诉讼，要求确认双方之间不存在劳动关系，不予承担解除劳动合同经济补偿金及双倍工资，2019年5月27日，阿左旗人民法院做出2019内2921民初1988-1992号民事裁定书，认定该仲裁裁决为终极裁决，基层法院应不予受理，应向中级人民法院申请撤销该仲裁裁决，新星公司不服依法提出上诉，阿拉善盟中级人民法院于2019年7月30日依法做出2019内29民终310-316号民事裁定书，认定本案劳动争议仲裁不属于终极性裁决，撤销阿左旗人民法院民事裁定书，指令阿左旗人民法院立案审理，因此建议人民法院在审理本案时将我公司的诉讼请求内容合并审理。 本院经审理认定事实如下，2016年3月31日，原告李旭应聘到被告处工作，工作岗位为设备操作工和铲车司机，被告未与原告签订书面劳动合同，亦未缴纳各项社会保险。2018年11月底原告离职，原告提供2016年1月6日至2018年12月13日《中国建设银行个人活期账户交易明细》，内容显示，被告有关人员张五德（被告公司法定代表人丈夫）、赵全更数次以工资形式经原告转账。原告自2016年3月31日至2018年11月29日工作年限为2年8个月，原告停止工作前12个月平均工资为3406.83元。原告于2019年3月20日向阿拉善盟劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，请求解除双方劳动关系、由被告向原告支付经济补偿金12600元、支付二倍工资差额71065元、补交各项社会保险。阿拉善盟劳动人事争议仲裁院于2019年5月7日作出仲裁裁决书，裁决：一、被告向原告支付经济补偿金10040.67元（3346.89元/月ｘ3年）；二、驳回原告第三项仲裁请求。现原告李旭不服该仲裁裁决内容，诉至本院，请求判令1、被告向原告支付2017年3月20日-2018年11月29日未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额71065元；2、被告向原告支付解除劳动合同补偿金12600元（原告应得工资为4200元/月，工作年限2年8个月，4200*3=12600元）,以上合计83665元。 上述事实有原被告当庭陈述及考勤汇总表、工资表、中国建设银行个人活期账户交易明细、信访事项处理意见书、劳动仲裁申请书、2019年5月7日阿拉善盟劳动人事争议仲裁院作出的仲裁裁决书在卷资证，本院予以确认。 本院认为，劳动关系，是指国家机关、事业单位、社会团体、企业、个体经济组织与劳动者个人之间，依法订立劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取劳动报酬和受劳动保护所产生的法律关系。本案中原告经招用到被告处工作，按照被告指派从事设备操作和铲车驾驶工作内容，领取被告所发劳动报酬，其提供的劳动是被告单位业务组成部分，双方符合劳动关系建立和履行基本特征，被告辩称双方形成劳务关系的主张不能成立，本院对此不予支持。在劳动合同履行期间，被告没有为原告缴纳各项社会保险，原告申请解除双方劳动关系，被告没有异议，本院对此予以确认。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”。本案被告阿拉善盟新星石油科技有限公司未给原告李旭缴纳各项社会保险费，在双方解除劳动合同后理应向被告支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”；第三款规定“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中原告提供中国建设银行个人活期账户交易明细、被告提供的原告在职期间工资表能够证实其在劳动合同解除或者终止前（2018年）十二个月的平均工资，为3406.83元，原告李旭工作年限为2年8个月,被告阿拉善盟新星石油科技有限公司理应支付原告李旭经济补偿10220.49元（3406.83元/月ｘ3个月）。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，对原告主张被告应向其支付2017年3月20日-2018年11月29日未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额71065元的诉请，因原告于2016年3月31日开始在被告处工作，至2018年11月29日离职，期间未签订书面劳动合同，双倍工资计算期间应当为2016年4月30日至2017年3月30日，按照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》仲裁申请一年的时效规定，原告至迟应当于2018年3月30日前申请仲裁，而本案中原告申请仲裁时间为2019年3月20日，该项仲裁请求超过了仲裁申请时效。现今本院查明原告无不可抗力或者其他正当理由超过仲裁申请期限，故本院对原告请求被告支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额71065元的主张，本院不予支持。 据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第（一）款、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条的规定，判决如下： 一、确认原被告已解除劳动关系； 二、被告阿拉善盟新星石油科技有限公司于本判决生效后三日内给付原告李旭解除劳动合同经济补偿10220.49元； 三、驳回原告其他诉讼请求。 案件受理费10元，由被告阿拉善盟新星石油科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阿拉善盟中级人民法院。 审判员 冯 华 二〇二〇年二月十八日 书记员 马铭泽