河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫12民终2455号上诉人（原审原告）：杨古乱，男，1967年2月19日出生，汉族，住河南省渑池县。上诉人（原审被告）：渑池曹跃矿业有限责任公司。住所地：河南省渑池县张村镇曹窑村。法定代表人：刘红星，该公司总经理。委托诉讼代理人：张灿辉，该公司人力资源部职工。委托诉讼代理人：高亮，该公司人力资源部职工。上诉人杨古乱、上诉人渑池曹跃矿业有限责任公司（以下简称曹跃矿业公司）因劳动争议纠纷一案，均不服河南省渑池县人民法院（2019）豫1221民初1954号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日立案后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。上诉人曹跃矿业公司的委托诉讼代理人张灿辉、高亮到庭参加诉讼。上诉人杨古乱经本院传票传唤未到庭参加诉讼，依照法律规定，按杨古乱撤回上诉处理。本案现已审理终结。曹跃矿业公司上诉请求：撤销一审判决，驳回杨古乱的各项诉讼请求；诉讼费用由杨古乱承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，适用法律不当。二、杨古乱的各项诉讼请求于法无据，已超诉讼时效。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条，对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。杨古乱发生工伤时间为1986年，2011年被鉴定为八级工伤。从杨古乱发生工伤、鉴定工伤至2019年8月前，未申请过劳动仲裁或依法诉讼，已经远超诉讼时效。三、杨古乱的诉讼请求与事实不符。根据国家各项工伤政策规定，不同时期发生的工伤都有相应的工伤政策，杨古乱已经享受相应的工伤待遇。且工伤发生时间与工伤鉴定时间是两个概念。工伤待遇是根据发生工伤的时间，根据相应工伤政策执行。杨古乱1986年发生工伤，根据当时的工伤政策没有伤残补助金这项待遇。工伤保险条例于2004年1月1日起实行，不适用于老工伤待遇问题。四、一审判决依据劳动部关于印发《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法若干问题的意见〉》的通知第59条之规定，判决将杨古乱生活费提高至1380.8元逐月发放，引用法律不当。第59条明确规定“职工工伤治疗期间的××救济费不能低于当地工资的80%”，杨古乱1986年8月发生工伤，至今已33年，远远超过工伤治疗期。根据工伤保险条例规定，职工工伤停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。依据该规定，计算生活费不正确。且杨古乱2011年6月已鉴定为八级工伤，工伤鉴定的前提就是工伤病情稳定或者治疗终结。五、杨古乱2011年6月已被鉴定为八级工伤，即使依据最新的工伤保险条例，也不能享受按月发放生活费的待遇，更不具备离岗的条件。六、杨古乱1985年11月工作，1986年8月发生工伤，从发生工伤之日起再没有到单位正常工作，且领取生活费长达30余年。不能作为正常劳动者提供正常劳动，按照最低工资标准计算生活费不合适，杨古乱不能作为享受最低工资标准的适格主体。七、杨古乱长期领取生活费，且2011年已做过劳动能力鉴定，对自身权益是明知且默认的。杨古乱未到庭，亦未提交书面答辩意见。杨古乱向一审法院起诉请求：1.判令曹跃矿业公司支付杨古乱八级工伤伤残补助金46660元（庭审中变更为51326元）；2.判令曹跃矿业公司给杨古乱提高生活费用由411.15元至1380.8元；3.判令曹跃矿业公司给杨古乱缴纳参加工作至今的养老及医疗保险金；4判令曹跃矿业公司给杨古乱继续提供治疗未愈工伤的后续治疗；5.曹跃矿业公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：杨古乱于1985年11月份，被招录到曹跃矿业公司从事井下掘进采煤工作。1986年8月9日，杨古乱在工作时由于矿车侧翻致小腿胫骨开放性骨折，后杨古乱在义马矿务局医院、洛阳正骨医院先后治疗三年，出院后因伤口没有完全愈合，一直在家休养。1990年3月，曹跃矿业公司经研究后书面通知杨古乱回家休息，其工资为井一类四级90元，每月发放基本工资90元的80%，也即72元，医药费50元（按工资发），其他补贴16.5元，共计138.5元，从1990年3月执行。2010年5月曹跃矿业公司通知杨古乱做工伤伤残鉴定，2010年6月20日曹跃矿业公司对杨古乱的工伤伤残情况申请劳动能力鉴定，并提交了工伤认定书等相关材料。2011年6月23日，河南省劳动能力鉴定委员会对杨古乱的工伤情况进行了鉴定，其伤残等级为八级。后曹跃矿业公司一直没有为杨古乱办理和交纳相关社会保险，也未支付伤残补偿金，杨古乱也没有到曹跃矿业公司上班。杨古乱在家休息期间，曹跃矿业公司为其每月发放工资138.5元，后经杨古乱申请调整为415.5元发放至今。目前杨古乱因原伤情复发，治疗和生活困难，与曹跃矿业公司产生纠纷，申请劳动仲裁。2019年7月17日，渑池县劳动仲裁委员会做出仲裁裁决：“杨古乱和曹跃矿业公司自1985年11月至今存在事实劳动关系；杨古乱的其他诉求不予支持”，杨古乱对此不服，提起诉讼。另查明：2019年度三门峡市职工最低月工资为1900元，在岗职工平均年工资55997元（月工资4666.4元）。一审法院认为，杨古乱于1985年11月份，经招录到曹跃矿业公司从事井下掘进采煤工作，1986年因工受伤后经曹跃矿业公司同意一直在家休息，且逐月领取曹跃矿业公司发放的生活费（病休工资）至今，双方存在事实劳动关系。杨古乱在曹跃矿业公司工作期间受伤，由曹跃矿业公司申请依法鉴定为八级伤残，应依法享受劳动保险待遇。现杨古乱诉求曹跃矿业公司支付伤残补助金，符合法律规定，予以支持。关于伤残补助金的支付，因杨古乱、曹跃矿业公司庭审中没有提交单位为杨古乱交纳工伤保险金及发生事故时的工资标准的相关证据，依据《工伤保险条列》第三十七条第一款规定：职工因致残定为八级工伤的，享受其本人工资11个月的伤残补助金；第六十二条规定：用人单位应当参加工伤保险而没有参加的，由单位支付工伤保险费用；第六十四条规定：本人工资是指本人工伤前12个月的平均工资。依照上述规定，结合本案实际，杨古乱的工伤工资标准酌定其1990年的基本月工资90元予以计算，其八级伤残补助金为990元，该伤残补助金应有曹跃矿业公司支付；杨古乱诉求按目前职工平均工资4666.4元/年计算残疾补助金(51326元),不符合《工伤保险条列》第六十四条的规定，不予支持。杨古乱受伤后经曹跃矿业公司同意一直在家休息，曹跃矿业公司逐月为其发放生活补助费至今，期间虽由138.5元调整至415.5元，但结合当前实际明显过低，参照劳动部关于印发《关于贯彻执行若干问题的意见》的通知第59条：“职工工伤治疗期间的××救济费不能低于当地工资的80%。”的规定，杨古乱诉求将其生活费提高至1380.8元，符合法律规定，予以支持。杨古乱诉求曹跃矿业公司为其缴纳工作期间的社会保险金，因不属于民事诉讼的审理范围，不予支持。杨古乱伤情复发的继续治疗，可按照国家职工医疗保险的相关规定进行，其要求判令曹跃矿业公司为其继续治疗，不符合法律规定，不予支持。曹跃矿业公司辩称，杨古乱受伤没有及时办理工伤事宜，且已超诉讼时效，因办理工伤事宜系曹跃矿业公司的法定义务，曹跃矿业公司在杨古乱受伤并依法鉴定为八级工伤残疾后，不及时为杨古乱办理工伤事宜，属其自身责任，并非杨古乱贻于履行权利，其答辩主张不予支持。曹跃矿业公司辩称，杨古乱受伤后没有上班工作，也没有签订劳动合同，其诉求提高生活费发放标准，没有法律依据；杨古乱受伤后虽一直没有参加工作，但曹跃矿业公司安排杨古乱在家休息并一直发放病休工资，对双方的劳动关系没有处理，视为双方劳动关系没有解除，存在事实劳动关系；杨古乱诉求按劳动部关于印发《关于贯彻执行若干问题的意见》的通知第59条的规定，××休工资，符合法律规定，予以支持。经调解无效，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七十条、《工伤保险条例》第十条、第三十七条、第六十二条、第六十四、参照劳动部关于印发《关于贯彻执行若干问题的意见》的通知第五十九条的规定，判决：一、渑池曹跃矿业有限责任公司于判决生效后十日内支付杨古乱八级伤残补助金990元；二、渑池曹跃矿业有限责任公司将杨古乱生活费用提高至1380.8元，从2019年8月1日起按规定逐月发放；三、驳回杨古乱的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由渑池曹跃矿业有限责任公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，第一、本案是否超过诉讼时效和伤残补助金应否支持的问题。《工伤保险条例》第六十七条规定：“本条例自2004年1月1日起施行。本条例施行前已受××的职工尚未完成工伤认定的，按照本条例的规定执行。”申请工伤认定应由其所在单位向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。杨古乱1986年8月9日在工作时受伤，曹跃矿业公司2010年5月通知杨古乱做工伤伤残鉴定，河南省劳动能力鉴定委员会2011年6月鉴定杨古乱工伤情况为八级伤残。未及时办理工伤事宜的责任不在杨古乱，故曹跃矿业公司上诉称杨古乱起诉超过诉讼时效和杨古乱八级伤残补助金不应支持的上诉理由，本院不予采信。第二、关于生活费问题。杨古乱受伤后，曹跃矿业公司安排杨古乱在家休息并一直发放病休工资，双方存在事实劳动关系。一审法院参照劳动部关于印发《关于贯彻执行若干问题的意见》59条：“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内，××救济费、××救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。”的规定，判决曹跃矿业公司将杨古乱生活费用提高至1380.8元，从2019年8月1日起按规定逐月发放，并无不当。综上所述，曹跃矿业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由渑池曹跃矿业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  张建华审判员  汤静侠审判员  路增广二〇二〇年一月十七日书记员  田雪艳