广东省茂名市茂南区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0902民初350、1274号原告（互为被告）：车颖师，男，1984年1月19日出生，汉族，住湛江市霞山区****************，公民身份号码：440************933。委托诉讼代理人：陈海武、杨海燕，均为广东誉志律师事务所律师。被告（互为原告）：江西江中食疗科技有限公司，住所地：江西省九江市共青城市****以东、**路（***路）以北**区**大道1**号。法定代表人：薛宇宁，董事长。委托诉讼代理人：宋通、白书霞，均为北京颂通律师事务所律师。原告车颖师诉被告江西江中食疗科技有限公司劳动争议一案与原告江西江中食疗科技有限公司诉被告车颖师劳动争议一案，本院分别于2019年1月11日、2019年3月5日立案受理。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条“劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。在诉讼过程中，一方当事人撤诉的，人民法院应当根据另一方当事人的诉讼请求继续审理。”的规定，本院依法将两案并案审理。原告（互为被告）车颖师的委托诉讼代理人陈海武、杨海燕，被告（互为原告）江西江中食疗科技有限公司（下简称江西江中公司）的委托诉讼代理人宋通、白书霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告车颖师向本院提出如下诉讼请求：一、请求法院确认原告与被告在2014年6月19日至2018年12月4日期间存在劳动关系；二、请求判决被告支付拖欠原告2018年11月工资6429.87元；三、请求判决被告支付原告2018年度年终奖金190141.7元；四、请求判决被告支付原告2014年6月19日至2018年12月4日期间法定节假日加班费30421.44元；五、请求判决被告支付原告2014年6月19日至2018年12月4日期间未休年休假工资10708.8元；六、请求法院判决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金274277.7元；七、请求法院判令被告支付原告因办公及工作产生的待报销费用12544.88元；八、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、被告仅提供了一份关于《关于食疗销售线管理规定的备案》的证据，该证据虽有江西江中制药（集团）有限责任公司工会委员会的盖章，但该证据完全可以由被告临时制作，没有任何难度。该证据不能充分证明被告的《食疗销售线管理规定》通过集团工会召开职工代表大会讨论制定，不能证明该管理规定已向劳动者公示，也不能证明该管理规定已组织原告等劳动者进行学习。所以，该《食疗销售管理规定》不能作为审理本案的依据。二、被告江西江中公司理应支付原告违法解除劳动合同赔偿金274277.7元。由于被告属于违法解除与原告的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同实施条例》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条及八十七条的规定，原告被告辞退前十二个月应得到平均工资为30475.3元，所以被告应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金274277.7元（30475.3元×4.5个月×2倍）。三、被告理应支付原告因办公及工作产生的待报销费用12544.88元。该待报销费用12544.88元是在工作过程中产生，理应由被告进行负责报销。为了减轻当事人的诉累，节省司法资源，请求法院依法审查，且一并作出判决。综上所述，特向法院提出诉讼，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告江西江中公司辩称，我公司不同意原告的诉讼请求，答辩意见与我公司起诉状一致。原告江西江中食疗科技有限公司向本院提出如下诉讼请求：一、判决原、被告劳动关系时间为2014年6月19日至2018年11月15日，并非裁决书中的2014年6月19日至2018年12月4日；二、判决原告无需支付被告2018年11月份工资6429.87元；三、判决原告无需支付被告2018年年终奖金190141.7元；四、判决原告无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金150210元；五、判决原告无需支付被告2014年6月19日至2018年12月4日期间的法定节假日加班费30421.44元；六、判决原告无需支付被告未休年假工资10708.8元；七、判决支持原仲裁裁决书中驳回被告的其他仲裁请求的裁决；八、判决本案的诉讼费用由被告承担。在诉讼中，江西江中食疗科技有限公司在诉讼中变更第四项诉讼请求为判决原告无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金274277.7元。事实与理由：一、茂名市劳动争议人事争议仲裁委员会裁决本公司与被告车颖师的劳动关系存续期间为2014年6月19日至2018年12月4日属于错误的，本公司于2018年10月中旬便告知被告违反公司制度规定，立即解除与其劳动关系，并要求其在11月15日前办理完离职交接手续，但被告迟迟不办理离职交接手续，直到原告将其使用的公司系统停闭。故被告的离职时间不应为2018年12月4日，应为2018年11月15日。二、裁判原告支付被告2018年11月份工资6429.87元错误。原告已经将11月份工资足额发放，不存在欠发11月份工资问题。故不应裁决支付11月工资6429.87元。三、裁决原告支付被告2018年年终资金190141.7元错误。2018年年终资金考核尚未进行，被告是否考核合格，是否有年终奖不能定论，且被告在任职期间违反公司制度规定，损害公司利益，公司与其解除劳动合同，已不存在年终奖发放问题。故不应裁决原告支付被告年终奖190141.7元。四、裁决原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金错误。被告违反公司制度规定，损害公司利益，公司可依据《食疗销售管理规定》与其立即解除劳动合同，并无需支付经济赔偿金，故裁决原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金错误。五、裁决原告支付被告未休年假工资、加班工资错误。根据原告与被告约定，随时调整休息及休假，可以从考勤记录里面查询，不存在未休年假及加班工资；公司并未对此进行限制让其不休年假及加班，都是被告自行不休假和加班，并未申报公司，并不能仅仅依据其法定节假日有打卡记录，便认定其是加班工作，被告提供的证据不能证明其节假日加班，也不能证明其未休年假，故裁决原告支付被告以上费用明显缺乏事实和法律依据，是错误的。综上所述，原仲裁裁决部分事实错误，缺乏法律依据。为维护法律的正确实施，维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法判决。被告车颖师辩称，一、原告的诉请没有事实和法律依据，请求法院予以驳回；二、原告单方解除与被告的劳动合同，属于违法解除合同，根据我方提交的证据显示最后一份劳动合同履行期限是2014年6月19日起至2019年6月19日止，而原告在合同期内没有任何法定情形下违法单方解除与被告的劳动合同。同时，原告公司没有任何证据证明被告严重违反公司规章制度，所以其解除合同的行为属于违法解除合同的行为。关于诉请一：我方提交的证据三、七显示我方2014年6月19日起至2018年12月4日均在公司正常上班，所以双方劳动关系形成时间段为2014年6月19日起至2018年12月4日止；关于诉请二：该诉请在仲裁机构已经依法查明并作出认定，我方予以认可；关于诉请三：年终奖是用人单位根据公司全年经济效益和对员工全年工作业绩的综合考核情况而发放的一次性奖金，属于合法劳动报酬的范畴，用人单位不得无故拖欠和克扣。本案中，原告不支付的理由是被告是辞退人员、不符合年终奖发放形式，该说法没有任何事实及法律依据，由于2018年年终奖参照2017年的规定发放，而2017年原告给被告发放的年终奖是190141.7元，2018年被告的销售额已达标，也应按2017年年终奖标准进行发放；关于诉请四：仲裁机构也作出合法计算，我方予以认可；关于诉请五：报销款12544.88元是在工作工程中产生，理应由被告进行负责报销，为了减轻当事人的诉累，节省司法资源请求法院依法审查并一并作出判决；关于诉请六、七：仲裁机构已依法核实并详细计算出相关费用，我方对仲裁机构的计算方式和计算金额予以认可。经审理查明，2014年6月19日，原告车颖师为乙方与被告江西江中公司为甲方签订《劳动合同书》，约定：本合同期限自2014年6月19日起至2016年6月19日止，自本合同生效之日起2个月内为试用期；乙方同意由甲方根据工作（生产）需要安排担任销售工作，工作地点为驻外销售；乙方在甲方工作期间，根据其所在岗位要求，按照国家规定执行以下工时：不定时工作制；甲方安排乙方加班的，甲方将按照国家及甲方有关规定支付加班工资，乙方在职期间，甲方按国家规定的法定节假日、生育假、婚丧假、公休假等节假日安排乙方休假；乙方在试用期的工资为6500元/月，试用期满后乙方月工资收入不低于用人单位所在地的最低工资标准；乙方有下列情形之一的，甲方可以解除劳动合同：1、在试用期间被证明不符合录用条件的；2、严重违反甲方的规章制度的；3、严重失职、营私舞弊，给甲方造成重大损害的。2016年6月19日，原告与被告签订《劳动合同变更协议书》，主要约定：经双方协商一致，原劳动合同的期限变更为2014年6月19日至2019年6月19日，原劳动合同其他内容条款不变。另查明，2018年11月7日，被告工作人员通过拔打电话的方式通知原告，以原告虚报费用，公司决定与其解除劳动合同，但没有向原告送达书面解除劳动合同通知。2018年11月9日，被告江西江中公司向南昌素食农业发展有限公司工会发出《解除车颖师劳动合同通知工会函》，内容：车颖师因虚报费用，严重违反《食疗销售管理规定》第二条规定，经研究决定与以上一人解除劳动合同，解除劳动合同书时间为2018年11月15日。同日，南昌素食农业发展有限公司工会委员会制作《关于解除车颖师劳动合同的批复》，对被告的工会函进行批复，批复函主要内容：同意你司与车颖师于2018年11月15日解除劳动合同。被告在与原告解除劳动合同前原告十二个月工资为：2018年10月7274.54元、2018年9月10347.06元、2018年8月48875.32元、2018年7月7173.81元、2018年6月7985.19元、2018年5月13382.77元、2018年4月8958.24元、2018年3月6029.97元、2018年2月6029.97元、2018年1月38935.97元、2017年12月19370.36元、2017年11月19996.02元。原告在劳动合同解除前12个月工资总额为194359.22元，月平均工资为16196.6元。被告所在地九江市2018度职工月平均工资为5007元。2019年4月29日，南昌素食农业发展有限公司工会委员会出具一份《证明》，内容：兹证明江中食疗科技有限公司于2018年7月6日成为我南昌素食农业发展有限公司工会的会员单位，向我工会缴纳会员费用，由我工会进行统一管理工会相关事宜。被告自2014年6月起至2019年3月止对其部分岗位实行不定时工作制，其中包括原告所任职的岗位，并经南昌市人力资源和社会保障局批准同意。2018年，原、被告因确认劳动关系等事项发生纠纷。2019年1月7日，茂名市劳动人事争议仲裁委员会作出茂劳人仲案非终字[2018]167号仲裁裁决书，裁决原告与被告在2014年6月19日至2018年12月4日期间建立劳动关系等。本院查明以上的事实，有《劳动合同书》、《劳动合同变更协议书》、《解除车颖师劳动合同通知工会函》、《关于解除车颖师劳动合同的批复》、茂名市劳动人事争议仲裁委员会作出茂劳人仲案非终字[2018]167号仲裁裁决书等证据材料以及开庭笔录证实。本院认为，一、关于被告江西江中公司与原告车颖师解除劳动合同时间的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项的规定，因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利为劳动争议发生之日。本案中，被告江西江中公司主张于2018年11月15日与原告解除劳动合同，并提供《解除车颖师劳动合同通知工会函》以及《关于解除车颖师劳动合同的批复》予以证实，但上述两份证据不能证明其主张，被告没有提供证据证明原告已收到解除劳动关系的书面通知。而原告主张被告与其解除劳动合同时间为2018年12月4日，并提供的《江中食疗员工考勤时间表》予以证实其工作至2018年12月4日。依照上述司法解释的规定，被告与原告解除劳动合同的时间应为2018年12月4日，本院予以认定。原告自2014年6月19日入职被告公司工作，至2018年12月4日被告与其解除劳动合同，工作时间满4年5个月，本院予以认定。原告起诉请求确认其与被告在2014年6月19日起至2018年12月4日期间存在劳动合同关系，有理有据，本院予以支持。被告诉请判决原、被告劳动关系时间为2014年6月19日至2018年11月15日，欠缺事实依据，本院不予支持。二、关于原告要求被告向其支付拖欠2018年11月份工资6429.87元的问题。从原告提供的《江中食疗薪资管理系统页面截图》可以提出，原告自2018年5月起至同年10月止其基本月薪为10000元/月。在原、被告双方没有协商变更基本月薪的情况下，原告主张其2018年11月基本月薪为10000元/月，本院予以采信。在诉讼中原告确认已收到被告该月份工资3570.13元，故被告仍需向原告支付当月工资6429.87元。原告要求被告支付拖欠2018年11月工资6429.87元，有理有据，本院予以支持。被告辩称2018年11月工资已付清给原告，没有证据证实，本院不予采纳。被告诉请无需向原告支付2018年11月工资6429.87元，本院不予支持。三、关于原告要求被告支付2018年度年终奖金190141.7元的问题。2018年6月3日，原告作为华南地区粤西省区负责人（目标责任人）与被告签订《2018年省经理目标责任书》，考核内容为被告公司全年销售目标任务为12.8亿，原告对应任务指标为1440万元（开票+划拨），开票提成奖区域经理销售﹤5.6亿对应的区域任务值奖金为无提成，销售收入﹥5.6亿对应的区域任务值奖金为5.6亿以上部分按1%的比计发提成。根据被告提供的证据显示，原告开具发票金额为2782374元，未完成全年销售目标任务，且原告未提供证据予以反驳，故被告主张原告未完成考核目标销量，本院予以支持。原告要求被告支付2018年年终资金190141.7元，欠缺事实依据，本院不予支持。四、被告是否违法解除与原告的劳动合同的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞职、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，被告提供的《解除车颖师劳动合同通知工会函》以及《关于解除车颖师劳动合同的批复》显示，原告虚报费用，严重违反其公司管理规定，决定与原告解除劳动合同，但被告未能提供原告虚报费用的证据予以证实，而且原告不予认可，故被告解除与原告的劳动合同明显违法。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”、第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七规定支付赔偿金。”以及第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”的规定，原告向本院提起诉讼要求被告支付赔偿金，表明其不要求继续履行劳动合同。原告解除劳动合同前十二个月月平均工资为16196.6元，本院予以认定。原告主张辞职前每月应得平均工资为30475.3元，没有依据，本院不予支持。原告月平均工资高于被告所在设区的市级人民政府公告的本地上年度职工月平均工资的三倍即15021元（5007元×3倍），故被告依法应向原告支付赔偿金135189元（15021元/月×4.5个月×2倍），原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金274277.7元，对其中的135189元，本院予以支持，对超出135189元的部分，本院不予支持。四、关于原告要求被告支付2014年6月19日至2018年12月4日法定节假日加班费及未休年休假工资的问题。原、被告双方签订的《劳动合同书》以及《劳动合同变更协议书》是双方当事人真实意思的表示，没有违反法律、行政法规强制性的规定，合法有效，本院予以认定。双方在合同中约定，被告安排原告加班的，被告将按照国家及被告有关规定支付加班工资，原告在职期间，被告按国家规定的法定节假日、生育假、婚丧假、公休假等节假日安排原告休假。故原告要求被告支付法定节假日加班费及未休年休假工资有合同依据，本院予以支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。从原告提供的证据来看，原告在被告单位上班期间均在被告协同办公系统考勤管理页面签到上班时间，被告掌握原告加班事实存在的证据，但被告对原告的主张未提供证据反驳，依法应承担不利后果。根据《中华人民共和国劳动法》第四十条规定：“用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。”该法第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”原告在被告处工作期间，法定节假日没有休息，也没有在过年休假。原告2014年6月19日进入被告处工作，2014年享有法定节假日为中秋节、国庆节共4天，2015-2018年均享有法定节假日为元旦、春节、清明节、劳动节、端午节、中秋节、国庆节共44天。2014年法定节假日4天、2015年、2016年两年的法定节假日22天，工资标准均为6500元/月，法定节假日工资报酬为23310.34元（6500元/月÷21.75天×26天×300％）；2017法定节假日为11天、平均工资标准为6166.66元/月，法定节假日工资报酬为9356.31元（6166.66元/月÷21.75天×11天×300%）；2018法定节假日为11天、平均工资标准为8545.45元/月，法定节假日工资报酬为12965.51元（8545.45元/月÷21.75天×11天×300%）；综上，原告2014年6月19日至2018年12月4日的法定节假日工资共45632.16元（23310.34元＋9356.31＋12965.51元），由于原告法定节假日仍工作，依法应发三倍工资，其工资已经发放了一份，因此，被告应支付原告法定节假日工资30421.44元（45632.16元÷3倍×2倍）。原告要求被告支付2014年6月19日至2018年12月4日期间法定节假日加班工资30421.44元，有理有据，本院予以支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；……国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”以及《企业职工带薪年休假实施办法》第三条“职工连续工作满12个月以上的，享有带薪年休假。”的规定，原告入职被告单位时间为2014年6月，自2015年6月起开始享受带薪年休假，至2018年12月4日共工作满3年5个月，依法享有年休假17天（3×5天＋5÷12×5天）。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”以及《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定：“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”的规定，原告2015年6月至2016年5月，年休假5天，其工资标准为6500元/月，年休假工资报酬为4482.75元（6500元/月÷21.75天×5天×300％）；2016年6月至2017年5月，年休假5天，其平均工资标准为6548.3元/月，年休假工资报酬为4516.06元（6548.3元/月÷21.75天×5天×300%）；2017年6月至2018年5月，年休假5天，其平均工资标准为6333.3元/月，年休假工资报酬为4367.79元（6333.3元/月÷21.75天×5天×300%）；2018年6月至2018年12月4日，共五个月，年休假天数折算为2天（5个月÷12个月×5天），其工资标准为10000元/月，年休假工资报酬为2758.62元（10000元/月÷21.75天×2天×300%）。综上，原告2014年6月19日至2018年12月的年休假工资合计为16125.22元（4482.75元+4516.06元＋4367.79元＋2758.62元），由于原告年休假仍工作，依法应发三倍工资，其工资已经发放了一份，因此，被告尚应支付10750.14元（16125.22元÷3倍×2倍）给原告。原告要求被告支付2014年6月19日至2018年12月4日期间未休年休假工资10708.8元，没有超出应支付的10750.14元，符合法律规定，本院予以支持。五、原告要求被告支付其因办公及工作过程中产生待报销费用12544.88元的问题。原告要求被告支付其因办公及工作过程中产生待报销费用12544.88元不是劳动争议纠纷，故原告提出的此项请求不属于劳动争议受理范畴，本院不予审理。原告可另循途径予以解决。原、被告不服茂名市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决，均向本院提起诉讼，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十七条的规定，劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。故被告要求判决支持原仲裁裁决书中驳回原告的其他仲裁请求的裁决，没有法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第四十条、第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告车颖师与被告江西江中食疗科技有限公司自2014年6月19日至2018年12月4日期间存在劳动关系；二、被告江西江中食疗科技有限公司向原告车颖师支付2018年11月工资6429.87元；三、被告江西江中食疗科技有限公司向原告车颖师支付违法解除劳动合同赔偿金135189元；四、被告江西江中食疗科技有限公司向原告车颖师支付2014年6月19日至2018年12月4日期间法定节假日加班工资30421.44元；五、被告江西江中食疗科技有限公司向原告车颖师支付2014年6月19日至2018年12月4日期间未休年休假工资10708.8元；以上二至五项合计为182749.11元，限被告江西江中食疗科技有限公司于本判决发生法律效力后十日支付给原告车颖师；六、驳回原告车颖师的其他诉讼；七、驳回被告江西江中食疗科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，原告车颖师、被告江西江中食疗科技有限公司各负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。审 判 长  周 理人民陪审员  杨美娣人民陪审员  梁锡辉二〇一九年十二月三十日书 记 员  丁浩然