贵州省金沙县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0523民初295号原告：高发睿，女，1972年12月15日出生，彝族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。委托诉讼代理人（特别授权）梁奎，贵州恒发律师事务所律师。委托诉讼代理人：周磊，贵州恒发律师事务所实习律师。被告：倪艳，女，1982年9月11日出生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人（特别授权）杨世卫，贵州山一（金沙）律师事务所律师。第三人：金沙县聚源宝贝服装店。统一社会信用代码：92520523MA6J5HE40A。地址：贵州省毕节市金沙县鼓场街道工农社区工农路1号。经营者：向光容，女，1983年10月18日出生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。原告高发睿诉被告倪艳及第三人金沙县聚源宝贝服装店合伙协议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告高发睿及委托诉讼代理人梁奎、周磊，被告倪艳委托诉讼代理人杨世卫，第三人金沙县聚源宝贝服装店经营者向光容到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高发睿向本院提出诉讼请求：一、请求人民法院依法解除原被告之间于2015年12月29日签订的《合伙做生意合同协议书》。二、请求人民法院依法判决被告返还原告流动资金、货物价值款项等共计人民币218559.56元。三、请求人民法院依法判决被告赔偿原告违约损失20000元。四、本案产生的诉讼费等费用由被告承担。事实和理由:2016年1月1日，原告与被告共同签订了《合伙做生意合同协议书》，约定由双方各出资17.5万元共同合伙经营金沙县聚源宝贝婴幼儿用品店，各占持股比列为5:5，同时双方还对利润分配、风险承担、人员招用、资金管理、违约责任等作出了明确约定，并以被告的名义注册经营。金沙县聚源宝贝婴幼儿用品店成立后，由于原告无力参与管理，经原被告协商后，双方又于2017年4月30日签订《商铺承包合同》，约定金沙县聚源宝贝婴幼儿用品店由被告单方经营，被告每月向原告支付承包经营费用5000元，承包期限为一年。在协议签订时，双方对店铺内的现有商品及流动资金作出了清点交付，并载明截止2017年4月30日，商铺流动资金21299.1元，货物价值197260.46元，在合同期限届满后，被告必须保证流动资金及货物与合同签订日相同。承包期限届满后，被告口头告知了原告，要求继续承包该商铺，其每月向原告支付承包经营费5000元。截止2019年12月份，原告才得知被告已经将双方经营的金沙县聚源宝贝婴幼儿用品店单方转让给了第三人，并将店名变更登记为金沙县聚源宝贝服装店，实际经营者为向光容。综上所述，原告认为，原被告双方签订的《合伙做生意合同协议书》合法有效，系双方真实意思表示，被告未经过原告同意，擅自将双方合伙经营的金沙县聚源宝贝婴幼儿用品店转让给第三人，严重损害了原告的合法权益，构成违约行为，根据《合伙做生意合同协议书》第二条、第八条的约定，被告已经丧失了对股份分配的权利，被告应当将双方共同确认的流动资金21299.1元及价值197260.46元货款返还给原告，并向原告承担违约损失。因此，原告特依据《中华人民共和国合同法》《民事诉讼法》等法律的相关规定，向人民法院提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求，作出公正的裁决。被告倪艳辩称：一、应当驳回原告的第二项诉讼请求。2015年12月29日，答辩人与原告签订《合伙做生意合同协议书》，双方就合伙经营金沙县聚源宝贝婴幼儿用品店的相关事宜进行了约定，协议约定前期每人投资17.5万元各占50%作为合伙出资；协议约定以答辩人的名义办理工商登记；约定按照投资比例承担风险，分享利益。协议签订后，开业前投资大约40万元，原告实际投资98000元，其余的钱全是答辩人投资的。2016年1月1日开始营业至2017年4月30日，该店主要是由原告经营管理，在此期间答辩人没有分到过任何利润。因原告经营出现亏损，2017年4月30日，原告要求答辩人承包经营该店，双方于当日签订《商铺承包合同》，合同载明当日盘点有流动资金21299.1元，货物(包含婴儿游泳馆的设备所有价格表)197260.46元。合同约定承包期一年，答辩人每月支付5000元承包费给原告。经营期满应当保证有21299.1元及保有197260.46元的货物。合同签订后，答辩人负责经营该店，每月按照约定支付5000元承包费。《商铺承包合同》期限于2018年4月30日届满，该合同的权利义务终止。答辩人按照5000元每月支付给原告至2019年10月。从2019年5月以来，中医院大门改建，经营出现严重亏损，答辩人多次找原告协商，原告以各种理由推诿而未协商解决办法。答辩人于2019年11月12日微信通知原告找人转让该店，原告电话告知要求答辩人处理，于是答辩人于2019年11月24日将该店以78800元转让给了第三人。从2018年5月至2019年10月，被告所经营收入毛利(销售金额减去进货价)共计397119.19元，支付人工工资、水费、电费、房屋租金、原告款项共计402787.29元。从2018年5月《商铺承包合同》期限届满至2019年10月，原告收入了90000元，答辩人亏5668.1元，如果加上运费、银行利息、生活费后，答辩人亏损更多，作为合伙人的原告应当共同承担亏损。因此，答辩人依法依约均不应当承担返还原告款项的责任。原告是按照承包时盘点的流动资金及货物价值要求返还，更没有事实和法律依据，所盘点的资产应当是答辩人与原告共同享有，即便在承包合同期届满时，答辩人也只能按照二分之一的份额给原告，且货物含设施、设备，设施、设备存在折旧，答辩人也不可能按照原价支付给原告。该店转让后，原告不同意收取转让费，答辩人也提出要求原告仅支付35000元，由原告收回店自行处分。原告的无理诉讼应当驳回。二、原告要求赔偿违约损失的主张没有事实和法律依据，应当驳回。合伙事务应当共同执行，合伙人应当参与经营，但原告在承包合同期限届满后并未参加经营，且在答辩人出现亏损要求其参与处置时，原告故意不参与处置。答辩人本身不存在违约，也未给原告造成损失。故答辩人不应当承担赔偿违约损失的责任。三、原告应当按照合伙协议将多分的利益分配给答辩人。按照合伙风险共担原则，原告应当将其收取2018年5月至2019年10月90000元分二分之一给答辩人，然后答辩人将转让所得款78800元分二分之一给原告，通过折抵，原告也应当支付答辩人4534.05元。综上所述，答辩人认为，原、被告之间系合伙人关系，根据约定，各自按照50%的比例分享利益承担风险。合伙出资时，原告未足额出资，合伙经营过程中，原告未参与经营，原告只是分享了利益，且该利益已经超过了其应当享有的份额，在合伙店出现亏损的状况下，原告故意为难答辩人，答辩人不得不将店转出，且该店系答辩人自行登记的个体经营户。故答辩人的行为未违反约定也未损害原告的合法权益，原告的主张没有法律和事实依据，请求人民法院判决驳回其诉讼请求为谢。第三人金沙县聚源宝贝服装店述称：在转门面之前我是她们的员工。2019年11月份，店铺到处贴了门面转让的通知，微信朋友圈也发了，很多人都知道，陆陆续续都有人来问，但是他们只转门面不转货物。11月22日开始处理衣服和婴儿用品，我在11月24日签了转让门面的合同，11月26日就把这个门面转过来了，转过来的费用是78800元。本案经审理认定事实如下：2015年12月29日，原告高发睿（乙方）与被告倪艳（甲方）签订《合伙做生意合同协议书》，内容载明：“一、甲乙双方共同自愿合伙经营金沙县聚源宝贝婴幼儿用品店（地址：金沙县），前期预需投资35万元整，甲乙双方各投资17.5万。各占投资总额的50%，比列为5:5。如前期投资不足，需扩大投资仍按原比例进行投资（具体数目以账面为准）。店内所有财产为双方共有，比例为5:5。二、本合伙以甲方名义办理《金沙县聚源宝贝婴幼儿用品店经营许可证》和工商登记等，并注册为负责人。甲乙双方任何一方不得在金沙县城范围内以任何形式从事经营同种产品行为，不得允许其他任何人参与入股，不得将自己的股份全部或部分转让给其他任何人。三、合伙双方本着共同经营，共同劳动，共担风险，共负盈亏的宗旨精诚合作。店内盈余按照各自投资比例分配即5:5（除去一切费用后）。店内债务同样按照各自投资比例（5:5）负担。四、经营职责：共同经营中，由甲乙双方共同负责进货支出和费用支出，（费用有：人员工资，房租，消耗用品等）即现金管理（建立专用账户和专用账目）。五、由甲乙双方共同招聘店长负责店内经营和货物管理。……六、盈余结算：建立专用收支账目由甲乙双方共同管理（甲乙双方的签字为甲乙双方管理的唯一凭证），店内盈余由甲乙双方共同每月（盘货）结算一次，除去一切开支后按约定比例分配。……八、违约责任：以上各条甲乙双方共同遵守，任何一方部分违约，违约方自愿放弃当月的分红，并赔偿违约造成的全部损失。任何一方全部违约，违约方自愿无偿放弃合伙的全部股权，并赔偿违约造成的全部损失。九、退伙：合伙人可自由退伙，依据合伙开店协议，按照自愿、平等、公平、诚实的原则，由双方共同协商赔偿事宜做好财产、债务分割并签订退伙协议。如协商不成，可诉诸人民法院。……”。2017年4月30日，原告（甲方）高发睿与被告（乙方）倪艳签订《商铺承包合同》，内容载明：“甲乙双方于2016年1月1日共同平均出资拾伍万元开鼓场街道扬叉街社区河滨路1号婴儿奶粉及用品商铺“聚源宝贝”（以下简称该商铺），截止2017年4月30日，商铺还有流动资金21299.1元、货物197260.46元（包含婴儿游泳管内所有价格表，见货物清单)。甲乙双方经友好协商，决定由乙方对该商铺进行承包经营，达成如下协议：一、从2017年5月1日起，由乙方对该商铺进行承包单独经营，承包期一年，即2017年5月1日至2018年4月30日。二、承包经营期内，乙方每月支付甲方承包经营费伍仟圆整（小写5000元），于每月月底前结清。三、承包经营期内，该商铺的房屋租金、水电费用、人工费用等开支一律由乙方负责，对该商铺及商铺内的设施设备造成损坏由乙方进行修复或赔偿。四、承包经营期满，该商铺必须保证有21299.1元的流动资金和197260.46元的货物，且货物的进价必须与2017年4月30日的货物进价相同。五、乙方违反以上条约中的任一条，乙方承诺从违反之日起自动放弃该商铺的经营所有权，无偿交由甲方独立自主经营，并赔偿由此给甲方造成的一切损失。……”。承包合同签订后，被告按照约定每月支付原告5000元，该款转至原告丈夫高健在金沙县农村信用合作联社的账户内。合同期限届满后，原、被告双方未续签合同，但商铺仍由被告继续经营，被告仍然按照每月5000元支付原告至2019年11月。2019年11月12日，被告通过微信告知原告，称因店铺亏损，要求将店铺转出去。2019年11月24日，被告倪艳（甲方）与向光容（乙方）签订《门面转让合同》，内容载明：“一、甲方将位于贵州省金沙县老车站对面供销社一号门面（聚源宝贝）整体转让给乙方。二、租赁金额及付款方式：1、乙方一次性付清的方式付款。2、聚源宝贝内所有货物包括婴幼儿游泳馆在内总价值28万元整（贰拾捌万元整）。一次性折低价全部转让给乙方（78800.00元）。3、付款金额为柒万捌仟捌佰元整（78800.00元）。注：因乙方之前欠甲方1.5万元（壹万伍仟元整）私人账目，故应一次性付给甲方玖万叁仟捌佰元整（93800.00元）……”。后被告通过微信告知原告店铺已经转让出去，价款78800元，待收到钱后给原告打6万元。2019年11月26日，向光容通过金沙县农村信用合作联社向被告倪艳汇款93800.00元。另查明：倪艳与倪吉艳系同一人。庭审过程中，被告对于原告的第一项诉讼请求无异议，实际已经不能履行，同意解除原、被告双方于2015年12月29日签订的《合伙做生意合同协议书》。案件审理过程中，原告向本院申请财产保全，本院于2020年1月14日作出（2020）黔0523民初295号民事裁定书，冻结被告银行账户内资金限额238559.00元，冻结期限一年。原告支付了申请费1720.00元。本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款：“当事人协商一致，可以解除合同。”，原告诉请解除原、被告之间于2015年12月29日签订的《合伙做生意合同协议书》，被告同意解除，本院对此予以确认。对原告要求被告返还流动资金、货物价值款共计218559.56元的诉讼请求，本案原、被告在签订《合伙做生意合同协议书》后，又于2017年4月30日签订了《商铺承包合同》，双方对原《合伙做生意合同协议书》的经营模式进行了变更，且均按照变更后的合同履行了义务。原、被告双方在《商铺承包合同》期限届满（2018年4月30日）后至2019年11月期间的经营行为，双方虽未续签合同，但原、被告仍然是按照《商铺承包合同》的约定继续履行，应视为双方继续默认该承包合同的效力，期限转为了不定期，并且在被告经营期间原告也未按照《合伙做生意合同协议书》约定参与管理，因此该经营期间所发生的经营行为系被告个人行为，不应视为原、被告合伙行为，原告对此也表示认可。2019年11月12日，被告通过微信告知原告，称因店铺亏损，要求将店铺转出去。本案案涉商铺金沙县聚源宝贝婴幼儿用品店虽然以被告名义办理的工商登记信息，但不能改变该商铺系原、被告合伙经营的事实，被告在未与原告协商一致的情况下将双方合伙经营的商铺转让出去，损害了原告的合法权益。被告决定不再承包该商铺并决定转让该商铺，虽告知了原告，但双方未对转让达成一致意见，因此还应该按照《商铺承包合同》中的约定，保证承包经营结束后有21299.1元的流动资金及价值197260.46元的货物。原告同时在被告已经告知商铺经营不下去，要求将店铺转让出去的情况下，未积极行使合伙人的权利和义务，双方均怠于对合伙期间的债权债务进行清算，原告因此也存在过错。本案商铺转让的同时，货物同时已经转让，已不便于返还，可按照双方清点的货物价值197260.46元进行清算。《中华人民共和国合同法》第九十八条：“合同的权利和义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”因本案原、被告双方均同意解除《合伙做生意合同协议书》，合同解除后，原商铺内的流动资金及货物价值共计218559.56元，因双方均存在过错，因此应当按照双方的出资比例5:5进行分配，原告可获得218559.56元的50%即109279.78元，即被告应当返还原告流动资金及货物价值109279.78元。对原告要求被告赔偿违约损失20000元的诉讼请求，未提供证据证明其损失来源及合理性，本院不予支持。综上所述，原告要求被告返还流动资金、货物价值款共计218559.56元及赔偿违约损失20000元的诉讼请求，部分合法，合法部分本院予以支持，不合法部分予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条第一款、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告高发睿与被告倪艳于2015年12月29日签订的《合伙做生意合同协议书》解除；二、由被告倪艳于本判决生效后十五日内返还原告高发睿流动资金及货物价值109279.78元；三、驳回原告高发睿的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2440.00元（已减半收取），由原告高发睿负担1320.00元，被告倪艳负担1120.00元；保全费1720.00元，由原告高发睿负担930.00元，被告倪艳负担790.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  胡汝宏二〇二〇年四月十四日书记员  祁 植