河南省许昌市魏都区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1002民初8244号原告：丁泽全（又名丁辉），男，汉族，1970年7月18日生，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：陶有献，河南豫龙律师事务所律师。被告：侯钦领，男，汉族，1959年9月15日生，住河南省虞城县。委托诉讼代理人：侯团立，男，汉族，1981年8月10日生，住河南省虞城县，系侯钦领儿子。被告：穆战友，男，回族，1963年11月13日生，住许昌市建安区。委托诉讼代理人：苏付轩，河南君志合律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏丹，河南君志合律师事务所律师。第三人：河南中万北城实业有限公司，住所地：长葛市市区钟繇大道南段东侧。法定代表人：吴波，任总经理。委托诉讼代理人：程旭江，男，公司财务负责人。原告丁泽全诉被告侯钦领、被告穆战友及第三人河南中万北城实业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月25日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告丁泽全及其委托诉讼代理人陶有献，被告侯钦领的委托诉讼代理人侯团立，被告穆战友及其委托诉讼代理人苏付轩、苏丹，第三人河南中万北城实业有限公司的委托诉讼代理人程旭江，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丁泽全向本院提出诉讼请求：1、判令被告侯钦领、穆战友立即支付拖欠工程款合计125万元及利息，利息按银行同期同类利率支付至款付清之日止；2、被告侯钦领、穆战友退还原告交纳的工程质量保证金20万元；3、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：二被告共同在河南中万北城实业有限公司处承包了许昌电气职业学院（许昌学院）二期工程后，将许昌学院二期工程图书馆外装装饰幕墙分包给丁泽全施工，约定一次性总包价5000000元。原告依约履行了全部合同义务，二被告拖欠原告125万元工程款及20万元质保金未给付。被告侯钦领辩称：1、穆战友是我聘请的材料员，平时负责收取材料，领工资，不占股份，因我生病卧床无法自理，所以后来才委托穆战友管理图书馆涉案工程项目；2、涉案项目是河南中万北城实业有限公司BT工程的一部分，河南中万北城实业有限公司将图书馆整体发包给我，我分项分包给了各个专业班组，比如内墙外墙水电等，原告是承包的外墙工程玻璃幕墙部分，原告所缴纳的保证金和其他班组一样，包括我都得向中万北城缴纳保证金，所以这所有的保证金都交给了中万北城，至今未返还；3、图书馆和中万北城签订的合同是按照08定额进行结算，最终结算以评审结果为准，评审的依据是我国预算法也即08定额的标准，但是审计的结果和08定额的标准相差很大，像原告承包的玻璃幕墙工程审计结果才430多万元，这说明原告的玻璃幕墙工程达不到500万的产值，老板也没法付给500万元，因为老板将所有的资产都投入到该项目了，也是因为审计的结果导致大家都是亏损，其中老板也即侯钦领才是损失最大的，要想要回损失，必须找发包公司也即中万北城让其合理解释。被告穆战友辩称：原告所诉答辩人的事由不能成立，答辩人不是支付责任主体。1、本案涉案工程为BT工程，许昌电气职业学院为回购方，第三人河南中万北城实业有限公司为总承包方，2012年3月18日，第三人将本案涉案工程整体分包给了没有相应资质条件的被告侯钦领个人，并签订了《扩大劳务分包合同意向书》。该合同签订后，侯钦领将图书馆工程肢解成若干部分，分别分包给了邢先申、王朝峰、王会亭、吴永杰、丁泽全、白长青、侯钦建等人，并签署了相关承包协议。根据合同相对性的原则，合同项下的权利义务只能赋予给当事人或加在当事人身上，合同只能对合同当事人产生拘束力，不能诉请非合同当事人强制执行合同。答辩人系侯钦领的雇员，从事的是材料员的工作，既不是合同当事人也不是与侯钦领的共同经营者，故原告丁泽全的诉请，没有事实根据和法律依据。2、侯钦领在分包图书馆工程后，负有管理图书馆建设的总体责任。他一方面负责土建部分及下沉广场的施工，其他部分工程分包给了各施工人。图书馆的第一笔施工款项是侯钦领直接从中万北城公司领取，然后留足自己施工部分的工程款，其他分发给各施工人。但对于侯钦领从中万北城公司迄今为止领取了多少工程款，又分发给各施工人的分别是多少，答辩人一点都不掌握。2012年11月份，第二笔施工款600万元侯钦领领取后，不再如期如数地支付给各施工人，造成施工停工，中万北城为赶工期，不得已，直接支付给了各施工人部分工程款，至于多少，答辩人也不十分清楚，答辩人经手给各施工人支付的工程款，均需要经侯钦领签字确认后，答辩人方可予以支付，答辩人的行为是职务行为。而此段时间侯钦领因个人发生重大交通事故，造成三伤一死的后果，无法顾及工程管理，经各施工人与中万北城公司负责人程万玉协商一致，要求答辩人与中万北城公司的总工吴方会共同监督施工款的分配，2014年元月8号，签订了《合同（协议）变更书》。但这份协议除对工程款付款由答辩人及吴方会签字外，其他均没有履行。答辩人迄今为止，没有取得中万北城公司作为发包方的权利，没有以此变更书参与图书馆项目施工结算的审计，更没有直接得到该项目的工程款，而这些权利仍由中万北城公司以其与回购方许昌电气职业学院进行决算并取得工程款，答辩人也无从承担各施工人的支付工程款的责任。答辩人认为，中万北城将《扩大劳务分包合同意向书》的合同主体变更为答辩人，是逃避责任的行为，也不是答辩人的真实意思表示，且违反法律规定，是无效的合同。3、自2014年元月8号签订了《合同（协议）变更书》后，答辩人会同中万北城公司的总工吴方会对各施工人付款进行了监督管理。即当中万北城确定给某个施工人工程款时，必须有答辩人与吴方会的签字，中万北城才支付款项。答辩人对支付给哪个施工人，支付多少，均是由中万北城公司决定后，答辩人才参与监督签字。答辩人从中万北城的借款也是直接支付给各施工人。综上，答辩人不管是受雇于侯钦领，还是应中万北城公司的要求监督工程款的支付，均是职务行为，并非是共同经营的行为。答辩人对原告诉求不应承担支付责任，答辩人请求人民法院查明事实，依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。第三人河南中万北城实业有限公司代理人陈述：我公司承接许昌电气职业学院二期项目，将其中的图书馆项目进行了分包，关于丁泽全诉侯钦领、穆战友一案，我公司作为该案的第三人，做以说明：1、分包人为侯钦领，后期分包人变更为穆战友。我公司承接许昌电气职业学院二期项目后，于2012年3月18日将项目分包给了侯钦领，侯钦领正常施工，我公司按进度拨付工程款。2013年底时，由于侯钦领无法正常支付图书馆项目施工人穆战友等人的工程款，经侯钦领同意，我公司将原分包合同的分包人变更为了穆战友，并于2014年元月8日签订了《合同(协议)变更书》。2、我公司已经对分包人结算完成该项目的所有工程款。合同分包人变更后，我公司正常支付穆战友工程款。2019年2月8日我公司与穆战友对账，穆战友对我公司支付金额表示认可，我公司于2019年3月4日，支付图书馆分包人穆战友尾款356386.12元，至此结清该项目的全部工程款。3、分包人承诺其所施工项目及下属施工队所有工程款由分包人负责结清。穆战友在2019年2月18日签订《承诺书》，承诺我公司结清工程款后，其负责结清所施工项目及下属施工队的所有工程款，如由此引发经济纠纷和法律纠纷与河南中万北城实业有限公司无关。丁泽全施工的图书馆玻璃幕工程属于穆战友下属施工队，其工程款应由穆战友负责结清。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述、自认和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年1月18日，许昌电气职业学院（甲方）与河南中万北城投资有限公司（乙方，河南中万实业有限公司前身）签订许昌电气职业学院二期BT工程合同书一份，约定工程项目为许昌电气职业学院二期工程建筑物及主要配套工程，开工日期为2012年2月1日至2013年7月31日，采取乙方按合同约定负责项目投融资、工程建设全过程的组织和管理，并承担其期间的风险；工程竣工验收后，甲方以购买的形式回购所有权。2012年3月18日，河南中万北城投资有限公司与侯钦领签订了《许昌电气职业学院二期工程扩大劳务分包合同意向书》（编号：许昌电气图书馆字002号），约定鉴于河南中万北城投资有限公司就该项目与许昌电气职业学院签订的《新建许昌电气职业学院二期BT工程意向协议书》和框架合同（以下称为“总包合同”），河南中万北城投资有限公司将许昌电气职业学院二期工程10#图书馆工程分包给侯钦领，合同价款暂定1900万元人民币。2013年5月1日，侯钦领与丁泽全、梁占伟签订了《许昌电气职业学院二期工程图书馆外装饰幕墙专业承包协议》，侯钦领将许昌电气职业学院二期工程图书馆外装饰幕墙工程分包给丁泽全、梁占伟，合同价款为图纸范围内一次性总包价500万元；工程款支付为预埋件及龙骨安装完成并验收合格后支付工程款150万元，玻璃及石材安装完毕及所有幕墙安装完成经各方验收合格后支付工程款325万元，剩余25万元作为质量保证金按照总包合同支付时间付清。2013年9月2日，给原告出具收到20万元质量保证金收条一份。2014年1月8日，河南中万北城实业有限公司（甲方），穆战友（乙方），侯钦领、丁泽全等六人（丙方），签订了《合同(协议)变更书》。内容为甲、乙、丙三方同意，将甲方与丙方签订的《许昌电气职业学院二期工程扩大劳务分包合同意向书》（编号：许昌电气图书馆字002号）中发包人河南中万北城投资有限公司变更为穆战友，合同条款不变，乙方与丙方产生合作关系，原丙方与甲方签订的协议书一律作废；丙方在许昌电气职业学院二期工程图书馆项目施工结算以审计局审计结论为准，在合同（协议）变更书签订前到甲方办理应付款确认手续，与乙方交接，再付款由乙方签字，到甲方办理转账；丙方在图书馆和下沉广场施工结算的法律责任，由穆战友一人承担，各方须严格执行。庭审中原告自认，由穆战友向丁泽全付工程款235万元，侯钦领向丁泽全付工程款140万元，合计付工程款375万元。庭审中，原告没有提供审计局对其已施工工程的审计结论。另查明梁占伟没有参与《许昌电气职业学院二期工程图书馆外装饰幕墙专业承包协议》的履行，因履行该协议所产生的债权债务，与梁占伟无关。本院认为，原告丁泽全与侯钦领签订了《许昌电气职业学院二期工程图书馆外装饰幕墙专业承包协议》，在协议履行中，双方同意施工结算以审计局审计结论为准，原告没有提供审计局对其已施工工程的审计结论，双方的债权债务不明确，原告要求被告支付工程款、返还质量保证金并赔偿利息的主张证据不足，本院不予支持。河南中万北城实业有限公司、穆战友与侯钦领、丁泽全等六人虽然签订了《合同（协议）变更书》，约定《许昌电气职业学院二期工程扩大劳务分包合同意向书》（编号：许昌电气图书馆字002号）中发包人河南中万北城投资有限公司变更为穆战友，但实际履行中，穆战友并未接收、处分侯钦领所分包的许昌电气职业学院二期工程10#图书馆建设工程，也未接收、处分丁泽全履行《许昌电气职业学院二期工程图书馆外装饰幕墙专业承包协议》所完工的建设工程，根据权利义务相一致、合同相对性原则，穆战友不应承担本案纠纷的民事责任。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告丁泽全的诉讼请求。案件受理费17850元，由原告丁泽全负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。审 判 长  海明才人民陪审员  楚丽娜人民陪审员  张玉改二〇二〇年四月十三日书 记 员  韩亚茹