江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣08民终97号上诉人（原审原告）：吴先元，男，1969年1月3日出生，汉族，住湖南省涟源市。委托诉讼代理人：邱腾芳，江西智桥律师事务所律师。上诉人（原审被告）：安福县涟安矿业有限责任公司，住所地江西省安福县枫田镇红园村，统一社会信用代码91360000746083498R。法定代表人：刘云根，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈亲亮，江西安平律师事务所律师。上诉人吴先元与上诉人安福县涟安矿业有限责任公司（以下简称安福涟安矿业）因劳动争议纠纷一案，均不服江西省安福县人民法院（2019）赣0829民初856号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吴先元上诉请求：撤销原审判决，改判支持吴先元诉讼请求并由安福涟安矿业承担诉讼费用。事实和理由：一审判决认定吴先元本人工资错误，应按实际工资7000元/月计算。安福涟安矿业辩称，一审中提交的吴先元工资表有吴先元本人签字，真实有效，应予确认，请求驳回吴先元的上诉。安福涟安矿业上诉请求：撤销原判第二项，改判其不承担各项工伤赔偿责任。事实和理由：1.安福涟安矿业为去产能企业，早已停业，无营业收入，去产能补贴已无法承受赔偿责任。2.去产能补贴款项由政府部门监管，吴先元应向安福县煤矿监督检查局登记并领取工伤待遇。吴先元辩称，无赔偿能力不代表不需承担责任，本案已经过工伤认定和劳动能力鉴定，安福涟安矿业未为吴先元购买工伤保险，安福涟安矿业应当承担吴先元的工伤保险待遇。吴先元向一审法院起诉请求：1.判决解除吴先元与安福涟安矿业之间的劳动关系。2.判决安福涟安矿业向吴先元支付住院伙食补助费2550元（85天×30元/天）、交通食宿费3000元、一次性伤残补助金63000元（9月×7000元/月）、一次性工伤医疗补助金49000元(7月×7000元/月)、一次性伤残就业补助金119000元(17月×7000元/月)、停工留薪工资42000元(6月×7000元/月）、住院期间的护理费12291元(144.6元/天×85天），以上共计290841元。3.本案诉讼费由安福涟安矿业承担。一审法院认定的事实：2016年2月，吴先元在安福涟安矿业处从事采煤工作，安福涟安矿业未为吴先元缴纳工伤保险费。2016年8月17日，原告在井下作业时突发冒顶被砸伤，被送往安福县中医院住院治疗85天，经诊断为胸12压缩性骨折、肺挫伤、肺感染。此后，吴先元向安福县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确定双方之间存在劳动关系。2016年12月13日，安福县劳动争议仲裁委员会作出安劳人仲裁字〔2016〕第61号裁决书，裁决吴先元、安福涟安矿业之间的事实劳动关系成立。安福涟安矿业不服仲裁裁决，起诉至安福县人民法院，请求确认吴先元、安福涟安矿业之间不存在劳动关系。安福县人民法院作出（2017）赣0829民初13号民事判决，判决吴先元、安福涟安矿业之间的事实劳动关系成立。安福涟安矿业不服该判决，上诉于吉安市中级人民法院。吉安市中级人民法院作出（2017）赣08民终1165号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。2017年11月6日，吴先元向安福县人力资源和社会保障局（以下简称安福人社局）提交《工伤认定申请书》。安福县人社局作出安人社认字〔2017〕第158号认定工伤决定书，认定吴先元为工伤。安福涟安矿业不服该工伤认定，向安福县人民法院提起行政诉讼。2018年9月25日，安福县人民法院作出(2018）赣0829行初3号行政判决，判决驳回安福涟安矿业的诉讼请求。安福涟安矿业不服该判决，上诉于吉安市中级人民法院。2019年2月19日，吉安市中级人民法院作出（2019）赣08行终14号行政判决，判决驳回上诉，维持原判。2018年9月17日，安福县劳动能力鉴定委员会鉴定吴先元的伤残等级为九级。2019年3月19日，吴先元向安福县劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请书，申请事项如下：1.解除吴先元与安福涟安矿业之间的劳动关系。2.安福涟安矿业向吴先元支付住院伙食补助费2550元（85天×30元/天）。3.安福涟安矿业向吴先元支付交通食宿费3000元。4.安福涟安矿业向吴先元支付一次性伤残补助金63000元（9月×7000元/月）。5.安福涟安矿业向吴先元支付一次性工伤医疗补助金49000元(7月×7000元/月)。6.安福涟安矿业向吴先元支付一次性伤残就业补助金119000元(17月×7000元/月)。7.安福涟安矿业向吴先元支付停工留薪工资42000元(6月×7000元/月）。8.安福涟安矿业向吴先元支付住院期间的护理费12291元(144.6元/天×85天）。2019年3月27日，安福县劳动人事争议仲裁委员会向吴先元下达《不予受理通知书》，吴先元遂诉至法院。另查明，安福涟安矿业提供了2016年3月至8月的工资表，其中吴先元3月工资为2887元、4月工资为1681元、5月工资为2000元、6月工资为2258元、7月工资为2625元、8月工资为3266元。吴先元对上述工资表上的其本人签名表示认可。江西省统计局公布的2016年江西省城镇私营单位采矿业就业人员年平均工资为38618元。一审法院认为：用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系。吴先元请求解除其与安福涟安矿业的劳动关系，安福涟安矿业对此未提出异议，予以支持。劳动者所受伤害被依法认定为工伤时，应当享受工伤保险待遇。经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。因安福涟安矿业未举证证明为吴先元购买了工伤保险，吴先元应享受的工伤保险待遇应由安福涟安矿业承担。关于吴先元的月工资标准，安福涟安矿业提供了2016年3月至8月的工资表，尽到了一定的举证责任，吴先元认可工资表上签名是其本人签名，但认为该工资表不能证明吴先元实际工资金额，对安福涟安矿业提交的工资表未能提供足以反驳或推翻的证据，对其主张月工资为7000元的事实，亦未能举证证明。因此，对安福涟安矿业提供的2016年3月至8月的工资表予以采信。经计算，吴先元的月工资标准为2453元，未低于2016年江西省城镇私营单位采矿业就业人员年平均工资的60%，故可作为一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资的计算依据。吴先元要求按月工资标准7000元计算相关赔偿项目，缺乏事实依据，不予采纳。综上，对吴先元主张的赔偿项目，分析评判如下：1.吴先元主张住院伙食补助费2550元（85天×30元/天），计算标准过高。根据吉人社字[2012]6号《关于实施新有关问题的处理意见》第四条规定：“从2012年1月1日起，职工住院治疗工伤的伙食补助费从工伤基金支付，统筹区内标准为每天10元。工伤职工入院时间超过中午12时的和出院时间未超过中午12时的，当天按照半日标准支付伙食补助费”，故住院伙食补助费应为850元（10元/天×85天）。2.吴先元主张的交通食宿费3000元，根据江西省实施《工伤保险条例》办法第八条的规定，工伤保险基金是用于赔偿付到统筹地区以外就医的交通食宿费。本案吴先元未到安福县以外的城市就医，且医疗费及住院伙食补助费已包含了食宿，故不应再重复计算食宿费。但基于吴先元住院治疗必然产生一定交通费的事实，酌定其交通费850元。3.吴先元主张的一次性伤残补助金63000元（9月×7000元/月）、一次性工伤医疗补助金49000元(7月×7000元/月)、一次性伤残就业补助金119000元(17月×7000元/月)，计算标准过高。吴先元的月工资标准应为2453元，根据《工伤保险条例》第三十七条予以确定一次性伤残补助金22077元（9个月×2453元/月）；根据江西省实施《工伤保险条例》办法第二十二条予以确定一次性工伤医疗补助金17171元(7个月×2453元/月)、一次性伤残就业补助金41701元(17个月×2453元/月)。4.吴先元主张停工留薪期工资42000元(6月×7000元/月），根据《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》记载，胸骨骨折的停工留薪期为4个月，故吴先元的停工留薪期工资应为9812元（4个月×2453元/月）。5.吴先元主张住院期间的护理费12291元(144.6元/天×85天），根据《江西省实施办法》第二十条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费”，2016年吉安市在岗职工年平均工资是52402元,故吴先元的生活护理费为8542元（52402元/年÷365天×85天×70%）。上述赔偿项目，经计算合计101003元。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条、《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第五条第三款、第八条、第二十条、第二十二条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除吴先元与安福涟安矿业的劳动关系；二、安福涟安矿业于判决生效之日起十日内向吴先元支付住院伙食补助费850元、交通费850元、一次性伤残补助金22077元、一次性工伤医疗补助金17171元、一次性伤残就业补助金41701元、停工留薪期工资9812元、生活护理费8542元，共计101003元；三、驳回吴先元的其他诉讼请求。案件受理费10元，由安福涟安矿业负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，吴先元与安福涟安矿业存在劳动关系，而安福涟安矿业未为吴先元缴纳工伤保险，现吴先元已依法进行工伤认定，安福涟安矿业应当承担吴先元所受伤害的工伤保险责任。安福涟安矿业有无经营收入及赔偿能力不能成为免除其法定义务的理由。吴先元上诉主张其本人工资计算错误，却未提供足以推翻由其本人签字工资表的证据，依法应承担举证不能的不利后果。综上所述，吴先元、安福涟安矿业的上诉请求均不能成立，对其上诉请求依法均不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人吴先元负担10元，上诉人安福县涟安矿业有限责任公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  王文忠审判员  陈 晨审判员  杨思铭二〇二〇年一月十七日法官助理王婷书记员刘娟