广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初112号原告：刘七瑛，女，1965年10月13日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区***********************，公民身份号码430************725。委托诉讼代理人：杨绮珊，广东树本律师事务所律师。委托诉讼代理人：何嘉欣，广东树本律师事务所实习律师。被告：佛山盛明置业有限公司，住所地：广东省佛山市南海区*********盛明广场，统一社会信用代码914***********051K。法定代表人：梁某1。被告：佛山市盛明投资咨询有限公司，住所地：广东省佛山市南海区*********************，统一社会信用代码914***********058L。法定代表人：梁某1。两被告共同委托诉讼代理人：陈紫嫣，广东科韵律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：黄彩英，广东科韵律师事务所律师。原告刘七瑛诉被告佛山盛明置业有限公司（以下简称盛明置业公司）、佛山市盛明投资咨询有限公司（以下简称盛明投资公司）租赁合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用简易程序于2020年4月23日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人杨绮珊、何嘉欣，两被告的共同委托诉讼代理人黄彩英到庭参加诉讼。诉讼中，当事人申请庭外和解，和解期间依法不计入审理期限。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告盛明置业公司于2017年3月15日签订的《物业使用权转让合同》（合同编号：WYD52112）；2.被告盛明置业公司返还物业使用权转让款234095元；3.被告盛明置业公司向原告支付违约金（以234095元为基数，按日千分之一,自2018年11月1日计至实际退还物业使用权转让款之日止）；4.被告盛明投资公司对被告盛明置业公司的上述债务承担连带清偿责任；5.两被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：原告与被告盛明置业公司于2017年3月15日签订《物业使用权转让合同》，约定被告将位于广东省佛山市南海区********************物业的使用权转让给原告，转让期二十年。转让合同约定该物业转让款为234095元，按一次性付款的方式支付转让款。转让合同第五条约定被告盛明置业公司应在2018年10月31日前将该物业交付乙方使用；第十条约定被告盛明置业公司逾期超过90天交付的，原告有权解除合同，被告盛明置业公司向原告退还全部已收款项，并从应交付物业之日起按照本合同约定转让款每日千分之一的标准支付违约金。合同签订后，原告按约支付了全款转让款234095元。被告未能依约交付案涉物业，且逾期已超过90天。并且被告盛明置业公司于2019年11月14日向业主发出《针对租赁盛明广场物业业主提出的若干问题回复》中明确表示由于被告盛明置业公司资金原因导致盛明广场项目已停工，案涉物业不能按时竣工交付给原告。盛明置业公司的行为已构成根本违约，应承担逾期交付责任。原告请求解除相关合同，请求盛明置业公司支付相应违约金及利息。被告盛明置业公司系被告盛明投资公司独资成立的一人公司，被告盛明投资公司依法应当对被告盛明置业公司在经营期间所产生的债务承担连带清偿责任。被告盛明置业公司辩称，一、原告与被告盛明置业公司签订的《物业使用权转让合同》是双方真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，依法对合同双方产生法律约束力。1、被告盛明置业公司作为案涉物业所在土地的承租方，在标的土地上投资建设“盛明广场”项目。依据法律规定和被告盛明置业公司与佛山市南海区******杏头股份合作经济社（以下简称杏头经济社）签订的《集体建设用地使用权出租合同》约定，被告盛明置业公司基于投资建设行为而取得“盛明广场”项目全部物业的使用权。2016年10月28日，杏头经济社出具一份《证明》，确认被告盛明置业公司是“盛明广场”项目全部物业的投资方，同意自该项目的物业使用之日（2011年12月31日）起至被告盛明置业公司与该社签订的《集体建设用地使用权出租合同》约定的租赁期限届满之日止，拥有该项目全部物业的使用权，有权把该项目全部物业的使用权全部或部分转让、出租或分租等。2、根据《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条规定：“出租人就未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定建设的房屋，与承租人订立的租赁合同无效。但在一审法庭辩论终结前取得建设工程规划许可证或者经主管部门批准建设的，人民法院应当认定有效。”案涉物业已取得了建设工程规划许可证和建设工程施工许可证，并已按照建设工程规划许可证的规定建设。原、被告盛明置业公司签订《物业使用权转让合同》、《盛明广场装修协议》没有违反强制性法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，依法对合同双方产生法律约束力。二、被告盛明置业公司同意自原告提起本案诉讼之日起解除双方签订的涉讼《物业使用权转让合同》以及《装修协议》，并同时要求解除双方签订的《补充协议》。三、原告诉请被告全额返还已收取的物业使用权转让款及装修款共计234095元无事实与法律依据，原告在计算被告应当退还的款项时应当扣减被告已向原告退还的款项共计27600元，即原告诉请被告返还的物业使用权转让款及装修款总额应为206495元。根据原告与被告签订的《补充协议》第一条“甲方（被告盛明置业公司）自愿补贴乙方（原告）2300元/月，直到该物业实际交付乙方使用为止，”约定可知，该协议属于附条件的合同，即原告收取2300元/月补贴款的条件为自愿等待被告将涉讼物业交付至原告使用之日止，现原告要求解除涉讼的《物业使用权转让合同》及《装修协议》，即原告已不满足涉讼《协议书》所设置附条件收取补贴款的情况，故原告应当将其已经收取共计27600元的补贴款用于抵扣其诉请返还的物业使用权转让款或装修款，故抵扣后，被告向原告返还的物业使用权转让款及装修款总额仅为206495元。四、原告诉请被告支付违约金无事实与法律依据，且原告诉请的违约金标准过高，应当予以调整。1、根据原告与被告签订的《协议书》第三条约定“乙方（原告）同意，若甲方（被告盛明置业公司）按照上述第一条的约定支付了相应的补贴，则甲乙双方基于物业使用权延后交付事宜所产生的权利义务全部结清，不再相互追究”可知，被告盛明置业公司已经向原告支付了相应的补贴款，补贴款共计27600元，被告盛明置业公司已经按约向原告支付了补贴款，依据《协议书》约定，双方基于物业使用权延后交付事宜所产生的权利义务全部结清，即原告收取了被告支付的补贴款后，不得再以涉讼物业逾期交付为由向被告盛明置业公司主张逾期交付的违约责任，故原告诉请的违约金缺乏合同和法律依据。2、其次，退而言之，假设法院认定原告主张的违约金合法有依据，且假设法院认定被告已向原告支付的27600元的补贴款不能用于抵扣物业使用权转让款或装修款的，被告已向原告支付的27600元的补贴款也应当用于抵扣原告诉请的违约金.原告既收取了补贴款又同时主张违约金，原告属于重复主张。3、假设法院认定被告盛明置业公司需支付违约金。原告主张的违约金过高，被告盛明置业公司请求法院予以调减。根据《合同法》第114条第2款规定：“约定的违约金低于造成的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”合同法司法解释（二）第二十九规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。根据前述规定，适用违约金时应以补偿性为主、惩罚性为辅的原则，以实际损失为中心确定违约金数额。本案中，案涉《物业使用权转让合同》第二条约定原告受让的物业使用权作为商业酒店可兼容办公用途，案涉物业装修后原告才存在利用案涉物业进行使用、收益的可能，在物业完成装修并交付使用前，原告并不存在实际损失。现原告并未证明其实际损失，原告主张的违约金过高。4、假设法院认定涉案合同《物业使用权转让合同》中超出20年的部分因违反《中华人民共和国合同法》第二百一十四条关于“租赁期限不得超过二十年。超过二十年的，超过部分无效”的规定而无效，那么无效部分不存在解除的问题，无效部分也不存在违约金的问题。即无效部分所对应的物业使用权转让款本金部分不应当适用违约金条款。五、被告盛明投资公司投资成立被告盛明置业公司，是一种合法的正常的民间投资行为。两者的经营地址、经营范围、股东架构并不相同，更不存在财产混同的情况，是相互独立的法人。案涉合同的双方是原告与被告盛明置业公司，原告在履行合同过程中也是向被告盛明置业公司主张权利、履行义务，故原告主张被告盛明投资公司对案涉债务承担连带清偿责任无事实与法律依据。综合上述事实和理由，被告仅须向原告退还物业使用权转让款及装修款总额仅为206495元，关于原告诉请的退款款项超出206495元的部分以及违约金等诉请应当予以驳回。被告盛明投资公司辩称，被告盛明投资公司投资成立被告盛明置业公司，是一种合法的正常的民间投资行为。两者的经营地址、经营范围、股东架构并不相同，更不存在财产混同的情况，是相互独立的法人。案涉合同的双方是原告与被告盛明置业公司，原告在履行合同过程中也是向被告盛明置业公司主张权利、履行义务，故原告主张被告盛明投资公司对案涉债务承担连带清偿责任无事实与法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据举证和质证。对当事人就其真实性未提出异议的证据，本院经审查，对其真实性予以采信并在卷佐证。对当事人就其真实性有提出异议的证据，本院认定如下：原告提交的南海区工程建设领域信息公开打印件来源于行政部门对外信息公开的网络门户，经核查，本院确认其真实性。综合采信的证据及当事人的陈述，本院确认如下事实：盛明广场4座、5座于2016年8月23日办理建设工程规划许可证，于2017年1月22日办理建筑工程施工许可证。2017年3月15日，原告（受让方、乙方）与被告盛明置业公司（转让方、甲方）签订《物业使用权转让合同》（合同编号：WYD52112号），约定甲方将西樵镇樵高路82号盛明广场项目自编5座2112号物业（以下简称涉讼物业）的使用权转让给乙方，物业用途为商业酒店可兼容办公。物业使用权的转让期限为二十年，从本合同签订之日起计算，若乙方按本合同第四条约定付清使用权转让总价款的，则在约定的转让期限二十年届满后，甲方同意由乙方无偿继续享有该物业使用权至2051年12月30日止，延期使用期间，双方之间的权利义务继续依照本合同除第四条（物业使用权转让借款及付款方式、付款期限）、第五条（物业的交付）之外的约定。总转让款金额为234095元，于签订《盛明广场物业使用权转让定金认购单》之日起的一个月内即2017年4月15日前付清（含定金）。甲方在2018年10月31日前将该物业交付给乙方使用，若乙方在此之前未能按约定履行付款义务的，则物业交付时间相应顺延至乙方补充履行义务后30日内。乙方选择按照一次性付款或分期付款方式支付该物业使用权转让款的，应按照本合同约定的期限和方式支付价款，逾期支付价款的，应按照逾期应付款每日千分之一的标准向甲方支付违约金；逾期超过30天的，甲方有权解除本合同，甲方解除合同的，乙方应按本合同约定物业使用权转让总额的30%向甲方支付违约金，并承担解除合同的全部费用；甲方选择继续履行合同的，乙方应按照逾期应付款每日千分之一的标准向甲方支付违约金。甲方未按照本合同第五条约定的期限向乙方交付该物业，应按照已收转让款每日千分之一的标准向乙方支付违约金；逾期超过90天的，乙方有权解除合同，乙方解除合同的，甲方应退还全部已收款项，应从应交付物业之日起按照本合同约定转让款每日千分之一的标准向乙方支付违约金。双方并约定其他权利义务。2018年3月21日，被告盛明置业公司开具发票，确认收到原告支付的涉讼物业租金共234095元。2018年8月14日，被告盛明置业公司（甲方）、原告（乙方）与案外人佛山市戴斯物业管理有限公司（丙方）签订《协议书》，约定乙方向甲方租赁使用权的涉讼物业的实际交付使用时间将会延后，甲方自愿补贴乙方2300元/月，直到该物业实际交付乙方使用为止；待该物业符合交付条件时，甲方直接与乙方委托经营管理方即丙方办理物业使用权交接手续；乙方同意若甲方按照上述约定支付了相应的补贴，则双方之间基于该物业使用权延后交付事宜所产生的权利义务全部结清，不再相互追究。双方一致确认盛明置业公司已向原告支付补贴款27600元。2019年11月14日，被告盛明置业公司出具《针对租赁盛明广场物业业主提出的若干问题回复》，其中载明：由于对市场预判不足，融资环境的改变，原本计划中回笼的资金受阻，资金没有及时到位，导致盛明广场项目停工；一期（5、6座）一直在单项连续施工中，2019年12月全面施工，力争2020年年中交楼，二期已做好计划安排，春节前将完善二期复工前的所有工作，春节后20天全面大面积施工（力争2021年4月30日前交楼，其中9座于2021年9月30日前交楼）；10月和11月的补贴款延迟发放，具体发放时间另行通知，最迟于12月15日发放，从12月份起将暂停现行补贴款的发放，从12月起至物业交付时一次性支付（双方可以另行协商确认上述方案），回笼资金将重点集中工程的建设。2020年1月3日，原告提起本案诉讼。被告盛明置业公司于2020年4月3日收到本院送达的民事起诉状副本等应诉材料。诉讼中，盛明置业公司陈述称涉讼物业尚未竣工验收。另查明，盛明置业公司是有限责任公司（外商投资企业法人独资），盛明投资公司系其股东。本院认为，原告与被告盛明置业公司签订《物业使用权转让合同》时，出租的物业办理了规划报建手续，但并未竣工验收，尚不具备交付的条件，故原告与被告盛明置业公司之间形成预约租赁合同关系。《物业使用权转让合同》约定盛明置业公司将涉讼物业出租给原告使用20年，其后无条件使用至2051年12月30日。无论《物业使用权转让合同》如何表述超过20年的使用期限和原告已支付租金的性质，不改变盛明置业公司将涉讼物业出租给原告使用的年限至2051年12月30日及原告支付的全部租金是原告承租取得涉讼物业使用权至2051年12月30日的对价的事实。虽然双方在《物业使用权转让合同》中约定转让期限从合同签订之日起算，但涉讼物业签约时尚未交付，约定交付时间为2018年10月31日前，因此实际租赁期限应当自涉讼物业约定交付时间即2018年10月31日起算，合计33年2个月（2018年10月31日至2051年12月30日）。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十四条“租赁期限不得超过二十年。超过二十年的，超过部分无效。租赁期间届满，当事人可以续订租赁合同，但约定的租赁期限自续订之日起不得超过二十年”的规定，《物业使用权转让合同》关于2018年10月31日至2038年10月30日的租赁约定是双方真实意思表示，合法有效，其他租赁期间（2038年10月31日至2051年12月30日）的约定无效。关于《物业使用权转让合同》有效部分约定的解除问题。《物业使用权转让合同》约定盛明置业公司应在2018年10月31日前将涉讼物业交付原告，原告已向盛明置业公司支付合同约定的全部款项但至本案庭审辩论终结之日，盛明置业公司没有提供涉讼物业经联合竣工验收具备投入使用条件的证据材料，仍不具备将物业交付予原告检验的条件，盛明置业公司迟延交付物业超出合同约定的期限，虽然双方签订《协议书》约定延后交付，但被告盛明置业公司未依照《协议书》约定支付补贴，故原告有权根据《物业使用权转让合同》的约定单方解除合同，原告主张解除合同的起诉状于2020年4月3日送达至被告，本院据此认定《物业使用权转让合同》关于2018年10月31日至2038年10月30日期间的租赁约定于当日解除。《物业使用权转让合同》部分无效，有效部分亦已解除，因此盛明置业公司应返还已收取的转让款234095元予原告。《物业使用权转让合同》约定合同因盛明置业公司逾期交付超过90天而解除的，盛明置业公司从应交付物业之日起按照合同约定转让款每日千分之一的标准支付违约金。该违约金标准过高，本院结合《物业使用权转让合同》的履行及解除情况、盛明置业公司的过错程度、原告的预期利益及实际损失等因素，根据公平和诚实信用原则予以衡量，酌情确定盛明置业公司以原告已实际支付的转让款234095元为本金从逾期之日即2018年11月1日起至实际清偿日止按日万分之五计付违约金予原告。盛明置业公司因延期交付而补贴原告27600元，现合同因盛明置业公司逾期交付解除，原告已收取补贴应从上述违约金中予以扣除。经核算，至本案庭审辩论终结日（2020年4月23日），盛明置业公司应支付的违约金为63205.65元（234095×0.0005×540），扣减后，盛明置业公司仍需支付计至2020年4月23日尚欠的违约金35605.65元及以234095元为本金自2020年4月24日起至实际清偿之日止按日万分之五计付的违约金，本院对原告主张超出部分不予支持。盛明置业公司为法人独资的有限责任公司，盛明投资公司系其股东，盛明投资公司未举证证明盛明置业公司的财产独立于自己的财产，故盛明投资公司应对盛明置业公司的债务承担连带责任，本院对原告要求盛明投资公司对盛明置业公司的上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条、第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第二百一十四条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告刘七瑛与被告佛山盛明置业有限公司于2017年3月15日签订的《物业使用权转让合同》中关于2018年10月31日至2038年10月30日期间的租赁约定于2020年4月3日解除；二、被告佛山盛明置业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还物业使用权转让款234095元予原告刘七瑛；三、被告佛山盛明置业有限公司应支付截止至2020年4月23日尚欠的违约金35605.65元，以及以234095元为本金从2020年4月24日起至实际清偿日止按日万分之五计算的违约金予原告刘七瑛，本项随上列第二项清；四、被告佛山市盛明投资咨询有限公司对被告佛山盛明置业有限公司的上述第二、三项确定的债务承担连带清偿责任；五、驳回原告刘七瑛的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，案件受理费3130.82元，财产保全费1690.48元，合计4821.3元（原告刘七瑛已预交），由被告佛山盛明置业有限公司、佛山市盛明投资咨询有限公司负担。两被告负担的份额，应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳，逾期缴纳的，本院依法强制执行。原告预交的4821.3元，在本判决发生法律效力后，经原告申请，本院退还予原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  陈宇琼二〇二〇年五月十五日书记员  林浩成