湖南省湘乡市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0381民初3100号 原告：文光平，男，1967年3月11日出生，汉族，湘乡市人，住湘乡市山枣镇。 委托诉讼代理人：林安武，系原告妹夫。特别授权。 委托诉讼代理人：文光华，系原告之胞弟。一般代理。 被告：杨建雄，男，1973年6月8日出生，汉族，湘乡市人，住湘乡市山枣镇。 被告：曾国良，男，1971年6月8日出生，汉族，湘乡市人，住湘乡市山枣镇。 原告文光平与被告杨建雄、曾国良提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告文光平及其委托诉讼代理人与两被告均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告文光平向本院提出诉讼请求：一、判令两被告赔偿原告医疗费11,471.56元、后期治疗费468.6元、司法鉴定费1,500元、伤残赔偿金35,700元、误工费15,300元、交通费300元、护理费7,650元和伙食补助费4,500元，总计76,890.16元；二、由两被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：被告杨建雄承包了被告曾国良的民房建筑工程，并雇佣了原告文光平在该民房进行施工。2019年6月25日上午，原告在拆除模板的过程中，不慎从二楼摔到一楼，随即被送往湘乡市第二人民医院住院治疗。经医院诊断为：原告之伤为右侧趾骨梳及右侧趾骨下肢骨折，右侧髋部皮肤软组织挫伤，出院后注意事项：注意卧床休息，加强营养，全休三个月。后经湘潭市龙城司法鉴定所鉴定为：原告之伤构成拾级残，误工期为90日，护理期45日，营养期45日。被告曾国良于2019年4月7日购买了中国人寿保险股份有限公司建筑工程团体意外伤害保险，但由于保险公司只能赔付70%的赔偿金，被告曾国良将民房建筑承包给被告杨建雄，被告杨建雄并没有建筑承包资质，故两被告应共同承担保险公司不能赔付的30%赔偿金的赔偿责任。综上所述，原告为维护自己的合法权益，特诉至贵院请求支持上述诉请。 被告杨建雄辩称：原告住院期间被告已经垫付了7,000元的医疗费用，被告与房主曾国良为原告购买的建筑工程团体意外伤害保险单也交给了原告让其去理赔。同时，原告对自己的受伤本身也负有过错。另外，原告之伤并不构成十级残，请求进行对原告的伤残进行重新鉴定。 被告曾国良辩称：1、原告只是被告杨建雄请的临时工，被告曾国良建房前并不认识原告，两人之间不存在劳务关系。2、被告父亲在原告施工时多次提醒原告注意安全，原告自身违规操作，把应该要用的脚手架进行拆除，而图方便使用木梯去拆除模板，导致摔伤，故原告自己负有过错。3、根据中华人民共和国建筑法第八十三条的规定，对农民自建两层（含两层）以下住宅及自行组织施工的居民自建两层（含两层）以下住宅，不强制性要求建筑工程承揽人具备相应施工资质。综上，被告曾国良无任何责任。请求驳回原告对被告曾国良的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对原告提交的湘潭市龙城司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书，因被告杨建雄就其伤残等级、误工期、护理期的鉴定结论向本院申请了重新鉴定，本院依法予以准许后，在湖南融城司法鉴定中心受理过程中，原告文光平不予配合，导致无法进行正常的受理程序，原告亦未向本院提交其他证据佐证其应按工伤标准定残的主张，故对原告提交的司法鉴定意见书本院不予采信；2、对原告提交的交通费票据，因原告入院、出院均由被告杨建雄接送，该交通费并未实际支出，本院不予采信。 经审理查明：2019年4月5日，被告曾国良与被告杨建雄签订承包建房协议书一份，约定由被告杨建雄承建被告曾国良名下两层楼房的改造工作。后被告杨建雄雇佣了原告文光平对该民房进行拆除施工。2019年6月25日上午，原告使用木梯在拆除房屋楼梯模板过程中，因用力过大从一楼与二楼之间的楼梯间平台上摔下受伤。受伤后，原告被送往湘乡市人民医院住院治疗36天，花费医疗费用11,471.56元。经诊断，原告之伤构成右侧趾骨梳及右侧趾骨下肢骨折，右侧髋部皮肤软组织挫伤。出院后，原告花费后续治疗费468.6元。被告杨建雄在原告受伤后垫付了医疗费7,000元。 另被告杨建雄与曾国良共同为原告投保了中国人寿保险股份有限公司建筑工程团体意外伤害保险，在本案审理过程中，原告与中国人寿保险股份有限公司湖南分公司达成了调解协议，中国人寿保险股份有限公司湖南分公司一次性赔偿了原告8,218元，原告当庭撤回对其的起诉。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中原告文光平系被告杨建雄雇佣的建筑工人，在从事雇佣活动的过程中受伤，被告杨建雄应当对原告的损失承担赔偿责任。但原告文光平在拆除楼房楼梯间模板的过程中，违规使用木梯去拆除楼梯模板，加之本人用力过大导致从平台上摔下受伤，故其自身并未尽到安全注意义务，亦具有一定的过错，对自身损失应承担部分的责任，本院确认双方的责任分担比例为被告杨建雄负担70%，原告自负30%。 原告主张的被告曾国良将房屋建造工程承包给没有建筑资质的被告杨建雄，被告曾国良应当承担连带赔偿责任的诉讼请求，依据《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款的规定，抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。另结合中华人民共和国住房和城乡建设部建质（2004）216号文件《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第（三）项的规定：对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅的建设活动，县级建设行政主观主观部门的管理以为农民提供技术服务和指导作为主要工作方式。可以看出农民自建两层（含两层）以下的住宅是不需要建筑资质的，故被告曾国良对原告的受伤并无过错，不应对原告的损失承担连带责任，被告曾国良的答辩意见本院予以支持。 原告要求按照工伤标准定残并认定相关损失的主张，因原告与被告杨建雄系雇佣关系，并未构成劳动关系。本案审理过程中，被告杨建雄以原告自行委托及鉴定机构使用鉴定标准错误为由，申请对原告之伤进行重新鉴定，本院依法准许并组织双方选定了鉴定机构，但湖南融城司法鉴定中心回函称，因原告文光平不予配合，无法进行正常的受理程序，导致该重新鉴定申请做退案处理，原告不能向本院提交充分的证据证明其伤残情况，应当承担举证不能的后果，对其主张的伤残赔偿金和司法鉴定费，本院不予支持。 综上所述，原告因此次事故所造成的损失有：医疗费用11,471.56元，后续治疗费468.6元，误工费根据湘乡市第二人民医院出院诊断意见计算为59,160元／年÷365天×90天=14,587元，护理费46,458元／年÷365元×36天=4,582元，住院伙食补助费36天×50元／天=1,800元，以上合计32,909.16元。被告杨建雄承担70%的责任应赔偿原告23,036.4元，余下部分由原告自负。因被告杨建雄已为原告垫付了医疗费用7,000元，中国人寿保险股份有限公司湖南分公司已向原告支付了8,218元，被告杨建雄还需赔偿原告余下损失23,036.4元-7,000元-8,218元=7,818.4元。 据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国建筑法》第八十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由被告杨建雄赔偿原告文光平医疗费用、误工费、护理费、伙食补助费等损失合计7,818.4元； 二、驳回原告文光平的其他诉讼请求。 上述判决内容限判决生效后十天内履行，如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取861元，由原告文光平负担811元，由被告杨建雄负担50元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。 审 判 员 李     建     强 二〇二〇年一月十四日 法官助理 孟     祥     敏 书 记 员 魏鹏展 附本案适用法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 《中华人民共和国建筑法》 第八十三条…… 抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。