山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0112民初673号 原告（反诉被告）：中国能源建设集团沈阳电力机械总厂有限公司，住所地：沈阳市铁**肇工北街**。统一社会信用代码：91210106117977317H。 法定代表人：王旭，执行董事。 委托诉讼代理人：张庚园（特别授权代理），系北京金诚同达律师事务所沈阳分所律师。 委托诉讼代理人：王琦（特别授权代理），男，1992年3月19日出生，汉族，系该公司员工，住沈阳市。 被告（反诉原告）：源和电站股份有限公司，住所地：济南市历下区龙奥西路**银丰财富广场****。统一社会信用代码：91370000760999072U。 法定代表人：陈国华，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：穆怀兵、陈培英（均系特别授权代理），均系山东鼎川律师事务所律师。 原告中国能源建设集团沈阳电力机械总厂有限公司（以下简称能沈阳电力公司）与被告源和电站股份有限公司（以下简称源和电站公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，因疫情原因中止审理，后疫情风险降低，本案恢复审理。案件审理过程中，沈阳电力公司提出财产保全申请，并提供担保。本院依法冻结源和电站公司在中国建设银行济南高新支行（账户为370146138002********-2）的银行存款美元192016.11元，冻结期限为一年，开始于2020年3月24日。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告沈阳电力公司的委托诉讼代理人张庚园、王琦，被告源和电站公司的委托诉讼代理人穆怀兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 沈阳电力公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告向原告支付货款1116000元；2.请求判令被告向原告支付货款逾期的利息损失(暂计至2019年12月10日为229322.51元。计算方式为：以744000元为基数，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率上浮50%自2016年2月23日起计算至2019年8月19日的利息，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至实际给付完毕之日的利息：以248000元为基数，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率上浮50%，自2018年1月5日起计算至2019年8月19日的利息，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至实际给付完毕之日止的利息。以124000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年12月6日起计算至实际给付完毕之日止的利息)；3.请求判令被告承担本案诉讼费、保全费、诉讼责任保险费、公告费、邮寄费等实际支出的费用。 事实和理由：2015年4月23日，原被告签订合同编号为：RUNH-METEC-018《埃基俄比亚3*30MW电站项目破碎机及回转筛设备及附属设备来购合同》(以下简称“采购合同”)、《可逆锤式破碎机技术协议书》及《回转筛技术协议书》(以下简称“技术协议”)，被告从原告处采购2套型号为CBC-300可逆锤式破碎机、2套型号为BZS-300回转筛，合同总价为人民币124万元，合同约定的交货方式为原告将设备运送至被告指定港口车板货交买方指定承运人，设备到达项目现场后由被告公司自行负责组织设备的安装、调试、试运行、性能考核和验收，同时约定了付款条件等内容，合同价款分四次支付，预付款(总价款10%)、发货港验收款(60%)、试运款(20%)、质保金(10%)。原告按约向被告提供基础图纸、图纸由被告调整并确认无异议后原告及时组织生产，按照被告通知于2015年12月5日完成了交货义务，原告交货后按被告要求于2015年12月24日开具全额的增值税专用发票，被告收到货物后，却怠于履行合同约定的相关义务，也并未按照约定支付剩余货款，期间经原告多次催款，被告以项目资金困难等各种理由拖延至今，给原告造成了经济损失。原告无奈诉至贵院，为维护原告的合法权益，恳请贵院支持原告的诉讼请求。 源和电站公司辩称，一、沈阳电力公司要求支付的111.6万元货款未达到付款条件。沈阳电力公司要求支付的111.6万元货款，对应发货港验收款(60%)74.4万元、试运款(20%)24.8万元、质保金(10%)12.4万元。截止至沈阳电力公司起诉之日，合同设备尚未安装调试、业主未签署“临时接收证书”、源和电站公司未收到业主试运款；沈阳电力公司也未提供证据证明，其提供的设备已进行安装和调试并验收合格达到合同约定的付款条件；因此根据《采购合同》专用条款第4.1.3条“试运款(20%)甲方在合同设备全部安装调试完毕，设备性能考核合格，业主和甲方共同签署项目“临时接收证书”后，即设备初步验收合格后且甲方收到业主的此部分款项后，乙方将合同总价20%的财务收据提交甲方，甲方收到并确认无误后在30天之内，支付给乙方合同总价的20%作为试运款”约定，试运款未达到付款条件。依据《采购合同》专用条款第4.1.4条“质保金(10%)设备质量保证期满，设备最终验收合格且甲方收到业主的此部分款项后，由甲方签发设备质保期满证书，乙方向甲方提交金额为合同总价的10%的财务收据，甲方收到并确认无误后在60天之内，支付乙方合同总价10%的质保金”。及11.1条“质量保证期”或“质保期”是指设备通过可靠性试验且业主签发初步验收合格证书之日起24个月，或根据主合同的相关规定延长的期限约定，合同设备质保期未满，设备未最终验收合格、源和电站公司未收到业主质保金，质保金未达到付款条件。与此同时，依据《采购合同》专用条款第4.1.2条“若设备到达项目施工现场前发生包装破损，甲方有权将全部发货港验收款在设备正常运行之后进行支付”约定；设备至今未正常运行，发货港验收款也不具备付款条款。为此，沈阳电力公司要求支付的111.6万元货款未达到付款条件。 二、沈阳电力公司履行《采购合同》过程中，逾期交货、逾期交付技术资料，交货过程中，设备包装存在问题、设备质量存在问题，且擅自将合同设备外包给辽宁北方电力机械成套设备有限公司（以下简称辽宁北方公司），源和电站公司反诉要求其承担违约责任。 综上所述，望贵院驳回沈阳电力公司的诉讼请求，并判决其承担相应违约责任。 源和电站公司提出反诉请求：1.被反诉人承担逾期交货的违约金12.4万元，承担逾期交付技术资料的违约金12.4万元，承担因擅自将合同外包、合同设备包装问题、合同设备质量问题等的违约金37.2万元；2.反诉费用由被反诉人承担。 事实与理由：在被反诉人起诉的与反诉人案号为(2020)鲁0112民初673号买卖合同纠纷案中，被反诉人2015年12月5日交货，逾期交货及逾期交付技术资料，根据《采购合同》约定，被反诉人应承担相应的违约责任；与此同时，被反诉人交货过程中，设备包装存在问题、设备质量存在问题，且擅自将合同设备外包给辽宁北方公司，应承担相应的违约责任；据此提起反诉，要求被反诉人承担责任。 沈阳电力公司针对反诉辩称，一、关于逾期交货违约金的问题。我方确实存在逾期交货的事实，但逾期交货有部分原因与源和电站公司有关，我方在设备生产前需要跟源和电站公司确认图纸，待源和电站公司同意后方可进行生产。我方在2015年5月27日向源和电站公司发送设备的图纸，直到2015年6月18日源和电站公司才回复对图纸确认无异，同意按图纸生产设备，图纸确认的时间22天应当从延期交货的时间中扣除。破碎机电动机及支座合同约定的生产厂家是山东华普，但我方生产过程中接到山东华普公司的通知目前没有现货，而下一批货的供货周期需要三个月，建议选择同等质量、电子技术参数及技术不做任何改变的六安江淮电机公司的产品，这样我方可以在30天内供货，源和电站公司回复不同意，要求按原合同约定执行。因此我方为了等待山东华普的电机，才耽误了两个月的交货时间，因此该部分时间也应当在逾期交货的时间中予以扣除。《埃塞俄比亚3*30MW电站项目破碎机及回转筛设备及附属设备采购合同》(以下简称“采购合同”)中约定的按合同总额每天0.5%的违约金过高。该违约金应参照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。逾期违约金=合同总额124万元×4.35%×1.5÷365天×逾期69天=1.52万元。 二、关于是否存在逾期交付技术资料以及是否应支付发货港验收款的问题。我方于2015年12月5日交货的同时就已经把合同中约定的资料一并交付。采购合同第4.1.2条约定我方在交货时应提交相关资料，双方验收后并且源和电站公司确认合格后通知我方开具100%增值税专用发票。实际的履行情况也确实是源和电站公司验收并且确认合格，通知我方开具发票。如果在交货时我方未交付资料，源和电站公司也不可能确认合格并且要求答辩人开具100%发票。因此，采购合同第4.1.2条约定的发货港验收款(60%)已具备合同约定的给付条件，源和电站公司应支付该部分款项。 三、关于我方是否存在擅自将合同外包的问题。根据采购合同第12条规定，我方即便存在分包与外购，源和电站公司也需要举证证明因分包与外购给其造成的具体损失。而且，本案约定的货物系我方完成的，仅有个别部件由辽宁北方公司协助完成，而且该协助工作也是得到源和电站公司认可的，在设备生产过程中直到设备出厂发运前，源和电站公司委派的工作人员就已经知晓、认可这一问题，但没有让我方进行更换或是重新生产，而是认为质量符合要求允许我方发货。这一点从源和电站公司向法庭提供的第四组证据中也可以证明，源和电站公司在收到货物后从未就所谓的外包问题提出过任何异议，而且在收货的2年后还与辽宁北方公司直接联系，并且在联系的过程中也未对所谓的外包提出任何异议，证明源和电站公司对辽宁北方公司参与部分工作是已知及认可的，即使如源和电站公司主张确实存在部分零件分包的问题，也是在已经取得其同意、认可的情况下进行的，不存在源和电站公司所称的违约擅自分包、外购。 四、关于货物是否存在质量问题。在2015年12月5日送货后，源和电站公司在验收时并未对货物提出过任何质量问题。直到如今，也没有提供过任何有关货物存在质量问题的有效证据。其在本案中提供的所谓包装问题的照片，首先不能证明是本案货品的包装，其次即便包装有问题也不必然证明设备存在质量问题，而且源和电站公司收货后还给予了验收合格。从源和电站公司2015年收到货物到现在已经长达5年的时间，源和电站公司从未向我方提供过货物质量问题的证明，更没有提出过索赔或诉讼，仅以此为借口拒不履行付款义务，属于恶意违约。另外，即便按源和电站公司所说曾经提出了质量异议，但根据《合同法》第一百一十一条规定，当设备安装调试过程中出现质量问题时，买方第一要务是进行维修，而非进行产品更换，并且最先当设备安装调试工程中存在问题时，我方已经通过远程进行了技术指导，对其提出问题均一一提出了解决方案，此后源和电站公司也从未提出过质量异议，由此可以认定我方已经按照约定履行了义务。 五、关于应支付试运款、质保金的问题。采购合同第4.1.3条约定的支付试运款(20%)的条件模糊且不明确，第4.1.4条约定的质保金(10%)支付条件、支付时间并没有明确约定，均表述为业主与源和电站公司验收合格，且源和电站公司收到业主此部分款项后，被告再支付给我方，我方无法获知业主是否验收合格、源和电站公司是否收到、什么时间收到业主给付的款项，试运款、质保金的支付时间约定不明，如按合同约定，那么源和电站公司支付货物的时间将使得付款时间遥遥无期，此项约定对我方是不公平、不合理的，所以视为没有约定或者约定不明。根据《合同法》第六十二条(四)项规定，履行期限约定不明，我方可以随时要求履行。约定设备初步验收及最终验收均需源和电站公司与业主共同进行，此项约定属于由第三人向我方履行义务的情况，因此当第三人不履行设备验收义务时，应当由源和电站公司承担验收的义务及不及时验收的违约责任。视为没有约定时，根据《合同法》第一百五十八条第二款之规定“当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定”。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条第二款之规定“合同法第一百五十八条第二款规定的‘两年’是最长的合理期间。该期间为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。”本案中货物的检验期以及质保期应于2017年12月5日届满，因此无权就所谓的质量问题再主张权利以及作为其拒绝付款的理由，源和电站公司应给付剩余的全部货款。 沈阳电力公司针对其诉求提交如下证据： 证据一、证据《埃塞俄比亚3*30MW电站项目破碎机及回转筛设备及附属采购合同》一份；证据二、《可逆锤式破碎机技术协议书》及《回转筛技术协议书》；证据三、付款凭证。 沈阳电力公司以上述证据拟证实：双方签订的合同约定总价为人民币124万元，合同约定的交货方式为沈阳电力公司将设备运送至源和电站公司指定港口车板货交买方指定承运人，设备到达项目现场后由源和电站公司自行负责组织设备的安装、调试、试运行、性能考核和验收，同时约定了付款条件等内容，合同价款分四次支付，预付款(总价款10%)、发货港验收款(60%)、试运款(20%)、质保金(10%)。2015年4月30日，源和电站公司支付预付款124000元，合同生效。 证据四、电子邮件往来记录5份；证据五、发货回单3张。证据六、增值税专用发票3张； 沈阳电力公司以上述证据拟证实：沈阳电力公司按约向源和电站公司提供基础图纸、图纸由源和电站公司调整并确认无异议后沈阳电力公司及时组织生产，并按照通知于2015年12月5日完成了交货义务。沈阳电力公司交货后按源和电站公司要求于2015年12月24日开具全额124万的增值税专用发票，采购合同4.1.2条约定付款条件已经成就，源和电站公司应当在60日内支付发货港验收款744000元；根据《采购合同》通用条款第9.1条的约定，甲方即源和电站公司负有组织安装、调试、试运行、性能考核和验收的合同义务。标的物的数量或者质量符合约定，试运款248000元的支付条件成就，即在2017年12月5日起30日内(2018年1月5日前)支付；质量保证期应当从设备初步验收合格即开始试运行时起算。设备的质保期自2017年12月6日开始计算24个月，至2019年12月5日质保期届满，10%质保金的付款条件也已成就。 证据七、律师函及快递记录。拟证实：自2016年2月23日付款条件成就后至今，沈阳电力公司通过各种方式向源和电站公司催收货款，源和电站公司以项目资金问题等各种原因推脱拒绝支付货款。2019年11月7日向源和电站公司发出催款的律师函后，源和电站公司置之不理，剩余货款至今未付。 经质证，源和电站公司对上述证据的真实性均予以认可，认可货物于2015年12月5日交货，坚持其答辩意见，认为付款条件尚未成就。 源和电站公司针对其答辩及反诉请求提交如下证据： 证据一、与沈阳电力公司提交证据一、二内容一致的采购合同及合同附件。拟证明双方就货物包装、逾期交货、逾期交付技术资料、设备质量问题、不得分包外包、合同标的生产厂家、交货时间及具体包装要求等进行了详细约定。 证据二、2015年8月20日和2015年8月21日源和电站公司与沈阳电力公司电子邮件《中国能源建设集团沈阳电力公司机械总厂有限公司联络函》、2015年9月8日源和电站公司向沈阳电力公司致函传真、2016年3月4日源和电站公司向沈阳电力公司电子邮件《埃塞3*30MW机组设备交货的函》。拟证明2015年8月20日，沈阳电力公司提议将不堵塞可逆转式细碎煤机的电机技术协议选择的山东华普电机有限公司更换为六安江淮电机有限公司，源和电站公司不同意，并强调本应在2015年6月30日交货，却一直延期；2015年9月8日，源和电站公司向沈阳电力公司致函传真，本应在2015年6月30日前交货，却逾期，下一批船期是在9月下旬，要求沈阳电力公司务必在9月20日前生产完成，具备发货条件；最终于2015年12月5日到港，逾期158天。 证据三、2015年12月6日源和电站公司向沈阳电力公司电子邮件《源和电站公司埃塞项目到货包装问题》。拟证明破碎机送货照片，货物包装箱破坏严重，唛头贴的纸质版的，包装导致货物在运输途中的损坏和唛头脱落导致货物的丢失责任由沈阳电力公司承担。 证据四、2017年2月9日源和电站公司向辽宁北方公司电子邮件《破碎机电机垫脚螺栓尺寸确认》、2017年2月28日和2017年3月16日源和电站公司向沈阳电力公司电子邮件《埃塞项目问题》、2017年3月27日沈阳电力公司向源和电站公司电子邮件《辽宁北方电力机械成套设备有限公司——埃塞俄比亚项目回复》、货损照片。拟证明轴承锈蚀严重、测温元件受损因沈阳电力公司发运前未做良好保护导致，检修门断裂是因为材料太脆、不合格导致；源和电站公司向沈阳电力公司催要过两次的项目问题汇总及沈阳电力公司提出的解决方案；货物存在的具体质量问题及沈阳电力公司将合同设备全部外包。 证据五、2017年11月8日源和电站公司向沈阳电力公司传真《埃塞俄比亚3×30MW燃煤发电厂项目破碎机及回转设备及附属设备采购合同违约事宜》。拟证明因沈阳电力公司延迟交货、合同设备转包，源和电站公司通知沈阳电力公司在10日内将源和电站公司预付款退回；或将原供至源和电站公司项目现场设备、免费更换为符合合同约定之设备，并由沈阳电力公司自行运至源和电站公司项目现场，原供设备自行运回；源和电站公司保留追索沈阳电力公司法律责任的权利。 证据六、源和电站公司员工王博与沈阳电力公司主任王成江的通话录音证明沈阳电力公司对延迟交货、延迟交付技术资料、合同设备外包无异议，认同延迟交货扣除10%货款、延迟交付技术资料扣除10%货款，认同合同设备外包扣除10%货款。 经质证，沈阳电力公司质证意见为：对证据一的真实性无异议，主张该合同对于分包和外购有专门的约定，并不是源和电站公司所说绝对禁止外包。第12.2条约定，如发生分包需经甲方同意，而源和电站公司提供的后续证据可证明源和电站公司对辽宁北方公司制作了一部分配件，是已知和认可。 对证据二中的函件的真实性无异议。 对证据三真实性不予以认可。反驳称照片无法证明拍摄地点、拍摄时间，而且即使是包装破损，不一定会导致设备破损，源和电站公司未提供设备破损的有效证据。 对证据四中函件往来的内容认可。该组证据可证明被告在知道有部分设备是辽宁北方公司提供，在收货之后长达2年的时间里，都没有对所谓的分包提出异议，且还与该单位直接联系，沟通相关问题。可以证明对该单位的提供设备行为，源和电站公司是已知和认可的，甚至可以说是事后的追认。从辽宁北方公司2017年3月25日的回复函内容可知，源和电站公司所提出的问题，对供货质量均没有实质性的影响。 对证据五中函件内容真实性认可。从文字内容反映，源和电站公司一直到2017年11月8日都没有向沈阳电力公司提出过任何质量方面的异议，所以源和电站公司在法定的质保期内不存在任何质量问题。 对证据六录音的真实性无异议，对证明内容不予认可。对王成江与源和电站公司工作人员的电话沟通，没有经过沈阳电力公司授权，且从录音内容上看，反映的也是王成江与对方沟通关于合同履行和解的相关问题，对进行和解进行的磋商不能作为认定双方责任的依据，更不存在沈阳电力公司认同源和电站公司所谓的赔偿方案的问题。 根据双方当事人对上述证据的质证及庭审中的陈述，双方当事人对以下事实无争议，本院予以认定：源和电站公司在埃塞俄比亚承揽电站建设工程，因工程项目需要，源和电站公司为甲方，沈阳电力公司为乙方，双方于2015年4月23日签订《埃塞俄比亚3*30MW电站项目破碎机及回转筛设备及附属采购合同》及《可逆锤式破碎机技术协议书》及《回转筛技术协议书》，双方对于产品设备、合同价款、付款时间、双方的权利义务均予以明确约定。合同签订后，源和电站公司于2015年4月30日支付预付款124000元，沈阳电力公司于2015年12月5日将设备交付到上海港口。同年12月24日，沈阳电力公司开具合同总价款1240000元的增值税发票。设备运抵埃塞俄比亚后，因埃塞俄比亚业主方土建施工未完成，设备的安装调试条件尚不具备，至今未安装调试。 双方当事人对以下问题产生争议： 一、关于逾期交货问题。根据合同约定，沈阳电力公司应于2015年6月30日交付设备，实际于2015年12月5日交付，形成逾期。源和电站公司提交的证据足以证实，逾期交货系因沈阳电力公司自身原因形成。对于沈阳电力公司抗辩逾期交货部分原因系源和电站公司方形成，未提交证据予以证实，本院不予认定。 对于逾期交货的违约责任，合同第11.9条约定：如果不是甲方原因或甲方没有要求推迟交货而乙方未能按本合同规定的交货期交货时，甲方有权按下列向乙方收取违约金：（1）每天违约金金额为合同总额的0.5%；（3）对安装、试运行有重大影响的设备迟交超过一个月或乙方向甲方支付的违约金总额不超过每套合同设备价格的10%，与此同时甲方有权终止部分或全部合同。 沈阳电力公司以双方约定的违约金过高为由，要求予以减少，源和电站公司不同意减少，辩称合同对此有明确约定，沈阳电力公司主张过高应提供证据，且涉案合同系对外贸易，业主对合同要求严格，在沈阳电力公司逾期158天的情况下，要求其承担设备总额10%的违约金，已降低了其违约责任。 二、关于付款节点问题。对于发货港验收款60%，合同第4.1.2条约定：经双方验收签字后，乙方根据甲方提供的该批货物的名称、计量单位、数量开具该批设备合同中价格（含运费、技术服务费、培训费等相关费用）100%的增值税发专用发票的票样提供甲方审核。甲方确认合格通知乙方开具正式的该批设备的100%增值税发票，同时乙方提供该批设备合同中价格（含运费、技术服务费、培训费等相关费用）60%的财务收据，由甲方审核无误后，在60天内支付给乙方该批设备合同价格60%作为发货港验收款。若设备到达项目施工现场前发生包装破损，甲方有权将全部发货港验收款在设备正常运行之后进行支付。乙方应按甲方要求，根据发货情况及报关单信息，及时开具增值税专用发票。 对于试运款20%，合同第4.1.3约定：甲方在合同设备全部安装调试完毕，设备性能考核合格，业主和甲方共同签署项目“临时接收证书”后，即设备初步验收合格后且甲方收到业主的此部分款项后，乙主将合同总价20%的财务收据提交甲方，甲方收到并确认无误后在30天之内，支付给乙方合同总价的20%作为试运款。 对于质保金10%，合同第4.1.4条约定：设备质量保证期满，设备最终验收合格且甲方收到业主的此部分款项后，由甲方签发设备质保期满证书，乙方向甲方提交金额合同总价10%的财务收据，甲方收到并确认无误后在60天之内，支付乙方合同总价10%的质保金。 三、关于源和电站公司反诉主张的逾期交付技术资料问题。源和电站公司反诉主张，技术资料随货同行，于2015年12月5日交付，已逾期交付158天，要求按合同第11.10第（5）约定执行。该条约定：如由于乙方责任未能按本合同及附件规定按时交付经双方确认属严重影响设计/施工的关键技术资料时，甲方有权按下列比例向乙方收取违约金。（1）迟交1周内，违约金金额为人民币0.5%；（2）迟交2-4周，违约金金额为人民币1%；（3）迟交4周以上，违约金金额为人民币1.5%；（4）不满一周按一周计算；（5）每套合同设备迟交关键技术资料的违约金总额不超过该套合同设备的10%。沈阳电力公司反驳称，该条中约定的是没有按照本合同及附件提交相关资料，需要经过双方确认属于严重影响设计和施工的关键技术资料，才会产生违约金。因双方并没有对此进行确认，且源和电站公司自己也承认本工程并没有施工，根本不存在影响施工的问题，因此该项违约金不成立。因设备至今未安装、调试，且源和电站公司未能提交证据证实因沈阳电力公司逾期提交技术资料导致严重影响设计和施工，对于源和电站公司主张的该项问题，本院不予认定。 四、关于源和电站公司反诉主张的设备包装、质量问题及擅自外包的问题。源和电站公司主张沈阳电力公司违反合同第5.8条、第5.12条、第11.14条规定。源和电站公司针对该问题提交的证据三系工程部-监造发给收件人货运部-货运的电子邮件，内容为转发邮件信息，系2017年9月4日发送，发送内容为发件人货运部-货运，发送日期载明2015年12月6日，收件人zhangcheng0201@126.com，。内容为：张经理，附件是我司港口同事反馈的贵公司破碎机的送货照片，照片中包装箱损坏严重，而且唛头也贴的纸质版的，这是我司绝对不允许的，因贵司包装导致货物在运输途中的损坏和唛头脱落导致货物的丢失，责任由贵司承担。源和电站公司提交的该证据系转发的邮件，不能证实于2015年12月6日发送到沈阳电力公司，其提交的照片仅能显示部分外包装有个别损坏。源和电站公司提交的该组证据不能证实包装破损严重导致设备或者材料发生损坏。源和电站公司提交的证据四函件中，有辽宁北方公司关于破碎机等设备所需螺栓加工工艺及安装的回复，提交的照片仅显示设备的一部分。源和电站公司提交的该组证据不足以证实设备外包装不符合合同约定，同时设备的外包装直观可视，源和电站公司收到货物后未提交证据证实曾因包装问题提出整改意见，且沈阳电力公司已为其开具增值税发票，设备早已运抵埃塞俄比亚，对于源和电站公司反诉主张设备外包装不符合合同约定的问题，本院不予认定。现设备尚未安装、调试，源和电站公司仅提交部分照片，亦不足以证实设备存在质量问题。对于源和电站公司反诉主张的设备质量问题，本院亦不予认定。源和电站公司提交的电话录音不足以证实双方就违约扣款达成一致意见，对该份录音的证明力，本院不予认定。 对于设备外包问题，合同第12.2约定：乙方须在甲方同意的分包商名单中选定分包商，在甲方同意的品牌中选定外购件，并以书面形式正式通知甲方；乙方与分包商签署的合同及技术协议必须经过甲方审核同意。如违反本条款规定，则甲方有权利拒收货物，乙方应返还甲方已付合同款或者按照甲方要求重新加工或者外购，如因此延误工期，乙方须无条件承担因此给甲方带来的损失。沈阳电力公司对于合同约定无异议，坚持其抗辩主张。 本院认为，双方签订的《埃塞俄比亚3*30MW电站项目破碎机及回转筛设备及附属采购合同》、《可逆锤式破碎机技术协议书》及《回转筛技术协议书》是双方的真实意思表示，内容不违背法律的强制性规定，为有效合同。本案的争议焦点为：一、沈阳电力公司主张的付款条件是否成就；二、源和电站公司的反诉请求是否成立。 关于焦点一，对于60%货款的支付，在合同第4.1.2条有明确约定。沈阳电力公司于2015年12月5日将设备运至上海港并交付，沈阳电力公司根据合同约定向其开具100%的增值税发票，虽然合同约定“若设备到达项目施工现场前发生包装破损，甲方有权将全部发货港验收款在设备正常运行之后进行支付”，但源和电站公司提交的证据不足以证实包装不符合合同的约定，且亦不能证实因包装破损导致设备或者材料发生损坏。沈阳电力公司已履行了合同的交货义务，源和电站公司应按合同约定支付货款，60%货款的付款条件已成就，源和电站公司应于沈阳电力公司开具增值税发票后60日内支付该笔款项。关于试运款20%的付款条件，合同第4.1.3亦有明确约定，且合同第2.2条中亦明确约定供货范围不仅包括设备还包括技术资料、技术服务及培训等，关于设备安装、调试、试运行和验收，合同第九条中有明确约定，对于设备的安装、调试过程中的技术服务、培训亦是沈阳电力公司应履行的合同义务，沈阳电力公司对于设备安装地在埃塞比亚是明知的，双方关于试运款20%付款条件的约定是双方的真实意思表示，内容明确，符合合同的本意，对于沈阳电力公司关于因业主方土建工程未完工，致使设备无法安装、调试，该条约定无法履行，属于约定不明的主张，本院不予采信。同理，关于10%质保金的支付条件，合同第4.1.4条中有明确约定，沈阳电力公司关于适用《合同法》第一百五十八条第二款的主张，本院亦不予采信。合同既已签订，在合同已生效且未被撤销、变更的前提下，应按约定执行。源和电站公司关于试运款及质保金未达到付款条件的抗辩成立，本院予以采信。对于60%的发货港验收款，源和电站公司长期拖欠不妥，对于沈阳电力公司要求支付利息的诉讼请求，本院予以支持。 关于焦点二，因沈阳电力公司未按合同约定的期限交付货物，形成违约，应承担相应的违约责任。双方关于逾期交货的违约金约定过高，虽然源和电站公司已选择按设备价格的10%主张违约金，但源和电站公司并未提供因沈阳电力公司逾期交货给其造成经济损失的相关证据，结合本案实际，逾期交货违约金的计算比例调整为同期人民银行基准贷款利率的1.5倍计算为宜。根据合同约定，技术资料属于随货同行，沈阳电力公司已承担逾期交货的违约责任，且源和电站公司亦未提交因沈阳电力公司逾期交付技术资料，严重影响设计和施工的相关证据，对于该项反诉请求，本院不予支持。关于源和电站公司反诉的设备包装及设备质量问题，因源和电站公司提交的证据不足以证实其反诉请求，本院亦不予支持。沈阳电力公司将部分设备外包给辽宁北方公司，根据合同第12.2条的约定，如发现外包，源和电站公司有权拒收，源和电站公司已实际接收货物，在双方的函件往来中，源和电站公司亦知晓沈阳电力公司将部分设备外包。虽然沈阳电力公司违反合同约定将部分设备外包，但源和电站公司未提交证据证实因此给其造成的实际损失，且合同中亦无违反外包即支付10%违约金的约定，为此，源和电站公司的该项反诉请求，本院亦不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第二款、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、限源和电站股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付中国能源建设集团沈阳电力机械总厂有限公司货款744000元； 二、限源和电站股份有限公司于本判决生效之日起十日内向中国能源建设集团沈阳电力机械总厂有限公司支付利息（以744000元为基数，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率的1.5倍自2016年2月23日起计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算至实际给付之日）； 三、驳回中国能源建设集团沈阳电力机械总厂有限公司的其他诉讼请求； 四、限中国能源建设集团沈阳电力机械总厂有限公司于本判决生效之日起十日内向源和电站股份有限公司支付逾期付款违约金35024.05元（以1240000元为基数，按年利率4.35%的1.5倍计算158天）； 五、驳回源和电站股份有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费16908元，减半收取计8454元，由中国能源建设集团沈阳电力机械总厂有限公司负担2790元，由源和电站股份有限公司负担5664元；反诉案件受理费5000元，由源和电站股份有限公司负担4000元，由中国能源建设集团沈阳电力机械总厂有限公司负担1000元；财产保全费5000元，由中国能源建设集团沈阳电力机械总厂有限公司负担1650元，由源和电站股份有限公司负担3350元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员 李晓丽 二〇二〇年九月二十九日 法官助理 于彩霞 书 记 员 韩欢欢 山东省济南市历城区人民法院 民事判决书 （2020）鲁0112民初673号 原告（反诉被告）：中国能源建设集团沈阳电力机械总厂有限公司，住所地：沈阳市铁**肇工北街**。统一社会信用代码：91210106117977317H。 法定代表人：王旭，执行董事。 委托诉讼代理人：张庚园（特别授权代理），系北京金诚同达律师事务所沈阳分所律师。 委托诉讼代理人：王琦（特别授权代理），男，1992年3月19日出生，汉族，系该公司员工，住沈阳市。 被告（反诉原告）：源和电站股份有限公司，住所地：济南市历下区龙奥西路**银丰财富广场****。统一社会信用代码：91370000760999072U。 法定代表人：陈国华，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：穆怀兵、陈培英（均系特别授权代理），均系山东鼎川律师事务所律师。 原告中国能源建设集团沈阳电力机械总厂有限公司（以下简称能沈阳电力公司）与被告源和电站股份有限公司（以下简称源和电站公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，因疫情原因中止审理，后疫情风险降低，本案恢复审理。案件审理过程中，沈阳电力公司提出财产保全申请，并提供担保。本院依法冻结源和电站公司在中国建设银行济南高新支行（账户为370146138002********-2）的银行存款美元192016.11元，冻结期限为一年，开始于2020年3月24日。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告沈阳电力公司的委托诉讼代理人张庚园、王琦，被告源和电站公司的委托诉讼代理人穆怀兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 沈阳电力公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告向原告支付货款1116000元；2.请求判令被告向原告支付货款逾期的利息损失(暂计至2019年12月10日为229322.51元。计算方式为：以744000元为基数，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率上浮50%自2016年2月23日起计算至2019年8月19日的利息，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至实际给付完毕之日的利息：以248000元为基数，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率上浮50%，自2018年1月5日起计算至2019年8月19日的利息，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至实际给付完毕之日止的利息。以124000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年12月6日起计算至实际给付完毕之日止的利息)；3.请求判令被告承担本案诉讼费、保全费、诉讼责任保险费、公告费、邮寄费等实际支出的费用。 事实和理由：2015年4月23日，原被告签订合同编号为：RUNH-METEC-018《埃基俄比亚3*30MW电站项目破碎机及回转筛设备及附属设备来购合同》(以下简称“采购合同”)、《可逆锤式破碎机技术协议书》及《回转筛技术协议书》(以下简称“技术协议”)，被告从原告处采购2套型号为CBC-300可逆锤式破碎机、2套型号为BZS-300回转筛，合同总价为人民币124万元，合同约定的交货方式为原告将设备运送至被告指定港口车板货交买方指定承运人，设备到达项目现场后由被告公司自行负责组织设备的安装、调试、试运行、性能考核和验收，同时约定了付款条件等内容，合同价款分四次支付，预付款(总价款10%)、发货港验收款(60%)、试运款(20%)、质保金(10%)。原告按约向被告提供基础图纸、图纸由被告调整并确认无异议后原告及时组织生产，按照被告通知于2015年12月5日完成了交货义务，原告交货后按被告要求于2015年12月24日开具全额的增值税专用发票，被告收到货物后，却怠于履行合同约定的相关义务，也并未按照约定支付剩余货款，期间经原告多次催款，被告以项目资金困难等各种理由拖延至今，给原告造成了经济损失。原告无奈诉至贵院，为维护原告的合法权益，恳请贵院支持原告的诉讼请求。 源和电站公司辩称，一、沈阳电力公司要求支付的111.6万元货款未达到付款条件。沈阳电力公司要求支付的111.6万元货款，对应发货港验收款(60%)74.4万元、试运款(20%)24.8万元、质保金(10%)12.4万元。截止至沈阳电力公司起诉之日，合同设备尚未安装调试、业主未签署“临时接收证书”、源和电站公司未收到业主试运款；沈阳电力公司也未提供证据证明，其提供的设备已进行安装和调试并验收合格达到合同约定的付款条件；因此根据《采购合同》专用条款第4.1.3条“试运款(20%)甲方在合同设备全部安装调试完毕，设备性能考核合格，业主和甲方共同签署项目“临时接收证书”后，即设备初步验收合格后且甲方收到业主的此部分款项后，乙方将合同总价20%的财务收据提交甲方，甲方收到并确认无误后在30天之内，支付给乙方合同总价的20%作为试运款”约定，试运款未达到付款条件。依据《采购合同》专用条款第4.1.4条“质保金(10%)设备质量保证期满，设备最终验收合格且甲方收到业主的此部分款项后，由甲方签发设备质保期满证书，乙方向甲方提交金额为合同总价的10%的财务收据，甲方收到并确认无误后在60天之内，支付乙方合同总价10%的质保金”。及11.1条“质量保证期”或“质保期”是指设备通过可靠性试验且业主签发初步验收合格证书之日起24个月，或根据主合同的相关规定延长的期限约定，合同设备质保期未满，设备未最终验收合格、源和电站公司未收到业主质保金，质保金未达到付款条件。与此同时，依据《采购合同》专用条款第4.1.2条“若设备到达项目施工现场前发生包装破损，甲方有权将全部发货港验收款在设备正常运行之后进行支付”约定；设备至今未正常运行，发货港验收款也不具备付款条款。为此，沈阳电力公司要求支付的111.6万元货款未达到付款条件。 二、沈阳电力公司履行《采购合同》过程中，逾期交货、逾期交付技术资料，交货过程中，设备包装存在问题、设备质量存在问题，且擅自将合同设备外包给辽宁北方电力机械成套设备有限公司（以下简称辽宁北方公司），源和电站公司反诉要求其承担违约责任。 综上所述，望贵院驳回沈阳电力公司的诉讼请求，并判决其承担相应违约责任。 源和电站公司提出反诉请求：1.被反诉人承担逾期交货的违约金12.4万元，承担逾期交付技术资料的违约金12.4万元，承担因擅自将合同外包、合同设备包装问题、合同设备质量问题等的违约金37.2万元；2.反诉费用由被反诉人承担。 事实与理由：在被反诉人起诉的与反诉人案号为(2020)鲁0112民初673号买卖合同纠纷案中，被反诉人2015年12月5日交货，逾期交货及逾期交付技术资料，根据《采购合同》约定，被反诉人应承担相应的违约责任；与此同时，被反诉人交货过程中，设备包装存在问题、设备质量存在问题，且擅自将合同设备外包给辽宁北方公司，应承担相应的违约责任；据此提起反诉，要求被反诉人承担责任。 沈阳电力公司针对反诉辩称，一、关于逾期交货违约金的问题。我方确实存在逾期交货的事实，但逾期交货有部分原因与源和电站公司有关，我方在设备生产前需要跟源和电站公司确认图纸，待源和电站公司同意后方可进行生产。我方在2015年5月27日向源和电站公司发送设备的图纸，直到2015年6月18日源和电站公司才回复对图纸确认无异，同意按图纸生产设备，图纸确认的时间22天应当从延期交货的时间中扣除。破碎机电动机及支座合同约定的生产厂家是山东华普，但我方生产过程中接到山东华普公司的通知目前没有现货，而下一批货的供货周期需要三个月，建议选择同等质量、电子技术参数及技术不做任何改变的六安江淮电机公司的产品，这样我方可以在30天内供货，源和电站公司回复不同意，要求按原合同约定执行。因此我方为了等待山东华普的电机，才耽误了两个月的交货时间，因此该部分时间也应当在逾期交货的时间中予以扣除。《埃塞俄比亚3*30MW电站项目破碎机及回转筛设备及附属设备采购合同》(以下简称“采购合同”)中约定的按合同总额每天0.5%的违约金过高。该违约金应参照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。逾期违约金=合同总额124万元×4.35%×1.5÷365天×逾期69天=1.52万元。 二、关于是否存在逾期交付技术资料以及是否应支付发货港验收款的问题。我方于2015年12月5日交货的同时就已经把合同中约定的资料一并交付。采购合同第4.1.2条约定我方在交货时应提交相关资料，双方验收后并且源和电站公司确认合格后通知我方开具100%增值税专用发票。实际的履行情况也确实是源和电站公司验收并且确认合格，通知我方开具发票。如果在交货时我方未交付资料，源和电站公司也不可能确认合格并且要求答辩人开具100%发票。因此，采购合同第4.1.2条约定的发货港验收款(60%)已具备合同约定的给付条件，源和电站公司应支付该部分款项。 三、关于我方是否存在擅自将合同外包的问题。根据采购合同第12条规定，我方即便存在分包与外购，源和电站公司也需要举证证明因分包与外购给其造成的具体损失。而且，本案约定的货物系我方完成的，仅有个别部件由辽宁北方公司协助完成，而且该协助工作也是得到源和电站公司认可的，在设备生产过程中直到设备出厂发运前，源和电站公司委派的工作人员就已经知晓、认可这一问题，但没有让我方进行更换或是重新生产，而是认为质量符合要求允许我方发货。这一点从源和电站公司向法庭提供的第四组证据中也可以证明，源和电站公司在收到货物后从未就所谓的外包问题提出过任何异议，而且在收货的2年后还与辽宁北方公司直接联系，并且在联系的过程中也未对所谓的外包提出任何异议，证明源和电站公司对辽宁北方公司参与部分工作是已知及认可的，即使如源和电站公司主张确实存在部分零件分包的问题，也是在已经取得其同意、认可的情况下进行的，不存在源和电站公司所称的违约擅自分包、外购。 四、关于货物是否存在质量问题。在2015年12月5日送货后，源和电站公司在验收时并未对货物提出过任何质量问题。直到如今，也没有提供过任何有关货物存在质量问题的有效证据。其在本案中提供的所谓包装问题的照片，首先不能证明是本案货品的包装，其次即便包装有问题也不必然证明设备存在质量问题，而且源和电站公司收货后还给予了验收合格。从源和电站公司2015年收到货物到现在已经长达5年的时间，源和电站公司从未向我方提供过货物质量问题的证明，更没有提出过索赔或诉讼，仅以此为借口拒不履行付款义务，属于恶意违约。另外，即便按源和电站公司所说曾经提出了质量异议，但根据《合同法》第一百一十一条规定，当设备安装调试过程中出现质量问题时，买方第一要务是进行维修，而非进行产品更换，并且最先当设备安装调试工程中存在问题时，我方已经通过远程进行了技术指导，对其提出问题均一一提出了解决方案，此后源和电站公司也从未提出过质量异议，由此可以认定我方已经按照约定履行了义务。 五、关于应支付试运款、质保金的问题。采购合同第4.1.3条约定的支付试运款(20%)的条件模糊且不明确，第4.1.4条约定的质保金(10%)支付条件、支付时间并没有明确约定，均表述为业主与源和电站公司验收合格，且源和电站公司收到业主此部分款项后，被告再支付给我方，我方无法获知业主是否验收合格、源和电站公司是否收到、什么时间收到业主给付的款项，试运款、质保金的支付时间约定不明，如按合同约定，那么源和电站公司支付货物的时间将使得付款时间遥遥无期，此项约定对我方是不公平、不合理的，所以视为没有约定或者约定不明。根据《合同法》第六十二条(四)项规定，履行期限约定不明，我方可以随时要求履行。约定设备初步验收及最终验收均需源和电站公司与业主共同进行，此项约定属于由第三人向我方履行义务的情况，因此当第三人不履行设备验收义务时，应当由源和电站公司承担验收的义务及不及时验收的违约责任。视为没有约定时，根据《合同法》第一百五十八条第二款之规定“当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定”。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条第二款之规定“合同法第一百五十八条第二款规定的‘两年’是最长的合理期间。该期间为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。”本案中货物的检验期以及质保期应于2017年12月5日届满，因此无权就所谓的质量问题再主张权利以及作为其拒绝付款的理由，源和电站公司应给付剩余的全部货款。 沈阳电力公司针对其诉求提交如下证据： 证据一、证据《埃塞俄比亚3*30MW电站项目破碎机及回转筛设备及附属采购合同》一份；证据二、《可逆锤式破碎机技术协议书》及《回转筛技术协议书》；证据三、付款凭证。 沈阳电力公司以上述证据拟证实：双方签订的合同约定总价为人民币124万元，合同约定的交货方式为沈阳电力公司将设备运送至源和电站公司指定港口车板货交买方指定承运人，设备到达项目现场后由源和电站公司自行负责组织设备的安装、调试、试运行、性能考核和验收，同时约定了付款条件等内容，合同价款分四次支付，预付款(总价款10%)、发货港验收款(60%)、试运款(20%)、质保金(10%)。2015年4月30日，源和电站公司支付预付款124000元，合同生效。 证据四、电子邮件往来记录5份；证据五、发货回单3张。证据六、增值税专用发票3张； 沈阳电力公司以上述证据拟证实：沈阳电力公司按约向源和电站公司提供基础图纸、图纸由源和电站公司调整并确认无异议后沈阳电力公司及时组织生产，并按照通知于2015年12月5日完成了交货义务。沈阳电力公司交货后按源和电站公司要求于2015年12月24日开具全额124万的增值税专用发票，采购合同4.1.2条约定付款条件已经成就，源和电站公司应当在60日内支付发货港验收款744000元；根据《采购合同》通用条款第9.1条的约定，甲方即源和电站公司负有组织安装、调试、试运行、性能考核和验收的合同义务。标的物的数量或者质量符合约定，试运款248000元的支付条件成就，即在2017年12月5日起30日内(2018年1月5日前)支付；质量保证期应当从设备初步验收合格即开始试运行时起算。设备的质保期自2017年12月6日开始计算24个月，至2019年12月5日质保期届满，10%质保金的付款条件也已成就。 证据七、律师函及快递记录。拟证实：自2016年2月23日付款条件成就后至今，沈阳电力公司通过各种方式向源和电站公司催收货款，源和电站公司以项目资金问题等各种原因推脱拒绝支付货款。2019年11月7日向源和电站公司发出催款的律师函后，源和电站公司置之不理，剩余货款至今未付。 经质证，源和电站公司对上述证据的真实性均予以认可，认可货物于2015年12月5日交货，坚持其答辩意见，认为付款条件尚未成就。 源和电站公司针对其答辩及反诉请求提交如下证据： 证据一、与沈阳电力公司提交证据一、二内容一致的采购合同及合同附件。拟证明双方就货物包装、逾期交货、逾期交付技术资料、设备质量问题、不得分包外包、合同标的生产厂家、交货时间及具体包装要求等进行了详细约定。 证据二、2015年8月20日和2015年8月21日源和电站公司与沈阳电力公司电子邮件《中国能源建设集团沈阳电力公司机械总厂有限公司联络函》、2015年9月8日源和电站公司向沈阳电力公司致函传真、2016年3月4日源和电站公司向沈阳电力公司电子邮件《埃塞3*30MW机组设备交货的函》。拟证明2015年8月20日，沈阳电力公司提议将不堵塞可逆转式细碎煤机的电机技术协议选择的山东华普电机有限公司更换为六安江淮电机有限公司，源和电站公司不同意，并强调本应在2015年6月30日交货，却一直延期；2015年9月8日，源和电站公司向沈阳电力公司致函传真，本应在2015年6月30日前交货，却逾期，下一批船期是在9月下旬，要求沈阳电力公司务必在9月20日前生产完成，具备发货条件；最终于2015年12月5日到港，逾期158天。 证据三、2015年12月6日源和电站公司向沈阳电力公司电子邮件《源和电站公司埃塞项目到货包装问题》。拟证明破碎机送货照片，货物包装箱破坏严重，唛头贴的纸质版的，包装导致货物在运输途中的损坏和唛头脱落导致货物的丢失责任由沈阳电力公司承担。 证据四、2017年2月9日源和电站公司向辽宁北方公司电子邮件《破碎机电机垫脚螺栓尺寸确认》、2017年2月28日和2017年3月16日源和电站公司向沈阳电力公司电子邮件《埃塞项目问题》、2017年3月27日沈阳电力公司向源和电站公司电子邮件《辽宁北方电力机械成套设备有限公司——埃塞俄比亚项目回复》、货损照片。拟证明轴承锈蚀严重、测温元件受损因沈阳电力公司发运前未做良好保护导致，检修门断裂是因为材料太脆、不合格导致；源和电站公司向沈阳电力公司催要过两次的项目问题汇总及沈阳电力公司提出的解决方案；货物存在的具体质量问题及沈阳电力公司将合同设备全部外包。 证据五、2017年11月8日源和电站公司向沈阳电力公司传真《埃塞俄比亚3×30MW燃煤发电厂项目破碎机及回转设备及附属设备采购合同违约事宜》。拟证明因沈阳电力公司延迟交货、合同设备转包，源和电站公司通知沈阳电力公司在10日内将源和电站公司预付款退回；或将原供至源和电站公司项目现场设备、免费更换为符合合同约定之设备，并由沈阳电力公司自行运至源和电站公司项目现场，原供设备自行运回；源和电站公司保留追索沈阳电力公司法律责任的权利。 证据六、源和电站公司员工王博与沈阳电力公司主任王成江的通话录音证明沈阳电力公司对延迟交货、延迟交付技术资料、合同设备外包无异议，认同延迟交货扣除10%货款、延迟交付技术资料扣除10%货款，认同合同设备外包扣除10%货款。 经质证，沈阳电力公司质证意见为：对证据一的真实性无异议，主张该合同对于分包和外购有专门的约定，并不是源和电站公司所说绝对禁止外包。第12.2条约定，如发生分包需经甲方同意，而源和电站公司提供的后续证据可证明源和电站公司对辽宁北方公司制作了一部分配件，是已知和认可。 对证据二中的函件的真实性无异议。 对证据三真实性不予以认可。反驳称照片无法证明拍摄地点、拍摄时间，而且即使是包装破损，不一定会导致设备破损，源和电站公司未提供设备破损的有效证据。 对证据四中函件往来的内容认可。该组证据可证明被告在知道有部分设备是辽宁北方公司提供，在收货之后长达2年的时间里，都没有对所谓的分包提出异议，且还与该单位直接联系，沟通相关问题。可以证明对该单位的提供设备行为，源和电站公司是已知和认可的，甚至可以说是事后的追认。从辽宁北方公司2017年3月25日的回复函内容可知，源和电站公司所提出的问题，对供货质量均没有实质性的影响。 对证据五中函件内容真实性认可。从文字内容反映，源和电站公司一直到2017年11月8日都没有向沈阳电力公司提出过任何质量方面的异议，所以源和电站公司在法定的质保期内不存在任何质量问题。 对证据六录音的真实性无异议，对证明内容不予认可。对王成江与源和电站公司工作人员的电话沟通，没有经过沈阳电力公司授权，且从录音内容上看，反映的也是王成江与对方沟通关于合同履行和解的相关问题，对进行和解进行的磋商不能作为认定双方责任的依据，更不存在沈阳电力公司认同源和电站公司所谓的赔偿方案的问题。 根据双方当事人对上述证据的质证及庭审中的陈述，双方当事人对以下事实无争议，本院予以认定：源和电站公司在埃塞俄比亚承揽电站建设工程，因工程项目需要，源和电站公司为甲方，沈阳电力公司为乙方，双方于2015年4月23日签订《埃塞俄比亚3*30MW电站项目破碎机及回转筛设备及附属采购合同》及《可逆锤式破碎机技术协议书》及《回转筛技术协议书》，双方对于产品设备、合同价款、付款时间、双方的权利义务均予以明确约定。合同签订后，源和电站公司于2015年4月30日支付预付款124000元，沈阳电力公司于2015年12月5日将设备交付到上海港口。同年12月24日，沈阳电力公司开具合同总价款1240000元的增值税发票。设备运抵埃塞俄比亚后，因埃塞俄比亚业主方土建施工未完成，设备的安装调试条件尚不具备，至今未安装调试。 双方当事人对以下问题产生争议： 一、关于逾期交货问题。根据合同约定，沈阳电力公司应于2015年6月30日交付设备，实际于2015年12月5日交付，形成逾期。源和电站公司提交的证据足以证实，逾期交货系因沈阳电力公司自身原因形成。对于沈阳电力公司抗辩逾期交货部分原因系源和电站公司方形成，未提交证据予以证实，本院不予认定。 对于逾期交货的违约责任，合同第11.9条约定：如果不是甲方原因或甲方没有要求推迟交货而乙方未能按本合同规定的交货期交货时，甲方有权按下列向乙方收取违约金：（1）每天违约金金额为合同总额的0.5%；（3）对安装、试运行有重大影响的设备迟交超过一个月或乙方向甲方支付的违约金总额不超过每套合同设备价格的10%，与此同时甲方有权终止部分或全部合同。 沈阳电力公司以双方约定的违约金过高为由，要求予以减少，源和电站公司不同意减少，辩称合同对此有明确约定，沈阳电力公司主张过高应提供证据，且涉案合同系对外贸易，业主对合同要求严格，在沈阳电力公司逾期158天的情况下，要求其承担设备总额10%的违约金，已降低了其违约责任。 二、关于付款节点问题。对于发货港验收款60%，合同第4.1.2条约定：经双方验收签字后，乙方根据甲方提供的该批货物的名称、计量单位、数量开具该批设备合同中价格（含运费、技术服务费、培训费等相关费用）100%的增值税发专用发票的票样提供甲方审核。甲方确认合格通知乙方开具正式的该批设备的100%增值税发票，同时乙方提供该批设备合同中价格（含运费、技术服务费、培训费等相关费用）60%的财务收据，由甲方审核无误后，在60天内支付给乙方该批设备合同价格60%作为发货港验收款。若设备到达项目施工现场前发生包装破损，甲方有权将全部发货港验收款在设备正常运行之后进行支付。乙方应按甲方要求，根据发货情况及报关单信息，及时开具增值税专用发票。 对于试运款20%，合同第4.1.3约定：甲方在合同设备全部安装调试完毕，设备性能考核合格，业主和甲方共同签署项目“临时接收证书”后，即设备初步验收合格后且甲方收到业主的此部分款项后，乙主将合同总价20%的财务收据提交甲方，甲方收到并确认无误后在30天之内，支付给乙方合同总价的20%作为试运款。 对于质保金10%，合同第4.1.4条约定：设备质量保证期满，设备最终验收合格且甲方收到业主的此部分款项后，由甲方签发设备质保期满证书，乙方向甲方提交金额合同总价10%的财务收据，甲方收到并确认无误后在60天之内，支付乙方合同总价10%的质保金。 三、关于源和电站公司反诉主张的逾期交付技术资料问题。源和电站公司反诉主张，技术资料随货同行，于2015年12月5日交付，已逾期交付158天，要求按合同第11.10第（5）约定执行。该条约定：如由于乙方责任未能按本合同及附件规定按时交付经双方确认属严重影响设计/施工的关键技术资料时，甲方有权按下列比例向乙方收取违约金。（1）迟交1周内，违约金金额为人民币0.5%；（2）迟交2-4周，违约金金额为人民币1%；（3）迟交4周以上，违约金金额为人民币1.5%；（4）不满一周按一周计算；（5）每套合同设备迟交关键技术资料的违约金总额不超过该套合同设备的10%。沈阳电力公司反驳称，该条中约定的是没有按照本合同及附件提交相关资料，需要经过双方确认属于严重影响设计和施工的关键技术资料，才会产生违约金。因双方并没有对此进行确认，且源和电站公司自己也承认本工程并没有施工，根本不存在影响施工的问题，因此该项违约金不成立。因设备至今未安装、调试，且源和电站公司未能提交证据证实因沈阳电力公司逾期提交技术资料导致严重影响设计和施工，对于源和电站公司主张的该项问题，本院不予认定。 四、关于源和电站公司反诉主张的设备包装、质量问题及擅自外包的问题。源和电站公司主张沈阳电力公司违反合同第5.8条、第5.12条、第11.14条规定。源和电站公司针对该问题提交的证据三系工程部-监造发给收件人货运部-货运的电子邮件，内容为转发邮件信息，系2017年9月4日发送，发送内容为发件人货运部-货运，发送日期载明2015年12月6日，收件人zhangcheng0201@126.com，。内容为：张经理，附件是我司港口同事反馈的贵公司破碎机的送货照片，照片中包装箱损坏严重，而且唛头也贴的纸质版的，这是我司绝对不允许的，因贵司包装导致货物在运输途中的损坏和唛头脱落导致货物的丢失，责任由贵司承担。源和电站公司提交的该证据系转发的邮件，不能证实于2015年12月6日发送到沈阳电力公司，其提交的照片仅能显示部分外包装有个别损坏。源和电站公司提交的该组证据不能证实包装破损严重导致设备或者材料发生损坏。源和电站公司提交的证据四函件中，有辽宁北方公司关于破碎机等设备所需螺栓加工工艺及安装的回复，提交的照片仅显示设备的一部分。源和电站公司提交的该组证据不足以证实设备外包装不符合合同约定，同时设备的外包装直观可视，源和电站公司收到货物后未提交证据证实曾因包装问题提出整改意见，且沈阳电力公司已为其开具增值税发票，设备早已运抵埃塞俄比亚，对于源和电站公司反诉主张设备外包装不符合合同约定的问题，本院不予认定。现设备尚未安装、调试，源和电站公司仅提交部分照片，亦不足以证实设备存在质量问题。对于源和电站公司反诉主张的设备质量问题，本院亦不予认定。源和电站公司提交的电话录音不足以证实双方就违约扣款达成一致意见，对该份录音的证明力，本院不予认定。 对于设备外包问题，合同第12.2约定：乙方须在甲方同意的分包商名单中选定分包商，在甲方同意的品牌中选定外购件，并以书面形式正式通知甲方；乙方与分包商签署的合同及技术协议必须经过甲方审核同意。如违反本条款规定，则甲方有权利拒收货物，乙方应返还甲方已付合同款或者按照甲方要求重新加工或者外购，如因此延误工期，乙方须无条件承担因此给甲方带来的损失。沈阳电力公司对于合同约定无异议，坚持其抗辩主张。 本院认为，双方签订的《埃塞俄比亚3*30MW电站项目破碎机及回转筛设备及附属采购合同》、《可逆锤式破碎机技术协议书》及《回转筛技术协议书》是双方的真实意思表示，内容不违背法律的强制性规定，为有效合同。本案的争议焦点为：一、沈阳电力公司主张的付款条件是否成就；二、源和电站公司的反诉请求是否成立。 关于焦点一，对于60%货款的支付，在合同第4.1.2条有明确约定。沈阳电力公司于2015年12月5日将设备运至上海港并交付，沈阳电力公司根据合同约定向其开具100%的增值税发票，虽然合同约定“若设备到达项目施工现场前发生包装破损，甲方有权将全部发货港验收款在设备正常运行之后进行支付”，但源和电站公司提交的证据不足以证实包装不符合合同的约定，且亦不能证实因包装破损导致设备或者材料发生损坏。沈阳电力公司已履行了合同的交货义务，源和电站公司应按合同约定支付货款，60%货款的付款条件已成就，源和电站公司应于沈阳电力公司开具增值税发票后60日内支付该笔款项。关于试运款20%的付款条件，合同第4.1.3亦有明确约定，且合同第2.2条中亦明确约定供货范围不仅包括设备还包括技术资料、技术服务及培训等，关于设备安装、调试、试运行和验收，合同第九条中有明确约定，对于设备的安装、调试过程中的技术服务、培训亦是沈阳电力公司应履行的合同义务，沈阳电力公司对于设备安装地在埃塞比亚是明知的，双方关于试运款20%付款条件的约定是双方的真实意思表示，内容明确，符合合同的本意，对于沈阳电力公司关于因业主方土建工程未完工，致使设备无法安装、调试，该条约定无法履行，属于约定不明的主张，本院不予采信。同理，关于10%质保金的支付条件，合同第4.1.4条中有明确约定，沈阳电力公司关于适用《合同法》第一百五十八条第二款的主张，本院亦不予采信。合同既已签订，在合同已生效且未被撤销、变更的前提下，应按约定执行。源和电站公司关于试运款及质保金未达到付款条件的抗辩成立，本院予以采信。对于60%的发货港验收款，源和电站公司长期拖欠不妥，对于沈阳电力公司要求支付利息的诉讼请求，本院予以支持。 关于焦点二，因沈阳电力公司未按合同约定的期限交付货物，形成违约，应承担相应的违约责任。双方关于逾期交货的违约金约定过高，虽然源和电站公司已选择按设备价格的10%主张违约金，但源和电站公司并未提供因沈阳电力公司逾期交货给其造成经济损失的相关证据，结合本案实际，逾期交货违约金的计算比例调整为同期人民银行基准贷款利率的1.5倍计算为宜。根据合同约定，技术资料属于随货同行，沈阳电力公司已承担逾期交货的违约责任，且源和电站公司亦未提交因沈阳电力公司逾期交付技术资料，严重影响设计和施工的相关证据，对于该项反诉请求，本院不予支持。关于源和电站公司反诉的设备包装及设备质量问题，因源和电站公司提交的证据不足以证实其反诉请求，本院亦不予支持。沈阳电力公司将部分设备外包给辽宁北方公司，根据合同第12.2条的约定，如发现外包，源和电站公司有权拒收，源和电站公司已实际接收货物，在双方的函件往来中，源和电站公司亦知晓沈阳电力公司将部分设备外包。虽然沈阳电力公司违反合同约定将部分设备外包，但源和电站公司未提交证据证实因此给其造成的实际损失，且合同中亦无违反外包即支付10%违约金的约定，为此，源和电站公司的该项反诉请求，本院亦不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第二款、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、限源和电站股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付中国能源建设集团沈阳电力机械总厂有限公司货款744000元； 二、限源和电站股份有限公司于本判决生效之日起十日内向中国能源建设集团沈阳电力机械总厂有限公司支付利息（以744000元为基数，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率的1.5倍自2016年2月23日起计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算至实际给付之日）； 三、驳回中国能源建设集团沈阳电力机械总厂有限公司的其他诉讼请求； 四、限中国能源建设集团沈阳电力机械总厂有限公司于本判决生效之日起十日内向源和电站股份有限公司支付逾期付款违约金35024.05元（以1240000元为基数，按年利率4.35%的1.5倍计算158天）； 五、驳回源和电站股份有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费16908元，减半收取计8454元，由中国能源建设集团沈阳电力机械总厂有限公司负担2790元，由源和电站股份有限公司负担5664元；反诉案件受理费5000元，由源和电站股份有限公司负担4000元，由中国能源建设集团沈阳电力机械总厂有限公司负担1000元；财产保全费5000元，由中国能源建设集团沈阳电力机械总厂有限公司负担1650元，由源和电站股份有限公司负担3350元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员李晓丽 二〇二〇年九月二十九日 法官助理于彩霞 书记员韩欢欢