内蒙古武川县人民法院    刑事判决书        （2019）内0125刑初45号        公诉机关武川县人民检察院。    被告人樊银锁，男，1956年4月10日出生，蒙古族，内蒙古自治区呼和浩特市人，小学文化，住内蒙古自治区呼和浩特市。因犯强奸罪于1981年6月18日被呼和浩特市中级人民法院判处有期徒刑十五年，1991年8月27日被释放。因涉嫌非法转让土地使用权罪，于2017年10月5日被武川县公安局刑事拘留，于2017年10月13日被武川县公安局取保候审，于2018年10月12日被武川县公安局监视居住。经本院决定，于2019年4月12日被武川县公安局取保候审。    辩护人郝润英、谢旭东，慧聪律师事务所律师。    被告人樊熠，男，1963年6月26日出生，蒙古族，内蒙古自治区呼和浩特市人，小学文化，住内蒙古自治区呼和浩特市，因涉嫌非法转让土地使用权罪，于2017年10月5日被武川县公安局刑事拘留，于2017年10月13日被武川县公安局取保候审，于2018年10月12日被武川县公安局监视居住，经本院决定，于2019年4月12日被武川县公安局取保候审。    指定辩护人苏晨亮，武川县法律援助中心律师。    被告入彭满九，男，1959年5月1日出生，汉族，内蒙古自治区呼和浩特市和林格尔县人，高中文化，住内蒙古自治区呼和浩特市。因涉嫌非法转让土地使用权罪于2017年10月13日被武川县公安局刑事拘留，于2017年10月20日被武川县公安局取保候审，于2018年10月18日被武川县公安局监视居住，经本院决定，于2019年4月12日被武川县公安局取保候审。    指定辩护人周改玲，武川县法律援助中心律师。    武川县人民检察院以武川院公诉刑诉[2019]40号起诉书指控被告人樊银锁、樊熠、彭满九犯非法转让土地使用权罪，于2019年9月12日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2019年11月12日公开开庭审理了本案。武川县人民检察院指派检察员王晓蒙、郭乔波出庭支持公诉，被告人樊银锁及其辩护人郝润英、谢旭东、被告人樊熠及其辩护人苏晨亮、被告人彭满九及其辩护人周改玲到庭参加了诉讼。因被告人樊银锁的辩护人申请调取新证据，本院于2019年决定本案延期审理一个月。现已审理终结。    武川县人民检察院指控，2016年4月，被告人樊银锁通过被告人樊熠引荐认识了齐某（已判决），后樊银锁与齐某（已判决）达成口头协议：樊银锁以每亩16万元的价格，将呼和浩特市玉泉区小黑河镇西二道河村委会旧砖厂的一片面积为16.16亩的集体土地租赁给齐某（已判决）使用，租期为70年，2017年1月7日，樊银锁与齐某（已判决）补签了《土地租赁协议》，被告人樊银锁非法获利158万元。     2016年4月，被告人樊熠在××区委会旧砖厂的一片面积为16.16亩的集体土地以70年租期租给齐某（已判决）的过程中，以其耕地换樊银锁的荒地为幌子，假借自己名义替齐某（已判决）隐瞒事实真相应付相关部门的检查及执法，从齐某（已判决）处获取非法利益5000元。     2016年8月至11月期间，被告人彭满九在明知未取得合法手续的情况下，同齐某（已判决）在××区委会旧砖厂的一片集体土地上违法建房，截至2016年12月，在此土地上违法建成11处院落，将其中7号院、8号院、9号院、10号院内的41间房屋对外销售，共计收入403.3万元，彭满九将其中1号院、2号院用于顶账出售，共计91万元，被告人彭满九非法获利60.433万元。     又查明，经呼和浩特市玉泉区价格认证中心鉴定被告人齐某（已判决）、彭满九非法出售的1号院、2号院、7号院、8号院、9号院、10号院的建筑成本为127.121391万元；经内蒙古科瑞房地产资产评估有限公司出具《土地勘测定界技术报告书））认定，非法出售的1号院、2号院、7号院、8号院、9号院、10号院的占地面积为4990.5平方米，折合7.48575亩。    武川县人民检察院向本院提供了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见及视听资料等证据。    武川县人民检察院认为，被告人樊银锁以牟利为目的，通过樊熠引荐，将呼和浩特市玉泉区小黑河镇西二道河村委会旧砖厂的一片面积为16.16亩的集体土地出租给齐某（已判决），期间，彭满九与齐某（已判决）合伙建房，樊银锁、樊熠、彭满九的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法转让土地使用权罪追究三人的刑事责任。被告人齐某（已判决）、樊银锁、樊熠、彭满九构成共同犯罪，应同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条的规定。樊银锁、樊熠、彭满九系从犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定。武川县人民检察院建议判处被告人樊银锁有期徒刑2-4年，并处罚金；建议判处被告人樊熠有期徒刑2年-3年6个月，并处罚金；建议判处被告人彭满九有期徒刑1-2年，并处罚金。    被告人樊银锁对起诉书指控其犯非法转让土地使用权罪的罪名和犯罪事实均无异议。其辩称时间记不清了，我通过被告人樊熠引介认识了齐某，我与齐某达成口头协议，其他盖房的事我也不知道，我拿过齐某的钱，但是记不清拿了多少，应该和起诉书的差不多，家人退赔了220万，我事后知道的。转让土地的亩数当时说下十来亩，但不知道具体是多少，这16亩地没用完，现在还有空地了。    被告人樊银锁辩护人的辩护意见：1、对公诉机关指控樊银锁的罪名无异议；2、根据被告人樊银锁在本案中的犯罪事实、地位、情节，应对樊银锁从轻、减轻处罚，可以适用缓刑。本案用地面积为1.0821公顷，约折16.23亩（国有土地面积为0.1230，集体土地面积为0.9591公顷），地类分为三种：农用地面积为0.252公顷，全部为水域及水利设施用地中的坑塘水面（全部为集体土地）、建设用地面积0.162公顷，包括城镇村集体工矿用地、交通运输用地即公路用地、未利用土地为0.6699公顷，为草地中的其他草地全部为集体土地。涉案土地非基本农田、也非耕地，亩数未超过20亩，属于四荒地、未利用地或坑塘；3、涉案金额方面：辩护人认可公诉机关认定指控的158万元； 4、被告人樊银锁在共同犯罪中系从犯、作用较小，仅参与出租承包村集体土地不经村委员同意的环节，相比主犯齐某积极联系合伙人、投资人，改变土地用途，积极建造、销售房屋并获取收益而言，被告人樊银锁较为被动，未主动招商、未投资，也未变更土地用地，更未参与建房卖房获利全过程。且樊银锁在租赁土地合同中明确约定用途为鱼塘、蔬菜大棚。是主犯齐某承租后，改变土地用途建房卖房，被告人樊银锁在共同犯罪中作用明显较小。5、非法转让土地使用权案的主犯齐某，在另案判处其三年有期徒刑，罚金15万元，作为本案从犯的被告人樊银锁依法比照主犯齐某减轻处罚。被告人樊银锁已经根据公安机关当时初步确定认定的220万元金额，积极退赃，认罪伏法。辩护人认为在退赃中依法应认定含有自愿缴纳的罚款罚金。6、被告人樊银锁到案后能如实供述其犯罪事实，主动认罪、悔罪、认罚，主观恶性较小、人身危险性小，且年纪较大、身体多疾病，需要日常医疗及护理，不具有再犯的可能。    综上所述，基于上述客观事实与情形，辩护人认为被告人樊银锁具有多项法定、酌定从轻、减轻处罚的情节。被告人不具备再犯可能性，人身危险性较小，应当依法减轻、从轻处罚，考虑到被告人实际表现、危害结果以及共犯中的作用，请求人民法院对被告人樊银锁依法适用缓刑。     被告人樊熠对起诉书指控其犯非法转让土地使用权罪的罪名和犯罪事实无异议。其辩称，我领齐某去的樊银锁那，其他我不清楚，他俩达成协议后让我去土地所做个笔录。但是我不承认起诉书所说的亩数，以土地所所做的笔录为准，记不清是多少亩了。做了笔录后，齐某给了我5000元的好处费，其他事情我都没参与。我做的笔录时齐某说以我的名义盖房子，后来我在地里干活，再也没去看过他盖房的进度，隐瞒事实等我都不清楚。    被告人樊熠辩护人的辩护意见：对罪名不持异议；被告人认罪态度好，获利金额较少，系初犯，可以适用缓刑。    被告人彭满九对起诉书指控其犯非法转让土地使用权罪的罪名和犯罪事实无异议。其辩称，我在村里正种地了，齐某打电话说要盖房，让我投资，我说能盖起来就投资点。我大约8月份加入的，当时齐某已经盖起两排了，我参与后又盖了19间房，买地租地都是齐某弄得，我就是投资点钱，具体房屋是几号我不清楚了。卖房后我分过利润，卖房是与齐某一起卖的，后有部分房屋被政府强拆了，我按照我的股份退赔了46万，剩余的准备过节前再退一半。起诉书说的获利应该按照19间计算，我加入之前就盖起22间了，我没参与这22间房屋建造，所以不应承担着22间房屋退赔责任。    被告人彭满九辩护人的辩护意见：对罪名不持异议，但是犯罪金额应按照19间房计算获利；量刑方面，建议适用缓刑。    经审理查明：2016年4月，被告人樊银锁通过被告人樊熠引荐认识了齐某（另案处理），后樊银锁与齐某达成口头协议：樊银锁以每亩16万元的价格，将呼和浩特市玉泉区小黑河镇西二道河村委会旧砖厂的一片面积为16.16亩的集体土地租赁给齐某使用，租期为70年，2017年1月7日，樊银锁与齐某补签了《土地租赁协议》，被告人樊银锁非法获利158万元。     2016年4月，被告人樊熠在××区委会旧砖厂的一片面积为16.16亩的集体土地以70年租期租给齐某的过程中，以其耕地换樊银锁的荒地为幌子，假借自己名义替齐某隐瞒事实真相应付相关部门的检查及执法，从齐某处获取非法利益5000元。后被告人樊熠于2019年12月19日将该款主动上缴国库。     2016年8月至11月期间，被告人彭满九在明知土地未取得合法手续的情况下，同齐某在××区委会旧砖厂的一片集体土地上违法建房，截至2016年12月，在此土地上违法建成11处院落，将其中7号院、8号院、9号院、10号院内的41间房屋对外销售，共计收入403.3万元，彭满九将其中1号院、2号院用于顶账出售，共计91万元，被告人彭满九非法获利60.433万元。     又查明，经呼和浩特市玉泉区价格认证中心鉴定被告人齐某、彭满九非法出售的1号院、2号院、7号院、8号院、9号院、10号院的建筑成本为127.121391万元；经内蒙古科瑞房地产资产评估有限公司出具《土地勘测定界技术报告书》认定，非法出售的1号院、2号院、7号院、8号院、9号院、10号院的占地面积为4990.5平方米，折合7.48575亩。本案用地面积为1.0821公顷，折16.2315亩（国有土地面积为0.1230公顷，集体土地面积为0.9591公顷），地类分为三种：农用地面积为0.252公顷，折合3.78亩，全部为水域及水利设施用地中的坑塘水面（全部为集体土地）、建设用地面积0.162公顷，折合2.43亩，包括城镇村及工矿用地、交通运输用地即公路用地、未利用土地为0.6699公顷，折合10.0485亩，为草地中的其他草地（全部为集体土地）。    上述事实，有下列证据证实：     1、案件移送书、指定管辖决定书、受案登记表、立案决定书。证明案件的来源及公安机关依法立案的事实。    2、破案小结、归案情况说明。证明被告人樊银锁、樊熠、彭满九的到案经过。    3、购房协议复印件、收据复印件、个人建房用地申请表复印件。此证据结合证人证言共同证明齐某签订的房屋买卖协议合计约价值总计403.3万元人民币，彭满九签订的房屋买卖协议合计约价值总计91万元人民币。证明齐某将违法所建房屋进行出售的事实存在。《个人建房用地申请表（农村）》与齐某的证言能够相互印证，证实将樊银锁《个人建房用地申请表（农村）》给其提供的该表进行复印后交给了购房者。    4、土地租赁协议复印件。证明被告人樊银锁与齐某签订协议的具体情况。     5、责令限期改正通知书复印件、责令停工通知书复印件。证明呼和浩特市玉泉区城市管理行政执法局、呼和浩特市城市管理行政执法监察三支队处理呼和浩特市小黑河镇西二道河旧砖场违法建房一事的情况。    6、西二道河村委会情况说明、情况说明。证明被告人樊银锁与齐某签订租赁协议时，未经村委会同意批准，已超出了砖场承包期限。    7、呼和浩特市国土资源局玉泉分局证明文书、呼和浩特市国土资源局对樊熠违法用地行政处罚卷宗及行政处罚、行政强制执行材料复印件。证明被告人樊银锁与齐某签订租赁协议所涉及的呼和浩特市××区砖厂未办理过土地使用权转让，也未办理过土地过户登记手续的情况。     8、现金缴款单。证明被告人樊银锁已经退赔违法所得。    9、户籍证明。证明被告人樊银锁、樊熠、彭满九在案发时已经达到完全刑事责任年龄。     10、呼和浩特市国土资源局玉泉分局土地卫片执法检查违法用地卷宗复印件。证明呼和浩特市国土资源局玉泉分局就呼和浩特市玉泉区小黑河镇西二道河村砖厂进行行政处罚的情况。    11、土地勘测定界技术报告书。证明被告人樊银锁非法转让的呼和浩特市××区砖厂土地类型、公顷及占地总面积的情况。    12、银行流水。证明齐某通过转账支付樊银锁29万元的情况。    13、刑事判决书复印件及释放证明书。证明被告人樊银锁的前科情况。    14、刑事判决书复印件及刑事裁定书复印件。证明齐某因非法转让土地使用权罪被追究刑事责任的情况。    15、证人齐某的证言。证明（1）齐某通过樊熠认识了樊银锁，对外声称以樊熠的一亩多耕地置换樊银锁的二、三亩荒地，并带着樊熠去小黑河国土所做笔录以应付相关部门的检查，给付樊熠5000元钱。（2）樊银锁与齐某就呼和浩特市玉泉区小黑河镇西二道河村旧砖厂签订了土地租赁协议，在土地上盖房并出售，收入403.3万元。（3）彭满九为了从中获利和齐某共同合伙盖房，并投入60万元钱，彭满九知晓建房用的土地没有相关合法手段。（4）建房过程中城管和国土部门出具的责令限期改正通知书及责令停工通知书等文书均是齐某签收，签的是“樊熠”的名字。    16、证人韩有科的证言。证明韩有科表示其没有参与和彭满九合伙在××区建房，彭满九于2016年向其借20万元现金，后韩有科又付给彭满九28万元，与彭满九签订购房协议购买西二道河村南门西、北一排，总价格48万元的房屋。    17、证人亢锋的证言。证明被告人彭满九于2016年向其借款43万元，彭满九用房屋位置在西二道河村南门西、北二排顶账。    18、证人田连锁的证言。证明齐某用西面从南第二排房用来抵顶田连锁入股的70万元。    19、证人张和平的证言。证明张和平在齐某西二道河村的建房入股81-82万元，其不参与工程建设。    20、证人王彦宇的证言。证明呼和浩特市玉泉区城管局综合执法大队小黑河镇中队长王彦宇称执法中发现在××区南门楼向西100米旧砖厂废地正在建设蔬菜大棚，经调查该违建的当事人是樊耀，没有提供任何施工建设手续、土地使用相关手续，执法中队向其下达了《责令限期改正通知书》，后联合小黑河镇政府、小黑河国土所，对樊耀的蔬菜大棚和住房进行了拆除。    21、证人徐志强的证言。证明呼和浩特市玉泉区西二道河村南门楼向西100米旧砖厂废地所建的蔬菜大棚与住宅没有合法手续，没有办理过土地使用手续。2016年8月巡查时发现齐某在旧砖厂废地正在建设蔬菜大棚，给他下发了呼市国土资源局编号0235《责令停止违法行为通知书》，2017年1月18日巡查发现齐某在最前排盖起一排门脸房，又给齐某下达了呼市国土资源局编号0191《责令停止违法行为通知书》。2017年2月份，小黑河镇政府牵头国土局联合玉泉区城管共同执法，对齐某在西二道河村南门楼向西100米旧砖厂废地所建的蔬菜大棚与住宅进行拆除，拆除了最南面的一排门脸房，后面的部分住房也进行了拆除。    22、证人刘鑫的证言。证明西二道河村南门楼向西100米旧砖厂废地所建的蔬菜大棚属于违建，经调查该违建的当事人是樊熠，没有提供任何施工建设手续、土地使用相关手续，后给樊熠下达了【2016】第006号《责令限期改正通知书》。2016年10月6日，玉泉区城管局综合执法大队小黑河镇中队联合小黑河国土所，对樊熠的10个蔬菜大棚进行了拆除。    23、证人樊成维的证言。证明小黑河镇西二道河旧砖厂所占的这片土地及周围土地全部是村里集体土地，没有审批给任何人。2016年巡查发现齐某在旧砖厂废地上正在建房，齐某说他和该村村民樊熠一起施工，没有手续正在建设大棚，樊成维和梁治国给他出具了《违法占地建房停工通知书》，让齐某立即停工，后向小黑河镇国土所通报情况。    24、证人梁治国的证言。证明小黑河镇西二道河旧砖厂所占的这片土地及周围土地全部是村里集体土地，没有审批给任何人。2016年巡查发现齐某在旧砖厂废地上正在建房，齐某说他和该村村民樊熠一起施工，没有手续正在建设大棚，梁治国和樊成维现场给他出具了《违法占地建房停工通知书》，让齐某立即停工，后向小黑河镇国土所通报情况。    25、证人史笑英的证言。证明2016年6月10日小黑河国土所的工作人员就樊熠违建施工下达过责令停止违法行为通知书，樊熠没有提供任何土地租赁手续及相关用地审批手续和准许建房手续。    26、证人冯必安的证言。证明小黑河镇西二道河村委会主任冯必安称二道河村南门西侧的砖窑是1976年建起来的，大约在1997年或1998年承包给樊银锁的。当时其代表村委会和樊银锁签订过协议，协议是每年一签，承包人交了承包费后再续签。1999年其不当村委会主任后，不知道后续情况，并称砖窑所占用土地的性质一直是村里的集体土地。    27、证人闫志忠的证言。证明樊银锁的《个人建房用地审批表（农村）》复印件是无效的，樊银锁承包砖厂土地的情况其不知情。    28、证人梁和平的证言。证明2001年樊银锁没有领过《个人建房用地审批表（农村）》，西二道河村南门旧砖厂所占土地一直是村里的集体土地，没有审批给任何人。樊银锁承包的情况其不知情。    29、证人赵英明的证言、证人穆海旺的证言、证人谷建宝的证言、证人刘喜梅的证言、证人王永刚的证言、证人王永峰的证言、证人张娥娥的证言、证人高某的证言、证人杨胜利的证言、证人王俊峰的证言、证人孙某的证言、证人王玉所的证言、证人王某5的证言、证人吕永强的证言、证人张来恩的证言、证人王胜利的证言、证人杨凯的证言、证人宋芬芬的证言、证人齐生荣的证言、证人刘兰桃的证言。上述证人证言结合购房协议共同证实犯罪嫌疑人齐某、彭满九将7号院、8号院、9号院、10号院内的41间房屋对外销售的具体情况。    30、证人樊丹丹的证言。证明其知道樊银锁在××区南门楼西旧砖厂的土地租给齐某一事，但是详细情况不知晓。也记不清是否找齐某或彭满九要过租地款。    31、证人宋俊表的证言。证明被告人齐某、彭满九回填鱼塘是为了违法建房的情况。    32、被告人樊银锁的供述与辩解。证明（1）犯罪嫌疑人樊银锁通过樊熠引荐，租给齐某位于呼和浩特市××区南门楼西面旧砖厂的这片地是其1996年和西二道河村委会承包的砖厂，承包期限是8年，其租给齐某时没有任何合法手续，这片地属于村里的集体土地，出租该地给齐某时没有向小黑河镇政府、西二道河村委会提出过申请。（2）彭满九与齐某共同盖房。（3）齐某支付给樊银锁租金共计158万元钱。（4）齐某在旧砖厂盖起的住房和大棚对外出售。    33、被告人彭满九的供述与辩解。证明（1）犯罪嫌疑人彭满九以牟利为目的，在明知是违法建筑的情况下，还继续与齐某合伙盖房的情况。（2）建房过程中城管和国土部门向齐某出具过责令限期改正通知书及责令停工通知书。（3）呼和浩特市小黑河镇西二道河村盖房使用的土地是齐某从樊银锁手中租的。（4）彭满九给过樊银锁女儿樊丹丹5万元钱的租地钱。    34、被告人樊熠的供述与辩解。证明（1）犯罪嫌疑人樊熠向樊银锁引荐齐某，对外声称以樊熠的一亩多耕地置换樊银锁的二、三亩荒地，实际上是齐某直接从樊银锁手里要这片空地，樊熠收取5000元钱。（2）樊熠向国土所工作人员声称这片地是樊熠拿自己的耕地换了樊银锁的荒地，以樊熠的名义准备在这片荒地上面盖大棚。    35、呼和浩特市玉泉区价格认证中心文件。证明经呼和浩特市玉泉区价格认证中心于2017年11月12作出认定意见：呼和浩特市玉泉区小黑河镇西二道河村南门正废弃砖厂地上11排建筑物及附属物于2016年12月1日的市场价格为人民币236.7911万元整。其中，已售出的1号院、2号院、7号院、8号院、9号院、10号院的市场价格为127.121391万元，其中7号院、8号院、9号院、10号院的市场价格为105.6万。    36、指认笔录、照片、情况说明。证明涉案土地的具体位置及现场情况。    37、认罪认罚具结书。证明三被告人在审查起诉阶段认可检察院的定罪罪名及量刑建议。    被告人樊银锁及其辩护人无证据向法庭出示。    被告人樊熠及其辩护人无证据向法庭出示。    被告人彭满九申请证人王永峰、王永刚出庭作证。    1、证人王永峰的证言。证明证人王永峰从彭满九那里买的房被拆后，彭满九退赔其两套房（抵顶人民币18万元）的事实。    2、证人王永刚的证言。证明王永刚买房被拆后，被告人彭满九给其退赔了两间房，价值人民币18万元。    上述证据来源合法，内容客观真实，均经当庭举证、质证，能够互相印证，一致证实本案事实，本院予以采信。    本院认为，被告人樊银锁以牟利为目的，违反土地管理法规，在××区委会同意，也未经过玉泉区人民政府土地管理部门批准的情况下，擅自将该村委会集体其他土地（非耕地16.16亩）使用权非法转让齐某（另案处理）使用，从中非法获利158万元，情节特别严重，其行为已构成非法转让土地使用权罪，依法应予惩处。被告人樊熠在樊银锁与齐某非法转让土地使用权过程中，假借以其耕地换樊银锁的荒地，并以自己名义替齐某隐瞒事实真相应付相关部门的检查及执法，从齐某处获取非法利益5000元。被告人樊熠虽未直接参与土地使用权转让具体行为，但其在樊银锁与齐某非法转让土地使用权过程中促成双方达成土地转让协议，并积极协助齐某隐瞒事实真相，逃避土地管理部门执法，并从中获利5000元，其行为起到帮助作用，与樊银锁、齐某构成共同犯罪，也构成非法转让土地使用权罪，应予依法惩处。被告人彭满九之前虽未参与非法转让土地使用权行为，但后期在明知齐某未取得土地合法手续情况下，仍同齐某在该集体土地上违法建房并对外出售，非法获利60.433万元，情节严重，其行为构成非法转让土地使用权罪，依法应予惩处。因此对公诉机关指控三被告人犯非法转让土地使用权罪的罪名本院予以支持。被告人樊银锁在非法转让土地使用权过程中，未擅自改变土地用途，参与违法建房出售，危害后果较轻，其在与齐某共同犯罪中，所起作用较小，系从犯；被告人樊熠在非法转让土地使用权过程中，促成双方达成土地转让协议，并积极协助齐某隐瞒事实真相，逃避土地管理部门执法，并从中获利5000元，其行为起到帮助作用，也系从犯；被告人彭满九在非法转让土地使用权过程中，虽参与了与齐某违法建房、出售，但其在与齐某共同犯罪中，未起到指挥、策划、组织作用，只是辅助齐某建房，故也系从犯，因此对公诉机关指控三被告人系从犯，应当从轻、减轻处罚的意见本院也予以支持。关于樊银锁的辩护人提出的被告人樊银锁在共同犯罪中系从犯、作用较小，仅参与出租承包村集体土地不经村委员同意的环节，也未变更土地用地，更未参与建房卖房获利全过程；且樊银锁在租赁土地合同中明确约定用途为鱼塘、蔬菜大棚，是主犯齐某承租后，改变土地用途建房卖房，被告人樊银锁在共同犯罪中作用明显较小；被告人樊银锁到案后能如实供述其犯罪事实，主动认罪、悔罪、认罚，积极退赃，主动缴纳罚金，主观恶性较小，依法应从轻或者减轻处罚，签署了认罪认罚具结书，依法可以从宽处理的辩护意见，经查属实，本院予以采信。对被告人樊熠辩护人提出的对罪名不持异议；被告人认罪态度好，获利金额较少，积极缴纳罚金，系初犯、从犯，签署了认罪认罚具结书，依法可以从宽处理的辩护意见因与本院查明事实相符，予以采信。对被告人彭满九辩护人提出的对罪名不持异议，被告人认罪、悔罪，积极缴纳罚金、系初犯、从犯，应当从轻、减轻处罚，签署了认罪认罚具结书，依法可以从宽处理的辩护意见，因与本院查明事实相符，予以采信。综上，本院根据三被告人的犯罪事实、犯罪情节、认罪悔罪程度、社会危害程度等综合评判。经司法行政机关调查评估，被告人樊银锁、樊熠、彭满九适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第二十五条第一款、第二十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第四项、第二条第四项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之的规定，判决如下：    一、被告人樊银锁犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元。    （缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。     二、被告人樊熠犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。    （缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。    三、被告人彭满九犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元。    （缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。    四、在案扣押的被告人樊银锁缴纳的违法所得158万元由办案单位发还受害单位呼和浩特市玉泉区小黑河镇西二道河村委会；对被告人樊熠已缴纳的违法所得5000元予以没收，上缴国库；对被告人彭满九尚未退赔的违法所得予以继续追缴。    如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向内蒙古自治区呼和浩特市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本五份。                     审 判 长 赵建孝     审 判 员 秦永利     人民陪审员 张挨成             二○二○年元月九日         书 记 员 陈 静                附相关法条：    《中华人民共和国刑法》第二百二十八条 以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。    第二十五条 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。    第二十七条 在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。    对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。    第六十四条 犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。     第七十二条第一款  对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：     （一）犯罪情节较轻；     （二）有悔罪表现；     （三）没有再犯罪的危险；     （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。     第七十三条第二款、第三款 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。     缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。     《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条 以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，具有下列情形之一的，属于非法转让、倒卖土地使用权“情节严重”，依照刑法第二百二十八条的规定，以非法转让、倒卖土地使用权罪定罪处罚:（四）非法获利五十万元以上的；     第二条 实施第一条规定的行为，具有下列情形之一的，属于非法转让、倒卖土地使用权“情节特别严重”：（四）非法获利一百万元以上的；    《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条 犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。     第二百零一条 对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议。         1