湖南省长沙市望城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0112民初259号 原告：湖南湘中石油化工销售有限责任公司，住所地湖南省长沙市望城区铜官街道铜官循环经济工业基地。 法定代表人：朱卫平，该公司董事长。 委托诉讼代理人：钟晋，湖南昌祥律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘倩，女，1981年9月17日出生，汉族，该公司采购销售部员工，住湖南省湘乡市。 被告：浙江舟山曜华能源有限公司，住所地浙江省舟山市定海区舟山港综合保税区企业服务中心301-11282室（自贸试验区内）。 法定代表人：高熙珺，该公司执行董事兼总经理。 被告：姜星，男，1980年4月11日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。 被告：浙江自贸区乐顺能源有限公司，住所地浙江省舟山市定海区舟山港综合保税区企业服务中心301-12918室（自贸试验区内）。 法定代表人：李根成，该公司执行董事。 原告湖南湘中石油化工销售有限责任公司（以下简称湘中公司）与被告浙江舟山曜华能源有限公司（以下简称曜华公司）、姜星、浙江自贸区乐顺能源有限公司（以下简称乐顺公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告湘中公司的委托诉讼代理人钟晋、刘倩到庭参加诉讼，被告曜华公司、姜星、乐顺公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告湘中公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原被告签订的《油品销售合同》（合同编号：HNXZ201901211）及相应的补充协议；2、判令被告曜华公司返还原告货款总计9594329元并赔偿因其违约给原告造成损失220万元；3、判令被告姜星对被告曜华公司应该返还原告的货款及违约责任承担连带担保责任；4、判令被告乐顺公司对被告曜华公司应该返还原告的货款及违约责任在550万元范围内向原告承担连带清偿责任；5、判令两被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2019年11月20日、2019年12月11日，原告与被告曜华公司就成品油买卖先后签订了两份《油品购销合同》。合同签订后，原告按合同约定总计向被告曜华公司预付货款20767499.96元，但被告曜华公司仅发油品1846.805吨（价值11173170.25元），其余油品均未按约定发货。经原告多次催促并与被告曜华公司协商，双方重新达成协议，双方确认《油品购销合同》除已经收到的油品外，其他部分不再继续履行，被告曜华公司应该返还已经支付的剩余货款5724329.71元。为保证剩余货款的返还及《油品购销合同》的履行，被告曜华公司、姜星向原告出具了《履约保证函》，约定交货时间到期后，被告曜华公司明确不能按期交付油品，且被告曜华公司也未将剩余货款5724329.71元及387万元预付款也未返还。原告与被告曜华公司、乐顺公司于2020年1月14日签订《代收付协议》，约定被告乐顺公司支付550万元给原告，用于偿付被告曜华公司所负原告部分债务，而被告乐顺公司至今未履行支付义务。原告认为三方达成协议由被告乐顺公司履行部分债务，但同时不减免债务人履行义务的债务承担方式，属于债务加入的情形，被告乐顺公司应当承担连带清偿责任。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。 被告曜华公司、姜星、乐顺公司未予答辩。 经审理查明：2019年11月20日，原告湘中公司与被告曜华公司签订《油品购销合同》（合同编号：HNXZ201901120），约定原告向被告曜华公司购买3000吨92号车用汽油，含税单价为6050元，不含税单价为5353.98元，合计金额（含税）为1815万元，合计金额（不含税）为16061946.9元。交付期限为2019年12月5日前，交付地点为太仓阳鸿库，交付方式为实物交付、买方自提，合同签订地点为长沙市望城区。货款支付及结算方式为：1、以电汇形式支付。买方将货款支付至合同交易及结算信息第一条之约定卖方银行账户，卖方根据合同第一条和第二条之约定信息为买方开具增值税发票；2、合同签订后即开具合同金额90%增值税专用发票给买方，买方收到合同金额90%增值税专用发票后付35%预付款，平仓船离港前付全款。违约责任：卖方不能按合同规定期限交货的，每延期一天，卖方应支付未按期交付货物对应货款的10‰作为违约金。逾期超过5天的，买方有权单方解除合同，卖方应按货款总额的5%向买方支付惩罚性违约金，并同时赔偿由此给买方造成的一切损失，包括但不限于买方因采购替代货物多支出的费用、遭受他人索赔产生的损失、市场跌价损失、鉴定费用、诉讼费、律师费及其他一切买方为应对卖方违约所采取的措施导致的费用和损失。争议解决：因合同引起的或与合同有关的任何争议，任何一方都有权将争议提交合同签订地或买方所在地有管辖权的人民法院审理。2019年12月2日，原告与被告曜华公司签订《关于编号为“HNXZ201901120”的补充协议》，约定将原购销合同中的货物交付期限从2019年12月5日前变更为2019年12月12日前。2019年12月12日，原告与被告曜华公司再次签订《合同补充协议》，约定将原合同货物描述由3000吨92号车用汽油，含税单价为6050元，不含税单价为5353.98元，合计金额（含税）为1815万元，合计金额（不含税）为16061946.9元变更为2000吨92号车用汽油，含税单价为6050元，不含税单价为5353.98元，合计金额（含税）为1210万元，合计金额（不含税）为10707964.6元；并将货物交付期限由2019年12月12日变更为2019年12月30日前。 2019年12月11日，原告与被告曜华公司签订《油品购销合同》（合同编号：HNXZ201901211），约定原告向被告曜华公司购买3000吨92号车用汽油，含税单价为6450元，不含税单价为5707.96元，合计金额（含税）为1935万元，合计金额（不含税）为17123893.81元。交付期限为2019年12月25日前，交付地点为张家港大兴库，交付方式为实物交付、买方自提，合同签订地点为长沙市望城区。货款支付及结算方式为：1、以电汇形式支付。买方将货款支付至合同交易及结算信息第一条之约定卖方银行账户，卖方根据合同第一条和第二条之约定信息为买方开具增值税发票；2、合同签订当天预付合同总金额20%货款给卖方作为定金，收到卖方开具的合同金额的20%且税率为13%的增值税专用发票原件后再支付合同总金额20%货款给卖方，平仓验收合格且收到卖方开具的剩余对应吨位且税率为13%的增值税专用发票原件后支付剩余货款给卖方。违约责任：卖方不能按合同规定期限交货的，每延期一天，卖方应支付未按期交付货物对应货款的10‰作为违约金。逾期超过5天的，买方有权单方解除合同，卖方应按货款总额的5%向买方支付惩罚性违约金，并同时赔偿由此给买方造成的一切损失，包括但不限于买方因采购替代货物多支出的费用、遭受他人索赔产生的损失、市场跌价损失、鉴定费用、诉讼费、律师费及其他一切买方为应对卖方违约所采取的措施导致的费用和损失。争议解决：因合同引起的或与合同有关的任何争议，任何一方都有权将争议提交合同签订地或买方所在地有管辖权的人民法院审理。 上述合同签订后，原告分别于2019年12月2日向被告曜华公司支付货款6352500元，2019年12月13日支付货款387万元，2019年12月20日支付货款6627310.66元，2019年12月24日支付货款3917689.3元。因被告曜华公司未按期向原告交付货物，2019年12月31日，原告与被告曜华公司就2019年11月20日签订的《油品购销合同》（合同编号：HNXZ201901120）进行结算，确认结算量为1846.805吨，结算单价为6050元/吨，结算总金额为11173170.25元。2019年12月29日，被告曜华公司作为承诺人、被告姜星作为保证人共同向原告出具《履约保证函》，该履约保证函系被告姜星在2019年12月31日签字后于同日将其扫描件通过微信发送给原告员工唐诚，保证函载明关于合同编号为HNXZ201901120《油品购销合同》已执行1846.805吨，原告已实际向被告曜华公司支付货款16897499.96元，实际结算金额为11173170.25元，原告在被告曜华公司账户此笔订单剩余5724329.71元，剩余货物数量不予以执行；关于合同编号为HNXZ201901211《油品购销合同》，被告曜华公司已收到原告合同预付金387万元，因被告曜华公司原因导致未能按合同约定时间向原告交付货物，经双方协商，合同单价变更为6200元/吨，合同数量变更为2000吨，货物交付地点变更为南通阳鸿油库，交付时间变更为2020年1月10日前，其他合同条款依然适用并有效。保证人姜星系被告曜华公司实际控制人，并向原告承诺如被告曜华公司未能全面履行交货义务，对被告曜华公司应向原告承担的一切法律责任，被告姜星自愿承担连带责任。2020年1月9日，被告曜华公司向原告出具《交货告知函》，告知原告根据双方签订的两份《油品购销合同》和履约保证函约定，原定于2020年1月10日前应向原告于南通阳鸿油库交付92号车用汽油2000吨。现因被告曜华公司原因，致使不能如约在2020年1月10日前交付给原告，请求原告取消派遣船舶提货计划。因双方多次就退还货款协商未果，2020年1月，原告向本院提起诉讼，酿成此次纠纷。 另查明，2020年1月4日，原告与被告曜华公司、乐顺公司签订《代收付协议》，三方约定就被告曜华公司在被告乐顺公司550万元应收款支付事项达成以下协议：1、根据被告乐顺公司与被告曜华公司签订的合同，被告曜华公司在被告乐顺公司处有550万元应收款项，被告曜华公司同意并要求被告乐顺公司将该笔款项支付至原告指定账户；2、协议签订后，未经原告同意，被告乐顺公司不得擅自打款至任何其他账户，否则被告乐顺公司应承担相应的法律责任；3、被告乐顺公司向原告支付上述款项后，即视为被告乐顺公司对被告曜华公司履行完毕相应金额的付款义务；4、结算金额以被告乐顺公司、被告曜华公司结算金额为准；5、被告乐顺公司、原告均确认双方无业务往来，但被告曜华公司承认对原告负有债务，原告在收取上述款项后可以冲抵被告曜华公司所负同样金额的债务；6、因协议履行所产生的争议，各方应协商解决，协商不成，各方均同意提交至原告所在地人民法院裁决。 以上事实有《油品购销合同》（合同编号：HNXZ201901120）、《油品购销合同》（合同编号：HNXZ201901211）、《关于编号为“HNXZ201901120”的补充协议》、《合同补充协议》、银行转账凭证、《结算函》、《履约保证函》、《交货告知函》、企业信用信息公示报告、《代收付协议》、微信聊天记录以及原告的当庭陈述等证据予以证实。 本院认为，第一，原告与被告曜华公司签订的《油品购销合同》（合同编号：HNXZ201901211）及补充协议是否解除问题。原告与被告曜华公司签订的该份《油品购销合同》及补充协议系其双方当事人的真实意思表示，内容合法有效，双方均应当按照合同约定全面履行自己的义务。原告依约向被告曜华公司支付预付款，被告曜华公司未按期履行交货义务，已经构成违约，双方约定逾期超过5天，买方有权单方解除合同，故对原告主张解除《油品销售合同》（合同编号：HNXZ201901211）及相应补充协议的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。 第二、被告曜华公司是否应当返还货款及支付违约金问题。原告与被告曜华公司签订的两份《油品购销合同》系其双方当事人的真实意思表示，内容合法有效，双方均应当按照合同约定全面履行自己的义务。关于合同编号为HNXZ201901120《油品购销合同》，双方已在《履约保证函》中确认原告在被告曜华公司账户此笔订单剩余5724329.71元，该笔款项被告曜华公司应予以返还。关于合同编号为HNXZ201901211《油品购销合同》，原告已向被告曜华公司支付合同预付金387万元，被告曜华公司未按期履行交货义务，已经构成违约，该笔合同预付金被告曜华公司亦应予返还。综上，被告曜华公司应向原告返还货款总金额应为9594329.71元，原告主张被告曜华公司返还货款总计9594329元系其对自身权益的处分，本院不持异议，予以支持。关于违约金，原告与被告曜华公司在两份《油品购销合同》中均约定如被告曜华公司逾期超过5天的，原告有权单方解除合同，被告曜华公司应按货款总额的5%向原告支付惩罚性违约金，并同时赔偿由此给原告造成的一切损失，包括但不限于原告因采购替代货物多支出的费用、遭受他人索赔产生的损失、市场跌价损失、鉴定费用、诉讼费、律师费及其他一切原告为应对被告曜华公司违约所采取的措施导致的费用和损失。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”之规定，双方已对违约金数额进行约定，经核算，该数额为1572500元[（1210万元+1935万元）×5%]，故对原告主张被告曜华公司赔偿因其违约给原告造成损失220万元的诉讼请求，本院予以部分支持。 第三、关于被告姜星承担责任问题。根据《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定”之规定，被告姜星向原告承诺如被告曜华公司未能全面履行交货义务，对被告曜华公司应向原告承担的一切法律责任，被告姜星自愿承担连带责任。故对原告主张被告姜星对被告曜华公司所负上述债务承担连带责任的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。 第四、关于被告乐顺公司是否承担责任问题。原告与被告曜华公司、乐顺公司签订的《代收付协议》中约定被告曜华公司同意并要求被告乐顺公司将550万元应收款项支付至原告指定账户，以冲抵被告曜华公司所负原告同等金额债务，并确认被告乐顺公司、原告均确认双方无业务往来，且协议中亦未约定乐顺公司支付上述款项时间。本院认定该协议性质系指示交付，并不构成债的加入。三方虽在协议中约定未经原告同意，被告乐顺公司不得擅自打款至任何其他账户，否则被告乐顺公司应承担相应的法律责任。但三方并未对该法律责任进行明确，并不能以此推断出被告乐顺公司加入该笔债务的意思表示，故对原告主张被告乐顺公司在550万元范围内对被告曜华公司所欠原告货款及违约金承担连带清偿责任的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除原告湖南湘中石油化工销售有限责任公司与被告浙江舟山曜华能源有限公司签订的《油品购销合同》（合同编号：HNXZ201901211）及补充协议； 二、被告浙江舟山曜华能源有限公司于本判决生效后十日内向原告湖南湘中石油化工销售有限责任公司返还货款9594329元及支付违约金1572500元； 三、被告姜星对被告浙江舟山曜华能源有限公司欠负原告湖南湘中石油化工销售有限责任公司的上述货款及违约金承担连带清偿责任； 四、驳回原告湖南湘中石油化工销售有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费92566元，因适用简易程序减半收取46283元，财产保全费5000元，合计51283元，由被告浙江舟山曜华能源有限公司、姜星负担46155元，原告湖南湘中石油化工销售有限责任公司负担5128元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 员  易世凯 二〇二〇年六月八日 代理书记员  叶 端 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。