山东省昌邑市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0786民初116号 原告:葛方宁，男，1969年12月7日出生，汉族，现住昌邑市。 委托诉讼代理人：张瑞，山东文宇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张通涛，山东文宇律师事务所律师。 被告：程正江，男，1974年1月30日出生，汉族，现住安徽省安庆市怀宁县。 委托诉讼代理人：王长春，山东齐鲁（潍坊）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王建明，山东齐鲁（潍坊）律师事务所律师。 原告葛方宁与被告程正江装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。第一、三次开庭原告委托诉讼代理人张瑞、张通涛，被告程正江及其委托诉讼代理人王长春、王建明到庭参加诉讼，第二次开庭原告委托诉讼代理人张瑞、张通涛，被告委托诉讼代理人王长春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告经济损失约180000元（具体损失以鉴定结果为准）；二、诉讼费、保全费、担保费、律师费由被告承担。 事实与理由：2016年6月28日，原、被告双方签订了《建筑装饰工程施工合同》一份，合同约定由被告对“我的地盘主题酒店昌邑盛世名城店”即昌邑市星货郎宾馆进行装饰装修，承包方式为包工、包辅料，总工期为柒拾天。合同签订后，被告没有在合同约定的工期内施工完毕，导致昌邑市星货郎宾馆无法进行营业，给原告造成了巨大的经济损失。为此提起诉讼，请求依法判决。 被告辩称，一、本案工程延期完成，完全是原告原因造成，因此工期应当依法予以顺延，原告所诉没有事实依据。1、原告未按照合同约定支付工程款，提供的施工图纸不符合约定，提供材料不及时等行为是造成工期延长的主要原因。2、原告设计变更，严重影响了工程进度，也是造成工期延长的原因。在被告施工过程中，原告将一楼大厅二楼餐厅三楼41个房间的图纸中没有设计的消防设施、取暖设施予以增加，被告只有在消防设施、取暖设施完成后才能进入下一步施工，严重影响了工期进度。另外，在施工过程中，原告安装电梯打开屋顶造成雨水直接落入一二三楼地面，造成被告无法正常施工，影响工期亦应顺延。由于工期延误是原告行为造成，对此被告不存在过错，因此被告不应承担赔偿责任。二、原告要求被告赔偿18万元的损失无事实和法律依据。原、被告间的工程装修施工合同是一份无效合同，因为贵院（2018）鲁0786民初1120号民事判决书所确认，因无效合同所承担的责任是缔约过失责任而不是违约责任，依据合同法及相关法律规定，因无效合同产生的赔偿损失范围应限于实际损失且应扣除必要的成本，原告提出的营业损失是间接损失且未实际发生，不属于赔偿范围。对此损失不需要鉴定。综上，被告对工期的延长不存在过错，由此造成的损失被告不应承担赔偿责任，同时原告主张的营业损失不在无效合同损失赔偿范围内，原告诉讼请求无事实和法律依据，请求依法驳回原告的诉求。 （2018）鲁0786民初1120号案件中，本案原告提出了延误工期要求被告承担责任的反诉请求，后原告撤诉，在该案判决生效后，本案原告将应当支付给本案被告的工程款等15万元交付给法院，同时又通过本案冻结了该笔款项，我们认为原告这种行为在于恶意不支付被告工程款，是恶意诉讼行为，原告因此给被告造成的损失，被告保留反诉或另诉的权利。鉴于被告工程款至今四年多仍未得到，造成被告未支付人工工资至今还有18万无法支付，给被告造成了经济和精神上的损失，请求法庭对本案尽快作出处理结果。 原、被告围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，原告提交的建筑装饰工程施工合同、昌邑市星货郎营业执照副本、税务登记证副本、特种行业许可证、潍精诚评报字【2020】第A008号资产评估报告及被告提交的中国农业银行卡交易明细、（2018）鲁0786民初1120号判决书、（2019）鲁07民终6174号民事判决书，与本案有关联本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告葛方宁系昌邑市星货郎宾馆的经营者，昌邑市星货郎宾馆主营为住宿。2016年6月28日，原告葛方宁与被告程正江签订建筑装饰工程施工合同一份，该合同约定：被告承包原告“昌邑市星货郎宾馆”即“我的地盘主题酒店昌邑盛世名城店”工程，承包范围包括一层大厅、二层餐厅、三层主题客房四十一间及走廊，承包方式为包工、包辅料，总工期为七十天。合同价款采用固定价格，工人、材料进场原告支付30万，隐蔽工程完工、验合格原告支付30万，木工完工、油工及材料进场原告支付30万，整体完工后经验收合格原告支付5万。 2016年7月4日被告进入上述工程地点进行装修施工，2016年12月17日涉案工程施工完毕，2016年12月24日涉案工程酒店营业。 2016年7月13日，原告支付被告工程款6万元，2016年7月18日原告支付被告工程款6万元，2016年7月23日原告支付被告工程款6万元，2016年7月28日原告支付被告工程款6万元，2016年8月4日原告支付被告工程款6万元，2016年8月10日原告支付被告工程款6万元，2016年8月23日原告支付被告工程款6万元，2016年9月12日原告支付被告工程款12万元，2016年10月9日原告支付被告工程款6万元，2016年10月11日原告支付被告工程款6万元，2016年11月12日原告支付被告工程款3万元，2016年12月21日原告支付被告工程款1万元。 2018年4月20日，被告程正江因与原告之间的工程款问题诉至昌邑市人民法院，昌邑市人民法院于2019年8月7日作出（2018）鲁0786民初1120号民事判决书，认定原、被告签订的建筑装饰工程施工合同无效。原告对上述判决不服，上诉至潍坊市中级人民法院，潍坊市中级人民法院于2019年12月16日作出（2019）鲁07民终6174号民事判决书，驳回原告的上诉请求，维持原判。 经原告申请，本院委托潍坊精诚资产评估事务所对昌邑市星货郎宾馆日营业纯收入价值进行评估，经评估，昌邑市星货郎宾馆日营业纯收入的评估价值为1163元/天。原告因此花费评估费5000元。 本院认为：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条规定：“建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。” 根据（2018）鲁0786民初1120号民事判决书认定，原、被告签订的建筑装饰工程施工合同为无效合同，因为合同无效导致合同约定的工期条款亦无效，但并不意味着承包人不承担工期延误责任，被告承包施工的“昌邑市星货郎宾馆”系经营性用房，被告逾期完工导致原告延期营业，原告的实际损失已经发生，因延期营业造成的损失应按照原、被告的过错承担相应的责任。 原、被告约定的总工期为七十天，被告于2016年7月4日开始施工，2016年12月17日施工完毕，总工期167天，延误工期97天，延误工期期间的日营业损失参照昌邑市星货郎宾馆日营业纯收入的评估价值1163元/天进行计算，营业损失为112811元（97天×1163元/天）。 原告未按约定及时支付工程款，且原告未提交证据证明其积极履行了提供装修材料的义务，原告的过错是导致其延期营业的主要原因，被告没有装修施工资质承接工程亦存在一定的过错，被告应对原告的损失承担20%的赔偿责任为宜，被告应赔偿原告损失23562.2元【（营业损失112811元+鉴定费5000元）×20%】。 为此，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条及相关法律法规规定，判决如下： 一、被告程正江赔偿原告葛方宁损失23562.2元，于本判决生效之日起十日内付清； 二、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3900元，保全费1420元，共计5320元，由原告负担4675.32元，由被告负担644.68元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  张素云 人民陪审员  张颖杰 人民陪审员  刘海涛 二〇二〇年八月二十日 书 记 员  寇知方