宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2019）宁0104民初16927号原告（反诉被告）：宁夏路航通沥青拌合站有限公司，住所地宁夏回族自治区平罗县。法定代表人：杨忠庆，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵佑儒，宁夏大远律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙淑迪，宁夏大远律师事务所律师。被告：宁夏易方达建设工程有限公司，住所地宁夏回族自治区银川德胜工业园区。法定代表人：赵晓乐，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘莉，宁夏辅德律师事务所律师。被告（反诉原告）：范斌，男，1973年4月22日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区灵武市。委托诉讼代理人：张佳，上海中夏（银川）律师事务所律师。原告宁夏路航通沥青拌合站有限公司（以下简称沥青公司）与被告宁夏易方达建设工程有限公司（以下简称易方达公司）、范斌建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，被告范斌提起反诉，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告沥青公司的委托诉讼代理人赵佑儒，被告易方达公司的委托诉讼代理人刘莉，被告范斌及其委托诉讼代理人张佳到庭参加诉讼。后因案情复杂，本案依法转为普通程序公开开庭进行了审理。原告沥青公司的委托诉讼代理人赵佑儒，被告易方达公司的委托诉讼代理人刘莉，被告范斌的委托诉讼代理人张佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沥青公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付欠款149719.4元并自起诉之日起按照每日万分之六支付违约金至付清之日;2.本案诉讼费由被告承担。案件审理过程中，原告申请增加诉讼请求数额，即：判令被告支付欠款159052.4元并自起诉之日按照每日万分之六支付违约金至付清之日。事实和理由：2019年9月6日，沥青公司与易方达公司签订《沥青砼购销合同》一份，约定由沥青公司向银川市兴庆区东部庄点治理（杨家寨建设安置区）建设工程项目附属配套工程路面铺设工地供应沥青砼。被告范斌系挂靠被告易方达公司施工。原告完成供货后，经自行测量，原告完成沥青摊铺面积3822.07㎡，总价349719.4元。被告易方达公司已支付200000元，剩余149719.4元。后经双方实地测量，沥青公司实际施工面积为3924.22㎡。现沥青公司与范斌发生争议，经多次协商未果，故诉至法院。易方达公司辩称，原告的诉讼请求不能成立。1.答辩人与原告没有直接的合同关系，双方之间亦没有成立真实合同的意思表示。根据合同的相对性原则，原告起诉答辩人是错误的。2.被告范斌与原告签订的《沥青路面施工合同》中，答辩人并没有签字加盖公章予以确认。就该施工合同所产生的法律责任，应该由被告范斌自行承担。双方约定的预付款200000元，答辩人为了保护原告的利益，通过签订固定金额200000元的《沥青砼购销合同》由答辩人代被告范斌向原告进行了支付。综上，答辩人不负有向原告支付剩余合同款的法律责任，故请求人民法院依法驳回原告要求答辩人承担支付款项的诉讼请请求。范斌辩称，原告的诉讼请求不能成立，具体理由如下：1.根据答辩人与原告签订的《沥青路面施工合同》，原告未按照施工图纸全部施工完毕，该工程尚未结束，不到合同约定的付款期限。2.原告未按照合同约定提供13%的沥青混合料增值税专用发票。3.原告中途退场，拒绝履行合同，给答辩人造成了损失，应当进行赔偿。4.原告起诉的金额与实际工程量不符，因原告中途退场，双方未对实际工程量进行核算。5.原告未提供公司资质、产品合格证、检测报告、配比实验报告，导致该工程无法满足合同约定的工程质量及建设部《市政道路工程质量检验评定标准》。6.针对原告的违约行为，答辩人已经提出反诉。7.答辩人同意易方达公司的答辩意见。2020年4月23日，因双方就该工程量进行了确认，原告主张的违约金应该自双方测量之日即2020年4月23日起算。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。范斌向本院提出反诉请求：1.请求判令解除反诉被告与反诉原告签订的《沥青路面施工合同》，反诉被告赔偿反诉原告损失30000元。2.请求判令反诉被告给反诉原告提供反诉被告公司资质证照、所供材料的产品合格证、检测报告、配合比实验报告。3.请求判令反诉被告按照最终判决金额向反诉原告提供13%沥青混合料增值税专用发票。4.本案诉讼费、反诉费等全部费用由反诉被告承担。事实和理由：2019年9月6日，范斌与沥青公司签订《沥青路面施工合同》一份，约定沥青公司以供料施工的形式承包银川市兴庆区东部庄点治理项目工程，面积约4000㎡，单价90元/㎡。沥青公司应当按照施工图纸施工完毕，并按照实际完成面积进行结算，预付工程款200000元，工程结束后开票挂账一次性付清。同日，易方达公司与沥青公司签订固定金额为200000元《沥青砼购销合同》一份，由易方达公司直接支付给沥青公司预付款200000元。沥青公司未按照双方签订的《沥青路面施工合同》的约定进行施工，中途退场造成范斌重新找人采购沥青砼并对下剩工程施工，产生高额费用，为此范斌多支出费用，根据《沥青路面施工合同》第八条第二款约定，沥青公司应当赔偿范斌损失30000元。同时，根据合同关于质量及发票的约定，沥青公司应当提供建设工程验收所需的合格证、增值税发票后，双方核对工程量后才能进行结算。上述费用为沥青公司的违约行为给范斌造成的损失，沥青公司应予赔偿，并履行提供证照的义务，故提起反诉。沥青公司对范斌的反诉辩称，1.同意解除合同。事实上，涉案工程已经完成，无继续履行的可能。2.本案合同终止履行原因在于范斌在施工中对沥青公司提出诸多不合理要求，现场不具备沥青砼继续施工的条件，双方发生争议，范斌的损失由其自行承担。3.在终止履行后，范斌未对沥青公司的工程量进行核算。工程价款未确定，无法开具发票。4.合同约定沥青砼质量由范斌自行检测，费用由范斌自行承担，检测报告由范斌自行取得。故请求人民法院驳回范斌的反诉请求。本院经审理认定事实如下：2019年9月6日，沥青公司与易方达公司签订《沥青砼购销合同》一份，该合同载明的甲方为易方达公司，乙方为沥青公司，合同落款处加盖易方达公司及沥青公司合同专用章。该合同约定：工程名称、工程地点为银川市兴庆区东部庄点治理（杨家寨安置区）建设项目-附属配套工程；筑路材料沥青砼规格为AC-20，单价295元/吨，暂定数量677.97吨，金额200000元；用途：银川市兴庆区东部庄点治理（杨家寨安置区）建设项目-附属配套工程项目使用。合同第二条第4项约定：“甲方委派一名代表……，沥青砼运到甲方工地后……”，第二条第5项约定：“甲乙双方应充分协调，确定路面摊铺施工时间后尽快通知乙方（至少提前5天）。”付款方式：先付款200000元，工程结束后开票挂账一次性付清。合同第四条约定：“甲方应在收到本合同约定的货物之日起3日内向乙方提出书面质量异议，并加盖公章。如果甲方在3日内未提出异议，则视为质量符合约定的标准。”沥青公司现持有落款日期为2019年9月6日的《沥青路面施工合同》一份，该合同载明的发包人为易方达公司，承包人为沥青公司，在合同落款部分，范斌在发包人下方委托代理人处签字捺印，杨忠庆（系沥青公司法定代表人）在承包人下方法定代表人处签字捺印，合同未加盖易方达公司及沥青公司印章。该合同约定：工程名称为银川市兴庆区东部庄点治理（杨家寨安置区）建设项目-附属配套工程；工程地点为银川市大新镇；工程内容为黑色沥青砼层摊铺、施工，按图纸内容施工；工期：根据甲方基层完成情况通知乙方，乙方接到甲方通知后立即着手准备，根据气候及基层情况实施铺筑，确保工期。工程价款：本合同中所约定的施工费用包含沥青混合料原料的价款以及摊铺施工费用，承包人以供料施工的形式承包本项工程。货物名称为4cm＋6cm厚黑色沥青砼层，数量约4000㎡，单价90元/㎡,合计360000元。结算按照实际完成面积计算，以上含13%沥青混合料增值税专用发票。合同第五条约定的工程款支付方式为：先付款200000元，工程结束后开票挂账一次性付清。合同第六条约定：“承包人向发包人提交已完工程量报告的时间。发包人接到报告后7天内按设计图纸核实已完工程量（以下简称计量），并在计量前24小时通知承包人，承包人为计量提供便利条件并有权派人参加。发包人收到承包人报告后14天内未进行计量，从第15天起，承包人开列的工程量即视为已被确认，作为工程价款支付的依据，发包人不按约定通知承包人，使承包人不能参加计算，计量结果无效。”合同第八条违约责任中约定：发包方不按约支付工程预付款和进度款的，以及由于发包方的行为致使合同无法履行，发包方除付清该款外，并须按应付未付款的5%/日承担违约金，直至付清为止，承包方未按合同约定履行合同，给甲方造成损失，应承担相应的赔偿责任。因承包方的原因，沥青质量和施工质量不合格的，由承包方返工进行修缮，相关维修费用由承包方承担。合同第十条约定：发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人有权解除合同。合同第十一条约定：本合同经双方法定代表人或其授权委托的代理人签名盖章，且承包方收到发包方支付的预付款后该合同生效，工程尾款结算后自行失效。合同签订后，沥青公司对合同约定的沥青砼进行了摊铺、施工。易方达公司向沥青公司支付200000元，沥青公司亦向易方达公司开具了增值税发票。2019年9月20日，范斌以甲方要求返工为由要求杨忠庆对沥青公司已施工部分进行返工，沥青公司法定代表人杨忠庆要求测量施工面积，双方发生争执。2020年4月23日，经本院组织现场勘验，双方对涉案工程量进行了确认，沥青公司实际施工工程量为3924.22㎡。本院认为，本案争议焦点为：第一，涉案《沥青路面施工合同》的主体如何认定；第二，沥青公司主张的工程款及违约金是否应予支持；第三，范斌的反诉请求能否成立。关于涉案《沥青路面施工合同》的主体问题。虽然合同载明的发包人为易方达公司，承包人为沥青公司，但结合该合同第十一条“本合同经双方法定代表人或其授权委托的代理人签名盖章，且承包方收到发包方支付的预付款后生效，工程尾款结算后自行失效”的约定、《沥青砼购销合同》第二条第4项、第5项“甲方委派一名代表……，沥青砼运到甲方工地后……甲乙双方应充分协调，确定路面摊铺施工时间后尽快通知乙方（至少提前5天）”的约定，以及沥青公司对工程进行施工、范斌在发包人委托代理人处签字捺印、易方达公司已向沥青公司付款200000元、沥青公司为易方达公司开具增值税专用发票的事实可以认定，涉案《沥青路面施工合同》权利义务主体为沥青公司和易方达公司，杨忠庆和范斌分别代表沥青公司和易方达公司在合同上签字。《沥青砼购销合同》与《沥青路面施工合同》互相关联，共同形成建设工程施工合同法律关系。关于沥青公司主张的工程款及违约金。根据合同第五条的约定，先付款200000元，工程结束后开票挂账一次性付清。现涉案工程已施工结束，工程量的确认既是易方达公司的权利，也是易方达公司的义务，易方达公司未进行工程量确认，不能阻止付款条件的成就，且经本院组织双方对实际施工面积进行实地测量后，双方均认可沥青公司实际施工面积为3924.22㎡，故易方达公司应当向沥青公司支付下剩未付工程款。易方达公司已支付沥青公司200000元，还应支付153179.8元（3924.22㎡×90元/㎡-200000元）。至于沥青公司主张的乳化沥青的费用，因《沥青路面施工合同》并未明确约定乳化沥青费用为摊铺施工费用之外另行计收费用，双方亦未达成其他补充协议，且易方达公司、范斌均不认可乳化沥青费用，故沥青公司主张该部分费用证据不足，本院不予支持。《沥青路面施工合同》约定工程结束后开票挂账一次性付清，同时约定发包方不按约支付预付款和进度款的，以及由于发包方的行为致使合同无法履行，需按应付未付款的5%/日承担违约金。现经本院组织双方对实际施工工程量进行了确认，视为进行了结算，易方达公司并未存在逾期付款的行为，故沥青公司的该项诉请，无事实依据，本院不予支持。范斌并非沥青公司的合同相对人，其个人不承担责任，同时，其提起的反诉也不能成立。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条、第二百七十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告宁夏易方达建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宁夏路航通沥青拌合站有限公司工程款153179.8元；二、驳回原告宁夏路航通沥青拌合站有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告范斌的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3481元，由被告宁夏易方达建设工程有限公司负担。反诉案件受理费275元，由反诉原告范斌负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判长 林小虎人民陪审员 王亚非人民陪审员 伏信元 二〇二〇年五月九日法官助理 刘雨蒙书记员 刘 璐 附：本案适用的相关法律、司法解释《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境。4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施。5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。