河南省信阳市平桥区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1503民初235号原告：信阳市安顺物业服务有限公司，地址信阳市浉河区航空路五星乡企业办综合楼，统一社会信用代码91411500559614804H。法定代表人：汪德华。委托诉讼代理人：韦金林，系河南申威律师事务所律师。被告：湖南我材新材料园林景观有限公司，地址长沙市岳麓区英才园居住小区物业管理综合楼二楼，统一社会信用代码91430104696215658N。法定代表人：王福林。委托诉讼代理人：蒋建华，系湖南路虎律师事务所律师。原告信阳市安顺物业服务有限公司诉被告湖南我材新材料园林景观有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月10日立案受理后，因疫情原因于2020年4月15日公开开庭进行了审理。原告信阳市安顺物业服务有限公司的委托诉讼代理人韦金林，被告湖南我材新材料园林景观有限公司的委托诉讼代理人蒋建华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告信阳市安顺物业服务有限公司向本院提出以下诉讼请求：1.依法判决被告向原告支付拖欠的工程款（含甲供材料代付材料款等）共计1142028元及违约金（自2019年2月22日之日起按中国银行业同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止）。2.本案的全部诉讼费用等由被告承担。事实与理由：原告与案外人信阳同德置业有限公司双方于2010年10月8日签订平安大道西段台北城上城小区《园林绿化建设工程施工合同》，2015年10月15日签订第八、九、十三期工程《补充协议》，合同约定的主要内容为：由被告方施工给排水管网、景观、照明、道路、围墙、绿化及养护（养护期一年）等。主要工程结束后，被告按合同约定应当继续完成下余的工程保修及绿化一年期养护。2019年2月21日，原告、被告及信阳同德置业有限公司三方签订《协议》，主要内容为：台北城上城九、十期的附属工程此后的保修养护工作委托给原告执行，劳务费包干8万元，合同注明由被告及时免费提供苗木并承担运费和机械吊装费用，合同签订后，被告没有按照三方合同约定提供苗木，原告为切实履行合同义务，无奈先行垫付了大笔的材料款和机械费等。经核算，原告为养护、维修事宜分别垫付了957507元和10590元，甲供材料垫付了133951元。被告从信阳同德置业有限公司处领取的工程款（包括保修金）也未支付给原告，期间原告多次找被告索要下欠工程款，被告总是以种种理由拖延，其行为失信，损害了原告的合法权益。为此诉至法院，请求依法判决支持原告诉求。被告湖南我材新材料园林景观有限公司辩称，1.原被告之间根据合同的内容是一种委托服务关系，不是建设施工合同纠纷，不适用建设施工合同纠纷的案由。2.原告的诉请缺乏事实和法律依据，主要理由是原被告签订的合同是在2019年1月21号，被告与案外第三人同德置业公司2019年1月20日办理的工程竣工验收，工程合格，没有少做或者枯死的树木，原告提交的证据都是被告竣工验收之前，和原告毫无关系，原告无权要求被告支付相应的所谓的工程款。综上所述，原告的主张缺乏事实和法律依据，请求驳回原告诉讼请求。经审理查明：2019年1月21日原告信阳市安顺物业服务有限公司（甲方）、被告湖南我材新材料园林景观有限公司（乙方）、案外人信阳同德置业有限公司（丙方）签订《协议》，约定“……乙方愿意将信阳台北城上城附属工程竣工验收后的养护保修工作委托给甲方执行；甲方同意接受信阳市台北城上城九、十期的附属工程的养护保修工作，承担养护保养的责任和义务；甲方实行大包干（包工包料）的方式执行，以总费用捌万元整（80000.00元）包干（注：由甲方一次性提供未存活苗木品种、数量清单，乙方及时免费提供苗木，运费和机械吊装费用由乙方负责）；乙方委托丙方在乙丙附属工程结算款中扣除并支付捌万元养护保修费给甲方…”。信阳同德置业有限公司和湖南我材新材料园林景观有限公司于2018年12月25日对台北城上城九、十期园林景观工程进行工程竣工验收，双方在工程竣工验收单上签字确认，信阳同德置业有限公司签字时间为2019年1月20日。原告信阳市安顺物业服务有限公司另提交落款2018年12月12日“我才园林公司使用项目工地材料清单”复印件，载明使用费用共计133931.05元，有“杜刚”、“宋先俊”签字确认；提供落款2019年12月23日“台北城上城项目九、十期园林绿化工程质保期满验收清单”复印件；提供“台北城上城项目九、十期园林绿化工程质保期满验收结算工程竣工结算总价报告”复印件一份，载明工程总造价为957507.49元，原告在庭审中自认该费用未产生；被告对以上证据不予认可。原告另提供园林扣款明细及施工现场签证单、报销单、发票等，其中机械施工造成破损修复1000元，时间为2018年11月7日；地下室清理1000元，时间为2018年11月4日；园林泵送造成材料损失1140元，时间为2018年4月10日；62#楼排污井高压水泵疏通费2350元（附发票），报销单时间为2019年7月3日；69#70#楼门前井盖损坏加固花岗岩铺面鼓起重新铺贴费用2500元，报价单时间为2019年6月20日；73#楼1单元高低压供水管整改费用2600元，收据、工作联系函时间为2019年10月11日。被告湖南我材新材料园林景观有限公司另提交微信截图，显示2019年10月29日与“汪德华”的聊天记录，显示统计9期、10期枯死苗木合计价格52380元；提交2019年7月30日转款给原告信阳市安顺物业服务有限公司4万元的银行回单、并认可协议中约定的8万元费用仅支付了4万元；提交2017年10月20日与案外人信阳同德置业有限公司之间对苗木调整情况的工作联系函；提交2019年1月23日与案外人信阳同德置业有限公司之间关于台北城上城园林附属工程结算表。被告湖南我材新材料园林景观有限公司在庭审中陈述认可570元消防栓费用。本院认为，原告信阳市安顺物业服务有限公司与被告湖南我材新材料园林景观有限公司就台北城上城竣工验收后九、十期的附属工程的养护保修达成协议，即应当按照合同约定履行义务并享受对应权利。对原告主张的40000元养护保修费用，被告亦认可该费用未支付给原告，对原告该诉请，本院予以支持，关于该部分费用的利息问题，根据原被告的协议约定，80000元养护保修费用应由信阳同德置业有限公司在其与湖南我材新材料园林景观有限公司工程结算款中扣除并支付给原告，对于支付时间节点、逾期支付利息未进行约定，但是结合被告与案外人信阳同德置业有限公司间的竣工验收时间以及已支付40000元的时间，本院酌定从原告起诉之日起给予被告一个月履行宽限期即2020年2月10日起按照中国银行业同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止。对原告主张的957507.49元费用，原告在庭审中自认该费用未产生，对此本院不予认可，该部分诉请不予支持，原告可以在实际发生后另行主张权利；对原告主张的借用材料费用133931.05元、机械施工造成破损修复1000元、地下室清理1000元、园林泵送造成材料损失1140元，均产生于2019年1月20日信阳同德置业有限公司在台北城上城九、十期园林景观工程竣工验收单上签字之前，且在原被告签订《协议》以前，本院对该137071.05元费用不予认可，对该部分诉请亦不予支持。对原告主张的62#楼排污井高压水泵疏通费2350元、69#70#楼门前井盖损坏加固花岗岩铺面鼓起重新铺贴费用2500元、73#楼1单元高低压供水管整改费用2600元，关于该部分费用的利息问题，也应当给被告一定的履行宽限期，从2020年2月10日起按照中国银行业同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止。对于被告湖南我材新材料园林景观有限公司庭审中陈述的570元消防栓费用，双方对该费用属于费用清单的哪一部分未能达成一致意见，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告湖南我材新材料园林景观有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告信阳市安顺物业服务有限公司47449.46元及利息（利息从2020年2月10日起按照中国银行业同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止）；驳回原告信阳市安顺物业服务有限公司的其他诉讼请求。若未能按本判决确定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费15078元，减半收取7539元，由原告承担7046元，被告湖南我材新材料园林景观有限公司承担493元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，并预交上诉费（收款单位：河南省信阳市中级人民法院，账号：46×××16，开户行：兴业银行信阳分行），上诉于河南省信阳市中级人民法院。审判员  易松二〇二〇年五月十八日书记员  胡运另附我院执行款支付户名：信阳市平桥区人民法院；账号：25×××79；开户行：中国银行信阳平桥支行。