天津市蓟州区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0119民初6214号原告：刘高伟，男，1980年8月22日出生，汉族，农民，住河南省项城市。委托诉讼代理人：鲁守忠，北京闻道律师事务所律师。被告：刘海松，男，1985年4月3日出生，汉族，农民，住河南省项城市。委托诉讼代理人：罗计，北京义晨律师事务所律师。被告：河南精诚建设劳务有限公司，住所地河南省郑州市金水区金水路北黑庄村南2号楼3单元73号。法定代表人：徐大雲，董事长。原告刘高伟与被告刘海松提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依刘海松申请，本院追加河南精诚建设劳务有限公司（以下简称精诚公司）为本案被告参加诉讼，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘高伟及其委托诉讼代理人鲁守忠、被告刘海松的委托诉讼代理人罗计到庭参加诉讼。精诚公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘高伟向本院提出诉讼请求：1.请求刘海松与精诚公司连带赔偿各项损失共计769749.3元，具体包括：①医疗费67773.3元；②伤残赔偿金343808元（42976元/年×20年×40%）；③被扶养人生活费117588元（32655元/年×13年×40%÷2人+32655元/年×5年×40%÷2人）；④住院伙食补助费5900元（100元/天×59天）；⑤营养费28300元（100元/天×283天）；⑥误工费84900元（300元/天×283天）；⑦护理费65480元（200元/天×283天+8880元）；⑧交通费3000元；⑨后续治疗费30000元；⑩鉴定费3000元；?精神抚慰金20000元；2.诉讼费由刘海松与精诚公司承担。事实和理由：刘高伟在刘海松承包的位于蓟州区荣盛华府小区工地做防水工作。2019年3月7日16时左右，在从事防水工作时，刘高伟从高约2米处坠落受伤，被刘海松送到北京市红十字急诊抢救中心住院手术治疗，于2019年4月3日出院，住院27天，住院期间的治疗费由刘海松支付。出院后，刘高伟到北京博爱医院住院康复治疗，但刘海松拒绝继续支付康复治疗费用。后刘高伟家属到荣盛华府小区工地，要求开发商支付康复治疗费，开发商称已将防水工程分包，分包单位称将防水施工工作分包给刘海松，要求直接找刘海松解决。经多次协商未果，故具状起诉。刘海松辩称，雇员在从事雇佣关系中受伤,应当向雇主主张赔偿。本案中，刘海松为该项目班组长不是雇佣主体,实际雇佣主体是精诚公司，刘高伟与刘海松之间不存在雇佣关系，因此刘海松被列为诉讼被告不适格。刘高伟本人对其自身损害有重大过错,应当承担主要责任。事故发生在刘高伟离开施工楼房过程中，当时可以走安全通道,安全通道由建设单位用金属管搭建而成,两边有护栏，是比较坚固的通道,刘高伟当时没有走安全通道而是走的临时搭建的便道，便道相比于安全通道较窄,而且木板下面没有钢板支撑也没有护栏,这就为事故的发生留下隐患。刘高伟体重较大,在通过便道时,又负重几十公斤重量，没尽到自身注意义务不慎跌落，应承担主要责任。另外，据刘高伟工友说其在工作前曾饮酒。综上，刘高伟应当为其损伤承担责任。精诚公司未出庭参加庭审，庭前向本院提交书面答辩意见辩称，刘高伟受伤完全系自身原因引起，施工现场有安全通道，但刘高伟选择走便道，为事故发生留下隐患，且刘高伟在走便道时未尽到注意义务，完全是自己疏忽造成，刘高伟明知有安全通道而不走，明知便道的安全系数低且有风险而不加注意，导致受伤，责任完全在自身。刘高伟本人应对其损伤承担全部责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人当庭进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：刘高伟受刘海松雇佣还是受精诚公司雇佣刘海松向本院提交精诚公司于2019年7月11日出具的书面证明1份、工人工资发放记录1张以及深圳市科顺防水工程有限公司向精诚公司付款回单1份，并申请证人刘某出庭作证，拟证明精诚公司系涉案防水工程的承包人，刘海松是精诚公司所承包涉案防水工程的授权代表及项目班组长，是职务行为。经质证，刘高伟认为精诚公司出具的书面证明未经法定代表人签字，故对真实性不予认可，工人工资发放记录中无刘高伟签字，故对证明目的不予认可，付款回单能够证明深圳市科顺防水工程有限公司与精诚公司存在分包关系，但不能排除精诚公司将人工劳务分包给刘海松，证人刘某所作证言符合客观事实。本院综合认证认为，证人刘某系刘高伟工友，一起干活，刘高伟摔伤时其在事故现场，经询问，证人于庭审中陈述对刘海松与精诚公司为何种关系并不知情，只知道其为刘海松提供劳务，受刘海松带领干活，由刘海松为其发放工资。结合刘海松支付刘高伟医疗费的事实，与证人证言相互佐证，能够证实刘高伟受刘海松雇佣的事实。虽然刘海松提交的精诚公司书面证明记载刘海松系精诚公司授权代表，为涉案防水项目班组长，但并未提交精诚公司职工名册、刘海松与精诚公司的劳动合同、刘海松社会保险缴费记录、精诚公司为刘海松发放工资的记录等有效证明劳动关系或雇佣关系的证据进行佐证，且工人工资发放记录及深圳市科顺防水工程有限公司付款回单均系间接证据，均不足以推翻刘高伟受刘海松雇佣的事实，故本院不予采信。关于精诚公司是否将涉案防水工程劳务分包给刘海松的问题，应由精诚公司负举证证明责任，但精诚公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，且未提交有力证据加以证明，根据证据规则，其应承担相应不利后果，结合建设工程施工行业习惯，确认刘海松用精诚公司名义进行涉案防水工程劳务施工具有高度可能性，应当认定该事实存在。综上，本院认定刘高伟受刘海松雇佣，由刘海松向刘高伟发放工资的事实。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：位于天津市蓟州区绿海东侧的荣盛华府小区项目系由天津荣泰置业有限公司开发建设，河北中凯建设工程有限公司为该项目总包单位，深圳市科顺防水工程有限公司为该项目防水工程施工单位。2017年9月，刘海松代表精诚公司与深圳市科顺防水工程有限公司签订《荣华园（荣盛华府）防水工程人工包工劳务协议》，后刘海松用精诚公司名义进行涉案防水工程劳务施工。2019年3月7日下午，刘高伟受刘海松雇佣在天津市蓟州区荣盛华府小区工地从事防水作业，作业现场为地下室负一层，防水作业距地面3米左右，需搭脚手架，当日下午16时许，刘高伟下班负重从作业地点向外走，通过临时用木板搭建的架子时，木板折断，不慎坠落至木板下深约2米的沟内摔伤。当日刘高伟先后被送至蓟州区人民医院、北京市红十字会急诊抢救中心住院治疗，主要诊断为腰2椎体爆裂骨折伴马尾损伤，其他诊断为腰硬脊膜破裂、腰3椎体挫伤等，于2019年3月8日行腰2椎体爆裂骨折切开复位椎弓根钉内固定术，于2019年4月3日出院，实际住院27天，期间刘海松支付医疗费124635.26元、护理费1000元、救护车费1600元、餐费1400元，共计128635.26元。出院当日，刘高伟至北京博爱医院住院进行康复诊疗，于2019年5月5日出院，实际住院32天，期间刘高伟支付康复诊疗费66746.78元，护理费8680元，并于2019年5月27日在北京博爱医院支付医药费1026.52元、诊查费50元，以上合计76503.3元。出院后，刘高伟主张损害赔偿未果，故诉至本院，而成讼。诉讼过程中，刘高伟申请对伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，经委托，天津市天昊法医司法鉴定所于2019年12月16日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人刘高伟腰2椎体爆裂骨折伴椎管狭窄、马尾损伤，遗留双下肢瘫，左下肢肌力3级，右下肢肌力4级，构成七级伤残；2.其误工期、护理期、营养期均至伤残评定前一日。刘高伟系河南省项城市人，刘雪华系刘高伟之妻，刘高伟与刘雪华婚后育有二子，长子刘小魁于1999年7月12日出生，次子刘帅豪于2006年9月8日出生。刘高伟共有兄弟姐妹二人，刘高伟父亲已去世，母亲王付兰于1952年7月8日出生。本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，刘高伟与刘海松形成劳务关系，刘高伟受刘海松雇佣进行涉案防水工程作业，导致刘高伟摔伤所经过的临时通道系用木板搭建，且木板下有约2米的深沟，通行危险性较高，存在安全隐患，刘海松作为接受劳务一方应当就提供劳务者的安全尽到充分的提醒义务并及时消除安全隐患，但其亦未加强安全防范注意提醒，并放任安全隐患存在，故刘海松对事故的发生存在较大过错。刘高伟作为完全民事行为能力人，应当预见其提供劳务环境的危险性并保持高度谨慎，在自身存在负重的情况下，明知木板搭建的临时通道下有深沟而贸然通行，其本身也存在过错。综上，对损害后果的发生，双方均有过错，结合实际情况并考虑各自过错程度、原因力及作用力大小，本院酌定刘高伟应自行承担40%的责任，刘海松承担60%的责任。精诚公司应当知道刘海松无相应资质，而将涉案防水劳务工程交由刘海松施工，应当与刘海松承担连带赔偿责任。关于刘高伟损害赔偿范围及数额计算问题，结合刘高伟的诉讼请求，本院根据鉴定意见以及相应标准认定如下：1.医疗费192458.56元（124635.26元+66746.78元+1026.52元+50元）；2.残疾赔偿金，按照天津市2018年度城镇居民人均可支配收入计算为：343808元（42976元/年×20年×40%）；3.被扶养人生活费，刘高伟于2019年12月16日定残，有被扶养人2人：刘高伟之母王付兰1952年7月8日出生，有子女2人，扶养年限13年，刘高伟次子刘帅豪2006年9月8日出生，扶养年限5年，按照天津市2018年度城镇居民人均消费性支出计算为117558元（32655元/年×5年×40%＋32655元/年×8年÷2人×40%），根据相关法律规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，故刘高伟的残疾赔偿金总计为461366元；4.住院伙食补助费5900元（100元/天×59天）；5.营养费14150元（50元/天×283天）；6.误工费，刘高伟主张按照每天300元计算，但未提交充足证据证明，本院按照天津市2018年度居民服务、修理和其他服务业标准计算为：34933.52元（123.44元/天×283天）；7.护理费44613.52元（123.44元/天×283天+1000元+8680元）；8.交通费，除救护车费1600元外，本院综合考虑刘高伟伤情、就医地点、住院时间、陪护人数、复诊次数、可供选择交通工具的种类等因素再酌情确定为1000元，共计2600元；9.后续治疗费，尚未发生，刘高伟可待实际发生后另行主张；10.鉴定费3000元。经计算，刘高伟因伤致残的各项损失包括医疗费192458.56元、残疾赔偿金461366元、住院伙食补助费5900元、营养费14150元、误工费34933.52元、护理费44613.52元、交通费2600元、鉴定费3000元，合计759021.6元。根据刘高伟的伤残等级和对损害后果发生的过错程度，本院酌定精神损害抚慰金为12000元。综上所述，根据当事人各自过错程度、原因力及作用力大小，本院酌定刘高伟应承担各项损失759021.6元的40%即303608.64元。由刘海松赔偿刘高伟各项损失759021.6元的60%即455412.96元，扣除刘海松已支付的128635.26元后应为326777.7元，并赔偿刘高伟精神损害抚慰金12000元，合计338777.7元，由精诚公司对上述债务承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条规定，判决如下：一、刘海松于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿刘高伟损失326777.7元、精神损害抚慰金12000元，合计338777.7元；二、河南精诚建设劳务有限公司对上述债务承担连带赔偿责任；三、驳回刘高伟其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4149元，由刘高伟负担1660元，由刘海松负担2489元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  赵学广审 判 员  张凌志人民陪审员  杜建红二〇二〇年四月十六日书 记 员  张潇熠附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院的解释》第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为1人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过20年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算。但60周岁以上的，年龄每增加1岁减少1年；75周岁以上的，按5年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至18周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算20年。但60周岁以上的，年龄每增加1岁减少1年；75周岁以上的，按5年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。