呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2019）内01民终4612号上诉人（原审原告）：于水利,男,住内蒙古自治区呼和浩特市。被上诉人（原审被告）：呼和浩特市特竑建筑安装有限责任公司,住所地内蒙古自治区呼和浩特市回民区钢铁路1号(呼钢院内)。法定代表人:张奋礼,该公司总经理。委托诉讼代理人:吴洪济,男,该公司副经理。上诉人于水利因与被上诉人呼和浩特市特竑建筑安装有限责任公司(以下简称特竑公司)劳动合同纠纷一案，不服呼和浩特市回民区人民法院（2019）内0103民初2647号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。于水利上诉请求：撤销呼和浩特市回民区人民法院作出的(2019)内0103民初2647号民事判决,依法改判特竑公司因违法解除劳动合同应付于水利经济赔偿金136000元和医疗补助费54000元或发回重审。事实和理由：于水利在2011年3月11日入职于特竑公司任土建施工员,双方未签订劳动合同,依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定,用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。2012年8月29日于水利在清水河县医院查出患病后,利用4天时间向特竑公司委托人郑改珠请假并于2012年9月3日离开工地，同时住入内蒙古自治区人民医院进行治疗,于2012年9月12日出院。出院后,特竑公司未安排于水利继续工作,拒付在职期间的拖欠工资,也未通知解除劳动关系。为此,于水利在2013年12月9日通过清水河县劳动仲裁委申请仲裁,请求特竑公司支付拖欠工资30.8万元。2014年2月24日,清水河县劳动仲裁委作出清劳仲字(2014)01号仲裁裁决书,裁决特竑公司支付于水利拖欠工资4.7万元。于水利在法定起诉期间内未提起诉讼,特竑公司不服,在法定起诉期间内提起了诉讼。2014年7月15日,清水河县人民法院对仲裁委支持于水利的请求以于水利未提供有效证据判决不予支持,对仲裁委不予支持的请求认为应该支持,但于水利在法定的起诉期间未向人民法院提起诉讼,视为于水利服从仲裁委的裁决,判决也不支持,最后以特竑公司的陈述判决特竑公司支付于水利拖欠工资1.7万元。于水利不服,向呼和浩特市中级人民法院提起上诉,呼和浩特市中级人民法院以超出仲裁时效及在法定起诉期间内于水利未进行起诉,是对裁决的认可为由,于2014年10月27日作出(2014)呼民五终字第00181号民事判决书,判决驳回上诉,维持原判。于水利不服,向内蒙古自治区高级人民法院申请再审,内蒙古自治区高级人民法院受理后于2015年4月22日作出(2015)内民申字第90号民事裁定书,驳回再审申请。于水利不服,向呼和浩特市人民检察院申请抗诉,呼和浩特市人民检察院支持抗诉,于2016年6月23日报请内蒙古自治区人民检察院。内蒙古自治区人民检察院于2016年7月13日受理后,于2016年9月20日作出内检民(行)监(2016)150XXXXXXXX号不支持监督申请决定书,理由是于水利申请超过了仲裁时效,仲裁裁决书驳回于水利的诉请后,于水利未进行起诉,是对该裁决书的认可。在此期间,于水利以特竑公司未安排于水利继续工作,辞退于水利后也未书面提出解除劳动合同为由,申请特竑公司应支付于水利基本生活费。清水河县人民法院,呼和浩特市回民区人民法院,呼和浩特市中级人民法院根据《内蒙古自治区劳动者工资保障规定》第二十三条:用人单位没有安排劳动者工作的,应当按照不低于当地最低工资标准的80%支付劳动者生活费的规定,分期判决特竑公司支付从2012年10月至2018年10月的相应生活费。特竑公司于2019年1月29日未说明任何理由向于水利书面通知要求从2019年1月29日止解除与于水利的劳动合同关系,为此,于水利向回民区劳动仲裁委申请特竑公司违法解除劳动合同的经济赔偿金和于水利因病被特竑公司辞退的医疗补助费。回民区劳动仲裁委于2019年6月10日依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定,作出回劳人仲字(2019)第48号仲裁裁决书,裁决特竑公司支付于水利经济赔偿金28160(1760×8×2)元；以无事实及法律依据为由,驳回于水利医疗补助费的请求。在法定起诉时间内,于水利不服回民区劳动仲裁委对《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定经济补偿所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资的理解以及于水利请求医疗补助费无事实和法律依据的认定,向呼和浩特市回民区人民法院提起诉讼,特竑公司在法定起诉期间内对回民区劳动仲裁委的裁决结果未提起诉讼。呼和浩特市回民区人民法院于2019年9月14日作出(2019)内0103民初2647号民事判决书,认定于水利2012年9月12日出院后未回劳动单位上班,亦未履行请假手续,严重违反劳动纪律,构成旷工。特竑公司向于水利发出解除劳动合同的通知书不违反法律规定,故驳回于水利的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或无故拖欠劳动者的工资。于水利出院后,特竑公司将于水利辞退,没有安排于水利继续工作,无故拖欠于水利在职期间的工资已构成违法,在此前提下,于水利才选择了仲裁和诉讼一直持续到现在。况且生效判决书(2014)清法民初字第216号,(2015)呼民五终字第00025号,(2016)内0124民初177号，(2017)内01民终916号,(2018)内0103民初4921号,均认定特竑公司在于水利出院后,没有安排于水利继续工作,才依照《内蒙古自治区劳动者工资保障规定》第二十三条规定支付生活费。请求依法撤销呼和浩特市回民区人民法院(2019)内0103民初2647号民事判决书,依法改判或发回重审。特竑公司辩称，驳回于水利的诉讼请求,特竑公司不需要支付于水利赔偿金、补偿金及医疗补助费。一、依据最高人民法院答复,实际施工人郑改珠招用的农民工于水利与实际施工人形成劳务关系,不能与特竑公司形成劳动关系。郑改珠与于水利的劳务关系已于2012年9月因于水利认为郑改珠、白世珍没有施工资质自行离开而终止。于水利是郑改珠、白世珍作为实际施工人招用的农民工,只为郑改珠、白世珍承建的清水河县滨江花园住宅小区当施工员,不是特竑公司雇佣。二、(2014)清法民初字第67号民事判决书的庭审中郑改珠和于水利均混淆了于水利与于水利代理人的身份关系,认为坐在于水利席的郑改珠就是于水利,误认为郑改珠就是于水利的情况下,确认的是郑改珠与于水利存在合同关系,不是特竑公司与于水利存在合同关系。郑改珠是在重大误解情况下,做出与事实不符的陈述。三、《最高人民法院【全国民事审判工作会议纪要】第五十九条作出进一步释明的答复》中规定实际施工人与其招用的劳动者之间应认定为雇佣关系,但实际施工人的前一手具有用工主体资格的承包人、分包人或转包人与劳动者之间既不存在雇佣关系,也不存在劳动关系。四、于水利与实际施工人郑改珠、白世珍是于2011年3月7日形成劳务关系,是以完成其二人承建的清水河县滨江花园住宅小区为一定工作任务的劳务关系。于水利已于2012年9月3日自行离开工地,该工程也已于2013年完工。五、特竑公司没有雇佣过于水利,于水利从未去过特竑公司,未见过特竑公司的任何人,也从未在特竑公司工作过，不存在于水利以提供劳动为基本内容的用工事实。六、退一步讲,即使判决确认了劳动关系,特竑公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条解除合同关系也符合法律规定,不应支付经济补偿及经济赔偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十条规定,劳动者违反本法规定解除劳动合同或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制给用人单位造成损失的,应当承担赔偿责任。因此于水利的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条单位解除劳动合同的合法事由的规定。综上,恳请法庭查明事实,依法驳回于水利的诉讼请求。于水利向一审法院起诉请求：一、判令特竑公司限期支付于水利因违法解除劳动合同应付于水利经济赔偿金136000元。二、判令特竑公司限期支付于水利不少于六个月正常工资的医疗补助费54000元。一审法院认定事实：一、2014年7月15日清水河县人民法院作出了(2014)清法民初字第67号民事判决书。审理查明:2011年3月11日,特竑公司与于水利约定,于水利到特竑公司第九项目部施工工地上担任施工员工作。2012年9月3日,于水利因病到内蒙古自治区人民医院住院治疗9天。判决:特竑公司向于水利支付工资1.7万元。二、2014年11月18日清水河县人民法院作出了(2014)清法民初字第216号民事判决书。审理查明:2012年9月3日,于水利因病离开工地,先后在内蒙古自治区人民医院和内蒙古第四医院就医治疗,诊断为:结核性胸膜炎。此后,于水利再没有到特竑公司工作过。判决:特竑公司向于水利支付2012年10月至2014年7月基本生活费22480元。特竑公司不服该判决提起上诉,2015年3月30日呼和浩特市中级人民法院作出了(2015)呼民五终字第00025号民事判决书,判决驳回上诉,维持原判。三、2016年10月13日清水河县人民法院作出了(2016)内0124民初177号民事判决书。审理查明:2014年8月之后,于水利没有回到特竑公司处上班,特竑公司也没有给于水利安排工作。判决特竑公司向于水利支付2014年8月至2016年3月基本生活费24080元。特竑公司不服该判决提起上诉,2017年5月20日呼和浩特市中级人民法院作出了(2017)内01民终916号民事判决书,判决驳回上诉，维持原判。四、2019年1月22日呼和浩特市回民区人民法院作出了(2018)内0103民初4921号民事判决书。判决特竑公司向于水利支付2016年4月至2018年10月基本生活费39632元。于水利、特竑公司双方均未上诉,该判决生效。五、于水利于2012年9月3日于内蒙古自治区人民医院住院,于2012年9月12日出院。于水利于2014年4月11日于内蒙古自治区第四医院治疗。于水利于2015年1月21日于内蒙古自治区第四医院治疗。于水利于2018年11月8日于呼和浩特市第一医院治疗。于水利于2019年3月21日于呼和浩特市第二医院住院,于2019年4月3日出院。六、2013年清水河县滨江花园小区项目竣工,特竑公司下设清水河县滨江花园小区项目部撤销。于水利在没有履行请假手续的情况下再未到特竑公司处工作。七、2019年1月29日,特竑公司书面通知于水利解除劳动合同关系。八、2019年6月10日,呼和浩特市回民区劳动争议仲裁委员会出具回劳人仲字2019-48号仲裁裁决书,于水利不服,提起本次诉讼。一审法院认为，2012年9月3日于水利生病住院,但劳动者因患病需就医治疗并不必然免除劳动者向用人单位请假的要求,于水利述称其向项目部负责人郑改珠口头请假,2012年9月12日于水利出院后理应回到劳动单位工作,于水利出院后未回劳动单位上班,亦未履行请假手续,严重违反劳动纪律,构成旷工。该院认为,因于水利常年旷工,严重违反劳动纪律,特竑公司向于水利发出《解除劳动合同通知书》不违反法律规定,故于水利要求特竑公司向其支付违法解除劳动关系的赔偿金的诉讼请求,缺乏事实和法律依据,该院依法不予支持。劳动部关于印发《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的通知(劳部发(1994)481号)第六条规定:“劳动者患病或者非因工负伤,经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的,用人单位应按其在本单位的工作年限,每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金,同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费。患重病和绝症的还应增加医疗补助费,患重病的增加部分不低于医疗补助费的百分之五十,患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百。”从上述相关规定可以看出,劳动者要求用人单位支付医疗补助费的前提是劳动者身体因伤病经医疗机构诊断确实需要停工休息;劳动者向用人单位按法律规定或单位规章制度履行了请病假的手续;劳动者经劳动能力鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而被用人单位解除劳动合同。本案于水利未有证据证明其向特竑公司履行请病假手续,也未进行劳动能力鉴定,所以,于水利不符合领取医疗补助费的条件。对于于水利主张的医疗补助费该院依法不予支持。综上根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,判决:驳回于水利的诉讼请求。案件受理费10元,由于水利负担10元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为于水利请求特竑公司支付医疗补助费、赔偿金是否有事实和法律依据。针对该争议焦点，依据劳动部印发《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》(劳部发(1994)481号)第六条规定，劳动者患病或者非因工负伤,经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的,用人单位应按其在本单位的工作年限,每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金,同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费。本案中于水利在没有履行请假手续的情况下再未到特竑公司处工作。于水利也未经劳动能力鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同，故特竑公司无需发给于水利医疗补助费，于水利请求特竑公司支付医疗补助费没有事实和法律依据。关于于水利请求特竑公司支付赔偿金，呼和浩特市回民区劳动争议仲裁委员会回劳人仲字【2019】第48号仲裁裁决特竑公司支付于水利经济赔偿金28160（1760元×8个月×2）元，该裁决送达特竑公司后，特竑公司并未对该项裁决提起诉讼，视为已认可。且特竑公司向于水利发出解除劳动合同的《通知》并未说明解除劳动合同的法定理由，特竑公司解除其与于水利的劳动合同构成违法解除劳动合同。又依据《中国人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。特竑公司应当按照呼和浩特市最低工资标准1760元支付于水利相应的违法解除劳动合同经济赔偿金。综上所述，于水利的部分上诉请求成立，本院予以支持。依照劳动部印发《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》(劳部发(1994)481号)第六条、《中国人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销呼和浩特市回民区人民法院（2019）内0103民初2647号民事判决。二、呼和浩特市特竑建筑安装有限责任公司在本判决生效后十五日内支付于水利经济赔偿金28160元。三、驳回于水利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计20元，由呼和浩特市特竑建筑安装有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 巴特尔仓审判员 何 建 军审判员 蔡 世 杰 二〇二〇年一月九日书记员 王 兆 锋