广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初22109号原告：陈銮娟，女，1966年7月3日出生，汉族，住广东省普宁市，公民身份号码。委托诉讼代理人：周明星，广东联顺律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴毕浩，广东联顺律师事务所律师。被告：吴丰萍，女，1976年11月22日出生，汉族，住广东省佛山市禅城区，公民身份号码。委托诉讼代理人：杨柏华，广东国龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：庞秀琼，广东国龙律师事务所律师。原告陈銮娟诉被告吴丰萍股权转让纠纷一案，本院于2019年9月5日受理后，依法适用普通程序于2020年1月6日公开开庭进行了审理。原告陈銮娟的委托诉讼代理人吴毕浩及被告吴丰萍的委托诉讼代理人杨柏华均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈銮娟向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付违约金200万元；2.判令被告向原告支付维权律师费5万元；3.被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2015年6月2日，原告与被告签订《广东银讯信息技术有限公司股权转让合同》，约定：1、被告将其名下25%广东银讯信息技术服务有限公司（以下简称“银讯公司”）股份作价650万元转让给原告；2、约定同业竞争禁止条款；（1）被告及被告近亲属在前述《股权转让合同》签订之日起四年内不得在广东省从事与银讯公司相同或相似的下列业务：银行卡收单及代理、受银行委托安装、维护银行卡终端（POS）设备、（POS）系统平台开发及技术服务；（2）被告及被告近亲属在前述《股权转让合同》签订之日起四年内不得直接或间接参与任何在商业上对银讯公司构成竞争或可能导致与目标公司产生竞争的活动，或拥有与银讯公司存在竞争关系的任何经济实体、机构、经济组织的权益，或在该经济实体、机构、经济组织中担任高级管理人员或核心技术人员；（3）如违反同业竞争禁止条款，被告应向原告支付违约金200万元；3、约定合同竞争管辖法院为佛山市南海区人民法院；4、约定违约方应承担守约方为解决争议所支出的诉讼费、律师费等。经原告了解，被告与黄铁钢是夫妻关系，而且，黄铁钢也为被告在涉案股权转让关系中应承担的义务、责任提供连带保证，这也证明黄铁钢对涉案股权转让关系是明知的。2017年10月24日，黄铁钢出任广东安鑫金服商务有限公司（以下简称“安鑫公司”）法定代表人，而安鑫公司经营范围包括：电子支付系统网络技术开发、设计，支付终端设备的管理和维护；银行POS机等内容。原告认为，首先，原被告签订的合同是当事人的真实意思表示，内容不违反法律的禁止性规定，应合法有效，合同中约定的同业竞争禁止条款，双方应认真履行；其次，安鑫公司注册地为广东省佛山市，经营范围包括电子支付终端设备的管理和维护及银行POS机租赁及服务的相关业务，这符合合同约定竞业禁止的地域范围、经营范围、时间范围、安鑫公司与银讯公司构成同业竞争，而被告丈夫黄铁钢也在竞业禁止时间内担任该公司法定代表人，前述事实足以认定被告违反了同业竞争禁止条款。因此，被告应按合同约定，承担违约责任，并承担原告相应的维权费用。综上，为维护原告合法权益，特提起诉讼，望判如所请。被告吴丰萍辩称：1.合同关于竞业限制的约定限制了黄铁钢劳动就业的权利，有违劳动法、公序良俗及合同相对性的原则，侵犯了其最基本的权利。因此，合同关于竞业限制的约定是无效的。2.合同约定竞业限制的期限是四年，超过了劳动合同法竞业限制期限不超过两年的规定，超过部分无效。黄铁钢担任安鑫公司法定代表人是两年竞业期限满后才担任的，因此不构成违约。3.退一步说，假设合同关于竞业限制的约定有效，被告违约，因黄铁钢担任安鑫公司法定代表人是在股权转让合同签订后两年才担任，且担任时间不长。经营期间，公司业务不好（收入总共不到10万元），给被告造成的损失微乎其微。根据合同法相关规定，合同约定的违约金过高，应予以调整。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议或对其真实性无异议的证据，本院对其真实性予以确认并在卷佐证。综合采信经审查确认的证据及当事人的陈述，本院确认如下事实：2015年6月2日，吴丰萍（甲方，转让方）与陈銮娟（乙方，受让方）签订《广东银讯信息技术有限公司股权转让合同》，约定：甲方同意向乙方或乙方指定的第三方转让其持有的目标公司25%的股权，股权转让款总额为650万元。甲乙双方在完成目标公司股权变更登记手续当日完成资产交割手续。甲方保证甲方及甲方的近亲属在签订本合同之日起四年内不在广东省从事与目标公司相同或相似的下列业务：银行卡收单及代理、受银行委托安装、维护银行卡终端（POS）设备；（POS）系统平台开发及技术服务。甲方保证甲方及甲方近亲属在签订合同之日起四年内不直接或间接（包括但不限于参股、控股、合作、合伙、承包、租赁等方式）参与任何在商业上对目标公司构成竞争或可能导致与目标公司产生竞争的活动，或拥有与目标公司存在竞争关系的任何经济实体、机构、经济组织的权益，或以其他任何形式取得该经济实体、机构、经济组织的控制权，或在该经济实体、机构、经济组织中担任高级管理人员或核心技术人员。甲方违反同业竞争禁止条款应赔偿由此给乙方造成的全部经济损失，或向乙方支付200万元违约金。如一方违约，守约方为解决争议，向违约方追究违约赔偿责任所支出的诉讼费、律师费等费用均由违约方承担。同日，黄铁钢与案外人共同出具《担保函》，内容为：黎晓东、吴丰萍、向建华与黄凯松、陈銮娟分别于2015年6月2日签订了《广东银讯信息技术有限公司股权转让合同》。黄铁钢、向鹏飞同意在黎晓东、吴丰萍、向建华所持银讯公司股权转让给黄凯松、陈銮娟之前为黎晓东、吴丰萍、向建华履行《广东银讯信息技术有限公司股权转让合同》约定的义务、承担的责任及《广东银讯信息技术有限公司股权转让合同》第二条中的“甲方的保证和承诺”事项以及或有负债提供连带责任保证担保。2015年6月3日，银讯公司的股东经核准变更。安鑫公司于2016年4月29日登记成立，公司经营范围为电子支付系统网络技术开发、设计；支付终端设备的管理和维护；市场调研，市场推广；电子商务的技术外包及业务流程外包；信息技术服务；银行POS机租赁；等等。黄铁钢于2017年10月9日至2019年1月29日期间持有安鑫公司50%的股权，于2017年3月23日至2019年1月2日期间担任安鑫公司的执行董事兼经理，于2017年10月24日至2018年12月27日期间担任安鑫公司的法定代表人。银邦公司曾与安鑫公司签订《合同书》，约定：银邦公司委托安鑫公司为其寻找银行、提供订约机会，以进一步扩大POS机安装与维护业务，向银行提供银行卡收单外包服务。另查1，黄铁钢与吴丰萍于2005年1月31日登记结婚。另查2,2019年7月15日，陈銮娟与广东联顺律师事务所签订《民事委托代理合同》，约定广东联顺律师事务所就本案为陈銮娟提供法律服务，律师服务费为50000元。2020年1月16日，广东联顺律师事务所开具发票，确认收到陈銮娟律师费50000元。本院认为，《股权转让合同》约定的竞业限制期限为合同签订之日起四年，即自2015年6月2日起至2019年6月1日止。吴丰萍的配偶黄铁钢于2017年3月23日至2019年1月29日期间持有安鑫公司50%的股权、或担任安鑫公司执行董事兼经理，而安鑫公司在其任职或持股期间实际从事了合同约定的竞业限制的业务，上述行为违反了合同的约定。本案中，双方就竞业限制之效力及违约损失存在争议，对此本院分析如下：一、竞业限制条款效力评价。1.从双方的陈述可知，该条款是双方当事人的真实意思表示，双方均清楚该约定的目的是为了限制吴丰萍、黄铁钢在出让股权后到其他公司任职，从而形成竞争。虽然黄铁钢并非合同当事人，但其作为吴丰萍的配偶，在合同签订之当日向陈銮娟出具了《担保函》，为《股权转让合同》之履行提供担保，表明黄铁钢知悉合同内容并清楚其受竞业限制条款之约束。2.竞业限制条款是否无效。竞业限制条款确实对黄铁钢的就业进行了限制，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条之规定，法律允许通过竞业限制协议对自然人劳动自由权利加以限制，以保护用人单位商业秘密、维护市场良性竞争。因此，竞业限制条款并不因限制了黄铁钢从事POS机业务的就业自由而无效。3.竞业限制期限为四年是否合理。吴丰萍主张参照《中华人民共和国劳动合同法》之规定，竞业限制期限超过两年部分为无效。对此，首先，《中华人民共和国劳动合同法》对竞业限制期限之限制，是法律在保护用人单位商业秘密、维护市场良性竞争与保护负有保密义务劳动者的劳动自由之间作出的价值衡量，防止在劳动关系中，劳动合同双方当事人不平等的地位造成的劳动者基于不自由的意思表示而作出的对自身的不自愿的不合理的限制。因此，《中华人民共和国劳动合同法》有关竞业限制期限之规定并不当然适用于本案股权转让纠纷。其次，如上述，合同为双方的真实意思表示，双方同意以650万元的价格进行股权交易并约定四年的竞业限制期限，该价款应视为转让股份的市场价格以及给予黄铁钢、吴丰萍夫妻基于竞业限制的补偿金的对价，在吴丰萍接受该对价而又未能举证证明该竞业限制期限超出合理程度的情况下，其主张四年期限过长理据不足，本院不予支持。二、违约金应否予以调整。首先，黄铁钢在竞业限制期限内从事合同约定禁止的业务，故吴丰萍应承担违约责任。其次，合同约定，吴丰萍违反竞业限制业务的，应支付200万元违约金。由于我国合同法所规定的违约金为“补偿性”而非“惩罚性”，违约金不能过分高于违约行为所造成的损失，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”之规定，本院应根据本案的违约情形，确定吴丰萍应支付的违约金。最后，从现有的证据来看，违反竞业限制业务所造成的损失难以核算，本院根据黄铁钢在安鑫公司任职的时间、股权转让的价款及违约金之约定，酌定吴丰萍支付违约金80万元。至于律师费部分。根据合同约定，一方违约需承担对方因追究违约责任的所产生的律师费。现陈銮娟为主张违约责任支付了律师费50000元，其有权主张吴丰萍承担上述律师费。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、吴丰萍应于本判决发生法律效力之日起十日内支付违约金800000元予陈銮娟。二、吴丰萍应于本判决发生法律效力之日起十日内返还律师费50000元予陈銮娟。三、驳回陈銮娟的其他诉讼请求。吴丰萍如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用普通程序结案，案件受理费全额收取23200元、财产保全费5000元，合计28200元（陈銮娟已预交），由陈銮娟负担16507元，由吴丰萍负担11693元并应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳，逾期交纳的，本院依法强制执行。对陈銮娟已预交且应退还的诉讼费用11693元，在本判决发生法律效力后经其书面申请,本院予以退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  冼文舜人民陪审员  彭业清人民陪审员  李永娣二〇二〇年二月二十一日书 记 员  韦可楠