山东省汶上县人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0830民初115号原告：张建忠，男，1963年5月17日出生，汉族，汶上县市场监管局干部，住汶上县。委托诉讼代理人：张子冠（张建忠之子），男，1990年6月8日出生，汉族，居民，住汶上县。被告：郭庆丰，男，1965年8月12日出生，汉族，居民，住汶上县。被告：杜桂平，女，1966年7月9日出生，汉族，居民，住汶上县。被告：张庆朋，男，1968年4月14日出生，汉族，汶上县市场监管局干部，住汶上县东和园西区。原告张建忠与被告郭庆丰、杜桂平、张庆朋追偿权纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张建忠及其委托诉讼代理人张子冠、被告张庆朋到庭参加诉讼，被告郭庆丰、杜桂平经本院公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张建忠向本院提出诉讼请求：1.判令被告郭庆丰、杜桂平向原告偿还255750元；2.判令在郭庆丰、杜桂平不偿还情况下，被告张庆朋清偿其应当承担份额115375元；3.诉讼费、保全费等费用由被告承担。事实与理由：2011年3月，被告郭庆丰、杜桂平向案外人刘吉奎借款300000元，由原告与被告张庆朋承担连带担保责任。借款到期后，被告郭庆丰、杜桂平偿还150000元，下欠150000元。案外人刘吉奎向汶上县人民法院提起诉讼，汶上县人民法院作出（2013）汶民一初字第94号民事调解书，判令原告与被告张庆朋承担连带责任。案外人刘吉奎据此申请强制执行，案号为（2013）汶执字232号。2019年9月，原告替被告向案外人刘吉奎偿还了剩余欠款及利息，现依法追偿，请判如所请。被告郭庆丰、杜桂平未答辩。被告张庆朋辩称，在涉案中，张建忠替郭庆丰、杜桂平垫付了255750元属实，我还垫付了25000元，要求减轻偿还责任。原告张建忠针对其诉讼请求提供了以下证据：1.借款协议书（复印件）一份，证明2011年3月14日郭庆丰、杜桂平向刘吉奎借款300000元。张庆朋、张建忠对涉案借款提供了担保，没有约定担保方式，也没有约定担保比例。该笔借款已成立并已生效履行，当时口头约定利率为每元每月2%，借款履行过程中，郭庆丰、杜桂平已偿还了刘吉奎150000元义务，尚欠本金150000元未履行偿还义务。2.（2013）汶民一初字第94号民事调解书一份，证明债权人刘吉奎于2012年12月26日向法院起诉郭庆丰、杜桂平、张建忠、张庆朋履行偿还义务，汶上县人民法院于2013年1月7日作出（2013）汶民一初字第94号民事调解书，达成如下协议一、被告郭庆丰、杜桂平于2013年2月28日前偿还借原告刘吉奎的借款150000元，若不按时偿还，则自2012年4月15日起至履行还款完毕之日止按月利率2%支付利息;二、被告张建忠、张庆朋对被告郭庆丰、杜桂平的上述借款本息承担连带责任。被告张建忠、张庆朋偿还借款本息后可依法向被告郭庆丰、杜桂平追偿。案件受理费3300元，保全费1000元由四被告负担。3.汶上县人民法院执行局出具的证明一份，证明调解书生效后，郭庆丰、杜桂平未履行偿还义务，刘吉奎申请汶上县人民法院强制执行，执行过程中，张建忠替郭庆丰、杜桂平履行了偿还255750元的义务。4.汶上县人民法院执行结案通知书一份，证明申请执行人刘吉奎与被执行人郭庆丰、杜桂平、张建忠、张庆朋民间借贷纠纷一案，已执行终结，张庆朋替郭庆丰、杜桂平履行了偿还25000元的义务，张庆朋、张建忠合计替郭庆丰、杜桂平垫付了欠款280750元。被告郭庆丰、杜桂平、张庆朋未提供证据。经庭审质证，被告张庆朋对原告提供的1-4号证据无异议，本院对原告提供的证据认定如下：原告提供的1-4号证据真实、合法、与本案具有关联性，可以证明待证事实，本院予以认定，确认其证明力。根据原告及被告张庆朋陈述及本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年1月7日，汶上县人民法院作出（2013）汶民一初字第94号民事调解书，达成如下协议：“一、被告郭庆丰、杜桂平于2013年2月28日前偿还借原告刘吉奎的借款150000元，若不按时偿还，则自2012年4月15日起至履行还款完毕之日止按月利率2%支付利息。二、被告张建忠、张庆朋对被告郭庆丰、杜桂平的上述借款本息承担连带责任。被告张建忠、张庆朋偿还借款本息后可依法向被告郭庆丰、杜桂平追偿。案件受理费3300元，保全费1000元由四被告负担。”调解书生效后，被告郭庆丰、杜桂平未履行偿还义务，案外人刘吉奎（94号调解书的原告）申请汶上县人民法院强制执行，执行过程中，原告张建忠替被告郭庆丰、杜桂平履行了偿还255750元的义务，被告张庆朋替被告郭庆丰、杜桂平履行了偿还25000元的义务，原告张建忠和被告张庆朋合计替被告郭庆丰、杜桂平垫付了欠款280750元。现原告张建忠依法向被告郭庆丰、杜桂平、张庆朋追偿。本院认为，被告郭庆丰、杜桂平经本院公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为对有关诉讼权利的放弃。原告张建忠替被告郭庆丰、杜桂平履行了偿还255750元的义务，事实清楚，证据确实、充分，原告张建忠要求被告郭庆丰、杜桂平偿还垫付款255750元的请求，符合《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，应予支持；关于原告张建忠要求被告张庆朋清偿其应当承担份额的问题，《中华人民共和国担保法》第十二条规定：“同一债务由两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。”，因此，原告张建忠承担保证责任后，要求连带责任保证人张庆朋清偿其应当承担的份额，于法有据，也应予支持；关于被告张庆朋的清偿责任，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条：“两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债务人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。”，第二十条：“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”本案中，原告张建忠与被告张庆朋没有约定保证的份额，在承担保证责任后向债务人不能追偿的部分，应按照二分之一的比例平均分担；原告张建忠承担了255750元的保证责任，向被告郭庆丰、杜桂平不能追偿的部分，有权要求被告张庆朋分担二分之一的份额，即127875元（255750元÷2），现因被告张庆朋亦承担了25000元的保证责任，向被告郭庆丰、杜桂平不能追偿的部分，有权要求原告张建忠分担二分之一的份额，即12500元（25000元÷2），故原告张建忠与被告张庆朋在要求对方分担的份额互相冲抵后，被告张庆朋应在115375元限额内（127875元-12500元），对原告张建忠向被告郭庆丰、杜桂平不能追偿的部分，按二分之一的比例履行偿还义务。被告张庆朋承担偿还义务后，有权对被告郭庆丰、杜桂平行使追偿权。依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告郭庆丰、杜桂平于本判决生效后十日内偿还原告张建忠垫付款255750元；二、在115375元限额内，被告张庆朋对原告张建忠向被告郭庆丰、杜桂平不能追偿的部分，按二分之一的比例履行偿还义务。被告张庆朋承担偿还义务后，有权对被告郭庆丰、杜桂平行使追偿权。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5136元，由被告郭庆丰、杜桂平、张庆朋承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审 判 员  强国考人民陪审员  王贵如人民陪审员  曹瑞娜二〇二〇年四月二十三日法官助理谢静书记员黄小哲