广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终184号上诉人（原审被告三）：中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司，住所地：东莞市********************、2101号，统一社会信用代码：914***********806U。负责人：陈青松，该公司总经理。委托诉讼代理人：谢绍浬，广东国律律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：***，男，汉族，1978年2月23日出生，身份证住址：广东省博罗县******委会西联小组，公民身份号码：441************83X。委托诉讼代理人：江路照，广东苏曼律师事务所律师。原审被告一：袁公有，男，汉族，1981年8月17日出生，身份证住址：湖南省绥宁县*********，公民身份号码：430************010。原审被告二：唐光尾，男，苗族，1983年3月8日出生，身份证住址：湖南省绥宁县*********，公民身份号码：430************010。上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司因与被上诉人***、原审被告一袁公有、原审被告二唐光尾机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省博罗县人民法院（2019）粤1322民初3655号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司向本院提出上诉请求：一、请求二审法院依法批准并委托有资质的鉴定机构对被上诉人的损伤进行重新鉴定，并根据重鉴结论的伤残级别改判赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金。二、请求二审法院依法改判按照农村标准计算残疾赔偿金。三、请求二审法院依法改判误工费按照最低标准1350元/月的标准计算。四、请求依法改判被上诉人承担本案一、二审诉讼等费用。事实与理由：一、一审法院未批准上诉人的伤残进行重新鉴定，直接认定被上诉人单方委托作出的不客观不合理的十级伤残等级结论，属于事实认定错误，适用法律错误，请求二审法院依法批准并委托有资质的鉴定机构是对被上诉人进行重新鉴定，并根据重新鉴定结论的伤残级别改判残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金，首先，被上诉人提交的伤残等级鉴定意见书不应当采信，该鉴定为被上诉人自行委托，而非双方当事人共同委托，缺乏监督，程序违法；上诉人已在一审举证期限依法向法院提起了伤残等级重新鉴定申请，详细说明了应该重新鉴定的事实与理由。正道鉴定所并非广东省高院或者惠州中院入册名录中具有资质的法医临床司法鉴定机构，该鉴定机构的选择并非双方协商共同委托或者法院指定，缺乏公正公平，且根据广东省高院、广东省公安厅、广东省司法厅、广东保监局、深圳保监局联合发布了《关于进一步加强道路事故损害赔偿纠纷一体化处理工作的通知》，即粤高法（2019）8号文规定伤残鉴定必须由双方当事人共同委托，但本案的鉴定为被上诉人单方委托，实际上剥夺了我方和其他当事人共同监督鉴定的权利，且鉴定依据明显错误，正道鉴定报告没有充分依据佐证，鉴定不科学客观公平。其次，无损伤基础，被上诉人***右股骨骨干骨折，经手术治疗及2年多的康复治疗、休养，且已行拆除内固定手术并已痊愈，但被上诉人单方委托广东正道鉴定所评定十级伤残等级的鉴定结果不客观、不合理。正道鉴定所认定被上诉人右股骨骨折致使遗留右髋关节活动功能丧失＞25%显然没有充分医学病历基础，被上诉人右股骨骨折，是在股骨骨干位置，远离髋关面，有一定距离，经手术治愈康复且拆除内固定物后不存在畸形愈合的情形，不会导致右髋关节功能丧失20%以上，正道鉴定所的鉴定结论损伤基础不足。再次，根据《最高院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条也相应规定，鉴定书应包括“使用的科学技术手段”，“对鉴定过程的说明”，正道鉴定所在鉴定过程和鉴定报告也没有列明详细科学测量方式、相关数据、计算数据和计算公式、正常对比数据和演算方式，而且，功能活动度的测量易主观伪造，测量和检查必须有其他当事人或者第三方现场陪同监督才可能公正客观，被上诉人自行委托的广东正道鉴定所的鉴定意见检测方法不规范，没有全面的测量照片附后佐证，不能完整反映，被上诉人术后康复良好，而正道鉴定所的活动度测量数据均为临界值，显然属于凑数据。显然，正道鉴定所的鉴定结论不科学不客观不合理。综上，被上诉人单方委托正道鉴定所作出的十级伤残等级鉴定结论明显不客观不合理，上诉人已在一审依法提起重鉴申请，并详细说明事实与理由，一审直接未批准重鉴，直接认定，属于认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院依法批准重新鉴定并进行改判。二、一审判决认定残疾赔偿金按照城镇标准计算的依据不足，属于事实认定错误、法律适用错误，请求二审法院按照农村标准计算残疾赔偿金和被扶养人生活费。依据《广东省高院、广东省公安厅关于〈道路交通安全法〉施行后处理道路交通事故案件若干问题的意见》第二十七条规定“受害人的户口在农村，但发生交通事故时已在城镇居住一年以上、具有固定收入的，在计算赔偿数额时按按城镇居民标准对待”。也即按照城镇标准计算须同时满足发生交通事故时已在城镇居住一年以上且有固定收入两个条件。首先被上诉人无法提供事故发生前在城镇连续居住一年以上的居住证据；被上诉人系农业户籍，其无法提供居住证、公安机关配合流动人口登记信息出具的有法律效力的居住证明。租房合同。水电费和房租票据等证据证明事故发生前一年在城镇连续居住一年以上。被上诉人提交的居住证明落款无相应负责人签名、身份证明和联系方式，且出具单位也未能出庭接受质证，依法属于无效证据，不能作为定案依据，居住证明依法应由公安机关配合流动人口登记信息才具有法律效力。其次，被上诉人提供的无客观证据佐证的工作证明、劳动合同等事后一次性制作的形式证据依法不能作为定案依据；根据《最高院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条的规定“单位向人民法院提出的证明材料，可以向单位及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。人民法院就单位出具的证明材料，可以向单位及制作证明材料的人员进行调查核实。必要时，可以要求制作证明材料的人员出庭作证。”人民法院对单位提供的证据应严格按照该条解释的规定要求进行审查，单位证明材料作为证据使用必须由单位负责人及制作证明材料的经手人签名或者盖章，并加盖材料出具单位的印章，同时提供单位负责人身份关系证明材料及联系电话，否则一律不采信。被上诉人提供的工作证明属于事后一次性制作的虚假言词形式证据，落款没有单位负责人或相应制作人的签名、身份证明和联系方式，不符合证据要求，用人单位也未出庭作证，内容所书写的字体字迹基本一致，且被上诉人未能举证工资发放签收表、银行工资流水、社保清单、纳税证明、考勤记录，员工花名册等客观证据证明事故发生前的工作、收入以及实际误工损失情况，劳动合同、工资证明为存疑孤证，事后形成，落款无用人单位负责人签名、身份信息、联系方式，用人单位也未出庭佐证，不能作为定案依据，被上诉人并没有提供充分的证据链，无法充分证明事故发生前被上诉人在城镇连续居住一年以上且具有稳定工作收入的事实，残疾赔偿金应按农业标准计算。三、一审判决精神损害抚慰金1万元过高，且被上诉人的实际伤残明显属于过度评残，须待二审重鉴结论确定，即使重鉴结论仍为10级伤残，考虑当地经济发展水平、司法惯例和过错程度，也应依法酌定在5000元为宜。四、一审法院认定误工费按照3410元/月的标准计算125天没有充分依据，不合理，存在认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判误工费按照当地最低工资标准1350元/月计算。被上诉人提供的劳动合同、工作证明均属于事后一次性形成的书面形式证据，存疑孤证，落款无用人单位负责人签名、身份信息、联系方式，用人单位也未出庭佐证，且被上诉人未能举证工资发放签收表、银行工资流水、社保清单、纳税证明、考勤记录，员工花名册等客观证据佐证，单独的劳动合同、工作证明不能作为定案依据，被上诉人应承担举证不能的不利后果，误工费应按照最低工资标准1350元/月计算。综上所述，一审判决理由存在错误，严重损害上诉人的合法权益。敬请二审法院从维护当事人合法权利的角度，根据上诉人的上诉理由，在查清事实的基础上，维护法律的公平公正并依法改判。本案中，双方当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。经交警部门认定，袁公有负事故全部责任，***不负事故责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”针对上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司的上诉请求，本院处理如下：关于伤残等级鉴定的问题。首先根据2018年4月20日下发的《广东省高级人民法院、广东省公安厅、广东省司法厅、中国保险监督管理委员会广东监管局、中国保险监督管理委员会深圳监管局印发的通知》明确广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准中，司法鉴定由双方共同委托，或者由调解组织、人民法院委托。该标准适用于2018年4月25日之后发生的交通事故。但本次交通事故发生于2017年5月29日，故本案不适用本纪要。其次，广东正道司法鉴定所系依法成立的鉴定机构，其鉴定人员亦具备相应的鉴定资质，鉴定程序合法。该司法鉴定意见书分析部分和照片说明已显示经本次法医临床检查，受害人右侧髋关节活动功能部分受限，故该鉴定所对被上诉人***进行伤残鉴定系采用了专业检验方法及评定标准，作出的鉴定意见合理，上诉人提出重新鉴定理由不足，本院不予准许；原审法院采信该鉴定所作出的鉴定意见认定被上诉人的相关损失有事实和法律依据，本院予以维持。关于残疾赔偿金、被扶养人生活费适用标准的问题。根据被上诉人***提交的劳动合同、经博罗县伟利达消防工程有限公司盖章确认出具的工作证明和居住证明，可以证实被上诉人***事故发生前一年在城镇生活居住且主要收入来源于城镇，上诉人对上述证据提出异议，但未提供证据予以推翻，故原审法院按照城镇标准计算残疾赔偿金、被扶养人生活费并无不当，本院予以维持。关于误工费的问题。根据被上诉人***提交的劳动合同及由博罗县伟利达消防工程有限公司出具的工作证明，可以证实被上诉人***的平均工资为3410元/月，故原审法院以3410元/月的工资标准计算误工费并无不当，本院予以维持。关于精神损害抚慰金的问题。精神损害抚慰金的计算标准根据伤残程度等级或者死亡后果确定。被上诉人***因本次事故受伤造成十级伤残的后果，故原审法院判决支持被上诉人***10000元并无不当。综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人的上诉理由不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3935元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 朱莉娜审 判 员 冯思华审 判 员 张佳誉二〇二〇年二月十一日法官助理 黄湘燕书 记 员 王 清附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。