河南省巩义市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0181民初10687号原告：刘公选，男，1964年11月9日出生，汉族，住河南省巩义市。委托诉讼代理人：王倩，河南魁达律师事务所律师。被告：赵现林，男，1960年5月11日出生，汉族，住河南省巩义市。被告：赵秀军，男，1972年11月28日出生，汉族，住河南省巩义市。原告刘公选与被告赵现林、赵秀军提供劳务者致害责任纠纷一案，本院依法适用简易程序于2019年12月11日立案后，因案件不宜适用简易程序，依法裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘公选及其委托诉讼代理人王倩、被告赵现林、赵秀军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘公选向本院提出诉讼请求：1.依法判令二被告连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费暂定为共计50,000元；2.诉讼费由二被告承担。庭审中，原告变更第一项诉讼请求为，依法判令被告赵现林赔偿原告医疗费14,887.81元、后期治疗费5,000元，住院伙食补助费800元、营养费1,800元、护理费11,262.82元、误工费26,217.37元、伤残赔偿金30,327.5元、精神赔偿金5,000元、交通费500元、鉴定费1,900元，共计97,695.5元，被告赵秀军对上述赔偿承担连带赔偿责任。事实和理由：2018年11月份原告刘公选受雇于被告赵现林到其承包的位于巩义市××××村飞宇电机厂工地干活，原告与被告赵秀军等人主要负责垒挡土墙，原告与被告赵现林约定每天工资170元。2018年12月5日9时30分许，原告在干活过程中与被告赵秀军因为琐事发生矛盾,被告赵秀军辱骂原告，并将原告从墙上推下致原告跌落地面，造成原告受伤严重，后被告赵现林将原告送往巩义市人民医院救治，原告经诊断为：右胫骨远端粉碎性骨折、右内踝骨折。事故发生后，被告赵秀军付给原告医疗费5,000元，后二被告再未对于原告的各项人身损失予以赔偿。为维护原告的合法权益，特诉至法院。赵现林辩称，原告受伤是因为其与被告赵秀军发生纠纷身体接触的情况下摔下去造成的，被告赵秀军已经给原告支付了部分医疗费，报案也已经确定原告受伤是被告赵秀军推下去的，原告和被告赵秀军跟着被告赵现林干活，但是没有签订任何劳动协议，被告赵秀军和原告作为成年人应当考虑到在架木上打架可能会掉下去，被告赵现林不应当承担赔偿责任。赵秀军辩称，被告赵秀军与原告吵架不错，但是被告赵秀军没有打原告也没有把原告从墙上推下去，原告是自己滑下去的，被告赵秀军不应当承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告刘公选提交的第四组证据重庆铁路公安处合川车站派出所民警对被告赵秀军的讯问笔录、巩义市公安局民警对赵秀军的讯问笔录以及对原告刘公选、对被告赵现林、对刘延明、刘万强、于朋涛的询问笔录。拟证明，被告赵秀军在工作时间、工作场所，因为工作原因（由谁拿灰斗的问题）与原告发生争执，赵秀军将原告从墙上推下造成原告受伤。被告赵现林认为原告受伤与工作无关。赵秀军认为是原告自己从墙上滑下去。本院认为，赵秀军在重庆铁路公安处合川车站派出所民警2019年3月20日对其的讯问笔录中称其在工地上与原告发生争吵，双方抓扯时原告从墙上掉下受伤；在巩义市公安局民警2019年3月23日对其的讯问的两次笔录中，民警问原告是怎样从墙上掉下来时，赵秀军称原告从侧后方朝自己走过来，自己站起来时右肩部碰到了原告的左肩部。原告在巩义市公安局民警对其询问的笔录中称原告和赵秀军因拿灰斗问题发生争吵，赵秀军骂原告说怼死原告，原告生气沿着墙走到赵秀军面前，赵秀军用手抓着原告的双肩，把原告从墙上推到了墙下摔伤，赵秀军还拿起一块砖扔到原告的胳膊上，后被送到医院，赵秀军给了5,000元医药费。被告赵现林在巩义市公安局民警对其询问的笔录中称其在垒墙时，听见原告和赵秀军争吵，后发现原告坐在墙下的地上，见赵秀军拿了一块砖头向原告砸去，就赶紧抱住了赵秀军，赵秀军又捡起一块砖头准备砸原告时，被一起干活的刘万强把砖头抢走了，后把原告送到了医院。两人具体发生了什么事，自己没看见，但原告肯定不是自己掉下去的。刘延明、刘万强在巩义市公安局民警对其询问的笔录中称其未看到原告是怎样掉下来的。于朋涛在巩义市公安局民警对其询问的笔录中称原告是其舅舅，事发后听原告和赵现林说原告和赵秀军发生争吵，原告被赵秀军从墙上推下受伤，后赵秀军托人给了原告5,000元医药费。综合上述讯问笔录、询问笔录及原、被告当庭举证、质证，本院对该组证据中原告与赵秀军因灰斗问题发生争吵，并发生肢体接触，致原告从一米多高的墙上跌落到地面受伤部分予以采信。2.被告赵现林向法庭提交由刘公合代笔，刘延明、刘万强签字的证人证言，拟证明原告受伤与工作无关。原告刘公选认为，证明内容与证明人签名笔迹不是一人所写，且与该二人在公安机关做的笔录内容不一致，该两份证言不是证人的真实意思表示；两名证人未出庭作证，接受质询，不应当采信。本院认为，刘延明、刘万强未出庭接受质询，且证言内容由他人书写，该证言无法证明原告受伤与工作无关，故该组证人证言，本院不予采信。3.被告赵秀军提交巩义市人民检察院不起诉决定书及不起诉理由说明各一份，解除取保候审决定书一份，拟证明，被告赵秀军没有把原告从墙上推下去，原告是自己滑下去的，被告赵秀军不应当承担责任。原告认为，该组证据能证明双方发生纠纷，致使刘公选受伤。本院对该组证据的真实性予以采信，但该组证据仅能证明赵秀军将刘公选从高处推下摔伤的事实存疑，故而不起诉，但无法证明原告是自己滑下去的，赵秀军不承担责任。根据当事人陈述和经过审查确认的证据,本院认定事实如下:2018年11月份原告刘公选、被告赵秀军均受雇于被告赵现林到其承包的位于巩义市××××村飞宇电机厂工地干活。2018年12月5日原告与被告赵秀军在垒挡土墙时，因灰斗问题发生争吵，并发生肢体接触，致原告从一米多高的墙上跌落到地面受伤。被告赵现林将原告送往巩义市人民医院救治，住院16天，共计花费医疗费14,487.81元。经原告申请，本院委托郑州衡星法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、护理期、后续治疗费进行评定。2020年1月20日，该所作出郑衡星司鉴所【2020】临鉴字第16号司法鉴定意见书，鉴定意见为刘公选右侧胫骨远端包括关节面粉碎性骨折、右内踝骨折经手术治疗后右踝关节活动受限、功能丧失50%评定为十级伤残，护理期90日，二次手术费用4,000元至5,000元。原告为此花费鉴定费1,900元，放射费120元，CT费280元。本院认为，公民的生命健康权受法律保护,侵害他人造成人身损害的,应当承担损害赔偿责任,被侵权人有权要求侵权人承担侵权责任。被侵权人对损害的发生有过错的,可以减轻侵权人的责任。本案中，原告刘公选与被告赵秀军因灰斗问题发生争吵，并发生肢体接触，致原告从一米多高的墙上跌落到地面受伤，原告与被告赵秀军对损害的发生均有过错，各承担50%的责任。原告的部分诉讼请求成立，予以支持。被告赵秀军关于原告是自己从墙上滑下去的，被告赵秀军不应当承担责任的抗辩意见不能成立，不予支持。关于原告的合理损失。原告主张医疗费共计14,887.81元，包括住院期间的医疗费14,487.81元，鉴定时的放射费120元、CT费280元，有票据为证，本院予以支持。关于误工费，原告受伤前从事建筑行业，故本院参照河南省2019年度建筑业从业人员平均工资53,163元/年计算误工费，原告主张误工期180天，本院予以采纳，则误工费为26,217.37元（53,163元/年÷365天×180天）；关于护理费，参照上年度河南省居民服务业和其他服务业职工工资标准45,677元/年计算为11,262.82元（45,677元/年÷365天×90天）；住院伙食补助费按照每天50元计算为800元（16天×50元/天）；营养费为320元（16天×20元/天），原告主张1,800元，超出部分，本院不予支持；关于残疾赔偿金，根据原告伤残等级，按照河南省上一年度农村居民人均可支配收入15,163.75元/年计算残疾赔偿金为30,327.5元（15,163.75元/年×10％×20年）；伤残鉴定费1,900元，有票据为证，本院予以支持；交通费按照每天20元乘以住院天数计算，为320元（16天×20元/天），原告主张500元，超出部分，本院不予支持。关于后续治疗费，鉴定意见为二次手术费用4,000元至5,000元，本院酌定后续治疗费为4,500元，以上共计90,535.5元。被告赵秀军承担50%的损失为45,267.75元，被告赵秀军已经支付医疗费5,000元，扣除后为40,267.75元(45,267.75元-5,000元)。关于原告的精神抚慰金，根据原告与赵秀军的过错程度及当地平均生活水平等因素，本院酌定为2,500元，则被告赵秀军共计承担42,767.75元(40,267.75元+2,500元)。原告刘公选以提供劳务者致害责任为由，要求被告赵现林承担雇主责任，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任的规定，应予支持。被告赵现林辩称原告受伤与工作无关，本院认为根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定，前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”，本案中，原告与被告赵秀军系在工作时间、工作地点因为灰斗该由谁来拿的问题发生争吵，并发生肢体接触，致损害的发生，虽然被告赵秀军的行为超出被告赵现林的授权范围，但是与履行职务存在内在联系，应当认定为从事雇佣活动，因此，被告赵现林应当承担责任，对于被告赵现林的抗辩意见，本院不予采纳。雇员因故意或重大过失致人损害的，应与雇主承担连带赔偿责任，雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。被告赵现林作为雇主，为赔偿义务人，依法应当承担被告赵秀军造成的损失42,767.75元。被告赵秀军作为侵权人，在离地一米多的墙上与原告争吵并发生身体碰撞，对原告的跌落存在重大过失，应当依法承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告赵现林于本判决生效后十日内向原告刘公选赔偿各项损失共计42,767.75元；二、被告赵秀军对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告刘公选的其他的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,242元，由被告赵现林、赵秀军负担981元，原告刘公选负担1,261元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。上诉人应于收到交纳上诉费通知之日起七日内，向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。交费账户：郑州市财政局收款专户；账号：92×××82；开户行：郑州银行营业部。审 判 长  张国正人民陪审员  王喜先人民陪审员  张建珍二〇二〇年四月二十六日书 记 员  吴银锑附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。