江苏省泰州市中级人民法院	民 事 判 决 书	(2017)苏12民终2735号	上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司，住所地泰州市海陵区海陵南路295号。	负责人：曹艳婷，该公司总经理。	委托诉讼代理人：赵建荣，江苏天滋律师事务所律师。	委托诉讼代理人：黄剑锋，江苏天滋律师事务所律师。	被上诉人（原审原告）：曹桂林，男，1949年9月16日生，汉族，住泰兴市。	委托诉讼代理人：沈俊峰，泰兴市泰兴法律服务所法律工作者。	被上诉人（原审被告）：叶鹏，女，1990年3月28日生，汉族，住泰兴市。	上诉人中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人曹桂林、叶鹏机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省泰兴市人民法院（2017）苏1283民初2298号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。	上诉人保险公司上诉请求：撤销一审判决并依法改判，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院判决保险公司赔偿曹桂林52197.6元不合理。一、一审时保险公司提交复勘曹桂林证据照片用于证明其双侧膝关节恢复情况，其左/右膝关节屈曲均为90°，该情况应不构成伤残，且与鉴定报告所述结果差距较大，故主张重新鉴定，一审法院以未提供充分证据未予采信。二、鉴定意见记载曹桂林右膝关节活动度达150°，该活动范围为正常活动范围，与曹桂林右膝关节损伤基础不符，说明鉴定结论比较草率，推断对左膝的伤残鉴定也比较草率。请求二审准许重新鉴定。	被上诉人曹桂林答辩：一、本案伤残鉴定是通过法院摇号确定的有权机构进行鉴定，摇号程序合法，鉴定机构、鉴定人员均具有鉴定资质，鉴定结论具有法律效力。上诉人仅凭一张照片来确定被上诉人不构成残疾，明显证据不足，其只是推断。二、活动能力受限不是指一定不能达到哪个角度，在很大的外力作用下也可能超过正常范围。三、鉴定机构是根据被鉴定人当时的伤情作出的鉴定。	被上诉人叶鹏未答辩。	曹桂林向一审法院提出诉讼请求：判令叶鹏、保险公司赔偿曹桂林因交通事故造成的各项损失合计118719元，并承担本案诉讼费、鉴定费。	双方当事人对交通事故发生的事实、责任认定、车辆投保情况及叶鹏、保险公司垫付款项数额均无异议，一审法院予以认定。	一审中，曹桂林申请对伤残等级及误工期限、营养期限、护理期限进行鉴定。一审法院委托泰州市第二人民医院司法鉴定所对上述事项进行鉴定。2017年4月18日，该鉴定机构作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、曹桂林因交通事故构成十级伤残。2、误工期为180天，护理期为90天，营养期为90天。保险公司以鉴定依据不足、适用标准有误等为由，对上述司法鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定。	一审法院认为，曹桂林因交通事故受伤、财产受损，合理损失应获赔偿。关于曹桂林的损失，分别认定如下：	1、医疗费：曹桂林因受伤治疗共支付医疗费23582元，有相关病历、出院记录及医疗费发票等予以证明，予以认定。关于保险公司主张扣除15%的非医保用药问题。保险公司的该主张属于免责抗辩，对此，应由保险公司承担举证责任，即保险公司应举证证明哪些用药系非医保用药、此类非医保用药在国内有无其他药品替代、非医保用药与替代药品的差价以及原告曹桂林用药存在明显不合理性等。因保险公司未举证证明，故保险公司提出应扣除15%的非医保用药的主张，一审法院不予支持。	2、住院伙食补助费：曹桂林住院19天，按每天20元计算，应为380元。	3、营养费：曹桂林经鉴定营养期为90天，按每天20元计算，应为1800元。	4、护理费：曹桂林经鉴定护理期为90天，护理费标准参照当地护工工资标准每天100元计算，应为9000元。	5、误工费：事发时，曹桂林已年满67周岁，曹桂林主张其租房从事花篮、花圈销售，年收入4万元，但未提供租房协议、营业执照等相关证据予以佐证，故不予支持。	6、残疾赔偿金：曹桂林户口性质为非农业家庭户口，故残疾赔偿金标准应按城镇居民人均可支配收入计算，鉴定时，曹桂林已年满67周岁，故残疾赔偿金应为1.3年*40152元/年=52197.6元。保险公司主张鉴定依据不足、适用标准有误等为由要求重新鉴定的理由，未提供充分证据证明，不予采信。	7、精神损害抚慰金，曹桂林因交通事故构成十级伤残，一审法院酌情认定5000元	8、交通费，曹桂林主张交通费1000元，未提供交通费发票予以证明，根据其就医治疗及鉴定的实际需要，一审法院酌情认定600元。	9、财产损失，曹桂林主张车辆维修损失800元，但未提供维修费发票，亦未经有权部门评估，不予认定。考虑到其确有财产受损的事实，为减少当事人讼累和评估费损失，一审法院酌情认定500元。叶鹏垫付的拖车费250元，有相关票据予以证明，予以认定。	综上，曹桂林的合理损失合计93309.6元，保险公司首先在交强险限额内承担赔偿责任，即赔偿77547.6元，扣除保险公司已垫付的医疗费10000元，尚应赔偿曹桂林67547.6元。超过部分15762元由保险公司在商业第三者责任险限额内按照保险合同约定承担赔偿责任。因叶鹏负事故全部责任，且投保不计免赔保险，故由保险公司全额赔偿。叶鹏垫付的5250元，在扣除其应负担的诉讼费994元、鉴定费1560元后予以返还，此款从保险公司支付给曹桂林的赔偿款中直接扣除后返还给叶鹏2696元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司在判决生效后三十日内在交强险、商业第三者责任险限额内赔偿曹桂林各项损失合计80613.6元。二、中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司在判决生效后三十日内返还叶鹏2696元（已扣除叶鹏应负担的诉讼费994元、鉴定费1560元）。三、驳回曹桂林的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费994元，鉴定费1560元，合计2554元，由曹桂林负担。	二审中，双方当事人均未提交新的证据，且对一审法院查明的事实均无异议。本院对一审法院查明的事实予以确认。	本院认为，公民享有生命健康权。被上诉人曹桂林在与被上诉人叶鹏的交通事故中受到人身、财产损失，其有权依法获得赔偿。各当事人对一审法院依法认定的本案赔偿责任负担主体、方式均无异议，本院对此予以确认。上诉人保险公司二审中提出一审法院未准许其重新鉴定申请以及判决其承担残疾赔偿金不合理等上诉理由，对此本院经审查认为：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”上诉人保险公司一审中并未充分举证证明本案鉴定意见具有上述重新鉴定的情形，故一审法院未准许其重新鉴定申请符合法律规定，该鉴定意见依法可以作为本案的定案依据。上诉人保险公司二审中再次申请重新鉴定，但未提交新的证据，所依据的仍是其一审中所举相关证据及所申述的相关理由，故本院对其提出的重新鉴定申请不予准许。一审法院根据被上诉人曹桂林鉴定的伤残等级情况、户口性质、年龄状况等因素确定残疾赔偿金，符合相关法律规定且公平合理，本院对此予以确认。上诉人保险公司所提上诉理由无充分的事实与法律依据，本院不予采信。	综上所述，上诉人保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：	驳回上诉，维持原判。	二审案件受理费994元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司负担（已交）。	本判决为终审判决。	审判长 高云审判员吴玫	审判员 丁  万  志	二〇一七年十一月二十二日	书记员 夏  桂  尧