广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1971民初5551号原告：李亚萍，女，汉族，1975年10月24日出生，住广东省东莞市寮步镇城市×××××沁春园11单元101号，公民身份号码：412××××××××××××62X。委托诉讼代理人：庾嘉威、陈演明，系广东鼎能律师事务所律师。被告：陕西海盟投资股份有限公司，住所地：陕西省西安市碑林区×××××××××，统一社会信用代码：916×××××××××××159J。法定代表人：茹某1。被告：陕西旅游饭店管理（集团）股份有限公司，住所地：陕西省西安市碑林区×××××××，统一社会信用代码：916××××××××××××032。法定代表人：茹某1。委托诉讼代理人：高宁，系北京市康达（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：柯望，男，1995年9月12日出生，住西安市未央区八家滩60号付1号，现系该公司员工。被告：陕西欣源佳豪装饰工程有限责任公司，住所地：陕西省西安市碑林区西安宾馆办公区三层B-301号，统一社会信用代码：916×××××××××××453H。法定代表人：杨某1。被告：陕西欣源国际旅游投资有限公司，住所地：陕西省西安市碑林区长安北路西安宾馆办公区××，统一社会信用代码：916××××××××129965J。法定代表人：茹某1。被告：茹某1，男，汉族，1958年11月11日出生，住陕西省西安市雁塔区××××××××××9×××××号，公民身份号码：610××××××××××××270。被告：海南金色阳光温泉度假酒店有限公司，住所地：海南省海口市××××××××海口宝景度假花园A1层102号，统一社会信用代码：914×××××××××××668X。法定代表人：杨峰。原告李亚萍诉被告陕西海盟投资股份有限公司（以下简称海盟公司）、陕西旅游饭店管理（集团）股份有限公司（以下简称陕旅集团）、陕西欣源佳豪装饰工程有限责任公司（以下简称欣源装饰公司）、陕西欣源国际旅游投资有限公司（以下简称欣源旅游公司）、茹某1、海南金色阳光温泉度假酒店有限公司（以下简称金色阳光公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月17日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人庾嘉威、陈演明及陕西旅游饭店管理（集团）股份有限公司委托诉讼代理人高宁、柯望到庭参加诉讼，被告陕西海盟投资股份有限公司、陕西欣源佳豪装饰工程有限责任公司、陕西欣源国际旅游投资有限公司、茹某1、海南金色阳光温泉度假酒店有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告海盟公司向原告偿还借款本金4000000元；2、被告海盟公司向原告支付逾期还款利息（以4000000元为本金，按照月利率2%从2020年1月1日起计算至清偿之日止，暂计至2020年1月21日为56000元）；3、被告海盟公司向原告支付律师费200000元；4、被告海盟公司向原告支付保函费用12768元；5、被告陕旅集团、欣源装饰公司、欣源旅游公司、茹某1、金色阳光公司对被告海盟公司的债务承担连带清偿责任；6、原告对被告金色阳光公司位于海南省海口市××××××××海口宝景度假花园3层448号和海南省海口市××××××××海口宝景度假花园7层837号的两处房产[不动产登记证号：琼（2018）海口市不动产权第0097318号和琼（2018）海口市不动产权第0086038×]享有抵押权，对抵押物拍卖、变卖或折价的款项在上述债权范围内优先受偿；7、本案诉讼费由六被告承担。事实和理由：2019年5月21日，被告海盟公司因流动资金周转原因向原告提出借款人民币5000000元，并签订了《借款合同》，约定借款本金为5000000元，借款期限为2019年5月21日至2019年5月31日，月息2%，并约定了收款账号、违约责任等。原告按约定将借款本金5000000元转账至被告海盟公司账户。借款期限届满后，被告海盟公司未能按时归还本金及利息，为确保上述债务能够清偿，被告陕旅集团、欣源装饰公司、欣源旅游公司、茹某1分别签订了《保证合同》，对被告海盟公司的债务向原告提供连带责任保证担保，被告金色阳光公司以其自有物业对被告海盟公司的债务向原告提供连带责任担保的抵押，并办理了抵押登记。但六被告一直未能偿还全部本金及利息，截至2019年12月31日，被告海盟公司仅归还利息及本金1000000元，尚欠本金4000000元未归还，原告多次催收未果。被告陕旅集团答辩称，陕旅集团与原告签订的《保证合同》无效，陕旅集团无需承担担保责任。公司为股东或实际控制人提供担保的，必须经过股东会或股东大会决议，担保行为不是公司法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源。案涉担保未经公司股东大会决议，属于法定代表人的越权行为，担保行为无效。请求驳回原告对陕旅集团的诉讼请求。被告陕西海盟投资股份有限公司、陕西欣源佳豪装饰工程有限责任公司、陕西欣源国际旅游投资有限公司、茹某1、海南金色阳光温泉度假酒店有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见。经审理查明，原告李亚萍与被告海盟公司于2019年5月21日签订一份《借款合同》，约定海盟公司向原告借款500万元用于企业流动资金周转，借款期限为2019年5月21日至2019年5月31日，月息2%，海盟公司应于每月15日支付利息，利息由海盟公司通过银行转账的方式直接转入原告指定的账户。若海盟公司未能按时足额清偿借款本息，清偿顺序应先扣除利息，其余为本金。若海盟公司逾期还款，逾期期间的利息以未偿还本金和利息为基数，按照月息2%计算。若海盟公司不按期偿还本金或支付利息，原告有权要求海盟公司以合同约定利息标准的两倍支付违约金。若因海盟公司及保证人违约，海盟公司应赔偿原告为实现债权而产生的费用包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、担保费。因履行合同而发生的争议，由原告所在地人民法院管辖。原告通过银行转账的方式向海盟公司在《借款合同》指定的账户转账交付了借款，具体为2019年5月21日转账交付100万元及2019年5月22日转账交付400万元。原告及海盟公司分别与陕旅集团、欣源装饰公司、欣源旅游公司、茹某1签订了《保证合同》，《保证合同》约定陕旅集团、欣源装饰公司、欣源旅游公司、茹某1对海盟公司在前述《借款合同》项下的全部本金、利息、复利、罚息、违约金及原告实现债权的费用包括但不限于诉讼费、律师费、执行费用等提供连带责任保证担保，保证期限为主债务履行期限届满后两年。主债权存在物的担保的，原告有权要求保证人承担保证责任或与物的担保人同时履行担保责任。原告未举证证明陕旅集团、欣源装饰公司、欣源旅游公司签订《保证合同》时已经取得公司股东（大）会的决议通过。原告及海盟公司还与金色阳光公司签订了《抵押担保合同》，约定金色阳光公司以其所有的位于海口市××××××××海口宝景度假花园3层448号和海口市××××××××海口宝景度假花园×层837号房的两处房产[不动产登记证号：琼（2018）海口市不动产权第0097318号和琼（2018）海口市不动产权第0086038×]提供“抵押连带责任担保”，担保范围为海盟公司在前述《借款合同》项下的全部本金、利息、复利、罚息、违约金及原告实现债权的费用，但担保的主债权限于300万元。主债权存在其他担保的，原告有权决定实现担保的顺序。《抵押担保合同》约定合同自办理完毕抵押登记手续之日生效，前述抵押房产已经办理了抵押登记手续，原告已经取得不动产登记部门颁发的《不动产登记证明书》，《不动产登记证明书》载明原告对前述房屋及其相应的土地使用权享有第一顺序抵押权。原告自认海盟公司通过陕西海市商务酒店股份有限公司的账户于2019年9月25日及2019年10月31日各支付了50000元给原告，共计100000元。2019年10月31日，海盟公司、陕旅集团、欣源旅游公司、茹某1共同出具一份《借款确认函》给原告，确认《借款合同》项下的利息费用己支付至2019年9月30日，截止2019年10月31日尚欠原告本金5000000元及2019年10月1日至2019年10月31日期间的利息费用103333.33元。原告陈述该《借款确认函》是在原告收到海盟公司支付的前述100000元后才签订，是双方协商一致由原告减免2019年9月30日前部分利息、违约金后的结果，原告不再主张2019年9月30日前的利息及违约金。原告自认海盟公司通过陕西海市商务酒店股份有限公司的账户于2019年11月8日支付53333.33元、150000元、50000元，于2019年11月15日支付43333.34元，共计296666.67元。原告主张该四笔款项应当优先抵扣海盟公司欠付原告2019年的利息及违约金，原告称其对海盟公司在2019年未足额清偿的利息及违约金不在本案中主张而已，海盟公司支付的该四笔款项不应当抵扣原告在本案中主张的2020年1月1日起的利息。原告还自认海盟公司通过陕西海市商务酒店股份有限公司的账户于2019年11月5日归还借款本金1000000元。原告委托广东鼎能律师事务所向本院提起诉讼及诉讼保全，己支出律师费200000元、诉讼财产保全责任保险保费12768元。另查明，海盟公司持有陕旅集团49%股权，海盟公司持有欣源旅游公司59%股权，海盟公司持有金色阳光公司40%股权，海南宝景房地产开发有限公司持有金色阳光公司60%股权，而海盟公司又持有海南宝景房地产开发有限公司80%股权，即海盟公司通过直接及间接持股而拥有金色阳光公司三分之二以上的表决权。欣源装饰公司是法人独资公司，其唯一股东是海盟公司。以上事实，有原告提供的工商登记查询结果、《借款合同》、银行转账凭证、《保证合同》、《抵押担保合同》、《不动产登记证明》、不动产权证、《借款确认函》、《民事诉讼委托合同》、律师费支付凭证及发票、中国平安诉讼财产保全责任保险保单保函、保费支付凭证及保费发票与本院庭审笔录等附卷为证。本院认为，原告与被告海盟公司签订的《借款合同》合法有效，双方均应依约履行。被告海盟公司、欣源装饰公司、欣源旅游公司、茹某1、金色阳光公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见，视为放弃质证和抗辩的权利。根据海盟公司、陕旅集团、欣源旅游公司、茹某1共同出具给原告的《借款确认函》及原告的陈述，本院认定海盟公司截至2019年10月31日尚欠原告借款本金5000000元及2019年10月1日至2019年10月31日期间的利息103333.33元。海盟公司通过陕西海市商务酒店股份有限公司的账户于2019年11月8日支付53333.33元、150000元、50000元，于2019年11月15日支付43333.34元，共计296666.67元，原告主张应当抵扣海盟公司欠付原告2019年的利息及违约金，《借款合同》约定的利息及违约金合计超过了年利率36%，但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》[法释〔2015〕18号]第三十一条“没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外”的规定，海盟公司对于己支付的未超过年利率36%的利息及违约金，不得要求原告返还，海盟公司在出具《借款确认函》后支付的296666.67元，尚未超过2019年10月、11月、12月按照年利率36%计算的利息及违约金（500万元×3%+400万元×3%×2＝390000元），且《借款合同》约定若海盟公司未能按时足额清偿借款本息，清偿顺序应先扣除利息，原告主张海盟公司支付的296666.67元应当抵扣海盟公司欠付原告2019年的利息及违约金，合法有据，本院予以采纳。原告自认海盟公司通过陕西海市商务酒店股份有限公司的账户于2019年11月5日归还借款本金1000000元，本院认定海盟公司尚欠原告借款本金4000000元，原告诉请海盟公司按照《借款合同》的约定按照月利率2%从2020年1月1日起支付逾期利息，依法应予支持。原告通过诉讼实现债权而支付的律师费200000元及诉讼财产保全责任保险保费12768元，根据《借款合同》的约定，应由海盟公司偿付给原告。金色阳光公司以其所有的位于海口市××××××××海口宝景度假花园3层448号和海口市××××××××海口宝景度假花园×层837号房的两处房产[不动产登记证号：琼（2018）海口市不动产权第0097318号和琼（2018）海口市不动产权第0086038×]提供抵押担保并办理了抵押登记手续，担保范围为海盟公司在前述《借款合同》项下的全部本金、利息、复利、罚息、违约金及原告实现债权的费用，但担保的主债权限于300万元且约定主债权存在其他担保的，原告有权决定实现担保的顺序，原告依法取得抵押权，原告对前述抵押房屋在主债权300万元及相应的利息（利息以本金3000000元基数，按照月利率2%从2020年1月1日起计算至清偿之日止）、律师费200000元及诉讼财产保全责任保险保费12768元的范围内享有优先受偿权。原告诉请金色阳光公司承担连带保证责任，缺乏合同依据，本院不予支持。虽然原告及海盟公司分别与陕旅集团、欣源装饰公司、欣源旅游公司签订了《保证合同》，但公司为股东或实际控制人提供担保的，必须经过股东会或股东大会决议，担保行为不是公司法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源。陕旅集团及欣源旅游公司的担保未经公司股东（大）会决议，属于法定代表人的越权行为，担保行为无效。原告诉请陕旅集团、欣源旅游公司承担保证责任，本院依法不予支持。《借款合同》有效而陕旅集团、欣源旅游公司签订的《保证合同》无效，原告与陕旅集团、欣源旅游公司对于《保证合同》无效均存在过错，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”的规定，陕旅集团、欣源旅游公司依法应对于海盟公司不能清偿原告债务的二分之一承担清偿责任。欣源装饰公司为海盟公司提供保证担保，欣源装饰公司的唯一股东海盟公司已经在《保证合同》中签字同意，本院认定欣源装饰公司应当对海盟公司的债务承担连带清偿责任。原告诉请被告茹某1承担连带保证责任，茹某1的保证期间尚未届满，被告茹某1依法应当对海盟公司的前述债务承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告陕西海盟投资股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告李亚萍偿还借款本金4000000元；二、被告陕西海盟投资股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告李亚萍支付逾期还款利息（利息以本金4000000元为基数，按照月利率2%从2020年1月1日起计算至清偿之日止）；三、被告陕西海盟投资股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告李亚萍支付律师费200000元、诉讼财产保全责任保险保费12768元；四、被告陕西欣源佳豪装饰工程有限责任公司、茹某1均应对被告陕西海盟投资股份有限公司的上述债务承担连带清偿责任；五、被告陕西旅游饭店管理（集团）股份有限公司、陕西欣源国际旅游投资有限公司均应对被告陕西海盟投资股份有限公司不能清偿原告债务的二分之一承担清偿责任；六、原告李亚萍对被告海南金色阳光温泉度假酒店有限公司所有的位于海口市××××××××海口宝景度假花园3层448号和海口市××××××××海口宝景度假花园×层837号房的两处房产[不动产登记证号：琼（2018）海口市不动产权第0097318号和琼（2018）海口市不动产权第0086038×]及相应土地使用权享有第一顺序抵押权，在主债权3000000元及相应的利息（利息以本金3000000元为基数，按照月利率2%从2020年1月1日起计算至清偿之日止）、律师费200000元及诉讼财产保全责任保险保费12768元的范围内享有优先受偿权；七、驳回原告李亚萍的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费40950.14元、保全费5000元，诉讼费共计45950.14元（原告己预交），由被告陕西海盟投资股份有限公司、陕西欣源佳豪装饰工程有限责任公司、茹某1、海南金色阳光温泉度假酒店有限公司、陕西旅游饭店管理（集团）股份有限公司、陕西欣源国际旅游投资有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判长  王华科审判员  郑 烨审判员  雍 维二〇二〇年十一月十五日书记员  单智森附相关法律法规：《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。