四川省泸州市龙马潭区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0504民初4609号 原告：林凡荣，男，1964年3月19日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 委托诉讼代理人：谭其智，四川蜀光律师事务所律师。 被告：刘克辉，男，1968年3月3日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 被告：贵州建工集团有限公司，住所贵州省贵阳市云岩区延安中路81号，统一社会信用代码：91520000214412123G。 法定代表人：陈世华。 委托诉讼代理人：孙雪，四川贤辩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王睿媛，四川贤辩律师事务所律师。 原告林凡荣诉被告刘克辉、贵州建工集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序进行了审理。原告林凡荣及其诉讼代理人谭其智、被告刘克辉、贵州建工集团有限公司（以下简称贵州建工）委托诉讼代理人孙雪、王睿媛到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告林凡荣向本院提出诉讼请求：参照工伤标准赔偿原告各项损失252146.34元。事实与理由：2018年4月2日，被告贵州建工将承包的“泸州市龙马潭区抚琴山水安置房二期”七号楼部分劳务分包给被告刘克辉，刘克辉雇请原告为其工作。2018年5月7日，原告在被告工地作业时被高空掉落的物品砸伤，经住院治疗66天出院后评定为9级伤残，出院医嘱休息一月，加强营养。受伤后，原告未再到被告处工作。就赔偿问题，双方多次协商无果，向泸州市龙马潭区劳动人事争议仲裁委员会申请工伤保险待遇，被告知不予受理。原告诉讼来院，请求判令二被告支付一次性伤残补助金43200元、一次性医疗补助金和一次性就医补助金78144元、医疗费70967.34元、停工留薪期工资38400元、护理费14400元、住院伙食补助费1980元、营养费2700元、鉴定费1855元、交通费500元，共计252146.34元。 被告刘克辉承认原告所主张的全部事实，称其与贵州建工有劳务分包合同，系劳务分包，以方量与公司结算报酬，与被告贵州建工无劳动关系。原告系其聘用的工人，以工天计算报酬。原告的住院医疗费70967.34元系原告向其借款71000元支付。 被告贵州建工辩称，对原告在工地上受伤以及住院治疗的事实无异议。被告不存在违法分包、转包，被告欲按商业险的赔偿金额赔偿原告，原告认为标准过低，双方未达成一致。对原告的伤残等级不予认可。原告要索赔，须先进行劳动仲裁前置程序，请求驳回原告的诉讼请求。被告贵州建工无证据提交。 原告提交了住院病历、《砌筑、抹灰工程劳务分包合同》、考勤表、鉴定意见书及鉴定费发票、不予受理通知书等证据，证明其在工地上工作受伤、治疗、鉴定、维权的事实；被告刘克辉提交了《砌筑、抹灰工程劳务分包合同》、借条，证明其向贵州建工分包劳务及原告向其借款缴纳医疗费的事实。各方当事人对上述证据的真实性、合法性、关联性不持异议，本院予以采信。对于上述证据证明的事实，本院予以确认：2018年4月2日，被告贵州建工将其承包的“泸州市龙马潭区抚琴山水安置房二期”七号楼部分劳务分包给被告刘克辉，双方签订《砌筑、抹灰工程劳务分包合同》，合同载明“甲方：贵州建工集团有限公司乙方：刘克辉身份证号5105211968××××××××工程名称：泸州市龙马潭区抚琴山水安置房（二期）项目7＃楼，建筑面积：39145.78Ｍ2;其中地下室9630Ｍ2，承包方式：单包（劳务分包）工程总价约为65.00元／Ｍ2，乙方对其自有职工自行管理，如生产工作安排、工资分配……”等内容，被告贵州建工、刘克辉在合同上盖章签名。后，刘克辉聘请原告为其分包的劳务工程从事泥工工作，双方约定以工天结算劳务报酬。2018年5月7日，原告在泸州市龙马潭区抚琴山水安置房（二期）项目7＃楼工地作业时被高空掉落的物品砸伤，经泸州市第二人民医院住院治疗66天，产生医疗费70967.34元。该费用由原告向刘克辉借款71000元支付。原告的出院医嘱载明：出院后休息1月，适当活动，加强营养。原告的伤情经泸州科正司法鉴定中心评定为9级伤残。原告受伤后未再到被告处工作。就赔偿问题，原告与二被告多次协商无果，于2019年10月11日向泸州市龙马潭区劳动人事争议仲裁委员会申请工伤保险待遇，被告知不予受理，遂向本院起诉主张权利。 被告贵州建工不认可原告自行委托鉴定的伤残等级，未提交该鉴定违反相关规定的证据，故本院对原告自行委托鉴定的伤残等级结论予以确认。 双方争议的事实:贵州建工与刘克辉、林凡荣是否存在劳动关系。刘克辉基于与贵州建工签订的《砌筑、抹灰工程劳务分包合同》分包泸州市龙马潭区抚琴山水安置房二期部分劳务工程，根据合同约定的内容以及原告林凡荣、被告刘克辉的当庭陈述，刘克辉是以合同约定的单价按照完成的工程量与贵州建工进行劳务报酬的结算，没有形成劳动关系的事实和依据，双方形成的是违法分包关系；原告与贵州建工之间未订立劳动合同，而是刘克辉聘请的工人，由刘克辉管理并支付报酬，与贵州建工之间不形成劳动关系。 本院认为，被告贵州建工将砌筑、抹灰工程劳务分包给自然人刘克辉，刘克辉聘请工人林凡荣在其分包的建筑工地上工作时受伤的事实清楚，证据充分。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定：“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”以及《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位，人民法院应予支持：……（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用人单位为承担工伤保险责任的单位。”本案原告与被告贵州建工之间虽然不构成劳动关系，但被告贵州建工将自己承建的工程非法转包给不具备用工主体资格的自然人即被告刘克辉，应承担工伤保险的用工主体责任，对原告请求按照提供劳务者受害责任（参照工伤保险待遇）法律关系主张贵州建工、刘克辉承担赔偿责任本院予以支持。 贵州建工的抗辩主张，存在前后陈述自相矛盾的情况，对此本院认为，如果贵州建工认可其与原告之间存在劳动关系，在原告受伤后，则应当积极履行用人单位对劳动者的责任，即在原告受伤后1个月内向相关部门申报工伤，支持原告进行工伤认定、伤残等级评定，然后根据伤残等级履行赔付义务，尽到用人单位的社会责任。而被告贵州建工在原告受伤致残近两年的时间里，并未向相关部门申报工伤，也没有对原告进行任何赔偿。原告系向被告索赔无果，又未能进行工伤认定的情况下采取依法诉讼维护权利。贵州建工在诉讼中主张其与原告系劳动关系，要求原告按劳动争议程序进行索赔，被告的抗辩与其前期的行为相悖。被告贵州建工的抗辩投机行为，违背了诚信诉讼的要求；在劳动者受伤后，不依照法律的规定承担责任，属于逃避社会责任的行为。对被告贵州建工的抗辩主张，本院不予支持。 综上，本院认为，原告因工受伤致九级伤残，依法应当由具备用工主体资格的违法发包人贵州建工承担用工主体责任，参照工伤保险待遇赔偿原告各项损失，由不具备用工主体资格的承包人刘克辉承担连带赔偿责任。原告主张护理费及营养费均按90日计算，结合原告的伤情及出院医嘱，本院认为护理费以住院天数确定为宜，营养费期限按90日计算；原告主张住院伙食补助费1980元、交通费500元，未提交在统筹地区以外就医的证据，本院不予支持；其余项目根据《工伤保险条例》的规定，经本院逐项核定，各项费用计算如下表：                            序号                       项目                       原告请求       金额（元）                       本院确认       费用标准                       本院确认的时间                       本院确认       金额（元）                               1                       一次性伤残补助金                       43200                       4884元/月                       9月                       43200                               2                       一次性就业补助金       一次性医疗补助金                       78144                       4884元/月                       16月                       78144                               3                       医疗费                       70967.34                       70967.34元                       /                       70967.34                               4                       停工留薪期工资                       38400                       4884元/月                       3.2月                       15628.8                               5                       护理费                       14400                       100元/天                       66天                       6600                               6                       住院伙食补助费                       1980                       /                       /                       0                               7                       营养费                       2700                       30元/天                       90天                       2700                               8                       鉴定费                       1855                       1835元                       /                       1835                               9                       交通费                       500                       0                       /                       0                               10                       合计                       252146.34                       /                       /                       219075.14                据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告贵州建工集团有限公司在本判决生效之日起三日内支付原告林凡荣各项工伤保险待遇共计219075.14元，被告刘克辉对上述219075.14元债务承担连带赔偿责任。 二、驳回原告林凡荣的其他诉讼请求。 案件受理费5050元减半收取2525元，财产保全申请费1520元，共计4045元，由被告贵州建工集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审判员  张玉春 二〇二〇年一月二十八日 书记员  张 娟