广东省广州市花都区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤0114执异78号 异议人（被执行人）：孙玉贤,女,1973年1月25日出生,汉族,住广州市番禺区。 申请执行人：诺亚融易通（芜湖）小额贷款有限公司,住所地安徽省芜湖市镜湖区文化路25号皖江金融大厦10层，统一社会信用代码91340200075633240U。 法定代表人：殷哲，该公司董事长。 委托代理人：张锦添，广东环鼎律师事务所律师。 第三人：葫芦侠金服（广州）信息咨询有限公司，住所地广州市天河区华强路1号20层自编2001A房，统一社会信用代码：91440101MA59THF55R。 法定代表人：常炜健，该公司总经理。 本院在执行申请执行人诺亚融易通（芜湖）小额贷款有限公司（以下简称诺亚融易通公司）与被执行人孙玉贤公证债权文书[（2020）粤0114执52号]一案中，被执行人孙玉贤提出执行异议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 异议人孙玉贤称：一、第188471号执行证书公证金额与异议人的实际债务金额不符。1.异议人于收到1400000元本金当日，即已通过第三人向申请执行人归还本金42000元，实际贷款本金为1358000元。2.申请执行人向异议人多收取了利息21553元。按照1358000元本金及11.3%年利率计算，应收利息为76727.00元、申请执行人实收利息98280.00元，差额21553元，该差额为不当得利，应折抵本金。3.申请执行人向异议人多收取公证费5010元，应折抵本金。申请执行人向异议人收取公证费5700元，实际发生的公证费为690元，未退回的公证费5010元应折抵本金。故未履行的债务总额为1400000-42000-21553-5010=1331437.00元，公证证书所公证的本金与实际不符。二、公证程序不符合法律规定。第188471号执行证书未审查债务人已经部分履行的事实，异议人也未收到穗证函(2019)2050号《通知书》，公证程序不符合法律规定。经查证EMS特快专递(单号：1010192953733)，该快递单已经退回公证处，公证处未向异议人询证、也未审查具体还款事实的情况下，即作出已向异议人询证的公证内容，公证证书内容失真。三、本案执行证书不真实且公证程序不符合法律规定，由此产生的公证费、执行费不应由异议人承担。四、关于异议人未按照合同约定履行全部本金还款义务，责任在于申请执行人及其代理人（第三人），且由其二者恶意造成，故异议人请求不予执行由异议人承担违约责任及律师费的执行内容。综上所述，异议人认为第188471号执行证书，未审查异议人已经履行义务的部分，同时公证程序违法且公证内容失真，故不应作为执行依据，故向贵院申请不予执行（2020）粤0114执52号中的(2019)粤广广州第188471号执行证书。 本院查明，2019年1月16日，孙玉贤（甲方、借款人）、葫芦侠金服（广州）信息咨询有限公司（乙方、服务方、简称葫芦侠公司）、翁晓生（丙方、服务方）签订咨询及管理服务协议一份，约定：鉴于甲方有一定的资金需求，乙方为甲方提供出借人推荐，并促成交易，为甲方提供还款管理等相关服务，丙方为甲方提供办理借款的信息咨询，在甲方申请借款过程中协助其办理各种手续，并为甲方借款提供担保等相关服务。甲方经乙方推荐，向特定的出借人借款1400000元，并与其另行签署《借款抵押合同》。甲方应按照本协议的规定向乙方支付综合管理费，并向丙方支付服务费。甲方同意，甲方成功借款后，乙方依据出借人的委托协调甲方按照约定期限及金额进行还款，甲方有义务无条件及时配合乙方、丙方工作。对于甲方与特定的出借人约定的及本协议中所规定的任何应从甲方账户划扣的款项，甲方在此同意乙方从甲方指定账户中准确划扣相应数额至出借人指定的账户，如果出现多划扣现象，乙丙方负责将多划扣的部分退还给甲方。综合管理费是乙方为甲方提供出借人推荐，并促成交易，为甲方提供还款管理的费用。服务费是丙方为甲方实现借款而进行调查审核、在甲方申请借款中协助其办理各项手续并为甲方借款提供担保等服务的费用。甲方一次性向丙方支付服务费42000元。综合管理费及服务费均由甲方在出借人向其提供借款本金时一次性支付。该合同由葫芦侠公司提交，但葫芦侠公司未在该合同中加盖公章，同时葫芦侠公司还提供一份其未签名和盖章的融资服务协议。该协议的甲方为孙玉贤，乙方为葫芦侠公司，内容为：甲方的借款金额为1400000元，借款期限为180天，月综合利率为1.17%。甲方费用的承担及支付：融资管理费：因乙方为甲方借款搭建与贷款人之间的平台，甲方在出借人放款后每月10日前向乙方支付融资管理费。诚信金/尾月利息：按借款金额的1.17%计算诚信金，如果甲方在所有还款期限内都按时还本付息，则甲方缴纳的诚信金可以作为最后一期还款的部分利息；在还款期内，甲方有任何一期没有按时还本付息，乙方有权不返还该笔诚信金。甲方应当在放款当日一次性支付给乙方。甲方在此特别授权乙方自行或乙方委托银行、有资质的第三方支付机构从甲方指定的账户中，将甲方当月应偿还的利息、本金、逾期罚息（或有）、咨询服务费、融资管理费等款项直接扣除。 同日，经过葫芦侠公司的推荐，诺亚融易通公司（甲方、贷款人/抵押权人）与孙玉贤（乙方、借款人/丙方、抵押人）签订一份借款抵押合同，约定甲方向乙方发放1400000元贷款，贷款期限自2019年1月16日至2019年7月15日。本合同项下的贷款起息日为甲方实际发放贷款之日，贷款利率=11.3%每年。乙方应于每月15日向甲方支付上一月15日至当月14日的贷款利息，乙方应于贷款期限届满之日向甲方一次性支付本合同项下贷款本金、剩余利息及其他应当支付的全部款项。本合同项下应当支付的全部款项包括但不限于贷款本金、利息、手续费（如有）、逾期滞纳金、违约金及甲方为实现债权所支付的费用（包括但不限于查询费、评估费、非交易过户或转让所有相关费用、律师费、公证费、诉讼或执行费、差旅费、拍卖费等）及其他一切应付款项。为确保甲方在本合同项下债权的实现，丙方愿意将其合法所有的广州市花都区绿韵街4号1202房作为抵押物抵押给甲方。第十四条第3款：本合同各方同意对本合同进行公证，并承诺赋予本合同强制执行效力，即本合同经广州市公证处公证后具有强制执行效力。各方共同确认对赋予强制执行效力债权文书的公证之含义、内容、程序、效力等完全明白了解，没有误解。如果乙方未按照本合同的约定按时清偿本合同项下应当支付的全部款项，甲方有权向公证处申请签发执行证书，并持执行证书、本合同的公证书向有管辖权的人民法院申请强制执行（包括但不限于抵押物）。乙丙双方承诺就本合同约定的贷款本金、利息、逾期滞纳金、违约金等应付款项以及甲方为实现全部债权所支出的费用自愿接受人民法院的强制执行，并自愿放弃对该执行的抗辩。公证处在受理签发执行证书的申请后，将以邮寄信函方式向债务人（包括担保人）核实债务履行情况，寄件地址为广州市花都区绿韵街4号1202房，公证处信函一经寄出即视为送达。债务人应在自公证处发出信函之日起的七日内按照信函要求向公证处说明债务履行情况，债务人逾期未向公证处说明债务履行情况的或未按信函要求的方式说明债务履行情况，视为债务人承认未履行或未适当履行本合同项下债务的事实，公证处可依法签发执行证书；如债务人向公证处承认未履行或未适当履行本合同项下债务的事实，公证处可依法签发执行证书；如债务人否认未履行或未适当履行本合同项下债务但不能举证证明的，公证处可依法签发执行证书。双方还对其他事项进行了约定。当天，双方就前述借款抵押合同在广东省广州市广州公证处签署了公证书。 2019年1月21日，孙玉贤收到诺亚融易通公司的贷款1400000元。当天，葫芦侠公司出具收款收据，收取了孙玉贤下户费2000元、合同公证4200元、委托公证1500元、诚信金/尾息16380元、服务费42000元，总合计66080元。孙玉贤认为其中的服务费42000元，在借款当天已通过葫芦侠公司偿还给诺亚融易通公司，而公证费实际支付690元。诺亚融易通公司认为其除了收取固定利息之外并未收取公证费等其他任何费用，诺亚融易通公司也未收到上述42000元。葫芦侠公司则称孙玉贤收到借款当天已经通过葫芦侠公司向诺亚融易通公司偿还了本金42000元，并认为诺亚融易通公司向孙玉贤多收取了公证费5010元，应折抵本金。 贷款到期之后，由于孙玉贤未按时偿还借款，诺亚融易通公司于2019年8月26日向广东省广州市广州公证处申请出具其与孙玉贤签订的具有强制执行效力的《借款抵押合同》的执行证书。广东省广州市广州公证处于2019年9月3日按照合同约定的地址，通过EMS特快专递向借款人发出编号为穗证函【2019】2050号通知书，该快递投递结果为退回妥投。2019年9月26日，广东省广州市广州公证处作出(2019)粤广广州第188471号执行证书，内容为：被申请执行人为孙玉贤，执行标的为：1.贷款本金人民币140万元；2.因逾期偿还贷款本金产生的违约金（以贷款本金人民币140万元为基数，按“全部贷款本金金额*2%/30天”的标准，自2019年7月21日计算至全部债务实际偿还之日为止）；3.执行公证费3500元、律师费42000元，以及按法律规定实现债权所支付的其他相关费用。 2020年1月2日，诺亚融易通公司以孙玉贤未履行生效的(2019)粤广广州第188471号执行证书为由向本院申请强制执行，案号为（2020）粤0114执52号。 本院认为：《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第十二条第一款第一项规定：“有下列情形之一的，被执行人可以依照民事诉讼法第二百三十八条第二款规定申请不予执行公证债权文书：（一）被执行人未到场且未委托代理人到场办理公证的；”诺亚融易通公司向广东省广州市广州公证处申请出具其与孙玉贤签订的具有强制执行效力的《借款抵押合同》的执行证书，广东省广州市广州公证处在孙玉贤未到场的情况下即作出了执行证书，违反了公证程序，因此孙玉贤申请不予执行(2019)粤广广州第188471号执行证书，合法有据，本院予以支持。诺亚融易通公司可以依法就其与孙玉贤之间的债权债务关系向人民法院提起诉讼。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十八条，《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第十二条第一款第一项、第二十条第二款之规定，裁定如下： 对(2019)粤广广州第188471号执行证书不予执行。 本裁定一经作出即生效。 审 判 长  何 丹 人民陪审员  李汉清 人民陪审员  段纯惠 二〇二〇年三月十日 书 记 员  刘雄燕