湖南省长沙市天心区人民法院刑 事 判 决 书(2020)湘0103刑初76号公诉机关：长沙市天心区人民检察院。被告人：文喜中,男性,1968年10月14日出生,汉族,初中,户籍所在地湖南省湘潭市湘乡市,现住湖南省长沙市雨花区。因涉嫌假冒注册商标罪,2018年12月25日被抓获。次日，经长沙市公安局直属分局决定,被长沙市公安局直属分局刑事拘留。2019年1月30日，经长沙市人民检察院批准,被长沙市公安局直属分局执行逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。辩护人：马逗，湖南金厚律师事务所律师。辩护人：曾雅洁，湖南金厚律师事务所律师。被告人：文江胜,男性,1978年2月18日出生,汉族,初中,在湖南省长沙市雨花区喜多旺食品厂做事,户籍所在地湖南省湘潭市湘乡市,现租住在湖南省长沙市雨花区。因涉嫌犯有假冒注册商标罪,2018年12月25日被抓获。次日，经长沙市公安局直属分局决定,被长沙市公安局直属分局刑事拘留。2019年1月30日,长沙市人民检察院对其作出不批准逮捕的决定。同日，经长沙市公安局直属分局决定取保候审。被告人：陈家钿,男性,1966年5月8日出生,居民身份证号码4096504553汉族,中专,户籍所在地同现住址广东省潮州市潮安区。因涉嫌非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪,于2019年1月11日被抓获。2019年1月12日，经长沙市公安局直属分局决定取保候审。长沙市天心区人民检察院以长天检诉刑诉[2019]825号起诉书指控被告人文喜中、文江胜涉嫌假冒注册商标罪,被告人陈家钿涉嫌非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪,于2020年1月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，由审判员彭丁云与人民陪审员唐红伍、陈敏依法组成合议庭公开开庭进行了审理。长沙市天心区人民检察院指派代理检察员熊焰出庭支持公诉，被告人文喜中及其辩护人马逗、曾雅洁，被告人文江胜、陈家钿到庭参加了诉讼。现已审理终结。长沙市天心区人民检察院指控：童年记食品有限公司(以下简称童年记公司)系第15550964号“童年记”注册商标的所有权人,苏州市苏太太食品有限公司(以下简称苏太太公司)系第9027753号“苏太太”注册商标的所有权人;上述注册商标均经国家工商行政总局核准在第29类包括精制坚果仁、加工过的坚果、加工过的瓜子等商品上使用,并均在注册有效期内。被告人文喜中未经“童年记”“苏太太”注册商标所有人投权、许可,在2014年、2016年先后两次因制售假冒注册商标的商品和无证加工食品被长沙市质量技术监督局、长沙市雨花区食品药品监督管理局行政处罚后,仍雇佣被告人文江胜,主要通过在其经营的长沙市雨花区喜多旺食品厂炒制南瓜子,在其湘乡乡下别墅地下室及邻居廖云华家中进行包装的方式,生产假冒“童年记”注册商标的南瓜子,通过直接在长沙市雨花区喜多旺食品厂生产假冒“苏太太”注册商标的南瓜子,并对外销售,非法经营数额共计25262元,其中:销售给苏建良、王浩智、谭美娇、王枚元等人212424元;2018年12月25日,公安机关从被告人文喜中的制假场所及面包车内查扣假冒“童年记”注册商标的南瓜子131件,货值金额12838元。被告人文江胜2013年开始在被告人文喜中处做事,其经被告人文喜中的授意,在假冒“童年记”“苏太太”注册商标南瓜子的过程中主要从事炒制工作,公安机关查扣的假冒“童年记”注册商标南瓜子,均系被告人文江胜炒制。被告人陈家钿,未经注册商标所有人授权、未查验委托人资质,从2017年至案发,以最低20元/公斤的价格销售给文喜中刘华松(另案处理,已判决)等人印有“童年记”“苏太太”注册商标的塑料卷膜,共计51370元2044807个。该院认为，被告人文喜中、文江胜未经“童年记”“苏太太”注册商标所有人许可、授权,在同一种商品上使用与上述注册商标相同的商标,情节特别严重,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定,犯罪事实清楚,证据确实充分,应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任,被告人陈家钿未经注册商标所有人授权、未查验委托人资质,销售伪造的“童年记”“苏太太”注册商标标识,情节特别严重,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十五条之规定,犯罪事实清楚,证据确实充分,应当以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪追究其刑事责任,被告人文喜中、文江胜构成共同犯罪,被告人文喜中在共同犯罪中起主要作用,系主犯,应适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款之规定。被告人文江胜在共同犯罪中起次要作用,系从犯,应适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定。被告人文喜中与被害单位童年记公司达成刑事和解,应适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百九十条之规定。建议对被告人文喜中判处有期徒刑三年，并处罚金。建议对被告人文江胜判处两年以下有期徒刑，并处罚金。虽然被告人陈家钿对其行为进行辩解，但被告人认可其犯罪行为，仍然可以认定为认罪认罚。鉴于被告人陈家钿身体情况和庭审认罪认罚态度，以及潮安区司法局社区矫正中心对其出具的社区矫正调查证明材料，建议对其适用缓刑，但应当对其适用禁止令。被告人文喜中、文江胜、陈家钿对公诉机关指控的犯罪事实无异议，且被告人文喜中、文江胜、陈家钿自愿认罪认罚，本院予以确认。被告人文喜中的辩护人提出辩护意见认为，一、起诉书中称文喜中对外销售，非法经营数额共计225262元，认定不准确，确实充分的数额仅为129160元。二、起诉书称文喜中所售“苏太太”南瓜子为假冒货品，并无确实充分的证据予以证明。三、两次行政处罚，并不构成假冒注册商标的加重情节。四、童年记公司对文喜中的行为表示谅解，社会危害极小。从数额上来看本案中被告人文喜中非法经营数额为129160元，且并无确实充分的证据证明文喜中假冒了两种以上的注册商标。其次，即便认定文喜中假冒两种以上注册商标，但其非法经营数额不在十五万元以上。再次，文喜中随受到两次行政处罚，一次与本案并无关联，另一次发生在2014年，过去已久，联系立法原理和司法实践，对追诉时效都有相应的限制，更何况是在认定加重情节的时间上。最后，文喜中有法定从轻处罚的坦白情节以及被害人的谅解。经审理查明，公诉机关指控的犯罪事实属实，情节没有出入，本院予以确认。另查明，2018年12月29日，被告人陈家钿在汕头市中心医院检查身患肺癌。其所在社区建议对其适用社区矫正，潮州市潮安区司法局同意对其适用社区矫正。上述事实有经庭审举证、质证，证明被告人文喜中、文江胜涉嫌假冒注册商标罪,被告人陈家钿涉嫌非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪：现场照片、手机截屏照片、记账本、商标注册证明文件、扣押决定书、扣押物品清单、银行转账、微信转账记录及统计表、户籍证明、赵志平、廖云华、贺佩芳、王枚元、彭华龙、郭正良、王建飞、李红旗、刘华松(另案处理,已判决)等人的证人证言、被告人文喜中、文江胜、陈家钿的供述与辩解、同案被不起诉人苏建良、王浩智、谭美娇的供述与辩解、对涉案商品的鉴定证明、价格证明等鉴定意见、现场检查笔录、辨认笔录、电子数据等。本院认为，被告人文喜中、文江胜未经“童年记”“苏太太”注册商标所有人许可、授权,在同一种商品上使用与上述注册商标相同的商标,假冒两种注册商标，非法经营数额十五万元以上，属情节特别严重,其行为均已构成假冒注册商标罪，公诉人指控的罪名成立。被告人文喜中、文江胜二人共同实施了假冒注册商标的行为，构成共同犯罪。被告文喜中在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告文江胜在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可以减轻处罚。被告人文喜中到案后认罪认罚，且得到了谅解，依法从轻处罚。因其经营的喜多旺食品厂侵犯知识产权被行政处罚后再次侵犯知识产权构成犯罪，依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第三条规定，不得适用缓刑。对辩护人的相应从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳，辩称被告人文喜中不属于情节特别严重的辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。被告人文江胜到案后认罪认罚，依法从轻处罚。但其明知入职的食品厂两次被行政处罚，仍积极从事假冒注册商标犯罪活动，不宜适用缓刑。被告人陈家钿未经注册商标所有人授权、未查验委托人资质，销售伪造的童年记、苏太太注册商标标识，情节特别严重，公诉机关指控的罪名成立，构成非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪。被告人陈家钿到案后如实供述自己的犯罪行为，认罪认罚，依法予以从轻处罚。考虑被告人陈家钿身患严重疾病，认罪悔罪表现且公诉机关建议对其适用缓刑，本院依法对其适用缓刑。综上所述，依据《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、二百一十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、二百七十九条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款，《最高人民法院最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第三条、第四条之规定，判决如下：一、被告人文喜中犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月25日起至2021年12月24日止，罚金限十日内缴纳）；二、被告人文江胜犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月31日起至2021年6月23日止，罚金限十日内缴纳）；三、被告人陈家钿犯非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万元(缓刑考验期限从判决确定之日起计算,缓刑考验期限内依法实行社区矫正，罚金限十日内缴纳)；四、禁止被告人陈家钿在缓刑考验期限内从事与印刷、制造及销售商标标识有关的职业。五、被告人犯罪所用的财物依法没收，本案被公安机关扣押的假冒注册商标的财物由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  彭丁云人民陪审员  唐红伍人民陪审员  陈 敏二〇二〇年七月三十一日法官助理余航书记员唐丹附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二百一十五条伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；（三）其他情节严重的情形。具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节特别严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十五万元以上的；（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在十五万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；（三）其他情节特别严重的情形。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第三条侵犯知识产权犯罪，符合刑法规定的缓刑条件的，依法适用缓刑。有下列情形之一的，一般不适用缓刑：（一）因侵犯知识产权被刑事处罚或者行政处罚后，再次侵犯知识产权构成犯罪的；（二）不具有悔罪表现的；（三）拒不交出违法所得的；（四）其他不宜适用缓刑的情形。第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百七十九条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。