上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0107民初25110号原告：董道光，住普陀区。委托诉讼代理人：卢峰、徐兵，上海申拓律师事务所律师。被告：张建强，男，1960年3月13日生，住河北省张家口市。被告：深圳市欧尚美医疗管理有限公司，住所地深圳市。法定代表人：张建强，总经理。被告：深圳纤韵医疗美容门诊部(有限合伙)，住所地深圳市。执行事务合伙人：深圳市欧尚美医疗管理有限公司(委派代表：张建强)。三被告共同委托诉讼代理人：彭乙健，广东商达(龙华)律师事务所律师。原告董道光与被告张建强、被告深圳市欧尚美医疗管理有限公司(以下简称：欧尚美公司)、被告深圳纤韵医疗美容门诊部(有限合伙)(以下简称：纤韵门诊部)民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告董道光的委托诉讼代理人卢峰、被告张建强、被告欧尚美公司、被告纤韵门诊部共同委托的诉讼代理人彭乙健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董道光向本院提出诉讼请求：1.判令被告张建强返还借款670,000元及利息70,000元。2.以670,000元为基数,按年化20%,承担违约金从2019年6月17日到实际清偿日。3.被告欧尚美公司、纤韵门诊部对上述1、2项请求承担连带保证责任。审理中，原告变更诉讼请求为：1.被告张建强返还借款本金1,330,000元和期内利息97,280元。2.要求被告张建强支付违约金(逾期利息),以1,330,000元为基数,按年化20%，从2019年12月17日到实际清偿日。3.被告欧尚美公司、纤韵门诊部对上述1、2项请求承担连带保证责任。事实和理由：原告与欧尚美公司在2017年9月8日签订《投资协议》,原告投资欧尚美公司,但一直未做工商股权登记。2018年8月5日,原告、被告张建强、被告欧尚美公司签订《终止投资协议书》，确认原告退股，欧尚美公司分三次退还投资款，并约定如果逾期支付，则承担违约金。2019年1月8日，所有投资股东,被告张建强、欧尚美公司、纤韵门诊部、案外人蔡某某共同签订《协议书》,明确原来应退还的投资款转化为欧尚美公司的借款，并由案外人蔡某某承担原告第一笔还款后就全部由被告张建强承担，由欧尚美公司、纤韵门诊部承担保证责任。现蔡某某已经承担第一笔还款,第二笔借款670,000元及利息70,000元应由张建强在2019年6月16日前承担。因被告张建强未支付第二笔还款，原告屡次催讨无果，故提起诉讼。被告张建强、欧尚美公司、纤韵门诊部辩称，对原告所述2,000，000元投资款转为借款以及欧尚美公司、纤韵门诊部应承担连带担保责任均无异议；案外人已归还了733,000元，被告已归还32,720元，应从本金中抵扣，还剩余本金1,234,280元；对利息起算时间无异议，但20%利率太高，应按照年利率5%计算。经审理查明，原告董道光与被告欧尚美公司于2017年9月8日签订《投资协议》，由原告投资欧尚美公司2,000,000元，原告通过自己或案外人吕某某、董某某的账户先后向被告欧尚美公司转账汇款共计2,000,000元。但双方未办理股权转让的工商变更登记。2018年8月5日，被告欧尚美公司、张建强(股东)以及案外人蔡某某(股东)与原告共同签订《终止投资协议书》，约定：欧尚美公司应返还董道光2,000,000元投资款并按年化5%向董道光支付占用资金的利息计200,000元。同时载明应还的本金和利息分三期偿还，第一笔在2018年12月16日之前，返还实际投资款的三分之一670,000元，并一次性支付前述利息70,000元，第二笔在2019年6月16日之前，返还实际投资款的三分之一670,000元，并一次性支付利息70,000元，第三笔在2019年12月16日之前，返还实际投资款的三分之一660,000元，并一次性支付利息60,000元。如欧尚美公司未能按时、足额偿还本金和利息，应按年化20%计算利息。2019年1月8日，张建强、蔡某某作为欧尚美公司的股东与董道光等投资人共同签订《协议书》，明确原来应退还给董道光的投资款转为欧尚美公司的借款,由蔡某某承担董道光733,000元的债务，其余款项由张建强承担，并由欧尚美公司、纤韵门诊部承担保证责任。欧尚美公司、纤韵门诊部在《协议书》上加盖公章予以确认。以上事实，有《终止投资协议书》、《协议书》、银行转账凭证等证据证明，本院予以确认。审理中，原告提出，蔡某某已归还的733,000元按约定应抵充第一笔还款。被告应按约定偿还第二、第三笔债务。被告归还的32,720元，已在原告要求被告支付的期内利息中抵扣。被告提出，蔡某某及被告归还的钱款均应抵扣本金。案外人吕某某、董某某分别来院表示，自己因董道光的要求曾帮助董道光转款给欧尚美公司，所转钱款实际是属于董道光的，与自己无关，自己不会就该款项向欧尚美公司主张权利。本院认为，原、被告等签订的《终止投资协议书》、《协议书》是各方的真实意思表示，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。三名被告对2,000,000元投资款转为借款以及欧尚美公司、纤韵门诊部应承担连带责任均无异议，本院予以确认。原、被告签订的相关协议约定了被告应分三期还款，并明确了每一期应还本金、利息的金额和还款时间。现原告认可蔡某某归还的钱款优先抵充先到期的第一笔债务，仅要求被告承担剩余的第二、第三笔债务，并无不妥，予以准许。被告提出，蔡某某及被告归还的钱款均应抵扣本金。因双方并未约定还款顺序，根据相关法律规定，当债务人给付的金额不足以清偿全部债务时，应当先抵充利息，故对被告的意见不予采纳。被告对利息起算时间无异议，但认为20%利率太高，应按照年利率5%计算，鉴于双方对还款利率以及逾期还款的利率有明确约定，符合法律规定，故对被告的意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十条、第二十一条的规定，判决如下：一、被告张建强应于本判决生效之日起十日内归还原告董道光借款1,330,000元、支付期内利息97,280元；二、被告张建强应于本判决生效之日起十日内支付原告董道光逾期利息(以1,330,000元为基数，自2019年12月17日起至实际清偿日止，按年利率20%计算)。三、被告深圳市欧尚美医疗管理有限公司、被告深圳纤韵医疗美容门诊部(有限合伙)应对被告张建强的上述第一、第二项债务承担连带保证责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费18,248.5元，由被告张建强、被告深圳市欧尚美医疗管理有限公司、被告深圳纤韵医疗美容门诊部(有限合伙)共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  崔迈科人民陪审员  印明玉人民陪审员  璩志洪二〇二〇年八月二十八日书 记 员  李淑红附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条、借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条、借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。三、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。