四川省三台县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川0722民初5号 原告：王**，男，1981年5月4日出生，汉族，住四川省华蓥市。 委托诉讼代理人：秦果，四川法奥（绵阳）律师事务所律师。 被告：唐伟，男，1985年11月15日出生，汉族，住四川省三台县。 委托诉讼代理人：黄智，四川规则律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高大勇，四川规则律师事务所律师。 第三人：四川龙麦农业科技有限责任公司，住所地四川省三台县花园镇涪城街。 法定代表人：刘鹏，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄智，四川规则律师事务所律师。 原告王**与被告唐伟、第三人四川龙麦农业科技有限责任公司（以下简称“龙麦公司”）合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，本案第一次开庭前唐伟申请追加龙麦公司作为第三人参加诉讼，经过第一次庭审，本院准许追加龙麦公司为第三人参加诉讼。原告王**之委托诉讼代理人秦果和被告唐伟之委托诉讼代理人黄智、高大勇、第三人龙麦公司之委托诉讼代理人黄智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王**向本院提出诉讼请求：1.请求判决解除原、被告双方于2019年8月1日签订的《项目合作协议》；2.请求判决被告向原告返还合伙投资款190万元，并自起诉之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算资金利息；3.本案受理费、财产保全费由被告承担。事实和理由：被告于2018年邀约原告在三台合伙投资经营涪陵榨菜种植、加工、发展项目，麦冬种植项目，依托被告控股的龙麦公司开展上述合伙项目，原告分九次转账给被告共计190万元。2019年8月1日，双方签订了《项目合作协议》，约定：各出资190万元，被告负责账务管理，原告负责资金管理；经营期限为2019年8月1日至2020年1月20日，每月1日进行上月经营利润分配，出经营报表。协议签订后，被告即将原告排出在外，不让原告参与经营管理，账务、资金全部由被告掌控，每月既不出经营报表，也不进行利润分配。后原告得知被告已于2019年11月18日将其控股的龙麦公司的股权以250万元转让给第三人，根本不可能再展开榨菜、麦冬的种植、加工、发展、被告的行为已完全背离了双方合伙的目的。 被告唐伟辩称，原、被告双方于2019年8月1日补签了项目合作协议，双方实际自2019年初就建立了合作关系，虽约定的期限为2020年1月20日止，但双方约定的合作项目中的麦冬种植项目尚未完成，根据项目合作协议约定，原被告双方应在协议结束后就经营成果进行结算，也就是需对双方的合作进行清算。鉴于原被告双方已经进行合作，但合作事宜尚未终结，更未进行清算，请求驳回原告诉请。 第三人龙麦公司陈述，原、被告合伙以第三人名义完成合伙事务是事实，我公司现登记法定代表人虽然是刘鹏，但实际控制人仍是唐伟，刘鹏系代唐伟持有我公司股份，若原被告双方将清算，我公司将予以配合。 本院经审理认定事实如下：2019年8月1日，原告王**与被告唐伟签订《项目合作协议》一份，约定甲乙双方就涪陵榨菜，麦冬产业发展相关事宜达成协议，“第一条双方自愿合作出资经营涪陵榨菜种植、加工、发展项目，麦冬种植项目，项目总投资380万元，甲方（唐伟）以人民币方式出资190万元，乙方（王**）以人民币方式出资190万元。资金固定使用账户为：22×××32，甲方负责账务管理，乙方负责资金管理。第二条在合伙期间合伙人出资的为共有财产，不得随意分割。第三条经营期限为2019年8月1日至2020年1月20日。如需延长期限，在期满前6个月办理相关手续。第四条1.盈余分配：以双方出资金额为据，按比例分配；2.债务承担：在合伙期间合伙债务先由合伙人财产偿还，合伙财产不足清偿时以合伙人占股比例为据，按比例承担；3.协议结束后双方就经营成果进行核算，其中甲方分配利润50%，乙方分配利润50%；如出现亏损，由甲方承担亏损50%；4.入伙分红：每月1日进行上月经营利润分红，出经营报表；1.甲方负责对外项目拓展及本项目业务开展；2.乙方负责资金管理。第五条禁止行为1.未经全体合伙人同意，禁止任何合伙人私自以合伙名义进行业务活动；2.未经全体合伙人同意，禁止以合伙企业身份，对外开展业务及法律行为。第六条合伙约定1.改变企业名称，合伙企业经营范围及项目；2.处分企业不动产；3.以合伙企业为他人担保；4.资金由甲乙双方共同监督；5.工作由甲乙双方协商完成。第七条合同终止与纠纷解决1.合同期满；2.合伙人全体同意；3.在协议执行过程中，双方意见不能达成一致的应本着友好协商，相互体谅的原则首先协商，若协商不能解决的可向甲方注册所在地人民法院提出诉讼。第八条未尽事宜，双方再协商补充协议，补充协议同等本协议有效。第九条本合同自签订之日起生效。第十条本合同正本一式两份，合伙人各执一份。”该协议第八条和第九条中间空白处由唐伟亲笔书写载明：“已收到王**项目合作款190万元整，收款人唐伟，以转款凭条为准，2018.12.15至2019.3.15，共计9笔”。王**从2018年12月25日至2019年3月13日通过其妻子贺绍梅向唐伟转款1700000元，王**本人于2019年3月15日向唐伟转款200000元。 关于协议签订后的履行情况，王**陈述自己把钱转给唐伟之后，唐伟就把自己排除在外了，既没有让自己参与经营和资金管理，也没有每月1日出经营报表进行利润分配，同时唐伟也将合伙依托的龙麦公司股权转让给了刘鹏，且唐伟没有按照约定履行190万元的现金出资义务，所以合伙事务根本无法履行，合伙目的无法实现。唐伟陈述，协议签订后，主要依托龙麦公司开展涪陵榨菜的种植项目和麦冬种植项目，其中榨菜种植就是王**在全权负责，双方合伙实际从2019年初就开始了，2019年8月1日补签的协议，由于受疫情影响，榨菜种植项目因第三方原因造成损失，尚需向第三方主张权利，所以必须要经过清算方能确定退款金额，王**实质是参加了项目经营的，王**小舅子蒋小云就与龙麦公司签订了《聘用合同书》，负责广安前锋基地约450亩的管护工作，作为王**派驻项目的工作人员，蒋小云向公司出具了领取种子、化肥出具的收条，证明王**实际参与了合作项目，还有王**的发小张卫东向唐伟发送了短信，称：“我不管你和王**的事，那也不管我的事，我是在你的基地做事”，也说明了王**行使了合伙人的权利。唐伟虽然将自己在龙麦公司的股份转让给了刘鹏，但是该股权转让仅是由刘鹏代持股，自己仍然是龙麦公司的实际控制人。对此，唐伟出示了王**出具的收条原件及收条复印件、唐伟与刘鹏之间签订的《股份代持协议书》复印件、蒋小云与龙麦公司的《聘用合同书》、唐伟与张卫东的短信截图作为证据予以提交。 对于唐伟的陈述意见，王**不予认可，称蒋小云不是自己的小舅子，自己的老婆姓贺，蒋小云收取种子和化肥的收条是履行职务的行为，唐伟与张卫东的短信截图仅仅说明了张卫东向王**讨要过工资，并不能证明王**与唐伟属于合伙关系；王**确在龙麦公司处领取了420斤的榨菜种子用于广安种植基地分发给农户，但是最终没有种植，该收条也不是打给唐伟的。 第三人龙麦公司未向法庭出示证据。对于合伙协议中约定的共管资金账户，唐伟之代理人表示并不知情。 以上事实，有当事人陈述、《项目合作协议书》、转款凭证及贺绍梅的情况说明、《代持股协议书》、王**收条及收条复印件、张卫东短信截图、当事人身份信息等证据在卷予以证实。 本院认为，本案争议的焦点如下：1.王**与唐伟签订的《项目合作协议书》是否符合解除的条件；2.王**未经合伙清算是否可以请求唐伟返还投资款190万元。 关于王**与唐伟签订的《项目合作协议书》是否符合解除的条件的问题，王**与唐伟于2019年8月1日签订的《项目合作协议书》是王**和唐伟建立关于涪陵榨菜和麦冬种植、加工等项目合伙关系的前提和基础，该协议书对于双方的法律关系和权利、义务均有明确的约定，其内容并不违反法律的强制性规定，因此该《项目合作协议书》依法成立，合法有效。虽然原告王**坚持双方并未按照协议履行，合同目的无法实现，但是该协议截止的终止时间是2020年1月20日，也就是在诉讼过程中协议已终止，双方未就协议继续履行达成共识，所以无须由人民法院另行判决解除，王**要求解除该协议的诉讼请求已不符合客观实际情况，本院对该部分诉讼请求依法不予支持。 关于王**未经合伙清算是否可以请求唐伟返还投资款190万元的问题，合伙期内投入的资金需由双方共同管理和使用，积累的资金属于共有财产，清算是合伙人请求返还合伙资金的必经程序。结合本案，王**与唐伟于2019年8月1日签订《项目合作协议书》，约定双方各出资现金190万元，且出资必须进入合伙专用账户并由王**进行管理，现王**出资190万元已查明属实，但是唐伟现金出资190万元是否到位尚待证实。即便唐伟履行了出资义务，按照约定也必须由王**具体管理资金，并由唐伟管理账目并对外开展经营活动，这样约定可防止合伙人一方利用分工优势，排斥另一方合伙人对于合伙事务的参与和监督，损害一方的利益，充分体现了合伙的内在要求。但是截止目前，不论是唐伟还是第三人龙麦公司均无法提供合伙资金由王**实际管理的事实依据。与此同时，双方均认可合伙事务依托龙麦公司开展，但对于哪些是公司项目，哪些是合伙项目，无论是唐伟本人，还是第三人龙麦公司均未提供可以如实反映经营情况的账目，唐伟亦未按约定于每月1日出具合伙经营报表和进行利润分红。王**出具的《收条》一份仅能证明王**收到420斤的种子，但不能直接认定王**参与了合伙经营并管理资金，唐伟主张蒋小云和张卫东系王**方面派驻参与合伙经营事实缺乏证据予以证实，因此现有证据不能证实王**实际按照约定参与合伙事务的经营和管理。综上，王**与唐伟虽然签订有《项目合作协议书》，除了王**缴纳了190万元的现金出资，没有证据证明唐伟履行了相应的现金出资义务，王**也没有按照协议约定对于项目资金进行管控，除了签约和王**出资以外，没有个人合伙运行痕迹，不符合个人合伙共同投资，共同经营的特征，王**与唐伟的个人合伙自始依法不能成立。故对于唐伟以双方需要清算为由拒绝退还王**190万元出资款的辩解理由，本院依法不予采信，对于王**请求唐伟返还190万元投资款并按照按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算资金利息的诉讼请求，本院依法予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第九十二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百六十条之规定，判决如下： 一、由唐伟返还王**合伙投资款1900000元，并按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算资金利息，从2020年1月20日开始计算至付清之日止。 二、驳回王**其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10950元，由唐伟负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审 判 员  李 易 二〇二〇年七月三十日 法官助理  李京笑 书 记 员  谢文丰