广东省广州市白云区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）粤0111民初34811、34896号 广州市遵龙家居有限公司（34811号原告及34896号被告），住所地广东省广州市白云区纲东路5号101厂，统一社会信用代码91440101340239114D。 法定代表人：廖广杰，经理。 委托诉讼代理人：王友生，广东品杰律师事务所律师。 梁庆平（34811号被告及34896号原告），男，1967年4月4日出生，汉族，身份证住址广西融安县长安镇保江村板坝屯37号，身份证号码45222719670404097X。 委托诉讼代理人：黄秋南，广东国晖（广州）律师事务所律师。 广州市遵龙家居有限公司（以下简称遵龙公司）与梁庆平劳动争议纠纷两案，本院分别于2019年10月28日、2019年10月29日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。遵龙公司的委托诉讼代理人王友生、梁庆平及其委托诉讼代理人黄秋南均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 案件事实 一、入职时间： 公司主张及证据：第一次入职时间为2016年8月，但梁庆平中途曾经离职，双方在2018年3月份重新建立劳动关系并签订劳动合同。遵龙公司对此没有提供证据到庭，仅表示梁庆平在劳动仲裁阶段承认过中途离职。 劳动者主张及证据：2016年8月19日入职，直到申请劳动仲裁之日要求解除劳动关系，期间从未离职过。 二、工作岗位：开料木工。 三、劳动合同签订情况：2018年3月16日，双方签订劳动合同，约定：劳动合同期限从2018年3月16日至2019年1月15日；试用期满正常工作时间工资3200元/月。 四、办理社会保险的时间及险种：2018年6月26日，遵龙公司开始为梁庆平购买养老、失业、工伤、生育和医疗保险，并一直缴纳社保费用至2019年4月。 五、受伤时间：2018年6月21日。 六、住院起止时间：2018年6月21日至2018年6月27日；2018年7月12日至2018年7月19日，共计住院13天。 七、工伤认定情况：2018年12月14日认定为工伤。 八、劳动能力鉴定结论：2019年1月18日，广州市劳动能力鉴定委员会作出穗劳鉴[2018]0114992号《广州市劳动能力鉴定结论》，鉴定结论为： 1、劳动功能障碍程度：十级； 2、生活自理障碍程度：未达级； 3、停工留薪期：自2018年6月21日至2018年9月20日。 九、工资情况： 公司主张及证据：梁庆平的月工资为3200元，当月工资在当月月底转账发放，有时资金周转不过来，在下月发放一部分。其中2017年9月30日发放2017年9月工资5368元；2017年11月8日发放2017年10月工资4362元；2017年11月30日发放3000元，2017年12月5日发放3555元，两笔均为2017年11月工资；2017年12月31日发放3000元、2018年1月15日发放4350元，两笔均为2017年12月工资；2018年1月31日发放2018年1月工资9319元；2018年3月20日发放2018年3月工资2500元；2018年4月30日发放2018年4月工资3484元；2018年5月31日发放2018年5月工资3000元；2018年6月30日发放6000元和2018年7月31日发放6000元包括该月基本工资3200元和后期工伤补助；2018年8月30日发放1000元属于后期工伤补助。另外遵龙公司认为因梁庆平中途离职，故没有发放2018年2月工资；对于2018年6月11日发放的3350元，遵龙公司在工资发放明细说明中注明属于外出报销费用，但在庭审中表示属于停工留薪待遇和工伤补助；并认为2017年12月和2018年1月发放的3笔款项包括了年尾奖金3600元。遵龙公司提供了劳动合同、工资发放明细说明到庭，未提供工资单等其他证据。 劳动者主张及证据：月工资构成为底薪6000元+加班费，当月银行转账发放上月工资。其中2017年9月30日发放2017年8月工资5368元；2017年9月工资以现金形式发放；2017年11月8日发放4362元、2017年11月30日发放3000元，两笔均为2017年10月工资；2017年12月5日发放3555元、2017年12月31日发放3000元，两笔均为2017年11月工资；2018年1月15日发放4350元、2018年1月31日发放9319元，两笔均为2017年12月工资；2018年1月工资发放现金，并非银行转账发放，记不清数额；2018年2月是农历新年，公司放假没有上班；2018年3月20日发放2018年2月工资2500元；2018年4月30日发放2018年3月工资3484元；2018年5月31日发放2018年4月工资3000元；2018年6月11日发放3350元、2018年6月30日发放6000元，两笔均为2018年5月工资；2018年7月31日发放2018年6月工资6000元；2018年8月30日发放1000元是因当时生活困难，公司发放的生活费。梁庆平提供了银行交易明细到庭。 十、离职时间及原因： 公司主张及证据：梁庆平停工留薪期满后没有再回公司，在此期间，公司要求梁庆平提供相应资料去办理工伤保险待遇，并希望为梁庆平换一个轻松点的岗位，让其继续留在公司工作，但梁庆平拒绝，属于主动离职。 劳动者主张及证据：受伤后没有再上班，因公司没有按照规定购买社保，在发生事故后才为其购买了社保，并拒绝就工伤待遇问题与其进行协商，所以其于申请劳动仲裁之日即2019年5月14日提出要求解除双方的劳动关系。 十一、发生工伤后费用垫付情况： 公司主张及证据：已为梁庆平支付住院期间所有医疗费、住院期间伙食费2200元、第一次劳动能力鉴定费、护理费2000元，并于2018年6月25日预支了工资2400元，2018年7月31日支付了停工留薪期工资6000元，2018年8月30日支付了生活费1000元；公司为梁庆平购买了商业保险，并要求保险公司直接将赔偿款23000元支付给了梁庆平。 劳动者主张及证据：2018年6月25日公司支付的2400元是伙食费，并非预支工资；2018年7月31日支付的6000元是2018年5月工资，并非受伤后的停工留薪期工资。另梁庆平确认遵龙公司关于已支付住院期间所有医疗费、第一次劳动能力鉴定费、住院期间伙食费2200元、护理费2000元、生活费1000元（2018年8月30日转账支付）的主张，并确认领取了商业保险赔偿金23000元。 十二、申请劳动仲裁时间：2019年5月14日。 十三、仲裁请求：1、确认梁庆平与遵龙公司于2019年5月14日解除劳动关系；2、遵龙公司支付护理费1950元、交通费390元、住院伙食补助费1300元、2018年6月21日至2018年9月20日停工留薪期工资18000元、一次性伤残补助金42000元、一次性医疗补助金6000元、一次性伤残就业补助金24000元、解除劳动关系经济补偿金15000元、鉴定费390元、精神损害抚慰金10000元。 十四、仲裁结果：1、确认梁庆平与遵龙公司于2018年9月20日解除劳动关系；2、在本裁决书生效之日起三日内，遵龙公司一次性支付梁庆平2018年6月21日至2018年9月20日停工留薪期工资16478.64元；3、在本裁决书生效之日起三日内，遵龙公司一次性支付梁庆平一次性伤残补助金差额19000元、一次性伤残就业补助金6000元；4、在本裁决书生效之日起三日内，遵龙公司一次性支付梁庆平劳动能力鉴定费390元；5、驳回梁庆平的其他仲裁请求。 十五、其他必要说明的情况： 1、梁庆平不服广州市劳动能力鉴定委员会作出的穗劳鉴[2018]0114992号劳动能力鉴定结论书，申请再次鉴定，广州市劳动能力鉴定委员会于2019年3月13日再次作出穗劳鉴[2019]011021号劳动能力鉴定结论书，维持原鉴定结论。梁庆平因此支付了第二次劳动能力鉴定费350元。 2、遵龙公司为梁庆平缴纳了2018年7月至9月期间的社保个人缴费部分共1141.02元（380.34元×3个月）、2018年10月至2019年1月期间的社保个人缴费部分共1521.36元（380.34元×4个月）；并为梁庆平缴纳了2019年2月至2019年4月期间的社保费用（包括单位和个人缴费部分）共3807.36元（1269.12元×3个月）。 3、诉讼中，经本院调取劳动仲裁庭审笔录，梁庆平明确表示在2016年8月19日入职后中途没有离职过，同意扣除已领取的商业保险赔偿金23000元。 4、诉讼中，经向广州市白云区社会保险基金管理中心调查梁庆平发生工伤后参加工伤保险可获得的工伤保险待遇，该中心复函：梁庆平可以申领在参加工伤保险后新发生的符合申领条件的一次性医疗补助金。 十六、公司的诉讼请求：1、遵龙公司无需向梁庆平支付2018年6月21日至2018年9月20日停工留薪期工资16478.64元；2、遵龙公司无需向梁庆平支付一次性伤残补助金差额19000元、一次性伤残就业补助金6000元；3、遵龙公司无需向梁庆平支付劳动能力鉴定费390元。 十七、劳动者的诉讼请求：1、确认梁庆平与遵龙公司于申请仲裁之日起解除劳动关系；2、遵龙公司支付梁庆平护理费1950元、交通费390元、住院伙食补助费1300元、停工留薪工资18000元、一次性伤残补助金42000元、一次性医疗补助金6000元、一次性伤残就业补助金24000元、经济补偿金15000元、鉴定费350元、精神损害抚慰金10000元等，合共118990元。 裁判理由与结果 梁庆平入职遵龙公司工作，双方之间存在劳动关系，劳动者和用人单位的合法权益均应受到法律的保护。综合双方的诉辩、证据及质证意见分析归纳，本案存在以下争议焦点： 一、双方劳动关系的存续时间及解除原因。首先，关于入职时间。遵龙公司主张梁庆平2016年8月入职后曾经中途离职，但未提供任何证据予以证实，梁庆平在诉讼中对此亦予以否认，经本院调取劳动仲裁庭审笔录证实，梁庆平在劳动仲裁阶段亦明确表示中途从未离职，遵龙公司的主张证据不足，本院不予支持。因此，本院认定梁庆平于2016年8月19日入职遵龙公司工作。其次，关于劳动关系解除的时间及原因。梁庆平的停工留薪期至2018年9月20日届满，虽然此后梁庆平未再回公司上班，遵龙公司亦一直为梁庆平交纳社保至2019年4月，但因穗劳鉴[2018]0114992号《广州市劳动能力鉴定结论》于2019年1月18日作出，其时梁庆平的停工留薪期才得以确定，遵龙公司和梁庆平此时知道并应当知道双方的权利义务，故双方的劳动关系于劳动能力鉴定结论作出之日事实上已经解除，鉴于双方均未能举证证实梁庆平不回来上班的原因，视为由用人单位遵龙公司提出经双方协商一致解除，故本院认定双方的劳动关系于2019年1月18日解除。 二、梁庆平受伤前的月平均工资。遵龙公司提供了劳动合同和工资发放明细说明，拟证实梁庆平受伤前的月工资为3200元。对此本院认为，一方面，劳动合同仅约定正常工作时间工资3200元，无法证实劳动者的月工资总额及工资构成项目。另一方面，工资发放明细说明是遵龙公司在诉讼中自行制作，没有梁庆平的签名确认，同时，从工资发放明细说明的备注内容来看，遵龙公司认为梁庆平2017年12月和2018年1月分别发放的7350元、9319元工资中包括了年尾奖金3600元，且认为2018年3月20日支付的2500元是当月提前预支的工资，但对于年尾奖金遵龙公司并未提供任何证据证实，2500元与工资发放明细说明记载的2018年3月工资总额3450元不相符，亦无证据证实该月预支工资2500元后的工资余额发放情况，不符合常理；工资发放明细说明记载的2018年6月11日发放3350元款项性质与遵龙公司在庭审中陈述的款项性质相矛盾。再有，遵龙公司在庭审中表示每月发放工资都会先与劳动者核对，劳动者并未提出异议，但对其主张未能提供工资签收凭证等证据予以证实。综上分析，遵龙公司提供的证据不足以证实其主张，其作为用人单位对此应当承担举证不能的不利后果。因此，本院采纳梁庆平主张的工资构成、发放时间及工资数额等工资发放情况，并根据银行交易明细核定梁庆平受伤前的月平均工资为6365.33元【[5368元+（4362元+3000元）+（3555元+3000元）+（4350元+9319元）+2500元+3484元+3000元+（3350元+6000元）+6000元]÷9个月】。 三、解除劳动合同经济补偿金问题。如前述分析认定，遵龙公司提出并经双方协商一致解除劳动关系，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项规定，遵龙公司应当向梁庆平支付解除劳动合同经济补偿金。梁庆平在遵龙公司的工作年限为2年5个月，因梁庆平仅主张按照6000元/月计算解除劳动合同经济补偿金，此为其自行处分民事权利，没有违反法律规定，本院予以采纳，故解除劳动合同经济补偿金计算为15000元（6000元/月×2.5个月）。 四、可享受的工伤保险待遇。 1、梁庆平受伤经劳动行政保障部门认定为工伤，依法应享受工伤保险待遇。遵龙公司只是在梁庆平受伤后才为其参加工伤保险，并未依法及时为梁庆平参加工伤保险，结合《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见（二）》（人社部发[2016]29号）第三条以及向社会保险机构调查的结果，梁庆平可在工伤保险基金中申领在参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金，以及参保后新发生的工伤医疗费、工伤康复费、住院伙食补助费、生活护理费、统筹地区以外就医交通食宿费、辅助器具配置费、一级至四级伤残职工伤残津贴等，故除上述费用以外，遵龙公司应当按照《工伤保险条例》和《广东省工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向梁庆平支付相关费用。梁庆平于2018年12月14日完成工伤认定，且主张的工伤保险待遇发生在2019年5月21日广东省第十三届人民代表大会常务委员会第十二次会议《关于修改的决定》施行之前，故本案应当适用2012年1月1日起施行的《广东省工伤保险条例》。 2、遵龙公司是否应向梁庆平支付护理费、交通费、住院伙食补助费。首先，对于遵龙公司为梁庆平工伤已垫付费用的问题。如前分析所述，遵龙公司作为用人单位，未能提供充分证据证实劳动者的工资发放情况，对此应承担举证不能的不利后果，其关于2018年6月25日支付的2400元为预支工资、2018年7月31日支付停工留薪期工资6000元等主张证据不足，本院不予采信。关于该两笔款项的性质，结合梁庆平的陈述及双方的举证分析，双方确认遵龙公司已另行支付了住院伙食补助费2200元，且双方均未提供其他证据证实2018年6月25日支付的2400元款项性质，故本院认定该款为生活补助费；2018年7月31日向梁庆平工资卡转账支付的6000元，如前分析认定应为支付2018年6月工资，在此不再赘述。综上，本院认定遵龙公司已经支付梁庆平住院期间所有医疗费、第一次劳动能力鉴定费、住院伙食补助费2200元、护理费2000元、生活补助费3400元（1000元+2400元），并确认梁庆平领取了商业保险赔偿金23000元。其次，关于护理费问题。梁庆平住院13天，遵龙公司已经向其支付了护理费2000元，该费用符合法定计算标准，故梁庆平再主张护理费依据不足，本院不予支持。第三，关于交通费、住院伙食补助费问题。遵龙公司已支付梁庆平住院伙食补助费2200元，该费用不低于法定标准，同时，根据《工伤保险条例》第六十二条第三款规定：“用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。”遵龙公司从2018年6月26日起（即梁庆平第一次住院期间）已开始为梁庆平参加工伤保险，之后新发生的住院伙食补助费和交通费应在工伤保险基金支付，因此梁庆平再主张遵龙公司支付伙食费和交通费的依据不足，本院不予支持。 3、关于停工留薪期工资问题。经鉴定，梁庆平的停工留薪期从2018年6月21日至2018年9月20日。从银行交易明细显示，遵龙公司已经正常支付了梁庆平2018年6月工资，没有证据证实已经支付2018年7月1日至2018年9月20日停工留薪期间的工资，鉴于梁庆平仅主张按照6000元/月标准计算停工留薪期间工资，此为其自行处分民事权利，没有违反法律规定，本院予以采纳。因此，遵龙公司应当支付梁庆平2018年7月1日至2018年9月20日期间的工资15862.07元（6000元/月×2个月+6000元/月÷21.75天×14个工作日）。由于遵龙公司另外还支付了梁庆平生活补助费3400元，并且遵龙公司为梁庆平垫付了2018年7月至9月期间的社保个人缴费部分共1141.02元以及2018年10月至2019年1月期间的社保个人缴费部分共1521.36元，在双方劳动关系实际解除之后遵龙公司仍然为梁庆平缴纳了2019年2月至2019年4月期间的社保费用共3807.36元，为减少双方当事人讼累，本院在本案中对上述四项费用予以抵扣，抵扣后遵龙公司仍需支付梁庆平2018年7月1日至2018年9月20日停工留薪期间5992.33元。 4、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题。梁庆平主张按照6000元/月标准计算上述工伤保险待遇，此为其自行处分民事权利，没有违反法律规定，本院予以采纳。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条，职工因工致残被鉴定为十级伤残，并与用人单位解除劳动关系的，可享受相当于七个月本人工资的一次性伤残补助金、相当于一个月本人工资的一次性工伤医疗补助金、相当于四个月本人工资的一次性伤残就业补助金。由于遵龙公司从2018年6月26日起为梁庆平参加了工伤保险，故一次性工伤医疗补助金应向社会保险机构申报领取，梁庆平主张遵龙公司支付该项费用于法无据，本院不予支持。故遵龙公司应当支付梁庆平一次性伤残补助金42000元（6000元/月×7个月）、一次性伤残就业补助金24000元（6000元/月×4个月）。因梁庆平已领取遵龙公司为其购买的商业保险赔偿款23000元并同意抵扣，故遵龙公司仍需支付梁庆平一次性伤残补助金19000元（42000元-23000元）、一次性伤残就业补助金24000元。 5、关于鉴定费。梁庆平不服穗劳鉴[2018]0114992号劳动能力鉴定结论书，申请再次鉴定，因此花费劳动能力鉴定费350元。根据《广东省工伤保险条例》第四十九条，工伤保险基金的支出项目包括劳动能力鉴定费。遵龙公司未及时依法为梁庆平参加工伤保险，由此导致二次鉴定费350元未能在工伤保险基金中申领，该损失应当由遵龙公司承担，因此，梁庆平主张遵龙公司支付鉴定费350元合理合法，本院予以支持。 五、精神损害抚慰金问题。精神损害抚慰金不属于劳动争议案件处理范围，梁庆平主张该费用依据不足，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十九条、第五十七条、第六十六条之规定，判决如下： 一、确认广州市遵龙家居有限公司与梁庆平的劳动关系于2019年1月18日解除。 二、自本判决生效之日起三日内，广州市遵龙家居有限公司支付梁庆平解除劳动关系经济补偿金15000元。 三、自本判决生效之日起三日内，广州市遵龙家居有限公司支付梁庆平2018年7月1日至2018年9月20日期间的停工留薪期工资5992.33元。 四、自本判决生效之日起三日内，广州市遵龙家居有限公司支付梁庆平一次性伤残补助金19000元、一次性伤残就业补助金24000元。 五、自本判决生效之日起三日内，广州市遵龙家居有限公司支付梁庆平鉴定费350元。 六、驳回广州市遵龙家居有限公司的全部诉讼请求。 七、驳回梁庆平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 两案受理费20元，由广州市遵龙家居有限公司负担，并于本判决送达之日起三日内向本院交纳（2019）粤0111民初34896号案件受理费10元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。 审判员  罗晓华 二〇二〇年一月二十日 书记员  吴剑萍