陕西省西乡县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）陕0724刑初2号 公诉机关西乡县人民检察院。 被告人杨伟，男，1989年2月20日出生，汉族，初中文化，无业。2009年4月22日，因犯抢劫罪被广东省东莞市第三人民法院判处有期徒刑二年六个月（刑期至2011年6月12日止），并处罚金1000元。本案因涉嫌犯诈骗罪，被西乡县公安局于2019年6月26日取保候审；因涉嫌犯盗窃罪，于同年7月9日刑事拘留，7月23日逮捕。现羁押于西乡县看守所。 指定辩护人周吉均，陕西载言律师事务所律师。 西乡县人民检察院以西检刑检刑诉[2019]143号起诉书指控被告人杨伟犯诈骗罪、盗窃罪，于2019年12月27日向本院提起公诉。因新型冠状病毒肺炎疫情，本院于2020年1月31日决定中止审理，同年5月29日恢复审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西乡县人民检察院指派检察员朱历新出庭支持公诉，被告人杨伟及其辩护人周吉均到庭参加诉讼。现已审理终结。 西乡县人民检察院指控，2018年7月4日被告人杨伟以“岁月匆匆”的微信名将被害人赵某加为微信好友，并以“杨军”之名在微信上与赵某聊天，后二人见面接触，杨伟便以理财等各种理由，以投资或借款等名义，多次让赵某给其钱款，自7月6日至8月27日杨伟从赵某处10次共计取得款项17000元，自称全部被其用于还网贷、高利贷、游戏充值和日常生活等方面的开支。同年8月29日被害人赵某向被告人杨伟索要借款或出具借款条据时，杨伟又从赵某处骗得1000元，后杨伟给赵某出具了一张金额为借到18000元，姓名为“杨军”，以及虚假身份证号和住址信息，并承诺当晚12点归还所有款项等内容的一张欠条。后被害人赵某多次向被告人杨伟要钱，杨伟均以无钱为由未给。自2019年5月，被害人赵某再无法联系到被告人杨伟，遂于6月20日向公安机关报案。2019年7月1日被告人杨伟向公安机关退缴18000元，后公安机关将该款发还被害人赵某，得到了赵某的谅解。 另查明，2019年6月23日7时许，被告人杨伟驾驶摩托车到西乡县城南街道办事处泾洋村一组，发现村民岳某家的门开着，遂谎称是电力工人检查电路，以口渴找水喝为由进到岳某家堂屋喝水，后趁岳某到厨房炒菜之机，将岳某手提包内钱包里的现金1910元盗窃离开，随即又将相邻村民李某家的门锁撬开进入屋内，并在一杂物间衣柜进行翻找，将放在桌子上盒子里的50元现金盗走，驾驶摩托车返回家里。 西乡县人民检察院认为，被告人杨伟以非法占有为目的，入户盗窃他人财物；采取虚构事实、隐瞒真相的方法多次骗取他人钱款，数额较大，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条之规定，应当以盗窃罪、诈骗罪追究其刑事责任。鉴于被告人具有犯罪前科，应酌情从重处罚；案发后，其已退缴诈骗所得，并取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚；到案后能够如实供述其盗窃犯罪事实，可酌情从轻处罚。建议对被告人杨伟犯盗窃罪判处六个月以上十个月以下有期徒刑，并处罚金；犯诈骗罪判处八个月以上一年六个月以下有期徒刑，并处罚金，两罪并罚。 被告人杨伟对公诉机关指控其盗窃的犯罪事实和罪名均无异议，当庭自愿认罪；对指控其诈骗的犯罪事实和罪名均有异议，当庭翻供辩称，其没有向被害人隐瞒真实姓名，其向被害人索要的钱款系借款，与被害人之间系借贷关系，并没有对被害人实施诈骗，不构成犯罪。辩护人周吉均辩称，指控被告人杨伟实施的诈骗，实为被害人与被告人相识后，基于对被告人的信任多次给被告人借款，被告人亦出具了借条，并没有虚构事实的主观故意，且于案发后已偿还了全部借款，亦没有非法占有的故意；对被告人与被害人之间应认定为借贷关系，故指控被告人诈骗犯罪的事实不能成立，应宣告被告人无罪。被告人如实供述了其盗窃犯罪事实，且自愿认罪，具有坦白情节，可酌情从轻处罚；建议对被告人杨伟盗窃罪在六个月以上八个月以下有期徒刑判处。 经审理查明，2018年7月4日，被告人杨伟通过微信加被害人赵某为好友进行聊天，谎称其姓名为“杨军”。二人见面后，杨伟多次编造理由，以理财、投资、借款等名义向赵某索取钱款，同年7月6日至8月27日期间，杨伟从赵某处分10次共计索得钱款17000元。8月29日，赵某要求杨伟还款未果，让其出具借条，杨伟又向赵某骗取了1000元钱后，给赵某出具了一张金额为18000元的借条，署名为“杨军”，并以虚假身份证号和住址信息备注，假诺当晚12点归还。因未能如期还款，赵某多次索要，杨伟均以无钱为由拒绝偿还，直至赵某无法与其联系。以上得款，均被杨伟挥霍。2019年6月20日，赵某向公安机关报案，杨伟到案后于同年7月1日退缴赃款18000元，由公安机关发还赵某，赵某表示对杨伟予以谅解。 2019年6月23日7时许，被告人杨伟驾驶摩托车行至西乡县城南街道办事处泾洋村一组，谎称其系电力工人检查电路，以口渴找水喝为由进入被害人岳某家，趁岳某离开之机，将岳某放于堂屋自行车筐内的手提包中钱包里的1910元现金窃取后离开。随后，杨伟又来到相邻居住的被害人李某家，将门锁撬开后进入屋内，在一杂物间进行翻找后，盗得放在桌上盒子里的50元现金后，驾车逃离。 上述事实，有公诉机关当庭提交的以下证据证实，足以认定： 综合证据： 1.被告人户籍证明及照片：证明被告人具有完全刑事责任能力； 2.广东省东莞市第三人民法院（2009）东三法刑初字第622号刑事判决书、全国违法犯罪人员信息资源库查询信息单复印件：证明被告人于2009年4月22日犯抢劫罪，被判处有期徒刑二年六个月，并处罚金1000元，刑期自2008年12月13日起至2011年6月12日止，已执行的事实； 指控被告人诈骗犯罪的证据： 1.受案登记表：证明本案系被害人赵某报案致案发； 2.西乡县公安局扣押决定书、提取笔录、杨伟与赵某的微信聊天记录、短信记录、通话记录、微信转账记录截图、明细、微信红包记录截图及被害人的指认照片、赵某在中国邮政储蓄银行账户的交易明细清单及在陕西农村合作银行账户的交易明细清单、杨伟在中国工商银行借记卡账户的历史明细清单及在中国农业银行账户的交易明细清单：证明赵某通过微信转账、红包等方式给杨伟钱款，事后赵某索要，杨伟拒接其电话的事实； 3.欠条复印件、被告人的辨认笔录及照片：证明杨军以虚假身份信息向赵某出具了18000元借条的事实； 4.被害人赵某的陈述及其对被告人的辨认笔录及照片：证明2018年7月4日，杨伟通过微信加赵某为好友，告知赵某其名叫“杨军”，二人见面后，杨伟以投资理财、借款等理由向赵某多次索要钱款，自同年7月6日至8月27日，赵某通过微信转账、微信红包、现金等方式，分十次共计给杨伟17000元，后赵某要求杨伟还款，杨伟声称其已将钱款全部用于偿还高利贷、网贷、游戏充值及日常生活开销等，无力偿还，赵某便要求杨伟给其出具借条，杨伟遂以借高利贷给赵某还款为由又向其索要了1000元，于同月29日给赵某出具了一张金额为18000元的借条，署名借款人为“杨军”，并在借条上书写了虚假的身份证号码和住址，约定当日晚上12点前给还款，逾期后杨伟仍未还款，赵某继续催要，后杨伟将赵某微信拉黑，自2019年5月后再无法联系到杨伟，赵某遂于同年6月20日报案的事实； 5.证人李某1（中通快递店老板）的证言：证明杨伟在李某1经营的中通快递店工作期间，从未向李某1提起或咨询过其要投资开快递公司的想法的事实； 6.证人葛某（李某1妻子）的证言：证明杨伟在李某1经营的中通快递店工作期间，从未向李某1提起或咨询过其要投资开快递公司的想法，葛某从杨伟处购买了一部oppo牌手机的事实； 7.被告人杨伟的供述：证明2018年7月，杨伟通过微信加赵某为好友，告知赵某其名叫“杨军”，二人见面后杨伟以投资、借款为由多次向赵某索要钱款，赵某先后以微信转账、现金等方式共计给付杨伟了17000元，杨伟用于偿还高利贷、网贷、游戏充值、生活开支等全部挥霍，后赵某要求杨伟还钱，杨伟无力偿还，又借口向赵某索要了1000元钱后，于同年8月29日向赵某出具了一张金额为18000元、署名为“杨军”的借条，并假诺当晚12点还款，因杨伟知道自己无力还款，为防止赵某将其找到，便在该借条上写下了虚假的身份证号码和住址；后因逾期未能还款，赵某多次催要，杨伟便将赵某微信拉黑，致使赵某再无法与其联系；事后，杨伟将其与赵某联系所使用的手机出售给了其曾工作过的李某1经营的中通快递店的事实； 8.全国刑侦信息专业应用系统查询信息复印件、到案经过：证明杨伟因涉嫌诈骗犯罪，系被抓获到案的事实； 9.承诺书、收条、领条、谅解书：证明案发后，杨伟向赵某承诺还款，后将全部赃款退缴至西乡县公安局，该局已发还给赵某，赵某对杨伟表示谅解的事实； 指控被告人盗窃犯罪的证据： 1.接处警登记表、受案登记表：证明本案系被害人岳某1报案致案发； 2.现场勘验笔录、示意图及照片、被告人指认笔录及照片、陕西省汉中市公安司法鉴定中心（陕）公（汉）鉴（法物）字[2019]319号鉴定书、（陕）公（汉）鉴（法物）字[2019]230号检验报告：证明杨伟实施盗窃的现场情况，以及现场的一个一次性塑料口杯确系杨伟所使用的事实； 3.搜查笔录、扣押清单、被告人指认笔录及照片：证明西乡县公安局从杨伟处扣押的一辆银灰色两轮摩托车系其到盗窃现场驾驶所用的事实； 4.被害人岳某的陈述、杨伟对其照片的辨认笔录及照片、岳某对杨伟的辨认笔录及照片：证明2019年6月23日7时许，杨伟以检查线路口渴为由，到岳某家中要水喝，岳某用一次性杯子给杨伟倒了一杯水后，便去厨房炒菜，其回到堂屋时杨伟已离开，后岳某发现其放于堂屋自行车筐内的手提包中钱包里的1900余元现金被盗的事实； 5.被害人岳某1的陈述：证明2019年6月23日，岳某1返回家中发现房门被撬，屋内被翻动，后发现放于杂物间的现金被盗的事实； 6.被害人李某（岳某1丈夫）的陈述：证明2019年6月23日早，李某得知家中被盗后赶回，发现房门锁被撬，屋内被翻动，放于杂物间一盒子内的现金被盗；后李某听岳某说，当天早上有一声称是检查电路的工人的男子到岳某家中要水喝后，岳某钱包内的现金被盗的事实； 7.被告人杨伟的供述：证明2019年6月23日早7时许，杨伟骑摩托车行至岳某家，谎称其系电力工人检查线路，以要水喝进入岳某家堂屋休息，岳某用一次性杯子给杨伟倒了一杯水后，便去厨房炒菜，杨伟趁机将岳某家堂屋自行车筐内的手提包中钱包里的1910元现金窃取后离开；随后，杨伟又来到相邻居住的一家，将门锁撬开后进入屋内，在一杂物间进行翻找后，盗得放在桌上盒子里的50元现金后，驾车逃离的事实； 8.到案经过：证明杨伟因涉嫌盗窃犯罪，系被抓获到案的事实。 以上证据经审查，来源合法，与本案待证事实具有关联性，证明内容客观真实，且相互间能够印证，经被告人及辩护人当庭质证，本院予以采信。 被告人杨伟对指控其诈骗事实的当庭翻供内容，与被害人陈述矛盾，且不符合客观事实逻辑，而其向公安机关的部分供述内容与被害人陈述能够相互印证，故对被告人当庭翻供的内容，本院不予采纳。 本院认为，被告人杨伟以非法占有为目的，虚构事实，以借款、投资等为由骗取他人18000元钱款，数额较大，其行为已构成诈骗罪；以非法占有为目的，入户窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚、罪名成立，对其应当予以刑法处罚。 关于指控被告人犯诈骗罪的罪名是否成立的问题：经查，被告人明知其无偿还能力，仍编造各种理由向被害人索要钱款挥霍，并虚构其身份信息躲避还款，其诈骗故意明显。被告人及辩护人以被告人向被害人索要的钱款系借款，二人系借贷关系，应对被告人宣告无罪的辩护意见，本院不予采纳。 被告人曾因犯罪受到过刑事处罚，仍不思悔改，再次实施犯罪，应酌情从重处罚。被告人多次对被害人实施诈骗，应对其诈骗罪酌情从重处罚；鉴于其诈骗所得已退还被害人，并取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人能够如实供述其盗窃犯罪事实，且当庭自愿认罪，可对其盗窃罪从轻处罚。辩护人以此对被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。被告人犯数罪，应依法并罚。被告人盗窃所得，应依法追缴后，分别退还各被害人。 依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十四条的规定，判决如下： 一、被告人杨伟犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元；决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金12000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月9日至2020年12月8日止。罚金限判决生效后30日内缴纳）。 二、被告人杨伟盗窃所得1960元，予以追缴后，分别退还被害人岳某1910元、被害人李某50元。 如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省汉中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审判长  余世军 审判员  彭延华 审判员  邹海山 二〇二〇年六月四日 书记员  朱雯婷