湖南省湘潭市雨湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0302民初49号原告：湖南榴森建材贸易有限公司，住所地湖南省长沙市天心区先锋街道新路村89号场地第9栋B003-005号门面，统一社会信用代码91430103MA4LADM03N。法定代表人：杨会平，总经理。委托诉讼代理人：严曙光，湖南人和律师事务所律师。被告：上海锦惠建设集团有限公司九华分公司，住所地湘潭市九华示范区服务大楼9层，统一社会信用代码914303005702767707。法定代表人：陈全夫，经理。委托诉讼代理人：王继文，湖南金州（湘潭）律师事务所律师。被告：上海锦惠建设集团有限公司，住所地上海市普陀区真光路1473弄3号4层4178室，统一社会信用代码9131000063073069XL。法定代表人：赖富荣，经理。原告湖南榴森建材贸易有限公司（以下简称原告榴森公司）与被告上海锦惠建设集团有限公司九华分公司（以下简称被告锦惠九华分公司）、上海锦惠建设集团有限公司（以下简称被告锦惠公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案。在案件审理过程中，原告湖南榴森建材贸易有限公司于2020年1月7日向本院申请财产保全，本院依法作出（2020）湘0302民初49号民事裁定书。本案依法适用简易程序于2020年1月16日公开开庭进行审理，原告委托诉讼代理人严曙光、被告锦惠九华分公司委托诉讼代理人王继文到庭参加诉讼、被告锦惠公司经本院依法传唤后未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。原告榴森公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告向原告立即支付货款754,839元；2、判令两被告向原告支付迟延付款违约金175,716元（其中货款458,465元从2018年1月1日按每月万分之五的标准暂计算至起诉之日产生的违约金为165,047元；货款296,374元从2019年1月1日起按每月万分之一的标准暂计算至起诉之日产生的违约金为10,669元，后续违约金按上述标准计算至款项全部清偿之日止）。3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2013年6月18日、2017年6月12日、2018年11月26日，原告与被告锦惠九华分公司及其工程项目部签订了三份《模板供货合同》，合同约定：1、原告向被告锦惠九华分公司供应建筑材料模板，被告锦惠九华分公司向原告支付货款，建筑材料被告锦惠九华分公司用于湘潭市九华东方威尼斯一期项目施工建设；2、约定了模板的规格和价格，数量按实结算；3、约定材料的质量标准；4、约定交货时间、交货方式；5、约定收款人、付款方式、违约责任；6、约定原被告发生争议，由项目所在地人民法院诉讼解决。合同签订后，原告按约向被告锦惠九华分公司供应模板，而被告锦惠九华分公司在收到货物后未按照约定支付货款，截止至2019年10月15日，被告锦惠九华分公司拖欠货款总金额为754,839元。被告锦惠九华分公司为被告锦惠公司设立的分支机构，没有法人资格，没有独立财产，不能独立承担民事责任，其民事责任应由设立其的被告锦惠公司共同承担。综上，请求法院依法判决。被告锦惠九华分公司辩称：1、原告主张的货款支付条件尚未达到，其要求立即支付货款的理由不成立。2017年6月12日，原告与答辩人就东方威尼斯一期D区工程签署《木材供货合同》，该合同签订后被告依约履行；在该合同履行期间，因东方威尼斯一期C区一标段开工，原告和答辩人在2018年11月26日签订《模板供应合同》，由原告方一次性垫资80万元模板材料款余留甲方，工程结构封顶解除后支付20万元铺垫货款，待本工程主体结构封顶后2个月内付清剩余铺垫的货款无息。上述合同签署后，双方一致同意将D区的货款一并作为基数计算垫资数额。截至2019年11月12日的双方结算，应付材料款共计754,839元，尚未达到双方约定的垫资额度。2、原被告双方于2019年11月12日才办理结算手续，原告要求从2018年1月1日起计算违约金缺乏事实依据。3、因发包方长期拖欠被告项目工程款近一亿元，导致答辩人资金困难，答辩人已经采取诉讼等手段主张权利，回款后答辩人将积极与原告对接合同履行事宜。4、上海锦惠建设集团有限公司不是本案适格被告。《最高人民法院关于适用的解释》第52条规定，“民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构”本案中，答辩人系依法设立并领取营业执照的法人分支机构，根据上述规定，答辩人具有诉讼主体资格，能够以自己的名义或应诉，独立行使诉讼权利、履行诉讼义务，上海锦惠建设集团有限公司不是本案适格的被告。本院经审理查明：2013年6月18日，刘金辉与被告锦惠九华分公司签订《模板供货合同》，为被告锦惠九华分公司九华东方威尼斯一期工程提供模板。2017年1月8日，刘金辉与杨会平成立湖南榴森建材贸易有限公司，继续为被告锦惠九华分公司提供建筑材料。2017年6月12日，被告锦惠九华分公司（甲方）与原告榴森公司（乙方）就湘潭九华东方威尼斯一期D区工程供货协商一致，签订《模板供货合同》，合同约定：1、合同标的为模板和木方，合同为固定单价（模板46元／张、木方2,020元／m3）具体数量以及进场时间以采购方书面通知为准，采购方指定签收人陈家祥。2、货款的结算：6.3.1乙方每次送货到现场后，经甲乙双方核对签字确认材料款后，每次按实际货款支付完成；3、违约责任：7.8给不可抗力及非自身原因单方面停止履行协议给对方造成损失的，不履行协议方须按由于自身未履行本协议而给受损方造成损失的千分之一向受损方计付违约金。合同签订后，原告榴森公司（乙方）应约向被告锦惠九华分公司（甲方）供应模板及木方，截至2018年11月26日，双方结算材料款共计684,199.40元。2018年11月26日，被告锦惠九华分公司（甲方）与原告榴森公司（乙方）就湘潭九华东方威尼斯一期C区一标段工程供货协商一致，签订《模板供货合同》，合同约定：1、合同标的为模板，模板价格每月随市场行情，由双方协商市场价格为基础，具体数量以及进场时间以采购方书面通知为准，采购方指定签收人陈家祥。2、货款的结算：6.3.1供方一次性铺垫资金80万元模板材货款余留甲方，工程结构施工至15层后10日内支付10万元铺垫货款，工程主体结构封顶后支付20万元铺垫货款，待本工程主体结构封顶后2个月内付清剩余铺垫的货款无息。2019年春节之前7日内甲方支付30万元货款给乙方，之后每进场两车模板双方核对完供应的模板款后，甲方支付该笔模板款的100%，以此类推。乙方每次送货到现场后，经甲乙双方核对签字确认材料款后，每次按实际货款支付完成；3、违约责任：7.8非不可抗力及非自身原因单方面停止履行协议而给对方造成损失的，不履行协议方须按由于自身未履行本协议而给受损方造成损失的万分之一向受损方计付违约金。2018年12月11日，被告锦惠九华分公司支付材料款100,000元。2019年1月15日，原告榴森公司与被告锦惠九华分公司结算材料款总计824,839.40元。2019年5月31日，被告锦惠九华分公司支付材料款70,000元。2019年10月15日，原告榴森公司与被告锦惠九华分公司对东方威尼斯一期工程-模板材料供应进行最终结算，该材料供应商结算表载明：东方威尼斯一期工程模板材料供应截至2019年10月15日，材料已送达现场，所欠材料款为￥754,839.0元整，大写：柒拾伍万肆仟捌佰叁拾玖元整（人民币），被告锦惠九华分公司在结算表上签字确认。另查明：被告锦惠公司成立于1997年1月2日，被告锦惠九华分公司成立于2011年3月14日，并已领取了营业执照，双方系总公司与分公司的关系。以上事实有原告提交的原、被告工商登记信息、三份涉案《模板供货合同》、送货单、对账单、材料供应商结算表以及双方当事人庭审陈述予以证实，足以认定。本院认为，原告榴森公司与被告锦惠九华分公司对2019年10月15日结算材料款754,839.0元没有异议，双方争议的焦点为：一、合同的履行问题。被告锦惠九华分公司主张双方一致同意将D区的货款一并作为基数计算垫资数额，截至2019年11月12日双方结算应付材料款754,839元，尚未达到合同约定的垫资额度80万元。本案中，原告榴森公司与被告锦惠九华分公司签订的2017年6月12日版《模板供货合同》、2018年11月26日版《模板供货合同》，两份合同相互独立，内容上并未体现承继；再根据原告所提交的《材料供应商结算表》，被告锦惠九华分公司已对材料款欠款金额进行确认，该确认对被告锦惠九华分公司具有约束力，被告锦惠九华分公司应按照合同约定及时支付货款，故被告锦惠九华分公司该答辩意见本院不予支持。二、违约金认定。原告榴森公司与被告锦惠九华分公司签订的两份《模板供货合同》中对违约责任的表述为“非不可抗力及非自身原因单方面停止履行协议给对方造成损失的，不履行协议方须按由于自身未履行本协议而给受损方造成损失的千分之一向受损方计付违约金”、“非不可抗力及非自身原因单方面停止履行协议给对方造成损失的，不履行协议方须按由于自身未履行本协议给受损方造成损失的万分之一向受损方计付违约金”。损失是指经营者在经营过程中发生的亏损。本案中，被告锦惠九华分公司欠付货款为原告榴森公司享有的合同债权并非损失，原告榴森公司并未就违约损失部分提交证据，其以未付货款金额认定为损失标准计算违约金的诉请本院不予支持。三、被告锦惠公司是否承担责任。本案中，所涉合同均是被告锦惠九华分公司所签订，其系被告锦惠公司的分公司，依法成立，并领取了营业执照，能以自己的名义作为民事主体参加民事活动，但因其不具有独立的法人资格，其并不能独立承担民事责任，产生的民事责任根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条的规定，应由法人承担。考虑到法人的分支机构具有一定的独立性，且便于债权人主张权利，在该条的第二款中又明确，分支机构应当以其管理的财产先行承担责任，不足部分由法人承担，法人责任为补充责任。基于前述规定，对本案所涉债务应由被告锦惠九华分公司先行以其管理的财产承担，不足部分由被告锦惠公司承担，故对被告锦惠公司主体不适格的答辩意见，本院不予采纳。综上，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告上海锦惠建设集团有限公司九华分公司于本判决生效之日起十日内以其管理的财产偿还原告湖南榴森建材贸易有限公司货款754,839元；二、被告上海锦惠建设集团有限公司对判决主文第一项确定的被告上海锦惠建设集团有限公司九华分公司以其管理的财产不足承担的债务部分承担清偿责任。三、驳回原告湖南榴森建材贸易有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13,110元，减半收取6,555元，财产保全费5,000元，共计11,555元，由被告上海锦惠建设集团有限公司九华分公司、上海锦惠建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审判员  肖伟民二〇二〇年四月十五日法官助理李椰聪书记员蒋雨柔附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。