内蒙古自治区五原县人民法院民事判决书（2019）内0821民初4658号原告樊某，现住五原县。委托诉讼代理人李某1，系内蒙古法修律师事务所律师。被告五原县疾病预防控制中心。法定代表人王某。委托诉讼代理人李某2，系内蒙古宜德律师事务所律师。委托诉讼代理人赵某。原告樊某与被告五原县疾病预防控制中心劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月20日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告樊某及委托诉讼代理人李某1、被告委托诉讼代理人李某2、赵某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告樊某向本院提出的诉讼请求：1、请求支付原告33个月（2016年11月1日至今）的工资1560元×33个月=51480元；2、请求判令被告补足从2015年1月至2016年11月低于最低工资标准的差额（1560-1300）×22个月=5720元;3、请求判令被告给付原告法定节假日加班工资127089.5元；4、请求判令被告赔偿因被告未按照法律规定所缴纳社会保险而为原告造成的损失112224元；5、请求与被告解除劳动关系，被告应当支付原告经济补偿金36400元，以上总计332913.5元。事实和理由：原告于1991年11月应聘到被告处工作，工种为司炉工兼保洁以及保安，双方未签订书面劳动合同，在2006年9月双方订立了为期一年的书面劳动合同，合同约定依照集体实际工资予以发放，并依法为原告缴纳社会保险金。之后虽未续签劳动合同，但原告一直在被告处的原岗位工作至2016年11月。被告搬迁到新办公场地后不再设立原告的锅炉岗位，而是将原告指派到妇幼保健医院从事保安工作至今。原告在被告处工作十年以上双方已形成无固定期限劳动合同。至今原告未收到被告解除劳动关系的书面通知以及停发工资的书面通知，双方劳动关系仍在存续中，但是被告一直未给原告发放工资，故请求被告支付所欠工资；原告工作期间被告所发放的工资1300元低于国家最低工资标准3360元，要求被告予以补足；申请人从1991年11月份到2016年8月份，法定节假日从未休息都在加班。根据《中华人民共和国劳动法》第40条、第44条的规定，元旦休假3天，春节休假7天，国际劳动节3天，国庆节7天，清明节3天。申请人根据每年的工资发放情况，根据《中华人民共和国劳动法》第44天的规定，被申请人应付申请人加班期间的工资，申请人为了明确工资数额，制作了《樊某劳动仲裁计算明细》，将加班期间的工资计算，共计127089.5元；原告在被告处工作期间，被告未按照合同及国家法律规定给原告办理社会保险手续，现社会保险经办机构已经不能为原告补办，现原告处于临退休之际将无法享受社会保险待遇，要求被告予以赔偿其损失112224元；因被告未给原告缴纳社会保险且被告长期未给原告提供劳动条件，未及时足额向原告支付劳动报酬，现依据劳动合同法第三十八条、最高人民法院关于审理劳动争议若干解释第七条的规定：要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金共计36400元。被告五原县疾病预防控制中心辩称，1、本案已超过申请仲裁的时效，通过庭审查明及原告的诉状可以证实，原告在被告单位工作至2016年8月份，双方解除工作关系，庭审中我方提供的青峰物业公司的证明，2017年11月原告已在该公司就业。原告的诉状日期是2019年11月20日，也超过了法律规定的申请仲裁时效，依据《劳动争议调解仲裁法》第27条的规定，申请仲裁的期限是一年，该案已超过3年的时间，原告诉状的请求主要是2016年11月之前的权利，已经超过了时效，依据最高法院劳动争议案件解释一第三条的规定，应当依法驳回原告的诉讼请求。2、原告诉请的没有事实和法律依据。2017年11月开始原告已经在青峰物业工作。按照五原的最低工资标准是1340元，原告请求的数额高于五原县最低工资标准。法定节假日的补偿，原告没有向法庭提供加班的相关证据，不认可。关于社保的诉讼请求，五险一金不属于法院的调整范围，第5项请求，双方已于2016年9月解除了工作关系。原告樊某提供的证据：1、疾控中心时任负责人（1991年-1998年马成武、1999年-2006年吕建光、2006年-2014年任春生）的证明以及疾控中心工作人员（郭富民、孙原生、王新元、张永东、黄丽荣、潘涛、孟宪民）的证明。证明樊某于1991年就已在疾控中心工作。被告质证意见：以上证据属于证人证言类，依据最高院证据规定，证人应当出庭作证，所以以上证据不应作为合法有效证据。2、疾控中心与樊某的劳动合同一份。证明樊某与疾控中心存在正式的劳动合同，双方劳动关系并未终止，并证明双方明确约定了工作制度，休息制度以及相关的社会保障制度。被告质证意见：对合同的真实性无异议，该合同只证明2006年9月1日至2007年9月1日原被告双方存在劳动关系。3、五原疾控中心给樊某下发的证件以及樊某的资格证。证明樊某符合疾控中心所要求的工作条件。被告质证意见：只能证明原告曾经在被告单位工作。4、计算明细一份。证明疾控中心欠付樊某的加班劳动报酬的具体明细。根据《中华人民共和国劳动法》第40条、第44条的规定计算。被告质证意见：该计算表没有事实和法律依据，原告也没有加过班，月工资的标准也没有事实依据。被告提供的证据：1、原告工资表（2006年-2016年），樊某工资从2006年时候月工资400元，到2016年时候月工资是1600元。证明原告领取工资的情况。2、2019年12月30日鄂尔多斯青峰物业有限责任公司证明1份。证明樊某从2017年11月开始就在青峰物业公司工作。原告的质证意见：对工资表真实性无异议，该工资表恰恰能证实原告樊某在被告单位劳动合同到期后一直援用原劳动合同至今，并且证明了被告单位未依据合同约定的工资向原告发放实际工资，并且这份工资表能够证明原劳动合同并未解除，符合最高院《劳动合同法司法解释二》第一条第一款、第二款的规定，证明诉讼时效并未超过。对第2份证据真实性无异议，但该证明只能证实樊某在青峰物业公司进行工作，并不能视为与疾控中心解除劳动合同的依据。本院对原告提供的证据认定如下：对原告提供的证据1、被告认为证人应当出庭而未出庭作证，该证据违反证据规则不予认定，但是证人证言都是单位曾经的领导和同事其客观性不应否定。证据2、3被告对真实性无异议，本院予以确认。对于原告提供的证据4，只是原告方自己的计算表，被告不认可，本院不予采信。本院对被告提供的证据认定如下：对1、2号证据真实性原告认可，本院予以确认。经审理查明，原告于1991年11月应聘到被告处工作，工种为司炉工兼保洁以及保安，双方未签订书面劳动合同，在2006年9月双方订立了为期一年的书面劳动合同，之后再未续签劳动合同，原告一直在被告处的原岗位工作至2016年8月。2016年8月被告搬迁到新办公场地后不再设立原告的锅炉岗位，被告未为原告安排新的工作，并且停止给原告发放工资。原告于2017年11月开始到2019年12月一直在鄂尔多斯青峰物业有限责任公司从事保安工作。原告对其1991年11月到2016年8月期间的工资数额及领取情况未向法庭举证。被告向法庭提供了原告2006年至2016年工资表，被告2006年-2007年每月工资为400元、2008年500元、2009年600元、2010年600元、2011年800元、2012年1000元、2013年1000元、2014年1100元、2015年1400元、2016年1600元。2019年11月11日原告向五原县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年11月13日作出五劳人仲字（2019）2-28号不予受理通知书，认为申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效。原告于2019年11月20日向本院提起诉讼。本院认为，原告从1991年开始在被告单位上班，期间于2006年签订一年期限的劳动合同，其他时间均没有签订劳动合同，按照相关法律规定劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。双方符合法律法规规定的主体资格，被告按月给原告发放工资，原告从事被告指令的工作，原告提供的劳动是被告单位业务的组成部分，被告认可原告于1991年11月至2016年8月期间在被告单位工作，因此双方在此期间存在劳动关系。被告于2016年8月后停止为原告发放工资事实上形成单方违法解除劳动合同。被告辩称原告的请求以超过仲裁时效，应该驳回原告的诉讼请求。按照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二）》第一条的规定并没有超过时效。关于原告请求第一项支付其33个月（2016年11月1日至今）的工资1560元×33个月=51480元的请求无法律依据本院不予支持。第二项关于请求判令被告补足从2015年1月至2016年11月低于最低工资标准的差额（1560-1300）×22个月=5720元的请求，五原县属于四类地区，2014年7月1日起执行最低工资标准为1200元/月，2015年7月1日起执行最低工资标准为1340元/月原告在此期间的工资高于最低工资标准，原告的该项请求无法律依据本院不予支持。第三项请求判令被告给付原告法定节假日加班工资127089.5元。原告的该项请求原告没有向法庭提供其在被告处工作的工资收入的相关证据，被告向法庭提供了原告2006-2010年和2012-2016年的工资表，其他时间的工资资料找不到，原告对其请求应当承担举证不能的不利后果；关于法定节假日加班工资原告从事工种为司炉工兼保洁以及夜勤，被告未给原告安排节假日休息，违反《劳动法》第四十四条的规定，应该按照休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。按照被告提供的工资表只能从2006年有工资记录开始计算加班费，《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定：用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。故一年至少休息日为52日，节假日为11日。每月计薪天数为21.75天。2006年度加班费为休息日（400元÷21.75=18.39元）×2×52=1912.56元、节假日18.39×3×11=606.87元；2007年度加班费为（400元÷21.75=18.39元）×2×52=1912.56元、节假日18.39×3×11=606.87元；2008年度加班费为（500元÷21.75=22.98元）×2×52=2389.92元、节假日22.98×3×11=758.34元；2009年度加班费为（600元÷21.75=27.58元）×2×52=2868.32元、节假日27.58×3×11=910.14元；2010年度加班费为（600元÷21.75=27.58元）×2×52=2868.32元、节假日27.58×3×11=910.14元；2011年度加班费为（800元÷21.75=36.78元）×2×52=3825.12元、节假日36.78×3×11=1213.74元；2012年度加班费为（1000元÷21.75=45.97元）×2×52=4780.88元、节假日45.97×3×11=1517.01元；2013年度加班费为（1000元÷21.75=45.97元）×2×52=4780.88元、节假日45.97×3×11=1517.01元；2014年度加班费为（1100元÷21.75=50.57元）×2×52=5259.28元、节假日50.57×3×11=1668.81元；2015年度加班费为（1400元÷21.75=64.36元）×2×52=6693.44元、节假日64.36×3×11=2123.88元；2016年度加班费为（1600元÷21.75=73.56元）×2×52=7650.24元、节假日73.56×3×11=2427.48元；合计为59201.81元。关于原告第四项请求判令被告赔偿因被告未按照法律规定所缴纳社会保险而为原告造成的损失112224元，养老保险，医疗保险费等法律规费问题，属于行政管理范畴，原告请求赔偿造成的损失没有相应的证据，该项请求本院不予支持。关于原告请求的第五项补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的两倍向劳动者支付赔偿金。”本案中，被告基于客观情况发生变化，致使劳动合同无法履行，从而单方解除了与原告之间的劳动合同，对此被告应依法支付原告经济补偿金及赔偿金。本案中，被告提供原告2016年8月前工资为1600元，2015年工资为1400元，12个月平均工资为1533.3元。原告的经济补偿金应从1991年11月-2016年8月共计满24年计算应为36799.2元，原告第五项请求：请求与被告解除劳动关系，被告应当支付原告经济补偿金36400元；符合以上法律规定，请求标的没有超出法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二十六条、第二十八条、第三十八条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定判决如下：一、原告樊某与被告五原县疾病预防控制中心自1991年11月至2016年8月存在劳动关系；二、被告五原县疾病预防控制中心于本判决生效后10日内支付原告樊某节假日加班费59201.81元；三、被告五原县疾病预防控制中心于本判决生效后10日内支付原告樊某经济补偿金36400元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告樊某的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告五原县疾病预防控制中心负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院。审判长 张敏涛人民陪审员 吕富阁人民陪审员 杜 信二○二0年十月二十九日书记员 赵安琪附法律条文：《中华人民共和国劳动法》第二十六条有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人：（一）劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。《中华人民共和国劳动法》第二十八条用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。《中华人民共和国劳动法》第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的两倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。根据《劳动法》第二十条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。