天津市河西区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0103民初16334号原告：天津市利华消防工程有限公司。法定代表人：高颖来。委托诉讼代理人：王琢，天津融煦律师事务所律师。委托诉讼代理人：鲍雅丹，天津融煦律师事务所律师。被告：天津市环渤海科技发展有限公司。法定代表人：方德坚，该公司董事长。委托诉讼代理人：孟庆旭。委托诉讼代理人：王家麟。原告天津市利华消防工程有限公司与被告天津市环渤海科技发展有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天津市利华消防工程有限公司的委托诉讼代理人王琢、被告天津市环渤海科技发展有限公司的委托诉讼代理人孟庆旭、王家麟到庭参加了诉讼，本案审理现已终结。天津市利华消防工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款360000元(包括240000元进度款和120000质保金)，并支付原告逾期付款违约金1653600元（以总价款2400000元为基数，按每日万分之五的标准，自2016年1月1日开始计算，暂计算至2019年10月10日，保留至所有债务实际清偿完毕之日的权利）；2、判令被告承担本案的诉讼费、保全费等全部实现债权的费用。事实和理由：原告与被告于2015年8月27日签订了关于“环渤海汽车城汽车用品大厦消防证该工程”的《天津建设工程施工合同》,合同约定由原告负责施工，质保期为两年，工程已经完工并于2015年底通过消防验收。目前，被告仍拖欠360000元，经原告多次讨要，被告均不予理睬。综上，为维护原告合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条，特向贵院提请诉讼，望判如所请。天津市环渤海科技发展有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。根据原被告签订的《天津建设工程施工合同》，原告承包的环渤海汽车城汽车用品商厦消防整改工程，至今尚有许多未完成工程项目及不符合规范的工程项目，原告违约在先，因此不认可要求被告支付工程款36万元，另原告以2400000元为基数计算的违约金，因根据合同32条，原告到现在还没竣工验收，合同没履行完毕，原告没有交付，所以按照合同约定，原告应放弃违约金。即使履行违约金，也应该按照欠款数额计算。本院经审理认定事实如下：2014年12月，被告在相关的检查中因存在重大火灾隐患，被天津市河西区人民政府挂牌督办，责令该单位对火灾隐患限期整改。2015年8月27日，原告与被告签订天津建设工程施工合同，约定由原告负责被告的环渤海汽车城汽车用品商厦消防整改工程；同时，双方还签订了合同专用条款，其中约定：七、工程款支付，本工程按以下时间节点支付工程款：26.1第一阶段工程款：发包方应于合同签订后3日内向承包方支付合同总款的30%，即72万元整；26.2第二阶段工程款：发包方应于9月15日向承包方再行支付合同总款的30%，即72万元整；26.3第三阶段工程款：全部工程完工，并在通过消防主管部门对此次整改认可后的5个日历天内，发包方向承包方支付合同总款的5%维保、质保款（维保款、质保款不计利息。质保款若有扣款或罚款，则在扣罚后支付。如本商厦在质保期内拆除或停止使用，则视为该质保期结束，发包方应予支付质保款）。26.5在支付工程款之前，承包方须向发包方提供相应的有效建安工程税务发票。十、违约、索赔：32.当到达付款节点而发包方没能及时付款时，付款周期可以顺延3个日历天，超过3个日历天后而发包方仍未付款时，发包方从次日开始计算并向承包方支付合同总价款的万分之五/天作为补偿款，补偿款最高金额不超过合同总价款的百分之五。但在此期间（3个日历天内），承包方不得以发包方未付款为由而停工或拖延工期或降低工程质量或延缓交付工程给发包方，否则承包方自愿放弃补偿款。如发包方达到并超过付款节点7个日历天仍未付款时，承包方有权停工并向发包方提出补偿，且补偿金额不受最高限制（若因承包方原因除外）。2015年8月27日，原告进场施工。2019年9月10日，原、被告对欠款进行了对账，被告共计给付原告工程款2040000元，未给付工程款360000元。被告认为未给付工程款的原因是原告尚有许多未完成工程项目及不符合规范的工程项目，并于2020年1月20日将原告诉至本院，要求：1、请求判令原告按合同约定对环渤海汽车城用品大厦消防整改工程未完成项目及不合格项目进行完善和整改，并达到国家规范及行业标准，因此产生的所有费用（包括但不限于鉴定费、招标费、施工费等）由原告承担；2、请求判令原告按合同约定提交环渤海汽车城用品大厦消防整改工程的工程施工资料、竣工资料、竣工图纸及竣工验收合格证；3、诉讼费及达到以上两项诉请产生的费用由被告承担。本院于2020年7月23日作出（2020）津0103民初1851号判决：一、本判决生效后10日内，被告天津市利华消防工程有限公司将工程技术资料及全套图纸一式四套交付原告天津市环渤海科技发展有限公司；二、驳回原告天津市环渤海科技发展有限公司的其他诉讼请求。被告未上诉，该判决已生效。本案审理期间，原告提交财产保全申请书，并提供合法担保，本院于2019年11月18日作出财产保全民事裁定书，冻结被告天津市环渤海科技发展有限公司名下1080000元银行存款或者其他等值财产。关于原告的实际损失，庭审中原告陈述由于被告拖欠工程款，造成原告存在资金周转方面的巨大压力，但未提交证据证明相关损失的发生。上述事实，有原告提交的天津建设工程施工合同、环渤海汽配城对账单、河西政办2015第16号文件、重大火灾隐患销案通知书等证据和原告、被告的当庭陈述及（2020）津0103民初1851号判决已认定的事实在案佐证。本院认为，原、被告签订的天津建设工程施工合同系双方的真实意思表示，符合法律的相关规定，合同成立并生效，当事人双方应依约履行。经生效判决认定，原告已完成了施工且被告关于工程存在质量问题的请求亦过了质保期，因此本院对被告未给付工程款的原因是原告尚有许多未完成工程项目及不符合规范的工程项目的答辩意见不予采纳，被告应依照双方对账确认的金额支付工程款。关于被告申请工程质量鉴定和工程造价鉴定的问题，工程质量的问题已经生效判决予以认定，工程造价在约定了固定价款结算的情形下，当事人请求工程造价鉴定人民法院不予支持，故本院对上述两项鉴定申请不予准许。综上，本院对原告主张被告支付360000元工程款的主张予以支持。关于违约金，被告未支付工程款系违约，应予支付；关于违约金数额，本院结合主观过错、实际损失、合同的履行情况等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，采纳被告以欠款数额为基数的计算方式的答辩意见，酌定被告一次性支付原告违约金108000元。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、本判决生效后10日内，被告天津市环渤海科技发展有限公司支付原告天津市利华消防工程有限公司工程款360000元；二、本判决生效后10日内，被告天津市环渤海科技发展有限公司支付原告天津市利华消防工程有限公司违约金108000元；三、驳回原告天津市利华消防工程有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22909元，减半收取11454.5元，保全费5000元，由原告天津市利华消防工程有限公司负担8792.3元，被告天津市环渤海科技发展有限公司负担7662.2元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员 张 铮二〇二〇年十月二十一日书记员 李熙晶本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。