湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0103民初1688号原告：湖南高新纵横资产经营有限公司，住所地长沙市天心区城南西路**。法定代表人：李俊杰,执行。委托诉讼代理人：陶大军，北京市君泽君（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹倩，北京市君泽君（长沙）律师事务所律师。被告：彭红娜，女，汉族，1959年9月2日出生，住长沙市雨花区。委托诉讼代理人：文桂彬，湖南越一律师事务所律师。委托诉讼代理人：许智，湖南启元律师事务所律师。原告湖南高新纵横资产经营有限公司（以下简称“高新纵横公司”）诉被告彭红娜合同纠纷一案，本院于2020年3月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告高新纵横公司的委托诉讼代理人邹倩到庭参加诉讼。被告彭红娜的委托诉讼代理人文桂彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高新纵横公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告向原告支付股权回购款12641643元；2.请求判令被告承担迟延支付股权回购款资金占用费91539.35元【自2020年1月1日起计算至全部股权回购款实际偿清之日止，现暂计算至2020年3月5日，即以12641643元为基数，按贷款市场报价利率（LPR）标准计算】；3.请求判令被告承担本案案件受理费、财产保全费；4.请求判令被告承担原告因本案支付的律师费49,800元和后续风险代理费以及诉讼财产保全责任保险之保险费等实现债权费用。事实与理由：2015年7月29日，湖南高新创业投资集团有限公司（以下简称“高新创投”）与湖南万通科技有限公司（后更名为湖南万通科技股份有限公司，以下简称“万通科技”）签订《湖南万通科技有限公司增资扩股协议》（以下简称“《增资扩股协议》”），原告以现金方式对万通科技增资1000万元，认购万通科技358.42万股新增股份。同日，高新创投与万通科技及被告（万通科技实际控制人）签订《湖南万通科技有限公司增资补充协议》（以下简称“《补充协议》”），约定股权回购等相关事宜。2015年8月7日，高新创投依约向万通科技支付上述增资款；之后，高新创投对应持有的万通科技相应股权完成登记。2018年2月9日，高新创投向万通科技出具《关于投资权益变更有关事项的通知》，表示根据湖南省财政厅相关通知及湖南省国资委相关意见函的要求，高新创投已将所持财政专项资金投资权益无偿划转至原告。2019年4月4日，经原告催告，被告向高新创投出具《回购承诺函》，表示因万通科技2015、2016、2017年净利润未达协议约定指标，承诺将于2019年12月31日前一次性完成回购义务，回购价格按照不低于《补充协议》第一条相关约定的方式计算。但被告至今仍未履行其应尽的股权回购义务。为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告彭红娜辩称：被告对双方签订的《增资扩股协议》、《补充协议》无异议，回购的条件确实已成就。但是公司的经营状况因种种原因的影响，连续三年业绩均未达到理想状态，导致被告暂时无法通过自有资金来解决回购问题。被告一直在多方努力积极寻找引进第三方来解决股权回购问题。希望原告以及法庭给予被告一定的时间来进行各种回购的准备和后续工作；其认为律师费及各种费用，在合同中未约定，原告该项主张无事实与法律依据。经审理查明，2015年7月29日，湖南高新创业投资集团有限公司（以下简称“高新创投”）与湖南万通科技有限公司（后更名为湖南万通科技股份有限公司，以下简称“万通科技”）签订《湖南万通科技有限公司增资扩股协议》（以下简称“《增资扩股协议》”），原告以现金方式对万通科技增资1000万元，认购万通科技358.42万股新增股份。同日，高新创投与万通科技及被告签订《湖南万通科技有限公司增资补充协议》（以下简称“《补充协议》”），第一条约定：“高新创投有权在2018年6月30日后要求被告受让高新创投按照《增资扩股协议》取得的部分或全部股权。经高新创投提出回购要求时，被告承诺按以下两种计算方式中较高者作为受让的价格受让高新创投拟转让的部分或全部的股权:A、高新创投要求被告实施受让时万通科技的每股净资产值×高新创投要求被告受让的股权数额-高新创投在持有万通科技股权期间从万通科技获得的现金分红回报；B、高新创投要求被告实施受让股权数额对应的初始投资额×(1+投资年限×6％)-高新创投在持有万通科技股权期间从万通科技获得的现金分红回报，其中投资年限=高新创投缴纳的出资实际到达万通科技指定账户之日至被告受让股权之日的实际天数/365。”；第二条约定：“如发生下述情形之一，高新创投有权立即要求被告按照本协议第一条受让高新创投按照《增资扩股协议》取得的部分或全部万通科技股权，…（7）若万通科技在2015年度经高新创投委托的审计机构所审计的净利润未达到900万元或者2016年度经高新创投委托的审计机构所审计的净利润未达到1600万元或者2017年度经高新创投委托的审计机构所审计的净利润未达到2600万元；”;2015年8月7日，高新创投依约向万通科技支付增资款1000万元；2018年2月9日，高新创投向万通科技出具《关于投资权益变更有关事项的通知》，根据湖南省财政厅相关通知及湖南省国资委相关意见函的要求，高新创投已将所持财政专项资金投资权益无偿划转至原告。2019年3月19日，高新创投向被告发出《回购股份通知函》，要求被告履行股权回购义务，回购高新创投持有的万通科技的全部股权。2019年4月4日，被告向高新创投出具《回购承诺函》，表示因万通科技2015年、2016年、2017年净利润未达协议约定指标，承诺将于2019年12月31日前一次性完成回购高新创投所持万通科技的全部股权（暨一次性完成股权回购价款的支付），回购价格按照不低于《补充协议》第一条相关约定的方式计算。2019年10月24日，万通科技2019年第一次临时股东会决议通过《公司股东变更》的议案，确定高新创投所持万通科技相应股权变更为由原告持有。2020年3月12日原告与北京市君泽君（长沙）律师事务所签订《诉讼委托代理合同》约定：“律师服务费采取部分固定收费、部分风险收费模式收费，标准如下：固定服务费为49800元；风险代理收费比例为【6】%（百分之【陆】）…风险代理费=实际执行到位款项×风险代理收费比例”；2020年3月16日中国大地财产保险股份有限公司向我院出具诉讼财产保全责任保险保单保函，保险服务费为6391.49元。上述事实，有《湖南万通科技有限公司增资扩股协议》、《湖南万通科技有限公司增资补充协议》、转账凭证、《关于投资权益变更有关事项的通知》、《回购股份通知函》、《回购承诺函》、《万通科技2019年第一次临时股东会决议》、《章程修正案》、《诉讼委托代理合同》、《诉讼财产保全责任保险保单保函》、财产保险服务普通发票、当事人陈述及庭审笔录等在卷佐证。本院认为，本案双方当事人的争议焦点为原告诉请支付股权回购款等各项请求的依据以及被告应承担的责任。对此，本院论述如下：原、被告双方于2015年7月29日签订的《增资扩股协议》、《补充协议》，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，是双方的真实意思表示，合法有效。本案原告系以高溢价投资万通科技，而案涉《补充协议》实践中俗称“对赌协议”，又称“估值调整协议”，是指投资方与融资方在达成股权性融资协议时，为解决交易双方对目标公司未来发展的不确定性、信息不对称以及代理成本而设计的包含了股权回购、金钱补偿等对未来目标公司的估值进行调整的协议。对于投资方与目标公司的股东或者实际控制人订立的“对赌协议”，如无其他无效事由，认定有效并支持实际履行，实践中并无争议。本案中，在《增资扩股协议》及《补充协议》签订前后，被告系万通科技的实际控制人，且担任该公司法定代表人，其理应知悉万通科技的经营状况，其在《补充协议》中就万通科技的经营业绩及在中国境内A股上市向原告作出承诺，系其作为商事主体对于利益权衡的结果，实质为双方对万通科技估值调整机制的约定。因万通科技2015年度、2016年度、2017年度净利润均未达到合同约定的业绩标准，故《补充协议》所约定的股权回购条件确已成就，被告依约应当履行股权回购义务，对此被告亦于2019年4月4日向原告出具《回购承诺函》，表示将按约定履行股权回购义务。综上，本院对于原告提出的要求被告履行股权回购义务之主张予以支持，其中，股权回购款=初始投资额×（1+投资年限×6%）-原告已从万通科技取得的分红，即12641643元=10000000元×（1+1607天/365×6%）-0。对于原告主张的延期支付股权回购款的资金占用费，属被告延期履行合同义务给原告造成的损失，本院予以支持，故以12641643元为基数，按贷款市场报价利率（LPR）标准自2020年1月1日起计算至全部股权回购款实际清偿之日止。对于律师费及诉讼财产保全责任保险之保险服务费，系原告因被告未履行合同义务而支出的合理费用，其中律师费固定收费部分为49800元，保险服务费为6391.49元，本院予以支持。对于律师费风险代理部分本院不予支持。综上所述，本院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，判决如下：一、被告彭红娜于本判决生效之日起十日内向原告湖南高新纵横资产经营有限公司支付股权回购款12641643元以及逾期付款的资金占用费（资金占用费以12641643元为基数，按贷款市场报价利率（LPR）标准自2020年1月1日起计算至全部股权回购款实际偿清之日止）；二、被告彭红娜于本判决生效之日起十日内向原告湖南高新纵横资产经营有限公司支付因本案所发生的律师费49800元及诉讼财产保全责任保险之保险服务费6391.49元，共计56191.49元。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费98498元，减半收取49249元，财产保全费5000元，由被告彭红娜承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  董燕二〇二〇年三月十二日法官助理李梦洁书记员贺锦颖