安徽省滁州市南谯区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1103民初602号原告：滁州银丰融资担保有限公司，住所地安徽省滁州市乌衣镇南谯区人民武装部队二楼，统一社会信用代码91341100796435703P。法定代表人：薛梅，该公司董事长。委托代理人：施叶婷，该公司职工。委托代理人：王尚斌，安徽伟诚律师事务所律师。被告：滁州红道商贸有限公司，住所地安徽省滁州市大成路10号，统一社会信用代码91341102327952628H。法定代表人：谢道红，该公司总经理。被告：谢道红，男，1976年8月26日出生，汉族，住安徽省定远县。被告：安徽中旋置业有限公司，住所地安徽省来安县中央大街12幢112室，统一社会信用代码91341122051455793M。法定代表人：周红燕，该公司总经理。委托代理人：经世成，来安县新安镇法律服务所法律工作者。原告滁州银丰融资担保有限公司（以下简称银丰公司）与被告滁州红道商贸有限公司（以下简称红道公司）、谢道红、安徽中旋置业有限公司（以下简称中旋公司）追偿权纠纷一案，本院于2017年2月22日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年12月11日公开开庭进行了审理。原告银丰公司的委托代理人施叶婷、王尚斌，被告中旋公司的委托代理人经世成到庭参加诉讼。被告红道公司、谢道红经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。银丰公司向本院提出诉讼请求：红道公司偿还其公司代偿款本金2000万元，给付违约金400万元；谢道红负连带保证责任；其公司对中旋公司提供的抵押物享有抵押权及优先受偿权。事实与理由：2016年2月5日，红道公司与徽商银行滁州龙蟠路支行（以下简称徽行龙蟠支行）签订《流动资金借款合同》，从该行处借款2000万元，于2017年2月5日到期。红道公司该笔借款，由其公司提供连带责任保证。后其公司与谢红道、中旋公司签订了反担保合同，由谢红道、中旋公司为其公司的上述保证提供连带责任反担保和抵押反担保，并办理了抵押登记。2017年2月5日，红道公司未能按期还款，其公司履行了担保义务；代红道公司向徽行龙蟠支行偿还借款本金2000万元。后其公司追偿未果。中旋公司辩称：红道公司缺乏还款能力，徽行龙蟠支行不应发放贷款，银丰公司也不应提供担保；徽行龙蟠支行未审核贷款用途，也未实际贷款给红道公司，故其公司与银丰公司之间的反担保合同无效。红道商贸、谢道红未作答辩和举证。本院经审理认定事实如下：2016年2月5日，红道公司与徽行龙蟠支行签订《流动资金借款合同》，约定：红道公司从徽行龙蟠支行处借款2000万元，借款利率5.8‰，借款期限自2016年2月5日至2017年2月5日；贷款逾期，徽行龙蟠支行有权按借款利率上浮100%计收罚息等内容。同日，红道公司与银丰公司签订《委托保证合同》，约定由银丰公司为红道公司在徽行龙蟠支行的上述借款债务提供连带责任保证，并约定红道公司未按期清偿到期债务由银丰公司代偿的，红道公司除一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的万分之五乘以实际占用天数支付资金占用费，造成经济损失的，还应赔偿损失等。同日，谢道红与银丰公司签订《反担保合同》，由谢道红为银丰公司的上述担保提供连带责任反担保。同日，银丰公司与中旋公司签订《反担保抵押合同》，约定：中旋公司以其公司位于来安县建阳北路与北外环交叉口东南角处（现变更为来安县建阳北路358号莱茵花园）土地使用权（登记证号：来国用2014第0415号）为银丰公司的上述担保提供抵押反担保，并办理了抵押登记。同日，银丰公司与徽行龙蟠支行签订了《最高额保证合同》，由银丰公司为红道公司的上述借款债务提供最高额为2000万元的连带责任保证。次日，徽行龙蟠支行向红道公司发放贷款2000万元。借款到期后，红道公司未能如期还款。银丰公司于2017年2月6日代红道公司偿还借款本金2000万元。诉讼过程中，银丰公司向本院提出财产保全，本院于2017年12月14日作出裁定，冻结红道公司、谢道红银行存款200万元。以上事实，有银丰公司提供的借款合同、借据、放款记录、保证合同、委托保证合同、反担保合同、反担保抵押合同、抵押权登记证明、还款凭证，中旋公司提供企业信息查询记录、还款记录、土地使用权证等证据证实及双方当事人的当庭陈述在卷佐证，予以认定。本院认为：本案的争议焦点为，红道公司、谢道红、中旋公司是否应履行还款义务及承担担保责任。针对焦点：银丰公司已代为红道公司偿还借款本金2000万元；红道公司、谢道红、中旋公司应按委托保证合同及反担保合同的约定向银丰公司履行还款义务。现银丰公司要求红道公司给付2000万元代偿款，符合法律规定，予以支持；对于违约金，银丰公司主张按代偿数额的20%计算，符合双方约定，且不过分高于其公司实际损失，故予支持。中旋公司以其公司上述抵押物为银丰公司的担保提供抵押反担保，故银丰公司对上述抵押物享有抵押权。谢道红为银丰公司的上述担保提供连带责任反担保，故负连带清偿责任。对于中旋公司的答辩意见，无相应事实及法律依据，不予采纳。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十一条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、第一百九十八条，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十五条，第一百九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告滁州红道商贸有限公司于本判决生效后十日内给付原告滁州银丰融资担保有限公司代偿款2000万元及违约金400万元，合计人民币2400万元；被告谢道红负连带清偿责任。二、若被告滁州红道商贸有限公司未按本判决第一项履行还款义务，原告滁州银丰融资担保有限公司有权以被告安徽中旋置业有限公司提供的抵押物位于来安县建阳北路与北外环交叉口东南角处（现变更为来安县建阳北路358号莱茵花园）土地使用权（登记证号：来国用2014第0415号）折价或以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费161800元，保全费5000元，合计人民币166800元，由被告滁州红道商贸有限公司、谢道红、安徽中旋置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长 张 伟人民陪审员 刘 艳人民陪审员 曹宗秀二〇一七年十二月十四日书 记 员 陆 潮附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第七十一条第一款债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十八条押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。