惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1391民初140号原告：深圳市铭仕投资咨询有限公司，住所地：深圳市福田区****天安数码城创新科技广场A座1204，统一社会信用代码：91440300MA5DART00P。法定代表人：刘某1。委托诉讼代理人：胡维刚，广东深大地律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖家捷，广东深大地律师事务所实习律师。被告一：陕西省工银房地产开发公司大亚湾分公司，住所地：惠州大亚湾澳头大涌路**长安苑**108，统一社会信用代码：914***********372E。法定代表人：王**，该公司总裁。委托诉讼代理人：李香利、冯素芸，广东兆丰律师事务所律师。被告二：惠州华夏云鹏商业有限公司，住所地：惠州大亚湾澳头大涌路**长安苑**第****商铺，统一社会信用代码：91441300MA4W1BKW8P。法定代表人：孙晓华，该公司执行董事。原告深圳市铭仕投资咨询有限公司（以下简称深圳铭仕公司）与被告陕西省工银房地产开发公司大亚湾分公司（以下简称陕西工银地产）、被告惠州华夏云鹏商业有限公司（以下简称华夏云鹏公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月9日受理后，依法适用普通程序于2020年8月26日公开开庭进行了审理。原告深圳铭仕公司的委托诉讼代理人胡维刚、被告陕西工银地产的委托诉讼代理人李香利到庭参加诉讼，被告华夏云鹏公司经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告深圳铭仕公司的诉讼请求：一、请求判令二被告偿还原告本金人民币1500000.00元及利息31747.50元（自2019年6月17日起计算，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，暂计至2019年12月17日，其后计至款项还清之日止）;二、请求判令两被告承担本案诉讼费用、保全费用。事实和理由：2019年6月17日，被告一的实际控制人与原告沟通希望借款进行公司经营周转，同时承诺以被告一名下作为房产作抵债清偿。当日，原告与被告一指定的被告二签署《借款协议》及相关文件，该协议约定了借期金额、借款时间及借款利息等事项。根据《借款协议》第二条约定：“借款分批到位，以实际进入乙方银行账户或乙方指定的第三方银行账户的入账数额为标准。”协议生效后，原告积极履行协议义务，向被告一指定的账户共计出借人民币1500000.00元。同日，原告与被告一、被告二签署《房产抵偿债务协议书》，约定被告一在被告二无法偿还借款时自愿将其开发的房产项目“长安苑”未售部分房产的销售所得利益归于原告以偿还被告一的债务。借款期限截止后，原告多次催促被告一偿还借款本金和利息，被告一置之不理，经多次催告，拒绝偿还债务。经原告查询发现，被告一约定的用于抵债的房产预售项目未售房屋已被查封，无法出售。为维护原告合法权益，特具此状，望判如所请。原告为其主张提交的证据：1、房产抵偿债务协议书；2、独家代理授权协议书；3、借款协议；4、银行流水记录、账号确认书；5、借据；6、大亚湾房管局房产查询情况；7、律师费流水；8、代理合同、律师费发票；9、律师函、快递信息；10、长安苑海恋家项目未售房产清单；11、个人活期明细（原告转收款人王**）；12、大亚湾房管局“长安苑”项目查询情况。被告陕西工银地产辩称，一、被答辩人与被告二惠州华夏云鹏商业有限公司于2019年6月17日签订了《借款协议》一份，同日，被答辩人与答辩人、被告二惠州华夏云鹏商业有限公司签订了《房产担保债务协议书》一份。该两份协议是各方真实意思表示，合法有效。《借款协议》、《房产担保债务协议书》是被答辩人、被告二、答辩人在平等自愿的基础上订立，是三方的真实意思表示。三方签订协议目的是：被告二因经营需要向原告借款9000万元，借期为三年，利息为同期银行贷款利率计算。被答辩人为保障其借款能得到偿还，因此要求答辩人以其拥有的长安苑楼盘的销售权及销售所得作为担保，在被告二不能按时归还借款的情况下，被答辩人才享有长安苑房屋的独家销售资格。三方签订的《房产担保债务协议书》中鉴于部分和第1.2、1.3条对此有明确约定：甲方（即答辩人）同意乙方（被答辩人）在给予丙方（被告二）的全部借款实际到位并且丙方无法偿还此笔借款的之时并且符合国家法律法规及大亚湾地方房地产管理局的管理规范的前提下，乙方可自行独立进行销售工作。并且第3.2条对销售款进行约定，即双方约定答辩人按底价6500元/㎡给被答辩人销售，超出抵债未售房产总价款的溢价款归被答辩人所有。由以上两份协议可知，答辩人是在被告二借款全部到期且不能偿还的情况下，才将房屋交给被答辩人进行销售，被答辩人的独家销售权还没有达到条件。二、截止至2020年5月9日，答辩人尚未销售的房屋还有136套，足以担保被答辩人的借款，答辩人不存在严重违约行为。根据大亚湾经济技术开发区不动产登记中心查档可见，截止至2020年5月9日，答辩人尚有未销售房源136套，其中2019年11月以后被起诉查封房源46套，并不是被答辩人所称的绝大部分已经被售出或查封，无法售房。实际上如被答辩人在签订协议后能履行出借款项义务，其在被告二不能还款时完全可以通过销售房屋来获得保障和收益。但被告二多次催款，被答辩人都拒不履行出借款项义务，是被答辩人构成违约，被答辩人未履行先合同义务，在被答辩人违约拒绝出借款项的情况下，答辩人为解决自身资金困难迫于无奈才将部分房产对外出售。被答辩人自己不遵守协议约定却要求答辩人严格按协议限制不能出售房产，岂有这样的道理？况且答辩人尚有136套房屋未售（备案均价约12000元）,足以担保被答辩人出借款项未得到偿还后享有长安苑房屋销售权以保障借款，所以答辩人没有违约行为，被答辩人要求答辩人支付15万元违约金于法无据。三、被答辩人未完全履行借款协议约定的出借义务，其已构成先行违约，被答辩人按协议支付的150万元借款尚未到期，且应向被告二主张归还责任，此外答辩人仅是以房屋销售权作担保，不承担连带偿还责任。被答辩人依据与被告二的借款协议支付的150万元出借款项，其中2019年6月17日支付100万元，2019年6月24日支付50万元，根据《借款协议》第三条之约定，借款期限为三年，据此，借款期限尚未届满，被答辩人无权要求被告二返还该150万元借款。此外，到期借款也应向被告二主张归还，答辩人仅以房屋销售权作担保，不承担连带偿还责任。而且，被答辩人获得销售权的前提是其履行完全部出借义务并且被告二不能按期归还借款，在被答辩人尚未完全履行借款协议的情况下，其取得销售权的条件尚未达成。协议签订后，被答辩人仅向被告二支付了150万元，与合同约定的借款本金9000万元相差悬殊，被答辩人未按照协议履行出借义务在先，构成违约，被答辩人违约导致与答辩人的《房产抵偿债务协议书》不能继续履行，对此答辩人保留追究其违约责任的权利。四、被答辩人要求答辩人和被告二承担律师费无事实和法律依据，依法应当驳回。不管是被答辩人与被告二签订的《借款协议》还是被答辩人与答辩人、被告二签订的《房产抵偿债务协议书》，都没有约定答辩人或被告二应承担任何律师费，被答辩人的要求无理无据，应当驳回。综上答辩意见，在答辩人尚有136套未出售房产的情况下被答辩人的合同目的均可以实现，答辩人不存在违约；但被答辩人却仅出借150万元后就不再履行义务，其违约在先，因此被答辩人以答辩人违约为由主张支付违约金和律师费，无事实与法律依据，应当予以驳回。恳请法庭在审理后作出公平公正的判决。被告陕西工银地产为其主张提交的证据：长安苑房屋明细查询。被告华夏云鹏公司没有提交答辩状及证据。本院根据当事人提交的证据，并根据当事人的陈述及其举证情况，审理查明本案事实如下：2019年6月17日，被告陕西工银地产的实际控制人与原告深圳铭仕公司沟通希望借款进行公司经营周转，同时承诺以被告陕西工银地产名下房产作为抵债清偿。当日，原告深圳铭仕公司作为甲方与被告陕西工银地产指定的乙方被告华夏云鹏公司签署《借款协议》及相关文件，该协议约定了“经甲乙双方平等自愿协商，由乙方向甲方借款总额人民币玖仟万元整，借款分批到位，以实际进入乙方银行账户或乙方指定的第三方银行账户的入账数额为标准；借款周期为三年；此笔借款按同期银行的贷款利率计算，还款时乙方必须将甲方本金与借款利息一起归还（以借款实际到账时间为标准计息）……”等事项。同日，原告作为乙方与作为甲方的被告陕西工银地产、作为丙方的被告华夏云鹏公司共同签署了《房产抵偿债务协议书》，约定“丙方因公司经营，于2019年6月17日与乙方签署了借款协议。基于乙丙双方的此笔借款，甲方同意乙方在丙方无法偿还此笔借款之时并且在不违反相关法律法规的前提下，以“独家代理及买断销售”的形式自行销售甲方此批作为丙方借款担保的未售房产。此批作为借款担保的未售房产销售所得利益归于乙方，用于偿还丙方给予甲方的借款。……乙方向丙方提供借款币种为人民币具体金额详见乙方与丙方所签订的借款协议（以丙方银行账户或丙方指定银行账户实际收到款项入账数额为标准）、甲方自愿以其未售部分房产（住宅共计**，总建筑面积为14765.73平方米）作为丙方此笔借款担保。甲方认可乙方作为此批用作丙方借款担保的未售房产的独家代理及买断销售，甲方同意乙方在给予丙方的全部借款实际到位并且丙方无法偿还此笔借款之时并且符合国家法律法规及大亚湾地方房地产管理局的管理规范的前提下，乙方可自行独立进行销售工作，包括房屋销售、房款收缴等。……”等事项。上述协议生效后，原告积极履行协议义务，2019年6月17日，原告向被告华夏云鹏公司指定的账户（被告陕西工银地产的法定代表人王**的银行账户）转入借款人民币1000000元，被告华夏云鹏公司出具了借据，载明“华夏云鹏公司因公司经营需要向深圳铭仕公司借款，借贷双方于2019年6月17日签订了《借款协议》，现该借款本金人民币壹佰万元整（借款期限60天，借款利率为同期银行贷款利率）已于2019年6月17日经由出借人深圳铭仕公司指定的账户（户名：刘某1，账号：720********10331642，开户行：中国建设银行深圳西乡支行）打入了华夏云鹏公司指定的账户（户名：王**，账户：623********06090925，开户行：平安银行惠州惠阳支行）。……”等事项。2019年6月24日，原告向被告华夏云鹏公司指定的账户（被告陕西工银地产的法定代表人王**的银行账户）转入借款人民币500000元。此次转账被告华夏云鹏公司没有出具借据。上述借款支付后，原告曾多次催促被告华夏云鹏公司返还借款及利息，在原告获悉被告陕西工银地产提供的用于抵债的房产预售项目未售房屋存在查封状态后，原告于2019年11月1日向两被告正式发出律师函，主张原告出借的资金150万已经到期，要求被告华夏云鹏公司于2019年11月8日前向原告返还借款本金150万元及相应借款利息，被告陕西工银地产对此承担连带责任。原告催讨借款未果，为维护其合法权益，遂诉至本院。另查明，本院根据原告的申请，于2020年1月9日作出（2020）粤1391民初140号民事裁定书，查封了被告陕西工银地产名下位于惠州大亚湾澳头*********号房[预售许可证号：惠湾房预许字【2016】第0**号]、位于惠州大亚湾澳头*********号房[预售许可证号：惠湾房预许字【2016】第0**号]和位于惠州大亚湾澳头*********号房[预售许可证号：惠湾房预许字【2016】第0**号]的房屋产权，以上财产查封价值以1750747.5元为限，查封期限为三年。本院认为：被告华夏云鹏公司向原告深圳铭仕公司借款150万元，有原告提交的借款协议、借据、银行流水记录、个人活期明细等证据予以证实，双方之间的民间借贷关系成立，本院予以确认。关于实际借款人的问题。涉案《借款协议》是原告深圳铭仕公司作为甲方与被告陕西工银地产指定的乙方被告华夏云鹏公司签订的，原告已出借的借款150万元也转入了被告陕西工银地产的法定代表人王**的银行账户。本院认为，被告陕西工银地产与被告华夏云鹏公司是委托合同关系，被告华夏云鹏公司以自己的名义，在被告陕西工银地产的授权范围内与原告签订借款协议，原告在签订协议时亦知晓两被告的关系，该借款协议直接约束原告和被告陕西工银地产。故本案的实际借款人是被告陕西工银地产。原告主张两被告共同偿还借款本金及利息，缺乏事实和法律依据，本院不予支持，应由实际借款人被告陕西工银地产对借款及利息承担偿还责任。关于借款期限及利息计算的问题。其中第一笔借款100万元，被告华夏云鹏公司于《借款协议》签订的当日，同时出具了借据，借据中明确载明借款100万元的借款期限为60天，借款利率为同期银行贷款利率。且该借款100万元当日已经汇入被告陕西工银地产的法定代表人王**的银行账户。被告陕西工银地产辩称借款期限应为《借款协议》中约定的借款周期三年，对借款期限60天并不知晓，缺乏事实依据，本院对此辩解理由不予采信。该借款100万元的利息应自2019年6月17日起按中国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月19日止,自2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项付清时止。第二笔借款50万元，虽然没有约定借款期限和利息。但原告于2019年11月1日向两被告正式发出律师函，主张原告出借的资金150万已经到期，要求被告华夏云鹏公司于2019年11月8日前向原告返还借款本金150万元及相应借款利息，被告陕西工银地产对此承担连带责任。该律师函的主张可视为第二笔借款50万元也已经到期，关于利息的问题，原被告并无对借款利息进行约定，但因被告占用拖欠原告借款，占用了原告的资金，给原告造成了相应的利息损失，故本院认定利息自2019年11月8日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项付清时止。被告华夏云鹏公司经本院公告传唤未到庭参加诉讼，放弃了答辩、举证、质证等诉讼权利，应当承担不利的诉讼后果。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条、第三百九十六条、第四百零二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告陕西省工银房地产开发公司大亚湾分公司自本判决生效之日起十日内向原告深圳市铭仕投资咨询有限公司偿还借款本金150万元并支付利息（其中利息以100万元为基数，自2019年6月17日起按中国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月19日止,自2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项付清时止；利息以50万元为基数，自2019年11月8日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项付清时止）。二、驳回原告深圳市铭仕投资咨询有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20556.73元，保全费5000元，公告费600元，由被告陕西省工银房地产开发公司大亚湾分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审判长  林嘉伟审判员  钟丹燕审判员  王科丰二〇二〇年十月十七日书记员  张肇晓