湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘01民终2925号上诉人（原审原告）：湖南桥佳轮胎有限公司，住所地湖南省长沙市开福区丽臣路刘家冲107号。法定代表人：贺方建，总经理。委托诉讼代理人：郭辉汉，男，汉族，1954年12月24日出生，住长沙市开福区，系该公司员工。委托诉讼代理人：孙锋，湖南日月明律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江苏韩泰轮胎有限公司，住所地江苏省淮安市经济技术开发区韩泰南路1号。法定代表人：禹炳一。委托诉讼代理人：屈建军，上海融力律师事务所律师。委托诉讼代理人：李楠，上海融力律师事务所律师。（未到庭）被上诉人（原审被告）：李连栋，男，1977年12月20日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区。上诉人湖南桥佳轮胎有限公司（以下简称桥佳公司）因与被上诉人江苏韩泰轮胎有限公司（以下简称江苏韩泰公司）、李连栋无因管理纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（以下简称一审法院）（2016）湘0105民初425号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人桥佳公司上诉请求：一、请求撤销长沙市开福区人民法院（2016）湘0105民初425号民事判决，依法予以改判；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决事实不清、证据不足。根据一审庭审调查，没有任何证据证实上诉人有向被上诉人江苏韩泰公司订购案涉货物的行为，纯属其单方面的行为。上诉人收取此货物系被上诉人李连栋请求，代为保管。事后，上诉人也致函被上诉人要求领取错发轮胎的函，该函已由被上诉人李连栋领取，但被上诉人一直未予理会，一审认定被上诉人江苏韩泰公司发送此批货物系应案外人上海韩泰轮胎销售有限公司的指令所发且上诉人予以确认，该事实认定不清，证据不足。被上诉人江苏韩泰公司答辩如下：上诉人的上诉没有任何事实与法律依据。我方认为一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。本案中不存在无因管理，上诉人所称的360条轮胎包含在上海市中级人民法院民事判决书中韩泰销售给我方的轮胎中。被上诉人李连栋经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼，未予答辩。桥佳公司向一审法院请求：1、江苏韩泰公司收回桥佳公司保管的轮胎；2、江苏韩泰公司、李连栋支付桥佳公司无因管理费用85250元（以每月分摊仓库租金1600元，分摊保管人工资每月1150元，共计每月分摊2750元。从2013年6月2日暂计算至2016年1月2日，31个月，暂计85250元。实际无因管理费用计算至江苏韩泰公司收回桥佳公司代保管的轮胎之日止）；3、江苏韩泰公司、李连栋承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2012年12月31日，案外人上海韩泰轮胎销售有限公司（以下简称上海韩泰公司）（甲方、买方）与江苏韩泰公司（乙方、卖方）签订购销合同，约定甲方向乙方采购的产品具体名称、品种、规格、数量，以甲方向乙方发送的采购订单为准；经双方确认的往来信函、传真、电子邮件等，将作为本合同的组成部分，具有合同的效力。合同签订后，不得擅自变更和解除。如甲方遇不可抗拒的原因，确实无法履行合同；或乙方因市场发生聚变或不能防止的原因，经双方协商同意后，可予变更或解除合同。但提出方应提前通知对方，并将合同变更通知单邮寄给对方，办理变更或解除合同的手续。按甲方指定花色、品种、规格生产的商品，在安排生产后，双方都需要严格执行合同。如甲方需变更，由此造成乙方的损失，甲方应赔偿乙方损失；如乙方不能按期、按质、按量、按甲方指定要求履行合同，造成甲方损失，乙方应赔偿甲方损失。双方约定乙方送货。按甲方指定要求，由乙方负责运输。到货地点和接货单位（或接货人）具体由甲方指定。按国家标准要求执行，乙方对合同货物的治疗承担全部责任，甲方有权向乙方提出质量索赔。合同期限为2013年1月1日至2013年12月31日。双方另对产品价格、货款结算、争端解决等进行了约定。桥佳公司对该合同不予认可。2013年1月1日，案外人上海韩泰轮公司（甲方）与桥佳公司（乙方）、贺方建签订《特约经销合同书》。合同约定乙方负责销售甲方生产或提供的产品；合同从2013年1月1日至-年-月-日间；甲、乙双方经相互协商确定本合同期内的销售目标，但甲方对乙方的销售目标确定具有最终决定和调整权利；如双方无法就销售目标协商一致，应以甲方指定的目标为准；当乙方不能完成其任一月度、季度或年度销售目标时，甲方有权直接在同一销售区内设立两个以上特约经销商、取消相关的销售奖励金、单方面决定终止合同；甲、乙双方就销售目标达成的协议，作为合同的附件通本合同具备同等法律效力；所有订货单都须按规定的订货单格式填写，并以传真或原件形式向甲方通报，甲方收到乙方符合上述要求的订货单及相应货款后，才予以发货；所有货款均应以现金、电汇方式向甲方支付，以其他方式支付，应取得甲方的事先书面同意；支付时间为，如果甲方同意给予乙方账期的，账期从甲方物流出库开票之日起算，A.如果甲方物流系统开票日是每月的1-15日，则账期截止日为次月的15日；B.如果甲方物流系统开票日是每月的16-30日（或31日），则账期截止日为次月的30日（或31日）；如果甲方接受乙方使用银行承兑汇票方式付款，且对乙方提供的银行承兑汇票认可，则乙方应支付甲方贴现利息；对乙方支付的银行承兑汇票认可，则乙方应支付甲方贴现利息；对乙方支付的银行承兑汇票贴现利息，由甲方在给予乙方的销售奖励金中进行折抵处理，如果乙方无销售奖励金供抵扣，则该部分贴现利息应视作货款，支付给甲方；贴现利息计算方式为，贴现利息=汇票﹡贴现率﹡贴现天数/365、贴现率：以甲方确定为准，具体由甲方参照合作银行提供数据确定、贴现天数：以甲方收到乙方交付的银行承兑汇票日至汇票到期日的天数；销售奖励的性质为甲方给乙方的销售支援，并非乙方销售甲方货物必须支付的对价：甲方给予乙方的销售奖励只能通过乙方向后从甲方采购的货物中进行折让或者甲方提出的其他方式处理，具体由甲方确定；如果销售终止（包括乙方停止向甲方购买产品、甲方停止供货以及合同解除或终止等），则乙方剩余未处理的奖励金将不得要求甲方支付；除甲方同意外，乙方不得要求将销售奖励金和欠付甲方货款进行抵扣处理；乙方申请理赔必须先向甲方返还有质量瑕疵的轮胎，且经过甲方书面确认存在质量问题后，才能理赔；发生违约事项后，还应当承担为实现债权所发生的一切费用包括但不限于差旅交通费、律师费用、拍卖费用、评估费、鉴定费、工商机关的查档费用、变卖费用和诉讼费用。案外人贺方建愿以本人的全部财产为乙方如期履行本合同项下义务提供连带责任担保，保证担保金额涉及以下约定全部债务、逾期付款违约金，以及违约的全部责任；乙方应在双方约定的货款支付期限内付清货款，若乙方逾期付款，则乙方应向甲方支付违约金，乙方逾期天数在九十天以内时，则每日需按应付而未付款项金额的万分之一点六七向甲方支付违约金，如乙方逾期天数在九十天以上时，则乙方每日需按应付而未付款项金额的万分之日八向甲方支付违约金，逾期付款违约金从甲方给予的账期届满次日起起算，如果双方对账期存在争议或者甲方取消给予乙方账期的，逾期违约金从甲方开具的发票记载的日期起算；乙方拖欠甲方货款超过三十天时，甲方有权解除合同；合同解除或终止时，乙方丧失甲方给予的包括销售奖励金在内的所有权利并不得要求任何赔偿，乙方及其担保人应立即向甲方付清包括往来账款在内的一切债务；合同包含以下附件：【20年销售区域的特别约定】、【20年销售目标合议书】等等。《2013年代理商TB销售目标合议书》的主要内容为，甲方为上海韩泰公司、乙方为桥佳公司；甲乙双方在友好协商的基础上共同制定2013年销售目标；此目标为甲方评定乙方目标达成与否的唯一标准，代理商目标考核是以数量目标达成为基准；2013年销售全年目标合计22788条、无内胎销售数量全年目标合计13458条、2013年代理商TBR出库全年目标合计21110元条（每月、季度数额也有明确载明）。后有桥佳公司盖章、贺方建签字确认。自2013年1月开始，案外人上海韩泰公司每月出具《往来账款核对函》、《TB销售折价处理情况通报》，对账款及返利进行核对，并交桥佳公司确认。1、2013年1月的主要内容为：截止2013年1月31日，桥佳公司尚欠往来账款人民币1676.983.14元；销售折价19151。27元，销售折价剩余19151.27元。桥佳公司异议内容为：（1）1月追加发货奖励2%，工厂审批1.6%未冲减，金额35744.59元（已冲减）；（2）月度达成1%，22340.37元；合计58085元；2、2013年2月的主要内容为，截止2013年2月28日，桥佳公司尚欠往来账款1484622.25元；销售折价239067.17元，销售折价处理238906.7元，销售折价剩余160.44元。桥佳公司异议内容为：2月份追加发货奖励2%，工厂审批批准1.6%，金额：24171元未冲减（已冲减）。3、2013年3月的主要内容为，截止2013年3月31日，桥佳公司尚欠往来账款3258651.27元；销售折价102510.05元，销售折价处理102483.01元，销售折价剩余27.03元。桥佳公司异议内容为：（1）追加发货奖励2%，工厂审批1.6%，金额54479.11元未冲；（2）季度返利追加0.5%，合计35733元；未冲减35733元，1月至本月未冲账58043元；2-3月承兑罚息86378元未补回。4、2013年4月的主要内容为，截止2013年4月30日，桥佳公司尚欠往来账款4530585.87元；销售折价288771.96元，销售折价处理240053.63元，销售折价剩余48718.33元。桥佳公司异议内容为：（1）月度达成奖励1%，金额26287元；（2）追加出库奖励22600元；（3）追加发货奖励2%，工厂审批1.5%，金额39431元，以上合计88138元；1月至本月未冲减返利146361元，1月至本月承兑罚息86378元未补回。5、2013年5月的主要内容为，截止2013年5月31日，桥佳公司尚欠往来账款8407429.39元；销售折价326726.65元。桥佳公司异议内容为：（1）追加发货奖励2%，工厂审批2%，金额81870元；（2）追加出库奖励69800元，以上合计151670元；1月至本月未冲减返利298031元，1月至本月承兑罚息109550元未补回。6、2013年6月的主要内容为，截止2013年6月30日，桥佳公司尚欠往来账款8073948.54元；销售折价619616.32元，销售折价处理448799.48元，销售折价剩余170816.84元。桥佳公司异议内容为：（1）追加发货奖励2%，工厂审批1%，金额8845元；（2）追加出资奖励17020元；（3）个别规格追加出库奖励41900元；（4）季度追加1%，金额76067元；（5）半年度达成奖励0.5%，审批0.4%，金额59014元，以上五项合计202846元；1月至本月未冲减返利500877元，1月至本月承兑罚息115501元未冲回；7、2013年7月的主要内容为，截止2013年7月31日，桥佳公司尚欠往来账款7873948.54元；销售折价275897.95元，销售折价剩余275897.95元。桥佳公司异议内容为：（1）追加出库奖励49260元；（2）个别规格追加出库奖励71400元，以上合计120660元；1月至本月未冲将返利621537元，1月至本月承兑罚息141262元未冲回。8、2013年8月的主要内容为，截止2013年8月31日，桥佳公司尚欠往来账款5823497.93元；销售折价386186.95元，销售折价剩余386186.95元。桥佳公司异议内容为：（1）9月追加出库奖励300700元未处理；（2）8月追加出库奖励143060元，以上两项合计443760元；1-9月未冲减返利1065297元，1-8月承兑罚息180472元未冲回。9、2013年9月的主要内容为，截止2013年9月30日，桥佳公司尚欠往来账款4274964.29元；销售折价498926.95元，销售折价剩余498926,95元。桥佳公司异议内容为：截止9月30日有如下未冲销款项，（1）剩余销售折价548926.95元；（2）未冲返利金1065297元；（3）未冲销承兑罚息180472元；以上三项合计1794695.95元，扣除后欠款为2480268.34元，尚有库存胎返利（出库奖励）未核算冲减。10、2013年10月的主要内容为，截止2013年10月31日，桥佳公司尚欠往来账款2503096.19元；销售折价614485.95元，销售折价处理400121.85元，销售折价剩余214364.1元。桥佳公司异议内容为：（1）1-10月份未入账返利金1003602元；（2）承兑罚息1-9月180472元，10月31241元，合计应冲回211713元；（3）未抵扣返利金264364.1元；以上三项冲减后欠款金额1479679.1元，除此尚有库存货物奖励金未给桥佳公司处理；11、2013年11月的主要内容为，截止2013年11月30日，桥佳公司尚欠往来账款3576294.06元；销售折价323323.1元，销售折价处理322039.88元，销售折价剩余1283.22元。桥佳公司异议内容为：（1）5月30日至6月3日，所发1425条轮胎并没有报计划，当时就指出，并在9、10月对账单中载明，不能算我司债务；（2）已到期未支付的折让金14204840.93元；（3）代垫故障胎运费12605元；（4）双方债权互抵后，韩泰公司应欠桥佳公司1219483.26元；12、2013年12月的主要内容为，截止2013年12月31日，桥佳公司尚欠往来账款3542229.1元；销售折价合计702100.67元，销售折价剩余702100.67元；13、2014年1月的主要内容为，截止2014年1月31日，桥佳公司尚欠往来账款3495519.03元；销售折价1293594.67元，销售折价剩余1293594.67元；14、2014年2月的主要内容为，截止2014年2月28日，桥佳公司尚欠往来账款3495519.03元；2月销售折价1293594.67元，销售折价剩余1293594.67元。再查明，上海韩泰公司于2013年1月发货轮胎1110条，内胎420条、垫带420条，2月发货轮胎818条、内胎430条，垫带430条，3月发货轮胎1800条、内胎546条、垫带546条，4月发货轮胎1420条，内胎365条，垫带365条；5月发货轮胎2200条、内胎628条，垫带628条；6月发货轮胎640条、内胎100条、垫带100条；10月发货轮胎600条、内胎120条、垫带120条；11月发货轮胎425条，内胎120条、垫带120条。上述货物送至指定地点后，由桥佳公司签收加盖公司仓储章确认，且桥佳公司于2013年1月-6月在上海韩泰公司每月月底制作的《出库发送单签收单》上再次加盖财务章确认货款金额。另，上海韩泰公司于2013年1月出具增值税发票三张，金额合计2682572.65元；2月出具增值税发票三张，金额合计1818917.59元；3月出具增值税发票五张，金额合计4074029.01元；4月出具增值税发票四张，金额合计3131528.23元；5月出具增值税发票七张，金额合计4881843.53元；6月出具增值税发票两张，金额合计1047198.79元；10月出具增值税发票一张，金额合计933617.66元；11月出具增值税发票两张，金额合计1073197.87元。桥佳公司收到上述增值税发票后，已全部抵扣完毕。为证明上述事实，江苏韩泰公司向一审法院提交上海市徐汇区人民法院（2014）徐民二（商）初字第1175号民事判决书及答辩状、反诉状，上海市第一中级人民法院（2016）沪01民终3051号民事判决书，送货单、出库发送单、出库发送单签收单、增值税发票及销货清单、财产保全裁定复议申请书、江苏韩泰公司与上海韩泰公司销售合同、销售发票、销货清单。一审法院认为，江苏韩泰提供的上海韩泰公司2013年5月31日制作的出库发送单签收单中的1425条轮胎，其中包括本案诉争的360条轮胎，桥佳公司对账时加盖了公司收货章予以确认。同时，江苏韩泰公司将本案诉争的360条轮胎送至桥佳公司的仓库时，桥佳公司再次也加盖其公司仓储部公章确认，并未对包括本案诉争360条轮胎在内的1425条轮胎提出拒收或异议。桥佳公司未在法院规定时间内对出库送货单公司仓储部公章进行鉴定，故一审法院对盖有公司仓储部公章的出库发送单予以认可。桥佳公司虽提供由其制作的订货单、通知、关于催促领取错发轮胎的函，但江苏韩泰公司及案外人上海韩泰公司未盖章对订货单进行确认，江苏韩泰公司也否认收到过通知、关于催促领取错发轮胎的函，而桥佳公司也未提供已向江苏韩泰公司、案外人上海韩泰公司送达订货单、通知、关于催促领取错发轮胎的函的书面证据。江苏韩泰公司向桥佳公司发送轮胎均系应案外人上海韩泰公司指令所发，且桥佳公司在每月的《往来账款核对函》中均予以确认，故一审法院对桥佳公司的诉讼请求不予支持。李连栋经一审法院合法传唤未到庭参与诉讼，应承担不应诉、不举证、不质证的法律后果。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决：驳回湖南桥佳轮胎有限公司的诉讼请求。本案受理费1931元，公告费560元，共计2491元，由湖南桥佳轮胎有限公司承担。本案二审中，被上诉人江苏韩泰公司向本院提交了上海市高级人民法院（2017）沪民申72号民事裁定书，拟证明上诉人桥佳公司拖欠被上诉人江苏韩泰公司货款349余万元，其中包括案涉360条轮胎。本院结合双方举证、质证意见，经审查对该份证据的真实性、合法性予以认定，而仅从该份裁定书的内容无法判定其与本案的关联性，亦无法达到被上诉人的举证目的，本院依法不予采信。上诉人桥佳公司与被上诉人李连栋均未向本院提交新证据。本院二审查明事实与一审法院查明事实一致。本院认为，本案的争议焦点在于桥佳公司保管案涉轮胎的行为是否构成无因管理。根据《中华人民共和国民法通则》第九十三条规定：没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。本案中双方持有异议之处在于桥佳公司保管案涉轮胎的行为是否有法定或约定的义务，被上诉人江苏韩泰公司的抗辩理由在于案涉轮胎系由桥佳公司所购买，故其保管并非无因管理。结合本案一、二审中双方当事人所提供的证据及庭审意见，本院对如下事实予以认定：上海韩泰轮胎销售有限公司与江苏韩泰轮胎有限公司签订《购销合同》约定，江苏韩泰轮胎有限公司按上海韩泰轮胎销售有限公司的指定要求送货和运输。上海韩泰轮公司与桥佳公司、贺方建签订《特约经销合同书》约定，桥佳公司负责销售上海韩泰轮公司生产或提供的产品。而根据上海韩泰公司制作的出库发送单签收单、已生效判决所确认的事实及桥佳公司加盖其公司仓储部公章确认的行为，可以认定江苏韩泰公司受上海韩泰公司指令向桥佳公司发送案涉360条轮胎的事实。基于以上事实，桥佳公司收货及保管案涉360条轮胎的行为系履行与上海韩泰轮公司特约经销合同的行为，具有约定的义务，故其保管行为不应认定为无因管理。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费1931元，由湖南桥佳轮胎有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  黄学里审判员  王晓虹审判员  张文欢二〇一七年十一月九日书记员  梁 樱附相关法律法规：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。