江西省上饶市广丰区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)赣1103民初195号 原告：程正益，男，1968年9月20日生，汉族，江西省上饶市广丰区人，住江西省上饶市广丰区。 原告：余宗国，男，1965年1月17日生，汉族，江西省上饶市广丰区人，住江西省上饶市广丰区。 原告：周元光，男，1958年5月11日生，汉族，江西省上饶市广丰区人，住江西省上饶市广丰区。 上述各原告共同委托代理人诉讼代理人：邱昌林，江西申民律师事务所律师。 原告：余宗仁，男，1966年8月26日生，汉族，江西省上饶市广丰区人，个体户，住江西省上饶市广丰区。 被告：江西天罡投资有限公司，住所地江西省上饶市广丰区芦林大道222号。 诉讼代表人：江西盛义律师事务所，该公司资产管理人。 委托诉讼代理人：夏乐艳，江西金乘律师事务所律师。 原告程正益、余宗国、周元光与被告江西天罡投资有限公司（以下简称天罡公司）、余宗仁物权确认纠纷一案，本院于2019年1月4日受理，并于2019年7月19日作出（2019）赣1103民初250号民事判决书，判决：一、确认被告江西天罡投资有限公司登记备案的江南2号***共10套房产为原告程正益、余宗国和周元光按份共有财产（程正益占44.98%，余宗国占27.60%，周元光占5.02%，共计77.60%）；二、驳回原告程正益、余宗国、周元光的其它诉讼请求。宣判后，被告天罡公司不服判决，提起上诉。上饶市中级人民法院于2019年11月12日作出（2019）赣11民终1540号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院于2020年1月3日重新立案后，依法追加余宗仁为本案原告，并另行组成合议庭公开开庭进行了审理，原告程正益、余宗国、周元光及其共同委托诉讼代理人邱昌林、原告余宗仁和被告天罡公司诉讼代表人江西盛义律师事务所的委托诉讼代理人夏乐艳均到庭参加了诉讼。本案现已经审理终结。 原告程正益、余宗国、周元光向本院提出诉讼请求：1、请求确认被告天罡公司登记备案的“江南二号”楼盘的房产为三原告按份共有的合伙财产；2、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告程正益、余宗国、周元光、余宗仁变更第1项诉讼请求为：请求依法确认被告天罡公司登记备案的江南二号房产为原告程正益、余宗国、周元光、余宗仁按份共有的合伙财产。事实与理由：2011年3月31日，被告天罡公司通过竞拍取得位于广丰区“江南二号”地块，用于商业房地产开发。2013年元月28日，四原告签订《开发“江南2号”项目合伙协议书》，约定共同投资开发“江南二号”房地产项目，对外以被告天罡公司名义进行开发，约定程正益占股份40%，余宗仁占股份30%，余宗国占股份20%，周元光占股份10%，余宗仁为合伙项目事务执行人，合伙项目以被告天罡公司名义开设了专用账户，独立建账，独立核算。实际运作过程中，余宗仁投资513万元，占22.40%，程正益投资1030万元，占44.98%，余宗国投资632万元，占27.60%，周元光投资115万元，占5.02%。2014年12月30日，“江南二号”房地产项目完成建造了别墅16套，商业房18套，共34套房产。而余宗仁利用合伙事务执行人的有利条件，将合伙财产擅自处理，严重违反了合伙约定，侵害了原告的利益。2017年12月，江南2号项目经上饶汇发联合会计事务所审计，确认了上述投资金额。如今，被告天罡公司已申请企业破产。 被告天罡公司辩称：本案涉及的财产虽是原告四人合伙投资产生的，但合伙协议仅约定利润由四人分配，未约定房屋所有权的归属，现房屋已经登记备案于被告天罡公司名下，该财产所有权应当归属被告天罡公司，请求法院驳回原告的诉讼请求。 经审理查明：2013年元月28日，原告程正益、余宗国、周元光、余宗仁四人签订《开发“江南2号”项目合伙协议书》，约定共同投资开发“江南二号”房地产项目，对外以被告天罡公司名义进行开发，约定程正益出资460万元，占股份40%，余宗仁出资345万元，占股份30%，余宗国出资230万元，占股份20%，周元光出资115万元，占股份10%，余宗仁为合伙项目事务执行人，合伙项目以被告天罡公司名义开设专用账户，独立建账，独立核算，合伙项目的所有收益、收入必须全部缴至合伙专用账户，任何人不得擅自截留侵吞。合伙项目所得利润在扣除项目开发全部费用及应承担的各项税费后进行分配。《协议》还约定项目股东会按各自股权比例行使表决权，讨论并决定项目重大事务，对本项目合伙事务中追加项目投资、合伙与退伙、以合伙财产对外担保等重大事务必须经项目股东会表决通过，其他重大事务须经股东会过半数表决权通过。实际运作过程中，余宗仁投资513万元，占22.40%，程正益投资1030万元，占44.98%，余宗国投资632万元，占27.60%，周元光投资115万元，占5.02%。2014年10月12日，余宗仁因涉嫌非法吸收公众存款罪被公安机关刑事拘留。在区政府的协调下，程正益和余宗国继续投资，完成了该项目二次结构、粉刷、水电安装、下水管道、道路和绿化等建设。2014年12月30日，“江南二号”房地产项目完成建造了别墅16套，商业房18套，共34套房产。其中别墅16套，正常售出7套，另9套由余宗仁以被告天罡公司名义用商品房买卖方式抵偿余宗仁的个人债权人并办理了备案登记。商业房18套，正常售出17套，另1套由余宗仁以被告天罡公司名义用商品房买卖方式抵偿余宗仁的个人债权人并办理了备案登记。备案登记的人员有：何启平1套，邱元东1套，**1套，吴卫明3套，宋贵炎4套。该10套备案登记的房产房号为：“江南2号”7-03、2-B、4-D、4-B、4-A、1-B、1-C、2-C、2-D、3-D。现该项目欠江西省宝龙建设有限公司工程款约277万元，欠客户物业维修基金、契税差额、个人借款等约193万元，欠工人工资款约24万元，未交税费约431万元。 另查明，备案登记人员何启平诉天罡公司、第三人程正益、余宗国、周元光商品房销售合同纠纷一案，本院以（2018）赣1103民监1号民事判决书判决天罡公司配合何启平办理“江南二号”7-03号房屋的产权登记手续。该案由被告天罡公司上诉后，上饶市中级人法院发回本院重审，该案正在审理中。邱元东等其他备案登记人员暂未向本院起诉。天罡公司成立于2001年9月25日，注册资本8360万元，现有股东两名，余宗仁持股80.86%，余豪（余宗仁之子）持投19.14%。该公司经营范围:房地产开发、店面租赁、仓储、实业投资、建筑材料、钢材、矿产品批发兼零售。2018年1月17日，本院作出（2018）赣1103破3号民事裁定书，裁定受理刘尚火对天罡公司的破产清算申请，并指定江西盛义律师事务所为该公司的资产管理人。2018年12月10日，天罡公司管理人根据广丰区政府领导小组会议研究决定的事项，向程正益、余宗国、周元光发出（2018）盛民破管字第1-35号《告知函》，要求其依法通过诉讼途径确认“江南2号”房产的权属情况，故原告诉至本院。庭审中，原告程正益、余宗国、周元光当庭撤回对被告余宗仁的起诉，本院于2020年4月14日作出（2020）赣1103民初195号之一民事裁定书，裁定准许原告程正益、余宗国、周元光撤回对余宗仁的起诉。 上述事实有原告提交的《审计报告》、《开发“江南2号”项目合伙协议书》、出资证明、《余宗仁以房抵债名单》、被告提交的（2018）赣1103破3号民事裁定书、双方当事人陈述等证据予以佐证，证据之间能互相印证，本院予以确认。 本院认为：原告程正益、余宗国、周元光、余宗仁签订《开发“江南2号”项目合伙协议书》，形成合伙关系。根据《协议》约定，四原告共同投资开发“江南2号”房地产项目，对外以被告天罡公司名义进行开发，故四原告合伙与被告天罡公司之间形成挂靠法律关系。四原告按《协议》实际出资，完成了“江南2号”房地产项目，故四原告合伙开发的“江南2号”房产，属四原告按份共有的财产。《协议》明确约定，余宗仁为合伙项目事务执行人，合伙项目以被告天罡公司名义开设专用账户，独立建账，独立核算，合伙项目的所有收益、收入必须全部缴至合伙专用账户，任何人不得擅自截留侵吞。合伙的重大事项，必须经过项目股东会表决通过。《协议》所约定的事项系四原告的真实意思表示，符合《民法通则》第三十二条的规定，本院予以确认。根据该法律规定，合伙经营积累的财产，归合伙人共有，故四原告要求确认被告天罡公司登记备案的“江南2号”楼盘的房产为四原告按份共有的合伙财产，符合法律规定，本院依法予以支持。余宗仁在执行合伙事务期间，利用其作为天罡公司法人代表和合伙事务执行人的双重身份，未经其他合伙人同意，以天罡公司名义将“江南2号”楼盘34套房产中的10套房产以《商品房买卖合同》方式抵偿给何启平、邱元东等人，显然侵犯了其他合伙人的合法权益，不受法律保护，该行为能否对抗善意的第三人，不在本案审理范围。 被告主张“江南2号”的房产，已经登记备案于被告天罡公司名下，该财产所有权应当归属被告天罡公司，法院应驳回原告的诉求。根据庭审查明的事实，“江南2号”房产系四原告共同投资，合伙经营，尤其是2014年10月，余宗仁因涉嫌非法吸收公众存款罪被公安机关刑事拘留后，在区政府的协调下，由程正益和余宗国继续投资，完成了“江南2号”项目二次结构、粉刷、水电安装等后续工程，使该项目没有成为烂尾楼。对该事实，被告亦当庭予以确认。需要明确的是，四原告在本案中的合伙行为，合伙经营的是“江南2号”楼盘房地产项目，而非合伙经营天罡公司，故其合伙投资的“江南2号”房产，应属四原告按份共有的财产。且“江南2号”楼盘的房产，并非天罡公司投资，不能认定是天罡公司的财产。以上事实已经充分证明债务人天罡公司名下的“江南2号”房产不属于天罡公司的财产。现天罡公司虽然进入破产程序，但根据《破产法》第三十八条规定：“人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。”故被告的主张既没有事实依据，也没有法律依据，本院不予支持。 根据《物权法》规定，物权以登记为准，但当事人有证据证明不动产登记薄的记载与真实权利状态不符、其为该不动产物权的真实权利人，请求确认其享有物权的，应予支持。但“江南2号”楼盘房地产所开发的34套房产，已经合法出售了24套并办理登记，产权明确，已经不属四原告的合伙财产，对该24套房产，四原告要求确认为合伙财产，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十二条，《中华人民共和国物权法》第七条、第十七条、第一百零四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（一）》第二条之规定，判决如下： 一、确认被告江西天罡投资有限公司登记备案的江南2号房产****共10套为原告程正益、余宗国、周元光和余宗仁按份共有的合伙财产（程正益占44.98%，余宗国占27.60%，周元光占5.02%，余宗仁占22.4%）； 二、驳回原告程正益、余宗国、周元光、余宗仁的其它诉讼请求。 案件受理费100元，由四原告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方人数提供副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。 审 判 长  俞文清 人民陪审员  潘丽华 人民陪审员  叶琼莹 二〇二〇年四月二十四日 书 记 员  纪宇弘