四川省南充市高坪区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）川1303行初97号 原告南充市刚强化工防腐玻钢厂。 经营者谌刚强，男，汉族，生于1982年4月10日，住南充市顺庆区。 被告南充市顺庆区人民政府舞凤街道办事处。 住所地南充市顺庆区石油东路**。 法定代表人文琴，主任。 委托代理人郑光才，男，汉族，生于1952年10月8日，，住南充市顺庆区现住。 委托代理人强春燕，四川英特信（南充）律师事务所律师。 原告南充市刚强化工防腐玻钢厂（以下简称刚强玻钢厂）与被告南充市顺庆区人民政府舞凤街道办事处(以下简称舞凤街道办)确认行政行为违法并予以赔偿一案，向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告刚强玻钢厂的经营者谌刚强，被告舞凤街道办的委托代理人郑光才、强春燕均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告提出如下诉讼请求：一、判令被告强拆原告房屋、损毁原告财物的行政行为程序违法；二、判令被告赔偿原告房屋损失4334130元；三、判令被告赔偿原告财产损失2177806元；四、判令被告赔偿原告停产停业损失及预期利润损失651944元；五、被告承担诉讼费等各种费用。事实及理由：一、谌刚强之父谌业坤于1992年2月10日与南充市舞凤双女石村委会(现舞风街道办事处将军路社区)签订了《承包合同》，约定了原告承包村委会厂房、土地等用于生产，并约定了谌业坤自建房屋归属谌业坤。此合同长期有效。2003年，谌业坤去世，谌刚强继承该企业，与舞风街道办事处将军路社区签订《土地及办公楼租货合同》并约定谌业坤自建的厂房、制漆车间、库房等为谌刚强所有。谌刚强从2003年一直合法经营至今。清泉坝棚户区改造第二次征地时间为2014年5月26日，征地范围为将军路社区5、6、7组，征地公告时间为2014年5月26日，刚强玻钢厂房屋坐落于将军路社区6组，2016年8月5日，顺庆区国土、建设、房管部门对刚强玻钢厂的房屋现场勘丈登记，并登记有“清泉坝棚户区改造房屋拆迁被拆迁房屋现场勘丈登记表”。2017年11月28日，为配合国家建设，谌刚强申请舞风清泉坝拆迁安置指挥部企业拆迁安置组对刚强玻钢厂房屋拆迁安置。2017年12月5日，企业拆迁安置组组员郑光才、潘萍对刚强玻钢厂财物进行现场勘丈并记录，有“现场勘丈记录”，2019年初，企业拆迁安置组申请顺庆区国土局测绘大队对刚强玻钢厂房屋土方测绘，并出具测绘报表。2017年12月至2018年11月4日，企业拆迁安置组与谌刚强就评估公司的选择一直协商中。2018年11月5日，在未向谌刚强出示和出具任何手续、通知、法律文件的情况下，被告单位工作人员涂开美带领大量保安、城管、公安，控制原告及原告员工人身自由，强行带离谌刚强及员工，强行拆除了刚强玻钢厂房屋，致使房屋内财物均被掩埋、损毁。二、1、被告违反《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十七条实施房屋征收应当先补偿、后搬迁的规定。被告未和谌刚强签订《拆迁安置补偿协议》，未对谌刚强进行任何补偿。2、被告违反《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十八条的规定。强制拆迁只能是人民法院执行，被告无权强拆。3、被告违反《国有土地上房屋征收与补偿条例》第三十条的规定。使用暴力，控制谌刚强人身自由，强拆房屋，损毁财物。4、被告违反《行政强制法》第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务的规定。5、被告违反《行政强制法》第三十六条当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩的规定。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。6、被告违反《行政强制法》第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定的规定。7、被告违反《行政强制法》第三十八条的规定，未向谌刚强送达催告书、行政强制执行决定书。三、根据《物权法》第三十七条、第四十二条，《国家赔偿法》第四条的规定，被告应当赔偿房屋、财产损失。 综上，被告违法强拆，给谌刚强带来了极大的经济损失，根据《行政诉讼法》第十二条的规定，原告的起诉属于人民法院行政诉讼受案范围，人民法院应当受理，请求人民法院公正判决。 被告辩称，一、被告主体不适格。案涉片区拆迁安置补偿是南充市顺庆清泉坝征地拆迁安置指挥部来具体实施，负责签订补偿协议、拆除房屋等。舞凤街道办并没有对其实施强制拆迁行为。二、案涉拆除属于协议拆除，是合法拆除。案涉拆除行为系给予谌刚强主动向拆迁指挥部申请的协议拆除，双方并共同对刚强玻钢厂拟拆除补偿标的物进行了现场勘丈锁定和评估。综上，舞凤街道办也不是适格被告，原告的起诉应当驳回。 经审理查明,谌刚强系个体工商户刚强玻钢厂的经营者，刚强玻钢厂位于顺庆区。1992年谌刚强的父亲谌业坤以南充市双女石玻钢厂（乙方）的名义与原南充市舞凤乡双女石村委会（甲方）签订了《承包合同书》，约定由谌业坤从1992年10月10日起长期承包村委会已修建的厂房、土地用于生产，谌业坤自建部分的固定资产折旧归乙方。2003年，谌业坤去世，双女石玻钢厂由谌刚强经营。2004年4月，谌刚强注册了字号为南充市刚强化工防腐玻钢厂的个体工商户营业执照。2011年12月31日，谌刚强（乙方）与南充市顺庆区舞凤街道将军路社区（原南充市舞凤乡双女石村委会，甲方）签订《土地及办公楼租赁合同》，约定甲方将将军路社区村集体所建办公楼及附近土地等租给乙方，用于乙方修建厂房进行生产、加工，其中厂房、厂棚、库房、制漆车间、大门为谌刚强自建，为谌刚强所有，租赁期间为2012年1月1日起至2017年12月31日止，租赁期内，如遇国家征占，乙方无条件服从，乙方所属赔偿归乙方所有。 2012年，四川省人民政府出台《关于南充市2011年第19批城市建设用地的批复》（川府土〔2012〕405号），将顺庆区舞凤街道办清泉坝村村委会及将军路社区5、6、7社集体农用地等转为建设用地。2014年5月22日，南充市人民政府发布《关于依法征收南充市顺庆区集体土地的公告》，同月25日，南充市国土资源局发布《关于依法征收南充市顺庆区土地补偿安置方案的公告》。2014年6月26日，南充市顺庆区人民政府发布《清泉坝棚户区改造房屋拆迁公告》，同时设立南充市顺庆区清泉坝拆迁安置指挥部作为拆迁实施单位，拆迁范围包括舞凤街道办将军路社区5、6、7组征收土地上的房屋及地面建（构）筑物。 2017年11月20日，谌刚强提出申请，请求对刚强玻钢厂的厂房、厂棚等进行核实、勘丈、评估，进行拆迁安置。同年12月5日，对刚强玻钢厂进行了现场勘丈，制作了被拆迁房屋现场勘丈登记表、现场勘丈记录，谌刚强作为产权人在表上签名确认。2017年12月20日，南充市顺庆区国土测绘队出具《测量说明报告书》，对刚强玻钢厂的用地进行了实地测量。2018年1月10日成都市川衡资产评估事务所出具川衡资评报[2018]第C-029号《资产评估报告书》，对刚强玻钢厂所涉及被拆迁房屋建筑物、构筑物等资产的市场价值的评估值为人民币55.99万元。2018年11月5日，在原告未签订拆迁协议的情况下，被告单位工作人员对刚强玻钢厂的厂房等进行了拆除。 谌刚强认为，被告不具有强制拆除房屋的权利，在没有与谌刚强签订拆迁补偿协议的情况下强制拆除厂房的行为程序违法，给其造成了巨大经济损失，故诉至本院请求确认被告强拆行为违法并予以赔偿。 案在审理中，谌刚强申请对其损失进行鉴定，本院组织双方通过四川法院对外委托专业机构电子平台公开摇号选定，首选四川大家房地产资产评估有限公司、备选四川中联恒通资产评估有限公司、四川天信资产评估有限公司进行鉴定。2019年11月7日，四川大家房地产资产评估有限公司以“财产已被拆除，评估人员无法对该资产进行现场勘察了解评估对象状况，评估程序受限，导致无法出具资产评估报告”退回鉴定委托；2019年11月20日，四川中联恒通资产评估有限公司以“评估标的已灭失且当事人不能提供评估的必要资料，评估资料不完整、不充分，导致无法开展评估工作”退回鉴定委托；2019年12月9日，四川天信资产评估有限公司以“资料不完备，程序缺失，无法完成该鉴定工作”退回鉴定委托。 以上事实，有经庭审质证后本院予以采信的居民身份证复印件、刚强玻钢厂营业执照、土地及厂办公楼租赁合同、谌刚强申请、被拆迁房屋现场勘丈登记表、现场勘查记录、土地勘测定界委托书、测量说明报告书、川衡资评（2018）第C-029资产评估报告书、拆迁现场照片、关于南充市2011年第19批城市建设用地的批复、关于依法征收南充市顺庆区舞风街道办事处将军路社区5.6.7组集体土地的公告、南充市国土资源局关于依法征收南充市顺庆区舞风街道办事处将军路社区5.6.7组土地补偿方案的公告、清泉坝棚户区改造房屋拆迁补偿安置实施方案、清泉坝棚户区改造房屋拆迁公告、退回委托鉴定函等证据及原、被告的陈述予以佐证。 本院认为，本案争议焦点在于：一、被告强拆行为是否合法，二、被告应否赔偿原告的损失，如何进行赔偿。 《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条规定，被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件，被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。《中华人民共和国行政强制法》第十三条规定，行政强制执行由法律设定，法律没有规定行政机关强制执行的，应当申请人民法院强制执行。本案中被告舞凤街道办对作出的行政行为负有举证责任，但其没有提供合法拆除刚强玻钢厂房屋行为的相关证据，也未提供其在房屋征收过程中具有行政强制执行权的法律依据，故其组织实施的拆除刚强玻钢厂房屋的行为缺乏事实和法律依据，且超越法定权限，依法应确认违法。 对于赔偿的问题，谌刚强与被告对刚强玻钢厂的房屋及其他财产进行了现场勘丈，对于现场勘丈登记表、现场勘丈记录上确认的刚强玻钢厂的财产双方没有异议，这些财产系谌刚强的合法财产，在涉及到房屋征收时，应当依法给予补偿。被告在未与谌刚强签订拆迁协议的情况下强行拆除行为侵害了谌刚强的合法权益，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（四）造成财产损害的其他违法行为”的规定，谌刚强有权获得赔偿。 对于赔偿金额的问题，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条规定:“在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任”，本案中被告在同谌刚强共同清点了案涉赔偿财产后，对谌刚强的财产进行了损毁，故应当由被告承担相应的举证责任，而本案中唯一能证明刚强玻钢厂财产证据的仅有谌刚强与被告共同清点后登记的财产，因此，本案应以双方清点时的时间点及财产数量作为刚强玻钢厂实际损失的依据，按照双方清点的财产进行评估计算赔偿额。因本院委托的鉴定机构均无法出具资产评估报告，而成都市川衡资产评估事务所在2018年1月10日对刚强玻钢厂所涉及被拆迁房屋建筑物、构筑物等资产的市场价值进行了评估，虽然谌刚强对该结论持有异议，但成都市川衡资产评估事务所依据当时存在的评估标的作出的鉴定意见，具有客观性和真实性，且谌刚强又无相关证据来否定该结论的准确性，故应当以该评估金额作为赔偿的数额。 对于停产停业损失及预期利润损失的赔偿问题，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条“侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：……（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿”的规定，行政赔偿应赔偿直接损失，即赔偿已经发生的、确定的损失。本案中，谌刚强主张的停产停业损失及预期利润损失为间接损失，不属于赔偿范围，该诉讼请求本院不予支持。 综上，为维护被征收人的合法权益，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项“行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的”、第七十六条“人民法院判决确认违法或者无效的，可以同时判决责令被告采取补救措施；给原告造成损失的，依法判决被告承担赔偿责任。”之规定，判决如下： 一、被告南充市顺庆区人民政府舞凤街道办事处对南充市刚强化工防腐玻钢厂的拆除行政行为违法； 二、被告南充市顺庆区人民政府舞凤街道办事处赔偿谌刚强人民币55.99万元； 三、驳回原告南充市刚强化工防腐玻钢厂的其他诉讼请求。 案件受理费50元，由被告南充市顺庆区人民政府舞凤街道办事处负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  何晓莉 人民陪审员  潘财学 人民陪审员  姚 红 二〇二〇年三月二十日 书 记 员  王 灿