陕西省商洛市商州区人民法院民 事 判 决 书 (2019)陕1002民初1891号 原告：李东涛，男，1978年3月25日出生，汉族，陕西香菊药业集团有限公司职工，住商洛市商州区，身份证号码612XXXXXXXXXXXXXXX。被告：王晓春，男，1963年11月27日出生，汉族，陕西香菊药业集团有限公司职工，住商洛市商州区，身份证号码612XXXXXXXXXXXXXXX。被告：杨国全，男，1981年1月22日出生，汉族，商洛市商州区八千里餐饮有限公司股东，住商洛市商州区，身份证号码612XXXXXXXXXXXXXXX。原告李东涛与被告王晓春、杨国全合伙协议纠纷一案，原告于2019年7月29日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2020年1月14日公开开庭进行了审理。原告李东涛，被告王晓春、杨国全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李东涛向本院提出诉讼请求：1、判决确认原告已于2016年6月19日退出合伙经营；2、判令被告杨国全因瞒哄、欺骗、违背契约合伙人的失信行为列入失信人名单；3、判令被告提供2016年5月1日至2016年6月19日之间的营业收、支凭证，三人进行资产清算；4、判令被告杨国全支付合伙期间侵占一楼大厅出租房费30000元合伙资金，合伙期间侵占挪用的20000元合伙资金，共计50000元；5、判令合伙期间资产清算后，按照投资比例承担盈亏责任后退还原告投资剩余资金；6、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年2月，杨国全以《聚点大盘鸡》门店陈旧,需要装修升级，以该《聚点大盘鸡》的证照手续及资产折算拾万元,找李东涛、王晓春合伙投资经营，因《聚点大盘鸡》在商州城区有知名度,李东涛、王晓春同意投资合伙。2016年3月19日,杨国全与李东涛、王晓春签订餐饮业合伙投资合同，约定杨国全的《聚点大盘鸡》店内所有资产及经营的一切证照手续折算转让费拾万元。合同签订后，对原《聚点大盘鸡》门店重新进行了装修并购买了相关设备设施。2016年3月20日，原被告三方还签订了各持一份的承诺书,并约定了彼此责任,其中有一条内容为新店运营过程中用杨国全原《聚点大盘鸡》店所有餐饮证照，因谁的原因造成经济损失,谁承担赔偿责任。被告杨国全利用合伙人的信任,对合狄人进行瞒哄、欺诈,骗取了合伙人投资,但无法给合伙人提供《聚点大盘鸡》餐饮经营证照手续，还侵占合伙期间一楼出租房费和合伙资金,与原告发生矛盾,导致原告无法继续合伙及合法经营,给合伙人造成了严重的经济损失。原告于2016年6月19日向二被告书面提交退出合伙经营。请法庭查明事实后,判令被告承担违约、失信责任,赔偿原告投资经济损失。 被告杨国全辩称，一、李东涛所诉的纠纷已经商州区人民法院判决并已生效。李东涛此次起诉违反了民事诉讼一事不再理原则,应依法驳回起诉。2017年7月6日,李东涛伪造篡改合伙协议,以与答辩人、王晓春存在合伙纠纷为由向法院提起诉讼,商州区人民法院于2017年9月20日作出(2017)陕1002民初1277号民事判决书。答辩人不服提起上诉,商洛市中级人民法院受理后, 裁定撤销原判发回原审法院重审。2018年9月20日，商州区人民法院作出(2018)陕1002民初41号民事判决书,判决驳回李东涛的诉讼请求,该判决已发生法律效力。因此,本案属于重复起诉。二、李东涛出资情况不明,并借装修之便占用营业收入,致使营业收入支出账务不明,难以进行清算。根据《金陵聚品楼餐饮业合伙投资合同》约定,李东涛出资现金55万元、答辩人出资现金5万元、王晓春出资现金20万元,前期投资80万元由李东涛支配,用于一年房租、装修、购买设施设备费用，如有增加答辩人和王晓春不再承担。答辩人和王晓春均已全额出资,由于出资由李东涛保管,李东涛是否出资到位,答辩人和王晓春并不清楚,且在饭店开业后,李东涛逃避履行自已的义务,饭店不得不用营业收入数十万元支付装修款和房租。由于是李东涛负责装修,由其一手管账,装修完毕至今,李东涛一直逃避对装修账务进行清算,导致李东涛实际出资金额及挪用的营业款金额,都无法确定,至今都无法对合伙进行清算。三、李东涛提到的一楼大厅门面房租金与合伙无关,不属于合伙资金。合伙投资合同约定答辩人出资15万元,其中原店面作价10万元,现金5万元。现金已经出资到位交予李东涛,店面也办理了清点进行了移交。一楼门面房出租时间是2016年2月26日,合伙投资合同签订是2016年3月19日,也就说签订合伙投资合同时,一楼门面已出租,用于经营建材生意,不属于原店面大盘鸡的业务经营范围。所以一楼门面房的租金收入是属于答辩人个人的,与合伙无关。综上,由于李东涛的原因,致使合伙不能进行清算,李东涛应负全部责任。如果要对合伙期间的账务进行清算,按合同约定,李东涛首先要补足出资,并且要负责一年的房租和装修费用,要将挪用的营业款退还给合伙组织。否则,合伙期间的账务就无法进行清算,李东涛的请求也就没有事实基础,请驳回李东涛的起诉。被告王晓春未书面答辩，在庭审中口头辩称，原告要求进行合伙期间的资产清算我没有意见。合伙经营的范围为整栋楼，但杨国全把一楼出租了，其出租房的房费应为三人合伙期间经营的收入。杨国全拿2万元资金有杨国全打的条子。截止今天，原被告都没有拿出合伙期间资产清算的账目，请法庭要求原被告进行合伙期间的资产清算。经审理查明：2016年3月19日，原告李东涛作为甲方、被告王晓春作为乙方、被告杨国全作为丙方，三方签订了《“金陵聚品楼”餐饮业合伙投资合同》，合同约定三方“自愿共同投资重新装修位于XX路XX号（原聚点大盘鸡门店）进行餐饮经营，门店更名为《金陵聚品楼》”，合同对三方投资、权利与义务及分工等进行了约定：“一、转让及投资比例和确定主经营人：1、杨国全与李东涛、王晓春三人协商，原杨国全经营的《聚点大盘鸡》门店转让给上列三人合伙经营，转让费折算：壹拾万元（100000）（包括店内所有资产及所有与店内有关的一切手续）杨国全另外出资现金伍万元（50000.00），合计壹拾伍万元投资，占投资比例17%。2、李东涛投资伍拾伍万元；王晓春投资贰拾万元。3、三位合伙人共投资现金捌拾万元整，捌拾万元专款用于：一年房租、装修、添置相关店内开业所需设施和设备。开业前投资现金由李东涛全权负责管理支配，如增加费用王晓春、杨国全不再承担。4、投资比例：李东涛60%，王晓春23%，杨国全17%。经营期间三人共同按照投资比例共同承担经营风险及分配利润。5、三位合伙人商定李东涛为《金陵聚品楼》餐饮业主经营人；王晓春、杨国全为共同经营参与人。有关市场管理手续以李东涛名义登记注册。6、首期所有现金入户主经营人李东涛名下银行卡，李东涛分别给二人出具投资资金存入字据。7、金陵聚品楼日常经营收入自试营业之日起另行开一个银行卡，开通三人短信，日常存入、支出互相监督，店内聘请专业会计，每月经营财务报表三人每人一份。二、责任及分工：1、杨国全负责与房东的一切手续，2016年5月30日至2019年5月30日每年房费为壹拾捌万元（180000.00元），在此期间如房东追加房租费与李东涛、王晓春无关，追加部分由杨国全承担。2、金陵聚品楼一楼至三楼属三人共同经营使用，承担相应租金；四楼为李东涛个人根据经营需要自行安排使用，不对外营业。王晓春、杨国全无权干预，四楼营业如果有经营收入，归《金陵聚品楼》所有。3、四楼在使用期间禁止任何人搞违法活动，如因违法活动对店方造成损失由李东涛承担。4、杨国全负责本店内日常管理、用品采购、人员招聘、质量监督、卫生管理、安全保卫等工作。5、王晓春负责本店内后勤保障、安全保卫、消防监管、质量监督、用品采购、卫生销售等工作。6、李东涛负责全盘管理及与本店内相关的外围关系维护及销售工作。三、合伙人的权利与义务：权利：1、三位合伙人有共同监督、管理的权利。2、三位合伙人有按投资比例获得利润的权利。3、三位合伙人有建议、提出合理经营、消除潜在隐患的权利。4、经营期间亏损无法经营时，三人共同商定破产清算。5、《金陵聚品楼》的名称及店标归三位合伙人享有。义务：1、三合伙人不得以本店为名设置质押、担保、抵押和借贷。2、公司聘用人员须经三位股东同意方可聘用，不得私自将各自亲属安排在公司。3、《金陵聚品楼》的名称及店标不得他人冒用或个人私用。4、聚品楼资产归三位合伙人按投资比例所有，资产的转让、转包、对外承包、抵押、担保等均需三位投资人书面签字、盖章方可生效，如因个人私自的行为造成损失，由相关个人承担法律责任。4、经营期间三人发生经济纠纷需在《金陵聚品楼》所在地：商州区人民法院提起诉讼或仲裁机构申请仲裁。四、合同的生效与终止：1、未尽事项日后共同协商再签补充协议。2、本合同一式三份，每人各执一份，自合伙人三方签字之日起生效。经三方协商散伙结算完毕时止失效。”同日，被告杨国全向原告支付出资款50000元，后不久被告王晓春亦将出资款200000元交予原告，原告按约定负责前期出资款的管理和使用，营业前的装修准备工作由原告负责。2016年4月底，三人合伙开办的《金陵聚品楼》门店装修完毕，同年5月1日举行了开业仪式，开始试营业。5月22日原告出具财务人员签字的收支明细账，二被告签“请会计分类”。在经营过程中，原告认为被告杨国全未能提供合同约定的相关证照，存在欺诈行为，加之二被告对会计核算的账务不认可，原告与被告杨国全多次争吵产生矛盾，原告于2016年6月15日向被告王晓春出具《合伙清算证明》1份，上写“因发现杨国全存在欺骗合伙人，李东涛从2016年5月16日开始提出清算，要求杨国全赔偿投资无法达成共识，因所有原始票据全部在杨国全手中，故无法三人进行清算，特此说明。说明人：李东涛 2016年6月15日”。王晓春签字“提出清算，因杨国全不同意，未实施”。原告于6月17日向王晓春出具《退出合伙说明》1份，表示被告杨国全在转让《聚点大盘鸡》中存在虚假转让等事宜现退出合伙经营，并委托王晓春帮忙处理相关事宜。王晓春在《退出合伙说明》上注“因与杨国全在转让手续等问题意见不同，李东涛退出合伙经营”。6月19日，原告向王晓春出具《退出合伙协议》1份，内容：“因杨国全从2016年5月1日起拒不提供合伙投资合同中规定的杨国全作为法人所注册的（聚点大盘鸡）营业执照、税务登记证、餐饮服务许可证等经营餐饮所需的一切证照及一楼出租门面杨国全已收取的房费，杨国全在合伙中存在合同欺诈及不按合同相关条款履行职责，李东涛与杨国全多次沟通无法达成共识，决定退出合伙经营”，王晓春在该协议上注“争议属实”。同时原告出具情况说明，内容为“因各种意见不同原因，我自六月份起退出《金陵聚品楼》的合伙经营，名下股份全权委托王晓春处理，不参与处理意见”。此后原告再未参与合伙事务，所有资产及账务全部交由二被告管理。2017年1月4日，二被告签订《股权转让协议书》，内容：“经杨国全、王晓春（以下简称两人）商议同意现将经营中的金陵聚品楼（原聚点大盘鸡店）经营及所有股权转让给王晓春。自签字之日起解除杨国全与金陵聚品楼所有股权及合作协议。经两人商议由杨国全一次性付给王晓春人民币贰万元。2017年元月4日以前所有金陵聚品楼债权债务由王晓春全部承担。2017年元月4日起杨国全不再承担金陵聚品楼有关的经济纠纷和债权债务”。此后，该店铺由被告王晓春经营，2017年6月店铺关闭。自原被告签订合伙投资合同之后，“金陵聚品楼”一直未在工商部门进行注册登记。被告杨国全以本人名义登记注册的个体工商户名称为“商洛市商州区XX店”，已注销。2017年7月6日，李东涛以杨国全为被告、王晓春为第三人向本院提起合伙协议纠纷诉讼，请求：1、确认原告李东涛已于2016年6月19日退出合伙；2、判令被告杨国全赔偿原告李东涛出资款550000元。2017年9月20日，本院作出(2017)陕1002民初1277号民事判决书。被告杨国全不服提起上诉,商洛市中级人民法院受理后, 裁定撤销该判决发回重审。2018年9月20日，本院作出(2018)陕1002民初41号民事判决书,以各方对合伙账务未进行清算，李东涛要求杨国全赔偿投资款55万元的依据不足，判决驳回李东涛的诉讼请求,该判决已发生法律效力。2019年7月29日，李东涛以同一纠纷又向本院提起诉讼。本院确定上述事实的证据有：1、当事人陈述及身份证明；2、《“金陵聚品楼”餐饮业合伙投资合同》（被告提供）。3、商洛市中级人民法院(2017)陕10民终549号民事裁定书、本院（2018）陕1002民初41号民事判决书。以上证据已经庭审质证和本院审查，合法真实，可以采信。本院认为，原被告经过协商达成合伙协议，并有合伙投资、经营的事实，合伙事实清楚，三方建立了合伙关系。原告在参与合伙后，由于各种原因要求退伙，全体合伙人应当就合伙期间的账务进行清算，即对各方的投资、合伙期间的收入支出、对外的债权债务以及合伙资产进行清点，然后按照各自的投资比例，承担盈亏责任。但至今双方对合伙账务都没有进行清算，且在本案诉讼中双方均未提供合伙期间收支方面的整个账务及相关票据，也未申请委托专业机构进行账务清算。所以，原告要求被告杨国全支付合伙资金5万元以及退还原告投资剩余资金的请求，依据不足，其请求不予支持。原告的第二、三项诉讼请求，因不属于民事案件审理的诉讼请求范围，亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告李东涛的诉讼请求。案件受理费1450元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。  审  判  长    任录齐人民陪审员    李刚振人民陪审员    王立祥  二O二0年一月十九日 书  记  员    李彤彤    1