河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1303民初9881号原告：黄某某，男，汉族，1964年10月14日生，住卧龙区。委托诉讼代理人：龚光晓，河南华都律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：武某某，男，汉族，1961年12月1日生，住卧龙区。原告黄某某与被告武某某民间借贷纠纷一案，本院于2019年12月03日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。因案情复杂，后转换为普通程序进行审理。原告黄某某及其委托诉讼代理人龚光晓、被告武某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告黄某某向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告归还借款本金21万元，并自起诉之日起按人民银行同期贷款利率计付利息至全部借款付清之日止。2、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告武某某及案外人王某某合伙开办了三江商务酒店，三人约定：王某某投资197万元，占股份40%,原告与被告各投资180万元，各占30%的股份。现该酒店已经关闭。在此期间王某某为法人，被告为财务及酒店管理人员。后因王某某欠原告的借款175万元未在约定的时间内归还，于2016年6月16日王某某给原告出具了一份抵押协议，王某某在三江酒店的股份转让给了原告，2018年4月5日被告武某某也签字认可了股权的转让，至此原告占该酒店股份的70%。后因被告管理不善，2017年3月22日被告将该酒店的管理权移交给了原告，在移交的过程中原告发现被告借了酒店现金30万元，在酒店关闭后，原告要求被告归还该借款，在协商的过程中未达成一致意见，故请求人民法院依法判令被告归还该借款中原告所占70%份额中的21万元，诉讼费用由被告承担。被告武某某答辩称，一、1.该钱是宾馆的盈利款，由于当时情况特殊，经原董事长（王某某）、黄某某和我三人商量，此钱不走财务账，三人按比例私下分掉。黄某某心知肚明，在2019年他曾以职务侵占为由向光武公安分局报案，公安也曾对我进行了询问，他是在浪费社会资源，所以此诉求根本不成立。2.我有个疑惑，分该钱之事发生在2015年下半年（分多次分的），当时原董事长还没有将其股份抵押给黄某某的（原董事长是2016年6月16日将其股份转让给黄某某的），假如说是我挪用了原宾馆的该钱，也是原董事长和黄某某二人同时起诉我，现在黄某某一人起诉我，纯属无稽之谈，根本不成立。二、此事的由来。2015年4、5月份，由于原董事长涉金融集资，其中原董事长的有一储户以找不到原董事长为由，先后多次拉着80多岁的老父亲，纠集了部分人员封宾馆的门，拉白布条，使宾馆不能正常营业，当时宾馆也曾多次报警。由于当时我们三人确实不懂，怕派出所封财务的账，冻结财务的资金，万般无奈之下，经三人商量不走财务的账，（分多次凑够的30万，其中含房租8万元，黄某某还拿走1万元说是还信用卡），三人私下按比例分掉的，并且是分多次分的，而且在2015年全年的财务账上没有一笔分红账显示。三、此钱的浮出及我在交接清单上签字的理由。在2017年初，黄某某突然提出我换出纳，并说有一物流公司的出纳，实际上他说的新出纳就是其儿媳，业务精，能力强，要将原出纳换掉，当时我还不同意，但黄某某在我不同意的情况下，让其儿媳担任出纳一职。2017年3月交账时，此钱才浮出水面，经过我当时回忆，此钱确实经过我手，且已按比例分掉，这中间会计还问过我账上百十万元钱，你们都不签字，我还向会计说了这百十万的走向，其中含该钱，为了让财务办理正常的交接手续，且该钱确实经过我手，并且分了，在此情况下我才在移交清单上签的字，我当时想的简单，白的黑不了，黑的白不了，心想着事后见到董事长时，再谈该钱分的情况也不晚，（后原董事长判刑见不上了），黄某某在心知肚明的情况下，用心如此险恶，抓住不放，他真的是揣着明白装糊涂。对于此钱，我心中很坦然很踏实，确实分了，没有为此睡不着觉。四、线索回忆。由于时间较长，具体怎么分的记不清了，只能靠回忆一些细节来证明此钱确实分了，原董事长可以作证，当时由于见不到原董事长本人，只能靠电话和他沟通，且动用每一笔财务上都必须请示原董事长同意，由于原董事长正在服刑，我本人见不上，后又和其家属进行了沟通，让其家属见他时写证明材料，其家属答复说本月已见过，只能等下个月。恳请法官通过正常渠道去见原董事长查证。2019年黄某某报案到光武分局经侦大队，有一个姓来的警官对我进行了询问，恳请法官去查证；分该钱的时间段，本人曾在黄某某玉器店POS机上刷给他过1万元，在卧龙路与车站路××ＡＴＭ机上取现金2万元给黄某某的，以我的建行卡流水为证；2016年2月，黄某某曾让财务给他转9万元，加之他之前拿房租中的1万元，共计10万元，且原董事长、黄某某和我在2016年4月30日还按比例分过红，黄某某非常清楚；我们每个月召开一次董事会，通报当月宾馆的盈利情况及账上资金，黄某某难道不知道账上有多少资金；此钱含房屋出租的8万元，其中黄某某还拿走1万元说是还信用卡，事后再询问时，他概不承认，且每次租房者房屋房租快到期时，他都让我和店长催要下年度房租，难道我给房租挪用了，黄某某就不过问，这符合常理吗？何况2015年账上是没有分红显示的，难道他不过问2015年度宾馆盈利的钱咋不分，流向何处吗？这符合常理吗？黄某某指控我的事实与理由，纯属颠倒黑白，捏造事实。原告黄某某为支持自己的主张向本院提交以下证据：1.2017年3月22日三江商务酒店现金账、银行帐移交明细一份。被告借三江酒店现金30万元。2.2012年6月1日抵押协议一份，证明王某某、黄某某、武永军三人签订的。3.南阳市三江商务酒店工商登记一份，证明三江商务酒店已经注销，黄某某作为股东向被告要钱，主体适格。4.被告武某某摘抄的账户，被告认可借钱的事实，按照股权转让的份额分红。5、证人张某、王某出庭作证并出具证人证言，证明武某某借酒店30万元。被告武某某对原告所举证据发表质证意见如下：对证据2王某某借黄某某的钱我不清楚，黄某某让我2018年的时候签字。其余证据基本没异议。被告武某某向法庭提提交证据如下：1.手抄账目，事情发生在2015年6月至2015年9月份。其中一万是黄某某拿走的。在2014年3年21日原法人、黄某某和我分过钱。当时原股东也还在分红，原告起诉21万不属实，应起诉我9万元。2.银行流水。3.原法人王某某可以作证。4.以公安调查的情况为准。原告黄某某对被告所举证据发表如下质证意见：对证据一真实性无异议，对证明方向有异议，被告向证明2015年30万元交账的时间注明时间，显示不出来分红分钱的事实。对证据二银行流水与本案没有关系，并且被告出具借款的手续时2017.3.22日出具的。被告提供的银行流水是2015年8月份。不能够证明被告给黄某某赚钱就是分割或者归还原告应当在2017.3.22交账手续中所分的份额。本院经审理认定事实如下：原告黄某某与被告武某某、案外人王某某于2015年5月13日共同出资合伙开办了南阳市三江商务酒店，该酒店为个体工商户，经营者为王某某。原被告双方当事人陈述，认可王某某出资197万元，占股份40%，原告黄某某与被告武某某各出资180万元，各占30%的股份。因王某某与原告黄某某有债权债务纠纷，2016年6月1日，王某某与原告黄某某签订抵押协议，抵押协议内容为：“由王某某、黄某某、武永军三人出资投资的三江商务酒店，前期投资：王某某1970000元黄某某、吴永军（武某某）各投1800000元，现因王某某欠黄某某现金1750000元整，不能及时还款，现将三江商务酒店股份抵押给黄某某，抵押期间，酒店分红所有事宜由黄某某全权负责，王某某不得参与，待王某某把欠款如实还完，股权归还给王某某，3年内若款还不上，王某某股份给黄某某，一切权益由黄某某享有。”王某某、黄某某、武某某均在该份抵押协议上签字，并加盖南阳市三江商务酒店的公章。2017年3月22日，三江商务酒店徐璐、王某现金账银行账移交明细显示：“截止2017年2月28日：库存现金余额906115.92元（大写：玖拾万零陆仟壹佰壹拾伍元玖角贰分）银行存款余额10934.51元（大写：壹万零玖佰叁拾肆元伍角壹分）一、借给王某某现金400000.00元（大写肆拾万元整）黄某某及武某某在该条后签字属实并签名；二、武某某借现金300000.00元（大写：叁拾万元整）武某某在该条款后签字属实并签名三、付给胡娟现金100000.00元（大写：壹拾万元整）黄某某及武某某在该条后签字属实并签名四、现金106115.92元（壹拾万零陆仟壹佰壹拾伍元玖角贰分）注：武某某30万元借款日期2015年6月10日付现金壹拾万元整2015年9月10日转建行卡壹拾万元整现金叁万元整赵晓阳转房租柒万元整（其中5万）转账，2万现金（说明：赵晓阳交2015年房租交8万元，其中1万元给黄某某，剩余7万交武某某）。日期二〇一七年三月二十二日”徐路在移交人处签字，黄某某、武某某、张某在监交人处签字，王某在接收人处签字。现南阳市三江商务酒店已注销。庭审中原南阳市三江商务酒店财务人员张某出庭作证，称当时武某某在移交表上签字时其在场，系武某某自愿所签。并出具证人证言一份：“2017年3月22日由财务出纳徐路移交给王某，现金余额906115.92元，银行存款10934.51元。移交表明细显示徐路经手给武某某30万元，财务账未见支出明细，情况属实。”原南阳市三江商务酒店财务人员王某出庭作证称当时现金账银行账移交明细上的签名系武某某本人所签。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合规定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。本案中，原南阳市三江商务酒店财务移交表明细中显示武某某借现金30万元，该条后有武某某签字。故被告武某某与原南阳市三江商务酒店成立债权债务关系。现南阳市三江商务酒店已注销，原告黄某某主张按照其出资份额向被告武某某主张债权，本院予以支持。关于原告黄某某所占份额的问题，本案中基于双方当事人陈述的事实双方认可王某某占份额40%，原告黄某某与被告武某某各占份额30%。因王某某与原告黄某某有债权债务纠纷，2016年1月1日签订的抵押协议中约定如王某某不能按期还款，其股份归黄某某所有，该份协议名为抵押协议，实为合伙份额的协议协议。因黄某某、王某某、武某某三人的出资份额未进行工商登记，该份抵押协议也并未进行抵押登记，也无需办理份额的工商登记，该份协议约定王某某不还款期间，其一切权益由黄某某享有，王某某、黄某某、武某某均在该份抵押协议上签字，并加盖南阳市三江商务酒店的公章，故该份协议实为合伙份额的转让协议。该转让行为，原被告及第三人王某某均予以认可，意思表示真实，且不违反法律规定，应为有效。故原告黄某某所占合伙份额为70%，被告武某某应向原告黄某某支付借款数额21万元（70%*300000=90000元）。关于本案原告主张判令被告武某某自起诉之日起按人民银行同期贷款利率计付利息至全部借款付清之日止的问题。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理:（一)既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持;……”之规定，被告原南阳市三江商务酒店的现金账银行账移交明细表并未约定利息。因本案原告在2019年12月03日提起起诉，应当适用最高人民法院2015年6月23日发布《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定。对原告黄某某主张的利息问题，可以自起诉之日即2019年12月03日起按照年利率6%支付资金占用期间的利息。故本院对原告的利息请求予以部分支持，超出部分不予支持。关于被告武某某辩称该30万元只系经其手，被原被告及王某某三人私下按出资比例分掉的问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定:“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。第六十五条规定：“当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”因被告武某某仅提供了自己手写2014年8月至2016年7月账务明细及2015年7月至10月的部分银行交易明细。原告对于被告的手写账务并不认可，且被告武某某提供的银行交易明细中标注的款项均为现金支取，并不能看出系向武某某及王某某的分红款，被告武某某也未提供其他相关证据予以印证。故对于被告武某某的辩称本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决如下：一、判决生效后十日内被告武某某向原告黄某某偿还借款210000元，并自2019年12月03日起按年利率6%向原告黄某某计付借款资金占用期间的利息至款付清之日止。二、驳回原告黄某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4450元，由被告武某某负担。如不服本判决，可在接到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  肖 楠审 判 员  崔 迪人民陪审员  王拥军二〇二〇年十一月十八日书 记 员  吴 尚