甘肃省通渭县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）甘1121刑初129号公诉机关通渭县人民检察院。附带民事诉讼原告人张某1，男，汉族，1989年6月1日生，个体户，甘肃省通渭县人，住甘肃省通渭县。附带民事诉讼原告人王某，男，汉族，1987年7月29日生，农民，甘肃省通渭县人，住甘肃省通渭县。附带民事诉讼原告人蒲某，男，汉族，1988年10月28日生，农民，甘肃省通渭县人，住甘肃省通渭县。被告人董某，男，1987年2月13日出生，汉族，甘肃省通渭县人，中共党员，小学文化程度，农民，住通渭县。因涉嫌寻衅滋事罪，2018年11月29日被通渭县公安局刑事拘留，2019年1月3日被逮捕。现羁押于通渭县看守所。辩护人张俊杰，甘肃秉彝律师事务所律师。被告人户某，女，1990年1月18日出生，汉族，甘肃省通渭县人，高中文化程度，农民，住通渭县。因涉嫌寻衅滋事罪，2018年11月29日被通渭县公安局刑事拘留，2019年1月3日被取保候审，系被告人董某妻子。指定辩护人周耀明，甘肃泓信律师事务所律师。被告人张某2，男，1988年9月9日出生，汉族，甘肃省通渭县人，初中文化程度，农民，住通渭县。因涉嫌寻衅滋事罪，2018年11月29日被通渭县公安局刑事拘留，2019年1月3日被取保候审，经本院决定，于2020年1月6日被执行逮捕，现羁押于通渭县看守所。指定辩护人孙子智，甘肃秉彝律师事务所律师。被告人冯某，男，1986年7月21日出生，汉族，甘肃省通渭县人，初中文化程度，农民，住通渭县。因涉嫌寻衅滋事罪，2018年11月29日被通渭县公安局刑事拘留，2019年1月3日被逮捕，同年5月29日被取保候审。经本院决定，于2020年1月6日被执行逮捕，现羁押于通渭县看守所。指定辩护人卢蔓鶱，甘肃泓信律师事务所律师。通渭县人民检察院以通检院公诉刑诉[2019]25号起诉书指控被告人董某、户某、张某2、冯某犯寻衅滋事罪，于2019年3月27日向本院提起公诉。本院审理后于2019年5月24日作出（2019）甘1121刑初34号刑事判决，通渭县人民检察院提出抗诉，被告人董某提出上诉。定西市中级人民法院于2019年11月13日作出（2019）甘11刑终139号刑事裁定，撤销原判，发回重审。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某1、王某、蒲某提起附带民事诉讼。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。通渭县人民检察院指派检察员许丽文出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某1、王某、蒲某、被告人董某及其辩护人张俊杰、被告人户某及其指定辩护人周耀明、被告人张某2及其指定辩护人孙子智、被告人冯某及其指定辩护人卢蔓鶱均到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年11月24日2时许，被告人董某、户某、张某2、冯某等人在通渭县城“聚星KTV”娱乐后离开时，在“聚星KTV”门口遇见酒后路过的王某、张某1、蒲某，因蒲某无意间碰了一下张某2，双方发生争执，董某取出随身携带的啤酒瓶殴打王某头部，王某等人反抗，董某、户某、张某2、冯某将王某、蒲某、张某1进行拳打脚踢，期间董某还持砖块殴打蒲某、张某1头部。四被告人的行为致王某、蒲某、张某1受伤住院。经法医鉴定，王某的损伤程度为轻伤二级，蒲某、张某1的损伤程度为轻微伤。公诉机关认为，被告人董某、户某、张某2、冯某随意殴打他人，情节恶劣，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任，被告人户某、张某2、冯某系从犯，建议对其从轻处罚。附带民事诉讼原告人张某1、王某、蒲某请求：一、追究四被告人故意伤害罪的刑事责任；二、请求判令四被告人赔偿医疗费、误工费等各项损失，各自请求的数额分别为张某147702.2元、王某63203.46元、蒲某48942.15元。被告人董某、户某、张某2、冯某对公诉机关指控的基本犯罪事实无异议且当庭自愿认罪。对附带民事诉讼部分，愿意尽力赔付合理部分。另外，董某提出以下辩解：自己事发当晚走到门口时，看到对方有人撕住了自己一方的人，才动手打架的，当晚和对方发生了互殴，并非自己一方的单独殴打，双方互不相识，打架没有预谋，因此自己并非组织者，不应认定为主犯。经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致，另查明，案发后冯某主动到公安机关投案自首，如实供述了自己的犯罪事实。一审宣判前，被告人冯某、张某2与被害人张某1、王某、蒲某就民事赔偿达成协议，被告人冯某、张某2家属将冯某家属名下办理的存有给三被害人赔偿款的银行卡交给被害人张某1，密码待宣判后再告知被害人，三被害人向冯某、张某2出具了书面谅解书，本院以对被害人损失积极赔偿得到谅解，有悔罪表现为由，对被告人张某2、冯某依法宣告缓刑。宣判后，被告人冯某认为赔偿数额过高，欲协商减少赔偿数额无果，未将该银行卡密码告知被害人，致被害人无法实际得到赔偿款。发回重新审理阶段，本院主持将该银行卡已返还被告人冯某家属，后被告人张某2、冯某家属各向本院预缴赔偿款4万元，被告人户某向本院预缴赔偿款2万元。上述事实，被告人董某、户某、张某2、冯某在开庭审理中亦无异议，且有经当庭审举证、质证并确认的书证受案登记表、立案决定书、接处警综合单、拘留证、拘留通知书、逮捕证、释放通知书、释放证明书、取保候审决定书、解除取保候审决定书、鉴定委托书、鉴定意见通知书、传唤证、传讯通知书、询问通知书、住院病历、接受证据材料清单、谅解书、破案经过、行政处罚决定书及告知笔录、住院病历及收费清单、医疗费票据复印件、户籍证明、领卡条一份、身份证复印件3份，证人肖某、魏某、张某3的证言，被害人王某、蒲某、张某1的陈述，被告人董某、户某、张某2、冯某的供述与辩解，鉴定意见，现场勘验、检查、辨认笔录及照片，视听资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人董某、冯某、张某2、户某逞强耍横，无事生非，随意殴打他人，致一人轻伤，二人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人董某、冯某、张某2、户某虽然是临时起意实施犯罪行为，但在董某首先持啤酒瓶殴打他人后，冯某、张某2、户某积极参与殴打他人，共同实施犯罪行为，四被告人属于共同犯罪。在共同犯罪中，董某先后持啤酒瓶、砖块殴打他人，起主要作用，是主犯，应按其参与的全部犯罪处罚，被告人冯某、张某2、户某起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。董某及其辩护人关于本案不应区分主从犯的意见不能成立，不予采纳。被告人冯某有自首情节，可从轻处罚；被告人冯某、张某2、户某愿意赔偿被害人经济损失，积极预缴赔偿款，可从轻处罚。被告人董某的辩护人认为户某、冯某、张某2的赔偿行为已经赔偿了被害人的经济损失，也应当对董某从轻处罚的意见，因积极赔偿被害人的经济损失是各被告人认罪、悔罪、争取从轻处罚的具体表现和量刑情节，在共同犯罪中部分被告人的从轻情节不能及于同案全部被告人，故其意见不能成立。被告人董某、户某的辩护人关于董某、户某有坦白、自愿认罪等情节可从轻处罚的意见，被告人冯某的辩护人认为冯某有自首、积极赔偿被害人损失可从轻处罚的意见成立，予以采纳；被告人张某2、户某的辩护人关于张某2、户某有坦白情节、积极赔偿被害人损失可从轻处罚的意见成立，予以采纳。根据被告人张某2、户某的犯罪情节、悔罪表现和对社会的危害程度，依法可对其适用缓刑。被告人冯某在双方达成协议，并以协议为前提作出一审判决后出尔反尔，拒绝支付赔偿款，其悔罪表现不好，不适宜适用缓刑。因四被告人的伤害行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失，依法应予赔偿。附带民事诉讼原告人的合理损失为：1、王某：医疗费为3519.46元，误工费按145.56元/天计算，住院11天加90天计算101天共计14701.56元；护理费按145.56元/天/人，每天一人计算，计算11天共计1601.16元；住院伙食补助费按100元/天，计算11天共计1100元；交通费酌定计算200元，合计金额21122.18元；2、蒲某医疗费为7214.75元，误工费按145.56元/天计算，计算13天共计1892.28元；护理费按145.56元/天计算，计算13天共计1892.28元，住院伙食补助费按100元/天，计算13天共计1300元；交通费酌定计算200元，合计金额12499.31元；3、张某1医疗费为5974.22元，误工费按145元/天计算，计算13天共计1892.28元；护理费按145.56元/天计算，计算13天共计1892.28元，住院伙食补助费按100元/天，计算13天共计1300元；交通费酌定计算200元，合计金额11258.78元，其余请求因没有提供相关证据，故不予支持。四被告人对受害人的损失按过错大小承担连带赔偿责任，支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十五条第一款、第二款、《最高人民法院》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十三条、第十四条之规定，判决如下：一、被告人董某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；被告人冯某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；被告人张某2犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；被告人户某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即董某的刑期自2018年11月29日起至2020年5月28日止；冯某的刑期折抵后至2020年5月4日止。张某2、户某的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、由附带民事诉讼被告人董某、冯某、张某2、户某向附带民事诉讼原告人王某赔偿21122.18元，其中董某承担40%，即8448.87元，冯某、张某2、户某各自承担20%、即4224.44元；向蒲某赔偿12499.31元，其中董某承担40%，即4999.72元，冯某、张某2、户某各自承担20%、即2499.86元；向张某1赔偿11258.78元，其中董某承担40%，即4503.51元，冯某、张某2、户某各自承担20%、即2251.76元。以上共计44880.28元，由董某赔偿17952.1元、冯某、张某2、户某各赔偿8976.06元，四被告人承担连带赔偿责任。三、被告人董某的赔偿款，从其妻子户某预缴的赔偿款中抵缴11023.94元，剩余部分从张某2、冯某预缴的赔偿款中分别抵缴3464.08元，张某2、冯某有权向董某提出追偿。四、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省定西市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  张 超人民陪审员  李雪涛人民陪审员  孙富雍二〇二〇年四月三日书 记 员  户双红