河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫9001民初936号原告（反诉被告）：郑学习，男，1967年8月21日出生，汉族，住河南省太康县。委托诉讼代理人：曹文峰，金博大律师事务所律师。被告：郑东东，男，1967年402日出生，汉族，住济源市。被告（反诉原告）：济源市丰源机械制造有限公司，住所地：济源市轵城镇留养村。法定代表人：郑宏升，该公司经理。二被告的委托诉讼代理人：袁大华，济源市沁园法律服务所法律工作者。原告郑学习与被告郑东东、济源市丰源机械制造有限公司（以下简称丰源机械公司）合同纠纷一案，本院于2020年1月21日立案受理，后依法向被告送达了起诉状副本、举证通知书、诉讼风险提醒书及开庭传票，并依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告郑学习及其委托诉讼代理人曹文峰、被告郑东东及二被告的委托诉讼代理人袁大华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：依法判令1、解除原、被告的合作协议；2、被告郑东东退还原告合作款100万元以及资金占用损失133000元（按年利率6%从2018年3月7日暂计算至2020年5月13日），被丰源机械公司承担连带清偿责任，3、被告支付原告违约金100万元。事实与理由：2015年，原告与郑东东协商，一致同意双方共同开发丰源机械公司所有的原丰源机械厂名下约19亩土地（北海办事处火车站广场以南，陆角小游园以北）。2015年10月13日，原告将合作款100万元支付给郑东东，郑东东以及丰源机械公司共同给原告开具了收条。但此后二被告未按约定启动土地及拆迁事宜，也拒不退还上述合作款。至2017年底，被告郑东东将原告微信拉黑，不再与原告联系，被告显然已不愿意继续履行合同。被告辩称：原告的诉求违反客观事实，双方是在2015年10月9日签订项目合作协议书，2015年10月20日原告通知被告暂停执行协议，并通知被告等待原告通知。至今，原告未通知被告继续履行合同，根据双方签订的协议，协议履行后，被告可以取得1480万元的收益，由于原告违约，致使合同目的不能实现，造成合同不能履行的责任是在原告，原告的诉请理由不能成立，请求驳回原告的诉讼请求。协议履行期间，被告依据协议第五条约定已经拆除了513平方米左右的厂房及厂房内的天车、空气锤及地面上附着物，现原告要求解除协议，给被告造成重大经济损失，基于以上事实，提出反诉，请求判令被告承担违约责任，支付被告违约金100万元，并赔偿公司直接经济损失610650元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方对真实性无异议的证据，本院对证据真实性予以认定并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：被告提交的照片，具备真实性，但不足以全面反映丰源机械公司的拆除状况。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院确认案件事实如下：2015年10月9日，原告郑学习与被告丰源机械公司签订一份项目合作协议书，内容为“甲方：济源市丰源机械制造有限公司乙方：郑学习依据济源市城乡市总体规划（2012—2030）（文本）做好城市总体规划和土地利用规划，甲、乙双方经友好协商，达成以下条款：一、项目概况：双方共同开发甲方“所属权的土地”改造项目，改造范围系在北海办事处火车站广场以南陆角小游园以北原丰源机械厂土地面积约19亩的原企业等建筑设施占地（具体改造范围以甲方最终土地证为准的基础上，不得少于19亩）。通过对此地改造，建成一个集贸易、服务、高档住宅等功能为一体的商务小区。二、合作方式：1、甲方提供上述19亩（以土地证登记数字为准的基础上，不得少于19亩）城市建设用地，无条件协助乙方完成项目立项，报市有关部门批准，与市有关部门审核。甲方无条件为乙方开据有效证明、委托书等以便乙方办理各项手续。2、乙方负责该地块投资开发以及商务小区项目的建设、销售。3、合作协议生效后，该土地终身使用权由乙方单独予以开发利用，甲方无权再干涉，并必须积极配合乙方开展各项工作，无条件提供有关法律文件或者文书、印章（字）。三、甲方的责任与义务：1、协助乙方将上述工业用地变为商业用地，费用由乙方承担，完成改造范围内新建项目的规划审批和建设审批工作。2、保护处理好土地以及土地以上的纠纷……五、双方利润约定：1、本项目中的利润部分，无论盈亏乙方必须支付甲方土地款1280万元，其余全部归乙方所有，乙方享有“退二进三”和该项目土地其他的企业所有返还款和优惠政策。2、款项支付方法和时间：（1）甲乙双方在签订合同后两个工作日内先预付土地款给甲方，甲方保证收到预付款后给乙方在协议地块提供指挥办公用房，并配合乙方完成各项审批报建前期手续。（2）……双方签订合同2个工作日，乙方先拿100万元支付甲方作为第一笔预付款，甲方接到预付土地款后10-15个工作日内拆除搬迁地面上的一切建筑物及青苗和其他，保证乙方能正常进入工地施工作业，土地上的附属物拆除搬迁费用由甲方负担，拆除的附属物也由甲方所得……六、违约责任：任何一方不得违约，否则向守约方支付100万元违约金。上述合同签订后，原告于2015年10月12日向被告支付预付款100万元，丰源机械公司给原告出具收款数据一张，收据上加盖丰源机械公司财务专用章，收款人处签名为郑东东。被告丰源机械公司收到原告预付款后，将公司1号工房包括工房内的行吊、天车、空气锤、钻床、铣床拆除，并将部分树木移除。1号工房建筑面积521.38平方米，系一层砖混结构。被告称1号工房建于大概2010年、2011年左右，砍的树木卖掉，空气锤仍在公司院内，其他东西公司作为废品处理。2015年10月20日，原告郑学习发给被告丰源机械公司一份通知书，内容载明：“济源市丰源机械制造有限公司：根据济源市丰源机械制造有限公司与郑学习双方项目合作第五条规定，甲方收到乙方预付土地款后，10-15个工作日拆除搬迁地面上的一切建筑物及青苗和其它条款。现乙方郑学习特申请甲方暂停此条执行，等待乙方郑学习通知甲方随时拆除，望甲方配合。”郑学习在该通知书上签名并签写备注“壹佰万元以打给郑东东”。后双方因合同约定开发用地的性质未完成变更，双方合同未再继续履行。关于履行合同事宜，原告于2017年1月至5月多次给丰源机械公司的法定代表人郑东东发送短信，询问合作开发项目进展，2017年8月31日原告给郑东东发送短信内容：“郑哥，咱们的项目款什么时候退还？请抓紧时间给答复”。2017年12月10日原告给郑东东发送短信内容：“郑哥，土地开发项目，你必须亲自解决，你不要托给张会计了，你的土地不具开发条件，我们互不追谁的责任，你把定金退掉，我们当面把合同一签解除就行啦，用不着绕来绕去啦，咱们都心知肚明的，你尽快给解决吧”。2018年3月7日原告给郑东东发送短信内容：“解除合同通知书：因郑州开发商与济源丰源机械厂负责人郑晓东2016年9月下旬所签订的开发济源丰源机械厂一事特此以书面形式通知”。2018年11月19日郑东东与郑学习就合作事宜通话的录音内容有：“……郑东东：郑总，你这个事，咱们合作到现在都是比较愉快的，是吧。你说，咱们这个合作时候，协议一签你说叫我给你出树，就把树给你出出砍砍，你说叫扒工房我就给你扒工房，你说叫跑手续跟你们配合就配合……你这里嘞，看郑总这里到底是说你这还干与不干，要是不干就正儿八经写点东西，是吧，咱不干就光说不干的事。郑学习：嗯。……郑东东：……我不是跟你们说过，咱们三方见面都这样说，你要不开发了咱就说不开发的事，你现在你今天说开发嘞，明天说不开发了，到时候咱们都书面写个东西，我在这边该招商我招商，谁也不影响谁。郑学习：那不是早都说过了吗，我们不做了，我们不做你们把钱一退，就OK了。这个土地因为……”另查，原、被告协议中约定的地块现未完成土地性质变更，如该地块进行土地开发，需经规划、国土资源管理等相关单位完成法定程序后方能进行开发。2016年12月16日印发的《济源市建设征收（用）土地附着物补偿标准》中其它建筑物、构筑物补偿标准，其中砖混结构建筑物（砖墙承重、预制板或现浇顶）补偿标准每平方米为320元-360元。本院认为：原告请求解除双方的合作协议，理由为被告不愿意继续履行，被告辩称是原告通知其公司暂停执行协议第五条约定，让其公司等待通知；第一，从双方合作协议约定内容看，约定丰源机械公司提供相应的城市建设用地，原告负责地块的投资开发及项目建设、销售，关于完成项目立项，报市有关部门批准与市有关部门审核，以及协议开发的地块性质变更等事项，约定的丰源机械公司的义务均系协助义务，现原告并未提供证据证明关于双方合作项目完成了项目立项、报市有关部门审核、批准，并且双方约定地块性质的变更事项属于相关行政部门审核批准事项，从目前的实际情况看，双方协议也无法继续履行；第二，自2017年1月起原告给郑东东发短信要求被告退还项目预付款，2018年3月7日原告发送给郑东东短信的内容也表达了解除合同的意思，被告对此没有提出异议，之后双方电话沟通中郑东东提出如原告不再合作让原告“写点东西”；综上，本院认为因协议无法继续履行，客观上双方的合同目的现无法实现，原告要求解除与被告的合作协议，被告就此也未提出异议，故对原告的该项诉讼请求本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。双方合同解除后，原告支付给被告丰源机械公司的预付款100万元，现要求被告丰源机械公司退还，具有事实依据和法律依据，本院予以支持。原告要求被告郑东东退还该款，没有依据，不予支持。原告另要求被告支付资金占用的损失，该100万元款项系原告为履行合同支付给被告，被告属合法占有；对于合同的签订，原告作为投资开发人，应当对其要开发地块情况作详尽了解，但原告自称其仅了解丰源机械公司对地块享有土地使用权这一情况，并未对其它情况进行调查了解，所以不能说明原告在签订合同过程中尽到了审慎注意义务；而且2015年原告给被告签写一份暂停合作协议第五条约定的通知书，从原告2017年起给郑东东发送短信及双方通话内容看，原告多次表示让被告退款、不继续合作，在这种情况下原告也可以及时通过法律途径予以解决；所以，本院认为原告要求被告支付资金占用利息理由不能成立，不予支持。原告要求被告支付违约金100万元，就该项请求未交纳诉讼费用，本院不予审理。被告丰源机械公司反诉要求原告支付违约金100万元,但被告提供的证据也不足以证明不能继续履行合同系原告方的原因导致，故对被告的该项请求，本院亦不予支持。被告反诉要求原告赔偿损失610650元，因丰源机械公司为了履行合同，在原告付款后也已按合同约定将1号工房拆除，该事实也有2018年11月19日郑东东与郑学习的通话录音内容印证，现双方合同解除，被告拆除的工房已不能恢复原状，且被告不能提供该工房的图纸、照片等相关资料，无法确定该工房的建设情况及成本造价，本院无法对被告拆除的工房进行评估鉴定，所以，对于被告的损失，依据被告所拆工房面积及结构等情况，参照2016年12月16日印发的《济源市建设征收（用）土地附着物补偿标准》中其它建筑物（砖混结构）每平方米320元-360元的标准，本院酌定每平方米按350元计算损失为182483元，该损失应由原告向被告进行赔偿。关于被告主张的其他损失，被告将物自行处置，且不能证明给其造成了损失，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告郑学习与被告济源市丰源机械制造有限公司于2015年10月9日签订的项目合作协议书；二、被告济源市丰源机械制造有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告郑学习100万元；三、反诉被告郑学习于本判决生效之日起十日内赔偿反诉原告济源市丰源机械制造有限公司182483元；四、驳回原告郑学习、反诉原告济源市丰源机械制造有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，由原告郑学习负担1620元，被告济源市丰源机械制造有限公司负担12180元。反诉费4953元（已减半收取），由反诉原告济源市丰源机械制造有限公司负担4392元，反诉被告郑学习负担561元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数递交上诉状副本，上诉于河南省济源中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行生效法律文书确定的义务。逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，并具有责令报告财产、执行风险告知效力，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 长  李晋豫人民陪审员  叶文利人民陪审员  李亚丽二〇二〇年九月二十九日书 记 员  张芳芳