陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕01民终13134号上诉人（原审被告）：西安雅艺建筑装饰有限责任公司。住所地：西安市未央区太华北路延伸线186号。法定代表人：李涛，总经理。委托诉讼代理人：李帅欣，陕西云德律师事务所律师。委托诉讼代理人：安翊阁，陕西云德律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：翟学东，男，1983年12月1日出生，汉族，甘肃省康乐县村民，住。委托诉讼代理人：曾维，陕西浩元律师事务所律师。上诉人西安雅艺建筑装饰有限责任公司（以下简称雅艺公司）因与被上诉人翟学东提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初423号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。雅艺公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判：误工费24245元、伤残赔偿金22426元、精神损害赔偿金1000元。其他项目不变按一审法院判定的计算，分别为：医疗费32394.06元、住院伙食补助600元、护理费9000元、营养费1800元、被抚养人生活费9063.9元、后续治疗费12000元，合计112528.96元，翟学东承担11252.896元，雅艺公司承担101276.064元，减去雅艺公司已支付的医疗费32934.06元，雅艺公司应支付的金额为68342.004元；3、一、二审诉讼费由翟学东承担。事实和理由：1、一审法院认定事实错误，翟学东未提供证据证明其收入，且翟学东没有正式工作及稳定收入，因此不应按在岗职工平均工资计算其误工收入。2、翟学东为农业家庭户口，因此残疾赔偿金不应按城镇居民标准计算。3、翟学东损伤为十级伤残，因此精神损害抚慰金应按照1000元标准计算。翟学东辩称，其是长期从事建筑工程行业的工人，一审法院按照2018年陕西省在岗职工平均工资计算误工费合理合法。其常年工作生活在西安市，提供了相关证据，应按城镇标准计算残疾赔偿金。一审法院基于其受伤的情况，裁定2000元精神损害抚慰金，合理合法。翟学东向一审法院起诉请求：雅艺公司赔偿其各项损失共计207986.28元。一审法院认定事实：翟学东受雇到雅艺公司工地工作，2018年4月23日上午8时许，翟学东在工地提水过程中摔倒被水桶砸伤。翟学东受伤后被送往医院救治，当日转入西安仲德骨科医院治疗，被诊断为左胫骨中下段粉碎性骨折等，翟学东住院12日，雅艺公司支付了医疗费32394.06元。另，翟学东育有两子，翟国庆2005年10月3日出生，翟国伟2013年12月1日出生。2018年10月12日，翟学东委托甘肃金轮词法鉴定所对其所受损伤进行鉴定，翟学东损伤构成一个九级伤残、一个十级伤残，误工期300日、护理期90日、营养期60日，后续治疗费1.6万元-1.8万元。本案审理过程中，雅艺公司申请对翟学东伤残等级、“三期”、后续治疗费重新鉴定并要求对因果关系及参与度进行鉴定。经陕西西安中恒法医司法鉴定所鉴定，翟学东损伤构成十级伤残、后续治疗费约1.2万元、误工期300日、护理期90日、营养期60日，雅艺公司撤销了因果关系鉴定。原、雅艺公司对该鉴定报告均无异议，翟学东变更诉讼请求为：由雅艺公司支付住院伙食补助费1300元、营养费1800元、误工费64294.2元、护理费9000元、交通费500元、伤残赔偿金66638元、被扶养人生活费9063.9元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费1.2万元，合计169596.1元。庭审中，翟学东称其2012年开始在西安工作、居住、生活，2018年3月22日到雅艺公司处工作，提交了2016年9月至2017年9月的居住证；雅艺公司表示翟学东2018年4月到其处工作，不认可翟学东一直在西安工作、居住、生活的事实。雅艺公司称翟学东受伤后其向医院交纳医疗费2800元、给付“小杨1万元”、给付翟学东2万元，就医院的医疗费雅艺公司未提供证据证明；翟学东表示仅收到2万元，用于交纳医疗费，其余医疗费系领班直接交至医院。翟学东称其日工资300元，雅艺公司不予认可表示核实后回复法庭但未回复。庭审调解，因原、雅艺公司各持已见致调解未果。一审法院认为，翟学东受雇雅艺公司在从事雇佣活动过程中受伤，雅艺公司作为雇主应对翟学东所受伤害承担赔偿责任。翟学东在提水过程中未注意脚下钢管不慎摔倒，考虑翟学东未尽到谨慎注意义务存在一定过错，由翟学东对其所受伤害承担10%的责任。关于赔偿费用问题：1、翟学东医疗费32394.06元，有票据为证，本院予以确认；2、误工费，翟学东称其每日300元工资雅艺公司不予认可，翟学东未提供证据证明，以2018年度在岗职工平均工资年74993元为标准，翟学东误工期300日误工费为61638元；3、住院伙食补助费，翟学东住院12日按每日50元计算为600元；4、护理费，参照本地护工工资每日100元计算90日为9000元；5、营养费以每日30元计算60日为1800元；6、伤残赔偿金，翟学东虽为农业家庭人口，但长期在西安工作生活，其要求按照城镇居民标准计算伤残赔偿金并无不妥，故伤残赔偿金为66638元；7、被抚养人生活费，翟国庆为2517.75元、翟国伟为6546.15元，合计9063.9元；8、精神损害抚慰金，本院酌定为2000元；9、后续治疗费以鉴定报告确定的1.2万元为准；上述费用合计195133.96元，翟学东承担19513元，雅艺公司承担175620.96元，减去雅艺公司已支付的医疗费32934.06元，雅艺公司还应支付142686.9元。就交通费，翟学东未提供证据证明，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、笫十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告西安雅艺建筑装饰有限责任公司于本判决生效后十五日内赔偿原告翟学东医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、后续治疗费合计142686.9元。二、驳回原告翟学东的其他诉讼请求。如未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟廷履行期间的债务利息。本案受理费4419元（原告翟学东已预交）、鉴定费4560元（被告西安雅艺建筑装饰有限责任公司已预交），由原告翟学东承担受理费1388元、鉴定费456元，被告西安雅艺建筑装饰有限责任公司承担受理费3031元、鉴定费4104元，相抵后被告西安雅艺建筑装饰有限责任公司给付原告翟学东2575元并于上述付款时一并给付原告翟学东。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。关于误工费。翟学东未提供证据证明其最近三年的平均收入状况，一审法院参照2018年陕西省在岗职工平均工资予以确定误工费，裁量符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，于法有据。关于伤残赔偿金，翟学东提供了2016年9月至2017年9月在西安市的居住证，其于2018年3月到雅艺公司从事劳务工作，足以认定翟学东长期在西安工作生活的事实，一审法院按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，并无不当。关于精神抚慰金，翟学东因本次事故造成十级伤残，一审法院结合翟学东的伤残等级及实际治疗状况，予以确定精神抚慰金2000元，裁量有据，应予以维持。综上，雅艺公司的上诉请求无事实和法律依据，不予支持。据此，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1659元（西安雅艺建筑装饰有限责任公司已预交），由西安雅艺建筑装饰有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 焦海林审 判 员 朱利安审 判 员 张 伟二〇二〇年二月二十日法官助理 王学堂书 记 员 孙 妍