四川省遂宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川09民终102号上诉人（原审被告）：蓬溪县新星乡小学校，住所地蓬溪县新星乡仙灵山村，组织机构代码45133806-X。法定代表人：唐洪君，该单位校长。委托诉讼代理人（特别授权）：江伟，四川诚中成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贾某1，男，2010年6月2日出生，汉族，住四川省南充市嘉陵区。法定代理人：贾某2（贾某1父亲），1987年9月27日出生，汉族，住四川省南充市嘉陵区。法定代理人：吕某（贾某1母亲），1988年5月20日出生，汉族，住四川省南充市嘉陵区。委托诉讼代理人（一般授权）：吕海春，四川诚中成律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵浩森，男，2010年7月19日出生，汉族，住四川省蓬溪县。法定代理人：赵某（赵浩森父亲），1986年3月22日出生，汉族，住四川省蓬溪县。法定代理人：杜某（赵浩森母亲），1987年10月12日出生，汉族，住四川省蓬溪县。被上诉人（原审被告）：赵某（赵浩森父亲），1986年3月22日出生，汉族，住四川省蓬溪县。被上诉人（原审被告）：杜某（赵浩森母亲），1987年10月12日出生，汉族，住四川省蓬溪县。三被上诉人共同委托诉讼代理人（特别授权）：梁志军，四川诚中成律师事务所律师。上诉人蓬溪县新星乡小学校（以下简称新星小学）因与被上诉人贾某1、赵浩森、赵某、杜某教育机构责任纠纷一案，不服四川省蓬溪县人民法院（2016）川0921民初196号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人新星小学的委托诉讼代理人江伟，被上诉人贾某1的法定代理人贾某2、吕某及委托诉讼代理人吕海春，被上诉人赵浩森、赵某、杜某的委托诉讼代理人梁志军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新星小学上诉请求：1.撤销四川省蓬溪县人民法院（2016）川0921民初196号民事判决，并发回重审或依法改判上诉人最多承担50%的赔偿责任；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决上诉人承担全部赔偿责任是错误的，从上诉人相关安全制度的建立、安全工作的重视程度、现场事发经过及事后处理的情况来看，上诉人已经尽到了教育、管理职责，不应承担赔偿责任。在双方均无过错的情况下学生遭受伤害的，可以适用公平原则由上诉人和被上诉人贾某1适当分担损失；2.一审判决认定赵浩森未实施侵权行为属认定事实错误，贾某1的摔伤是赵浩森避让不及所致，在一定程度上加重了贾某1的损伤程度，赵浩森、赵某、杜某应当承担相应的赔偿责任；3.被上诉人贾某1二次手术已经完成，现伤情已经治愈，功能已经恢复，不应当构成十级伤残，上诉人申请二审法院准许重新进行伤残鉴定；4.一审判决的赔偿费用不当，被上诉人贾某1的残疾赔偿金应当按农村居民标准进行计算，司法鉴定住院期间护理费按2人计算、护理期限60天于法无据，后续治疗费应按照贾某1二次手术治疗实际产生的费用据实计算，贾某1已经报销的医疗费应当在赔偿金额中予以品迭。贾某1辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，计算赔偿费用的标准并无不当，请求二审法院驳回上诉，维持原判。赵浩森、赵某、杜某辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。贾某1向一审法院起诉请求：1.被告新星小学赔偿原告各项费用共计95888.20元。其中：医疗费19457.20元、继续治疗费10000元、护理费8480（2人×23天×80元／天＝3680元、出院60天×80元／天＝4800元）、住院伙食补助费23天×30元／天＝690元、营养费2000元、交通费500元、轮椅费499元、残疾赔偿金24381／年×20年×10%＝48762元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2500元；2.被告赵浩森、赵某、杜某与新星小学共同赔偿以上费用；3.被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2014年9月开始，原告就读于被告新星小学幼儿园。2015年5月13日上午10时课间休息期间，原告在学校操场边教师宿舍靠斜坡处玩耍，原告从该处往学校操场跑动时不慎摔倒在地，导致腿部受伤，原告受伤后学校教师将其送至原告奶奶处。当日下午，原告被送至蓬溪县中医院门诊治疗，诊断为：左胫骨中段骨折，并行手法复位石膏固定等治疗。同月18日转至南充市中医院住院治疗至同年6月5日出院，入、出院均诊断为：左胫骨中下段骨折。2015年9月6日，原告申请四川新华司法鉴定所对所受损伤伤残等级等进行了鉴定。四川新华司法鉴定所于同年9月7日作出新华司鉴所[2015]临鉴字第766号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.原告伤残等级为十级。2.继续诊疗费认定为10000元。3.伤后住院治疗期间给予2人护理，时间为23天（2015年5月14日至6月5日）；出院后康复治疗及二次住院行内固定取出术治疗期间给予1人护理，时间认定为60天。4.营养时限认定为60天，营养费认定为2000元。一审法院认定原告的损失有：医疗费共计28949.20元（其中：南充市中医医院住院19天医疗费用18003.20元、南充市中医医院门诊费票据2份161.50元、蓬溪县中医院门诊费票据6份784.50元、继续治疗费10000元）；护理费8495.62元（2人×19天×86.69元／天＝3294.22元，出院后60天×86.69元／天＝5201.40元）；住院伙食补助费19天×20元／天＝380元；交通费300元；轮椅费499元；残疾赔偿金24381元／年×20年×10%＝48762元；精神损害抚慰金2000元；鉴定费2500元。共计91885.82元。一审法院认为，焦点一、被告新星小学所申请追加的被告赵浩森、赵某、杜某是否担责。被告新星小学辩称，原告在前面跑，赵浩森在后面跑，原告摔倒在地后，赵浩森摔在原告身上导致原告受伤。从被告新星小学提交的证据看，并无证据证明原告所受损伤系赵浩森所致。原告班主任岳智书写的《关于贾某1同学意外摔伤事情经过》材料，无其他证据佐证原告所受损伤系被告赵浩森摔倒在原告腿上所致伤，被告赵浩森在本案中未实施侵权行为，故被告赵浩森、赵某、杜某不承担赔偿责任。焦点二、被告新星小学是否尽到教育、管理职责。《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定：“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。”事发时原告不满五周岁，系无民事行为能力人，对自身行为的认知和判断能力均存在很大不足，需要由教育机构进行特别保护和注意，确保幼儿时刻在视线范围内。原告在课间休息时在校园内玩耍跑动，不慎摔伤，对此应由被告新星小学提供证据证明自己尽到了教育、管理职责。被告新星小学未提供证据证明学生在课间玩耍时有老师在场看护以及对学生在学校斜坡处跑动等行为予以了制止，被告显然未尽到细心看护和特殊注意义务，未尽到相应管理职责。原告受伤后被告新星小学仅将其交给原告奶奶，并未及时将原告送至医院进行诊治。被告新星小学提供的德育工作会议记录、校务日志、会议记录、岳智老师的班务工作手册、学生安全责任书不能证明其已经尽到教育、管理职责，故应当承担责任。关于原告出院后在新型农村合作医疗机构报销的医疗费以及在中国人寿保险公司获得的理赔款是否在纳入赔偿的问题。原告与新型农村合作医疗机构、中国人寿保险公司之间建立的是另一个法律关系，原告已经报销医疗的费用、获得的理赔款是否追回，应由该部门按照相关程序进行，被告新星小学不能以此作为其免责的理由。因此，原告已经报销的上述费用及获得的理赔款，不在医疗费中予以品迭，应当纳入赔偿范围。被告赵浩森、赵某、杜某要求由原告或被告新星小学退还被告赵浩森奶奶罗秀清支付给原告4000元的问题，因不属于本案处理的范畴，故对其该项主张不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十八条的规定，判决：一、由被告蓬溪县新星乡小学校于本判决生效后5日内赔偿原告贾某1医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、轮椅费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等各项费用共计91885.82元；二、驳回原告贾某1对被告赵浩森、赵某、杜某的诉讼请求；三、驳回原告贾某1的其他诉讼请求。如果被告蓬溪县新星乡小学校未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费558元，由被告蓬溪县新星乡小学校负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系无民事行为能力人贾某1在新星小学幼儿园就读期间遭受人身损害而引发的纠纷，案由定为教育机构责任纠纷。综合二审诉辩双方的意见，本案主要争议焦点如下：一、贾某1的损伤后果应由谁承担赔偿责任。无民事行为能力人在幼儿园学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。贾某1作为无民事行为能力人，缺乏自我保护意识，生活自理能力差，对自身行为不具有判断、控制能力，需要特殊保护；新星小学作为专业的幼儿教育机构，对在学校学习、生活的幼儿负有教育、管理职责，此种管理职责是指教育机构为保护幼儿人身安全依法应尽的安全保障和保护义务。贾某1在课间休息期间时受伤，新星小学未提供证据证明有老师在玩耍现场对学生进行看护或对学生在学校斜坡处跑动等行为予以了制止，新星小学对学生未尽到安全保障和保护义务，疏于教育、管理导致了贾某1受伤的后果；贾某1受伤后，其班主任老师亦未及时采取救助措施或送至医院就医，反而是将贾某1送回家中，应当认定新星小学未尽到教育、管理职责，应就贾某1受伤的损害后果承担责任。此外，现有证据不足以证明贾某1受伤系由赵浩森的侵权行为造成，赵浩森、赵某、杜某依法不应承担赔偿责任。故一审法院判令新星小学对贾某1的损害后果承担全部的赔偿责任并无不当。二、新星小学申请对贾某1的伤情进行重新鉴定应否得到支持。四川新华司法鉴定所作出的新华司鉴所[2015]临鉴字第766号法医临床司法鉴定意见书虽然系贾某1一方单方委托，但该鉴定所和相关鉴定人员均具有法定资质，鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，鉴定意见明确，新星小学一审中明确表示不申请重新鉴定，亦未提供充分证据证明该鉴定结论存在不应采纳的情形，故本院对该鉴定结论的证明力予以认定，对新星小学申请重新鉴定的主张不予支持。三、一审判决对贾某1的各项赔偿费用认定是否恰当。1.残疾赔偿金。贾某1在一审中提交的南充市嘉陵区三会镇书房上湾村村委会、三会镇羊儿弯社区居民委员会、三会镇幼儿园、蓬溪县新星乡新星社区居委会的证明、证人张某、青正贵出庭作证的陈述、四川省发钰建筑劳务有限公司劳务合同、证明等证据，足以证明贾某1虽系农村居民户口，但其监护人的经常居住地为城镇，主要收入来源于城镇，贾某1亦随其监护人在城镇居住生活。上诉人虽对上述证据持有异议，但未能提供足以推翻以上证据的相反依据，故一审法院按城镇居民标准计算贾某1的残疾赔偿金并无不当；2.护理费（护理人数、护理期限）、后续治疗费。四川新华司法鉴定所作出的新华司鉴所[2015]临鉴字第766号法医临床司法鉴定意见书中对护理人数、护理期限、后续治疗费作出了明确的鉴定意见，上诉人未提供充分证据证明该鉴定结论存在不应采纳的情形，一审法院依照鉴定意见对护理费、后续治疗费的认定于法有据，本院予以维持；3.医疗费。本案属于教育机构责任纠纷，贾某1基于新星小学的侵权行为向该学校主张赔偿医疗费属于侵权法律关系，其在治疗期间报销医疗费系基于贾某1与社会医疗保险承保单位之间存在社会保险关系而发生的，二者分属不同的法律关系，不属于同种债务，彼此不发生竞合。因此，在确定新星小学赔偿医疗费数额时，不应将贾某1已在社保单位报销的医疗费予以扣减，贾某1的损害赔偿请求权不因其已获得医疗保险支付而消灭，其仍可请求新星小学支付全额医疗费，新星小学支付后，基本医疗保险基金有权向贾某1追偿。上诉人提出应将贾某1在治疗期间已由社保报销的医疗费从新星小学应赔偿的医疗费中予以扣减的上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，新星小学的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费558元，由上诉人蓬溪县新星乡小学校负担。本判决为终审判决。审 判 长  董华路审 判 员  姚梓佳代理审判员  赖 力二〇一七年三月二十九日书 记 员  姚 林