吐鲁番市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)新21民初26号原告陈廷，男，汉族，1972年1月20日生，解放军上海455医院医生，住所地：上海市。委托诉讼代理人刘宁书，上海市金马律师事务所律师。被告：林圣雄，男，汉族，1966年1月7日生，住：吐鲁番市托克逊县。被告新疆圣雄能源股份有限公司，住所地：新疆吐鲁番市托克逊县阿拉沟沟口。法定代表人王强，该公司总经理。委托诉讼代理人张卓彦，新疆法库律师事务所律师。原告陈廷与被告林圣雄、新疆圣雄能源股份有限公司（以下简称：圣雄公司）合同纠纷一案，本院于2017年2月15日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈廷及其委托诉讼代理人刘宁书、被告圣雄公司的委托诉讼代理人张卓彦到庭参加诉讼。被告林圣雄经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈廷向本院提出诉讼请求：1.判令被告按协议回购原告所有股份（200万股），合计1740万元；2.判令被告向原告支付逾期回购利息，合计522万元（计算时间：2016年8月1日-2016年9月30日按照协议约定的每日千分之五计算）。以上款项由林圣雄承担还款责任，圣雄公司承担连带责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2011年12月18日，原告与圣雄公司签订了《新疆圣雄能源股份有限公司增资协议》，约定原告向圣雄公司以每股5.8元的价格增资。同日，原告与林圣雄签订了《新疆圣雄能源股份有限公司增资补充协议》，约定该项增资的回报条款：原告在协议签订后的第三年(2014年12月1日)至第五年(2016年12月1日)期间可随时要求退出。林圣雄必须以现金形式按照约定的”现金回购价”回购(现金回购价三年后为每股8.7元，第五年为每股19.33元)。原告按照协议，于2012年1月9日至2012年1月18日，分4笔将共计人民币11600000元的购股款转至林圣雄指定的圣雄公司在中国工商银行股份有限公司托克逊支行的账户(账户号：×××)内，以每股5.8元的约定价购入股份共计200万股。2014年11月26日，原告发函通知被告按协议履行回购事宜；2015年6月1日原告约被告面谈，当面督促被告履行回购事宜。期间又多次以电话等不同形式督促被告履行回购事宜。被告至今拒不履行协议约定的回购责任。根据《新疆圣雄能源股份有限公司增资补充协议》一、6．条款”甲方(被告)未能及时付清的，每逾期一日，按照拖欠金额的千分之五承担违约金的责任。”被告还应向原告支付逾期回购的违约金。为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决。林圣雄未作答辩。圣雄公司辩称：1.客观事实，原告在诉状中称2011年12月18日与圣雄公司签订增资协议事实存在，原告也将增资款汇入圣雄公司账户，圣雄公司也为原告办理了股权登记、变更手续，但是原告是与林圣雄签订《股权增资补充协议》，圣雄公司不知情，该协议约定的合同相对方是原告与林圣雄，与圣雄公司无关。2.法律事实，根据原告陈述要求圣雄公司承担连带责任，根据《中华人民共和国公司法》第一百四十二条的规定，公司未经法定事由不得回购自己公司股权，综上，原告要求圣雄公司承担连带责任，没有事实依据，违背公司法规定，请求法庭驳回原告要求圣雄公司承担连带责任的诉求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年12月18日，原告与圣雄公司签订了《新疆圣雄能源股份有限公司增资协议》，约定原告向圣雄公司以每股5.8元的价格增资......。同日，原告与林圣雄签订了《新疆圣雄能源股份有限公司增资补充协议》，约定原告向圣雄公司入股每股价格为5.8元。并约定增资的回报条款：原告在协议签订后的第三年(2014年12月1日)至第五年(2016年12月1日)期间可随时要求退出。林圣雄必须以现金形式按照约定的”现金回购价”回购(现金回购价三年后为每股8.7元，第五年为每股19.33元)。协议还约定，以”现金回购价”结算的自原告向林圣雄发出书面通知后的1个月内，林圣雄必须以现金形式付清，未能及时付清的，每逾期一日，按照拖欠金额的千分之五承担违约金的责任。以上协议签订后，原告于2012年1月9日至2012年1月18日，分4笔将共计人民币11600000元的购股款转至圣雄公司在中国工商银行股份有限公司托克逊支行的账户(账户号：×××)内，以每股5.8元的约定价购入股份共计200万股。原告称，2014年11月26日原告发函通知林圣雄按协议履行回购事宜，但被告至今拒不履行协议约定的回购责任。双方遂成诉。以上事实有《新疆圣雄能源股份有限公司增资协议》、《新疆圣雄能源股份有限公司增资补充协议》、《新疆圣雄能源股份有限公司章程》、股东会决议、《新疆圣雄能源股份有限公司验资报告》及双方当事人当庭陈述在卷佐证。本院认为，本案的争议焦点：1.原告主张林圣雄按协议回购原告所有股份（200万股），合计1740万元（200万股×8.7元／股）的诉讼请求是否有事实和法律依据；2.原告主张被告支付逾期回购利息522万元是否有事实和法律依据；3.圣雄公司是否应对林圣雄承担的还款责任承担连带责任。一、关于原告主张林圣雄按协议回购原告所有股份（200万股），合计1740万元（200万股×8.7元／股）的诉讼请求是否有事实和法律依据的问题。原告与圣雄公司签订《新疆圣雄能源股份有限公司增资协议》以及原告与林圣雄签订《新疆圣雄能源股份有限公司增资补充协议》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，依法应为有效。根据《新疆圣雄能源股份有限公司增资补充协议》约定，原告在协议签订后的第三年（2014年12月1日）至第五年(2016年12月1日)期间可随时要求退出。林圣雄必须以现金形式按照约定的”现金回购价”回购(现金回购价三年后为每股8.7元)。故原告主张林圣雄按协议回购原告所有股份（200万股），合计1740万元（200万股×8.7元／股）的诉讼请求，事实清楚，证据充分，本院予以支持。二、原告主张被告支付逾期回购利息522万元是否有事实和法律依据的问题。虽然原告与林圣雄在《新疆圣雄能源股份有限公司增资补充协议》中约定，以”现金回购价”结算的自原告向林圣雄发出书面通知后的1个月内，林圣雄必须以现金形式付清，未能及时付清的，每逾期一日，按照拖欠金额的千分之五承担违约金的责任。但圣雄公司认为在本案中自原告要求林圣雄现金回购股权之日起原告与林圣雄之间已形成现金债务，双方约定的违约金过高请求法院依法予以减少。因原告向圣雄公司入股时每股价格为5.8元，原告根据与林圣雄签订的《新疆圣雄能源股份有限公司增资补充协议》之约定要求林圣雄回购股权时价格为每股8.7元，原告通过增资圣雄公司已获得较高回报，故本院对圣雄公司关于违约金过高的抗辩主张，予以采纳。本院根据合同的履行情况，当事人的过错程度、预期利益以及原告因履行合同已获得的回报等综合情况，依法调整利息损失，确定按中国人民银行同期年贷款利息4.35%计算,计息期间60日自2016年8月1日至2016年9月30日，依法确定原告的利息损失为126150元（1740万元×4.35%÷12个月÷30天×60天）。三、关于圣雄公司是否应对林圣雄承担的还款责任承担连带责任的问题。在本案中，圣雄公司系依法成立的股份有限公司，根据《中华人民共和国公司法》第一百四十二条：”公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（三）将股份奖励给本公司职工；（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。”的规定，可知股份有限公司未经法定事实不得回购本公司的股份。就本案而言，原告主张圣雄公司应对林圣雄承担的还款责任承担连带责任的诉讼请求，其实质上是要求圣雄公司履行回购义务，该项诉讼主张违反了公司法中关于股份有限公司不得回购本公司股权的相关强制性规定，且圣雄公司也未在《新疆圣雄能源股份有限公司增资补充协议》盖章确认，林圣雄与原告签订新疆圣雄能源股份有限公司增资补充协议》的行为亦无法确定为系其履行职务的行为，圣雄公司对该行为亦不予追认。故原告主张圣雄公司应对林圣雄承担的还款责任承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。林圣雄经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对自己诉讼权利的放弃，应承担不举证、不质证的不利诉讼后果。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告林圣雄于本判决生效之日起十日内支付原告陈廷回购股份款1740万元；二、被告林圣雄于本判决生效之日起十日内支付原告陈廷利息损失为126150元；三、驳回原告陈廷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费154900元，保全费5000元，由原告陈廷负担31009.8元，被告林圣雄负担123890.5元。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交书面上诉状并按对方当事人人数提交上诉状副本，上诉于新疆维吾尔族自治区高级人民法院。审 判 长 万 彬代理审判员 南 斐人民陪审员 杨益权二〇一七年三月二十七日书 记 员 兰保荣