陕西省长武县人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0428民初369号原告：宝鸡金州建筑劳务分包有限公司。法定代表人：李方军。委托诉讼代理人：李某。被告：陕西长弘实业（集团）有限公司。法定代表人：巨荣华。委托诉讼代理人：马某。被告：陕西达伦石化科技发展有限公司。被告：贾某某，男。被告：高某，男。宝鸡金州建筑劳务分包有限公司与陕西长弘实业（集团）有限公司、陕西达伦石化科技发展有限公司、贾某某、高某建设工程分包合同纠纷一案，本院于2016年5月9日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告宝鸡金州建筑劳务分包有限公司的委托诉讼代理人李某、被告陕西长弘实业（集团）有限公司的委托诉讼代理人马某到庭参加了诉讼。被告陕西达伦石化科技发展有限公司、贾某某、高某经本院依法公告送达开庭传票仍未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宝鸡金州建筑劳务分包有限公司诉讼请求：1、解除原告与第一被告签订的《劳务扩大承包施工合同》；2、判令被告退还原告合同保证金115万元，并承担自2014年10月19日起至本金全部清偿之日止，按年息24%计算的利息损失；3、承担按总承包的0.5%计价违约金（46000平方米×467元×0.5%）即107410.00元；4、承担案件诉讼费等原告实现债权的合理费用；四被告承担连带责任。事实及理由：2014年1月20日，原告与第一被告陕西长弘实业（集团）有限公司签署了《劳务扩大承包施工合同》，合同约定：原告采用劳务扩大承包方式承包第一被告总承包的第二被告开发的长武县昭仁财富广场项目，包含所有土建项目总建筑面积为46000平方米，劳务扩大承包费每平方米467元。乙方（原告）自愿向甲方（第一被告）交纳贰佰万元，用于施工过程中履行合同、质量、安全承担责任的保证金；如甲方（第一被告）或其他原因造成乙方（原告）不能按约定时间进场施工时，不计息返还乙方（原告）保证金；违约金按总承包的0.5%计价（46000平方米×467元×0.5%），即107410元。合同签订后，原告随即给第一被告指定的账户支付保证金115万元，但由于被告原因致使该项目一直未交由原告承包施工，原告多次与被告交涉施工、退还保证金及追究违约责任等事宜，第一被告的委托代理人也于2014年10月19日向原告出具一份收条，确认收到保证金115万元的事实，并承诺于2014年10月29日前归还和愿意承担月息3分的责任。但是被告一直未兑付承诺，分文未付。被告就涉案的工程项目于2013年12月16日签署《建设工程施工合同协议条款》，依据该合同条款约定：该工程总建筑面积46000平方米，第一被告采取包工包料方式总包该工程，但该合同因故没有得到履行。原告和第一被告之间的合同关系合法有效，因第一被告的违约给原告造成了巨大的损失，应依据合同约定和法律规定返还原告的保证金、承担保证金的利息损失和合同违约金等责任。第一被告的违约也由于第二被告的毁约造成，其对原告应当承担连带清偿责任。又由于第三被告贾某某均以代理人和经办人身份与原告和第二被告签署合同，且以其个人账户授权的合同保证金115万元，同时第四被告高某作为担保人为该合同履行向原告承担连带责任担保。被告陕西长弘实业（集团）有限公司辩称，被告公司从未与本案第二被告签订过《建设工程施工合同》，也未有该工程的任何施工活动。该施工合同上出现的陕西长弘实业（集团）有限公司章子系伪造，被告公司也从未有过名为贾某某的员工，因此更谈不上其作为被告公司的代理人参与任何社会活动。被告公司也从未成立过陕西长弘实业（集团）有限公司宝鸡分公司第一项目部。该项目部印鉴也系贾某某私自制作并持有，被告公司未对其有过任何授权。故其行为为个人行为。原告也未向被告公司以任何形式缴纳过工程保证金，其要求被告公司退还保证金的诉请无事实及法律依据，依法应予驳回。且原告提供的2014年10月19日由贾某某本人自书的收条，进一步印证了本案实际为贾某某与栗运江之间的民间借贷纠纷，该收条真实有效，原告对被告公司的诉讼实为增加诉累。请法院依法驳回原告对被告公司的诉讼请求。庭审结束后，被告贾某某前来应诉，法庭做询问笔录其辩称，原告的115万元保证金确系被告贾某某所收，收款账号就是被告贾某某的账号。被告贾某某挂靠的被告陕西长弘实业（集团）有限公司宝鸡分公司与原告签订的劳务扩大承包施工合同。对原告提供的该合同认可。对原告提供的陕西达伦石化科技发展有限公司与陕西长弘实业（集团）有限公司签订的建设工程施工合同协议条款确系被告贾某某所签。原告提供的2014年10月19日贾某某书写的收条也确系贾某某所写，但该收条系栗运江写好逼贾某某抄写的。按法律规定，应由被告贾某某退还的被告贾某某同意退还。被告陕西达伦石化科技发展有限公司、被告高某缺席未答辩。本案争议的焦点：四被告应否退还原告保证金及承担利息和违约金？针对本案争议的焦点，原告向法庭提供了以下证据：证据一：劳务扩大承包施工合同1份，证明原告与被告陕西长弘实业（集团）有限公司之间存在合同关系，且第一被告经办人为贾某某等事实。证据二：建设工程施工合同协议条款1份，证明被告陕西长弘实业（集团）有限公司与被告陕西达伦石化科技发展有限公司之间存在合同关系的事实，印证原、被告之间项目真实有效的事实，第一被告经办人为贾某某等事实。证据三：收条1份，证明原告履行合同义务的事实，再次印证第一被告经办人为贾某某等事实；被告承诺承担违约责任的事实。证据四：银行转账凭证小票四份；证明原告履行合同义务的事实，再次印证第一被告经办人为贾某某等事实；被告承诺承担违约责任的事实。证据五：法人授权委托书1份，证明黎运江是原告公司项目总负责人。证据六：贾某某身份信息、陕西达伦石化科技发展有限公司信息。被告陕西长弘实业（集团）有限公司质证认为，对于证据一，章子也不是被告陕西长弘实业（集团）有限公司的注册公章，被告陕西长弘实业（集团）有限公司也从未对某些人授权。对于证据二贾某某不是被告陕西长弘实业（集团）有限公司员工；对证据三的真实性不发表意见，从收条出具的时间看，这是原告和贾某某之间的经济关系，与陕西长弘实业（集团）有限公司没有任何关系。对原告提供的证据一、证据二、证据三、证据四均不认可。对证据五、证据六因与第一被告没有任何联系，对其真实性不予认可。被告陕西达伦石化科技发展有限公司、贾某某、高某缺席未质证。为证明自己的主张，被告陕西长弘实业（集团）有限公司向法庭提供了以下证据:证据一：第一被告印鉴备案登记、第一被告备案印鉴图样、破损印鉴图样及登记。证明被告陕西长弘实业（集团）有限公司与第二被告未建立任何合同关系，本案涉案项目为虚构，故第一被告不应承担责任。原告质证，对被告提供的证据一真实性认可，关联性与证明目的不认可，这只能证据第一被告在本案使用的印章之外还有一套经过公安备案的印章，很多企业有备案印章和非备案印章同时使用的事实很常见。被告陕西达伦石化科技发展有限公司、贾某某、高某未质证。被告陕西达伦石化科技发展有限公司、贾某某、高某未向法庭提供证据。本院认为，对原告提供的证据一，因被告陕西长弘实业（集团）有限公司对合同中公章不予认可，且提供有公司历来备案公章佐证，故该合同为无效合同。但对贾某某以陕西长弘实业（集团）有限公司宝鸡分公司名义与宝鸡金州建筑劳务分包有限公司签订合同的事实予以认定。对证据二，被告亦不予认可，且无其他证据佐证，不予认定为有效证据。对证据三、证据四、证据五、证据六能够相互印证，能够证明被告贾某某收取原告保证金115万元，故对证据三、证据四、证据五、证据六认定为有效证据。对被告陕西长弘实业（集团）有限公司提供的证据一，原告对其真实性无异议，且该证据来源合法、形式有效，认定为有效证据。根据当事人的陈述和经审理查明确认的证据，本院认定事实如下：2014年1月20日，贾某某以陕西长弘实业（集团）有限公司宝鸡分公司名义与宝鸡金州建筑劳务分包有限公司以长武县尚德昭仁财富广场项目签订了劳务扩大承包施工合同。2014年1月22日，原告向贾某某6228480211296429619账户转入保证金50万元。2014年1月24日，原告向贾某某6225060311007025799账户转入保证金50万元。2014年1月28日，原告向贾某某6225060311007025799账户转入保证金10万元。2014年4月29日，原告又向贾某某账户转入保证金5万元。2014年10月19日被告贾某某给栗运江出具收条1张，载明：“今收到栗运江交来长武工地劳务保证金共计1150000元，壹佰壹拾伍万元正，还款日期为2014年10月29日下午6点前全部退还连本带息本金为壹佰壹拾伍万正（1150000.00）月息按3分计算（叁分）一次退还给栗运江收款时间为2014年1月22号50万、1月24号50万、1月28日10万、4月29号5万贾某某2014年10月19号”。原告共向贾某某账户转入115万元。该工程一直未交原告施工，保证金至今未退还。另查明，原告宝鸡金州建筑劳务分包有限公司授权栗运江为长武县尚德昭仁财富广场工程项目部代理人。本院认为，被告陕西长弘实业（集团）有限公司对被告贾某某以陕西长弘实业（集团）有限公司宝鸡分公司第一项目部名义与原告宝鸡金州建筑劳务分包有限公司就长武县尚德昭仁财富广场项目签订的劳务扩大承包施工合同不予认可，且原告未提供证据证明陕西长弘实业（集团）有限公司宝鸡分公司第一项目确系被告陕西长弘实业（集团）有限公司设立，故应由贾某某承担责任。又由于双方签订的劳务扩大承包施工合不能实现合同目的，该合同应予解除，故对原告要求解除合同、由贾某某退还保证金及利息的诉请应予支持，利息应从2014年10月30日起计算。对原告主张的违约金一节，因无事实及法律依据，不予支持。对原告要求被告陕西长弘实业（集团）有限公司、陕西达伦石化科技发展有限公司、高某退还保证金、承担连带责任的请求，证据不足，不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除贾某某以陕西长弘实业（集团）有限公司宝鸡分公司第一项目部名义与宝鸡金州建筑劳务分包有限公司2014年1月20日签订的劳务扩大承包施工合同。二、贾某某于本判决生效之日起十日内退还宝鸡金州建筑劳务分包有限公司保证金115万元，并承担利息（利息按本金115万元，按年息24%，从2014年10月30日起至还款之日计算）。三、驳回宝鸡金州建筑劳务分包有限公司对贾某某的其他诉讼请求。四、驳回宝鸡金州建筑劳务分包有限公司对陕西长弘实业（集团）有限公司、陕西达伦石化科技发展有限公司、高某的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。本案诉讼费19800元，由贾某某全部负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审 判 长  米学民审 判 员  刘录海代理审判员  杨金艳二〇一七年一月十日书 记 员  郭 岚附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行主要债务，或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审查核实证据。