湖南省益阳市资阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）湘0902民初122号 原告：王卫红，男，汉族，1978年10月22日出生，住益阳市资阳区。 委托诉讼代理人：熊海云，益阳市沙龙法律服务所法律工作者；代理权限为特别授权。 被告：李建军，男，1979年1月12日出生，汉族，住益阳市赫山区。 委托诉讼代理人：李璐，湖南弘一律师事务所律师；代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：敖忠，湖南弘一律师事务所律师；代理权限为一般代理。 原告王卫红与被告李建军健康权纠纷一案，本院于2017年2月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王卫红及其委托代理人熊海云、被告李建军及其委托代理人李璐、敖忠均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王卫红向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费、住院伙食补助费、护理费、被扶养人生活费、交通费、鉴定费等共计421114元；2、由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告一家长期租住在资阳区开店经营“金牛管业”五金商店（个体工商户），被告长期居住在沙头集镇经营金器商店（个体工商户）。2015年3月，被告的门面进行改修，从原告处购买了电线后，又雇请原告安装电线及开关插座，工价以多久的工按公认行情支付。3月29日上午，原告前往被告家工作，不料在工作中，由于被告家对房屋进行改修时屋檐安装不牢、突然掉落致原告受伤。原告受伤后，当即送往益阳市中医医院抢救治疗，3月30日因伤情严重转往湖南省人民医院治疗，经医院最后诊断为原告系右股骨颈骨骨折，经鉴定构成八级伤残，建议伤后休息一年，护理4个月。出院后二期手术拆内固定费8000元，护理1个月。原告认为其为被告提供劳动中受伤，且无过错，被告应当对雇员的安全负责，因雇员在工作过程中受伤所造成的损害依法应当承担全部赔偿责任。原告受伤后，被告仅支付1万元医药费，且拒绝赔偿原告各项损失，故原告诉至法院。 被告李建军辩称：1、原、被告之间不存在劳务关系，双方是承揽关系；2、原告系自己摔伤，不是被告屋顶不牢所致；3、原告诉求的各项费用过高，误工应按零售业行业标准，伤残应按农村标准，且伤残等级过高。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下:1、2015年3月，被告李建军对其经营的位于益阳市资阳区沙头镇的门店进行装修，原告王卫红应邀进行水电安装，约定装修材料直接从原告的门店拿取，用完之后按量结算。同年3月29日上午，原告带电线、楼梯等材料、工具至被告所经营的店面进行水电安装。原告搭楼梯工作过程中，碰到用于装修吊顶而暂未固定的木头，导致木头掉落，原告用手接掉落的木头时从楼梯上摔下。原告称因被告家小孩撞到楼梯导致其碰到木头，且为了保护小孩而去接木头才导致其从楼梯上摔下，被告称原告系工作过程中自行摔伤；2、原告申请证人陈某1、文某出庭作证，被告提交证人陈某2、周某、龙某、聂某、蔡某的书面证言，欲证明原告摔伤的经过；经双方询问证人及对证人证言的质证，本院经审查认为，上述证人均未目击事发经过，系听说或自行分析，而事发时的唯一目击证人原、被告均未申请其出庭作证，故无法确认事发时的因果关系；3、原告王卫红提交的益阳市前进司法鉴定中心出具的鉴定意见书，被告李建军提出异议，并申请重新鉴定，故以湘雅二医院司法鉴定中心作出的重新鉴定结论为准，即原告的本次损伤评定为八级伤残，后续治疗费需1.2万元或以实际发生为准，误工时间约为12个月，其中需1人护理4个月；4、事发后，被告李建军赔偿原告10000元；5、原告王卫红因本次事故造成的损失有：医药费43894.43元、住院伙食补助费850元（50元/天×17天）、护理费14164.67元（42494元/年÷12月×4月）、后续治疗费12000元、营养费1500元、误工费46667元（46667元/年÷12月×12月）、残疾赔偿金187704元（31284元/年×20年×0.3）、被扶养人生活费70158元【10630元/年×（9年+17年）÷2人×0.3+10630元/年×（4年+14年）÷2人×0.3】、精神抚慰金12000元、鉴定费800元、交通费1500元，以上共计391238.1元。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点之一有原、被告之间是雇佣法律关系还是承揽合同法律关系。关于承揽与雇佣的区别：（1）雇佣合同是以直接提供劳务为目的，承揽合同是以完成工作成果为目的，提供劳务仅仅是完成工作成果的手段。（2）承揽合同履行中的风险由完成工作成果的承揽人承担，而雇佣合同履行中的风险则由接受劳务的雇佣人承担。（3）承揽合同的当事人之间不存在支配与服从的关系，承揽人在完成工作中具有独立性，雇佣合同的受雇人在一定程度上要受雇佣人的支配，在完成工作中须听从雇佣人的安排、指挥。在认定承揽与雇佣的区别时应结合下列因素认定：（1）当事人之间是否存在控制、支配和从属关系；（2）是否由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备，限定工作时间；（3）是定期给付报酬还是一次性结算劳动报酬；（4）是继续性提供劳务，还是一次性提供劳动成果；（5）当事人一方所提供的劳动是其独立的业务或者经营活动，还是构成合同相对方的业务或者经营活动的组成部分。如当事人之间存在控制、支配和从属关系，由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备，限定工作时间，定期给付劳动报酬，所提供的劳动是接受劳动一方生产经营活动的组成部分的，可以认定为雇佣。反之，则应当认定为承揽。本案中，原告王卫红为被告李建军经营的店面进行水电安装符合《中华人民共和国合同法》第二百五十一条指的承揽合同的规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。因此本案的法律关系是承揽合同法律关系。本案中，被告在为自己的店面进行装修的过程中，同一时间安排木工与水电工进场施工，且未能积极主动的协助原告做好施工环境的安全防范，导致损害的发生，因此，被告应适当赔偿原告损失的10％，即39123.81元。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下： 一、被告李建军赔偿原告王卫红医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、精神抚慰金、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费等共计39123.81元，剔除已支付的10000元，被告李建军还应支付29123.81元; 二、驳回原告王卫红的其他诉讼请求。 案件受理费减半收取1077元，由原告王卫红负担1027元，由被告李建军负担50元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。 审 判 员  谭赞霞 二〇一七年七月二十五日 代理书记员  谢世博 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条