河北省康保县人民法院民 事 判 决 书（2015）康民初字第654·666号原告（合并审理被告）冀中能源张矿集团康保矿业有限公司。法定代表人王米贵，该公司矿长。委托代理人丁强，系该公司职工。委托代理人赵凤翔，康保县长安法律服务所法律服务工作者。被告（合并审理原告）刘金山。委托代理人范翔，北京范翔律师事务所律师。委托代理人赵祥宇，北京范翔律师事务所律师。被告宣化县诚信人力资源开发服务中心。法定代表人周玉军，该公司经理。委托代理人段国庆，系该服务中心副经理。原告冀中能源张矿集团康保矿业有限公司与被告刘金山、被告宣化县诚信人力资源开发服务中心劳动争议纠纷一案，原告刘金山与被告冀中能源张矿集团康保矿业有限公司、被告宣化县诚信人力资源开发服务中心劳动争议纠纷一案，本院受理后，因两案基于同一事实，本院决定合并审理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（合并审理被告）冀中能源张矿集团康保矿业有限公司委托代理人丁强和赵凤翔、被告（合并审理原告）刘金山委托代理人范翔与赵祥宇、被告宣化县诚信人力资源开发服务中心委托代理人段国庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冀中能源张矿集团康保矿业有限公司（以下简称康保矿业）诉称，1、刘金山与第二被告宣化县诚信人力资源开发服务中心签订了劳动合同后被派遣到我公司工作，第二被告是用人单位，我公司是用工单位。2012年以来因煤炭生产企业不景气，我公司也出现了旷工、自愿离岗、申请仲裁等现象。刘金山连续旷工15天以上，我公司根据相关规定和与第二被告签订的协议，将刘金山退回到派遣单位，由他们与其解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》规定，劳动者严重违反用人单位规章制度而被用人单位解除劳动合同的，不享受经济补偿待遇。2、我公司自组建以来，生产第一线职工实行计件工资，对超额完成任务的除原工资外还有奖励工资，该奖励工资就是加班工资，均已随工资发给了职工。对非生产线上人员实行的是日工资，上一天有一天工资，不出勤无工资。双休日、节假日如果领导安排加班，有加班工资，也随工资发给职工，不存在拖欠加班费问题。刘金山没有证据证明存在加班的事实。另外，刘金山的请求超过了一年的仲裁时效，为维护我公司合法权益，诉至法院，请法院依法判令：驳回刘金山要求给予经济补偿及给付加班费和年休假工资的请求。被告刘金山辩称，不同意康保矿业诉讼请求，康保矿业的诉求缺乏事实及法律依据。（合并审理原告）刘金山诉称，2007年12月起，原告到被告处工作，月均应发工资3000元，双休日及节假日常年无休，原告也从来没有休过年休假。原告在被告处工作期间先后与冀中能源张矿集团康保矿业有限公司及宣化县诚信人力资源开发服务中心签订过劳动合同，但被告从没有将合同发给原告，且经常拖欠原告的社会保险和工资，原告多次要求被告补齐拖欠工资和社会保险，但被告对此置之不理。被告的违法行为侵犯了原告的合法权益，为此原告向张家口市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，原告不服仲裁裁决，今提起诉讼，诉求：1、请求判令二被告支付解除劳动合同经济补偿金22500元。2、请求判令支付2013年双休日加班工资6800元，2013年法定节假日加班工资1360元，2013年应休未休年假工资2040元。3、请求判令支付2014年双休日加班工资5440元，2014年法定节假日加班工资1360元，2014年应休未休年假工资2040元。4、2012年应休未休年假工资2040元。5、请求判令支付拖欠的工资。6、请求判令补缴养老保险、医疗保险、失业保险或赔偿损失。（合并审理被告）康保矿业辩称，1、因2012年以来煤炭行业不景气，我公司在严重亏损的情况下贷款给职工发工资、交社保费，不存在过错行为。根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位不存在过错的情形下，无需支付经济补偿。原告连续旷工超过我公司规章制度中规定的限额天数，我公司根据与劳务派遣单位签订的协议书，已将原告退回到派遣单位。员工因违反法律规定、公司章程的，不享受经济补偿。原告要求的经济补偿违反了法律规定。2、关于年休假、双休日、法定节假日加班工资问题。我公司对第一线员工实施定额任务及超额完成任务的奖励性工资，非生产线员工实施日工资制及加班工资，均在发工资时发给了职工，不存在拖欠这一问题。因原告不符合国家年休假条例规定，不享受年休假。原告所诉加班费，已超过仲裁时效，且没有提交相关事实证据，所以应驳回原告这一请求。被告宣化县诚信人力资源开发服务中心（以下简称宣化诚信服务中心）辩称，1、依据我公司与康保矿业签订劳务派遣协议，派遣员工日常管理由用工单位负责，康保矿业依据刘金山连续旷工超过15天，决定与其终止用工关系，退回我公司。我公司依据《劳动合同法》和《劳务派遣员工管理规定》，解除与刘金山的劳动关系，在康保矿业和张家口日报进行公告。刘金山因个人原因不符合支付经济补偿的前置条件，主张经济补偿没有法律依据。原告主张的支付刘金山经济补偿金根据派遣协议书规定应由康保矿业支付。2、原告主张的经济补偿金因个人原因不符合支付经济补偿金的前置条件，主张经济补偿金没有法律依据。3、原告主张的社会保险截止目前，已缴至2013年12月底。4、原告主张的年假工资、节假日加班工资和工作日加班工资按照《劳务派遣协议》规定执行。我方已严格执行了派遣协议，原告请求没有事实和法律依据，恳请法院依法驳回原告的起诉请求。经审理查明，刘金山于2007年12月直接到康保矿业工作，2010年1月1日与宣化诚信服务中心签订劳动合同后，宣化诚信服务中心将刘金山派遣至康保矿业，从事井下工作。刘金山于2014年12月31日通过北京范翔律师事务所以用工单位和用人单位存在违反劳动合同法规定分别向康保矿业及宣化诚信服务中心发出解除用工关系及解除劳动关系函。刘金山于2015年1月18日向张家口市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请。2015年4月3日张家口市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书。康保矿业以刘金山自2014年12月30日起开始持续旷工，于2015年1月16日退回用人单位宣化诚信服务中心。康保矿业及宣化诚信服务中心在劳动关系存续期间存在拖欠劳动报酬及社会保险事由。康保矿业提交了解除劳动关系的文件、张矿集团康保矿业有限公司关于规范出勤管理的通知、退回宣化诚信服务中心决定书及人员名单，刘金山提交了解除劳动关系、解除用工关系通知，劳动仲裁受理通知书及案号花名册，信访答复方案。庭审中刘金山主张解除劳动合同前12个月平均工资2934.88元。按入职时间2007年4月起计算经济补偿金为2934.88×7.5=22013元；2012年年休假工资为日工资112元×5天×3倍=1680元；2013年双休日加班工资为日工资112元×66天=7392元、2013年法定节假日加班工资为日工资112元×11天×2倍=2464元、2013年年休假工资为日工资112元×5天×3倍=1680元；2014年双休日加班工资为日工资114元×46天=5244元、2014年法定节假日加班工资为日工资114元×11天×2倍=2508元、2014年年休假工资为日工资114元×5天×3倍=1710元。出勤天数有工资表予以证实。康保矿业及宣化诚信服务中心对解除合同前12个月平均工资2934.88元无异议。康保矿业对刘金山主张的出勤天数没有异议，但主张实行计件工资，以计件发放工资，不存在节假日加班及双休日加班，且未履行加班审批手续。不认可以出勤天数计算加班时间，不同意支付加班费。年休假因刘金山每年请事假超过20天，不享受职工带薪年休假，且刘金山的主张超过仲裁时效不应给付。对法定节假日加班费亦不认可，对加班天数也有异议，请假时间与双休节假日和法定节假日可能竞合。刘金山主张补交养老保险、失业保险、医疗保险或者赔偿损失，提供了用工单位康保矿业的工资考勤表、信访答复方案证实其主张。康保矿业主张养老保险、失业保险已缴纳到2013年年底，2014年已经申报，医疗保险没有缴纳，提供了康保矿业的两份工资分配方案证实其主张。刘金山主张解除劳动合同的经济补偿，康保矿业与宣化诚信服务中心不予认可，康保矿业提出刘金山是连续旷工的，康保矿业无过错不应支付经济补偿金。本院认为，刘金山于2007年12月直接到康保矿业工作，康保矿业是用人单位，2010年1月1日与宣化诚信服务中心签订劳动合同后被派遣到康保矿业工作，康保矿业是用工单位，宣化诚信服务中心是用人单位。刘金山已于2014年12月31日通过北京范翔律师事务所向康保矿业及宣化诚信服务中心发出解除用工关系及解除劳动关系通知，不属于康保矿业主张的连续旷工。对康保矿业在刘金山申请仲裁期间以刘金山连续旷工为由退回用人单位，从而解除劳动合同的理由不予支持。因康保矿业与宣化诚信服务中心未足额及时支付刘金山的劳动报酬并欠缴社会保险且劳动者已与用人单位解除劳动关系，应当支付经济补偿。双方当事人均认可解除合同前12个月平均工资2934.88元，但因餐补不属于工资，故双方对解除劳动关系前12个月平均工资计算均不符合法律规定，本院确认解除劳动关系前12个月平均工资为2752元，故经济补偿金为2752元×7.5=20640元。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定“国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时的工时制度”、第三十七条规定“对实行计件工作的劳动者，用人单位应当根据本法第三十六条规定的工时制度合理确定其劳动定额和计件报酬标准”的规定，刘金山主张请求判令支付2013年、2014年双休日加班费和法定节假日加班费，提交了工资表，工资表表明其出勤时间超出了法定标准时间，且康保矿业未能提供证据证实已安排补休，应当认定刘金山在双休日、法定节假日加班。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，双休日加班的应当按照200%的标准支付工资，法定节假日、年休假加班的应当按照300%的标准支付工资。康保矿业主张刘金山的请求已超过仲裁时效，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动关系存续期间，因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁的不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制，但是劳动关系终止的应当在劳动关系终止之日起一年内提出，故对刘金山主张加班费的请求予以支持，但刘金山主张的双休日、法定节假日的天数已超出其实际加班天数，依照刘金山每月工资及出勤天数计算日工资，故刘金山2013年1月份日工资为98元，双休日加班8天，法定节假日加班1天；2月份日工资为111元，双休日加班3天，法定节假日加班1天；3月份日工资为108元，双休日加班7天；4月份日工资为107元，双休日加班7天；5月份日工资为98元，双休日加班6天；6月份日工资为109元，双休日加班7天，法定节假日加班1天；7月份日工资为105元，双休日加班9天；8月份日工资为106元，双休日加班8天；9月份日工资为88元，双休日加班2天；10月份日工资为115元，双休日加班4天；11月份日工资为106元，双休日加班2天。刘金山2013年双休日及法定节假日加班费为7250元。2014年1月份日工资为119元，双休日加班3天；2月份日工资为139元，双休日加班5天，法定节假日加班2天；3月份日工资为114元，双休日加班2天；4月份日工资为111元，双休日加班4天；5月份日工资为98元，双休日加班5天；6月份日工资为97元，双休日加班7天，法定节假日加班1天；7月份日工资为80元，双休日加班7天；9月份日工资为75元，双休日加班1天；10月份日工资为81元，双休日加班6天；11月份日工资为76元，双休日加班1天；12月份日工资为89元，双休日加班1天；扣除2014年刘金山已领加班费1745元，刘金山2014年双休日加班费为3184元。刘金山主张支付2012年、2013年、2014年年休假工资，因刘金山提交的康保矿业信访答复方案中明确提出支付年休假工资，且康保矿业未能提供证据证实已安排劳动者休年休假及劳动者因本人原因书面提出不休年休假，但2012年、2013年年休假工资请求已超出仲裁时效，故本院对刘金山2012年、2013年年休假工资不予支持。依照刘金山2014年的年工资及出勤天数确认刘金山2014年年休假工资为102元／天×5天×300%=1530元。刘金山主张要求康保矿业、宣化诚信服务中心补缴养老保险费、失业保险费、医疗保险费的主张，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条的规定，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十七条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十二条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，判决如下：一、冀中能源张矿集团康保矿业有限公司于本判决书生效之日起十日内支付刘金山2010年1月前经济补偿人民币6880元。二、冀中能源张矿集团康保矿业有限公司于本判决书生效之日起十日内支付刘金山2010年1月后经济补偿人民币13760元，宣化县诚信人力资源开发服务中心承担连带给付责任。三、冀中能源张矿集团康保矿业有限公司于本判决书生效之日起十日内支付刘金山2013年、2014年双休日加班工资、法定节假日加班工资、年休假工资合计人民币11964元，宣化县诚信人力资源开发服务中心承担连带给付责任。四、驳回刘金山其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币20元，由冀中能源张矿集团康保矿业有限公司负担人民币10元，由刘金山负担人民币10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  张雪平审 判 员  焦志华人民陪审员  卢有智二〇一五年十二月一日书 记 员  侯雁飞