.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省酒泉市肃州区人民法院民事判决书（2016）甘0902民初2785号原告：甘肃金佛寺建设工程有限公司。组织机构代码22511XXXX。法定代表人：马世国，甘肃金佛寺建设工程有限公司董事长。委托诉讼代理人：马守明，甘肃金佛寺建设工程有限公司项目经理。委托诉讼代理人：崔立忠，广东卓建律师事务所律师。被告：酒泉鸿图种业有限公司，组织机构代码22506XXXX。法定代表人：郑永胜，酒泉鸿图种业有限公司董事长。委托诉讼代理人：徐德波，酒泉鸿图种业有限公司会计。委托诉讼代理人：路惠芬，酒泉阳关律师事务所律师。被告：郑永胜，男，甘肃省酒泉市人，住甘肃省酒泉市。委托诉讼代理人：蒋亚萍，甘肃政剑律师事务所律师。被告：柴文玉，女，甘肃省酒泉市人，公务员，住甘肃省酒泉市。被告：马铭，男，甘肃省酒泉市人，住甘肃省酒泉市。委托诉讼代理人：于东哉，酒泉阳关律师事务所律师。被告：谢长寿，男，甘肃省酒泉市人，住甘肃省酒泉市。委托诉讼代理人：于东哉，酒泉阳关律师事务所律师。被告：张剑，男，甘肃省玉门市人，住甘肃省酒泉市。被告：赵慧明，男，甘肃省酒泉市人，住甘肃省酒泉市。被告：牛建强，男，甘肃省酒泉市人，住甘肃省酒泉市。委托诉讼代理人：王翠翠，女，生于1987年8月19日。被告：杜记德，男，甘肃省玉门市人，住甘肃省酒泉市。被告：赵国强，男，甘肃省酒泉市人，住甘肃省酒泉市。被告：刘玉香，女，甘肃省酒泉市人，住甘肃省酒泉市。被告：酒泉神舟会计师事务所，组织机构代码22506XXXX。法定代表人：闫忠邦，酒泉神舟会计师事务所主任。被告：闫忠邦，男，甘肃省酒泉市人，企业合伙人，住甘肃省酒泉市。被告：欧有兰，女，甘肃省酒泉市人，住甘肃省酒泉市。（未到庭）被告：葛树利，男，甘肃省酒泉市人，住甘肃省酒泉市。被告：肖福，已去世。被告：谢永烈，男，甘肃省酒泉市人，住甘肃省酒泉市。（未到庭）被告：甘肃天一会计师事务有限公司。组织机构代码76239XXXX。法定代表人：黄德全，甘肃天一会计师事务有限公司董事长。原告甘肃金佛寺建设工程有限公司与被告酒泉鸿图种业有限公司、郑永胜、马铭、谢长寿、张剑、赵慧明、牛建强、杜记德、赵国强、刘玉香、闫忠邦、欧有兰、谢永烈、葛树利、肖福(已去世)、酒泉神舟会计师事务所、甘肃天一会计师事务有限公司、柴文玉建设施工合同纠纷一案，本院于2016年3月2日作出（2015）酒肃民一初字第681号民事判决。酒泉鸿图种业有限公司、马铭、谢长寿不服该判决，向甘肃省酒泉市中级人民法院提起上诉。甘肃省酒泉市中级人民法院于2016年7月21日，作出（2016）甘09民终第396号民事裁定，发还重审。本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告甘肃金佛寺建设工程有限公司及其委托诉讼代理人马守明、崔立忠，被告酒泉鸿图种业有限公司委托诉讼代理人徐德波、路惠芬、被告郑永胜及其委托诉讼代理人蒋亚萍、被告马铭、谢长寿及其委托诉讼代理人于东哉、被告赵慧明、牛建强、闫忠邦、被告酒泉神舟会计师事务所法定代表人闫忠邦、甘肃天一会计师事务有限公司法定代表人黄德全、被告柴文玉到庭参加了诉讼，被告张剑、杜记德、赵国强、刘玉香、欧有兰、谢永烈、葛树利经本院合法传唤未到庭应诉，本案现已审理终结。原告甘肃金佛寺建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告酒泉鸿图种业有限公司支付工程款1845880.31元和利息607876.20元；2、判令被告马铭在未出资本金771648.44元（1.5万元＋620648.44元）和利息内对被告不能清偿的债务承担补充赔偿责任；3、判令被告谢长寿在未出资本金249000.00（5.9万元＋19000.00元）和利息内对被告不能清偿的债务承担补充赔偿责任；4.判令被告张剑在未出资本金469650.00元（11.9万元＋350650.00元）和利息内对被告不能清偿的债务承担补充赔偿责任；5、判令被告赵慧明在未出资本金343000.00元（11.3万元＋230000.00元）和利息内对被告不能清偿的债务承担补充赔偿责任；6、判令被告牛建强在未出资本金106000.00元（6.6万元＋40000.00元）和利息内对被告不能清偿的债务承担补充赔偿责任；7、判令被告杜记德在未出资本金125800.00元（6.5万元＋60800.00元）和利息内对被告不能清偿的债务承担补充赔偿责任；8、判令被告赵国强在未出资本金143000.00元143000.00元和利息内对被告不能清偿的债务承担补充赔偿责任；9、判令被告刘玉香在未出资本金110000.00元（30000.00元＋80000.00元）和利息内对被告不能清偿的债务承担补充赔偿责任；10、判令被告郑永胜、马铭、谢长寿、张剑、赵慧明、牛建强、杜记德、赵国强、刘玉香，作为公司发起人兼设立时未履行出资义务的股东应相互承担连带赔偿责任；11、判令被告酒泉神舟会计师事务所、闫忠邦、欧有兰、谢永烈、葛树利、肖福对原酒泉神舟会计师事务所有限公司在虚假验资人民币1000000.00元和利息内对被告不能清偿的债务承担连带赔偿责任；12、判令被告甘肃天一会计师事务有限公司在虚假验资人民币4002098.44元和利息内对被告不能清偿的债务承担连带赔偿责任；13、判令被告柴文玉和郑永胜对被告酒泉鸿图种业有限公司债务承担连带赔偿责任；14、判令被告马铭、谢长寿、赵慧明作为公司高管应对被告郑永胜增资是虚假出资150万元的本金和利息范围承担补充赔偿责任；15、判令被告酒泉鸿图种业有限公司股东郑永胜、马铭、谢长寿、赵慧明、张剑、牛建强、杜记德、赵国强、刘玉香对被告酒泉鸿图种业有限公司债务承担连带赔偿责任。事实和理由：2006年10月18日，原告与被告酒泉鸿图种业有限公司签订了一份《建设施工合同》合同约定，由原告承建被告酒泉鸿图种业有限公司办公楼、库房及室外工程。2009年12月28日，双方签订了《工程款支付协议》协议确认，酒泉鸿图种业有限公司应支付原告工程款3088028.31元，已支付1242148.00元，尚欠1845880.31元。在协议中被告酒泉鸿图种业有限公司承诺，于2010年12月31日前支付工程款一百万元，其余部分于2011年12月31日前全部付清。付款协议签订后，被告酒泉鸿图种业有限公司未履行协议。2015年5月7日，双方又签订了《工程款支付补充协议》协议第三条约定，原告有权申请人民法院将承建的工程标的物依法拍卖或变卖，就拍卖的工程款优先受偿。《工程款支付补充协议》签订后，原告才得知被告酒泉鸿图种业有限公司法人郑永胜早在一年前已将原告承建的房屋转让第三人，并将转让所得汇入自己账户。被告酒泉鸿图种业有限公司申请设立时，酒泉神舟会计师事务所验资报告载明：公司由原酒泉鸿图实业公司改组后，采取资产重新分配的方式而设立。公司发起人股东的资金分配额分别是：郑永胜29.3万元、马铭15.1万元、谢长寿5.9万元、张剑11.9万元、赵慧明11.3万元、牛建强6.6万元、杜记德6.5万元、赵国强14.3万元、王振平3万元（后转其母刘玉香）。被告酒泉鸿图种业有限公司依据该报告作为股东出资100万元，领取了营业执照。2007年，被告酒泉鸿图种业有限公司为获得玉米种子生产企业许可证注册资金500万元的条件，股东对公司实施了增资。甘肃天一会计师事务有限公司验资报载明：2442098.44元有公司股东债权转为股权，郑永胜900000.00元、马铭620648.44元、谢长寿190000.00元、张剑350650.00元、赵慧明230000.00元、牛建强40000.00元、杜记德60800.00元、刘玉香500000.00元，剩余1560000.00元由郑永胜现金增资完成。2016年4月11日，被告酒泉鸿图种业有限公司被工商机关吊销营业执照。原告认为，酒泉神舟会计师事务所未做资产审计和资产评估，仅凭《酒泉鸿图种业有限公司清算报告》就认定酒泉鸿图种业有限公司净资产达100万，该验证行为违反《独立审计事务公告第1号-验资》第十二条的规定。该公司股东欧有兰、谢永烈、葛树利、肖福均自述神舟公司设立文件均由被告闫忠邦一人签字完成，神舟公司设立自始无效，其民事行为无效。神舟公司出具的验资报告是一份无效的验资报告，其应承担出具虚假注册法律文书的责任，该责任应由该公司股东闫忠邦、欧有兰、谢永烈、葛树利、肖福以及继承其权利义务的酒泉神舟会计师事务承担。被告酒泉鸿图种业有限公司为满足玉米种子生产企业注册资本的需要增资400万元变更验资时，甘肃天一会计师事务有限公司验资报告确认的2442098.44元的债转股，其中492114.33元已被鸿图种业有限公司提交的19份收款收据载明款项性质为”投资款”或”股金”否定了其真实性，而剩余的债权，因债权的性质属于非货币资产。依据《中华人民共和国公司法》第二十七条.........被告甘肃天一会计师事务有限公司未获取审验证据，也未对必需评估的债权为评估而提出意见，更为查阅涉及债权评估报告。根据有关法律规定，天一公司和神舟公司应承担虚假验资的责任。被告郑永胜、马铭、谢长寿、张剑、赵慧明、牛建强、杜记德、赵国强、刘玉香作为公司发起人兼设立时未履行出资义务的股东，应相互承担连带赔偿责任。被告柴文玉在与郑永胜夫妻关系存续期间，郑永胜将所获得收益转入个人账户，柴文玉应当对酒泉鸿图种业有限公司的债务承担连带责任。被告马铭、谢长寿、赵慧明应对郑永胜虚假增资150万元本金和利息范围内承担补充连带责任，酒泉鸿图种业有限公司的所有股东应对公司的债务承担连带赔偿责任。酒泉鸿图种业有限公司辩称，原告主张工程款本金及利息，同时主张不能成立；原告主张的鸿图种业股东公司成立时的出资是虚假的也不能成立；原告要求对设立时的股东承担债务也是不能成立的，没有事实依据；原告要求神舟事务所和天一公司承担虚假验资报告的诉讼请求也不能成立；原告的要求被告柴文玉和郑永胜承担连带责任也不能成立；原告要求被告公司股东赵慧明、马铭作为公司高管承担责任也不能成立；原告主张公司股东承担责任不能成立。被告郑永胜辩称，原告对郑永胜个人的各项诉讼请求不能成立，不存在事实基础。转让土地的钱到郑永胜的账户，但是这钱不是郑永胜自己拿了。主观上并没有逃避债务，本案中郑永胜没有逃避债务，而且偿还了欠款。虚假出资150万元但是根据审计报告，是公司应付给郑永胜。被告马铭、谢长寿辩称，原告诉请马铭、谢长寿承担责任，没有事实依据。原告甘肃金佛寺建设工程有限公司提出公司股东虚假出资的主张，缺乏事实根据，该主张明显不能成立。请求法院依法驳回原告甘肃金佛寺建设工程有限公司对我的诉讼请求，马铭和谢长寿不是公司高管，不应当承担责任。被告赵慧明辩称，出资情况都是真实有效的，我也没有在公司担任高管职务，我只是管生产，公司结算的情况我也不清楚，让我承担责任没有法律依据，我不承担责任。被告牛建强辩称，我原系鸿图实业公司股东之一，自1998年10月至2000年12月期间，通过现金投入形式向公司投资65770元，2001年酒泉鸿图实业公司变更为酒泉鸿图种业有限后，因资公司金周转紧张，公司自2007年3月26日至2007年4月18日，累计向我借款40000元。为了扩展经营规模，公司决定增加注册资本，由原来的100万元增加到500万元，为此，我将借款40000元转化为股金。据上所述，原告甘肃金佛寺建设工程有限公司提出股东虚假出资的主张，缺乏事实依据，该主张不能成立。请求驳回甘肃金佛寺建设工程有限公司的诉讼请求。被告酒泉神舟会计师事务所辩称，酒泉鸿图实业公司改制变更为酒泉鸿图种业有限公司时，其注册资本验资报告是由原甘肃酒泉神舟会计师事务所有限责任公司出具的。该公司的股东是由原酒泉地区审计处的干部挂名组成。2012年3月1日，该公司经清算后已被注销。当时该公司为被告酒泉鸿图种业有限公司出具的验资报告明确载明：本验资报告仅供被告酒泉鸿图种业有限公司申请设立登记及据以向全体股东签发出资证明使用，不应将其视为是对被告酒泉鸿图种业有限公司验资报告日后资本的保全、偿债能力和持续经营能力的保证。原告甘肃金佛寺建设工程有限公司是于2006年为被告酒泉鸿图种业有限公司修建工程的，原甘肃酒泉神舟会计师事务所有限责任公司是于2002年1月为该公司实收资本进行验资的，两者之间毫无关系。被告酒泉鸿图种业有限公司在设立时，由原酒泉鸿图实业公司的股东们组成清算组对公司资产进行清算，被告酒泉鸿图种业有限公司的注册资本100万元，来源于对原酒泉鸿图实业公司清算出来的净资产的分配，原甘肃酒泉神舟会计师事务所有限责任公司是严格按照验资程序，在对原酒泉鸿图实业公司的货币资本进行函证，对存货和固定资产进行盘点，对会计账簿和会计报表进行审计，核实了净资产折合实收资本的金额准确无误的情况下出具的验资报告。因此，原甘肃酒泉神舟会计师事务所有限责任公司出具的验资报告客观真实，并不存在虚假验资的问题。请求法院依法驳回原告甘肃金佛寺建设工程有限公司针对我所的所有诉讼请求。被告闫忠邦辩称，和神舟律师事务所答辩意见一致。被告甘肃天一会计师事务有限公司辩称，2007年12月18日，我公司与被告酒泉鸿图种业有限公司签订了一份《验资业务约定书》，约定对其截至2007年12月25日的新增注册资本实收情况进行验证。根据双方签订的约定书，我公司委派工作人员按照相关规定执行了该项验资业务，并于2007年12月25日为验资截止日出具了一份《验资报告》。我公司在执行验资业务过程中，是完全按照《中国注册会计师审计准则第1602号-验资》的要求进行的。截止2007年12月25日，被告酒泉鸿图种业有限公司收到股东郑永胜交付的货币资金出资156万元，由银行出具的交款单、对账单等出资证据证实，至于股东用于投资的货币资金来源，并不是验证机构的验证业务范围，也与本案无关，对于债转股244.2万元，我公司对该45笔债务的形成过程进行了详细的审计，查阅了相应的原始凭证，在确认该债务确实存在的情况下，我公司验证债转股出资244.2万元，验证程序和依据证据完全符合相关规定。综上所述，原告甘肃金佛寺建设工程有限公司针对我公司的诉求，是完全没有事实根据的，故请求法院依法驳回原告甘肃金佛寺建设工程有限公司针对我公司的全部诉讼请求。被告柴文玉辩称，我与被告郑永胜系夫妻关系属实。但被告郑永胜从未利用职务之便让原告甘肃金佛寺建设工程有限公司为我们家庭从事过任何工程。被告郑永胜作为被告酒泉鸿图种业有限公司的法定代表人，在配合银行处理被抵押的不动产时，从未利用被告酒泉鸿图种业公司的钱款为我们家庭购置任何财产，被告酒泉鸿图种业有限公司的不动产转让款，除了归还银行贷款本息外，其余部分全部用于支付农民制种款和工人工资。故原告甘肃金佛寺建设工程有限公司要求我与被告郑永胜共同承担补充赔偿责任的主张，缺乏事实根据，请求法院依法驳回原告甘肃金佛寺建设工程有限公司对我的诉讼请求。被告张剑、杜记德、赵国强、刘玉香、欧有兰、谢永烈、葛树利、未到庭亦未提供书面答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、2006年11月1日，酒泉鸿图种业有限公司与甘肃金佛寺建设工程有限公司建设施工合同、2009年12月28日，工程款支付协议、2015年5月7日，《工程款支付协议》补充协议，工程款支付协议确定被告酒泉鸿图种业有限公司拖欠甘肃金佛寺建设工程有限公司工程款1845880.31元，双方对此无异议，本院予以确认；2、2002年4月10日，酒泉鸿图种业有限公司企业档案，该档案反映了公司股东郑永胜、马铭、赵国强、赵慧明、张剑、牛建强、谢长寿、王振平（2007年12月18日王振平将股份转让于刘玉香）、杜记德，股东的资金分配情况，对其真实性本院予以确认；3、甘肃天一会计师事务有限公司、酒泉神舟会计师事务出具的两份验资报告。原告甘肃金佛寺建设工程有限公司提出该验资报告为虚假验资，因该问题与本案不属同一法律关系，本案不予处理；4、被告酒泉鸿图种业有限公司与酒泉天源百弘药业有限公司签署的《土地出让协议书》。酒泉鸿图种业有限公司以520万元的价格将其所有的位于酒泉市肃州区高新技术工业园区（南园）地号N04-24-1号，解放路337号的土地及所属房屋、库房及办公家具出让给酒泉天源百弘药业有限公司，对该协议的真实性，本院予以确认；5、酒泉市工商行政管理局《关于酒泉鸿图种业有限公司开业后自行停业连续六个月以上行为一案处理结果告知书》。酒泉市工商行政管理局已于2016年11月，作出吊销酒泉鸿图种业有限公司《企业法人营业执照》的行政处罚决定，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据本院认定事实如下：2006年11月1日，被告酒泉鸿图种业有限公司与原告甘肃金佛寺建设工程有限公司签订《建设施工合同》一份，合同约定，原告为被告承建办公楼、库房。2009年12月28日，双方又签订了《工程款支付协议》确认被告酒泉鸿图种业有限公司应支付原告工程款3088028.31元，已支付工程款1242148.00元，未支付工程款1845880.31元。工程款支付协议签订后，被告酒泉鸿图种业有限公司与酒泉天源百弘药业有限公司签署了《土地出让协议书》，以520万元的价格将其所有的位于酒泉市肃州区高新技术工业园区（南园）地号N04-24-1号，解放路337号的土地及所属房屋、库房及办公家具出让给酒泉天源百弘药业有限公司，原告索款无果，诉至本院。另查明，2016年11月，酒泉市工商行政管理局作出《关于酒泉鸿图种业有限公司开业后自行停业连续六个月以上行为一案处理结果告知书》，作出吊销酒泉鸿图种业有限公司《企业法人营业执照》的行政处罚决定。营业执照吊销后被告酒泉鸿图种业有限公司在法定期限内对公司的债权、债务未及时组织清算，作为公司股东的郑永胜、马铭、赵国强、赵慧明、张剑、牛建强、谢长寿、刘玉香、杜记德应对公司债务承担连带责任。被告柴文玉系被告郑永胜之妻，被告柴文玉无证据证明被告郑永胜在经营公司期间所获的收益并非用于共同家庭生活，故应对郑永胜所负的债务亦应承担连带责任。本院认为，原告甘肃金佛寺建设工程有限公司与被告酒泉鸿图种业有限公司签订的《建设施工合同》、《工程款支付协议》、《工程款支付补充协议》，系双方当事人真实意思的表示，内容不违反法律、法规的规定，为有效合同。被告酒泉鸿图种业有限公司未能按协议约定支付原告甘肃金佛寺建设工程有限公司的工程款，应当承担相应的付款责任及违约责任。酒泉鸿图种业有限公司在诉讼期间被工商行政管理机关吊销了营业执照，被告郑永胜、马铭、赵国强、赵慧明、张剑、牛建强、谢长寿、刘玉香、杜记德，作为酒泉鸿图种业有限公司股东，应在酒泉鸿图种业有限公司被吊销营业执照后的法定期限内及时组织清算。因郑永胜、马铭、赵国强、赵慧明、张剑、牛建强、谢长寿、刘玉香、杜记德，怠于履行清算义务，导致酒泉鸿图种业有限公司主要财产灭失，违反了公司法及其司法解释的相关规定，应当对酒泉鸿图种业有限公司的债务承担连带清偿责任。被告郑永胜作为公司股东和法定代表人在公司营运过程中将公司资金转入自己及家人账户，属于滥用股东有限责任和公司法人独立地位损害债权人利益的行为，其理应对公司债务承担连带清偿责任。《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）》第43条规定:在夫妻关系存续期间,一方从事个体经营或者承包经营的,其收入为夫妻共有财产,债务亦应以夫妻共有财产清偿。被告柴文玉系被告郑永胜之妻，被告柴文玉无证据证明被告郑永胜在经营公司期间所获的收益并非用于共同家庭生活，故应对郑永胜所负的债务承担连带责任。关于原告要求被告酒泉神舟会计师事务、甘肃天一会计师事务有限公司及其公司股东闫忠邦、欧有兰、谢永烈、葛树利,虚假验资对被告酒泉鸿图种业有限公司不能清偿的债务承担赔偿责任的诉求，与本案不属同一法律关系，本案不予处理。综上所述，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，依法应当在公司被吊销营业执照后的法定期限内履行清算义务，酒泉鸿图种业有限公司作为有限责任公司，其全体股东在法律上应一体成为公司的清算义务人。酒泉鸿图种业有限公司被吊销营业执照后不清算，股东应当对公司债务承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百八十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条之规定，判决如下：一、被告酒泉鸿图种业有限公司支付原告甘肃金佛寺建设工程有限公司工程款1845880.31元；二、被告酒泉鸿图种业有限公司支付原告甘肃金佛寺建设工程有限公司债务利息754598.39元（从2010年7月-2015年10月银行定期存款年利率分段计算，见卷内利息计算表）；三、被告郑永胜、马铭、赵国强、赵慧明、张剑、牛建强、谢长寿、刘玉香、杜记德，对酒泉鸿图种业有限公司的上述债务承担连带清偿责任；四、被告柴文玉对被告郑永胜在本案中所负的债务承担连带清偿责任；五、驳回原告的其他诉讼请求。以上一、二、三、四项限判决生效后十日内履行。如果未按本判决书指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21592元，由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交上诉状副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。审判长郭贵民人民陪审员郭贵文人民陪审员王爱玲二〇一七年三月十五日书记员郭晓丹