江西省新余市渝水区人民法院民 事 判 决 书（2016）赣0502民初1912、2052号原告（被告）胡志平，男，1986年5月5日生，汉族，江西省新余市人，住江西省新余市。被告（原告）江西沃格光电股份有限公司，住所地新余高新区西城大道沃格工业园。法定代表人易伟华，该公司董事长。委托代理人张杰锋，江西姚建律师事务所律师。原告（被告）胡志平（下称原告）诉被告（原告）江西沃格光电股份有限公司（下称被告）劳动争议纠纷一案，本院分别于2016年5月30日、2016年6月12日立案受理后，依法组成合议庭于2016年8月22日公开开庭进行了审理。原告及被告委托代理人张杰锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告合同工作时间为每周5天8小时制，因原告拒绝一个月工作26天每天工作12小时（按11小时工时计），被告强制按每月286小时工时来计算工资。2015年扣除伙食补贴应发工资为4750元，到2016年1月扣除伙食补贴应发工资为3299.43元，拖欠1450.57元，2月拖欠1657.53元。由于原告追讨工资，被告于2016年3月28日单方面解除与原告未到期劳动合同，理由为怠工半年。该理由不属实，原告工作所在车间为蚀刻车间，根据用人单位未依《职业病防治法》预防职业病等规定，劳动者有权拒绝从事存在职业病危害的作业且不得因此解除合同，蚀刻车间使用氢氟酸对玻璃蚀刻减薄，氢氟酸是一种易挥发的受管制的有毒酸液，被告要求原告每月在此工作286小时，原告有权拒绝。被告违法劳动合同法规定解除合同应支付2倍的经济补偿金，且用人单位应提前三十日书面通知劳动者解除劳动合同，故被告应支付一个月工资5006.96元。原告3月份出勤23天，应付工资4750元，收到工资2780.44元，被告拖欠1969.56元。因原告向新余市劳动人事争议仲裁委员会仲裁后，不服仲裁裁决，因此向法院起诉，请求判令被告支付拖欠原告2016年1月及2月工资合计3108.1元；被告违反劳动合同法解除劳动合同应支付原告经济赔偿金40055.68元；被告支付原告1个月工资5006.96元，支付拖欠原告的3月份工资1969.56元；诉讼费由被告承担。被告辩称并诉称，被告不存在拖欠原告任何工资的情况，工资已经在仲裁前后发放完毕；被告解除与原告的劳动合同是完全合法的，不需要支付原告诉请中的赔偿。原告于2012年6月入职，双方签订有劳动合同。2015年9月因被告裁撤了原告工作的部门，将原告分配至另外部门上班。原告到岗后严重违反公司的劳动纪律、工作消极，每天不下工作现场，不积极处理工作邮件长达几个月。因新部门的工作性质为综合工时制，需要晚上到20:00下班，但被告从未遵守该工作制度，每天到17:00就下班。被告的部门负责人多次找原告谈话，要求其端正态度，或者调整工作岗位，但原告没有根本的改变，反而以到新部门工资减少为由经常找主管领导静坐、跟随。原告不努力提升工作态度，每个月的绩效考核基本为零。届于以上原因，被告解除了与原告的劳动合同。后原告到新余市××仲裁委申请仲裁，被告认为仲裁裁决不公，故向法院起诉，请求判令原告严重违反被告的劳动纪律，被告解除与原告的劳动合同合法，不需支付经济补偿金；诉讼费由被告承担。原告对被告的诉请辩称，被告2015年9月关闭原告工作的切割部门，将原告调到减薄生计部门，向原告隐瞒了职业病危害。2016年1月起要求原告每天工作12小时，每月工作26天，工资与原工资相近。由于原告与被告所签劳动合同工作时间为每周5天，每天工作8小时，且被告提出的工时要求违反劳动法的规定，原告对此表示不同意。被告并未提出安排其他调整岗位的要求，在原告不同意此变更情况下，被告故意在2016年2月15日不足额发放基本工资、职务工资。被告以原告绩效为0不足额发放工资的理由毫无事实及根据。被告隐瞒减薄生计职业病危害并未告知原告并协商变更合同，被告存在程序上的违法，没有通知工会，存在捏造事实，所以被告解除劳动合同是违法的。经审理查明，2012年6月6日原告与被告的前身江西沃格光电科技有限公司签订劳动合同建立劳动关系，2015年1月15日与被告续签合同，约定原告从事切割工作岗位，双方劳动关系至2016年6月4日止。双方的劳动合同第一条第（三）款第2项约定被告有权合理地调动原告的工种和岗位，原告同意被告根据生产和工作需要对其工作进行适当调整包括在子公司、分公司或关联公司之间的异地调动；第三条第1款约定被告承诺原告每月正常出勤的标准工作时间所得的工资不低于市政府公布的当年度最低工资标准；第六条第（二）款第3项约定了被告可以随时解除劳动合同的情形之一：严重违反劳动纪律或者规章制度，影响工作、生产的；第六条第（三）款第3项约定了被告解除劳动合同，但应提前三十日以书面形式通知劳动者的情形之一：合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经双方协商不能就变更劳动合同达成协议的；第七条第1项约定：被告可根据实际情况，对原告的工资发放办法作适当调整，原告的工资待遇按被告依法确定的工资分配制度、方式和标准执行和第2项：被告可根据实际经营状况、内部规则制度、平时对原告考核的结果，以及奖惩记录、岗位变动等调整原告的工资水平，但不可低于国家规定的最低工资标准。2015年6月29日，被告获得新余市人力资源和社会保障局的补充批复，被告可自2014年9月3日起执行综合工时制和不定时工作制。《考勤制度》中4.1.1规定公司采用大小周末轮休制：行政班工作人员作息时间按：上午8:00-12:00，下午13:00-17:00；运转班工作人员作息时间为早班8:00-20:00，晚班20:00-8:00，运转班每月工作时间按排班次序为准，超出额定工作时间直接按照加班处理。4.2.3规定迟到/早退10分钟以内扣除绩效工资10元/次等等，当月累计迟到/早退3次扣除相应绩效工资及当月全勤。减薄生计车间实行综合工时制，工人按计件拿工资，工程师根据部门的生产拿绩效工资（岗位考核奖），工作时间为8:00-20:00，超出8小时按加班计算。2015年9月中旬，原告工作的切割部门被关闭，原告被调入减薄生计部门，2015年10月至12月期间原告在新部门领取过渡期工资（按原来部门工资发放），应发工资分别为4875元、4875元、5230.82元；2016年起开始按减薄生计部门的工资发放标准【职级薪资+加班费+X（+/-1500），X为绩效薪资】发放工资，2016年1-3月原告应发工资3393.43元、3210.47元、3272.16元，原告的岗位考核奖（X）均为0。原告在减薄生计部门的工作期间内，按原来部门的工作时间17：00上、下班，到点打卡走人，上班期间浏览与工作无关的网页。2016年3月28日，被告决定解除与原告的劳动关系，并将通知书送达给原告。原告对该决定不服，次日向新余市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求被告支付拖欠原告2016年1月及2月工资合计3108.1元；裁定被告违反劳动合同法解除劳动合同；裁决被告支付赔偿金40055.68元；裁定被告支付通知金5006.96元；裁定被告支付3月份工资4201.92元。2016年5月13日，新余市劳动人事争议仲裁委员会作出余劳人仲字【2016】第45号仲裁裁决书，以被告认为原告严重违反规章制度因而决定解除双方的劳动合同没有充足的事实和法律依据，且被告单方面解除与原告的劳动合同，未履行征求工会意见的法定前置程序系违法解除为由，裁定被告支付原告解除劳动合同赔偿金37342.72元并对原告的其他仲裁请求不予支持。原、被告均对仲裁裁决书不服，分别向本院起诉并提出上列诉请。另查，1、被告制定的《员工奖惩制度》第6.1.18规定在工作时间内上网聊天、查看或下载与工作无关的网页和资料者应受警告处分；6.2.4规定不服从上级领导合理的工作安排、命令者，并言语顶撞者记过处分；6.4.32规定工作期间消极怠工，抵制公司工作安排或行政命令，对同事间产生不良影响者，可解聘。2、原告知晓奖惩制度和考勤制度的规定。3、2016年3月22日，被告向工会发出关于解除原告劳动合同通知函，要求工会对被告解除与原告的劳动合同提出意见。2016年3月23日，工会对此开会讨论认为原告严重违纪行为事实清楚，同意依法解除其劳动合同，并将会议讨论结论回复行政人事部。仲裁时，因原告的仲裁申请未对程序提出异议，仲裁委员会亦未问及，被告在仲裁时未提交工会材料。4、原告解除劳动合同前12个月（2015年4月-2016年3月）的工资分别为4765元、4745元、4632元、4872元、4877元、4869元、4875元、4875元、5230.82元、3399.43元、3210.47元、3272.16元，2015年年终奖为3711.47元，其解除劳动合同前12个月（含每月所分摊的年终奖）平均工资为4700.58元。以上事实有劳动合同，原告的工资表，薄化生计绩效薪资作业指导书，新余市人力资源和社会保障局同意被告实行综合工时和不定时工作制的批复和补充批复，考勤制度和考勤表，原告的上网记录，解除劳动合同通知书，余劳人仲字【2016】第45号仲裁裁决书和送达回证，员工奖惩制度，被告发给工会的关于解除原告劳动合同通知函、会议记录及工会回复，对被告处的工作人员刘璐、周慧蓉、史慧的询问笔录及原、被告的陈述在案佐证，足以认定。本院认为，本案属劳动争议纠纷。关于本案的争议焦点：第一、被告解除与原告的劳动合同是否违法。本院认为，被告解除劳动合同的理由不成立，因为被告变更原标准工时制，实行大小周末轮休工时制，延长了员工的工作时间，依法应遵循员工自愿原则，事先和员工协商一致才能实行，原告不愿加班而不服从被申请人的延长工作时间安排，不属于不服从公司工作调配的违纪行为，被告亦无证据证明原告确实消极怠工半年，岗位贡献值为0，故被告解除与原告的劳动合同系违法解除，应当支付原告经济赔偿金，对被告认为解除行为合法，不需支付经济补偿金的请求不予支持。第二，被告是否拖欠原告1、2、3月份工资共计5077.66元（3108.1元+1969.56元）。本院认为，原、被告在签订劳动合同时双方未约定具体的工资数额，仅以不低于新余市最低工资标准为兜底，根据原告提供的工资凭条可以发现被告支付的月工资远高于新余市的最低工资标准。虽然2016年1月、2月、3月较之上年的月工资减少了，这是由于原告异动后的部门资薪计算方式改变了，实质并没有减少，而且同部门的同事均执行同样的工资发放标准，原告并未受到差别对待，被告可以根据考核、岗位变动以及奖惩对其工资进行调整亦是原、被告的劳动合同允许的。现原告无证据证明被告恶意克扣其工资，故对其要求支付拖欠的1、2、3月工资的请求，本院不予支持。第三，经济赔偿金的数额。原告认为应支付40055.68元赔偿金。本院认为，经济赔偿金的标准应按劳动者在劳动合同解除前12个月的平均工资计算，工资以应得工资为准。原告2012年6月入职，2016年3月离职，故其经济赔偿金本院计算为37604.63元（4700.58元/月×4年×2）。第四，被告是否应支付原告1个月工资5006.96元。本院认为，被告的行为被认定为违法解除，其无需支付1个月的代通知金，原告该主张于法无据，本院不予支持。综上，被告应给付原告经济赔偿金37604.63元，原、被告的其他诉讼请求于法无据，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第四十八条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、第二十七条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告（原告）江西沃格光电股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告（被告）胡志平支付经济赔偿金37604.63元。二、驳回原告（被告）胡志平的其他诉讼请求。三、驳回被告（原告）江西沃格光电股份有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告（被告）胡志平承担10元，被告（原告）江西沃格光电股份有限公司承担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交上诉状副本，上诉于江西省新余市中级人民法院。审 判 长  黄小红人民陪审员  曾玉梅人民陪审员  钟志明二〇一七年二月十六日书 记 员  胡 蓉