江苏省苏州市虎丘区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0505民初995号原告:苏州三幸美洁服务有限公司,住所地苏州高新区邓尉路9号。法定代表人:甲斐秀人,该公司总经理。委托诉讼代理人:付生，江苏诚鑫律师事务所律师。被告:李宝荣。原告苏州三幸美洁服务有限公司（以下简称三幸公司）与被告李宝荣经济补偿金纠纷一案，本院于2016年3月14日立案后，依法适用简易程序，由审判员顾文娟独任审理，于2016年4月12日公开开庭进行了审理，后因案情复杂，本案转为普通程序审理，于2017年4月19日公开开庭进行了审理，原告三幸公司的委托诉讼代理人付生、被告李宝荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告三幸公司向本院提出诉讼请求：判决原告不应向被告支付经济补偿金23405元。事实和理由：原被告不存在劳动关系。2015年8月14日，被告与苏州托普人力资源有限公司苏州新区分公司签订了派遣员工劳动合同，合同期为2015年8月2日至2017年8月1日，双方以合同形式确定了原、被告不存在劳动关系。2015年10月，该公司为被告缴纳社保。如原、被告存在劳动关系，则原告的解除也是合法解除，不应支付经济补偿金。因被告在日东电工工作失职，原告才将被告调整至NGK环保公司上班，但被告以种种理由不予上班，原告已发出通知，被告不按时上班视为自动离职，不予支付经济补偿金。被告李宝荣辩称，我从2004年起每年和原告签订劳动合同，至五十岁起，原告过三年辞退我一次，主管说只要工资不少就可以了。我和原告是有劳动关系的。原告应按裁决书支付我经济补偿。经审理查明，被告于2004年3月2日进入原告公司工作，原告于2004年6月为被告缴纳社会保险至2015年9月。被告自2011年起被原告派遣至日东电工工作。2011年8月21日，被告作为派遣至日东电工的员工，对原告制订的《设备人员岗位职责与行为规范》、《设备人员违纪违规处理规定》下签名。其中《设备人员违纪违规处理规定》的第28条：无故旷工、连续旷工或催促后继续旷工的，开除。但该二规定，原告未举证其制订系经过民主程序。2015年8月14日，被告与苏州托普人力资源有限公司高新区分公司签订了派遣员工劳动合同，合同期限为2015年8月2日至2017年8月1日，派遣被告至原告处从事工程岗位工作，被告的社会保险从2015年10月开始，由该公司为其缴纳。原告对被告的工作岗位未作变动。2015年11月10日，被告在工作时没有按照规定按时点检抄表，造成IF变电所设备漏检二次。为此，被告于2015年11月13日作了书面检查。2015年12月11日，原告向被告发通知一份，内容为：李宝荣先生：2015年11月10日公司接到甲方公司（日东电工）的投诉：你在当班时没有按照规定按时点检抄表，造成IF变电所设备漏检二次，作为值班电工这是严重的失职行为，在甲方公司已造成严重不良影响。11月13日公司找你谈话，你承认了失职的事实，并写了检查书，愿意接受公司处理。因此公司决定重新安排你值班电工岗位，请你接到通知作好准备，在12月14日上午8：30时，到新区鹿山路58号NGK（苏州）环保陶瓷有限公司找周波班长报到（周波电话1891355****）。逾期不报到的，按旷工处理，三天不报到的，按你自动离职处理。希望你珍惜工作机会，在工作岗位上奠定各项规章制度，认真工作。特此通知，落款处加盖了原告公章。被告接到通知后，未按时到新区鹿山路58号NGK（苏州）环保陶瓷有限公司报到。2015年12月19日，苏州三幸美洁服务有限公司工会作出回复，经苏州三幸美洁服务有限公司工会研究决定，同意对苏州三幸美洁服务有限公司对李宝荣自动离职，双方解除劳动关系的决定。2015年12月21日，原告向被告又发出一份通知：李宝荣先生：……通知明确要求你在12月14日上午8：30时到新区鹿山路58号NGK（苏州）环保陶瓷有限公司电工班上班，但你没有去………时至今日，你仍然没有去报到上班，因此公司决定按“12月11日通知”执行如下：李宝荣先生因你一直没有报到上班的，按旷工处理，超过三天按你自动离职处理，即双方劳动关系至2015年12月18日止，请你接到通知及时到公司办理离职手续。根据规定，自动离职用人单位无需向劳动者支付任何经济补偿金。特此通知。落款处加盖了原告的公章。另查明，被告离职前平均工资为2127.74元。再查明，2014年1月1日，原告（甲方）与苏州托普人力资源有限公司（乙方）签订《劳务派遣服务合作协议》，就乙方向甲方提供劳务派遣人员及相关服务事宜进行了约定，第一条：劳务派遣服务的基本方式，一、乙方与乙方派遣到甲方公司工作的派遣员工根据《劳动合同法》以及相关规定签订劳动合同，建立劳动关系，以劳务派遣的形式到甲方从事甲方指定工作。乙方为甲方提供有偿服务的项目包括：……7、为派遣人员办理和缴纳社会保险、雇主责任险和其他保险事宜；……14、办理派遣人员解除劳动合同、退工、退保相关事宜；……第二条：甲方权利和义务，五、甲方有权根据派遣人员的能力和表现安排或调整其工作岗位（但事先需要书面告知乙方）。调整岗位后仍不能胜任工作的可以退回给乙方，退回时将相关事实证据提供给乙方备案。……第三条：乙方权利和义务，五、对甲方按本协议约定，派遣人员违反甲方管理规章制度，符合《劳动合同法》有过错解除劳动合同规定退回乙方的人员，由乙方承担后续处理的全部责任。……第五条：派遣关系的终止、劳动合同的解除与终止，一被派遣人员有下列情形之一的，甲方有权将被派遣劳动者退回乙方且不用支付乙方经济补偿金：2、严重违反甲方的规章制度的；……。以上事实，由仲裁裁决书、派遣员工劳动合同、社保清单、辞退通知、工会回复函、上班通知、检查书、《设备人员岗位职责与行为规范》、《设备人员违纪违规处理规定》（员工手册）、工资表、劳动派遣服务合作协议等证据证明。本院认为，被告自2004年起至原告处工作，双方签订了劳动合同，双方均应严格履行劳动合同。原告为被告缴纳社会保险至2015年9月份。2015年8月14日，被告与苏州托普人力资源有限公司高新区分公司签订了派遣员工劳动合同，被派遣至原告处工作，但被告自2011年起一直被原告派遣在日东电工工作，与托普公司签订劳动合同后并无调整。原告并无证据证明早与被告解除了劳动关系，故双方一直存在劳动关系。即便原告与托普合作，被告仍被派遣至原告处，被告的工作岗位也未改变，原告同时属用工单位。作为用人单位，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除和劳动者的劳动合同，但用人单位在行使单方解除权时应做到事实清楚、证据充分、依据明确。本案中，被告确有旷工事实，但原告据以解除劳动合同的规章制度未经民主程序制订，不得作为解除的依据。故原告以被告旷工三天按自动离职解除双方劳动关系，属违法解除，原告不管作为用人单位还是用工单位，均应支付被告经济补偿标准二倍的赔偿金。但被告在仲裁时变更仲裁请求，要求原告支付经济补偿金23405元，故本院也予支持。关于托普公司，仲裁时并未作为主体加入，诉讼中，双方也不要求追加该公司为被告参加诉讼，故本院不再追加。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条、第四十七条、第八十七条之规定，判决如下：原告苏州三幸美洁服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李宝荣经济补偿金23405元。如采用转账方式支付，请汇入被告指定的账户；或汇入苏州市虎丘区人民法院案件标的款专户，开户行：新区农行商业街分理处，账号：548401040002924。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行支行；帐号：10555301040017676。审 判 长  顾文娟人民陪审员  朱 革人民陪审员  王瑞华二〇一七年四月十九日书 记 员  顾 雯