宁夏回族自治区海原县人民法院民事判决书（2017）宁0522民初183号原告：李某某，男，生于1993年6月，回族，农民，初中文化，住宁夏回族自治区中卫市海原县。委托诉讼代理人：刘某某，宁夏杨聪杨某甲律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：张某某，男，生于1981年4月，汉族，农民，初中文化，住宁夏回族自治区中卫市海原县。委托诉讼代理人：褚某某，宁夏马家明律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：杨某乙，男，生于1964年3月，回族，农民，初中文化，住宁夏回族自治区中卫市海原县。委托诉讼代理人：杨某甲，宁夏海原县法律援助中心指派律师，代理权限为特别授权。被告：杨某丙，男，生于1989年12月，回族，农民，小学文化，住宁夏回族自治区中卫市海原县。原告李某某诉被告张某某、杨某乙提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年1月9日受理后，在审理过程中被告张某某申请追加杨某丙作为共同被告参加诉讼，并申请对原告李某某的伤残等级重新司法鉴定，本院于2017年2月22日委托银川市第一人民医院司法鉴定中心对原告李某某的伤残等级进行了重新鉴定，现已鉴定结束，现依法由审判员铁存东适用简易程序，于2017年6月8日公开开庭进行了审理。本案当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李某某诉称，原告受雇于被告张某某给被告杨某乙自建房屋提供劳务，2016年8月23日，被告张某某雇佣被告杨某丙装载机从另一工地上吊了一台搅拌机到被告杨某乙工地上准备拌和混泥土，原告在被告张某某的指挥下为搅拌机垫砖墩子（底座）时不慎被滑落的搅拌机砸伤手指，原告受伤后被告张某某将原告送入武警宁夏总队医院住院治疗，医疗费由被告张某某支付。原告出院后回家休养数月，其伤情经宁夏昊天司法鉴定所鉴定为七级伤残，丧失劳动能力40%。原告夫妻共生育四个孩子均未成年。庭审中原告李某某变更诉讼请求，残疾赔偿金等损失333473.6元，变更为243424.22元。现请求判令三被告连带赔偿原告误工费24348.02元、护理费9653.4元、住院伙食补助费1600元、营养费3600元、残疾赔偿金100744元、被抚养人生活费100978.8元、交通费1000元、鉴定费1500元，共计243424.22元，并承担本案诉讼费。原告对自己的诉讼主张，除陈述外，提供了以下证据：证据一、武警宁夏总队医院门诊病例、诊断证明、出院通知书各一份，拟证明原告左、右手拇指被绞伤住院治疗16天的事实；证据二、宁夏昊天司法鉴定所司法鉴定意见书一份，鉴定费发票一份，拟证明原告李某某的双手拇指损伤伤残等级为七级，支付鉴定费1500元的事实；证据三、户口本复印件六份（已与与原件核对无异），拟证明原告夫妻有四个孩子，长女李雅琴的抚养年限为13年，次女李雅楠抚养年限为14年，三女李宏梅的抚养年限为15年，四女李雅薇的抚养年限为17年的事实。被告张某某对原告提供的证据质证认为，对证据一、三无异议。证据二不真实，不认可，具体应以重新鉴定的结论予以计算。被告杨某乙对原告提供的证据质证认为，抚养费的年限不能按照59年除以二人计算，应依法分阶段按16年计算，其他部分同意被告张某某的质证意见。被告杨某丙对原告提供的证据质证意见与被告张某某、杨某乙一致。被告张某某辩称，本案的发生属实，因为被告杨某丙在施工过程中违章操作，使用非起重机械装载机进行吊装作业，严重违反吊装作业的安全规范，造成事故应由其承担本案主要赔偿责任；被告杨某乙作为发包方，明知道接受发包的人被告张某某没有相关的施工资质，仍将工程发包给张某某施工，应承担相应的过错责任，原告作为施工人员，在工作中没有做到安全施工义务，对自己遭受人身损害应当与被告张某某按照各自的过错责任负但损失。本案原告主张的残疾赔偿金，因其损害不是因交通事故引发，不应当适用城镇人均可支配收入的标准计算，误工费应当按照农业人口的标准计算。被告张某某对自己的辩称主张，除陈述外，提供银川市第一人民医院司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费发票、门诊发票各一份，拟证明原告李某某的损伤重新鉴定伤残等级为九级，支付鉴定费、挂号费共计806.4元的事实。原告李某某，被告杨某乙、杨某丙对被告张某某提供的证据均无异议。被告杨某乙辩称，原告遭受伤害的事实无异议。本案除侵权关系外，还存在两层承揽合同关系，一是被告杨某乙将房屋工程的劳务全部承包给了被告张某某，被告杨某乙是定作人，被告张某某是承揽人，双方之间系承揽合同关系；二是被告张某某又将搅拌机的安装工作分包给被告杨某丙，双方之间也是承揽合同关系。原告系被告张某某雇佣的零工，其工作受被告张某某的支配、管理，事发当天，被告张某某联系被告杨某丙驾驶装载机将搅拌机从另一工地转移至被告杨某乙的工地上，在吊卸过程中，由于捆绑搅拌机的绳索从装载机铲头牙齿上意外滑落，致搅拌机坠落将正在下方支垫砖墩的原告双手拇指压伤，这一切都是被告杨某丙违章操作造成的，另外，被告杨某丙未给装载机购买交强险，按法律规定，原告的损失首先由被告杨某丙在交强险范围内承担赔偿责任，剩余的损失被告杨某丙按侵权责任承担赔偿责任，被告张某某承担相应雇主赔偿责任，被告杨某乙对原告的损伤不存在过错，不应当承担赔偿责任，原告对自己的损伤也存在一定的过错，应适当减轻被告的赔偿责任。如果原告放弃被告杨某丙承担赔偿责任，其他被告不承担被告杨某丙应承担的赔偿份额。原告的医疗费由被告张某某垫付，按照正式票据计算确定，残疾赔偿金、被扶养人生活费按农村人口标准计算，误工费应以第一次定残日确定，护理费按实际住院天数计算，营养费遵照医嘱确定，鉴定费由原告自行负担。交通费过高，请求法庭酌情予以支持。被告杨某乙对自己的辩称主张，除陈述外，提供房屋建筑承包合同复印件（已与原件核对无异）一份，拟证明2016年5月20日被告杨某乙将房屋建设工程承包给被告张某某，双方在合同第十条特别约定，被告张某某负责施工人员的一切安全责任，原告的损失被告杨某乙不应承担责任的事实。原告李某某对被告杨某乙提供的证据质证认为，合同是被告张某某、杨某乙之间的内部约定，不能对抗合同以外的第三人，更不影响对原告赔偿的责任负担问题，对其证明目的不予认可。被告张某某对被告杨某乙提供的证据质证认为，对合同真实性无异议，对被告杨某乙主张安全责任归被告张某某负责的证明目的不认可，因为安全责任有法律强制性规定，不得依当事人的合意转移责任的分担。被告杨某丙对被告杨某乙提供的证据质证认为，该合同与其没有关系。被告杨某丙辩称，因为我与被告张某某认识，有业务上的往来，2016年8月23日，被告张某某需要将李存元工地上的搅拌机转移到被告杨某乙的工地上安装，被告张某某便叫我的装载机为其帮忙转移安装搅拌机，我没有收取被告张某某的任何费用，另外，吊装搅拌机的绳索也是张某某提供的，也是被告张某某指挥的，我看不见下面的人，原告是如何到搅拌机下作业我不清楚，致使绳索在装载机的铲牙上滑落将原告的手压伤，一切损失应由被告张某某承担赔偿责任，我不承担责任。被告杨某丙对自己的辩称主张，只有陈述，未提供证据。本院认为，原告李某某提供的证据一、三，来源合法，内容真实，能够证明原告的证明目的，且三被告无异议，其证明效力均予以认定；证据二，虽来源合法，但其证明效力被被告张某某申请重新鉴定的鉴定结果予以否定，因此，该证据的证明效力不予认定，原告为了查明其伤情程度支付的司法鉴定费，根据诉讼费交纳办法规定，谁主张谁负担的原则，该费用属原告自己负担费用，其证明效力不予认定。被告张某某提供的重新司法鉴定书，来源合法，内容真实，能够证明其证明目的，且原告及被告杨某乙、杨某丙无异议，其证明效力予以认定，司法鉴定费，根据诉讼费交纳办法规定，谁主张谁负担的原则，该费用属被告自己负担费用，其证明效力不予认定。被告杨某乙提供的证据虽来源合法，内容真实，但与本案不具有关联性，其证明效力不予认定。根据本院认定的证据，结合当事人的一致陈述，可以认定以下事实：被告张某某组建个人建工队承包建房工程，原告李某某系被告张某某雇佣的员工。被告杨某丙专门经营建筑用机械、设备的租赁业务。2016年5月20日，被告张某某与被告杨某乙签订了一份《房屋建筑承包合同》，被告张某某承揽了被告杨某乙家的楼房建造工程。2016年8月23日，被告张某某租用被告杨某丙的装载机从另一工地转移一台搅拌机至被告杨某乙的工地，在吊卸过程中，被告张某某指使其雇佣的员工原告李某某在装载机下方为搅拌机支垫底座，由于捆绑搅拌机的绳索从装载机铲头牙齿上意外滑落，致搅拌机坠落将正在下方支垫砖墩的原告双手拇指压伤，后被送往武警宁夏总队医院治疗，诊断右拇指绞榨性不全断裂，右拇指近节指骨头部、未节指底部粉碎性骨折并节面部部分缺损，右拇指皮肤软组织挫裂伤，左拇指未节部分毁损伤，住院治疗16天好转出院，被告张某某为其支付医疗费13825.1元，住、出院租车费1600元。原告的伤情经宁夏昊天司法鉴定所鉴定为七级伤残，丧失劳动能力40%。，"三期"时限评定，误工期为90天，护理期为90天，营养期为60天，支付鉴定费1500元。本案在审理过程中，被告张某某申请追加杨某丙作为共同被告参加诉讼，并对原告李某某的伤残等级申请重新司法鉴定，本院于2017年2月22日委托了银川市第一人民医院司法鉴定中心对原告李某某的伤残等级进行了重新鉴定，经重新鉴定原告的双手拇指伤残等级为九级，支付鉴定费、挂号费共计806.4元。原告李某某夫妻生有四个孩子，长女李雅琴，生于2011年1月3日，二女李雅楠，生于2012年5月10日，三女李宏梅，生于2014年3月25日，四女李雅微，生于2016年8月7日。被告张某某组建的个人建工队无建设资质，被告杨某丙建筑用的装载机按小时或包用计算收费，小型装载机每小时收费100元，大型装载机每小时收费150元，本案事故发生后，被告杨某丙未收取被告张某某的任何费用。本院认为，根据原、被告的诉、辩称，本案争议焦点为原告伤后的责任承担问题及损失计算问题。关于原告伤后的责任承担问题，被告杨某乙、张某某签订《房屋建筑承包合同》，被告杨某乙将楼房建造工程任务交由被告张某某组建个体建工队施工，被告杨某乙负责建筑材料的供应，被告张某某负责具体施工，完成任务后，被告杨某乙支付报酬，双方之间系承揽合同关系。被告张某某将混凝土搅拌机转运、吊装工作租用被告杨某丙装载机完成，完成任务后，被告张某某支付报酬，双方之间也是承揽合同关系。被告张某某雇佣原告李某某，原告李某某的工作时间、地点及劳动报酬都依附于被告张某某，因此被告张某某与原告李某某之间是雇佣合同关系。综上所述，被告杨某乙、张某某之间，被告杨某乙应是定作人，被告张某某应是承揽人，被告张某某、杨某丙之间，被告张某某又是定作人，被告杨某丙是承揽人。被告张某某是原告李某某的雇主。2016年8月23日，被告杨某丙驾驶装载机在被告杨某乙的工地上吊卸搅拌机过程中，由于捆绑搅拌机的绳索从装载机铲头牙齿上意外滑落，致搅拌机坠落将正在下方支垫砖墩的原告双手拇指压伤，被告张某某作为原告李某某的雇主，指使其雇佣的员工原告李某某在装载机下方为搅拌机支垫底座，且被告张某某将搅拌机转运、安装任务交给不具备吊装作业的被告杨某丙去完成，存在对承揽人的选择不当，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定："雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。"。据此，被告张某某对原告李某某在雇佣活动中遭受的人身损害损失酌情承担60%的赔偿责任。被告杨某丙明知道驾驶不适宜吊装作业的装载机作业存在一定的危险性，而继续作业，致使搅拌机坠落将正在下方支垫砖墩的原告双手拇指压伤，存在过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条的规定："行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。"。据此，被告杨某丙对原告李某某遭受的人身损害应承担侵权责任，酌情承担原告损失的20%的赔偿责任。被告杨某乙未对被告张某某的施工资质进行审查，将楼房建造的任务交给没有施工资质的被告张某某负责建造，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定："承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。"。据此，被告杨某乙显然存在对承揽人的选择不当，应承担选任过失责任，对原告李某某遭受的人身损害损失酌情承担10%的赔偿责任。原告李某某在作业时，没有采取必要的安全防范措施，对作业的危险性应当预见而疏忽大意，对于事故的发生也有过失，据此应当减轻被告张某某的赔偿责任，酌情自负10%损失责任。关于原告损失计算问题，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及2016年度宁夏道路交通事故人身损害赔偿标准，结合原告的诉请，原告受伤后已经对其伤残实施了定残，重新鉴定只是对第一次鉴定结论确认，不能作为定残之日计算依据，因此误工费、护理费应按第一次鉴定评定的时限予以计算；营养费虽有鉴定评定，但没有医嘱证明，其请求不成立，不予支持；住院伙食补助费主张符合法律规定，应予以支持；交通费原告未提供交通费发票，但其复查伤情支付交通费客观事实存在，其费用除被告张某某已支付的1600元外，另酌情按500元予以支持；残疾赔偿金原告按城镇居民赔偿标准计算无法律根据，因其损伤不是交通事故所致，其损失应按农村居民赔偿标准予以计算；被扶养人生活费，因原告的被扶养人有4人，其年赔偿总额累计超过农村居民人均年生活消费支出额，应分阶段计算按16年予以支持。鉴定费1500元，根据谁主张谁负担的原则，其请求不予支持。综上，原告李某某伤后的各项损失为：医疗费13825.1元，误工费39654.3元（107.27元/天×90天），护理费39654.3元（107.27元/天×90天），住院伙食补助费1600元（100元／天×16天），残疾赔偿金49938.64元（其中残疾赔偿金：9118.7元/年×20年×20%＝36474.8元,被扶养人生活费8414.9元/年×16年×20%÷2＝13463.84元），交通费2100元，共计146772.34元。关于被告杨某乙辩称原告的损失首先由被告杨某丙在交强险范围内承担赔偿责任，因为本案不是交通事故造成人身伤害，不属于《中华人民共和国道路交通安全法》调整的范畴，因此该辩称理由不成立，不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决如下：一、被告张某某于本判决生效后10日内赔偿原告李某某受伤后的医疗费等各项损88063.4元，除已支付15425.1元，实际支付72638.3元；二、被告杨某乙于本判决生效后10日内赔偿原告李某某受伤后的医疗费等各项损失14677.23元；三、被告杨某丙于本判决生效后10日内赔偿原告李某某受伤后的医疗费等各项损失29354.47元；四、驳回原告李某某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1967元，减半收取984元，原告李某某负担518元，被告张某某负担207元，杨某乙负担52元.，杨某丙负担207元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于中卫市中级人民法院。审 判 员 铁存东二〇一七年六月二十二日书 记 员 王 艳