四川省乐山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川11民终976号上诉人（原审原告）：徐琼秀，女，汉族，1963年6月1日出生，农民，住四川省乐山市市中区，现住四川省乐山市沙湾区。委托诉讼代理人：陈永杰，女，住四川省乐山市沙湾区。四川省乐山市沙湾区太平镇草坝村村委会推荐。被上诉人（原审被告）：乐山沫江煤电有限责任公司，住所地：四川省乐山市沙湾区太平镇草坝街24号。法定代表人：陆千友，经理。被上诉人（原审被告）：沙湾鑫灏医院，住所地：四川省乐山市沙湾区太平镇沫江路***号。法定代表人：雷斌，院长。委托诉讼代理人：汪东霞，女，住四川省乐山市沙湾区。该医院职工。上诉人徐琼秀因与被上诉人乐山沫江煤电有限责任公司，被上诉人沙湾鑫灏医院劳动争议纠纷一案，不服四川省乐山市沙湾区人民法院（2016）川1111民初1094号民事判决,向本院提起上诉。本院于2017年4月25日受理后，依法组成合议庭于2017年5月18日公开开庭进行了审理。上诉人徐琼秀的委托诉讼代理人陈永杰，被上诉人沙湾鑫灏医院的委托诉讼代理人汪东霞到庭参加诉讼。被上诉人乐山沫江煤电有限责任公司经本院传票传唤以公司已向本院申请破产清算要求延期审理为由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人徐琼秀的上诉请求：一、撤销乐山市沙湾区人民法院（2016）川1111民初1094号民事判决，部分依法改判；二、由被上诉人承担一、二审诉讼费用；三、依法解除上诉人和被上诉人的劳动关系；四、请求被上诉人支付上诉人经济补偿金12,000元，未签合同双倍工资14,400元，加付赔偿金6,000元；五、未替上诉人缴纳的社会保险费（以单位应缴金额为准）进行补缴，如不能补缴给予被上诉人支付上诉人造成的损失赔偿60,000元；六、支付额外补偿金3,000元；七、支付上诉人未休星期和节假日工资15,000元。事实和理由：原审法院认定事实部分错误，从而导致原判结果严重不当，适用法律不当；判决认定双方劳动关系是正确的，但驳回上诉人的其他诉讼请求完全错误。一、法官帮助被上诉人篡改事实，被告自述徐琼秀所在医院全体员工与煤电公司建立劳动关系。上诉人提供了其同一个小组同一岗位的王素琴的劳动关系证明，法官却认定徐琼秀一个人的劳动关系有别于医院全体员工，仅与医院有关系而与煤电公司没有。二、法官支持被上诉人的诉讼时效抗辩，《最高人民法院2015年民事审判工作座谈会纪要》第54条规定：当事人在仲裁阶段未提出超过仲裁时效申请期间的抗辩，劳动人事仲裁机构作出实体裁决后，当事人在诉讼阶段以超过仲裁时效为由进行抗辩的，人民法院不予支持。三、缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，不仅仅是争议双方的“私权”更是事关国家利益的“公权”，因此不能进行诉讼时效抗辩，长期的司法实践也是一追到底。四、法官明知《劳动合同法实施条例》第二十一条，劳动者达到法定退休年龄的劳动合同终止，与《劳动合同法》第四十四条第二款规定：“劳动者达到法定退休年龄，依法开始享受养老保险待遇的，劳动合同终止。”的规定不一致，却以下位法否定上位法，因此适用法律不当。五、徐琼秀前后在两个单位工作了二十六年，因用人单位不按法律规定办理，虽然到达法定退休年龄并未享受养老保险待遇，没有领取退休金，双方的劳动关系并未当然中止，而是一直延续至今。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院起诉的，人民法院应当按照劳务关系处理。”，反之未享受基本养老保险待遇的，按劳动关系处理，其与其他劳动者一样，享有最低工资、工作时间、休息、休假、未签劳动合同双倍工资、经济补偿金等一系列劳动法上的权利。因此，原审法院在肯定徐琼秀的劳动关系成立的同时却驳回其合理合法的诉讼请求是公然挑战法律的自相矛盾的枉法裁决行为。六、《劳动合同法实施条例》是行政法规，《劳动合同法》是经全国人大及其常委会确定的法律，由国家主席颁布实施具有绝对权威，不容挑战。被上诉人乐山沫江煤电有限责任公司未到庭也未答辩。被上诉人沙湾鑫灏医院辩称：原判正确，请求维持。原告徐琼秀向一审法院起诉的诉讼请求：一、依法解除原告与二被告间的劳动关系；二、被告支付原告2006年4月至2015年的经济补偿金12,000元，未签合同双倍工资13,200元，加付赔偿金6,600元;三、因被告未替原告缴纳社会保险给原告造成的损失，给付经济赔偿60,000元；四、被告支付原告未休公休日及法定节假日加班工资15,000元；五、被告支付原告额外补偿金3,300元。一审法院认定：2006年，原告经案外人王某某介绍到原沙湾沫江社区卫生服务中心（原乐山沫江煤电有限责任公司医院）食堂工作。在原告来之前，负责医院食堂工作的是案外人徐桂明。之后，原告与徐桂明共同在沙湾沫江社区卫生服务中心食堂工作。原告与徐桂明的月工资基本一致，徐桂明每月领取工资后按照已领取工资大概一半的数额支付给原告月工资。之后，原告与徐桂明因为工资支付问题发生纠纷，在被告沙湾沫江社区卫生服务中心要求下，从2010年起原告在签收条之后徐桂明将工资交付给原告。2015年5月20日，原告在收条上签字，主要载明“收到食堂徐桂明给我的2015年4月工资壹仟肆佰壹拾壹元正（1,411.00）”。2015年8月18日、2015年9月21日、2015年10月20日原告分别在收条上签字领取了2015年7月、2015年8月、2015年9月的工资1,208.20元、1,208.20元、1,271.20元。2006年10月徐桂明领取的工资为1,091.10元，效益工资654元，该月后勤组长的效益工资为504元。2006年11月徐桂明领取工资877.60元，效益工资为635.50元，该月后勤组长的效益工资为454元。2014年7月，徐桂明领取的工资为2,359.70元，效益工资1,344.70元，该月后勤组长的效益工资为1,236.80元。2015年5月，徐桂明领取的工资为2,673.41元，效益工资1,341元，该月后勤组长的效益工资为262.50元。2016年2月24日，原告向乐山市沙湾区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决1、解除申请人与被申请人的劳动关系；2、被申请人支付2006年4月至2015年的经济补偿金12,000元，未签订书面劳动合同的双倍工资13,200元，加付赔偿金6,600元；3、赔偿未为申请人缴纳社会保险给申请人造成的损失60,000元；4、支付休息日及法定节假日的工资76,800元；5、支付额外的补偿金3,300元；6、支付住房公积金20,000元。该委以申请人已超过法定退休年龄，不属于法定的受案范围及超过法定申诉时效为由作出不予受理案件通知书。原告遂于2016年3月3日诉至本院请求支持其诉讼请求。一审法院另查明：乐山沫江煤电有限责任公司医院隶属于被告沫江煤电公司，于2007年1月30日申请办理民办非企业单位（法人）登记，于2013年1月21日更名为沙湾沫江社区卫生服务中心；2015年11月10日，受被告沫江煤电公司委托，乐山产权交易中心有限公司对原乐山沫江煤电有限责任公司医院整体资产进行公开转让，案外人刘某受让了该医院，即沙湾沫江社区卫生服务中心的整体资产；2016年2月2日，“沙湾沫江社区卫生服务中心”更名为“沙湾鑫灏医院”。一审法院认为，合法的劳动关系受法律保护。本案的争议焦点：一、原告诉求解除其与被告沫江煤电公司、沙湾鑫灏医院之间劳动关系能否得到支持。劳动关系与劳务关系的区别在用工周期的相对持续性工作报酬的相对稳定性、用人单位与劳动者的隶属性等，原、被告一致认可原告于2006年经人介绍到原沙湾沫江社区卫生服务中心的食堂工作至今，用工周期相对持续；在原告来之前案外人徐桂明负责食堂工作，从工资表上反应徐桂明的工资比一般的后勤人员高出一倍以上，这印证了原告所说其工资是被告通过徐桂明发给原告，也与徐桂明的陈述“她来都是我给她四、五百，我给她钱，是医院给我钱，要是涨了工资，我就会把涨了的也给徐琼秀”相一致，原告的工作报酬在一定周期内相对稳定，同时原告的工资增减与否不是徐桂明确定的，是原沙湾沫江社区卫生服务中心决定的；原告是否受原沙湾沫江社区卫生服务中心管理，据原告与徐桂明所述，双方因为加班费分配不均发生纠纷，原沙湾沫江社区卫生服务中心出面要求双方以收条的形式确认工资的领取情况。另外，通过徐桂明的陈述，原告的工资是原沙湾沫江社区卫生服务中心支付给徐桂明，再由徐桂明支付给原告。可见，原沙湾沫江社区卫生服务中心对徐桂明与原告进行了同样的管理。虽然原沙湾沫江社区卫生服务中心的工资表上没有原告的名字，但是也不能掩盖原告与原沙湾沫江社区卫生服务中心存在劳动关系的事实。原沙湾沫江社区卫生服务中心依法取得营业执照，系被告沫江煤电公司的分支机构，其不具有独立的法人资格，但具有相对的独立性，具有一定的用工资格。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条规定：“劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。”如前所述，原沙湾沫江社区卫生服务中心依法取得营业执照，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同，原告接受了该中心管理，为该中心提供劳动。故原告与原沙湾沫江社区卫生服务中心存在劳动关系，与被告沫江煤电公司不存在劳动关系。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，用人单位超过一年未与劳动者订立书面劳动合同，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，双方从2006年4月起形成事实劳动关系。原告2013年6月1日已经年满50周岁，截止原告起诉时，原告已经超过了退休年龄。根据《劳动合同法实施条例》第二十一条之规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”，原告与原沙湾沫江社区卫生服务中心之间的劳动关系于2013年6月2日终止，双方已不存在解除劳动关系的问题。原告为被告沙湾鑫灏医院提供劳动时。其已超过了退休年龄，其与被告沙湾鑫灏医院间的用工关系系劳务关系，而非劳动关系。综上，原告的该项诉讼请求无事实依据，不予支持；二、原告诉求被告沫江煤电公司支付经济补偿金、未签合同双倍工资、加付赔偿金、未休公休日及法定节假日加班工资、额外补偿金、赔偿未为其缴纳社会保险给其造成的损失有无事实和法律依据。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起进行计算。原告在2006年经人介绍到原沙湾沫江社区卫生服务中心处上班时，原告明知被告沫江煤电公司及其分支机构：原沙湾沫江社区卫生服务中心不支付其加班费，在工资表上也没有原告的名字等等一系列行为，可以说明原告在原沙湾沫江社区卫生服务中心处上班之初就知道其权利被侵害，故原告应当最迟在2008年之前向原沙湾沫江社区卫生服务中心、被告沫江煤电公司主张相应的权利。即使按照原告与原沙湾沫江社区卫生服务中心的劳动关系终止时间2013年6月2日，距离原告起诉时间也已经超过了两年。被告沫江煤电公司提出仲裁时效的抗辩符合法律规定，予以支持。故原告诉求被告沫江煤电公司支付经济补偿金、未签合同双倍工资、加付赔偿金、未休公休日及法定节假日加班工资、额外补偿金、赔偿未为其缴纳社会保险给其造成的损失已超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定的劳动争议申请仲裁的时效期间，对其不予支持。三、原告诉求被告沙湾鑫灏医院支付经济补偿金、未签合同双倍工资、加付赔偿金、未休公休日及法定节假日加班工资、额外补偿金、赔偿未为其缴纳社会保险给其造成的损失有无事实和法律依据。根据庭审查明，被告沙湾鑫灏医院于2015年12月通过拍卖取得了原乐山沫江煤电有限责任公司医院（后更名为沙湾沫江社区卫生服务中心）的整体资产（含对外债权债务），被告沙湾鑫灏医院作为受让方应承担转让方遗留的债务，原告有权主张被告沙湾鑫灏医院支付其在原沙湾沫江社区卫生服务中心工作期间，原沙湾沫江社区卫生服务中心未予支付的经济补偿金、未签合同双倍工资、加付赔偿金、未休公休日及法定节假日加班工资、额外补偿金、赔偿未为其缴纳社会保险给其造成的损失。由前述可知：原告的上述诉求已超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定的劳动争议申请仲裁的时效期间。被告沙湾鑫灏医院提出仲裁时效的抗辩符合法律规定，予以支持。故原告诉求被告沙湾鑫灏医院支付经济补偿金、未签合同双倍工资、加付赔偿金、未休公休日及法定节假日加班工资、额外补偿金、赔偿未为其缴纳社会保险给其造成的损失已超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定的劳动争议申请仲裁的时效期间，对其亦不予支持。综上，原告的诉讼请求于法无据，不予支持。2017年4月1日，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十四条第（六）项，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条、第二十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款之规定，判决：驳回原告徐琼秀的诉讼请求。案件受理费10元，由原告徐琼秀承担（已交）。二审中，本院依法从乐山市沙湾区卫生和计划生育局、乐山市沙湾区民政局和被上诉人乐山沫江煤电有限责任公司处调取了以下证据材料：一、乐山沫江煤电有限责任公司医院和沙湾沫江社区卫生服务中心设立、变更、注销的有关证据材料；二、乐山沫江煤电有限责任公司医院和沙湾沫江社区卫生服务中心与沙湾鑫灏医院之间是何关系的有关证据材料，并在二审庭审中双方当事人予以了质证。本院经审理查明的事实与一审查明的事实基本一致。另查明：乐山沫江煤电有限责任公司医院是乐山沫江煤电有限责任公司的下属单位，2007年1月，乐山沫江煤电有限责任公司以120万元的开办资金申请设立，单位性质为民办非企业单位法人，法定代表人为陆千友。2008年11月，乐山沫江煤电有限责任公司向乐山市沙湾区卫生和计划生育局申请设立“沙湾沫江社区卫生服务中心”，同年12月3日该局批准设立。乐山市沙湾区卫生和计划生育局出具的“医疗机构申请执业注册许可书”载明，该医疗机构的设置单位为“乐山沫江煤电有限责任公司”，组建负责人为“王志宏”，申请日期为“2008年11月20日”，批准日期为“2008年12月30日”，批准文号为“2008001”，机构类别为“社区卫生服务中心”，行政区划为“沙湾”，机构级别为“一级”，经营性质为“非营利性（非政府办）”，开业日期为“2008年12月5日”，注册资金为“198万元”，登记号为“PDY00271X51111113B1001”,医疗机构名称为“沙湾沫江社区卫生服务中心”，机构第二名称为“乐山沫江煤电有限责任公司医院”，所有制形式为“股份制”，机构地址为“沙湾区太平镇草坝村”，法定代表人为“陆千友”，负责人为“王志宏”。乐山产权交易中心2015年11月25日出具编号为乐产交（竞）成字[2015]29号《产权交易成交确认书》载明：一、转让方：乐山沫江煤电有限责任公司；二、受让方：刘勇；三、成交确认事宜：受让方依国有产权转让程序取得乐山沫江煤电有限责任公司医院整体资产（含对外债权债务）受让权，符合有关规定。四、挂牌起止时间及交易时间地点；⒈挂牌起止时间：2015年10月13日至2015年11月9日；⒉交易时间地点：2015年11月10日于乐山嘉州大道258号三楼产权交易大厅。五、交易方式：公开竞价。六、评估及成交价格；⒈评估价：人民币（大写）：伍佰壹拾捌万伍仟元（￥5,185,000元）。⒉成交价格：人民币（大写）：伍佰贰拾伍万元（￥5,250,000元）。七成交价款支付：乙方已于2015年11月20日16时前将标的物的转让成交价款付至乐山产权交易中心指定账户。八、本次交易按有关规定已进行了成交公示，公示期满无任何异议。九、特别说明（略）。2015年11月18日，甲方刘勇与乙方沙湾雷氏骨科医院签订一份《乐山沫江煤电医院转让协议》载明，1、甲方把在乐山产权交易中心成交获得的“乐山沫江煤电医院整体资产”（含对外债权债务）的受让权按产权交易中心中标价原价转让给乙方，由乙方负责接手本次资产交易事务，甲方给予协助，乙方应按产权交易中心规定的时间，按时支付涉及本次交易的一切费用，原甲方在2015年11月4日交付给产权交易中心的竞标保证金归甲方所有。2、……3、……4、（略）。2015年11月25日，乐山沫江煤电有限责任公司以甲方之名义与乙方刘勇、丙方沙湾雷氏骨科医院签订的《协议书》载明：甲方通过乐山产权交易中心将所属医院整体转让，乙方通过乐山产权交易中心受让医院整体资产。乙方取得甲方医院资产后，将其再转让给丙方。丙方受让乙方受让的甲方医院后，继续经营医院业务，并开始办理医院证照变更手续。就医院变更证照事项期间的相关问题，经甲、乙、丙三方协商一致，达成以下协议，共同遵守。一、甲方将所属医院转让乙方后，乙方取得医院整体资产所有权，承担相关债权债务，双方已签订转让产权交易合同，合法有效。二、乙方将受让的医院再次转让给丙方，符合法律规定，双方签订的《乐山沫江煤电医院转让协议》合法有效。三、丙方在办理相关变更手续期间，可暂时使用甲方医院证照，沿用甲方医院资质，在沙湾区卫生局督查许可的条件下从事医疗事务，进行医疗经营。使用甲方印章、证照从2015年11月26日至2015年12月25日止。过期丙方未完成相关手续变更的，甲方无条件收回印章、证照。四、丙方在使用甲方相关医疗证照经营医疗业务期间，所发生的一切债权债务，由丙方承担，确保甲方无任何债权债务纠纷。五、丙方在使用甲方医院证照期间，承担一切民事、行政、法律责任。六、七、八、（略）。2016年3月2日，“沙湾沫江社区卫生服务中心”更名为“沙湾鑫灏医院”，法定代表人变更为雷斌。2016年6月17日，沙湾沫江社区卫生服务中心向政府有关部门申请注销“沙湾沫江社区卫生服务中心”；2016年6月27日，乐山市沙湾区卫生和计划生育局以乐沙卫计函[2016]61号批复，同意注销“沙湾沫江社区卫生服务中心”，乐山市沙湾区民政局于同年9月办理了注销登记。该局出具的《民办非企业单位法人注销申请表》注销原因一栏载明：因乐山市沫江煤电有限责任公司停产关闭，其所属医疗机构原“沫江煤电有限责任公司医院、沙湾沫江社区卫生服务中心”已公开拍卖，现申请注销。再查明，2015年10月25日，乐山市沙湾区人力资源和社会保障局出具的乐沙人社监不受字[2015]第1号《劳动保障监察不予受理决定书》载明，徐琼秀：你于2015年10月21日到我厅（局）投诉（举报）要求乐山沫江煤电公司为你缴纳社保费和支付解除劳动关系补偿金一案，经审查，不符合受理条件，依法决定不予受理。2015年12月3日，乐山市沙湾区劳动人事争议仲裁委员会出具劳人仲不字【2015】第1089号《不予受理案件通知书》载明，徐琼秀2015年12月3日送来的诉乐山市沫江煤电有限责任公司（经济补偿、社会保险等）仲裁申请书已收悉。经审查，本委决定不予受理，请申请人向人民法院提起诉讼。同年12月3日徐琼秀向原审法院提起诉讼，要求：一、依法解除原告与被告乐山沫江煤电有限责任公司的劳动关系；二、请求被告支付原告2006年4月至2015年的经济补偿金12,000元，未签定劳动合同双倍工资13,200元，加付赔偿金6,600元。一审法院于2015年12月10日受理后，原告徐琼秀于2016年2月23日申请撤回起诉，原审法院于2016年2月23日以（2015）沙湾民初字第981号民事裁定，准许原告徐琼秀撤回起诉。该裁定已发生法律效力。2016年2月24日，乐山市沙湾区劳动人事争议仲裁委员会出具劳人仲不字【2016】第75号《不予受理案件通知书》载明，徐琼秀：你送来的诉乐山市沫江煤电有限责任公司（经济补偿等）仲裁申请书已收悉。经审查，本委决定不予受理，请申请人向人民法院提起诉讼。2016年2月24日徐琼秀向原审法院起诉要求：一、依法解除原告与被告的劳动关系；二、被告支付原告2006年4月至2015年的经济补偿金12,000元，未签订合同的双倍工资13,200元，加付赔偿金6,600元；三、因被告未替原告缴纳社会保险费给原告造成的损失给予经济普查60,000元；四、支付未休星期及法定节假日工作76,180元；五、支付原告额外补偿金3,300元。2016年3月3日原审法院受理后，徐琼秀于2016年3月13日提出申请增加诉讼请求，要求被告乐山市沫江煤电有限责任公司为其补缴2006年4月至今的养老保险、医疗保险、失业保险、生育保险。2016年5月12日，徐琼秀向一审法院申请追加“沙湾沫江社区卫生服务中心”为共同被告，并明确要求解除与“沙湾沫江社区卫生服务中心”的劳动关系。原审法院审理中，“沙湾沫江社区卫生服务中心”经传票传唤无正当理由未到庭。2006年4月至2015年9月期间，徐琼秀未向乐山市沫江煤电有限责任公司、原沙湾沫江社区卫生服务中心或政府相关部门提出主张过权利。2006年4月至今徐琼秀均在同一地点和岗位工作。2016年5月19日，徐琼秀在原一审庭审中已明确要求解除劳动关系的时间是2015年10月31日。二审中，徐琼秀认可其工作期间每月平均工资为1,200元。本院认为，本案争议的焦点是：一、徐琼秀与原“沙湾沫江社区卫生服务中心”是否形成劳动关系；二、徐琼秀提出的主张是否超过时效；三、徐琼秀提出的主张是否应当支持；四、承担责任的主体问题。一、关于是否形成劳动关系问题；2006年4月起，徐琼秀在原“乐山沫江煤电有限责任公司医院、沙湾沫江社区卫生服务中心”从事炊事员工作，双方未签订劳动合同，徐琼秀接受该单位管理并获得相应劳动报酬，2013年6月1日徐琼秀年满50周岁等均是事实，徐琼秀与原“乐山沫江煤电有限责任公司医院、沙湾沫江社区卫生服务中心”从2006年4月至2013年6月期间已经形成事实劳动关系。二、关于时效问题；按照《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条“当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。”的规定，根据查明的事实，原“乐山沫江煤电有限责任公司医院、沙湾沫江社区卫生服务中心”在原一审中经传票传唤无正当理由未到庭，并未提出时效抗辩，应当视为其放弃其诉讼权利。因此，原“乐山沫江煤电有限责任公司医院、沙湾沫江社区卫生服务中心”应当承担相应的法律责任。三、关于徐琼秀提出的诉讼请求是否应当支持的问题；（一）、关于劳动关系的解除问题；2006年4月起至今徐琼秀一直在用人单位原“乐山沫江煤电有限责任公司医院、沙湾沫江社区卫生服务中心”同一地点和岗位工作，因用人单位未与徐琼秀签定劳动合同，特别是在2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》施行满一年后也一直未与其签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，用人单位超过一年未与劳动者订立书面劳动合同，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。因2013年6月1日徐琼秀已年满50周岁达到法定退休年龄，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（六）项和《劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”的规定，徐琼秀与原“乐山沫江煤电有限责任公司医院、沙湾沫江社区卫生服务中心”之间的劳动关系应当于2013年6月2日终止。但因用人单位没有与劳动者签订劳动合同，也没有依法缴纳社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第㈢项的规定，现徐琼秀主张解除与用人单位的劳动关系的请求，并不违反法律、法规的强制性规定，应予支持。但劳动关系终止时间应当是2013年6月2日；因此，本院确定徐琼秀与原“乐山沫江煤电有限责任公司医院、沙湾沫江社区卫生服务中心”的劳动关系于2013年6月2日解除。（二）、关于经济补偿金问题；根据查明的事实，徐琼秀在原“乐山沫江煤电有限责任公司医院、沙湾沫江社区卫生服务中心”工作已满7年零2个月，月平均工资为1,200元，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第㈠项、第四十七条的规定，原“乐山沫江煤电有限责任公司医院、沙湾沫江社区卫生服务中心”应当支付徐琼秀的经济补偿金，具体为7个月×1,200元＝8,400元，徐琼秀提出要求支付经济补偿金12,000元的请求部分成立，应予支持。（三）、关于未签劳动合同的双倍工资问题；《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行，按照该法第八十二条的规定，未签劳动合同的双倍工资应当从2009年2月起计算至12月，即最多只应支付11个月的工资。因此，本案中原“乐山沫江煤电有限责任公司医院、沙湾沫江社区卫生服务中心”应当支付徐琼秀未签劳动合同的双倍工资应为11个月×1,200元＝13,200元。徐琼秀提出超过部分请求，不符合法律的规定，本院不予支持。（四）、关于赔偿金和额外补偿金问题；根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，因劳动者徐琼秀未提供劳动行政部门责令用人单位限期整改的指令书和用人单位逾期未履行该指令书方面的证据，现徐琼秀直接主张要求加付赔偿金6,600元和支付额外补偿金3,300元的请求不能成立，本院不予支持。（五）、关于未缴基本养老保险给劳动者造成的损失赔偿金问题；缴纳社会保险是用人单位和劳动者双方的法定义务，本案中用人单位长期未与徐琼秀签定劳动合同，也没有给劳动者办理缴纳基本养老保险，且导致现在已不能补办,劳动者不能享受正常待遇，确实存在损失。但该损失怎么计算，目前尚无统一标准和办法。因此，本院参照《四川省完善企业职工基本养老保险制度实施办法》第二条的规定的用人单位缴纳基本养老保险费的计算方法，按照徐琼秀已认可的平均月收入1,200元标准，确定赔偿徐琼秀未缴基本养老保险的损失；具体为：缴费基数（1,200元×60%）×单位缴费比例20%×应缴费年限86个月（7年零2个月）＝12,384元。对徐琼秀提出的超过部分主张，本院不予支持。（六）、关于公休日、法定节假日加班工资问题；因劳动者徐琼秀未提供加班事实存在的证据，按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，徐琼秀没有提供充分证据，对其提出的该项请求，本院不予支持。综上，徐琼秀的各项费用应为：经济补偿金为8,400元、未签劳动合同的双倍工资为13,200元、未缴基本养老保险的损失12,384元，合计人民币33,984元。四、关于承担责任的主体问题；根据查明的事实，原“乐山沫江煤电有限责任公司医院”与原“沙湾沫江社区卫生服务中心”系同一单位，设立人和出资人均是乐山沫江煤电有限责任公司，且该公司已于2015年11月将原“乐山沫江煤电有限责任公司医院、沙湾沫江社区卫生服务中心”的资产转让他人，在未依法组织清算的情况下于2016年9月办理了注销登记。按照《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条的规定和参照《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条的规定，原“乐山沫江煤电有限责任公司医院、沙湾沫江社区卫生服务中心”应承担的法律责任应当由设立出资单位乐山沫江煤电有限责任公司承担。综上所述，原判认定事实基本清楚，但适用法律和判决不当。徐琼秀上诉提出的部分请求成立,应予支持。因本案在二审中出现了新证据，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第㈢项、第四十六条第㈠项、第四十七条、第八十二条、第八十五条、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百七十条第一款第㈡项、第一百七十四条的规定和参照《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条的规定，判决如下：一、撤销四川省乐山市沙湾区人民法院（2016）川1111民初1094号民事判决；二、乐山沫江煤电有限责任公司在本判决生效之日起十日内支付徐琼秀经济补偿金、未签订劳动合同的双倍工资、养老保险损失，合计人民币33,984元；三、驳回徐琼秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10，合计20元，由乐山沫江煤电有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 易 平审判员 李 艳审判员 杨梅娜二〇一七年六月十三日书记员 江婷婷