河南省桐柏县人民法院民 事 判 决 书(2016)豫1330民初1791号原告：杨明义，男，1953年10月8日生，汉族，原住桐柏县，现住桐柏县。被告：桐柏县住房和城乡建设局。住所地：桐柏县城关镇淮河路。组织机构代码：00606272-0。法定代表人：李云飞，任局长职务。委托诉讼代理人：魏双，系该单位员工。委托诉讼代理人：马继伟，河南桐大律师事务所律师。第三人：桐柏县建筑工程质量监督站。住所地：桐柏县淮河路***号。组织机构代码：41920579-3。法定代表人：张云龙,任站长职务。委托诉讼代理人：李飞，系该单位员工。原告杨明义诉被告桐柏县住房和城乡建设局（以下简称县住建局）、第三人桐柏县建筑工程质量监督站（以下简称县质量监督站）劳动争议一案，本院于2016年10月13日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨明义，被告县住建局的委托诉讼代理人魏双、马继伟,第三人县质量监督站的委托诉讼代理人李飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨明义向本院提出诉讼请求：1、追要被告拖欠原告（从1996年-2006年外抽工作时段）的工资、补助及赔偿金130136元。2、追要因被告不给原告缴纳单位应承担的“基本养老保险一险一金”，致使原告垫付后给原告造成的经济损失60，000元。3、案件受理费用由被告承担。事实和理由：原告原在县城建局（被告住建局前称）规划科工作。1996年经被告同意抽调到县“纪念碑筹建指挥部”从事该项目的勘察、规划、设计工作。纪念碑工程结束后，又转借到县委办兴办经济实体，任实体经理五年。2006年回到城建局，并书面要求回局上班，被告“以多年没在局里上班、单位定员时你的指标已被别人所占，再回局里比较难办”为由，告诉原告只有进局属二级单位，原告被迫同意调二级单位，�就是县监督站。但二级单位负责人讲是有条件接受的，只让挂名留职不让上班，不承担养老金。并要求写一个申请调入保证，否则不予接受。后来，原告书面要求到单位上班，被告及第三人不仅不让上班，就连原告在外抽期间的工资待遇及“基本养老保险”等“五险一金”的缴纳等问题也拖着不给解决。后经原告连年反映，被告只解决1996年-2007年的基本养老保险。其他问题原告多次反映，被告及第三人推拖至今不予解决。原告为支持诉讼请求向法庭提交了证据如下：1、劳动仲裁书不予受理通知书，用以证明已经仲裁过。2、工作单位的“四审定结论”一份，用以证明原告是被告住建局的工作人员。3、县城建局“关于杨明义同志外抽情况的报告”一份，用以证明城建局把原告派出去，原告要求回来上班。4、1996—2006年国家公务员（职工、工人）年度考核登记表，用以证明原告在外抽期间工作单位给原告考核情况。5、河南省机关事业单位工改信息采集表，用以证明原告是城建局的工作人员。6、桐发（1992）20号《关于县党政机关事业单位转换职能，强化服务及干部分流的试行意见》，用以证明原告属政策分流“机构及编制不变；工资待遇不变；身份、职级不变”。7、《关于对党政机关事业单位工作人员实行“三三制”管理的意见》，用以证明被告单位工作人员当时可以出去办实体。8、2006年8月原告关于个人在外抽调期间经济待遇的情况反映，用以证明原告当时向城建局反应要工资。9、2009年6月26日上班申请一份，用以证明原告向第三人反映要求回去上班。10、退休文件一份，用以证明2015年1月30日在第三人单位退休。11、养老保险金缴费条据一张，用以证明2007年以后到退休缴纳的养老保险金，其中单位交38498.9元，个人缴纳4852.8元。12、县民政局和县委办的证明各一份；证人鲁某、王某的证言。用以证明原告1996年-2006年外抽工作期间，抽调单位没有给原告发工资。被告县住建局辩称，1、原告的起诉请求属于劳动争议案件，应当适用仲裁前置程序，仲裁前置程序应当在15日内起诉，超过15日也不能起诉；2、借调期间的工资、补助金、赔偿金，在赔偿清单中所说的只有拖欠工资，利息不在赔偿数额内，原告需提供在借调期间实际用工单位未支付劳动报酬的证据；3、原告追要单位应当缴纳的五险一金和损失6万元没有依据，五险一金应当有事实和法律依据，2015年8月14日我们召开了会议，对原告2006年12月以前单位应当承担的养老金单位解决20990.80元，2007�以后原告调到质量监督站，该站属于自收自支单位，工资关系和劳动关系转到了质量监督站，所以与县住建局没有劳动关系，故应当驳回原告对县住建局的诉讼请求。被告县住建局向法庭提交了证据如下：1992年计划外招工审批表；城建局会议纪要及收据，用以证明2015年8月14日局里开会研究同意解决原告2006年以前养老保险金20990.80元。第三人质量监督站辩称，1、原告去质量监督站工作是由县住建局领导口头安排的，没有任何调动手续；2、原告去上班承诺不考勤、不上班、不发工资，社会保险自己承担。第三人质量监督站没有提交证据。对原被告提交的证据，本院组织各方当事人进行了证据交换和质证，对无争议的证据本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据，本院评析如下：原告从1996年到2006年外抽工作期间，抽调单位是否给原告发放了工资？县民政局和县委办均出具证明，县委办分管实体的副主任王某和县民政局的抽调人员鲁某也出庭作证，均证实原告外抽期间，抽调单位没有给原告发放工资。该证据能相互印证，本院予以采信。经审理查明，原告系被告县住建局的工作人员，1996年至2001年被抽调到县民政局工作，负责县纪念碑筹建中的规划设计等工作；2002年到2006年被抽调到县委办的经济实体基泰公司负责技术工作。外抽期间，县民政局和县委办的经济实体均没有给原告发放工资。2007年原告外抽工作结束后，被被告县住建局安排到第三人县质量监督站工作，但没有办理工作变动手续，原告的工作关系仍在被告县住建局，原告也没有在第三人处上过班。2007年以后，被告及第三人没有给原告缴纳过社会保险费。期间原告自己缴纳了43，357.70元基本养老保险金，其中含单位应缴纳的38，498.90元。原告于2015年元月退休。本院认为，原告系被告县住建局工作人员，1996年至2001年被抽调到县民政局负责纪念碑的规划设计工作，其工作关系并没有发生改变，被告县城建局仍是原告的用人单位。在抽调单位县民政局没有给原告发放工资的情况下，被告县住建局仍有给原告发放工资的法定义务。2002年至2006年，原告被抽调到县委办的经济实体—基泰公司工作，符合当时县里政策，根据桐发【1992】20号文件规定的“三变、三不变”原则，原告的工资待遇不变，领取渠道有变，在抽调单位基泰公司没有发放工资的情况下，原告的工作单位仍应为原告发放工资。故原告自1996年至2006年的工资仍应由被告县住建局发放。因原、被告均没有提交工资标准，应依原告的养老保险金缴费登记标准计发。即为207元/月×12个月+235元/月×12个月+380元/月×12个月+440元/月×12个月+510元/月×12个月+590元/月×12个月+672元/月×12个月+800元/月×12个月+893元/月×12个月+1042元/月×12个月+1183元/月×12个月=83，424元。原告主张的绩效工资及索要利率的诉请没有事实和法律依据，本院不予支持。原告2007年以后虽名义上调到第三人处上班，但并未办理工作变动手续，也没有在第三人处工作，故原告仍与被告县住建局之间存在劳动关系，与第三人之间不存在劳动关系。原告2007年到2014年12月退休期间代用人单位缴纳的38，498.90元基本养老保险费，应由用人单位被告县住建局承担。原告要求被告承担37654元的基本医疗保险费，因没有实际缴纳，不属于人民法院民事案件受案范围，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条第二款、第三十条和《中华人民共和国社会保险法》第十条、第十二条及《中华人民共和国劳动法》第五十条、第五十一条、第七十二条之规定，判决如下：一、被告桐柏县住房和城乡建设局于本判决生效之日起十日内支付拖欠原告杨明义工资83，424元。二、被告桐柏县住房和城乡建设局于本判决生效之日起十日内支付原告杨明义垫支的基本养老保险费38，498.90元。三、驳回原告杨明义的其它诉讼请求。如未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于南阳市中级人民法院。审判长  赵永林审判员  韩尊卿审判员  胡明启二〇一七年六月十二日书记员  唐培培