四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终389号上诉人（原审原告）：四川光华财经书城有限责任公司。住所地：成都市青羊区光华村街**号。法定代表人：李玉斗。委托诉讼代理人：王广宝，四川亚峰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：田勤，女，1973年2月13日出生，汉族，住成都市金牛区。上诉人四川光华财经书城有限责任公司（以下简称光华书城公司）因与被上诉人田勤劳动争议纠纷一案，不服成都市青羊区人民法院（2016）川0105民初5661号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月9日立案后，因当事人没有提出新的事实、证据或理由，经过阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。光华书城公司上诉请求：一审判决认定事实错误，程序违法，请求二审发回重审。事实和理由：1、田勤应为自动离职，光华书城公司不应支付解除劳动关系经济赔偿金。田勤提交的录音证据材料，因无法核实通话主体身份、通话日期等，不能证明田勤受伤后曾与公司工作人员联系以及被告知病假超过60天就视为自动离职等事实。而田勤提交的“关于田勤相关情况的说明”系打印件且无光华书城公司签章，无法核实其真实性，亦不应采信。且根据该情况说明“9月中旬，田勤最后一次电话联系，提出其应享受三个月病假休息要求”之载明内容，亦能够印证田勤不服从公司管理，执意要求按医嘱休息，其医疗期满被视为自动离职系其自身原因造成，光华书城公司并无过错，不存在违法解除劳动关系的情形。因此，田勤非因工受伤后，未依公司管理制度履行请假手续，其医疗期满后长期不在岗，存在旷工，应视为自动离职，光华书城公司不应支付经济赔偿金。2、一审审理存在程序违法。一审开庭传票与庭审和民事判决书载明的承办法官非同一人，而一审随意变更承办法官，不能保证作出裁判的承办法官能否掌握案件事实，且变更承办法官未被告知，亦剥夺了光华书城公司申请回避等诉讼权利，属程序违法。田勤辩称，请求依法审理。光华书城公司向一审法院起诉请求：光华书城公司不赔偿田勤经济赔偿金11431元。一审法院认定事实：2012年9月20日，田勤应聘到光华书城公司工作。2013年2月27日，光华书城公司与田勤签订了《劳动合同》，合同期限从2013年3月1日至2016年2月29日，田勤从事营业员岗位工作。2015年8月7日，田勤摔伤，并于当天进行了门诊治疗，从当天开始田勤向光华书城公司请病假。2015年8月20日，田勤因伤情加重而住院治疗，2015年9月25日出院。2015年9月初，光华书城公司与田勤结算了2015年8月至2015年8月6日的工资，之后未再支付田勤工资。2015年9月15日，田勤在住院期间与光华书城公司单位主管工作人员通话，该工作人员在电话中告知其病假超过60天就视为自动离职。2015年10月起，光华书城公司停止为田勤缴纳社会保险。田勤受伤前月平均工资为1719.41元。2015年12月7日，田勤向四川省劳动监察总队投诉，光华书城公司随后向该队递交了“关于田勤相关情况说明”，该说明载明“8月7日，光华店员工田勤打电话给相关管理人员说腿部受伤，无法行走，医生建议休养，请病假一周。后通过QQ发扫描医院病情论断证明书及医院建议休息一周证明书，以电子版发送给了林召老师。一周到期后，田勤继续电话告知未见康复，要换医院继续治疗。2周后，田勤打电话告知治疗时间比较长，累计要请一个月以上假期。9月下旬，田勤最后一次电话联系，提出她应享受三个月病假休息要求……截止到10月7日，田勤未再有任何联系。由于累计请假时间已经超过了公司相关规定60天，书城遂视为自动离职处理”。2016年1月4日，田勤向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1.光华书城公司为田勤补发2015年8月至2015年10月的三个月病假工资5158.23元并支付以上公司100%的附加赔偿金5158.23元；2.确认光华书城公司与田勤之间从2012年9月20日至2015年11月7日存在劳动关系；3.光华书城公司支付田勤违法解除劳动合同的赔偿金12035.87元；4.光华书城公司支付田勤未签订2014年和2015年劳动合同的双倍工资18913.51元；5.光华书城公司为田勤立即出具解除劳动合同通知书，协助田勤办理失业金手续，退还2013年签订的劳动合同；6.光华书城公司退还田勤押金200元；7.光华书城公司赔偿田勤在第三个月病假期间即2015年10月自己缴纳的医保费用327.37元。2016年7月5日，该成都市劳动人事争议仲裁委员会作出成劳人仲委裁字（2016）第1337号仲裁裁决书，裁决：一、光华书城公司一次性补发田勤病假工资2400元；二、光华书城公司与田勤2012年9月20日至2015年10月7日期间存在劳动关系；三、光华书城公司以现金形式一次性支付田勤赔偿金11431元；四、光华书城公司为田勤出具解除劳动合同通知书，并协助田勤办理失业保险金领取手续，同时退还田勤与2013年签订的劳动合同一份；五、光华书城公司退还田勤培训费200元；六、驳回田勤其他仲裁请求。一审庭审中，光华书城公司主张其与田勤于2015年10月7日起解除了双方的劳动关系，并主张田勤系自动离职。田勤对光华书城公司的主张不予认可。一审法院认为，光华书城公司与田勤于2013年2月27日签订的固定期限《劳动合同》合法有效，一审法院予以确认。2015年12月7日，田勤向四川省劳动监察总队投诉，光华书城公司随后向该队递交了“关于田勤相关情况说明”，该说明中已经明确载明“由于累计请假时间已经超过了公司相关规定60天，书城遂视为自动离职处理。”根据《企业职工患病或非因公负伤医疗期的规定》（劳部发〔1994〕479号）第三条规定：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期。……在本单位工作年限五年以下的为三个月。”本案中，光华书城公司可享受三个月的医疗期。光华书城公司解除与田勤的劳动合同不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定情形，光华书城公司解除与田勤的劳动合同应属于违法解除劳动合同。对光华书城公司主张田勤支付其违法解除劳动合同赔偿金的主张，一审法院予以支持。光华书城公司、田勤均未对成劳人仲委裁字（2016）第1337号仲裁裁决书中第二项仲裁裁决提起诉，目前该项裁决生效。故2012年9月20日至2015年10月7日期间存在劳动关系，光华书城公司应支付田勤经济赔偿金计算为11431元（1633元/月×3.5个月×200%）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、光华书城公司于判决发生法律效力之日起十日内支付田勤经济赔偿金11431元；二、光华书城公司于判决发生法律效力之日起十日内支付田勤病假工资2400元；三、光华书城公司与田勤2012年9月20日至2015年10月7日期间存在劳动关系；四、光华书城公司于判决发生法律效力之日起十日内为田勤出具解除劳动合同通知书，并协助田勤办理失业保险金手续，同时退还田勤2013年签订的劳动合同一份；五、光华书城公司于判决发生法律效力之日起十日内一次性退还田勤培训费200元；六、驳回光华书城公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由光华书城公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：1、光华书城公司是否违法解除劳动关系并应否支付田勤经济赔偿金；2、一审审理是否存在程序违法。对此，本院评判如下：关于光华书城公司是否违法解除劳动关系并应否支付田勤经济赔偿金的问题。光华书城公司虽不认可田勤提交的“关于田勤相关情况的说明”，但并未就此提交其因被田勤投诉而向劳动行政部门出具的“关于田勤相关情况的说明”，以印证与田勤提交的该说明载明内容具有不同。而田勤提交的该说明载明内容能够与田勤受伤诊断说明书、病历，以及田勤提交的录音证据和相应陈述等证据材料相吻合，证明田勤于2015年8月7日非因工摔伤后至10月7日，曾多次与光华书城公司工作人员通过电话或QQ联系请假事宜等事实。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》的规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予一定的医疗期。结合田勤的参加工作年限等实际，其应当享受三个月的医疗期，故光华书城公司以田勤累计请假时间超过公司规定的60天，视为田勤自动离职并解除了双方劳动关系，该行为不符合法律规定的用人单位单方解除劳动关系的情形，应属违法解除并应支付田勤经济赔偿金。关于一审审理是否存在程序违法的问题。虽然一审开庭传票与庭审和民事判决书载明的承办法官并非同一人，但开庭传票主要是告知当事人到庭参与诉讼的时间、地点等事项，而根据一审庭审笔录载明内容等显示，庭审承办法官已当庭告知了双方当事人申请回避等诉讼权利，并组织当事人对对方提供的证据进行了充分质证和发表意见等，未损害光华书城公司申请回避等诉讼权利。综上，四川光华财经书城有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人四川光华财经书城有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  崔俊安审判员  滕 洁审判员  周 文二〇一七年三月二十七日书记员  文钧浩