广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0604民初1440号原告：广东瀚法律师事务所，住所地广东省佛山市禅城区福宁路****写字楼**，执业许可证号24406201310120146。负责人：李贵华，主任。委托诉讼代理人：谢艺峰，广东瀚法律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢绍婵，广东盈安律师事务所实习律师。被告：汪来兵，男，汉族，1977年4月12日出生，住安徽省安庆市迎江区，被告：王金霞，女，汉族，1975年12月8日出生，住安徽省安庆市太湖县，原告广东瀚法律师事务所诉被告汪来兵、王金霞诉讼代理合同纠纷一案，本院于2017年1月17日受理后，依法适用简易程序，并于2017年2月20日第一次开庭公开进行审理，原告委托诉讼代理人谢艺峰，被告汪来兵到庭参加了诉讼，被告王金霞经本院合法传唤，无正当理由无到庭参加诉讼。诉讼中，被告王金霞下落不明，需要公告送达，本案转为普通程序，并于2017年7月6日第二次开庭公开进行审理，原告委托诉讼代理人卢绍婵，被告汪来兵到庭参加了诉讼，被告王金霞经本院合法传唤，无正当理由无到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、两被告立即向原告支付律师费30553.11元、偿还借款24561元、支付违约金30553.11元；2、本案的诉讼费用由两被告承担。事实与理由：2014年12月4日，被告汪来兵因发生交通事故受伤。2014年12月16日，两被告就其与侯志平、中国平安财产保险股份有限公司广州市花都支公司机动车交通事故责任纠纷一案诉讼事宜，与原告签订《民事委托代理合同》、《承诺书》。《民事委托代理合同》、《承诺书》约定：被告于收到赔偿款之日，按赔偿款项总额的15%向原告支付律师费；被告无正当理由不支付律师费服务费，须以未付的律师服务费及办案费的金额为违约金支付给原告；被告的鉴定费和诉讼费先由代为垫付，被告在收到赔偿款之日一并归还原告；被告与原告如发生争议，可向原告所在地人民法院起诉。原告接受被告委托后，原告立即安排律师办理，尽职尽责，认真履行合同约定的义务及委托事项，协助被告办理出院、安排做伤残等级鉴定、搜集证据材料、查找法条法规、整理材料、起草相关法律文书、立案、开庭、办理理赔，尽力为被告争取到最大的权益。办案过程中，被告先后向原告借支了20000元医疗费、2180元鉴定费、2381元诉讼费，并且向原告出具了借条。2016年8月22日，被告收取了203687.40元赔偿款，但此后被告一直拒绝依约定向原告支付律师费、归还欠款。为维护原告的合法权益，特向法院起诉。被告汪来兵答辩称，1、本案中原告所提交的民事委托代理合同及承诺书并非我本人签署，不应当承担本案的法律责任。2、认为借款与本案并非同一法律关系，不应同案处理。在案涉的交通事故中，原告将被告的住院记录及用药发票等的原件扣留了，直至超过了工伤鉴定期，并将本人工商银行的银行卡扣住，导致无法借款也无法得到有效的治疗。在此期间，本人每隔两三个月就需要入院进行治疗。至今，本人也不清楚该起交通事故中所能获得的赔偿款的具体金额，法院的退款也无法办理。且认为案涉合同属无效合同，被告并没有在合同签字，系原告伪造的，应驳回原告的诉讼请求。原告围绕诉讼请求依法提交证据，证据包括：1、原告的执业许可证、组织机构代码证、法定代表人身份证明、两被告的身份证复印件各1份、结婚证；2、民事委托代理合同、承诺书；3、民事诉状、传票、民事判决书；4、借条（医疗费）及银联签账单各两份、借条（2015年7月2日及2015年10月4日）及发票两份（鉴定费、诉讼费）；5、证明书；6、划款证明；7、韦胜凤证人证言。被告汪来兵质证：对证据1无异议，与被告王金霞系夫妻关系；对证据2的真实性、合法性、关联性均有异议，合同及承诺书中甲方的签名并非我本人所签署；对证据3的真实性无异议，确实是有起诉的事实，诉状上的签名是我所签署的。案涉的判决书本人至今也没有收到过，但知道有判决及赔偿款的事，但不清楚具体的金额，至今银行卡还是被原告扣留的；对证据4无异议，确实是借款了；对证据5、6的真实性、合法性无异议，对关联性及证明内容有异议，认为无法证明案涉代理合同是合法的；对证据7，被告汪来兵否认在医院签订民事诉讼代理合同，而另案交通事故案件其认为知道判决结果，但并未收到民事判决书，系通过与证人的微信来往知悉保险公司理赔款的金额。被告汪来兵、王金霞未举证。被告王金霞经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为其放弃质证和抗辩的权利。本院对原告提供证据认证如下：被告对证据1、4无异议，本院予以确认；对于证据2有异议，本院对其真实性于本院认为部分再作陈述；对证据3、5、6的真实性无异议，本院确认其真实性；对于证据7，其证据真实性于本院认为再做陈述。综合本院采信的证据并结合当事人的陈述，本院对以下事实予以确认：原告分别持有《民事委托代理合同》、《承诺书》原件，其中《民事委托代理合同》的委托人（甲方）汪来兵，被委托人（乙方）为被告，委托事项为被告汪来兵就其与侯志平、中国平安财产保险股份有限公司广州市花都支公司机动车交通事故责任纠纷一案诉讼事宜，签订时间为2014年12月16日，甲方落款处有“汪来兵”签名及按捺指模，乙方落款处有被告印章。原告指派律师谢艺峰、陈宝仪作为被告汪来兵的委托诉讼代理人，向广东省广州市花都区人民法院提起诉讼，该院于2016年7月1日作出（2015）穗花法民一初字第2273号民事判决书。现由于原告要求被告支付律师代理费无果，遂引起诉讼。查明一，《承诺书》记载内容为：本人承诺在收到赔偿款之日，按赔偿款项总额的15%向广东瀚法律师事务所支付律师费。鉴定费和诉讼费由李贵华律师先垫付，待收到赔偿款之日一并归还李贵华律师。承诺人签名处有“汪来兵”签名及按捺手指摸。查明二，《民事委托代理合同》第五条约定：律师服务费以及预付办案费用应于本合同签订之日起结案之日内交付完毕。第七条约定违约责任：甲方无正当理由不支付律师服务费或者办案费，或者非因乙方原因，甲方单方解除合同的，须以未付的律师服务费及办案费的金额为违约金支付给乙方；甲方逾期支付律师服务费的，应按每日万分之五的标准支付逾期付款违约金给乙方，乙方并有权根据实际情况依照本合同第六条第（五）项的约定解除合同，无须催告。查明三，2014年12月23日，汪来兵出具《借条》一份，内容为：今借广东瀚法律师事务所李贵华人民币10000元（大写壹万元整），待得到赔偿款之时与律师费一并归还李贵华律师。落款处借款人有“汪来兵”签名及按捺手指摸。2015年1月5日王金霞出具《借条》一份，内容为：今借广东瀚法律师事务所李贵华人民币10000元（大写壹万元整），得到赔偿款之时与律师费一并归还李贵华律师。落款处借款人有“王金霞”签名及按捺手指摸。2015年7月2日王金霞出具《借条》一份，内容为：今借到广东瀚法律师事务所李贵华律师代垫鉴定费2180元（大写贰仟壹佰捌拾元），在得到赔偿款之日同律师费一并归还李贵华律师。落款处借款人有“（汪来兵）王金霞”签名。2015年10月14日汪来兵出具《借条》一份，内容为：今借到广东瀚法律师事务所李贵华律师代垫诉讼费2381元（大写贰仟叁佰捌拾壹元零角零分），在得到赔偿款之日同律师费一并归还李贵华律师。落款处借款人有“汪来兵”签名及按捺手指摸。查明四，被告汪来兵在庭审中陈述《民事委托代理合同》及《承诺书》中按捺的指模系其本人的指模，但认为指模系“韦胜凤”趁其昏睡时所按。查明五，广东省广州市花都区人民法院2016年7月1日作出的（2015）穗花法民一初字第2273号《民事判决书》，判决（一）被告中国平安财产股份有限公司广州市花都支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险范围内赔偿110000元给原告汪来兵；（二）中国平安财产股份有限公司广州市花都支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在商业险范围内赔偿93687.4元给原告汪来兵；（三）驳回原告汪来兵的其他诉讼请求。该判决已于2016年10月22日生效。查明六，中国平安财产保险股份有限公司广州市花都支公司于2016年8月22日向被告汪来兵账户分别支付87984.40元、110000元、5703元，合计203687.40元。查明七，原告持被告汪来兵名下收取保险理赔款银行卡至今未予退还被告汪来兵。查明八，韦胜凤为原告工作人员。查明九，韦胜凤作为证人出庭作证，其陈述案涉《民事委托代理合同》的签订过程主要内容为：其系原告律师事务所李贵华律师的助理，经朋友介绍认识被告，当时被告发生了交通事故，其已表明身份及来意，对收费没有马上确定；第二天其与被告王金霞一同前往交警大队处理交通事故认定书等问题；第三天与被告王金霞到保险公司提交材料，后来就诉讼代理的收费进行协商，在签订合同前，被告汪来兵姐夫有打电话过来询问情况，案涉合同确实为被告汪来兵本人所签署，并按捺指模，当时被告汪来兵的父亲、妻子均在场。其后由陈宝仪律师带被告汪来兵到法院签署民事诉状，原告垫付了诉讼费，由于案件需要公告送达，审理时间比较长，作出判决后已将结果以及上诉期等已告知被告汪来兵，保险公司理赔到账后，再和被告汪来兵联系告知法院可办理退费事宜，但被告汪来兵一直称在外地，也不协助办理退费的手续。庭审中，被告汪来兵陈述：本人因案涉交通事故致伤入院，当时本人父亲、哥哥、女儿等亲人均陪同。原告陈述合同签订过程：合同在医院签订，被告妻子、父亲在场，原告说清楚了收费标准，指模、签名均是被告汪来兵本人的，被告汪来兵称朋友介绍的，收多少就多少。本院认为，原告诉请被告支付律师代理费，本案属诉讼代理合同纠纷，本案的争议焦点为1、原告与被告汪来兵是否存在诉讼代理合同关系；2、如果双方存在诉讼代理合同关系，则律师费收费标准是什么。就此，本院阐述如下。一、关于第一个争议焦点。被告汪来兵以案涉《民事委托代理合同》及《承诺书》并非其本人签署作为抗辩，主张其不承担本案法律责任。首先，庭审中，被告汪来兵称案涉《民事委托代理合同》及《承诺书》中所按捺的指纹为其本人所印，但称系“韦胜凤”趁其昏睡时所按捺，但诉讼中被告汪来兵并未就该抗辩意见提供相关证据佐证，该举证不能的不利后果应由其承担。其次，被告辩称案涉《民事委托代理合同》及《承诺书》中签名不系其本人所签，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第五条“当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力。”的规定，被告汪来兵在合同上按捺指模与签名具有同等的法律效力。故庭审中，被告汪来兵向本院申请对案涉《民事委托代理合同》及《承诺书》中签名进行鉴定已无必要，本院不予接纳。退一步而言，即使《民事委托代理合同》、《承诺书》并非被告汪来兵笔迹，但从广东省广州市花都区人民法院审理的（2015）穗花法民一初字第2273号一案中，原告指派的律师作为被告汪来兵委托诉讼代理人参与案件诉讼，且在代理过程中，被告汪来兵亦无提出异议。庭审中，被告汪来兵确认该案起诉状的具状人处为其亲笔签名捺印，故原告与被告汪来兵存在诉讼代理合同关系。最后，被告汪来兵承认案涉4笔借款的事实，如果被告汪来兵没有委托原告代理案涉诉讼事务，却向原告就案涉交通事故产生的医疗费、鉴定费、诉讼费向原告借款，而原告亦同意借款，不合常理。综上，被告汪来兵的抗辩理据不足，本院不予采纳，本院确认原告与汪来兵存在诉讼代理合同关系。二、关于第二个争议焦点。如前文所述，原、被告汪来兵存在诉讼代理合同关系，该合同为双方当事人真实意思表示，合法有效，双方应依照合同约定及法律规定行使权利，履行义务。（一）关于律师费的问题。1、依据广东省广州市花都区人民法院作出的（2015）穗花法民一初字第2273号《民事判决书》，判决中国平安财产保险股份有限公司广州花都支公司向被告汪来兵应在交强险范围内赔偿110000元，在商业险内赔偿93687.40元。两项合计203687.40元。上述款项保险公司于2016年8月22日已向被告汪来兵的银行账号划账支付完毕。根据原告与被告汪来兵签订的《承诺书》约定，被告汪来兵承诺在收到赔偿款之日，按赔偿款项总额的15%向原告支付律师费，即203687.40×15%=30553.11元。2、原告在履行了《民事委托代理合同》项下所规定的义务，被告汪来兵理应向其支付双方约定的律师服务费，虽然被告汪来兵辩称案涉银行卡不在其处，无法提取案涉保险理赔款，但退一步讲，其可以通过银行挂失补办方式进行救济，并不应系其拒绝支付律师服务费的理由。况且，第二次庭审中被告汪来兵亦陈述于第一次开庭后，其妻子已将案涉银行卡挂失，故上述保险公司的理赔款已实际在被告汪来兵的控制中。因此，本院对原告该诉讼请求予以支持。（二）关于违约金的问题。首先，违约金的计算标准。虽然原告与被告汪来兵签订的《民事委托代理合同》有对违约责任进行约定，原告亦认为按照《民事委托代理合同》第七条第三款约定计算。而被告汪来兵现未支付律师费，主要造成原告利息损失，上述《民事委托代理合同》条款约定违约金的确高于原告损失。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，本院予以调整为按逾期罚息即中国人民银行同期贷款利率上浮50%计算违约金。第二，关于违约金起算时间。由于原告至今未归还银行卡给被告汪来兵，至诉讼中，被告汪来兵才挂失银行卡，故推定被告汪来兵自第一次开庭次日收取赔偿款，违约金自2017年2月21日计算。（三）关于借款的问题。被告汪来兵认为借款与本案并非同一法律关系，不应同案处理作为抗辩。虽然案涉借款与本案不为同一法律关系，但案涉借款当事人与本案纠纷当事人为同一主体，为减少当事人诉累，本院一并处理。由于被告汪来兵确认案涉借款金额，故本院对原告诉请被告汪来兵偿还案涉借款予以支持。三、关于被告王金霞是否承担责任的问题。被告王金霞作为汪来兵配偶，原告与被告汪来兵签订案涉《民事委托代理合同》以及出具《承诺书》发生在两被告婚姻关系存续期间，且被告王金霞作为借款人出具部分《借条》，故其应当知晓被告汪来兵上述支付律师服务费及借款的产生。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理”的规定，本案债务属于被告汪来兵、王金霞的夫妻共同债务。原告要求被告王金霞对被告汪来兵案涉债务承担共同清偿责任的诉请，符合法律规定，本院予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、一百零九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第五条、第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：被告汪来兵、王金霞在本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东瀚法律师事务所支付律师服务费30553.11元及违约金（违约金以30553.11元为本金，从2017年2月21日起，按中国人民银行同期贷款利率上浮50%计至实际支付之日止）；被告汪来兵、王金霞在本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东瀚法律师事务所偿还借款24561元；驳回原告广东瀚法律师事务所的其他诉讼请求；。本案受理费1942元，由原告广东瀚法律师事务所负担680元，由被告汪来兵、王金霞负担1262元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  黎青松审 判 员  陈丽敏人民陪审员  陈贞卫二〇一七年七月十九日书 记 员  黄洁莹附：相关法律依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第五条当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力。第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的"过分高于造成的损失"。最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。