苏州市虎丘区人民法院 民 事 判 决 书 (2014)虎民初字第02119、02139号 原告（被告）陈祥瑞，男，汉族，住苏州市吴江区。 委托代理人邵善宁，女，1986年3月16日生，汉族，住滨海县。 被告（原告）阿特斯（中国）投资有限公司，住所地苏州市高新区鹿山路199号。 法定代表人瞿晓铧，董事长。 委托代理人王伟，江苏易天律师事务所律师。 委托代理人张洁，江苏易天律师事务所律师。 原告陈祥瑞与被告阿特斯（中国）投资有限公司追索劳动报酬纠纷一案，本院于2014年9月26日受理后，依法由审判员龚春华独任审判。原告阿特斯（中国）投资有限公司与被告陈祥瑞经济补偿金纠纷一案，本院于2014年9月29日受理后，依法由审判员龚春华独任审判。2014年11月6日，本院根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条的规定决定并案审理，陈祥瑞与阿特斯（中国）投资有限公司互为原、被告参与诉讼，并于2014年11月6日公开开庭进行了审理，陈祥瑞的委托代理人邵善宁，阿特斯（中国）投资有限公司的委托代理人汪金萍到庭参加诉讼。2015年7月15日，本案再次公开开庭进行了审理，陈祥瑞，阿特斯（中国）投资有限公司的委托代理人张洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈祥瑞诉称：其不服苏虎劳仲案字【2014】381号仲裁裁决书，理由如下：1、关于“年终奖发放时间”这一事实没有查清。仲裁开庭前其已向仲裁委提交了调查申请报告，庭审中也告知仲裁委阿特斯（中国）投资有限公司发放年终奖的时间为5月1日左右，后经查实阿特斯（中国）投资有限公司发放年终奖的日期是2014年4月30日。2、《上网情况自我检讨》缺乏作为证据的合法性。检讨书是阿特斯（中国）投资有限公司逼迫其书写的，且经过阿特斯（中国）投资有限公司的多次修改，并非原告的真实意思表达。3、“被告不发年终奖系行使自主决策权”的事实认定和法律适用错误。公司发放年终奖在先（2014年4月30日），员工违纪处分在后（根据仲裁庭查明公司是在2014年5月份首次发现其违纪的）；公司对考评表的肆意更改及公司在仲裁庭审中陈述“离职当日与陈祥瑞面谈考核更改的问题”等，原告认为公司不在奖金发放之前告知原因，而是事后篡改考评表，逼迫员工书写检讨书，实际是在拖欠、不发年终奖，绝非行使发放年终奖的自主权。4、公司在开除其后篡改其2013年第四季度的考评绩效为“D”，只能影响到其第四季度的考评及季度奖，而原告的2013年度绩效考评仍为“B”，按照公司2013年度年终奖发放范围标准“2013年度绩效考核结果为D级的员工不参与”，其仍属于2013年度年终奖发放范围。为维护自身合法权益，特诉至法院，请求依法判决：1、请求撤销苏州市虎丘区劳动争议仲裁委员会的苏虎劳仲案字（2014）381号仲裁裁决书第二项裁决，并判令阿特斯（中国）投资有限公司支付陈祥瑞年终奖17155.6元（6120*12*23.36%）；2、本案诉讼费用由阿特斯（中国）投资有限公司承担。 阿特斯（中国）投资有限公司辩称并诉称：其认为陈祥瑞在上班时间利用公司网络上网，对本职工作造成影响，根据公司的规章制度及合同内容与陈瑞祥解除劳动合同事实清楚、程序合法、理由充分，并不存在违法解除的情况；关于年终奖，如仲裁认定公司依法对员工的年终奖有自主发放的权利，结合公司的经济效益及员工表现进行发放，陈祥瑞存在不予发放的年终奖的情况，不应当予以发放。现阿特斯（中国）投资有限公司不服苏州市××××区劳动争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，为维护自身合法权益，特诉至法院，请求依法判决：1、阿特斯（中国）投资有限公司不承担支付赔偿金的义务；2、本案诉讼费用由陈祥瑞承担。 对于阿特斯（中国）投资有限公司的诉讼请求，陈祥瑞辩称：阿特斯（中国）投资有限公司解除劳动合同是不符合法律规定的，其依据是员工手册，而员工手册中没有明确上网就可以解除合同；在程序上，阿特斯（中国）投资有限公司解除劳动合同应当先通知工会，但从阿特斯（中国）投资有限公司给其的解除劳动合同通告书（2014年6月12日）及告知工会的通知书（2014年6月16日）中可以看出，程序上不合法，且解除劳动合同通知书上载明的理由是严重违反公司规章制度，与告工会通知书上解除的理由不一致。关于上网的问题，上网自我检讨是阿特斯（中国）投资有限公司逼迫其所写，且经过多次修改，而该检讨书的内容是解释上网统计的漏洞所在，上网记录是阿特斯（中国）投资有限公司单方统计的，没有可信度，统计方法不科学，统计时间也有不是上班时间的。 经审理查明，2012年9月10日，陈祥瑞入职阿特斯（中国）投资有限公司工作，并于同日签订固定期限劳动合同，合同约定：劳动合同期限自2012年9月10日起至2015年9月30日止，陈祥瑞从事MES工程师工作。 2014年5月，阿特斯（中国）投资有限公司统计陈祥瑞等人的上网记录。5月28日，陈祥瑞作《上网情况自我检讨》一份，承认个人评估正常工作日内非工作相关上网平均每天在25分钟左右，但坚称按时完成了上级分配的各项任务。上级主管经理Oliver也在上述检讨书上签字确认。 2014年6月16日，阿特斯（中国）投资有限公司在征得工会同意后向陈祥瑞发出《解除劳动合同通知书》，内容为：陈祥瑞先生，鉴于严重违反公司规章制度，根据《劳动合同法》规定，公司决定与您解除劳动合同关系，并已通知工会。此项决定立即生效。您的最后工作日为2014年6月16日，您的劳动合同解除日为2014年6月19日。 2014年6月26日,陈祥瑞向苏州市××××区劳动争议仲裁委员申请仲裁，请求裁决：一、被申请人人支付违法解除赔偿金24480元（6120元/月*2个月*2）；二、被申请人支付奖金17625.6元（6120*12*24%）。2014年9月16日，仲裁委员会出具苏虎劳仲案字（2014）第381号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人支付申请人违法解除赔偿金24480元；二、对申请人的其他仲裁请求不予支持。陈祥瑞及阿特斯（中国）投资有限公司对此均不服，先后诉至我院。 另查明，阿特斯（中国）投资有限公司主张解除的依据为《员工手册》附件《激励与纪律指南》之《员工违纪行为处理条例》，其中第2条给予书面警告的第12项情形为“工作时间擅自离开工作岗位，或处理与公司业务无关的事务，对本职工作造成影响者”，第3条解除劳动合同关系第1项规定的情形为“十二个月内犯有本手册书面警告所列举的违纪行为两次者”。2012年4月19日，该《员工手册》及其附件经过公司二届首次职工代表大会讨论通过，并于4月21日通过公示的方式告知了全体员工。 再查明，阿特斯（中国）投资有限公司2013年度年终奖考核方案规定，管理型年终奖针对的对象是2013年7月1日（含）之前入职，且在年终奖发放日之前仍在职的员工，并规定2013年度绩效考核结果为D级的员工不参与；管理型年终奖的奖金核算基数为：固定月薪*12*对应的奖金比例。 阿特斯（中国）投资有限公司于2014年1月15日对陈祥瑞进行考核，第四季度绩效结果为B，2013年度的考核结果也为B。2014年5月，阿特斯（中国）投资有限公司人事进行员工上网调查时发现，陈祥瑞2013年在工作时间访问和工作无关的网站，便将陈祥瑞2013年第4季度的考核结果由B备注改为D，但2013年度的绩效结果没有相应变更。而根据陈祥瑞的级别（F）及考核结果（B）,对应的年终奖比例为22.18%。另外，陈祥瑞的固定月薪为6120元/月。 庭审中，双方一致确认陈祥瑞离职前12个月平均工资按6120元/月计算。 以上事实，有仲裁裁决书及其送达回证、劳动合同、员工手册、激励与纪律指南、苏州阿特斯二届首次职代会会议议程、签到表、员工手册的公示照片、2013年1月至2014年2月陈祥瑞上网记录摘述及上网里长统计、上网情况自我检讨、解除劳动合同通知书、告知工会通知书、证明、签收函、陈祥瑞2013年度绩效考核表、年终奖发放范围及政策、2013年度绩效考核表两份及庭审笔录等证据予以证实。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护，因用人单位作出解除劳动合同决定而发生的劳动争议由用人单位负举证责任。本案中，首先，尽管陈祥瑞在《上网情况自我检讨》中承认非工作上网平均每天25分钟左右，但是同时其也坚称按时完成了上级分配的各项任务，从陈祥瑞的上级主管经理Oliver签字确认的事实来看，上述行为并未真正影响其本职工作，因此严格适用《员工违纪行为处理条例》第2条第12项规定“处理与公司业务无关的事务，对本职工作造成影响者”缺乏足够的事实依据；其次，即使陈祥瑞的上述行为存在不当，那么按照《员工手册》的规定，也应先给予书面警告，让陈祥瑞认识错误并给其提供改正的机会，现公司径行解除劳动关系，做法明显缺乏合理性，不符合处罚应有的程序规则，缺乏程序正当性；最后，纵观陈祥瑞的上述行为，系一种长期、持续的行为状态，公司在未给予其任何警示的情况下，将这种持续行为状态界定为两次违纪行为，一定程度上违反了一事不再罚之精神，对其合法性本院不予支持。综上，阿特斯（中国）投资有限公司解除陈祥瑞劳动关系的行为系违法，应支付违法解除劳动合同赔偿金，计算方式为：6120元/月*2个月*2=24480元。至于年终奖的发放问题，本院认为，阿特斯（中国）投资有限公司在2013年年终奖参与范围中明确了管理型年终奖的考核方式为季度考核，以2013年12月考核方式为准，2013年度绩效考核结果为D级的员工不参与。阿特斯（中国）投资有限公司先前对陈祥瑞2013年度及第四季度的考核结果均为B，后将第四季度变更为D，但未将年度考核也更改为D，故陈祥瑞2013年度绩效考核结果仍为B，符合2013年年终奖的发放条件。故公司需支付陈祥瑞年终奖16289元（6120*12*22.18%）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第八十七条之规定，判决如下： 一、阿特斯（中国）投资有限公司应于本判决生效之日起十日内支付陈祥瑞违法解除劳动合同赔偿金24480元。 二、阿特斯（中国）投资有限公司应于本判决生效之日起十日内支付陈祥瑞年终奖16289元。 如采用转账方式支付，请汇入陈祥瑞指定的账户；或汇入苏州市虎丘区人民法院案件标的款专户，开户行：新区农行商业街分理处，账号：54×××24。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 两案案件受理费20元，减半收取10元，由阿特斯（中国）投资有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；帐号：10×××76。 审判员  龚春华 二〇一五年十二月二日 书记员  周 婷