广东省河源市源城区人民法院民 事 判 决 书(2015)河城法民一初字第1100、1101号原告（并案被告）：河源龙记金属制品有限公司。法定代表人：邵玉龙。委托代理人：温国强，广东东江勤诚律师事务所律师。委托代理人：游远昌，广东东江勤诚律师事务所律师。被告（并案原告）：李加军，男。委托代理人：黄小艳，广东粤冠律师事务所律师。委托代理人：沈旺玲，广东粤冠律师事务所律师助理。上列河源龙记金属制品有限公司（以下简称“龙记公司”）与李加军劳动争议纠纷二案，本院受理后，依法适用简易程序，对二案公开开庭合并进行了审理。龙记公司委托代理人游远昌，李加军委托代理人黄小艳、沈旺玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。龙记公司起诉及答辩称：李加军为龙记公司的员工，岗位为营销专员，月工资2640元，工作任务或职责是须出差于国内各营销区域，按时、按质、按量完成营销任务，负责下属员工的管理工作。2010年至2013年12月31日，李家军在龙记公司宝安公明分公司任门店店长。2014年1月1日至今，在龙记公司宝安沙井分公司任门店店长。2013年10月22日，深圳市深联精密模具有限公司向龙记公司购买非标模胚，李加军恶意修改订单金额，向龙记公司谎报价格，从中将差价共计4000元占为己有。2013年10月31日，李加军又以同样方式将非标模胚差价3100元占为己有。2013年10月30日，李加军伪造深圳市深联精密模具有限公司的《报价单》，让龙记公司误信深圳市深联精密模具有限公司采购了4000元回针，以此来填补其在2013年10月22日侵占的4000元。龙记公司派人前往深圳市深联精密模具有限公司，经查该公司并未下单购买上述产品。2013年11月6日，李加军再次以同样方式，填补其在2013年10月31日侵占的3100元。龙记公司派人前往深圳市深联精密模具有限公司，经查该公司并未下单购买上述产品。另查明，龙记公司存放在龙记公司宝安公明分公司的六套标模已经被李加军非法销售，但其并未将销售收入入账，该行为属于侵占龙记公司的合法财产，严重损害了龙记公司的权益。根据公司规章制度及法律规定，龙记公司解除双方的劳动合同，无须支付经济补偿金。因此请求法院：1、判令龙记公司无须向李加军支付经济补偿金或经济赔偿金；2、本院诉讼费由李加军承担。龙记公司对其起诉及答辩陈述事实提供的证据有：1、仲裁裁决书；2、李加军身份证；3、劳动合同、劳动合同签收单、签收单、工作范围指示记录、社保缴纳明细、行政处理指引；4、非标模胚单据五份、销售记账单四份；5、非标模胚单据四份、销售记账单三份；6、非标模胚单据三份、销售记账单两份；7、报价单四份；8、现金日报表两份；9、送货单十三份；10、异常交易明细表一份；11、李加军店长处理决定函；12、3月份工资单。李加军起诉及答辩称：李加军于1992年7月8日入职龙记公司，职务为营销专员。2008年10月15日，双方签订无固定期限的劳动合同。被解除劳动合同前，李加军在龙记公司深圳宝安沙井分公司上班。2015年3月18日，公司部门经理口头通知李加军被开除，并强行取消了工卡权限，致使李加军无法进入公司上班。但龙记公司没有出具任何书面的开除通知书，也没有说明理由。李加军向宝安区劳动监察队投诉但没有结果。李加军在职期间，工作没有过错，并没有存在侵占公司财产的事实，且在职期间，受了一次工伤，留有后遗症。现龙记公司无端解除合同，属于违法解除的情形。在投诉无效后，遂申请劳动仲裁。2015年6月15日，河源市劳动争议仲裁委员会作出河劳人仲案字[2015]198号仲裁裁决书，李加军对此不服，于2015年7月6日提起诉讼，请求法院判决：一、判令龙记公司支付李加军因违法解除劳动合同的赔偿金223200元；二、请求判决支付2015年3月份工资、19.5天年假共计17637.93元。李加军对其起诉及答辩陈述事实提供的证据有：1、身份证；2、企业机读档案登记资料；3、员工证；4、劳动合同；5、工资单；6、仲裁裁决书；7、通知书；8、分支机构营业执照、暂住证；9、证明；10、邮件；11、投诉、证明，本院查明：1992年7月8日，李加军入职龙记公司，2008年10月15日，双方签订了《无固定期限劳动合同》，约定李加军的岗位为营销专员，月工资为2640元。该合同第12条约定：“公司制定的规章制度为合同的附件，与本合同具有同等效力”。龙记公司《行政及通用类》第5条规定：“未经批准擅自挪用或侵占本厂资金和财产者，解除劳动合同”。第17条还规定：“严重失职、营私舞弊，对公司造成重大损失，解除劳动合同”。2015年3月18日，龙记公司以李加军“严重违纪”为由解除了李加军的劳动合同。龙记公司认为李加军具有非法侵占公司财物，严重违反公司规章制度的行为，并提供《报价单》、《订购单》、《销售记账单》、《增值税专用发票》、《龙记公司异常交易明细》等证实其存在非法侵占公司财物的事实。李加军则认为龙记公司主张其侵占公司财物的说法子虚乌有，且没有证据证实，据此解除双方劳动合同的理由不充分。如龙记公司认为李加军存在上述行为，其可向公安机关报案。龙记公司称2015年3月18日发出了解除通知书，但对于通过何种方式送达则没有做出回应。李加军则称在2015年3月24日上午九点三十五分接到深圳沙井劳动部门电话才得知自己已于2015年3月18日被开除的事实，并被告知前去领取开除证明。李加军主张其离职前十二个月的月平均工资为9300元。根据其提交的工资单，经计算，2014年1月至2014年12月的月平均工资为108857.35元÷12月=9071元／月。根据龙记公司提供的证据，李加军2015年3月份的工资已支付，为1749.73元。本院认为：本案的争议焦点为：龙记公司解除与李加军的劳动合同是否合法。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条关于“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，龙记公司应该就解除劳动合同的事由承担举证责任。根据龙记公司提供的相关证据，经审查，其所提供的证据无法证明李加军存在非法侵占公司财物的事实，且其起诉所称的李加军将存放在龙记公司宝安公明分公司的六套标模非法销售并将收入侵占的陈述，并没有提供证据证实李加军具有销售的事实，也无法证明销售对象及销售金额。综上，龙记公司认为李加军存在非法侵占公司财物的行为，据此而解除与李加军劳动合同的陈述，事实不清，证据不足，本院不予采信。鉴于本案的双方当事人已解除劳动合同且申请人又不要求继续履行原劳动合同，本院视为系“由龙记公司提出与李加军协商一致解除劳动合同”的情形，龙记公司应按照法律规定向李加军支付经济补偿金。根据查明事实，经济补偿金应以9071元／月计算，李加军共工作了22年零8个月，故龙记公司应支付李加军23个月的经济补偿金9071元／月×23月=208633元。关于李加军主张的2015年3月份工资，经查，龙记公司已经给付，李加军再次主张该请求，本院不予支持。对于李加军主张的2015年的19.5天年休假补偿，因该请求没有经过仲裁程序处理，本院不予审理。综上所述，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条及上述法律之规定，判决如下：一、驳回河源龙记金属制品有限公司的诉讼请求。二、河源龙记金属制品有限公司应在本判决生效后十日内支付李加军解除劳动合同的经济补偿金208633元。三、驳回李加军的其他诉讼请求。二案的诉讼费共10元，由河源龙记金属制品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河源市中级人民法院。代理审判员  刁海星二〇一五年九月十五日书 记 员  曾秋菱