重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝01民终2234号上诉人（原审被告）：重庆双薪建筑安装有限公司，住所重庆市彭水县汉葭镇河堡街亨（亨达大厦三楼），统一社会信用代码91500243214155198F。法定代表人：王元碧，董事长。委托诉讼代理人：聂洪波，重庆渝东律师事务所律师。委托诉讼代理人：周光林，重庆渝东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：重庆优能建材有限公司，住所重庆市江北区建新北路16号13-38，组织机构代码69925141-9。法定代表人：侯正群，经理。委托诉讼代理人：陈川，重庆川立律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈飞，重庆川立律师事务所律师。上诉人重庆双薪建筑安装有限公司（以下简称双薪公司）因与被上诉人重庆优能建材有限公司（以下简称优能公司）买卖合同纠纷一案，不服重庆市江北区人民法院(2016)渝0105民初10667号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年4月6日受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。双薪公司上诉请求：1.撤销一审判决并改判驳回优能公司的诉讼请求。2.一、二审诉讼费用由优能公司承担。事实和理由：双方之间并不存在买卖合同法律关系。一审中优能公司举示的合同、发票收条以及发票清单上的双薪公司公章系作废公章，因此，双方并无买卖合同的合意。其次，双薪公司未举示送收货的证据，本案买卖合同的实际购买人应为张小平。优能公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。买卖合同是双方真实意思表示，张小平系双薪公司合同代表，有权代双薪公司对本案货款进行结算。双薪公司向一审法院起诉请求：1.判令双薪公司立即支付优能公司货款1287720元及违约金25754.4元和截止2016年5月4日的逾期付款利息437824.8元；2.判令双薪公司支付优能公司从2016年5月5日起至本金付清之日止的月息2分的利息；3.一审诉讼费用及保全费用由双薪公司承担。一审法院认定事实：2012年7月9日，双薪公司到彭水土家族苗族自治县公安局更换公章，新公章编号为5002431001165，并于2012年7月12日在报纸上公告原印章停止使用，2014年6月24日，双薪公司向公安机关报备旧章已遗失。2012年12月21日，案外人张小平持编号500243200001186印章以双薪公司（甲方）名义与优能公司（乙方）签订合同编号（2012）渝优建字12号重庆优能建材有限公司模板木方建材产品买卖合同书，合同约定甲方购买乙方产品用于南溪区新港华府，彭水体育馆工程；乙方向甲方所供产品货款采取月结制。即双方在每月30日前对乙方所供产品的数量进行核对，并在次月5日前办理完毕货款结算，甲方在结算之日三日内以支票形式支付上月结算货款；若甲方采取现金形式支付货款的，若逾期未支付，从送货之日起开始计算，模板按每月每张加收2元，乙方每月每方加收0元资金占有利息支付至款清为止，10天内不计算资金占有利息。若不支付资金占有利息则乙方有权阻止甲方施工。每月三十日对账日付清当月资金占有利息；本合同一经订立，即具法律效力，任何一方均应严格遵守，一方违约，须向守约方支付未付货物2%的违约金；本合同买方的签字代表张小平，甲乙双方签字代表因该合同履行所为的一切法律行为均视为甲乙双方的法律行为，具有同等的法律效力。2014年12月3日，张小平在以双薪公司名义向优能公司出具的欠条中以保证人名义签字，欠条载明：“今重庆双薪建筑安装有限公司因施工彭水体育馆工程在重庆优能建材有限公司购买的建材：模板木方等产品经双方对账核算后，截至目前尚欠该公司人民币：壹佰贰拾捌万柒仟柒佰贰拾元货款（1287720.00元整）未支付。”欠条上无双薪公司的公章盖章确认。2016年3月15日，编号500243200001186公章在以双薪公司名义出具给优能公司的收条上盖章确认，该收条载明：“今收到重庆优能建材有限公司交来增值税普通发票31份，发票金额共计：叁佰零肆万玖仟贰佰壹拾陆元整（3，049，216.00元），详见清单。”庭审中，双薪公司陈述编号500243200001186公章在公告作废后因处于过渡时期并未收回，废止不用的公章不会用于新业务。优能公司陈述2014年12月3日的欠条系优能公司打印后经张小平签字确认，确认后，张小平备注了“此款在2015年5月和6月31日之前分两次付清，金额为（壹佰贰拾捌万柒仟元正）”和“利息按2分计算”。一审法院认为，买受人应当支付对价。双薪公司虽然于2012年7月9日向公安机关申请了新的编号5002431001165公章并随即在报纸上公告原印章停止使用，但双薪公司实际工作中还在使用原编号500243200001186印章，至2014年6月24日向公安机关报备遗失，编号（2012）渝优建字12号重庆优能建材有限公司模板木方建材产品买卖合同书中虽然盖的是编号500243200001186印章，优能公司作为善意相对方有充分的理由相信合同相对方为双薪公司；合同书约定买方签字代表为张小平，签字代表因该合同履行所为一切法律行为均视为甲乙双方的法律行为，具有同等效力，故张小平在优能公司打印出来的欠条上签字确认“此款在2015年5月和6月31日前分两次付清，金额为（壹佰贰拾捌万柒仟元正）”和“利息按2分计算”视为双薪公司与优能公司对货款的结算及利息（逾期付款利息）的约定，但未付的货款金额认定为张小平认可的1287000元，利息（逾期付款利息）的起算时间为2015年7月1日。合同约定一方违约，须向守约方支付未付货物2%的违约金，该约定不明，对优能公司据此主张未付款2%的违约金不予支持。综上，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、双薪公司支付优能公司货款1287000元；二、双薪公司支付优能公司逾期付款利息（以1287000元为基数，按照月息2分标准计算自2015年7月1日起至付清之日止，利随本清）；三、驳回优能公司的其他诉讼请求。一审案件受理费20560元，减半收取计10280元、诉前财产保全申请费5000元，合计15280元，由双薪公司负担13000元，优能公司负担2280元。本院二审期间，双薪公司围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.双薪公司举示建设彭水县靛水工程工程施工合同一份，证明双薪公司未承包彭水新城靛城体育中心项目。因该份证据仅能证明双薪公司未从发包人中誉远发国际建设集团有限公司处承包该项目，不能达到其证明目的，对于其关联性本院不予认可。2.双薪公司举示彭水新城靛城体育中心项目水电项目和劳务分包合同，证明双薪公司未承接该项目的水电及劳务部分，因该份证据与本案无关联性，本院不予认可。二审查明的事实与一审一致。经双方当事人确认，本案的争议焦点为:双方是否存在买卖合同法律关系。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条规定“在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。”优能公司应对双方买卖合同的成立承担举证责任。首先，优能公司一审举示的买卖合同、发票收条上加盖的双薪公司的公章均系双薪公司已经登报作废的旧公章，且发票收条加盖公章时间尚在公章登记备案之后，双薪公司在旧公章已经遗失并公告的情况下仍使用旧公章不合常理，因此，仅凭该份公章就认定优能公司系善意第三人证据不足，优能公司应当进一步举示其他证据证明，本案中优能公司未举示双方送、收货依据，仅举示了张小平个人代表双薪公司出具的欠条，不能证明双方存在买卖合同关系。综上所述，双薪公司上诉理由成立，一审适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销重庆市江北区人民法院（2016）渝0105民初10667号民事判决；二、判决驳回重庆优能建材有限公司的诉讼请求。一审案件受理费10280元，保全费5000元，共计15280元，由重庆优能建材有限公司负担。二审案件受理费20560元，由重庆优能建材有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 毅审 判 员  彭海波代理审判员  翟苏南二〇一七年七月六日书 记 员  黄山山