安徽省安庆市迎江区人民法院民 事 判 决 书(2017)皖0802民初422号原告：安庆市企发融资担保有限公司，住所地安徽省安庆市人民路528号（商业银行大楼），统一社会信用代码：91340800777354350C（1-1）。法人代表：项道根，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈进元，安徽皖宜律师事务所律师。被告：安庆市凌峰贸易有限责任公司，住所地安徽省安庆市开发区文采花园A座6-2号，统一社会信用代码：91340800704937088U。法定代表人：李凌飞，该公司总经理。被告:华信博伟（安徽）车辆部件有限公司,住所地安徽省安庆市怀宁县工业园，统一社会信用代码：91340822670927526A（1-1）。法定代表人：李云秀，该公司董事长。被告：李凌飞，男，汉族，1970年1月16日出生，住安徽省安庆市大观区，被告：焦爱翠，女，汉族，1973年4月22日出生，住安徽省安庆市大观区，被告：李云秀，女，汉族，1969年10月13日出生，住安徽省安庆市迎江区，上述5被告共同委托诉讼代理人：秦煜，安徽承义律师事务所律师。被告：焦爱萍，女，汉族，1969年12月13日出生，住安徽省安庆市迎江区，原告安庆市企发融资担保有限公司与被告安庆市凌峰贸易有限责任公司、华信博伟（安徽）车辆部件有限公司、李凌飞、焦爱翠、李云秀、焦爱萍追偿权纠纷一案，本院于2017年2月21日立案后，依法适用普通程序，于2017年6月1日公开开庭进行了审理。原告安庆市企发融资担保有限公司委托诉讼代理人陈进元、被告安庆市凌峰贸易有限责任公司、华信博伟（安徽）车辆部件有限公司、李凌飞、焦爱翠、李云秀共同委托诉讼代理人秦煜到庭参加诉讼，被告焦爱萍经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告安庆市企发融资担保有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告安庆市凌峰贸易有限责任公司立即偿还原告代偿的贷款本息5260047.45元，并自2015年5月29日起至实际清偿全部代偿款日止，按原告代偿总额的日万分之十支付违约金，赔偿原告支付的律师代理费27000元；2、判决如安庆市凌峰贸易有限责任公司未清偿上述债务，原告有权对被告李凌飞、焦爱萍抵押给原告的座落于安庆市开发区文采花园A6-2室（权证字号：房地权宜房字第3059903）、座落于安庆市开发区文采花园G5-1型别墅房产（权证字号：房地权宜房字第3059902）房产及国有土地使用权折价或者拍卖、变卖，原告对所得价款有优先受偿权；3、判决被告华信博伟（安徽）车辆部件有限公司、李凌飞、焦爱萍、焦爱翠、李云秀对被告安庆市凌峰贸易有限责任公司应当清偿的全部债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年7月7日原告与被告安庆市凌峰贸易有限责任公司签订《委托最高额担保合同》，约定就被告安庆市凌峰贸易有限责任公司与上海浦东发展银行股份有限公司安庆分行签订的借款合同等债权本金不超过500万元提供最高额担保，安庆市凌峰贸易有限责任公司如未按期偿还贷款本息，造成原告履行代偿责任，被告安庆市凌峰贸易有限责任公司应返还原告向贷款方垫付的全部款项，赔偿原告实现债权的费用包括律师费、差旅费等，并且应按原告实际垫付金额的日万分之十向原告支付违约金。2014年7月7日被告安庆市凌峰贸易有限责任公司与浦发银行安庆分行签订融资额度协议，额度为500万元，额度使用期限为12个月，自2014年7月7日至2015年7月7日止。原告根据与被告安庆市凌峰贸易有限责任公司签订的《委托最高额担保合同》的约定，2014年7月7日与浦发银行安庆分行签订《最高额保证合同》，约定为被告安庆市凌峰贸易有限责任公司最高额500万元的各类融资提供连带责任保证担保。同日，被告华信博伟（安徽）车辆部件有限公司、李凌飞、焦爱萍、焦爱翠、李云秀与原告签订最高额反担保合同，为被告安庆市凌峰贸易有限责任公司向浦发银行安庆分行借款500万元向原告提供连带责任保证反担保。2014年7月7日被告李凌飞、焦爱萍与原告签订《反担保最高额抵押合同》，被告李凌飞、焦爱萍将所有的座落于安庆市开发区文采花园A6-2室（权证字号：房地权宜房字第3059903）、座落于安庆市开发区文采花园G5-1型别墅房产（权证字号：房地权宜房字第3059902）房产及国有土地使用权反担保抵押给原告，并到房产部门办理了抵押登记，为被告安庆市凌峰贸易有限责任公司2014年7月7日至2015年7月7日期间的借款向原告提供抵押反担保。2014年7月9日浦发银行安庆分行与被告安庆市凌峰贸易有限责任公司签订《开立银行承兑汇票协议书》，浦发银行安庆分行为被告安庆市凌峰贸易有限责任公司开具1000万元银行承兑汇票。因被告安庆市凌峰贸易有限责任公司到期未偿还银行敞口，原告于2015年5月29日，代被告安庆市凌峰贸易有限责任公司偿还浦发银行安庆分行共计500万元。2016年12月29日，代被告安庆市凌峰贸易有限责任公司偿还浦发银行安庆分行利息260047.45元。根据约定，被告安庆市凌峰贸易有限责任公司应返还原告垫付的全部款项，并应按原告实际垫付金额的日万分之十向原告支付违约金。被告华信博伟（安徽）车辆部件有限公司、李凌飞、焦爱萍、焦爱翠、李云秀应对被告安庆市凌峰贸易有限责任公司应返还原告垫付的全部款项、实现债权费用、违约金等承担连带清偿责任。原告对反担保抵押的房产折价或者拍卖、变卖所得价款有优先受偿权。被告安庆市凌峰贸易有限责任公司、华信博伟（安徽）车辆部件有限公司、李凌飞、焦爱翠、李云秀辩称，1、对双方签订的《反担保合同》、《反担保抵押合同》事实予以承认；2、对于代偿金额核实后再陈述答辩意见；3、原告所主张的违约金计算的比例过高，应按同期银行贷款利率计算违约金。被告焦爱萍未提出答辩意见。原告为证明自己的主张，向本院提交了以下证据：第一组证据：营业执照，证明原告公司的工商登记情况、经营范围，原告具备民事主体资格，具有从事融资担保业务经营业范围。第二组证据：营业执照，证明安庆市凌峰贸易有限责任公司、华信博伟（安徽）车辆部件有限公司的工商登记情况、经营范围，被告安庆市凌峰贸易有限责任公司、华信博伟（安徽）车辆部件有限公司具备民事主体资格。第三组证据：被告李凌飞、焦爱萍、焦爱翠、李云秀的身份证复印件，证明被告李凌飞、焦爱萍、焦爱翠、李云秀的身份情况，被告李凌飞、焦爱萍、焦爱翠、李云秀具备民事主体资格。第四组证据：委托最高额担保合同，证明2014年7月7日原告与被告安庆市凌峰贸易有限责任公司签订《委托最高额担保合同》，约定就被告安庆市凌峰贸易有限责任公司与上海浦东发展银行股份有限公司安庆分行签订的借款合同等债权本金不超过500万元提供最高额担保，安庆市凌峰贸易有限责任公司如未按期偿还贷款本息，造成原告履行代偿责任，被告安庆市凌峰贸易有限责任公司应返还原告向贷款方垫付的全部款项，赔偿原告实现债权的费用包括律师费、差旅费等，并且应按原告实际垫付金额的日万分之十向原告支付违约金。第五组证据:融资额度协议,证明2014年7月7日被告安庆市凌峰贸易有限责任公司与浦发银行安庆分行签订融资额度协议，额度为500万元，额度使用期限为12个月，自2014年7月7日至2015年7月7日止。第六组证据：最高额保证合同，证明2014年7月7日原告与浦发银行安庆分行签订最高额保证合同，约定为被告安庆市凌峰贸易有限责任公司500万元的融资借款提供连带责任保证担保。第七组证据：最高额反担保合同，证明被告华信博伟（安徽）车辆部件有限公司、李凌飞、焦爱萍、焦爱翠、李云秀与原告签订最高额反担保合同，为被告安庆市凌峰贸易有限责任公司向浦发银行安庆分行借款500万元向原告提供连带责任保证反担保。第八组证据：反担保最高额抵押合同及抵押物清单、房地产权证、房地产他项权证、国有土地使用权遂房屋所有权抵押批准通知书，证明2014年7月7日，被告焦爱萍、李凌飞将其所有的开发区文采花园A6幢-2室、G5-1型别墅房产抵押给原告，并到房产土地部门办理了抵押登记，为被告安庆市凌峰贸易有限责任公司2014年7月7日至2015年7月7日期间的借款向原告提供抵押反担保。原告对抵押登记房产的折价或拍卖、变卖款有优先受偿权。第九组证据：开立银行承兑汇票协议书，证明2014年7月9日浦发银行安庆分行与被告安庆市凌峰贸易有限责任公司签订开立银行承兑汇票协议书，浦发银行安庆分行为被告安庆市凌峰贸易有限责任公司开具1000万元银行承兑汇票。第十组证据：进账单、还款凭证、专用凭证，证明原告于2015年5月29日代被告安庆市凌峰贸易有限责任公司偿还浦发银行安庆分行借款本金500万元。2016年12月29日，代偿浦发银行安庆分行利息260047.45元。第十一组证据：委托协议书、进帐单、发票，证明被告应支付原告为实现债权支付的律师费27000元。被告安庆市凌峰贸易有限责任公司、华信博伟（安徽）车辆部件有限公司、李凌飞、焦爱翠、李云秀对原告提交的上述证据，质证意见为：对第一、二、三、五、六、七、八、九组证据无异议；对第四组证据“三性”无异议，但认为违约金过高；对第十组证据“三性”无异议，但需核实数字；对第十一组证据，由法庭裁决。经审查，被告虽认为需要对原告提交的第十组证据即原告代被告安庆市凌峰贸易有限责任公司偿还浦发银行安庆分行借款本息的进账单、还款凭证、专用凭证记载的数字进行核实，但对该组证据的“三性”无异议，且不能提供反证予以驳斥，故原告提交的证据均符合证据的真实性、合法性、关联性“三性”原则，本院均予采信，作为定案的依据，并据此认定原告诉称的案件事实，不再重复叙述。另经审理查明，原告为实现对被告的债权，于2017年2月20日与安徽皖宜律师事务所签订委托协议书，委托该律师事务所指派律师代理原告诉讼追偿债权，为此原告支付律师代理费27000元。本院认为，依法成立的合同对合同双方均有约束力，双方当事人应严格按照合同约定履行各自的义务。本案中，被告安庆市凌峰贸易有限责任公司委托原告为其向银行开立银行承兑汇票提供保证，但被告安庆市凌峰贸易有限责任公司到期未能偿还银行敞口5000000元，原告代被告安庆市凌峰贸易有限责任公司偿还银行垫付款本息后，被告不能及时自动向原告偿还该代偿款，原告有权依据担保合同的约定向被告追偿，被告还应承担相应的违约责任，并赔偿原告为此支出的实现债权的费用即律师代理费。被告提出按实际代偿金额的日万分之十支付违约金标准过高，请求法院予以调整。庭审过程中，原告同意按月利率2%计算违约金不违反法律及相关规定，本院予以支持。被告焦爱萍、李凌飞与原告签订了反担保最高额抵押合同，为原告向银行提供的担保提供反担保，将其所有的开发区文采花园A6幢-2室、G5-1型别墅房产及土地使用权抵押给原告，并到房产土地部门办理了抵押登记，现原告实现抵押权的条件成就，原告有权以抵押登记的房产折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿。另，原告与被告华信博伟（安徽）车辆部件有限公司、李凌飞、焦爱萍、焦爱翠、李云秀签订最高额反担保合同，为被告安庆市凌峰贸易有限责任公司向融资银行借款向原告提供连带责任保证反担保，现因被告安庆市凌峰贸易有限责任公司未能偿还原告的代偿款，故原告要求上述被告按照合同约定承担连带还款责任的诉讼请求本院予以支持。本案中既有第三人提供物的担保又有人的担保，但当事人没有约定实现担保物权的情形，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，原告可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任，但原告没有选择，而是一并起诉抵押人和保证人，故应当按照《中华人民共和国担保法》第二十八条第一款的规定，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。被告焦爱萍未到庭参加诉讼，应承担由此产生的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第二十八条第一款、第五十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条、《中国人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告安庆市凌峰贸易有限责任公司于本判决生效后10日内偿还原告安庆市企发融资担保有限公司代偿款本息5260047.45元，并支付原告违约金（其中5000000元自2015年5月29日起，260047.45元自2016年12月29日起，均按照月利率2%计算至实际清偿之日止），同时赔偿原告支付的律师代理费27000元；二、如被告安庆市凌峰贸易有限责任公司未清偿上述债务，原告有权以被告李凌飞、焦爱萍抵押的座落于安庆市开发区文采花园A6-2室（权证字号：房地权宜房字第3059903）、G5-1型别墅（权证字号：房地权宜房字第3059902）二处房产及国有土地使用权（证号分别为庆国用2007第3324号、3323号）折价或者以拍卖、变卖所得价款，优先受偿；三、被告华信博伟（安徽）车辆部件有限公司、李凌飞、焦爱萍、焦爱翠、李云秀对被告安庆市凌峰贸易有限责任公司所欠原告款项就上述抵押物受偿不足的部分承担连带偿还责任；四、驳回原告其他诉讼请求。如不按上述指定的期间履行给付金钱的义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费48809元（原告已预交），由被告安庆市凌峰贸易有限责任公司负担，于给付原告上述款项时一并给付原告，原告也有权就上述判决第二项的抵押物优先受偿，被告华信博伟（安徽）车辆部件有限公司、李凌飞、焦爱萍、焦爱翠、李云秀承担连带给付责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 长  王业长人民陪审员  孔祥武人民陪审员  张红雨二〇一七年六月七日书 记 员  夏 菲民事判决书底稿拟稿人及时间2017年月日核稿签发案号（2017）皖0802民初422号案由追偿权纠纷当事人原告：安庆市企发融资担保有限公司被告：安庆市凌峰贸易有限责任公司、华信博伟（安徽）车辆部件有限公司、李凌飞、焦爱翠、李云秀、焦爱萍