四川省遂宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川09民终319号上诉人（原审原告）：唐菠，男，1971年1月5日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。委托诉讼代理人：张志贵，四川浩典律师事务所律师。上诉人（原审被告）：周开合，男，1972年5月24日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。委托诉讼代理人：姚旭东，四川弘维律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋小平，四川弘维律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李庆丰，男，1978年7月5日出生，汉族，住四川省遂宁市安居区。委托诉讼代理人：唐坤利，四川明谐律师事务所律师。原审原告：冷宏伟，男，1969年10月19日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。原审原告：杨国兵，男，1973年10月31日出生，汉族，住重庆市江北区。上列二原审原告的委托诉讼代理人：张志贵，四川浩典律师事务所律师。上诉人唐菠、周开合因与被上诉人李庆丰及原审原告冷宏伟、杨国兵合伙协议纠纷一案，不服四川省遂宁市船山区人民法院（2016）川0903民初984号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人唐菠及其委托诉讼代理人张志贵、上诉人周开合及其委托诉讼代理人姚旭东、被上诉人李庆丰及其委托诉讼代理人唐坤利、原审原告杨国兵及其与冷宏伟共同委托的诉讼代理人张志贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人唐菠上诉请求：撤销原判，改判由被上诉人周开合、李庆丰归还采沙设备绞龙2台、接待船2艘、铲车1辆。事实和理由：一审判决确定了上诉人的所有权，但上诉人提起的诉讼系给付之诉，一审判决未判决给付主体，上诉人的权利不能实现。上诉人周开合上诉请求：撤销原判，本案发回重审或改判驳回一审原告的诉讼请求。事实和理由：一审对原告提出的侵权之诉未释明变更，而以合同纠纷判决程序违法；一审判决对砂石材料是否已出售完毕的事实，片面采信证据，认定事实错误；一审判决认定事实不清，导致实体处理错误。并对唐菠的上诉理由答辩认为，砂石材料未出售完毕，撤除设备条件不具备，且出售完砂石截止时间不能确定。唐菠对周开合的上诉理由辩称，砂石材料于2015年12月即已出售完毕，采砂设备应由周开合、李庆丰负责返还。李庆丰辩称，合伙期间采集的砂石于2015年12月前已出售完毕，砂石款由各方按协议约定比例已全部分配。其出售完砂石后，已离开合伙项目，不应承担返还义务。杨国兵、冷宏伟辩称，砂石已处理完毕，款项已按比例分配。即使有未出售的砂石，本人放弃分配的权利，设备应当由周开合、李庆丰返还。冷宏伟、杨国兵、唐菠向一审法院起诉请求：1.请求判决二被告将三原告入伙时出资100万元购买的绞龙2台、接待船2艘、铲车1辆归还三原告；2.诉讼费被告承担。一审法院认定事实：2013年5月1日，双方协商签订《合伙协议》约定：二被告用吸砂船、变压器、用电权、砂石经营权入伙；三原告用绞龙2台、接待船2艘、铲车1辆入伙，双方自付盈亏，合伙人按出资份额承担责任，原、被告各占50%份额，双方自付盈亏，合伙人按出资份额承担责任。2015年10月2日，双方签订《中止合伙协议》主要约定：双方协商决定中止合伙，对剩余资产进行清理解散；对合伙期间的砂石，从协议签订之日起，由李庆丰负责出售，售出的款项扣除费用后，合伙人分配，直至处理完毕；砂石处理完毕后，三原告自行将入伙的绞龙2台、接待船2艘、铲车1辆撤出，归三原告；无其他资产处理；所卖砂石款，先行支付3万元欠款，无其他欠款。在审理中，被告周开合认为本案未达到解除合伙的条件，应当在砂石处理完毕后，再由三原告自行撤除投入的设备。审理中，承办人与原、被告一起前往砂石厂进行了现场勘查，勘查结果为：目前现场的确有数量较大的河砂，堆放在现场。审理中，李庆丰证实合伙期间的砂石已经处理完毕。一审法院认为，本案原、被告之间系合伙关系，双方在合伙期间自愿达成《中止合伙协议》，双方均应按照该协议履行各自义务。对于合伙期间的砂石是否处理完毕，被告周开合认为合伙期间的砂石未处理完，但根据《中止合伙协议》约定，被告李庆丰为合伙期间的砂石处理者，故合伙期间的砂石是否处理完毕应当以李庆丰的证实为准。而被告李庆丰证实合伙期间的砂石已处理完毕，故应认定合伙期间的砂石已经处理完毕。根据双方达成的《中止合伙协议》的约定，三原告投入的绞龙2台、接待船2艘、铲车1辆等合伙财产归三原告所有，由三原告自行撤除。故三原告要求自行撤除归其所有的绞龙2台、接待船2艘、铲车1辆的诉讼请求予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，最高人民法院《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第55条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：“原告冷宏伟、杨国兵、唐菠与被告周开合、李庆丰的合伙财产中的绞龙2台、接待船2艘、铲车1辆归原告冷宏伟、杨国兵、唐菠所有，由原告冷宏伟、杨国兵、唐菠在判决生效后三十日内自行撤除。案件受理费人民币6900元，由原告冷宏伟、杨国兵、唐菠和被告李庆丰、周开合各1380元。”二审中，李庆丰出示了2015年10月至11月出售砂石后周开合的领款单21份，拟证实合伙所采砂石于2015年12月前已全部出售，款项已按比例分配给合伙人。二审经审理查明的案件事实与一审判决认定事实一致，本院对一审判决认定事实予以确认。二审另查明，2015年10月2日，冷宏伟、杨国兵、唐菠作为乙方与周开合、李庆丰作为乙方签订《中止合伙协议》后，2015年10月至2016年11月，李庆丰出售砂石获款341653元，周开合已分配106006元。本院认为，周开合、李庆丰作为甲方，冷宏伟、杨国兵、唐菠作为乙方，签订了《中止合伙协议》，其内容实质是甲、乙双方合伙经营砂石场期间利润分配、债务承担、投入清退等合伙事务的清算事项，并就解除双方合伙达成的一致意见，各方应按照协议内容履行相关义务。冷宏伟、杨国兵、唐菠提起的诉讼请求属于履行退出合伙协议的范围，一审确定本案案由为合伙协议纠纷适当。本案二审争议焦点为冷宏伟、杨国兵、唐菠提出退出投入的机械设备是否具备条件及履行义务的主体。按照解除合伙协议的约定，合伙期间的砂石处理完毕，即由冷宏伟、杨国兵、唐菠撤除采沙设备绞龙2台、接待船2艘、铲车1辆，由李庆丰负责出售砂石。根据负责出售责任人李庆丰提供的证据和当庭陈述，能够证实李庆丰在解除合伙协议签订后，大量出售了合伙期间采集的砂石，出售完毕后所售砂石款已进行了分配。从双方签订协议之日起，冷宏伟、杨国兵、唐菠给周开合、李庆丰的履行预留了合理的时间，周开合、李庆丰有充足的时间履行该项约定，周开合作为砂石场现有经营者和设备占有人，继续占有设备缺乏依据。因此，本案冷宏伟、杨国兵、唐菠主张退出设备的条件已经成就，周开合、李庆丰作为签订解除合伙协议的一方，具有返回冷宏伟、杨国兵、唐菠采沙机械设备的义务，李庆丰虽辩称已离开合伙项目，不承担返还义务，但作为合同相对人，仍具有协助退回机械设备的义务。综上所述，上诉人唐菠的上诉请求成立，予以支持；上诉人周开合的上诉请求不能成立，予以驳回。一审判决认定事实清楚，但判决对履行义务主体未明确，本院予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第52条、第54条规定，判决如下：变更遂宁市船山区人民法院（2016）川0903民初984号民事判决即“原告冷宏伟、杨国兵、唐菠与被告周开合、李庆丰的合伙财产中的绞龙2台、接待船2艘、铲车1辆归原告冷宏伟、杨国兵、唐菠所有，由原告冷宏伟、杨国兵、唐菠在判决生效后三十日内自行撤除。”为：原告冷宏伟、杨国兵、唐菠与被告周开合、李庆丰的合伙财产中的绞龙2台、接待船2艘、铲车1辆归原告冷宏伟、杨国兵、唐菠所有，由周开合、李庆丰于判决生效后十日内予以返还。二审案件受理费13800元，由上诉人周开合负担。本判决为终审判决。审判长  任红兵审判员  唐克洪审判员  杨怡伶二〇一七年三月三十一日书记员  肖 敏