广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1972民初9882号原告：东莞市瑞利纺织品有限公司。住所地：广东省东莞市大朗镇巷头社区富华北路18号。统一社会信用代码：914419000567956660。法定代表人：钟瑞华。委托诉讼代理人：李国忠，广东名道律师事务所律师。委托诉讼代理人：雷亚强，广东名道律师事务所实习律师。被告：巢湖市华锦纺织有限公司。住所地：安徽省巢湖市居巢区烔炀镇合马路南新桥村。统一社会信用代码：91340181664212858P。法定代表人：卜金华。委托诉讼代理人：唐伟，安徽天辰律师事务所律师。原告东莞市瑞利纺织品有限公司（以下简称瑞利公司）与被告巢湖市华锦纺织有限公司（以下简称华锦公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年8月22日立案后，依法适用简易程序，于2017年11月16日公开开庭进行了审理。原告瑞利公司的法定代表人钟瑞华及其委托诉讼代理人李国忠，被告华锦公司的委托诉讼代理人唐伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告瑞利公司向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告自2015年7月21日至付清之日止的违约金118.25万元（从2015年7月21日至2016年1月20日，137.5万元×8%×6个月=66万元,从2016年1月21日起暂计至2017年8月21日，137.5万元×2%×19个月=52.25万元），并继续履行供货同义务（违约金冲抵货款）；2.确认截止2015年8月12日，原告对被告就本案《纱线购销合同》没有到期付款义务；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年5月4日，原、被告签订《纱线购销合同》。约定被告向原告送仿兔包芯纱共计50吨，合同价款为137.25万元；被告应于2015年7月3日前供货10吨，2015年7月15日前供货20吨，2015年7月30日供货20吨；付款期限为足额收到货物无异议五日内付款。合同签订后，原告向被告支付订金50万元，在2015年7月3日收到第一批10吨货后，于2015年7月6日支付给被告10万元。被告的第二批纱、第三批货未如约供货。被告依约应按合同总额月息百分之八支付违约金给原告，被告拒绝支付。2015年8月12日，原告向被告支付此前30吨合同项下货款，被告却在另案中主张该款项为本案合同项下货款，导致原告的付款性质无法查清。被告华锦公司辩称，一、原告诉状中陈述的事实显示原告在2015年7月21日主张违约责任，也即此时原告知晓权利被损害，原告在2017年8月16日向法院提出诉讼，已经超出两年诉讼时效。二、双方于2015年5月4日签订合同，被告于2015年5月18日、22日、7月3日、8月5日、19日、23日、26日分别向原告履行了供货义务，原告对此没有提出异议，双方以实际行为对合同的履行进行了变更，被告没有违约行为，不应承担违约责任。三、在双方之间的合同中，原告仍拖欠被告的部分货款。被告已经向巢湖市人民法院提起诉讼，现在原告向法院提出诉讼要求被告承担违约责任，是恶意诉讼。四、原告诉请的违约金没有事实和法律依据，违约金计算是从2015年7月21日至2017年8月21日，原告未在合理期限内主张权利，双方签订的购销合同第八条第二项约定了违约责任，按照“合同总额月息的8%”计算，而不是“月息8%”，是属于约定不明，且该约定过高，依法应予调整。本院经审理，认定事实如下：对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。本案双方争议的事实为双方是否协议变更被告交付货物的时间，违约金条款的解释等问题。1.双方签订合同约定被告应于2015年7月3日前交付首批货物10吨、7月15日和7月30日前交付第二批和最后一批货物各20吨。原告应于合同签订后付订金50万元，首批货物全部交付后5天内付10万元，第二批货物全部交付后5天内付35万元，最后一批货物交付后5天内付32.5万元，余款10万元于2015年8底付清。双方约定的货物单价为2.75万元/吨。被告至2015年8月26日共计供货39吨，其中第二期的19吨为逾期交付。原告接受被告逾期交付货物未提出异议，仅能表明原告愿意继续履行合同，不能证明双方协议变更了货物交付期限。2.被告向原告供货39吨，按约定该货物价款为107.25万元，双方确认原告已付案涉货物价款（含订金）60万元，原告另于2015年8月10日支付10万元货款，原告主张该10万元为支付此前双方合同的价款，被告则称该款为支付本案货款，并试图以此作为原告同意被告逾期交货即变更交货期限的证明。根据本案合同的付款期限，原告无须支付该10万元给被告，而此前双方合同的货款已经到期，按无明确约定则应优先支付先到期货款的规则，应认定该10万元为支付双方此前合同的货款。即使该10万元为支付本案货款，亦仅能证明原告愿意放弃期限利益而为支付，不能证明原告同意变更合同约定的交货期限。3.双方签订合同约定原告收到货物后超过5天未付款，“按合同总额月息百分之八来计收取违约金”，被告逾期交付货物超过5天，“同样需承担合同总额月息的百分之八的违约金”。合同内容应结合所使用的词句，合同的其他其他条款，交易习惯及诚实信用原则等进行解释。原告逾期付款违约责任条款中的“月息”按交易习惯应解释为月利率，以未违约的价款为基数计算违约金，违反了诚实信用原则。原告逾期付款违约责任条款中的“合同总额”应解释为“欠付价款”，而非合同总价款。双方在约定被告逾期交货违约责任时，使用了“同样”一词。在解释被告逾期交货违约责任条款时，应参考原告逾期付款违约责任条款的解释内容。因此，前述被告逾期交货违约责任条款中“月息的百分之八”，亦应为月利率8%，“合同总额”应为合同未履行部分的价额，而非合同约定的总价款。本院认为，本案为买卖合同纠纷。债权人请求债务人实际履行非金钱债务应在合理期限内提出。原告于约定履行期限届满超过两年后诉请被告交付货物，已经超过了合理期限，本院对原告要求被告交付货物的请求不予支持。确认之诉的原告对其确认请求必须具有诉的利益。所谓诉的利益，又称诉的必要性，是指原告与确认对象具有直接的利害关系，因该对象被确认与否而有所得失，且该得失不能是间接的。无论本院是否支持原告的确认请求，被告的货款请求权并不因此而减损，该问题应留待被告向原告主张货款请求权时解释。原告对其确认请求缺乏诉的利益，本院不予支持。民法总则于2017年10月施行，该法规定普通诉讼时效为三年，本案法庭辩终结日在该法施行之后，应适用三年诉讼时效期间。即使适用民法通则规定的二年诉讼时效期间，诉讼时效应从约定的最后交货期限届满即2015年8月1日开始计算，被告于2015年8月26日再次交付货物，构成诉讼时效中断，原告于2017年8月22日提起本案诉讼，亦未超过法定诉讼时效。被告辩称原告诉请超过诉讼时效期间的理由不能成立。合同是否变更约定不明的，视为未变更。被告未能证明双方已经变更合同履行期限，其逾期交付货物，依法应承担违约责任。双方约定逾期交货的违约金以欠交货物价款为基数，按月利率8%计算，计算至今已超过欠交货物约定价值的两倍多，约定的违约金明显过高，依法应予调整。被告不愿意继续实际履行以交付货物给原告，表明违约时货物价格与双方约定的货物价格有较大幅度的上涨。按合同约定，被告不继续交货，则已供应货物的应得的价款47.25万元（107.25万元－60万元）的付款条件不能成就，从被告宁可不继续供货以促使付款条件成就的行为可知，被告从违约中可得利益应当高于47.25万元。结合被告违约时间较长，过错明显及被告免于实际交付货物可以获得利益的情况，本院认为调整后的违约金不应低于欠交货物的约定价值，本院确认被告应支付原告的违约金为57.75万元（2.75万元/吨×21吨）。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十一条第（三）项、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、限被告巢湖市华锦纺织有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内支付违约金57.75万元给原告东莞市瑞利纺织品有限公司；二、驳回原告东莞市瑞利纺织品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费用10,741元，其中受理费7,721元，保全费3,020元，均已由原告东莞市瑞利纺织品有限公司预交，由原告东莞市瑞利纺织品有限公司负担5,495元+，由被告巢湖市华锦纺织有限公司负担5,246元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  龚国柱二〇一七年十二月七日书记员  赖秀玲附：相关的主要法律条文（节选）《中华人民共和国合同法》第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。