.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}   甘肃省景泰县人民法院   民事判决书   （2017）甘0423民初180号   原告：景泰县辉煌新型预制有限责任公司，住所地甘肃省白银市景泰县喜泉乡兴泉村。   法定代表人：罗崇辉，该公司董事长。   委托诉讼代理人：王奎，甘肃隆建律师事务所律师。   被告：兰州市第一建设股份有限公司,住所地兰州市城关区张苏滩800号。   法定代表人：王清清，该公司董事长。   委托诉讼代理人：何菊莲，该公司出纳。   委托诉讼代理人：刘洋，甘肃惠普律师事务所律师。   原告景泰县辉煌新型预制有限责任公司（以下简称辉煌预制公司）与被告兰州市第一建设股份有限公司（以下简称兰州一建公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年1月18日立案后，被告兰州一建公司在提交答辩状期间，对管辖权提出异议认为，本案应由兰州市城关区人民法院管辖审理。本院于2017年2月22日做出（2017）甘0423民初180号民事裁定书，驳回被告兰州一建公司对管辖权提出的异议。被告不服，在上诉期内向甘肃省白银市中级人民法院提出上诉,该院于2017年6月6日做出（2017）甘04民辖终21号民事裁定书，驳回上诉,维持原裁定。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告辉煌预制公司法定代表人罗崇辉及委托诉讼代理人王奎、被告兰州一建公司委托诉讼代理人何菊莲、刘洋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告辉煌预制公司向本院提出诉讼请求：判决被告支付原告工程款、材料款388800元及逾期付款利息(按照省高院的判决中恒丰公司给付被告利息的期限,自2013年7月1日起至工程款付清为止)；本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2010年，被告承包了景泰县恒丰房地产开发有限责任公司开发的景泰县棚户区改造项目,方舟苑住宅B区2号楼工程，工程内容包括施工图纸散水以内的全部土建工程及水、电、暖安装工程，承包方式为包工包料。合同签订后，被告将地基基础开挖工程分包给原告施工，合同总价款为158000元，原告保质保量地完成了施工任务，期间，原告又为被告拉远了230800元的工程用砖和水洗沙，被告没有支付工程款及材料款，经多次催要未果，遂诉诸贵院，请求公正审理，判如所请。   被告兰州一建公司承认原告辉煌预制公司在本案中所主张的事实。但认为，原告诉讼请求388800元无相应的证据证实，不予认可。同意应付工程款、材料款为388800元，被告已向原告支付313960元，下欠74840元认可。   本院经审理认定事实如下：对当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。被告兰州市第一建筑工程公司于2012年7月9日申请变更登记为兰州市第一建设股份有限公司,其内设机构兰州市第一建筑工程公司装饰工程公司也随之变更为兰州市第一建设股份有限公司装饰工程公司（以下简称一建装饰工程公司）,该装饰工程公司未领取营业执照。2010年6月13日、2010年6月14日，景泰县恒丰房地产开发有限责任公司（以下简称恒丰公司）与被告签订了《建设工程施工合同》和《建筑工程施工协议书》，约定恒丰公司将自己开发的景泰县棚户区改造工程方舟苑住宅B区2#住宅楼承包给被告施工。工程内容包括施工图纸散水以内的全部土建工程及水、电、暖安装工程，承包方式为包工包料。施工期限为365天，自2010年4月15日至2011年4月14日。工程具备竣工验收条件，被告按国家工程竣工验收有关规定，向恒丰公司提供完整的竣工资料、竣工图纸及竣工验收报告，工程总价款12334211元整，工程款按进度支付等。同时恒丰公司指定，被告一建装饰工程公司将地基基础开挖工程分包给原告施工，合同总价款为158000元，原告如期保质保量地完成了施工任务，期间，原告又为被告拉远230800元的工程用砖和水洗沙等，计388800元。在施工中，原、被告及恒丰公司三方商定，由恒丰公司代被告向原告支付涉案工程款及材料款，被告认可后由恒丰公司直接下应付被告的工程款账。2011年5月4日、2011年7月4日原告分别向被告出具2张收据，载明：交款单位兰州市第一建设公司装饰工程公司，收款方式，转账，收款事由，景泰工地砖款150000元、163960元。另案中，兰州市第一建设股份有限公司与景泰县恒丰房地产开发有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，甘肃省高级人民法院于2016年9月30日做出（2016）甘民终341号民事判决书，认为恒丰公司提供的2011年手写清单，证明其中罗四罗崇辉红砖款一审法院认定为已付款项适当。兰州一建经过质证认为，该清单没有兰州一建相关的公章及工作人员签字，不予认可。本院认为，该份证据确实存在兰州一建陈述的情形，且没有书写人签名，无法证明兰州一建对该笔款项予以认可的情况，故该份证据未能达到相应的证明目的，本院不予采信等。判决，景泰县恒丰房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内给付上诉人兰州第一建设股份有限公司的工程款2608658.07元及利息损失（2608658.07元，自2013年7月1日起按中国银行发布的同期同类贷款利率计算至判决生效之日）等。据此，恒丰公司未代被告向原告支付涉案工程款及材料款，被告至今也未支付。经原告追收无果，向本院提起诉讼。   以上事实，有原、被告陈述,原告提交的下列证据：1、恒丰公司出具的证明，证实恒丰公司及被告均未向原告支付涉案工程款及材料款；2、甘肃省高级人民法院（2016）甘民终341号民事判决书，证实双方约定由恒丰公司代替被告向原告支付工程款388000元，但由于恒丰公司代付后，被告又不予认可，现原告只能向被告主张。被告质证认为：证明不具有真实性、判决书是复印件不予质证。本院认为，上述证据，经庭审质证，来源合法、内容真实，已形成了完整的证据链条，能够证明本案查明的事实，本院予以采信。被告提交的下列证据：收据2张，证实原告已收取被告313960元，尚未付清74840元。原告质证认为：对2张收据的真实性均无异议，但收据上的款项被告并没有直接支付原告。按照原、被告和恒丰公司三方约定，该笔款项由恒丰公司代被告向原告支付，但恒丰公司代付后，被告在省高院诉讼时又不予认可。同时按规定付款50000元以上应当有银行的打款票据，并且1张是转账，被告不能提供银行的转账凭证，无法证明被告向原告付款事实。对此，本院认为被告提交上述证据未能达到相应的证明目的，本院不予采信。   本院认为，被告兰州一建公司承认原告辉煌预制公司在本案中主张的事实，故原告主张的事实予以确认。一、被告一建装饰工程公司为完成被告承包的景泰县恒丰房地产开发有限责任公司开发建设的，景泰县棚户区改造工程方舟苑住宅B区2#住宅楼项目与原告设立的建设工程施工及买卖合同民事法律关系，意思表示真实，不违反法律或社会公共利益，合法有效，受法律保护。在合同履行中，原告如约按期保质保量地完成了施工任务，合同总价款158000元，又为被告拉远230800元的工程用砖和水洗沙等，计388800元。但其未能如约全额给付工程款及材料款，属不履行合同义务的违约行为，又无合法根据，在庭审中由又未举证证明自己没有过错，应当按照合同的约定承担违约责任，并根据相关司法解释规定承担欠付工程款利息责任。但其未依法取得营业执照，没有独立的财产，不能单独享有民事权利，承担民事义务。只是被告为完成工程项目而设置的内设机构。根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第五十八条规定："企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。"因此被告应当对其项目部之行为承担民事责任。二、当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。因此被告应当对其主张的应付工程款、材料款为388800元，已向原告支付313960元，下欠74840元的事实承担举证责任。庭审中仅有陈述，出示收据载明以转账方式支付，但未出示转账凭证证实，在原告否认的情况下，应承担举证不能的法律后果。故其抗辩主张缺乏事实根据和法律依据，理由不当，本院不予支持。   综上所述，原告的诉讼请求成立，应予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九条、第四十四条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、第二百六十九条、第二百七十九条，《中华人民共和国民法通则》第三十六条、第四十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：   被告兰州市第一建设股份有限公司于本判决生效后十日内给付原告景泰县辉煌新型预制有限责任公司工程款及材料款388800元及利息损失（388800元，自2013年7月1日起按中国银行发布的同期同类贷款利率计算至工程款付清为止）。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。   案件受理费7132元，减半收取3566元，保全费2770元，合计6336元，由被告兰州市第一建设股份有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。（在递交上诉状之日起七日内预缴上诉案件受理费7132元，逾期不交按自动撤回上诉处理。汇款户名：白银市中级人民法院，帐号：×××，开户银行：甘肃银行白银北京路支行）。   本判决生效后，当事人向本院申请执行的期限为二年。   审判员 张茂中   二〇一七年七月十日   书记员 高扬鸿