长春市九台区人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0113民初3962号原告:佘继波,男,1973年10月3日生,汉族,瓦工,现住长春市九台区.委托诉讼代理人：金雪梅,女,1973年11月24日生,汉族，无业,现住长春市九台区。系原告之妻。委托诉讼代理人:李晓伟,吉林中证律师事务所律师。被告：李非,男,1983年3月25日生,汉族,司机,现住长春市九台区。被告：赵洪雪,女,1979年9月1日生,汉族,无业,现住长春市九台区。被告：安华农业保险股份有限公司长春中心支公司，住所地：长春市朝阳区人。负责人：孙占江，经理。委托诉讼代理人:闫亮,公司职员。原告佘继波与被告李非、赵洪雪、安华农业保险股份有限公司长春中心支公司（以下简称安华保险公司）运输合同纠纷一案，本院于2017年6月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告佘继波的委托诉讼代理人金雪梅、李晓伟，被告李非、赵洪雪、被告安华保险公司的委托诉讼代理人闫亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佘继波向本院提出诉讼请求：1.判令被告李非、赵洪雪、连带赔偿原告医疗费46058.09元、伙食补助费1000元、后续治疗费23000元、营养费9000元、伤残赔偿金49081.72元（24900.86×20×0.1）、误工费21747.6元（180天×120.82）、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费3900元、律师费1万元，合计180681.21元；2.判令被告安华保险公司在保险限额内承担赔偿责任，超出部分由被告李非、赵洪雪承担；3.诉讼费由被告承担。诉讼过程中，佘继波变更诉讼请求为：医疗费变更为45258.09元、增加残疾辅助器具费800元、后续治疗费变更为18000元、残疾赔偿金变更为49801.72元，合计17588.21元。事实和理由：2017年3月28日8时40分，原告乘坐被告李非驾驶的吉A8Z7**号小型轿车沿101省道由东向西行驶，行驶至卡伦镇卓越粮库门前遇由相对方向驶来的案外人张丛军驾驶车牌号吉BA13**号重型货车，该货车在左转弯时驶出车道造成两车相撞导致李非、胡微微、佘继波、薛涛、钟明明受伤、车辆损坏。事故发生后将原告送往吉林大学中日联谊医院救治，诊断为“左胫腓骨骨折”，入院治疗10天。此次事故经九台区交警大队认定张丛军、被告李非各负事故的同等责任，原告无责任。吉A8Z7**号小型轿车登记车主为被告赵洪雪，该车辆在被告安华保险公司投保有商业险，且在保险期内。原告乘坐由被告李非驾驶的出租汽车，被告有义务将原告安全的送达到目的地，因被告超速行驶导致车内乘客原告受伤，被告李非应承担全部赔偿责任，而被告李非受雇于登记车主被告赵洪雪，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应承担赔偿责任，被告李非在此次事故中重大过失，应当与雇主承担连带赔偿责任。李非辩称，我在法律规定范围内及保险赔偿范围内进行赔偿。赵洪雪辩称，1.答辩人对于2017年3月28日所发生的机动车交通事故的真实性无异议；2.答辩人与李非不存在雇佣关系，而是车辆承包关系，答辩人不是本案的适格被告，答辩人不能承担对被答辩人的赔偿责任，请法庭依法驳回被答辩人的告诉。安华保险公司辩称，本次事故中，被答辩人乘坐的吉A8Z7**号车在我公司投保有道路旅客运输承运人责任保险，保险金额为每次事故每座责任限额为40万，其中医疗责任赔偿限额为8万，死亡伤残赔偿限额为32万。保险期限自2016年7月13日0时起至2017年7月12日24时止。事故的绝对免赔额为每座500元或损失金额的5%，两者以高者为准。因本次事故原告主张的赔偿金额远超1万元，因此应该以5%的免赔额进行计算。另外，本案原告因机动车交通事故受伤，根据《侵权责任法》第四十八条规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任，该法律的发布时间晚于《合同法》。根据新法优于旧法的原则，对于本案，答辩人认为应当适用《侵权责任法》，并且根据其规定，依照《道路交通安全法》第76条及《最高院关于审理道路交通事故损害赔偿适用法律若干问题的解释》规定，先由承包吉BA13**号车辆交强险的保险公司在交强险限额范围内承担赔偿责任，不足部分，答辩人再依照运输合同约定在承运人责任险的保险责任范围内承担赔偿责任。如法院认为应当仅由答辩人依据承运人责任险对于本次客运合同违约给被答辩人造成的损失承担赔偿责任，则根据法律规定，合同关系中，不应支持被答辩人主张的精神损害抚慰金，并且答辩人请求法院确认答辩人再依照承运人责任险向被答辩人进行赔偿后，有权向吉BA13**号车的交强险承包公司或该车的交强险投保义务人进行追偿的权利。综上，答辩人认为，相较于向答辩人主张根据合同纠纷起诉，选择机动车交通事故责任纠纷更有利于保护其权利。如被答辩人坚持要求以合同纠纷起诉，那么答辩人对于被答辩人主张的各项损失，以下列内容进行答辩：医疗费部分，应当有正规的医疗费票据为证，并由病历、诊断书等予以佐证。住院伙食补助费应当与住院天数相符。交通费应当有正规的交通费票据为证，并且应当与被答辩人入院及出院时间相符。对于被答辩人自行委托司法鉴定得出的误工费、护理费、营养费、后续治疗费，如其鉴定结论不合理，答辩人保留对于不合理的项目提出重新鉴定的权利。另外对于各项费用的计算标准，误工费及残疾赔偿金应当根据被答辩人的户籍地性质进行确定。以上各部分费用依照承运人责任险的特别约定，增加5%的绝对免赔额。如前所述，因本案为合同纠纷，又根据合同约定，对于被答辩人主张的精神损害抚慰金，不应保护。鉴定费3900元不属于保险责任，答辩人不同意赔偿。律师代理费数额过高且没有法律依据，答辩人不同意赔偿。本院经审理认定事实如下：2017年3月28日8时40分许，张丛军驾驶吉BA13**号重型仓栅式货车沿101省道由西向东行驶至卡伦镇卓越粮库门前左转弯驶出道路时,与相对方向驶来的李非驾驶的吉A8Z7**号小型轿车相撞，此事故造成李非、胡微微、佘继波、薛涛、钟明明受伤、车辆损坏、财产受损。经长春市公安局交通警察支队九台区大队道路交通事故认定书认定：张丛军、李非各负事故的同等责任，胡微微、佘继波、薛涛、钟明明不负事故责任。事故发生后，佘继波在吉林大学中日联谊医院治疗10天，诊断为左胫腓骨骨折骨折，共支出急救医疗费259.4元、门诊费1854元、住院费43144.69元。原告佘继波因本次事故支出律师代理费1万元。2017年5月6日，佘继波购买膝踝足辅助固定支具，花费800元。2017年6月21日，吉林津科司法鉴定中心接受佘继波委托并出具鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人佘继波此次外伤损伤后果已构成十级伤残；2.被鉴定人佘继波此次外伤后续治疗费为1.8万元；3.被鉴定人佘继波此次外伤护理期为90日；4.被鉴定人佘继波此次外伤营养期为90日（费用标准参照住院期间伙食补助相关规定予以确定）；5.被鉴定人佘继波此次外伤误工期为180日。佘继波支出鉴定费3300元。赵洪雪系吉A8Z7**号小型轿车登记车主，该车在安华保险公司投保道路旅客运输承运人责任险，保险期间为2016年7月13日至2017年7月12日，其中，法律费用责任限额为8万元，特别约定为“1.每次事故每座责任限额为40万，其中，每次事故每座人身伤亡责任限额为40万，财产损失责任限额为0元，医疗费用责任限额为8万。2.每次事故每座免赔为500元或损失金额的5%，两者以高者为准。”。2013年9月23日,佘继波购买芳草地家园小区第27幢西四单元710号房屋，佘继波自2013年9月入住上述房屋居住至今。本院认为，佘继波作为旅客乘坐出租车即为运输合同的一方当事人，而作为运输合同另一方当事人的承运方，应为该营运车辆的经营者及所有权人。赵洪雪为事故车辆的所有人、实际承包人及驾驶员为李非，可见作为承运一方，上述当事人均与佘继波形成客运合同关系，有义务将佘继波安全送达目的地，现承运方因过错而发生交通事故，致佘继波乘车期间受伤，赵洪雪、李非均应对此承担赔偿责任。赵洪雪作为被保险人在事故发生期间投保道路旅客运输承运人责任险，但在事故发生后怠于向保险人请求赔偿，故佘继波作为该责任保险的第三者，可直接向保险人安华保险公司请求赔偿保险金。赵洪雪在安华保险公司投保的道路旅客运输承运人责任保险第六条约定“发生保险事故后，被保险人因保险事故而被提起仲裁或诉讼的，对应由被保险人支付的仲裁费、诉讼费、鉴定费、评估费、公证费，以及经保险人书面同意支付的律师费等其他必要的、合理的费用，保险人按照本保险合同的约定也负责赔偿。”，据此本案诉讼费、鉴定费应由保险人安华保险公司负担，关于律师费的问题，因安华保险公司未提供证据证明已向赵洪雪作出提示或明确说明，该条款无属约定不明，该条款不发生效力，故律师费应由保险人安华保险公司负担。佘继波的损失为：1.医疗费，有门诊票据、住院记录、用药清单、医疗费发票等证据予以证明，核算为45258.09元；2.住院伙食补助费，佘继波以100元/天，住院10日，主张住院伙食补助费不违反法律规定，本院予以支持，核算为1000元（100元/日×10日）；3.营养费，结合鉴定意见，佘继波请求以100元/日主张90日，符合法律规定，本院核算为9000元（100元/日×90日）；4.后续治疗费，结合鉴定意见，佘继波主张18000元，本院予以支持；5.误工费，佘继波要求按照吉林省2015年度居民服务、维修和其他服务业职工平均工资赔偿，本院结合鉴定意见，计算至定残前一日，本院核算误工费为21747.6元（120.82元/日×180日）；6.护理费，结合鉴定意见，参照吉林省2015年度居民服务、维修和其他服务业职工平均工资，原告以120.82元/日计算护理费，符合法律规定，核算为10873.8元（120.82元/日×90日）；7.伤残赔偿金，佘继波经鉴定构成十级伤残，佘继波虽是农村居民，但其在交通事故发生时已连续在城镇居住一年以上，故其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，本院核算伤残赔偿金为49801.72元[24900.86元/年×20年×10%]；8.残疾辅助器具费800元，有相关票据证实，本院予以支持；9.精神损害抚慰金，因本案系出租汽车运输合同违约责任与侵权责任竞合，佘继波已选择依合同违约起诉，同时要求被告赔偿精神损害抚慰金，于法无据，不予支持；10.交通费，佘继波未提供的票据予以证实，本院不予支持；11.鉴定费3300元、律师代理费10000元，均有相关票据证实，本院予以支持。综上，佘继波的损失合计为169781.21元。根据以上本院认定的佘继波的各项损失，由安华保险公司赔偿161292.15元（169781.21元×95%），由赵洪雪、李非连带赔偿8409.06元（169781.21元×5%）。综上，依照《中华人民共和合同法》第一百零七条、第一百二十二条、第二百八十八条、三百零二条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条规定，判决如下：一、安华农业保险股份有限公司长春中心支公司于本判决生效之日赔偿佘继波161292.15元；二、赵洪雪、李非于本判决生效之日赔偿佘继波8409.06元；三、赵洪雪、李非互负连带责任；四、驳回佘继波的其他诉讼请求。如未按本判决确定的日期履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍给付迟延履行期间的利息损失。案件受理费3910元，减半收取计1955元，由安华农业保险股份有限公司长春中心支公司负担1762.92元，由佘继波负担192.08元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。审判员  孙亚岩二〇一七年七月六日书记员  周英佳