河北省石家庄市长安区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）冀0102民初4933号 原告：某机电设备安装有限公司（以下简称某公司），住所地：北京市朝阳区东三环中路**建外**楼**。 法定代表人：刘遵清，执行董事。 委托诉讼代理人：王军立、王蕾，河北冀华律师事务所律师。 被告：某建筑劳务分包有限公司（以下简称某公司），住所地河北省石家，住所地河北省石家庄市桥**平安北大街**紫晶苑**div style="line-height: 25pt; text-indent: 30pt; margin: 0.5pt 0cm; font-family: 宋体; font-size: 15pt"> 法定代表人：李某某，总经理。 被告：王某，男，1978年4月30日出生，汉族，住四川省仁寿县。 被告：李某某，男，1981年10月24日出生，汉族，住四川省仁寿县。 被告：林某某，女，1987年5月1日出生，汉族，住四川省威远县。 委托诉讼代理人：林誉，男，1961年11月5日出生，汉族，住四川省威远县，系原告之父。 原告某公司诉被告某公司、王某、李某某、林某某建设工程分包合同纠纷一案，本院于2016年8月5日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告某公司的法定代表人刘遵清及其委托诉讼代理人王军立、王蕾，被告某公司的法定代表人李某某、被告李某某、被告林某某及其委托诉讼代理人林誉到庭参加了诉讼，被告王某经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告某公司向本院提出如下诉讼请求：1、判令第一被告退还原告保证金100万元，并支付逾期退款利息（按年利率24%计算，自2015年4月22日起至实际返还之日止，截止诉前为284712元；2、判令第二被告对上述债务承担连带清偿责任；3、依法判令被告李某某、林某某在未出资本息范围内承担补偿赔偿责任；4、本案诉讼费及其他费用均由被告承担。事实与理由：原告是一家从事机电设备安装的公司,经人介绍与第二被告王某相识,被告王某称其有工程项目可以给原告做,2014年7月1日,被告王某以第一被告名义和原告签订《水电安装工程施工合同》(以下简称合同)约定第一被告将涿州市西河村“西河华府”项目部分水电安装工程承包给原告,原告在签订合同三日内向第一被告交纳保证金100万元，如在60天内不能保证工地开工，则全额退还原告(内容详见合同)。2014年7月3日,原告通过对公账户转账给第一被告保证金100万元,然而,在60日内工地并未开工,第一被告却未依约将保证金退还给原告,且合同至今也未实际履行。在原告一再催促之下,第二被告王某表示,公司暂时无法返还100万保证金,愿意将所欠保证金转为个人借款,按月利率4%支付利息,本金还款日期为2015年7月31日前,利息支付期限为2015年9月31日前,2015年7月1日,王某向原告法定代表人出具两份《借条》。本案中,虽然第一被告和原告签订合同并收取保证金,但第二被告系业务经办人，且主动自愿承担还款义务,因此,两被告均应对退还原告保证金负连带责任。但截至诉前,二被告仅向原告支付利息23万元，保证金及欠付利息均未给付。考虑到约定利率较高,故原告愿意按照年利率24%主张逾期退款利息(已付利息按年利率36%主张)。被告李某某、林某某作为被告公司的股东,未依法经营导致该公司被列入经营异常名录,且被告的注册资本为1000万,但二被告未按期实际缴纳出资,根据相关法律规定,其应当在出资范围内,对公司债务承担连带责任。 被告某公司和被告李某某辩称，当时在办公司时，手续不太完善，是被告王某找人代办公司的，签合同及收取的100万元保证金不清楚，被告王某是我亲哥哥，都是被告王某办理的。 被告林某某辩称，根据《中华人民共和国公司法司法解释三》第二十九条“冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的,冒名登记行为人应当承担相应责任;公司、其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由,请求被冒名登记为股东的承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的,人民法院不予支持”之规定,答辩人的股东身份是否被冒名对本案审理结果有重大影响。主观上,答辩人并无出资设立某公司、参与经营管理、分享利润承担风险的意思表示,也无与公司其他股东设立公司的合意,因此答辩人从未亲自或委托任何人代为办理某公司的设立登记等事项,且对该公司的成立、经营管理等情况根本不知情；客观上,据以申请公司设立登记的答辩人身份证复印件并非答辩人主动提供,系被本案另一被告王某所冒用,对于该事实,其在本案审理过程中已向法院说明。且申请资料中出现的答辩人签字均系伪造。答辩人曾向贵院提出笔迹鉴定申请,贵院在受理本人申请后又无故取消司法鉴定,导致该重要事实不清，有鉴于此,答辩人强烈要求你院继续对相关笔记进行鉴定，以查清事实。针对上述情况,答辩人已依法向贵院提起行政诉讼，该案的审理结果对本案至关重要,请法庭考虑该因素。综上所述，因被告某公司股东的身份系因身份信息被冒用且签名被伪造所致。根据公司法及相关司法解释之规定，答辩人不应对原告的相关损失承担任何赔偿责任,请人民法院依法查清事实,并驳回原告的诉讼请求。 被告王某经本院依法传唤未到庭，亦未提交答辩状及证据等。 本院经审理查明认定的事实如下：原告某公司于2001年4月27日成立，系有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人：刘遵清，注册资本：200万元，刘遵清系该公司在2014年2月28日之前的自然人股东。被告某公司于2014年6月12日成立，类型：有限责任公司，法定代表人：李某某，经营范围：建筑工程劳务分包；建筑工程、市政工程、道路工程、桥梁工程、土石方工程设计、施工（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。 涿州市西河村西河华府工程系被告王某与被告林某某之父林誉合作的项目，2014年5月15日，被告王某以四川仁寿海天建筑劳务分包有限公司的名义与河北京鑫华俊建安工程有限公司签订《水电安装工程施工合同》。后被告某公司（发包单位、甲方）委托被告王某与原告某公司（承包单位、乙方）于2014年7月1日签订《水电安装工程施工合同》，主要内容：工程名称：西河华府，地点：涿州市西河村，乙方向甲方交纳，地点共计200万元整，签订合同三日内乙方向甲方交纳100万元保证金作为定金，剩余100万元保证金在进场七日内交齐，合同生效。如在规定时间内不能将剩余保证金交齐，剩余100万元交齐，100万元定金甲方作为信誉不予退还乙方，同时合同自动终止。甲方收到保证金后，应向乙方开收据并在收据上加盖公章。如在60天内甲方不能保证工地开工，全额退还乙方所交纳的100万元保证金（不计息），施工合同计息生效。同时进场时补齐保证金。退款约定：主体结构封顶验收合格后由合同签订人签字后全额退还，甲方将财务开据的收据收回。 合同签订后，某公司于2017年7月3日如约向被告某公司账户转账100万元，被告某公司向某公司出具收据并加盖该公司财务专用章及法定代表人李某某的手章。但被告某公司至今未入场，原告遂要求被告某公司返还100万元保证金。 庭审中，被告某公司认可公司账户收到涉案100万元保证金，但辩称公司的工商登记手续系被告王某负责办理的，被告某公司的账户一直由被告王某支配，但未提交证据证实证明其主张。 就上述保证金返还事宜，2014年7月1日，被告王某向刘遵清出具借条，主要内容为：今借刘遵清私人壹佰万元整，用于河北省涿州市西河华府工地施工前期运作使用，约定还款日期为2015年7月3日前，实际还清以上借款时收回本借条及借款时由某公司开具的收据原件，本借条再次复印无效。后被告王某于2014年7月1日再次向刘遵清出具借条，主要内容为：今借刘遵清私人贰拾柒万元整现金，约定还款日期为2015年9月31日前，实际还清以上借款时收回本借条原件，本借条再次复印无效。 另庭审中，原告法定代表人刘遵清称，上述二张借条系其向被告某公司要求返还保证金时，被告王某向其出具的，虽然借条上显示的日期与签订合同的日期一致，但实际日期靠后，是后补的，认可被告王某按月利率3%已向其公司支付利息共计23万元。 另查明，依照工商登记信息显示，被告李某某、林某某系被告某公司的股东，其二人以货币形式分别出资490万元和510万元，股东约定剩余认缴注册资本时间为2014年7月5日前。但至今，该二被告仍未认缴出资。 再查明，被告某公司、李某某、林某某称涉案保证金已由被告王某转化为其个人借款，但被告某公司未将其保证金给付被告王某。 现原告诉至本院，要求被告某公司退还原告保证金100万元，并支付逾期还款利息，被告王某对上述债务承担连带清偿责任，被告李某某、林某某在未出资本息范围内承担补偿赔偿责任。 上述事实，有原、被告陈述、《水电安装工程施工合同》、工商登记信息等证据及庭审笔录在卷佐证。 本院认为，原告某公司与被告某公司签订的《水电安装工程施工合同》，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行义务，某公司如约履行给付保证金的义务后，被告某公司未在合同约定的期限内入场，故应将保证金返还原告，并按原告与被告王某约定的逾期利率支付利息，结合被告王某向原告出具二张借条的内容中尚欠的利息加上已给付的利息23万元计算，其约定的利率明显高于最高人民法院关于民间借贷不得超过月利率2%之规定，现原告主张按月利率2%支付利息，本院予以支持。 关于被告王某出具借条的性质及效力问题，本案中，在涉案合同签订后，某公司向被告某公司账户汇款100万元保证金，该公司未将保证金给付被告王某，且借条中所涉的款项亦为保证金；从被告王某出具的借条内容上看，原告某公司并未同意将上述保证金转换为被告王某与刘遵清个人之间的借款，亦未显示出原告有放弃向被告某公司及其他主体返还保证金的意思表示；被告王某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自行放弃诉讼权利，应承担对其不利的法律后果；被告王某自愿以其个人财产对上述债务承担返还责任，系当事人对自己权益的处分，本院予以确认。故被告林某某、李某某辩称被告王某出具借条并实际履行部分还款义务，涉案款项已转化为被告王某个人借款的辩解，本院不予采纳。 关于被告王某已返还的23万元款项，因双方未进行明确约定，认定为利息为宜，原告主张已支付的利息其与被告王某约定按月利率4%计算，未提交证据证实，故相应利息按月利率2%计算，相应的已支付利息的期间为23万元/(100万元×2%)≈11个月15天，故被告应自2015年6月18日起按月利率2%向原告支付利息。 工商登记的实质是行政部门运用行政权力对企业成立时包括企业性质、出资人、资本等情况的一种公开确认，基于商业外观主义，其在管理、规范企业主体方面具有公示、公信的效力。依照工商登记信息显示，被告李某某、林某某作为被告某公司的股东，未认缴出资，依照相关法律规定，公司财产不足以清偿债务的，债权人主张未缴出资股东对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持，故被告李某某应在其应认缴出资额490万元范围内对上述债务承担连带清偿责任，被告林某某应在其应认缴出资额510万元范围内对上述债务承担连带清偿责任。被告林某某称其不是被告某公司的股东，因其身份信息被冒用且签名被伪造，不应对原告的相关损失承担赔偿责任，即使被告林某某所述属实，亦不影响原告即公司债权人基于登记信赖的名义股东承担责任，故对被告林某某的辩解，本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国公司法》第三条、第三十二条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十二条第二款、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下： 被告某建筑劳务分包有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告某机电设备安装有限公司保证金100万元及利息（利息自2015年6月18日起计算至付清款之日止，按月利率2%计算），被告王某对上述债务承担连带清偿责任，被告李某某、林某某在其应认缴的出资范围内对上述债务承担连带清偿责任。 案件受理费16362元（原告已预交），由被告某建筑劳务分包有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期届满之日起7日内预交上诉费（收款单位:河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户行河北银行华兴支行），逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  武晓彬 审 判 员  苏丽娜 人民陪审员  李 丽 二〇一七年十二月二十五日 书 记 员  张 冉