上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2015）松民二(商)初字第2047号原告马琪琪，女，1977年12月14日生，汉族，住浙江省杭州市。委托代理人单宝铁，上海融栢律师事务所律师。被告林欢，男，1981年8月4日生，汉族，住上海市松江区。被告张超，男，1982年9月12日生，汉族，住上海市松江区。委托代理人付爱弟，男，1973年3月18日生，汉族，住上海市松江区。被告廖晓燕，女，1987年3月15日生，汉族，住四川省。原告马琪琪诉被告林欢、张超、廖晓燕民间借贷纠纷一案，本院于2015年7月15日受理后，依法适用简易程序审理。后因被告林欢、廖晓燕下落不明，故本案转为适用普通程序审理，并以公告方式向其送达诉状副本及开庭传票等诉讼材料。2015年12月16日，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告马琪琪委托代理人单宝铁，被告张超委托代理人付爱弟到庭参加诉讼。被告林欢、廖晓燕经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告马琪琪诉称：上海XX纺织品有限公司(以下简称“XX公司”)与被告林欢共同向原告借款180,000元，分别是2014年6月4日90,000元，2014年7月11日90,000元，利息为月利率2%，被告廖晓燕在借条上做了担保。原告依约交付借款，但借款期限届满后，被告一直没有归还本金及利息。原告多次向被告讨要，被告拒绝偿还欠款及利息。XX公司于2015年1月12日注销。原告认为XX公司未依法履行清算义务，作为公司清算主体的股东即被告林欢、张超应承担共同清偿责任。故原告起诉要求判令：1、被告林欢、张超归还借款180,000元；2、被告林欢、张超支付借款利息(以90,000元为本金，自2014年6月4日起至实际清偿之日止按照月利率2%计算；以90,000元为本金，自2014年7月11日起至实际清偿之日止按照月利率2%计算)；3、被告廖晓燕对被告林欢、张超上述债务承担连带清偿责任。被告张超辩称：XX公司在公司注销之前，从未向原告借过任何款项，银行转账凭证与XX公司没有任何关系。本案的借款人是被告林欢，而非XX公司。担保人也不是XX公司，而是被告廖晓燕。借条上显示不出原告是本案债权人，原告没有诉讼主体资格。故本案借款与被告张超无关，请求驳回原告对于被告张超的诉讼请求。被告林欢、廖晓燕未作答辩。经审理查明：XX公司成立于2012年8月29日，法定代表人为被告林欢，股东为被告林欢、张超。2014年11月3日，XX公司召开临时股东会会议，股东林欢、张超一致形成如下股东会决议：一、同意公司解散；二、成立清算组，成员林欢、张超，其中林欢为清算组负责人；三、清算组在成立之日起10日内应当将清算组成、清算组负责人名单向公司登记机关办理备案；四、清算组成立之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上公告。在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，及时制定清算方案，报股东会确认；五、清算结束后，清算组制作清算报告，报股东会确认。同日，XX公司在相关部门办理了清算组备案手续。2015年1月6日，XX公司形成股东会决议，列明：经会议确认通过本公司清算组于2015年1月6日制作的清算报告，在此股东承诺公司债务已清偿完毕，若有未了事宜，全体股东愿意承担一切责任。被告林欢、张超在上述股东会决议上签字确认。审理中，被告张超向本院陈述，其未参与公司经营；公司注销时，其只是在上述两份股东会决议上签字，至于其他清算手续是否履行其不清楚。2015年1月12日，XX公司注销登记。另查明，2014年6月4日，案外人XX公司与被告林欢、廖晓燕出具借条一份，列明：今有上海XX纺织品有限公司向借到人民币90,000元，月利息2%。借款期限从2014年6月4日至2014年7月3日，逾期未还，应偿付违约金2%。如出借人向法院起诉，借款人应承担本息、违约金、诉讼费、律师代理费、执行费及其他出借人实现债权而支出的损失费用。由担保人林欢、廖晓燕承担连带担保责任，担保期限二年，担保范围包括本息、违约金、诉讼费、律师代理费、执行费及其他出借人为实现债权而支出的损失费用。公司账户为林欢在中国建设银行上海松江绿城路支行的相应账户。被告林欢在借条借款人处签名并加盖指印，被告廖晓燕在借条担保人处签名并加盖指印。借条尾部同时加盖案外人XX公司公章及其法定代表人林欢印章。同日，原告马琪琪向借条中列明的林欢账户转账90,000元。2014年7月11日，案外人XX公司与被告林欢、廖晓燕出具借条一份，列明：今有上海XX纺织品有限公司向借到人民币90,000元，月利息2%。借款期限从2014年7月11日至2014年8月10日，逾期未还，应偿付违约金2%。如出借人向法院起诉，借款人应承担本息、违约金、诉讼费、律师代理费、执行费及其他出借人实现债权而支出的损失费用。由担保人林欢承担连带担保责任，担保期限二年，担保范围包括本息、违约金、诉讼费、律师代理费、执行费及其他出借人为实现债权而支出的损失费用(借款用于公司经营)。公司账户为XX公司在中国建设银行上海松江绿城路支行的相应账户(实际为林欢个人账户)。被告林欢在借条借款人处签名并加盖指印，被告廖晓燕在借条担保人处签名并加盖指印。借条尾部同时加盖案外人XX公司公章及其法定代表人林欢印章。同日，原告马琪琪向借条中列明的林欢账户转账90,000元。上述事实，有档案机读材料、银行转账凭证、股东会决议、借条及当事人陈述等证据证明，本院予以确认。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案争议焦点在于：1、原告所主张借款的借款人是谁？2、若借款人是XX公司，被告张超是否应当承担清偿责任？针对上述争议焦点，本院作如下阐析：一、关于借款人问题。首先，两份借条上均列明为XX公司借款(2014年6月4日“上海享同纺织品有限公司”应为笔误)，2014年7月11日借条并明确了借款系用于公司经营，且XX公司在两份借条尾部盖章确认，故XX公司应为原告主张借款的借款人。其次，被告林欢在借款人处以个人名义签名、加盖指印，并书写身份证号码及手机号码，故应视为被告林欢自愿加入上述债务，作为共同借款人。再次，XX公司与被告林欢应为两份借条的共同借款人。原告依约交付了借款，XX公司及林欢理应返还借款本金合计180,000元，并支付两笔借款自交付之日止实际清偿之日止按月利率2%计算的利息。二、关于被告张超的责任承担问题。首先，XX公司于2014年11月3日决定清算时，原告马琪琪属于已知债权人，XX公司应直接书面通知原告清算事宜，以确保原告能够及时申报债权。但XX公司并未履行上述义务。其次，从被告张超庭审中确认公司注销时，其仅是在两份股东会决议上签字，至于其他清算手续是否履行并不清楚的陈述，现并没有证据可以证明，XX公司在注销登记时已经按照法律规定履行清理债权、债务等依法清算手续。再次，被告林欢、张超在股东会决议中签字承诺公司债务已清偿完毕，若有未了事宜，全体股东愿意承担一切责任。故被告林欢、张超作为XX公司股东，应对XX公司未偿还原告借款本金180,000元及相应利息的债务承担清偿责任。另外，被告廖晓燕在两份借条上以连带责任担保人身份签字，且均在担保期限内，故被告廖晓燕应对借款本金180,000元及相应利息的偿还承担连带清偿责任，且在承担担保责任后，有权向被告林欢、张超追偿。被告林欢、廖晓燕未到庭参加诉讼，且未发表答辩意见，视为放弃其答辩权利，对此产生的法律后果，应由被告林欢、廖晓燕自行承担。据此，根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第一百八十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第二十条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告林欢、张超于本判决生效之日起十日内返还原告马琪琪借款本金人民币180,000元；二、被告林欢、张超于本判决生效之日起十日内支付原告马琪琪利息(以人民币90,000元为本金，自2014年6月4日起至实际清偿之日止按照月利率2%计算；以人民币90,000元为本金，自2014年7月11日起至实际清偿之日止按照月利率2%计算)；三、被告廖晓燕为被告林欢、张超的上述第一、二项债务的履行承担连带清偿责任，被告廖晓燕承担保证责任后，有权向被告林欢、张超追偿。如果负有金钱给付义务的当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币3,900元，公告费560元，合计诉讼费用4,460元，由被告林欢、张超、廖晓燕负担(于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  蒋 慧审 判 员  凌吕华人民陪审员  黄坤生二〇一五年十二月二十三日书 记 员  姚海萍附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国公司法》第一百八十四条清算组在清算期间行使下列职权：（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；（二）通知、公告债权人；（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（五）清理债权、债务；（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；（七）代表公司参与民事诉讼活动。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条……公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。