四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终1618号上诉人（原审原告）：鼎讯同创成都技术有限公司，住所地：四川省成都市都江堰市青城山镇青城镇3幢。法定代表人：姜维东，总经理。委托诉讼代理人：段婷，女，1983年5月9日出生，汉族，住四川省都江堰市科技开发区，系公司员工。被上诉人（原审被告）：吴庆华，女，1979年10月23日出生，汉族，住四川省都江堰市。上诉人鼎讯同创成都技术有限公司（以下简称鼎讯公司）因与被上诉人吴庆华劳动争议纠纷一案，不服四川省都江堰市人民法院（2016）川0181民初3656号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。鼎讯公司上诉请求：撤销原审判决。事实和理由：（一）吴庆华在2014年至2016年期间，工作成果无法达到要求，消极怠工，不严格执行工作标准，公司多次约谈、培训亦无改进。因其工作失职，直接间接多次导致公司遭受严重经济损失。（二）一审法院对上诉人提供的证据不予采信，有失公平。Jazz系统没有删除工作项的功能，只有修改的功能，而所有对工作项的修改也会保留历史记录以便审计，吴庆华作为测试经理、测试工程师长期使用该系统是知道的，其数据真实可靠，可供采信的。（三）上诉人列举了吴庆华在2014年至2016年期间不能按要求完成工作，以及有工作失职表现的项目事迹，提供了测试用例截图、测试报告等，但一审法院均以单方出具不予认可，有失公平。吴庆华辩称，一审查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。鼎讯公司向一审法院起诉请求：鼎讯公司不支付吴庆华经济补偿金20500元。一审法院认定事实：1、2011年7月1日，鼎讯公司（甲方）与吴庆华（乙方）签订《劳动合同》，约定：鼎讯公司聘用吴庆华担任软件测试工程师，合同期限自2011年7月1日起至2013年6月30日止，劳动报酬为月工资2400元，同时合同第二十五条约定，“乙方严重违反甲方的劳动纪律、员工手册或规章制度，甲方可立即解除合同，辞退乙方”；第二十六条约定，“乙方不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作，或者拒绝调整工作岗位的，甲方可以解除本合同，但应提前三十日书面通知乙方”。合同签订后，吴庆华便入职鼎讯公司工作。2012年1月，吴庆华被鼎讯公司单位评为2011年度员工“最具领导力”，为此，鼎讯公司将吴庆华提拔为测试经理。2013年6月30日合同期限届满后，双方分别于2013年6月3日、2015年6月24日续签《劳动合同》，合同期限至2017年6月30日止。2016年1月11日，鼎讯公司向吴庆华出具《内部异动申请表》，载明：吴庆华由测试经理调整为助理测试工程师，工资报酬由4500元/月调整为2900元/月，异动原因为不能执行软件质量管理规范，导致产品存在严重质量问题；不能协调组织好测试团队工作；不能按时完成领导指派的工作、工作成果不能达到要求；不遵守作息时间；不能搞好同事及领导之间的关系。吴庆华于2016年1月12日在该《内部异动申请表》上签字。同日，鼎讯公司出具鼎讯蓉分[2016]001号《关于吴庆华的通报批评》，载明：吴庆华于2016年1月8日消极怠工未完成领导指派的工作，且与领导发生语言冲突，在公司造成恶劣影响，公司为加强管理，对吴庆华给予内部通报批评。2016年3月22日，鼎讯公司向吴庆华出具《辞退员工通知书》，载明：由于吴庆华调岗后仍不能胜任工作，且工作中有严重失职行为，经公司研究决定，从2016年3月22日起，对吴庆华予以辞退，吴庆华接到通知后于2016年3月31日前到公司办理离职手续。通知送达吴庆华后，吴庆华于4月1日未到鼎讯公司上班。2、2016年8月，吴庆华向都江堰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决鼎讯公司向其支付违法解除劳动合同的经济补偿金53716.38元；额外加付50%的经济补偿金26858.19元；支付精神损害赔偿金等10000元。该仲裁委于2016年10月12日作出都劳人仲委案字（2016）208号仲裁裁决书，裁决：1、鼎讯公司支付吴庆华解除劳动合同的经济补偿金20500元；2、驳回吴庆华其他申诉请求。鼎讯公司不服该仲裁裁决，遂提起诉讼。审理中，双方确认吴庆华离职前一年月平均工资为4100元。一审法院认定上述事实采信了《内部异动申请表》、《关于吴庆华的通报批评》、《辞退员工通知书》、都劳人仲委案字（2016）208号仲裁裁决书、《劳动合同》、荣誉证书以及双方陈述等证据收集在案予以佐证。一审法院认为，本案争议焦点为：鼎讯公司是否应向吴庆华支付经济补偿金。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定，“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。鼎讯公司以“吴庆华调岗后仍不能胜任工作，且工作严重失职”为由辞退吴庆华，鼎讯公司对其作出的辞退理由应当承担举证责任。庭审中，鼎讯公司虽然提交测试用例截图、测试报告、终止协议书等欲证明吴庆华在工作期间消极怠工、不严格执行工作标准，工作成果达不到要求，导致多个项目失败，产品存在质量问题等。但上述证据均系鼎讯公司单方出具，并无其他证据相印证，且吴庆华不予认可，故鼎讯公司提交的证据不能证明吴庆华工作有严重的失职行为。同时根据《劳动合同法》第四十条规定，“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面通知形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能从事原工作。”及第四十六条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）劳动者依照本法第四十条规定解除劳动合同的。”劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能从事原工作，用人单位提出解除劳动合同的，仍应向劳动者支付经济补偿金。鼎讯公司以吴庆华调岗后仍不能胜任工作提出解除劳动合同，鼎讯公司仍应向吴庆华支付经济补偿金。吴庆华于2011年7月1日入职，2016年3月31日离职，其在鼎讯公司工作时间为4.9年。根据《劳动合同法》第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”吴庆华的经济补偿金应按5个月工资标准计算，即为：4100元×5=20500元。综上，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条之规定，判决：鼎讯同创成都技术有限公司于判决生效之日起十日内支付吴庆华经济补偿金20500元。如未按一审判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由鼎讯公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，双方当事人在二审中的争议焦点为：鼎讯公司是否应当向吴庆华支付经济补偿金。对此，本院做如下评述：二审中，鼎讯公司主张吴庆华严重失职，对公司的利益造成重大损失，其依照《规章制度汇编手册》第五条第4项第三种情形辞退吴庆华。对此，本院认为，鼎讯公司提供的在案证据仅证实因吴庆华存在相关行为，鼎讯公司对其进行了调岗降薪处理，但未提交相关证据证实吴庆华在调岗降薪后其相关行为已达到严重失职的程度，并对鼎讯公司利益已实际造成重大损失。依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条之规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，鼎讯公司以“调岗后仍不能胜任目前工作，且工作中有严重失职行为”为由辞退吴庆华，鼎讯公司对其作出的辞退决定应当承担举证责任。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，鼎讯公司对其辞退吴庆华的决定应承担举证不能的后果。综上，一审法院对于鼎讯公司不支付经济补偿金的主张不予支持，并无不当。综上所述，鼎讯公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人鼎讯同创成都技术有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郑小茂审判员  陈进梅审判员  罗健文二〇一七年五月二日书记员  罗爱妮书记员  丁文静