福建省厦门市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)闽02民终5030号上诉人（原审被告）：雷启建，男，1980年5月5日出生，畲族，住福建省永泰县。委托诉讼代理人：陈林，福建凯峰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：厦门金玉泰投资开发有限公司，住所地福建省厦门市思明区龙山南路251号之六202室A区11单元。法定代表人：梁家玉，总经理。委托诉讼代理人：许道辉，福建夏理律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡晶晶，福建夏理律师事务所实习律师。原审被告：刘忠雄，男，1978年2月17日出生，汉族，住福建省寿宁县。原审第三人：福建欣美文化传媒有限公司，住所地福建省福州市仓山区东升工业区9号。法定代表人：梁家玉，总经理。原审第三人：梁家玉，男，1968年10月23日出生，汉族，住山东省莒县桑园乡范家庄村**号。上诉人雷启建因与被上诉人厦门金玉泰投资开发有限公司（以下简称金玉泰公司）、原审被告刘忠雄、原审第三人福建欣美文化传媒有限公司（以下简称欣美公司）、梁家玉股权转让纠纷一案，不服福建省厦门市思明区人民法院（2016）闽0203民初3521号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人雷启建上诉请求：撤销一审判决，改判驳回金玉泰公司原审诉讼请求。事实与理由：1、雷启建与金玉泰公司之间对《协议书》的履行尚存争议，合同尚未完整，应当自双方对《协议书》完全达成一致之日为始点计算履约期限。2、《协议书》未明确约定收款账户的开户行，雷启建无法履行合同。被上诉人金玉泰公司辩称，1、《协议书》合法有效，对各方均有法律约束力。2、《协议书》约定的雷启建履行返还款项义务清楚，金玉泰公司一审中提供的聊天记录、短信接收单及照片等证据证明雷启建已明确表示其不能履行合同义务，金玉泰公司也多次催促雷启建履行合同义务，雷启建提出没有开户行就不能履行合同义务缺乏依据，且雷启建对该账户是清楚的。原审第三人欣美公司、梁家玉同意被上诉人金玉泰公司的答辩意见。原审被告刘忠雄未作答辩。金玉泰公司向一审法院起诉请求判令：1、刘忠雄将其在欣美公司48%的股权无偿过户给金玉泰公司并协助办理工商变更登记手续；2、刘忠雄、雷启建支付违约金50万元；3、刘忠雄、雷启建支付因争议未能解决而支出的律师费2万元；4、欣美公司和梁家玉（作为欣美公司法定代表人）协助办理上述工商变更登记手续。一审法院认定事实：金玉泰公司、刘忠雄均系欣美公司的股东，金玉泰公司持股52%，刘忠雄持股48%。2015年12月25日，金玉泰公司、刘忠雄和雷启建、欣美公司、梁家玉共同签订一份《协议书》，因福建省高速公路收费所站岛头灯箱式广告牌合作经营事宜的经营理念不一致，各方共同确认：金玉泰公司自2015年9月28日起就合作项目先后投入竞标保证金、履约保证金、半年高速广告公司管理费、经营费、开支等共计325万余元；由福建省产权交易中心退还投标保证金70万元给金玉泰公司及梁家玉，由刘忠雄、雷启建共同于2016年1月20日前一次性返还金玉泰公司258.1万元，金玉泰公司指定梁家玉的银行账户作为收款账户，并已指明具体账号和户名，未指明开户行；如刘忠雄、雷启建未能在2016年1月20日前付清258.1万元，二人承诺在该期限届满之日即视为完全退出合作项目，即取消二人在欣美公司48%的股权及业务经营权，二人应在2016年1月21日无偿无条件签订股权转让合同并办理股权转让的工商登记手续及移交手续，受让方由金玉泰公司决定，如刘忠雄、雷启建未依约办理前述手续则应向金玉泰公司支付违约金50万元，且仍应继续履行约定义务；若一方违约，守约方为解决争议所支出的所有费用包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等所有费用，由违约方承担。《协议书》签订后，刘忠雄、雷启建未按照约定在2016年1月20日前付清258.1万元。梁家玉曾于2016年1月20日向雷启建发送短信催款，金玉泰公司于2016年1月20日派人前往福州与刘忠雄、雷启建对接转让股权和收款事宜，刘忠雄、雷启建至今未支付款项，也未签订股权转让合同、办理股权变更手续。2016年1月29日，金玉泰公司委托福建夏理律师事务所律师向刘忠雄、雷启建发送律师函，要求刘忠雄、雷启建按约定取消在欣美公司的48%股权及业务经营权，立即无偿无条件签订股权转让协议、办理股权转让的工商登记手续，并支付违约金50万元。2016年3月7日，金玉泰公司委托福建夏理律师事务所律师提起本案诉讼，并因此支付律师费2万元。原判认定以上事实，有金玉泰公司提供的《协议书》、手机短信、微信聊天记录、通话清单、照片、两份《公证书》、《委托代理合同》、律师费发票、公司章程、企业基本信息，雷启建提供的手机短信、通话清单、《协议书》，欣美公司、梁家玉提供的动车票、《高速公路广告经营权承包合同》等证据以及当事人的陈述为证。一审法院认为，金玉泰公司与刘忠雄、雷启建之间签订的《协议书》系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的合同。现合同约定的期限已经届满，刘忠雄、雷启建未依约向金玉泰公司支付款项，且未依约签订股权转让合同，协助办理工商变更手续，刘忠雄、雷启建行为已违约，应当依法承担违约责任。刘忠雄、雷启建提出的讼争协议未明确指定收款账户的抗辩意见，明显与事实不符，该抗辩意见，不予采纳。综上，金玉泰公司要求刘忠雄将其在欣美公司的48%股权无偿过户给金玉泰公司并协助办理工商变更登记手续，要求刘忠雄、雷启建支付违约金、律师费的诉讼请求，均有事实和法律依据，予以支持。欣美公司和梁家玉对金玉泰公司要求其协助办理工商变更手续的诉讼请求没有异议，予以照准。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、刘忠雄应于本判决生效之日起十日内将其名下福建欣美文化传媒有限公司48%的股权无偿过户给厦门金玉泰投资开发有限公司，并协助厦门金玉泰投资开发有限公司办理工商变更登记手续；二、刘忠雄、雷启建应于本判决生效之日起十日内支付给厦门金玉泰投资开发有限公司违约金50万元；三、刘忠雄、雷启建应于本判决生效之日起十日内支付给厦门金玉泰投资开发有限公司律师费2万元；四、福建欣美文化传媒有限公司和梁家玉应协助厦门金玉泰投资开发有限公司办理股权变更登记手续。二审中，当事人没有提交新证据。经查，雷启建、金玉泰公司、欣美公司、梁家玉对一审判决查明的事实均无异议，本院对当事人无异议的事实予以确认。本院认为，金玉泰公司与刘忠雄、雷启建之间签订的《协议书》合法有效。该协议明确约定刘忠雄、雷启建应于2016年1月20日前一次性返还金玉泰公司258.1万元，否则在该期限届满之日视为刘忠雄、雷启建完全退出合作项目，取消二人在欣美公司48%的股权及业务经营权，二人应在2016年1月21日无偿无条件签订股权转让合同并办理股权转让的工商登记手续及移交手续，如刘忠雄、雷启建未依约办理前述手续则应向金玉泰公司支付违约金50万元，且仍应继续履行约定义务，守约方为解决争议所支出的律师费等费用应由违约方承担。刘忠雄、雷启建既未能在上述约定的期限内返还金玉泰公司258.1万元，也未签订股权转让合同并协助办理工商变更手续，雷启建以《协议书》未明确约定收款账户的开户行为由提出其无法履行合同的主张缺乏依据，且梁家玉曾向雷启建发送短信催款，金玉泰公司也派人前往福州与刘忠雄、雷启建对接转让股权和收款事宜，刘忠雄、雷启建仍未履行合同义务，其行为已构成违约，一审法院判令刘忠雄将其在欣美公司的48%股权无偿过户给金玉泰公司并协助办理工商变更登记手续，并判令刘忠雄、雷启建支付违约金及律师费，判决并无不当。综上所述，雷启建的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费9000元，由上诉人雷启建负担。本判决为终审判决。审判长 孙 仲审判员 陈 杰审判员 师 光二〇一七年一月二十五日书记员 徐佳茵附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。