海口市龙华区人民法院民事判决书（2017）琼0106民初5833号原告:北京恒昌汇财投资管理有限公司，住所地北京市石景山区实兴大街**院**楼****。法定代表人：宋伟，总经理。委托诉讼代理人:李彩清，该司员工。被告：李某，女，1989年12月15日出生，汉族，住海口市。原告北京恒昌汇财投资管理有限公司（以下简称原告）与被告李某（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2017年4月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人李彩清、被告李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、驳回被告提出2015年11月21日至2016年1月13日期间的工资5761元的请求；二、驳回被告提出支付赔偿金6638.6元的请求。事实和理由：琼劳人仲裁字[2017]第21决错误，缺乏事实和法律依据。一、被告在仲裁阶段主张2015年11月21日至2016年1月13在劳动关系，并支付此期间的工资。被告于2016年1月14日入职原告海口第一分公司，原告海口第一分公司于用工当日与被告签订书面劳动合同，双方约定工作地点在海南省，实际办公地点在海南省××区号银通国际中心。2016年1月14日之前，被告并未向原告提供任何劳动，因此双方自2015年11月21日至2016年1月13日不存在劳动关系，原告也无需向被告支付此期间的工资。二、原告海口第一分公司于2016年6月24日以被告严重失职为由与被告解除劳动合同，事实清楚，证据确凿，因此原告海口第一分公司与被告解除劳动合同为合法解除，无需支付赔偿金。原告对原告主张提供的证据如下：《裁决书》、《劳动合同书》、2016年1月份考勤签字表、工资表、被告婚假申请邮件、邮件附件、微信截图、2016年2月至5月考勤签字表、员工调岗申请表、员工薪资变更表、员工手册、关于《员工手册》民主程序全体员工大会通知的邮件、员工手册签收确认函、解除劳动合同通知书。被告辩称，一、希望维持劳动仲裁的裁决结果，在仲裁中，被告已经出示微信、短信聊天记录、文件证明，从2015年11月20日，原告从上一家公司离职后，2015年11月21日就开始在被告公司进行事实的劳动工作，2016年1月13日才正式签订劳动合同，在此之前都没有签订合同就工作。原告的解聘属于非法解除，因为当时原告解聘的时候被告已经怀孕。二、1、请求法院支持被告提出2015年11月21日至2016年1月13日没有签订劳动合同，存在事实劳动关系，原告需向被告支付5761元的请求；2、请求法院支持原告违法解除劳动合同，支付赔偿金6638.6元的请求。被告对被告主张提供的证据如下：微信截图、短信截图、邮件截图、离职证明、怀孕报告。原告所提交的证据足以证明原告与被告之间存在劳动关系且已经通过仲裁前置程序，并于2016年6月24日解除与被告的劳动关系。原告所提交证据的真实性，本院予以确认。原告提供的证据不足以证明被告违反劳动纪律。被告提交的证据短信截图、邮件截图、离职证明、怀孕报告的真实性，本院予以确认。被告提交的微信截图，被告无法提供证据原件，无法证明证据的真实性，本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年11月20日，被告与案外人泰康人寿保险股份有限公司海南分公司解除劳动关系。2015年11月21日，被告为原告筹备在海口设立分公司开展工作。2016年1月14日，原告海口第一分公司与被告签订《劳动合同书》，约定：第2条、合同期限。2.1本合同期限自2016年1月14日起，至2019年1月13日。其中试用期为3个月，自2016年1月14日起，至2016年4月13日止。第3条、工作内容及工作地点。3.1原告海口第一分公司根据生产经营需要，安排被告在综合部门从事内勤工作。被告应履行本岗位的工作职责（现附件），按时、按质、按量完成其本职工作。3.2被告的工作地点在海南省。原告海口第一分公司与被告协商一致后，可委派被告至其他城市工作。第8条、合同的变更、解除及终止。8.2劳动合同解除。8.2.5有下列情形之一的，原告海口第一分公司可以随时解除劳动合同且不支付经济补偿金，双方依法办理退工手续：3）被告严重失职，营私舞弊给原告海口第一分公司造成重大损害的。8.2.6被告具有下列情形之一的，为严重违纪，原告海口第一分公司可以解除劳动合同：3）提交虚假个人资料的。同日，原告与被告海口第一分公司签订《保密协议》。2016年1月，原告制作的《员工手册》生效。《员工手册》内容：第三章、聘用。3.7劳动合同管理。劳动合同的解除与终止。员工有下列情形之一的，公司可以立即解除劳动合同：严重失职，营私舞弊，给公司造成重大损害的，包括但不限于利益损害或名誉损害。2016年1月20日，被告签收《员工手册》。2016年6月23日，原告海口第一分公司向被告出具解除劳动合同通知书，内容：2016年1月14日，原告与被告所签的三年期限《劳动合同书》，现因以下原因公司决定于2016年6月24日起与被告解除劳动合同。请被告在收到本通知之日起二日内到公司办理离职手续。逾期未办由你个人承担相关责任。解除原因：1、依据《劳动合同》8.2.5有下列情形之一的，原告海口第一分公司可以随时解除劳动合同且不支付经济补偿金，双方依法办理退工手续：3）被告严重失职、营私舞弊给原告海口第一分公司造成重大损害的。2、违反《员工手册》相关行为准则。2016年7月12日，被告在海南现代妇婴医院进行体检，并出具体检报告单，内容：宫内早期妊娠，约符合7周左右，建议12周进行四纬NT检查。2017年2月13日，海南省劳动人事争议仲裁委会作出琼劳人仲裁字[2017]第21号仲裁裁决书,内容：庭审中，证人陈某，即原告海口第一分公司负责人称被告为原告负责筹建海口分公司的时间为2015年11月18日，正式入职的时间为2016年1月14日。原告于2017年3月24日收到海南省劳动人事争议仲裁委会邮寄送达的琼劳人仲裁字[2017]第21号仲裁裁决书。2017年4月17日，原告向本院起诉。另查，原、被告双方确认被告的每月工资为4200元。本院认为，2015年11月21日，被告为原告筹备在海口设立分公司开展工作。2016年6月24日，原告海口第一分公司解除与被告的劳动合同。因此，原告与被告自2015年11月21日至2016年6月24日存在劳动关系。被告月平均工资为4200元，2015年11月21日至2016年1月13日期间，被告的工资应为8641.5元[(4200×1)＋(4200÷21.75×23)]。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款的规定：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。故，原告应向被告支付2015年11月21日至2016年1月13日期间的工资8641.5元。被告请求法院支持其提出2015年11月21日至2016年1月13日期间的工资5761元，符合法律规定，本院予以支持。因此，原告请求驳回被告提出2015年11月21日至2016年1月13日期间的工资5761元的请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款的规定：用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。本案中，原告所提交的证据不足以证明经过民主程序议定该《员工手册》，其应承担不利的法律后果。庭审中，原告称，员工调岗申请表、员工薪资变更表不是员工本人签，是被告签的。原告只是口头申请鉴定，并未提供书面鉴定申请，且未给原告造成任何后果。2016年7月12日，被告在海南现代妇婴医院进行体检，已宫内早期妊娠，约符合7周左右。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第一款第（四）项的规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的。因此，本院确认原告违法解除与被告的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款的规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告与被告自2015年11月21日至2016年6月24日存在劳动关系，因此，原告应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金8400元（4200×1×2=8400）。被告请求法院支持其提出原告违法解除劳动关系应支付赔偿金6638.6元的请求，于法有据，本院予以支持。原告请求驳回被告提出支付赔偿金6638.6元，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条第一款、第四十二条第一款第（四）项、第四十七条第一款、第八十七条的规定，判决如下：一、确认原告北京恒昌汇财投资管理有限公司与被告李某自2015年11月21日起至2016年6月24日止存在劳动关系；二、限原告北京恒昌汇财投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告李某支付2015年11月21日至2016年1月13日期间的工资5761元；三、限原告北京恒昌汇财投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告李某支付违法解除劳动关系赔偿金6638.6元；四、驳回原告北京恒昌汇财投资管理有限公司的全部诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告北京恒昌汇财投资管理有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。审 判 长 羊日强人民陪审员 林春妙人民陪审员 陈菊峰 二○一七年十月十七日书 记 员 蒋琼慧