江苏省如皋市人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0682民初4565号原告:刘长元，男，1958年5月4日生，汉族，住如皋市。委托代理人徐庆杰、王春，江苏雉水律师事务所律师，特别授权。被告：江苏标龙建设集团有限公司（以下简称标龙公司），住所地如皋市城南街道丞相大道58号。法定代表人：郭基伟。委托诉讼代理人唐斌，如皋市方圆法律服务所法律工作者，特别授权。被告:李才，男，1970年12月12日生，汉族，住如皋市。委托诉讼代理人刘万飞，如皋市方圆法律服务所律师，特别授权。被告：范钦付（又名范钦富），男，1962年2月21日生，汉族，住如皋市。原告刘长元与被告标龙公司、李才、范钦付生命、健康、身体权纠纷一案，本院于2016年5月10日立案受理后，先适用简易程序，依法由审判员张学和独任审判。诉讼中，因案情复杂本案转为普通程序，并依据原告刘长元的申请，本院追加通知被告李才为共同被告参加诉讼，后依据被告李才的申请，追加被告范钦付为共同被告参加诉讼，组成合议庭公开开庭进行了审理。2016年9月27日开庭审理时原告刘长元及其特别授权委托诉讼代理人王春，被告标龙公司的特别授权委托诉讼代理人唐斌、被告李才到庭参加了诉讼，2017年1月10日开庭审理时原告刘长元及其特别授权委托诉讼代理人徐庆杰、王春，被告标龙公司的特别授权委托诉讼代理人唐斌、被告李才及其特别授权委托诉讼代理人徐刘万飞到庭参加了诉讼，被告范钦付经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘长元诉称，原告经人介绍，到被告范钦付在李才所承建的标龙公司办公楼工程，从事木工工作，没有和谁签订劳务合同，具体工作和工资均由范钦付负责安排和发放，被告标龙公司与被告李才签订了工程分包合同，但被告李才没有相应的建筑施工资质。2013年5月26日原告在标龙公司办公楼工程施工时，从脚手架上摔下受伤，被送至如皋市人民医院住院治疗，2013年10月17日原告向如皋市劳动人事争议仲裁委员会申请确认与被告标龙公司之间存在劳动关系。2014年1月22日如皋市劳动人事争议仲裁委员会裁决不予支持，原告2014年2月10日向如皋市人民法院提起诉讼，要求确认劳动关系。2014年4月17日如皋市人民法院判决驳回原告的诉讼请求。原告不服，向南通市中级人民法院提起上诉，南通中院于2014年9月15日判决驳回原告的上诉，维持原判。2015年6月5日原告向如皋市人力资源和社会保障局申请工伤认定，如皋市人力资源和社会保障局于2015年6月20日作出皋人社工受字【2015】第03号《不予受理工伤认定通知书》。原告提起行政复议，如皋市人民政府于2015年11月10日作出【2015】皋行复第100号行政复议决定书，决定维持原决定书。原告因此次事故受伤造成的各项损失合计117044.02元（被告李才给付的29000元已扣除），未能获得赔偿，为了维护原告的合法利益，请求法院依法裁决。诉讼费由被告承担。被告标龙公司辩称，标龙公司和原告刘长元之间没有任何直接的关系，事故发生后，知道原告受伤的事实。被告李才的弟弟经手向被告标龙公司借过钱，有借款手续。被告标龙公司与被告李才签订过建设工程施工合同，权利义务约定明确，原告的各项损失，应由被告李才承担。原告主张的各项损失计算标准偏高，请求法院在查明事实的基础上，依法做出公正的裁判。被告李才辩称，原告不是我雇佣的，原告的工作、工资均由原告的老板范钦付安排。我承建标龙公司办公楼工程土建部分的木工制模工作，分成三部分，交由不同的人组织施工，被告范钦付负责承包的是其中的一部分工程，范钦付和我均没有施工资质，也没有签订书面合同，我们之间口头约定按平方面积计算范钦付承包部分的工程款，也已全部结清，被告范钦付才是原告的雇主，应由被告范钦付赔偿原告的各项损失。通过被告标龙公司垫付的医疗费，在结算的时候，被告标龙公司扣了我的29000元工程款，被告范钦付应当返还给我，不同意原告的诉讼请求。被告范钦付未应诉、答辩，亦未举证。经审理查明，被告标龙公司注册成立于1997年3月3日。为兴建公司办公大楼，2012年11月20日被告标龙公司如皋第一项目部（甲方）与被告李才（乙方）签订《建设工程施工劳务分包合同》一份，约定将位于如皋市软件园内的标龙大厦（办公楼）工程设计图纸内全部土建中的模板工程施工及图纸变更、签证的全部工程量（目前现场已完成主楼地下一层及地上三层结构，另有消防水池、坡道及附房二未开，三层顶以下未完成的模板支设、加固及未拆除的模板、支撑）发包给被告李才施工，并特别约定本合同不得转包，否则，甲方有权终止合同，乙方无条件退场。所有工程的分包必须得到甲方的认可方可进场施工(点工除外)，2012年11月22日被告标龙公司与被告李才再次订立《安全生产责任书》一份，约定双方各指定一名负责人分管安全工作，乙方李才应接受标龙建设公司的检查、监督和管理，在施工期间如发生安全事故，李才方应立即汇报，保护现场，标龙建设公司负责向有关部门报告，协助处理事故，事故的处理和善后处理的一切费用均由责任方承担等。协议签订后，被告李才组织人员施工。经杨树高介绍，被告范钦付安排原告刘长元在该工程中从事立模工作。2013年5月26日7时左右，原告在十九层施工时，从脚手架上摔下受伤，当日被送往如皋市人民医院住院治疗38天，诊断：左侧多发性肋骨骨折、左侧液气胸、左侧肩胛骨骨折、左肺下叶挫伤、头部外伤、腹部闭合伤、左膝部左小腿外伤，于2013年7月3日出院，原告住院期间，医疗费29841.82元由其家人办理手续，通过被告李才从被告标龙公司借支垫付，原告出具证明确认被告李才垫付计29000元。2016年4月9日原告刘长元至如皋市中医院门诊检查治疗，原告花去医疗费300.2元。2016年7月8日至南通市第三人民医院鉴定时门诊检查，用去医疗费176元。2013年10月17日原告向如皋市劳动人事争议仲裁委员会申请确认与被告标龙公司之间存在劳动关系。2014年1月22日如皋市劳动人事争议仲裁委员会裁决不予支持原告仲裁诉求。2014年2月10日原告以劳动争议为由向如皋市人民法院提起诉讼，2014年4月17日如皋市人民法院判决驳回原告的诉讼请求。原告不服，向南通市中级人民法院提出上诉，南通中院于2014年9月15日判决驳回原告的上诉，维持原判。2015年6月5日原告向如皋市人力资源和社会保障局申请工伤认定，如皋市人力资源和社会保障局于2015年6月20日作出皋人社工受字【2015】第03号《不予受理工伤认定通知书》。原告提起行政复议，如皋市人民政府于2015年11月10日作出【2015】皋行复第100号行政复议决定书，决定维持原决定书。2016年7月15日南通三院司法鉴定所根据原告的申请，受本院委托鉴定认为被鉴定人刘长元因意外受伤，致左侧肩胛骨骨折、多发肋骨骨折、左侧液气胸、左肺下叶挫伤、头部外伤、腹部闭合伤、左膝部左小腿外伤，其多发肋骨骨折伴有畸形愈合构成十级伤残，误工期限为150日；护理期限为70日（其中2人护理30日，1人护理40日）；营养期限为90日。为此，原告支付鉴定费1560元。2016年5月10日原告刘长元诉至本院，原告明确要求被告赔偿医疗费4142.02元、护理费9000元、营养费1620元、误工费20100元、残疾赔偿金5000元、鉴定费1836元、交通费1000元，合计117044.02元。原告陈述，其由杨树高介绍到工地参加立模工作，开始不认识被告范钦付，做了一段时间才知道范钦付是班组长，工作也是被告范钦付安排的，生活费由范钦付代领的，没有具体谈工资多少，由谁发，做多长时间。被告李才主张与原告刘长元之间不存在雇佣关系，其承建的标龙公司办公楼主楼部分工程，分别分包给被告范钦付等三个人施工，范钦付是由前项目负责人ＸＸＸ介绍的，原来做的四层以下。大厦主楼中间四层至二十一层是由我承包给范钦付做的，施工工人是范钦付自己找的，工作安排、生活费和工资发放均由承包的范钦付统一安排，刘长元的雇主是范钦付，我并不认识原告刘长元。为证明其主张，被告李才申请证人韩某出庭作证。证人韩某反映其承包李才承包的是标龙公司大楼附楼的木工工作，按面积平方结算，是其中最大的一个班组，当时有三个班组一起在做。被告李才还提供了“木工各组付生活费记录”、“范钦富结算清单”、“范钦富工程量结算清单”、“施工人员就餐记录表”、“徐加平记账清单”等与被告范钦富之间生活费结付、工程量面积确认及工程款和费用结算等书面证据。被告李才主张垫付的医疗费系其从被告标龙公司支付，在与被告标龙公司结算工程款时，已经被被告标龙公司扣除29500元，被告范钦付应当返还。上述事实，有原告提供的如皋市人民医院门诊病历、出院记录、入院记录、影像诊断报告单、CT报告单、心电图文字报告、彩色超声检查报告单、手术记录、血常规检验报告单、尿液分析报告单、粪便分析报告单、生化检验报告单、免疫检验报告单、凝血功能报告单、长期医嘱单、临时医嘱单、病人费用小项统计、住院医药费、收据、如皋市中医院门诊收费票据、南通市第三人民医院门诊收费票据、（2014）皋民初字第0563号民事判决书，被告标龙公司提供的《建设工程施工劳务分包合同》、《安全生产责任书》，被告李才提供的《木工各组付生活费记录》、《范钦付结算清单》、《范钦付工程量结算清单》、《施工人员就餐记录表》、《徐加平记账清单》及双方当事人当庭陈述、证人韩某的证言在卷证实。本院认为，公民享有生命权、健康权。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人或分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告标龙公司将公司大楼工程发包给李才施工。在施工过程中，2013年5月26日参与施工的原告刘长元从脚手架上摔下受伤，被送至如皋市人民医院住院治疗，其伤情构成十级伤残，事实清楚，本院予以确认。原告刘长元的直接雇主是被告李才还是被告范钦付？原被告各执已见。原告主张系受雇于被告李才，对此，原告未提供任何证据。被告李才主张其承包的工程中分三部分分别承包给三个人，被告范钦付单独承建其中的四至十二层的立模工作，原告受雇于被告范钦付。原告主张其由杨树高介绍，在被告范钦付负责的班组参与施工，工作内容由被告范钦付安排，工资由被告范钦富代为领取发放。被告范钦付未应诉答辩举证，视为其对自身权利的放弃。本院根据原被告的陈述及现有的证据分析认为，被告李才将其承包的被告标龙公司大楼的部分工程，分包给被告范钦付等人施工，与范钦付就生活费支付、工程量面积确认及工程款按面积结算，费用负担也有明确的结算确认，双方之间已经形成转包合同关系，被告范钦付就其分包的部分工程，组织原告等人参与施工，原告的工作内容安排、生活费及工资发放均由被告范钦付负责，双方之间形成雇佣劳务关系。被告范钦付作为直接的雇主，施工现场未能加强安全教育和安全施工管理，对其雇佣员原告刘长元在雇佣劳动过程中因劳务活动造成的自身损害结果，应当依法承担赔偿责任。原告刘长元在从事雇佣劳动过程中疏忽大意，未注意自身安全，亦有一定的过错。被告标龙公司将标龙大厦（办公楼）工程设计图纸内全部土建中的模板工程施工及图纸变更、签证的全部工程量发包给无建筑施工资质和安全生产条件的被告李才、被告李才将自己承包的建设工程交由无建筑施工资质和安全生产条件的被告范钦付组织施工，故被告标龙公司、李才应当与被告范钦付共同对原告所造成的损害后果承担连带赔偿责任。有关原告刘长元主张的各项损失，结合原告刘长元提供的证据和司法鉴定意见及被告的质证意见，本院审核认定原告刘长元总损失为133258.53元,其中：1、医疗费，原告主张33983.84元，原告提供的医疗费发票总额仅为30142.03元，本院予以确认，原告主张的其他医疗费支出无证据证实，本院不予采信。2、护理费，原告住院治疗38天，司法鉴定意见认为原告住院期间30日内需二人护，其40日需一人护理，参照本地护工平均收入90元每天标准计算，原告主张护理费损失为9000元，本院予以支持。3、营养费，原告主张1620元（90天*18元/天），无事实依据，本院不予认可。参照司法鉴定意见本院确认原告刘长元伤后90日期间的营养费损失计900元（90天*10元/天）。4、误工费，原告刘长元事故发生时从事建筑业相关的工作，但不能证明其长期从事建筑业工作，有稳定的建筑业收入，参照本省2016度农业在岗职工年平均收入32535元标准计算，本院确认原告伤后150日期间的误工费损失计13370.5元。5、残疾赔偿金，原告系本市户籍居民，其伤情经鉴定构成十级伤残，其依据2016年度江苏省人均可支配收入37173元标准，主张残疾赔偿计74346元（37173*20*10%），本院予以采纳。6、精神抚慰金，原告主张5000元，本院予以认可。7、交通费，原告主张1000元，无任何交通费用票据提供，本院不予认可。但考虑原告因住院治疗及鉴定确有交通费损失，本院酌情支持500元。8、鉴定费，原告主张1836元，有鉴定费发票、南通三院司法鉴定所收据、南通三院门诊收费票据两份在卷证实，本院予以支持。综上所述，原告因受伤所造成的各项损失合计133258.53元，根据当事人的过错等因素，酌情本院确认由被告范钦付赔偿原告刘长元各项损失70%计93280.97元。本案中，原告主张的其他损失自负。因被告李才已垫付29000元，被告李才主张返还，为减少诉累，由原告刘长元直接返还给被告李才。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、原告刘长元医疗费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费合计人民币133258.53元，由被告范钦付赔偿原告刘长元各项损失计93280.97元，于本判决生效后一个月内履行（本院账户名称中国建设银行如皋市支行营业部，户名：如皋市人民法院，账户32×××07）。二、被告李才对被告范钦付上述给付义务承担连带赔偿责任。三、被告江苏标龙建设集团有限公司对被告范钦付上述给付义务承担连带赔偿责任。四、驳回原告刘长元本案中的其他诉讼请求。五、原告刘长元返还被告李才垫付款29000元，于本判决生效后一个月内履行（本院账户名称中国建设银行如皋市支行营业部，户名：如皋市人民法院，账户32×××07）。如果被告未能按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费785元，鉴定费1836元，合计2621元，由原告刘长元负担786元，由被告范钦付负担1835元，于本判决生效后直接向本院缴纳（本院开户行名称：中国农业银行如皋市支行西郊分理处户名：如皋市财政局账户：70×××34）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费785元（该院开户行：中国银行南通市西被闸支行，户名：南通市财政局，账号：47×××82）。审 判 长  张学和人民陪审员  杨福生人民陪审员  臧亚军二○二○一七年三月十五日书 记 员  张祥军