宁夏回族自治区银川市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）宁01刑终379号原公诉机关宁夏回族自治区银川市西夏区人民检察院。上诉人（原审被告人）张某，男，1974年5月10日出生，汉族，大专文化，个体，住宁夏回族自治区银川市永宁县。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年3月22日被银川市公安局西夏区分局刑事拘留，同年4月10日经银川市西夏区人民检察院批准被依法执行逮捕。现羁押于银川市看守所。宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院审理宁夏回族自治区银川市西夏区人民检察院指控原审被告人张某犯故意伤害罪一案，于2017年8月21日作出(2017)宁0105刑初121号刑事附带民事判决。原审被告人张某不服，提出上诉。上诉期间，检察机关未提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、听取检察人员、上诉人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2016年12月17日13时许，被告人张某、孟某某（在逃）与被害人胡某某等人在银川市××区米家水饺馆吃饭喝酒至16时许，被害人胡某某与被告人张宁因言语失和，被害人胡某某用茶杯砸向被告人张某（未砸中），并冲过去与被告人张宁厮打，孟某某、被告人张某先后持酒瓶砸击被害人胡某某头部，并对其拳打脚踢，致其身体多处受伤。经银川市公安局物证鉴定所鉴定，胡某某系因外伤造成其头面部多处皮肤软组织裂伤、左眼眶内侧壁骨折、右顶骨骨折、头皮下血肿及右侧第2肋骨骨折，其身体所受损伤程度为轻伤二级。另查明，附带民事诉讼原告人胡某某被致伤后住院19天，花费医疗费10847.68元，其工资为每月3500元。案发后，孟某某与被告人张某已支付被害人胡某某2800元医疗费。在审理中，被告人张某亲属又赔付被害人胡某某8000元。上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人及其委托代理人提交的并经法庭公开质证、认证的下列证据予以证实：1.常住人口信息，证实被告人张某作案时系完全刑事责任能力人。2.受案登记表、抓获经过，证实案件管辖及被害人报警的事实；被告人系被传唤到案后被抓获的事实。3.银川市公安局物证鉴定所人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书，证实被害人的伤情及经鉴定伤情为轻伤二级，该鉴定意见已告知双方当事人。4.证人孟某某证言，证实其与张宁、胡某某等六人在米家水饺吃饭喝酒，其看到胡某某拿起喝水的杯子砸向其朋友张某，两人厮打倒地，其上去拉架，被胡某某咬了一口，其就用酒瓶朝胡某某头部砸了一瓶子，张某也拿起一个酒瓶朝胡某某头上砸了一瓶子，胡某某头上流血了。5.证人王某甲证言，证实其喝醉了，隐隐约约听到胡某某与孟某某、张某争吵，后来看到胡某某坐在地上，满头满脸是血。第二天，听路某某说：胡某某与孟某某、张某发生争吵后，胡某某拿杯子或碗先砸了张某一下，孟某某就用白酒瓶在胡某某头上砸了一下，张某扑上去殴打胡某某。6.证人路某某证言，证实其看到胡某某和孟某某、张某在争论着什么，胡某某突然站起来拿了桌子上的一个东西冲到张某和孟某某跟前，孟某某拿酒瓶朝胡某某头上砸了一下，胡某某就坐到地上头部受伤了，其他的都没看清楚。7.证人徐某某证言，证实其是米家水饺的老板，案发当天下午4点左右，其听到二楼砸东西的声音，就上楼看到包间里有两个男的按住一个男的，另一个男的拿白酒瓶朝倒在地上的男的头上打了四五下，瓶子没砸碎。8.证人王某乙证言，证实张某和一个男的发生了争吵，那个男的拿起喝水的杯子砸向张某（张某躲开了），张某和那个男的就扑到在沙发上，一会儿其看到那个男的头上有血了，没看清他的头是谁打伤的。9.被害人胡某某的陈述，述称其和张某发生了争吵，其拿起茶杯泼张某，没拿稳将茶杯顺势扔了过去，其冲到张某面前准备打张宁时，孟某某拿起白酒瓶朝其头上砸了一瓶子，其当时就坐在了地上，张某又拿起一个白酒瓶朝其头部砸了一下，孟某某、张某还用装醋的壶砸了其头部，并用拳打了其左眼，两人还踢了其胸部。辨认笔录及照片，证实被害人辨认出孟某某、被告人张某系对其殴打的人。10.被告人张某的供述及辩解，述称胡某某拿杯子砸其，并过来与其厮打，孟某某拉架时，用酒瓶子砸了胡某某的头，还用脚踢了胡某某，其也用拳打了胡某某，但用没用酒瓶子砸胡某某的头想不起来了。指认笔录及照片，证实经被告人指认案发现场的事实。11.住院病案、疾病诊断证明书、医疗费票据、工资证明等，证实因被告人的行为，被害人遭受损失的事实。原判认为，被告人张某与孟某某故意伤害他人身体致一人轻伤的行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人张某犯故意伤害罪的犯罪事实及罪名成立，予以支持。提出的量刑建议有事实和法律依据，予以采纳。被告人当庭自愿认罪，并赔偿了被害人部分经济损失，可以从轻处罚。被告人认为自己有坦白情节及辩护人认为被告人系自首的辩护意见，经查，案发后，被告人张某没有如实供述其打人的情节，其系被公安机关抓获，依法不构成坦白或自首，该辩解及辩护意见，不予采纳；本案系共同犯罪，因同案犯孟某某在逃，无法区分主从，辩护人关于被告人张某系从犯的辩护意见，不予采纳；辩护人关于被告人张某自愿认罪、赔偿被害人部分经济损失、被害人有过错可酌情从轻处罚的辩护意见，予以采纳，其他辩护意见不予采纳。由于被告人张某的行为给附带民事诉讼原告人胡某某造成一定的经济损失，对此应承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人胡某某产生物质损失共计28147.68元，其中医疗费10847.68元，住院伙食补助费1900元，护理费1900元，营养费支持3000元，误工费支持10500元。附带民事诉讼原告人主张的精神损害抚慰金缺乏法律依据，不予支持。为维护社会秩序，保护公民的人身权利不受侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款、第一百五十七条之规定，判决：一、被告人张某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；二、被告人张宁赔偿附带民事诉讼原告人胡某某各项经济损失共计28147.68元人民币，已支付10800元，下剩17347.68元，于判决生效之日起十日内支付。上诉人张某的上诉理由，其系初犯偶犯、从犯，无前科，且本案是由胡某某用茶杯砸其才引发的，被害人胡某某有过错，应对其从轻处罚；上诉人应构成自首和坦白、积极赔偿被害人的损失、当庭认罪悔罪，原审法院对其量刑过重，应对其从轻处罚。二审履行职务的检察人员认为，一审法院认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审理程序合法。但上诉人张某在二审审理期间提交新证据收条一份、谅解书一份，证实上诉人亲属在二审期间又赔偿被害人胡某某二万元，并取得被害人谅解，此系酌定从轻量刑情节。故建议对上诉人张宁在法定量刑幅度内依法判处。二审期间，上诉人张某亲属一次性赔偿原审附带民事诉讼原告人胡某某20000元，取得了原审附带民事诉讼原告人胡某某的谅解。并提交收条、谅解书各一份予以证明，该份证据真实合法，本院予以采信。原审附带民事诉讼原告人胡某某撤回其提起的附带民事诉讼。经二审查明的其他事实与一审一致，认定事实的证据均经一审当庭举证、质证，合法、有效，本院予以确认。本院认为，上诉人张某故意伤害他人，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法予以惩处。对上诉人张某提出的其应构成自首和坦白、且系从犯的上诉理由，经查，上诉人张某归案后并未如实供述案件事实，依法不构成自首与坦白。且本案系共同犯罪，因同案犯孟某某在逃，不宜划分主从犯，故对该上诉理由不予采纳；对上诉人张某提出的其系初犯偶犯、无前科，被害人有过错的上诉理由，经查，原审法院对上述情节已予以认定，并在量刑时予以考虑。二审期间上诉人张某近亲属自愿赔偿被害人胡某某的各项损失共计20000元，符合法律规定，本院予以确认。上诉人张某取得被害人胡某某的谅解，依法可酌情从轻处罚。银川市人民检察院提出在法定量刑幅度内依法判处的意见予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款、第一百五十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院(2017)宁0105刑初121号刑事附带民事判决第一项即：”一、被告人张某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年”；二、上诉人（原审被告人）张某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月22日起至2017年11月21日止。）本判决为终审判决。审 判 长  周宁林审 判 员  徐玉芳代理审判员  ＸＸ程二〇一七年十一月七日书 记 员  毛润佳