陕西省咸阳市渭城区人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0404民初1894号原告某影贸易有限公司，住址：上海市普陀区交通路4711号1803室F。法定代表人：王立军，该公司总经理。委托诉讼代理人郭某某，某伦律师事务所律师。被告某强有限责任公司，住址：西安市未央区环园中路39号源兴市场东12号。法定代表人朱国强，该公司总经理。委托诉讼代理人卢某某，某谨律师事务所律师。原告某影贸易有限公司(以下简称某影公司)与被告某强有限责任公司（以下简称某强公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年8月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告某影公司委托诉讼代理人郭某某与被告某强公司委托诉讼代理人卢某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告某影公司向本院提出诉讼请求：判决依法解除双方签订的《铝合金型材购销合同》，被告退换原告支付的货款30万元，被告向原告承担违约金9万元，被告承担本案律师费35000元及诉讼费。事实及理由：2016年原被告就铝合金型材购销事宜商谈多次，于4月底签订了《铝合金型材购销合同》，约定由被告向原告供应铝合金型材，在此合作的前提条件及基础上，原告愿意替第三方某某代付其所欠被告货款941760.47元，为了表示诚意原告在本合同签署之前就已经替第三方某某向被告代付了60万元货款，余款341760.47元约定本合同签订后首批订单履行完毕后由原告替第三方某某向被告代付。合同还约定，双方产生纠纷后由工程所在地（工程位于某某区某某城某某大道与某某路交汇处）法院管辖。随后，原告即按照合同约定向被告发出了第一车30多吨铝型材供货订单（详见订货单），但是被告称所需铝型材已备齐但需原告先付款（此为被告第一次违约行为），因委托原告购货的工地急需材料施工，原告无奈于2016年5月4日向被告先行预付了30万元货款，被告才于第二天向原告发送了17044KG铝型材，原告在收到货后即发现被告将成套产品一分为二，只送来其中一部分，当时原告公司收料员安某就向被告说明了此情况并拒绝签收，被告保证其余部分在3天之内运到。但被告回去之后另一部分产品经原告多次催促以及委托律师发函催促之后被告依然不予送货，由于被告拒绝运送另一半产品盖板，导致所急需材料工地现场为此被迫停工多日，被告的上述行为已构成严重违约。综上，被告严重不守商业信誉和合同约定，多次严重违约，为了保证原告的合法债权免受侵害，请求法院支持其诉讼请求。原告为证明其陈述的事实，支持其主张,向法庭举证如下：1、《铝合金型材购销合同》，欲证明双方在合同中约定某强公司第一车货，实指第一批订单，由乙方（某强公司）垫资，合同中约定了货物的数量、规格、外观质量相关规定。2、《委托书》及杭州银行电子回单，欲证明2015年5月4日某影公司代某强公司向某门公司支付预付款30万元，且合同并没有约定某影公司要支付预付款，但某强公司要求某影公司支付30万元预付款，这属于某强公司的第一次违约行为。3某门铝业有限公司成品出库单，欲证明2015年5月5日临沂市某门公司在收到某影公司30万元预付款之后的第二天，即制作出库单，向某门发货，印证了30万元是预付款的证明目的，且这次某强公司只发出17044KG铝型材，某强公司再次违约。4、某铝业有限公司材料费用单等，欲证明按照交易习惯铝型材一般情况下，一车能装30吨左右。5、律师函，欲证明某影公司曾向某强公司发律师函要求对方按要求就剩下的部分立即发货，否则应承担造成的损失、律师费等。6、委托律师代理合同，欲证明为解决某影公司与某强公司的纠纷，某影公司花费律师费用35000元。7、证人王某的证言，王某是某影公司的会计，其证明公司当时向某门支付30万元是预付款的性质。8、证人李某的证言，李某是某影公司供货的施工方的总工，下单是由李某负责的，李某证实当时下单下了31吨的货，订单就是《秦汉国际酒店隐框幕墙第三批铝型材定尺料单》，这30多吨的货是配好的，一车一般拉30多吨，这刚好是一车的货。但是后来从某门那边只拉来半车货，拉货的司机说是人家只给了半车货的钱，所以只拉来半车货。这半车货拉来后，只有配套的部分能用，还有一部分不能用，李某还和某门一个姓冉的人联系问为什么不送那半车货，姓冉的人回复说是正在协商，随后送到，但是直到现在也没有送货。9、证人安某的证言，安某是某影公司的收货员，其证实收货时某门只送来半车货，安某就没有在收货单上签字。一般一车装30吨左右的铝型材，某门送来的只有17吨多，当时安某问为什么只送来半车货，某门的人说第二天或是第三天就会送来，但是等了一周都没有送来，一周以后，王总和对方的人联系，对方的人说不送了。10、不成套情况统计表，欲证明某强公司未按照约定发货部分产品不成套无法使用。11、证人李某某签字的书面文字，欲证明一车货大约为30吨左右的货量。12、铝型材价格计算明细表，欲证明已发送的17044KG铝型材价格为301041.34元，不能配套使用的铝型材价格为249410.96元，故已发送能使用的铝型材价格为51630.38元。被告某强公司答辩称，1、涉诉合同已经被解除：因为某强公司2016年5月5日按照某影公司的要求向其送了第一车铝型材，在第二车铝型材发出时，某影公司并未按照双方合同约定支付第一车的货款，某影公司拒不支付货款已经构成严重违约，2016年6月20日，某强公司发送律师函要求支付货款并解除合同，该律师函到达某影公司之日起合同即解除。2、合同约定付款方式为某强公司垫资第一车货款，根本不存在某影公司所说的预付款情形，该笔款项是代某某支付的货款，并非合同预付款，所以其无权要求某强公司退还已付的30万元。3、某强公司已经按照约定运送第一车货物，并未违约，而是某影公司未按照约定支付货款构成违约，某强公司不需要承担违约责任，也无需支付某影公司的诉讼费及律师费。被告对原告提交的证据1的真实性认可，对证明目的不予认可，因为该合同只约定单价，对于具体的应以订单为准。对证据2真实性认可，对证明目的不予认可，认为这30万元是某影公司答应代山东向某强公司支付的剩余34万余元的部分，并非预付货款，合同中没有约定预付货款，不可能有预付货款的情形。对证据3真实性认可，对证明目的不予认可，该订单价值60多万，某影公司只付款了30万元，显然不是货款的预付款，与合同目的和交易习惯不符。对证据4认为，该证据仅是复印件，没有原件；而且，铝型材每次是定做的，订货型号不一样，体积和重量就不一样，没有可比性。对证据5的真实性不持异议，但认为该律师函并不能证明仅收到半车货。对证据6，某强公司质证意见是对代理合同的真实性不持异议，但是对于证明目的有异议，因为某强公司没有违约，不能因为某影公司给某强公司发律师函说要律师费就让某强公司承担该笔费用。对证据7，某影公司并没有在开庭前向法庭提交证人出庭的申请，王某没有公司的任职证明，而且30万元性质是预付款这种说法只是王某听说的，并没有确切证据证明。对证据8，某影公司并没有在开庭前向法庭提交证人出庭的申请，是李某听司机说是给了多少钱就给多少货，这并不是某强公司的正面答复，另外，送来的货是一车，并不是半车的情况，还有，送来的货并非全部不能用，而是配套的还是可以使用的。对证据9，某影公司并没有在开庭前向法庭提交证人出庭的申请，某强公司认为并不能证明其违约的情况。对证据10，某强公司对形式要件不予认可，因为项目部不具备主体资格，对证明目的不予认可，因为下单的量一车根本无法全部运完，所以某强公司按照规格、货品大小配满了一整车，所有订单商品已经一批次统一生产好了，如果某影公司按照约定付款，就不会出现不配套的情况。对证据11，某强公司认为该证据不符合形式要件，因为该证人未到庭出庭作证，该证言并非自己手写，而且第一句“张李某某”，明显有误，证人没有出庭，没有接受某强公司的询问，不应采信。对证据12，某强公司对已发送的17044KG铝型材价格认可，对于不能配套使用的价格不认可，认为已发送的铝型材均能够使用。被告某强公司为证明其陈述的事实，支持其主张,向法庭举证如下：1、《铝合金型材购销合同》，欲证明原告和被告之间存在买卖合同关系，原告收取货物后应该支付货款338071.98元；双方约定的付款方式为被告先行垫资，不存在合同预付款；某影公司同意代某某支付货款941760.47元，还剩余341760.47元未予支付，扣除已付的30万元，还应支付41760.47元；某影公司拒付货款属于违约，某强公司有权要求其支付货款，暂停供货，要求某影公司按照货款总额的30%支付赔偿违约金101421.59元和利息1225.51元。2、付款通知书、送达凭证，欲证明某强公司已经将约定的第一车价值338071.98元的货物送至某影公司处，其已签收，应该按照约定支付货款；某影公司未按照约定支付货款，已经构成违约，结合证据1，某影公司应该承担违约责任，即按照欠款总额30%支付违约金101421.50元及利息1225.51元。3、催提货通知单、告知函，欲证明根据某影公司的要求，某强公司已经向生产厂家临沂市某门铝业有限公司下了订单，并且所有的订单货物已经生产完毕，随时可以送货，因某影公司不按照约定付款，导致合同无法继续履行。某影公司的违约行为导致货物在生产厂家积压，导致某强公司需要承担仓储费用及报废回炉损失，因某影公司违约给某强公司造成的损失应由某影公司承担。4、某影公司的律师函，欲证明某影公司向某强公司来函承认第一车货已经收到的事实，结合证据2生产厂家已经准备好第二车货物并发货，就满足双方合同第二条第一款约定的付款要求，某影公司应该向某强公司支付货款，其未支付货款构成违约，应承担违约责任。5、律师函及送达快递单、签收凭证，欲证明律师函已经通过邮寄方式送达给某影公司，根据合同法第九十四条和第九十六条的规定，双方签订的《铝合金型材料购销合同》已经于2016年6月22日解除，给某影公司送货，某影公司如果不收，货物就得送回生产厂家回炉，某强公司就要承担相应的损失。原告对被告提交的证据1真实性不持异议，对证据的证明目的有异议，因为原告运送的货物不符合约定，仅是成品的一部分，属于废品，某影公司不应支付货款。某影公司支付的30万元是某强公司和某影公司买卖合同货物的预付款，而因某强公司所交付的货物不符合合同约定，是成品的一部分，或者无法使用，因此某强公司应退还某影公司的30万元预付货款。另外，违约的是某强公司，不是某影公司，因此某强公司应当承担违约责任。对证据2真实性认可，对证明目的不认可，某影公司曾向某强公司发送律师函要求其立即发货。对证据3因为某强公司违约以后，某影公司一直主张某强公司尽快送货，所以即使某强公司有损失也与某影公司无关。对证据4，认为这份律师函恰恰能够证明某强公司违约的情况。对证据5，认为某影公司不存在违约行为，故不应承担违约责任，而且，某强公司发函时间为6月20日，往后推三天，也就是6月23日合同已经解除，那么为什么临沂市某门公司计算损失计算到9月5日？本院到某强公司供货方山东省某门铝业有限公司调取证据，目前该供货方公司已经将需要的货品备好并储存在仓库，办案人员找到公司的业务经理王某某和张某，并被分别找证人王某某和证人张某进行谈话，证实公司一般按照客户给多少钱就发多少货的规定发货，至于当时发货情况，因为具体负责的业务员已经辞职，无法获知。拉货的卡车是13米长的大车，一车能拉多少说不来，因为铝型材的厚度不同，长度不同，不具有可比性，所以无法预估一车货能拉多少。本院向证人李某某了解情况，李某某称某强公司最开始是和某某建设工程有限公司合作的，后来某影公司和某强公司合作，原告和被告约定垫资一车货，与原来某某建设工程有限公司合作时不同，李某某不知道约定的“一车”如何确定。对原告所举证据1，本院认为，该证据来源合法、客观真实，合同中约定货物的规格、外观质量等。又因为合同仅约定某强公司垫资一车货款，关于“一车”的理解双方发生争议，本案中，双方当事人系合同签订后首次履行协议，双方之间不存在交易习惯，原告所举证据4、8、9以某强公司与山东济宁建设工程有限公司之间的协议履行情况作为交易习惯，来确定“一车”实指“一次订单”的量，不具有参考价值，而且“一车”究竟能装多少货，经过查证，无法确定，因为装载铝型材的型号、长度、厚度、数量等均能影响装货重量，以之前发货的铝型材作为参照，不具有可比性。故原告提出“一车”实指“一次订单”的证据不足，不予支持。本案中“一车”的真实意思，以文本使用的词句确定，被告提出发送一车的铝型材，被告在第二车发货之前由原告支付第一车货款，被告经过催促，原告未能给付货款，故原告构成违约，被告享有单方解除权，被告在向原告发送律师函原告收到后合同即解除。对原告所举证据2，本院认为，该证据来源合法、客观真实，但是不能证明该30万元系预付款，因为合同约定了原告代某某向被告支付货款，还剩余341760.47元；后被告委托原告向某门支付30万元，《委托书》不能证明该笔款项是预付款的性质；合同也未约定需要支付预付款，且该30多吨铝型材价值60多万元，综合来看，该笔款项仍是原告代某某支付的341760.47元中的部分。对原告所举证据3，本院认为，该证据来源合法、客观真实，能够证实某强公司发出17044KG铝型材，并未发出全部订单货物，但不能证明某强公司违约的情况。对原告所举证据4、8、9，本院认为，该证据能够证明济宁中煤建设工程有限公司与某强公司合作期间的交易习惯，但不能够证明本案中某强公司与某影公司之间的交易习惯。对原告所举证据5，本院认为，该证据来源合法、客观真实，能够证明某影公司曾向某强公司发律师函要求对方按要求就剩下的部分立即发货，否则应承担造成的损失、律师费等，但是不能证明该笔费用应由被告承担，因为合同已经就本案的违约金进行了约定，原告也已经予以主张，对该部分损失双方未予约定，故不予支持。对原告所举证据6，本院认为，该证据来源合法、客观真实，但是不能证明律师费用应由被告承担，理由同上。对原告所举证据7，本院认为，王某是原告公司的工作人员，与案件有利害关系，且其证实该30万元是预付款的证言没有其他证据印证，故本院不予认可。对原告所举证据10，本院认为，该证据系被告铝型材施工工地统计的，剩余的货品目前没有下落，原告称应该由被告自行在工地寻找，被告将17吨多的货物运送至工地，原告不能返还剩余的铝型材，也不能提供基本的位置，该理由不能成立。对原告所举证据11，本院认为，该证人未到庭出庭作证，其证言不符合证据规则，又在本院与其谈话时，其表示对于原被告双方约定由某强公司垫资一车货的事，与自己曾经与某强公司合作时候不一样，所以双方究竟如何约定的自己不清楚，故对于该证言不予采信。对原告所举证据12，本院认为，已发送的17044KG铝型材价值双方均认可，为301041.34元，但是对于其中不配套使用的铝型材，原告未能提供其位置具体下落，也不能证明是否已经被使用，故原告不能证明该部分铝型材未被使用，本院认为已发送的铝型材应该由原告承担该部分费用。对被告所举证据1，本院认为，证据来源合法、客观真实，能够证明原告和被告之间存在买卖合同关系，原告收取货物后应该支付货款301041.34元；双方约定的付款方式为被告先行垫资，不存在合同预付款；某影公司同意代某某支付货款941760.47元，还剩余341760.47元未予支付，扣除已付的30万元，还应支付41760.47元；能够证明原告某影公司违约的情况，理由同上。对被告所举证据2、4，本院认为，该证据来源合法、客观真实，能够证明某强公司已经将约定的第一车的货物送至某影公司处，其已签收，原告应该依照合同约定向被告支付第一车货款。对被告所举证据3，本院认为，该证据来源合法、客观真实，但不能证明欲证明的目的，因为双方在合同中仅约定了原告违约，仅支付违约金，不赔偿损失。对被告所举证据5，本院认为，该证据来源合法、客观真实，能够证明合同已经解除。本院经审理认定事实如下：2016年4月，原告与被告签订了《铝合金型材购销合同》，约定由被告向原告供应铝合金型材，合同同时约定，原告代第三方某某代付其所欠被告货款941760.47元，尚欠341760.47元在本合同签订和原告首次订单发出之日起向被告付清。随后，原告向被告发出了第一车31087.413KG铝型材供货订单，2016年4月29日，被告委托原告支付临沂市某门铝业有限公司型材货款30万元。被告于2016年5月5日向原告运送17044KG价值301041.34元的铝型材，并于第二车铝型材发送前要求原告向被告支付已运送到的货物价款。原告认为已运送到的货物不符合约定，拒绝付款，并要求被告将剩余货物运送至所需工地。被告认为原告应该按照合同约定支付17044KG铝型材的价款，双方为此发生争议。本院认为，当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。原告与被告签订协议，就垫资一车约定不明，在出现问题后，应该本着继续合作的心态解决，但双方均未能退步，造成合作终止。本案中，如何确定“一车”是双方争议的焦点：原告与被告在之前并没有合作过，不存在交易习惯，按照文本理解，在被告将第一车铝型材运送到以后，在发送第二车货物时向原告主张第一车铝型材的价款，原告应该支付上一车货款，被告在第二车货物生产好，通知原告支付第一车货款后，原告未能及时履行，构成违约，故原告主张被告应该支付违约金、律师费、损失的请求，本院不予支持。关于原告主张被告退换原告支付的货款30万元，根据现有证据，被告委托原告支付临沂市某门铝业有限公司的30万元货款，并非原告支付的预付款，因为合同中并没有约定原告向被告支付铝型材购销合同的预付款，又根据合同约定“甲方（某影公司）代某某付货款尚欠341760.47元，在合同签订和甲方（某影公司）发出之日起日内向乙方（某强公司）付清”，该30万元系某影公司代某某支付给某强公司的代付款，并非购销合同的预付款，故原告请求被告退换该30万元预付款的请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十五条规定，判决如下：驳回原告某影贸易有限公司的诉讼请求。案件受理费1919元，由原告某影贸易有限公司承担。如不服本判决，可自本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于咸阳市中级人民法院。审判员  张智华二〇一七年一月十八日书记员  金 乐附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百二十五条当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。