青海省格尔木市人民法院民 事 判 决 书（2015）格民初字第1234号原告龚金钟，男，1956年1月27日生，汉族。原告赵扎根，男，1954年12月17日生，汉族。被告四川省苍溪县建筑安装工程公司格尔木分公司。代表人罗三清，经理。被告四川省苍溪县建筑安装工程公司。法定代表人刘克荣，总经理。二被告委托代理人周彦丰，青海法脉律师事务所律师。原告龚金钟、赵扎根与被告四川省苍溪县建筑安装工程公司格尔木分公司（以下简称苍溪公司格分公司）、四川省苍溪县建筑安装工程公司（以下简称苍溪公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年10月10日受理，2014年12月15日作出（2014）格民初字第916号民事判决书，被告苍溪公司不服上诉至青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院，青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院将该案发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告龚金钟、赵扎根，被告苍溪公司格分公司及苍溪公司委托代理人周彦丰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告龚金钟、赵扎根诉称，2011年被告苍溪公司格分公司承包了赛维LDK光伏科技工程有限公司（以下简称赛维公司）格尔木光伏电站10MW一期工程项目后，将此工程又承包给了许伟、盛元宏，而许伟、盛元宏又将工程转包给了原告龚金钟、赵扎根。二原告系合伙关系，具体施工中龚金钟负责施工，赵扎根负责材料。合同签订后，二原告按约完成了全部工程量，被告苍溪公司格分公司平均付给二原告部分工程款，截止2011年12月尚有工程款772251元（含质保金20万元）未支付。2011年12月29日，被告苍溪公司格分公司向原告及许伟、盛元宏和赛维公司出具《承诺书》一份，承诺代许伟、盛元宏直接将上述工程款支付给原告，并约定付款时间为收到青海水电20万MW项目、青海赛维新能源10MW项目工程款后三日内付款，质保期满后支付保证金。期间，因被告苍溪公司格分公司代表人罗三清无钱支付税金，口头约定由二原告垫付税金，待赛维公司支付工程款后，再将税金退还。后原告赵扎根替被告苍溪公司格分公司垫付了106016.77元的税金，2014年1月2日罗三清代表公司将垫付的税金退还给二原告并支付了部分利息。依据被告苍溪公司格分公司向原告及许伟、盛元宏和赛维公司出具《承诺书》及许伟、盛元宏出具给被告苍溪公司格分公司的授权委托书，均可说明被告苍溪公司格分公司支付给二原告的工程款中不包括税金，税金不应当由二原告承担。赛维公司给被告苍溪公司格分公司支付了100多万元的工程款，但被告苍溪公司格分公司未向二原告付款，至今尚欠工程款142514元。后经原告多次主张该款项，被告均推诿拒绝支付。被告苍溪公司作为被告苍溪公司格分公司的总公司应当承担责任。为维护原告的合法权益，故原告提起诉讼，请求依法判令：1、二被告向原告支付工程款142514元、为主张权利产生的费用4000元、逾期付款利息6325.2元，共计152839.2元。2、本案诉讼费由被告承担。被告苍溪公司格分公司、苍溪公司辩称，合同是龚金钟和许伟、盛元宏所签订，并非与赵扎根签订。原告龚金钟与赵扎根的合伙协议是事后签订的，故原告赵扎根的主体不适格。本案案外人许伟、盛元宏借用被告苍溪公司格分公司的资质招投标并承包了赛维公司的工程，中标后以被告苍溪公司格分公司的名义施工，实际施工人是许伟、盛元宏，后二人将部分工程交给了原告龚金钟施工，依据合同的相对性，本案的被告应该是许伟、盛元宏，而不是二被告。原告龚金钟、被告苍溪公司格分公司及许伟、盛元宏和赛维公司签订的《承诺书》中约定赛维公司将工程款支付给被告苍溪公司格分公司，被告苍溪公司格分公司直接支付给原告龚金钟，但因为赛维公司没有全部支付工程款，约定的付款条件未成就，所以无法给原告龚金钟支付。被告苍溪公司格分公司系被告苍溪公司的分公司，没有独立的法人资格。截止目前，赛维公司尚未支付被告苍溪公司格分公司36497.23元的工程款，剩余106016.77元是公司应当扣除的税款，所以被告苍溪公司格分公司无法支付给原告龚金钟。许伟、盛元宏借用第一被告的资质时，双方口头约定不收取任何管理费和税金。无论原告与许伟、盛元宏之间对税金承担如何约定，但二被告公司不应承担税金，所以不同意支付二原告主张的工程款。经审理查明，2011年案外人许伟、盛元宏借用被告苍溪公司格分公司资质承包赛维公司青海格尔木光伏电站10MW一期工程项目，主要负责5632个光伏电站支架基础工程的建设，每个支架单价520元，工程总价款为2928640元，后许伟、盛元宏又将该工程以每个支架355.20元的价格分包给了原告龚金钟、赵扎根及樊仕权，工程总价为2002176元。2011年12月29日，被告苍溪公司格分公司向赛维公司出具《承诺书》一份，并由盛元宏、樊仕权、原告龚金钟签字认可。内容为“我公司向赛维LDK光伏科技工程有限公司承诺：在收到青海水电20MW，青海赛维新能源10MW合同工程款后在三日内代许伟、盛元宏直接支付给以下分包工程人员的工程款及人工工资。一、代付分包人龚金钟工程款：伍拾柒万贰仟贰佰伍拾壹元整（￥572251.00元）。二、代付分包人员樊仕权人工工资款：叁拾万零捌仟元整（￥308000.00元）。备注龚金钟的工程款10%的保修金贰拾万元整从工程总款中已经扣除，待保修期满后，由赛维LDK光伏科技工程有限公司支付给四川省苍溪县建筑安装工程公司格尔木分公司后，在三日内由本公司直接支付给分包工程人员龚金钟……龚金钟贰拾万元保证金中不含任何税费。”2011年12月29日，案外人许伟、盛元宏给被告苍溪公司格分公司出具《委托书》一份，内容：“许伟、盛元宏同意四川省苍溪县建筑安装工程公司格尔木分公司从我们工程款中直接支付给龚金钟柒拾柒万贰仟贰佰伍拾元整（内含贰拾万元保修金待保修期满后支付）；付樊仕权人工工资叁拾万零捌仟元整（内含打孔钱陆万捌仟元），以上支付款中不含任何税费。”被告苍溪公司格分公司认可收到了该委托书，但认为当时并没有提到税金问题。2011年12月29日，原告龚金钟与许伟、盛元红签订《付款协议书》一份，内容为：“在本协议签订之日起，许伟、盛元红欠龚金钟的工程款柒拾柒万贰仟贰佰伍拾壹元（￥772251元）由四川省苍溪县建筑安装工程公司格尔木分公司付完后，龚金钟归还许伟、盛元红欠条。”《承诺书》签订后，赛维公司已向被告苍溪公司格分公司支付剩余全部工程款，被告苍溪公司格分公司先后向原告支付部分工程款，剩余142514元未予支付。期间二原告替被告苍溪公司格分公司缴纳了106016.77元税费，2014年1月2日被告苍溪公司格分公司将垫付的税金还给二原告。另查明，原告龚金钟与赵扎根系合伙关系，2014年10月9日双方签订《合作协议》一份，内容为：“经二人共同在2011年承建格尔木光伏电站工程，现工程已完工，工程结算二人共同分担，剩余设备、工具二人共同处理。另承担龚金钟往返住宿费。以上事实，由原告提交的龚金钟与赵扎根之间的《合作协议》1份、被告苍溪公司格分公司出具的《承诺书》1份、《付款协议》1份、《委托书》1份及当事人的陈述予以证实。本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，案外人许伟、盛元宏借用被告苍溪公司格分公司资质承包赛维公司青海格尔木光伏电站10MW一期工程项目后将工程分包给原告龚金钟，原告赵扎根作为与龚金钟的合伙人共同对格尔木光伏电站10MW一期工程项目中的“光伏电站支架”进行施工，是该工程的实际施工人，故二原告符合本案原告的主体资格。二被告以原告赵扎根并非《承诺书》签订人为由主张赵扎根不具备原告主体资格的理由不能成立，本院不予采纳。工程完工后，经发包方赛维公司、承包方苍溪公司格分公司（实际承包人许伟、盛元宏）、分包方龚金钟等人签订的《承诺书》明确约定由被告苍溪公司格分公司代许伟、盛元宏直接支付给原告龚金钟工程款572251元和保证金20万元。被告苍溪公司格分公司系苍溪公司的分公司，因苍溪公司格分公司不具有独立的法人资格，其债权债务由苍溪公司承担。《承诺书》签订后，被告苍溪公司格分公司已向二原告支付了部分工程款，故被告苍溪公司格分公司尚欠原告的工程款142514元应由被告苍溪公司支付。作为实际施工人，二原告依据上述《承诺书》将和被告苍溪公司列为本案被告，主体适格，故二被告主张原告应当向许伟、盛元宏主张权利的理由不成立，本院不予采信。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告苍溪公司格分公司认为塞维公司尚未全部支付剩余的工程款，但未提交相关证据证实，本院不予采纳。被告苍溪公司格分公司认可签订了《承诺书》并收到了案外人许伟和盛元宏出具《授权委托书》，根据《承诺书》和《授权委托书》的内容，被告苍溪公司格分公司支付给原告的工程款中，并不包括税金款项，且被告苍溪公司格分公司亦未提交相关证据证实案外人许伟和盛元宏借用公司资质时未约定税金承担的问题，不排除税金应当由许伟和盛元宏承担的可能，故被告认为应该由原告承担税金的意见本院不予采信。综上，二原告要求被告苍溪公司支付尚欠工程款142514元的理由成立，本院予以支持。原告主张要求被告承担主张权利产生其他费用4000元，因未提交证据予以证实，本院不予支持。因双方未对逾期付款约定违约条款，故对于原告要求被告承担逾期付款利息6325.2元的主张本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，第二百六十九条，《最高人民法院》第一条、第二条、第二十六条第一款，《中华人民共合国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决如下：一、被告四川省苍溪县建筑安装工程公司支付原告龚金钟、赵扎根工程款142514元,于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告龚金钟、赵扎根的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3357元，由被告四川省苍溪县建筑安装工程公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。审 判 长  季海青审 判 员  冯珍珍人民陪审员  祁德忠二〇一五年十二月二十三日书 记 员  申 旭