湖南省长沙市开福区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0105民初651号原告黄玉兰，女，汉族，1966年1月21日出生，住湖南省长沙市芙蓉区。委托代理人李治康，湖南天恒健律师事务所律师。委托代理人黄丙松，湖南天恒健律师事务所律师。被告紫金华宝（湖南）私募基金管理有限公司，住所地湖南省长沙市开福区中山路589号开福万达广场综合楼28010房。法定代表人郑曦。被告冯涛，男，汉族，1975年4月28日出生，住长沙市开福区。上列两被告共同委托代理人杨泽，湖南云天律师事务所律师。被告邱祖芳，男，汉族，1966年4月4日出生，住福建省厦门市思明区。被告北京市盈科（厦门）律师事务所，住所地福建省厦门市思明区鹭江道*号厦门第一广场**层06-08A。负责人李玉林。原告黄玉兰诉被告紫金华宝（湖南）私募基金管理有限公司（以下简称紫金华宝（湖南）私募基金公司）、冯涛、邱祖芳、北京市盈科（厦门）律师事务所（以下简称盈科（厦门）律所）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2017年3月21日公开开庭进行了审理。代理书记员唐潇俊担任法庭记录。原告黄玉兰的委托代理人李治康、黄丙松，被告冯涛、被告紫金华宝（湖南）私募基金公司、冯涛的共同委托代理人杨泽，被告邱祖芳，被告盈科（厦门）律所的负责人李玉林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告黄玉兰向本院提出诉讼请求：一、判令被告紫金华宝（湖南）私募基金公司依照《回购协议》之约定向原告支付有限合伙份额回购款542267元（回购价款自2015年9月19日起到2016年9月16日，共363日按年化收益8.5%计算），以及违约金38067元（暂从2016年9月17日算至2017年1月12日，共117日按日万分之六计算，全部违约金主张至被告支付全部回购款之日止）；二、判令被告邱祖芳与盈科（厦门）律所（未出资2040万）和冯涛（未出资1500万）在未出资本息范围内对被告紫金华宝（湖南）私募基金公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；三、判令由四被告承担本案全部诉讼费用。事实及理由：被告紫金华宝（湖南）私募基金公司系一家从事受托私募股权投资基金管理的有限责任公司。2015年9月17日，紫金华宝（北京）基金管理有限公司与原告签订了《合伙协议》，约定由原告受让紫金华宝万山（湖南）投资有限合伙的份额50万元，原告作为有限合伙人依法享受相应的权利。同日，原告与被告紫金华宝（湖南）私募基金公司签订了《回购协议》，该协议约定被告紫金华宝（湖南）私募基金公司必须于2016年9月16日向原告回购前述有限合伙份额50万元（实缴资金），回购价格以原告实缴资金到账之日次日起至被告紫金华宝（湖南）私募基金公司回购之日止按8.5%年化收益率溢价收购，如若违约则应按逾期金额万分之六按日向原告支付违约金，双方约定因履行该《回购协议》而产生的争议由被告紫金华宝（湖南）私募基金管理所在地人民法院管辖。2015年9月18日，原告依约向被告紫金华宝（湖南）私募基金公司指定的账户支付了合伙份额款项。至2016年9月16日，《回购协议》所约定的回购期限到期，经原告催告，被告紫金华宝（湖南）私募基金公司迟迟未履行合同约定的回购义务。原告认为，原告与被告紫金华宝（湖南）私募基金公司签订的《回购协议》内容合法有效，对双方均产生约束力，被告紫金华宝（湖南）私募基金公司未按约履行回购义务应当承担约定的违约责任并继续履行合同义务。被告紫金华宝（湖南）私募基金公司于2014年9月29日设立，注册资本金为5000万元，设立时的股东为法定代表人郑曦（认缴3500万，后实缴1460万元）和被告冯涛（认缴1500万）；被告盈科（厦门）律所曾接受被告紫金华宝（湖南）私募基金公司的委托指派了被告邱祖芳，就案涉的私募合伙出具了《法律意见书》。2015年8月25日，郑曦将其持有的全部股权转让给了被告邱祖芳。2016年9月5日，被告邱祖芳在另一被告冯涛（即被告紫金华宝（湖南）私募基金公司的股东）要求召开股东大会，处理公司债权债务时披露其是受被告盈科（厦门）律所的指派代为持股，因此原告认为被告盈科（厦门）律所对本案的处理结果具有法律上的利害关系，依据《民事诉讼法》第五十六条第二款之规定，原告以诉状代申请请求人民法院通知盈科（厦门）律所参加诉讼。至今，被告邱祖芳和冯涛均未完成出资义务。被告紫金华宝（湖南）私募基金公司已经于2015年10月停止经营，并且关闭了营业场所，原告无法找到被告紫金华宝（湖南）私募基金公司负责人，且该公司尚未进行清算。依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款之规定，原告有权请求未履行或者未全面履行出资义务的被告邱祖芳和冯涛在未出资本息范围内对被告紫金华宝（湖南）私募基金公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。综上，原告为维护自己的合法权益，依法向人民法院提起民事诉讼。被告紫金华宝（湖南）私募基金公司辩称，对原告在起诉状中的诉讼请求及事实基本上没有异议，认可与原告所签订的《回购协议》的法律效力，之所以未按约定履行回购义务是由于公司经营不善，资金出现困难，被告自2015年10月就停止营业，关闭了营业场所，2016年6月左右，公司全部解散，实际上已名存实亡，故被告不是逃避合同义务，而是确实没有履行能力。以上意见请法院考虑。被告冯涛辩称，对原告在起诉状中的诉讼请求及事实基本上没有异议，愿根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》在未出资范围内承担相关补充赔偿责任，但章程规定被告的出资时间为2034年9月28日，目前出资时间尚未达到，原告是否有权要求股东承担法律责任请法院审查。另外，根据公司章程第三条规定，被告认缴出资为1500万元，出资比例为30%，故最多只能在占股份比例30%范围内根据债务金额承担相应比例的法律责任。被告邱祖芳辩称，本人没有参与紫金华宝（湖南）私募基金公司的行为和经营，从来没有签署过任何文件，不知道什么时候成为过该公司的股东，对此不知情，《股权转让协议》和《股东会决议》上的签名都不是本人所签。被告盈科（厦门）律所辩称，一、现行法律、法规明方禁止律师事务所从事法律服务之外的经营活动，被告作为专业法律服务机构，不可能从事违法经营活动；二、被告从未持有过紫金华宝（湖南）私募基金公司的股份，也未委托他人代持股份，被告对原告与紫金华宝（湖南）私募基金公司的合同纠纷完全不知情；三、原告诉称邱祖芳曾在微信中说被告指派其代持股份为邱祖芳单方说法，被告对此不予认可，被告未委托邱祖芳代持过任何公司股份；四、原告并未举证证明被告与紫金华宝（湖南）私募基金公司存在3500万股份转让，紫金华宝（湖南）私募基金公司全体股东会同意股份转让及被告与邱祖芳存在股权代持等案件的基本事实，且邱祖芳对《股权转让协议》和《股东会决议》上签名也不知情，故原告诉请被告承担补充责任没有事实依据，请求法院查明事实真相。经审理查明：被告紫金华宝（湖南）私募基金公司系一家从事受托私募股权投资基金管理的有限责任公司，其作为执行事务合伙人于2014年12月22日注册成立紫金华宝万山（湖南）投资有限合伙企业，以转让紫金华宝万山（湖南）投资有限合伙份额的形式发起基金认购。2015年10月19日，原告在被告紫金华宝（湖南）私募基金公司提供的《紫金华宝（北京）基金管理有限公司产品销售确认单》、《紫金华宝万山（湖南）投资有限合伙有限合伙协议》、《基金认购意向书》及《回购协议》上予以签字确认。原告在《紫金华宝（北京）基金管理有限公司产品销售确认单》上签字确认的内容为：本人已于2015年9月17日购买“紫金循环经济工业园-中金恒达投资基金”产品，共计50万元，该产品销售确认单由被告紫金华宝（湖南）私募基金公司盖章确认；在《紫金华宝万山（湖南）投资有限合伙有限合伙协议》的签字页上签字确认的内容为：其作为其他有限合伙人，自愿以认购份额的形式入伙紫金华宝万山（湖南）投资有限合伙，该有限合伙协议的普通合伙人及管理人签章为紫金华宝（北京）基金管理有限公司和被告紫金华宝（湖南）私募基金公司；同时，原告对被告紫金华宝（湖南）私募基金公司签署的《基金认购意向书》，为合伙协议的附件五，其内容为：表示认可被告紫金华宝（湖南）私募基金公司作为基金发起人的管理能力，同意参加本次认购，并申请加入被告紫金华宝（湖南）私募基金公司发起的紫金华宝万山（湖南）投资有限合伙，并表示自愿认购该基金产品，金额为100万元，首期出资50万元。原告（甲方）与被告紫金华宝（湖南）私募基金公司（乙方）签订的《回购协议》就相关事项进行了约定：1、甲方系乙方发起设立的紫金华宝万山（湖南）投资有限合伙企业的优先级有限合伙人，持有合伙企业50万元人民币实缴出资的优先级有限合伙份额，甲方根据合伙协议的约定，在符合赎回条件下，向乙方提出赎回申请，由乙方回购甲方所持有优先级有限合伙份额；2、本协议项下乙方回购的标的为甲方所持有合伙企业50万元人民币实缴出资的优先级有限合伙份额；3、乙方回购时间为自甲方认购基金份额的实缴资金到账之日次日起满12个月，即2016年9月16日；4、乙方回购的价格为甲方取得合伙企业优先级有限合伙人份额所投入的投资本金（实缴资金），加自甲方认购基金份额的实缴资金到账之日次日起至乙方回购之日止按8.5%年化收益率的投资收益，减去乙方已支付给甲方的投资收益；5、乙方应于2016年9月16日将前条所列的回购价款足额支付至甲方在银行开立的专用账户；6、如乙方未按本协议约定时间足额向甲方支付合伙份额回购价款的，每逾期一天，按逾期金额的万分之六按日向甲方支付迟延付款违约金。上述协议及相关附件等书面文本签订后，原告于2015年9月18日依约向紫金华宝万山（湖南）投资有限合伙的银行账户支付了认购款人民币50万元。《回购协议》约定的回购价款支付期限到期后，因被告紫金华宝（湖南）私募基金公司未向原告支付回购价款和投资收益，原告遂诉至本院。另查明，被告紫金华宝（湖南）私募基金公司于2014年9月29日经工商注册成立，类型为有限责任公司，注册资本5000万元，法人代表为郑曦，设立登记时公司章程载明：公司注册股东为被告冯涛和郑曦，其中冯涛认缴出资1500万元（货币），占出资比例30%,出资时间为2034年9月28日，实缴出资为0；郑曦认缴出资3500万元（货币），占出资比例70%,出资时间为2034年9月28日，实缴出资为0。2015年8月25日，工商部门根据被告紫金华宝（湖南）私募基金公司报送的股权转让协议、股东会决议、公司章程等材料核准了公司变更登记。变更登记后公司股东为被告冯涛和邱祖芳，变更登记时公司章程载明：其中冯涛认缴出资1500万元（货币），占出资比例30%,出资时间为2034年9月28日，实缴出资为0，邱祖芳认缴出资3500万元（货币），占出资比例70%,出资时间为2034年9月28日，实缴出资为1460万元；公司营业期限为50年，自营业执照执照发放之日起计算；公司解散的情形为公司法第一百八十条规定的情形。庭审质证中，被告冯涛对上述有关股东会决议上的签名予以否认并称对公司股份转让事宜不知情。被告邱祖芳亦对上述有关股东会决议、股权转让协议上的签名予以否认。庭审中，被告冯涛将其与被告邱祖芳的微信聊天记录作为证据进行了提交，其记录中还有一份郑曦与邱祖芳于2015年11月5日签订的一份《终止股权代持协议》，庭审质证中，邱祖芳对该微信聊天记录未提出异议。再查明，被告盈科（厦门）律所曾指派被告邱祖芳接受被告紫金华宝（湖南）私募基金公司的委托，为被告紫金华宝（湖南）私募基金公司设立紫金-青山新能源动力投资基金提供了专项法律顾问服务。庭审中，被告紫金华宝（湖南）私募基金公司称公司自2015年10月就停止营业，关闭了营业场所，2016年6月左右，公司全部解散，但未向本院提交公司已依法解散的证据。上述事实，有各方当事人的陈述，《紫金华宝（北京）基金管理有限公司产品销售确认单》、《紫金华宝万山（湖南）投资有限合伙有限合伙协议》及营业执照、《基金认购意向书》、《回购协议》、银行付款凭条、紫金华宝（湖南）私募基金公司设立登记资料、变更登记资料（含营业执照、公司设立变更章程、股权转让协议、股东会决议等）、被告冯涛与被告邱祖芳的微信聊天记录、设立紫金-青山新能源动力投资基金法律意见书等证据在卷佐证。本院认为,一、原告与被告紫金华宝（湖南）私募基金公司签订了《紫金华宝（北京）基金管理有限公司产品销售确认单》、《紫金华宝万山（湖南）投资有限合伙有限合伙协议》及附件、《基金认购意向书》、《回购协议》等书面文本，及原告按上述书面文本的约定支付了50万元基金投资款的事实已经本院查证属实。上述书面文本的内容体现了原告以加入被告紫金华宝（湖南）私募基金公司发起的紫金华宝万山（湖南）投资有限合伙并受让有限合伙份额的形式认购基金进行投资，由被告紫金华宝（湖南）私募基金公司按期赎回投资本金和约定收益，逾期承担违约责任的意思表示，该意思表示真实，内容不违反法律、行政法规定的强制性规定，应认定为合法有效。被告紫金华宝（湖南）私募基金公司未按《回购协议》的约定履行义务，应承担相应的法律责任。原告诉请被告紫金华宝（湖南）私募基金公司按《回购协议》约定向其支付有限合伙份额回购款（含投资本金和约定收益）及承担违约责任，符合双方约定，本院予以支持，回购款具体计算为认购本金500000元＋收益42267元（自2015年9月19日起到2016年9月16日止，共363天按年化收益8.5%计算，即500000元×8.5%×363天÷365天）＝542267元。违约金具体计算为542267元×0.0006×117天（2016年9月17日至2017年1月12日计117天）＝38067元。二、原告提出的要求公司股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的问题。原告根据公司法司法解释（三）第十三条第二款的规定，向本院提出以上诉讼请求，该条规定：公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。从该条的规定来看，股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，应以股东未履行或者未全面履行出资义务为条件，现行公司法实行注册资本制度，股东可以自主约定出资期限，如股东约定的出资期限未到期，不宜认定股东未履行或者未全面履行出资义务，除非存在股东出资加速到期的法定事由。而公司法司法解释（二）第二十二条第二款规定的股东出资加速到期的法定事由为公司解散时，本案中，股东约定的出资时间均为2034年9月28日，尚未到期，而被告紫金华宝（湖南）私募基金公司虽称自2015年10月就停止营业，关闭了营业场所，2016年6月左右，公司全部解散，但未向本院提交公司已依法解散的证据，难以确定公司已依法解散，股东出资应该加速到期。故本案不宜认定股东未履行或者未全面履行出资义务，原告主张公司股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，没有合法前提，本院不予支持。另原告主张被告邱祖芳名下股份系被告盈科（厦门）律所委托被告邱祖芳代持，因原告提交的证据不足以证明其主张，本院不予以采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，判决如下：一、被告紫金华宝（湖南）私募基金管理有限公司在本判决生效后十日内支付原告黄玉兰基金回购款542267元；二、被告紫金华宝（湖南）私募基金管理有限公司在本判决生效后十日内支付原告黄玉兰违约金38067元（已从2016年9月17日计算至2017年1月12日止，此后违约金以542267元为基数，按每日万分之六的标准计算至上述第一项基金回购款实际支付完毕之日止）；三、驳回原告黄玉兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9603元，由被告紫金华宝（湖南）私募基金管理有限公司承担。不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  陈辉伟人民陪审员  余 鑫人民陪审员  潘月华二〇一七年十二月十一日代理书记员  唐潇俊