安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖1302民初6494号 原告：宿州市中小企业融资担保有限公司，住所地安徽省宿州市埇桥区淮河西路博文大厦四楼。 法定代表人：蒋永久，该公司董事长。 委托诉讼代理人：崔旗、孙宇，安徽三联律师事务所律师。 被告：宿州市万上汽车销售服务有限公司，住所地安徽省宿州市埇桥区经济技术开发区西昌南路东侧。 法定代表人：曹华忠，该公司经理。 被告：宿州市万上置业有限责任公司，住所地安徽省宿州市埇桥区经济技术开发区金河路9号。 法定代表人：曹华忠，该公司经理。 被告：曹华忠，男，1966年08月08日出生，汉族，安徽省宿州市埇桥区人，住安徽省宿州市埇桥区。 被告：曹月兰，女，1970年09月05日出生，汉族，安徽省宿州市埇桥区人，居民，住安徽省宿州市埇桥区。 被告：叶祥胜，男，1969年07月05日出生，汉族，安徽省宿州市埇桥区人，居民，住安徽省宿州市埇桥区。 被告：马宿灵，女，1968年08月13日出生，汉族，安徽省宿州市埇桥区人，居民，住安徽省宿州市埇桥区。 原告宿州市中小企业融资担保有限公司与被告宿州市万上汽车销售服务有限公司、宿州市万上置业有限责任公司、曹华忠、曹月兰、叶祥胜、马宿灵追偿权纠纷一案，本院于2017年07月13日立案后，依法由本院审判员杨浩适用简易程序，由书记员张峻豪担任法庭记录，于2017年09月19日在本院宿州开发区法庭公开开庭进行了审理，原告宿州市中小企业融资担保有限公司（以下简称融资担保公司）、被告宿州市万上汽车销售服务有限公司（以下简称万上汽销公司）、宿州市万上置业有限责任公司（以下简称万上置业公司）、曹华忠到庭参加诉讼，被告曹月兰、叶祥胜、马宿灵经本院依法送达开庭传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 融资担保公司向本院提出的诉讼请求：一、万上汽销公司向融资担保公司偿还代偿款本金和利息合计5，370,613.64元； 二、万上汽销公司向融资担保公司支付违约金1,074,122.73元； 三、以代偿款5,370，613.64元为基数，按照日万分之五即月比率1.5%，万上汽销公司向融资担保公司支付自2017年06月01日始至偿还代偿款完毕之日时止占用资金期间的利息； 四、万上汽销公司赔偿融资担保公司实现债权支付律师代理费用30,000元； 五、万上置业公司、曹华忠、曹月兰、叶祥胜、马宿灵对万上汽销公司承担承担连带保证偿还责任； 六、案件受理费、财产保全费，由万上汽销公司、万上置业公司、曹华忠、曹月兰、叶祥胜、马宿灵负担。 事实与理由：2016年04月19日，万上汽销公司与徽商银行股份有限公司宿州埇桥支行（以下简称埇桥支行）签订编号为流借字第0120160419033《流动资金借款合同》，借款金额为500万元，2016年04月20日，融资担保公司与万上汽销公司签订编号为委保字部（2016）099号《委托保证合同》，2016年04月19日，融资担保公司与埇桥支行签订编号为徽商保字第0120160419033号《保证合同》。 2016年04月19日，融资担保公司与万上置业公司签订编号为企信字部（2016）099号《企业信用反保证合同》，同日融资担保公司与曹华忠、曹月兰、叶祥胜、马宿灵签订编号为个信字部（2016）099号《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》。 上述债务到期后，万上汽销公司并未按约定还本付息，致使债权人埇桥支行从融资担保公司账户内扣收5370613.64元，融资担保公司代偿后，万上置业公司至今未按委托保证合同约定向融资担保公司归还代偿款和利息。 综上，融资担保公司与万上置业公司签订的委托保证合同和反担保合同是合法有效，融资担保公司承担保证责任后，万上汽销公司拒不向融资担保公司偿还代偿款项，显然构成违约，按照企业信用反担保合同约定，万上置业公司应承担连带责任。按照《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》的约定，曹华忠、曹月兰、叶祥胜、马宿灵依法承担连带责任。 万上汽销公司、万上置业公司、曹华忠辩称：万上汽销公司向埇桥支行借款用于经营属实，融资担保公司为万上汽销公司向埇桥支行偿还借款后，现在万上汽销公司、万上置业公司经济状况不好，万上汽销公司、万上置业公司、曹华忠愿意尽快偿还该款项，但不能计算违约金、无法承受代偿资金占用费用，财产保全申请费应由融资担保公司负担。 曹月兰、叶祥胜、马宿灵未出庭作出答辩，亦未向本院提交书面答辩意见。 结合法庭审理调查，本院认定本案基本事实如下： 2016年04月19日，万上汽销公司与埇桥支行签订合同编号：流借字第0120160419033号《流动资金借款合同》，万上汽销公司向埇桥支行借款500万元，借款期限为12个月自2016年04月19日至2017年04月19日（实际应为04月18日），借款利率为固定利率即1%，在借款期限内，该利率保持不变（其他内容详见合同），万上汽销公司及其法定代表人曹华忠、埇桥支行及其负责人王伟分别在甲方、乙方处加盖公章和私章予以确认。 同日融资担保公司作为甲方与埇桥支行作为乙方签订合同编号徽宿保字第012016419033号《保证合同》的主要内容为：鉴于乙方与万上汽销公司签订合同编号：流借字第012 0160419033号《流动资金借款合同》（下称“主合同”），为保障乙方债权的实现，甲方愿意为主合同项下债务人的债务履行提供连带责任保证；保证主合同债权本金为500万元，本合同担保的主合同债权本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师代理费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、公告费等），也属于被担保债权，具体金额在其被清偿时确定；依据上述两款确定的债权金额之和，即为本合同的保证范围；保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年，如主合同项下债务分期履行，则每期债务的保证期间均至主合同项下最后一期债务履行期限届满之日起两年；若乙方根据主合同约定，宣布债务提前到期的，保证期间为乙方宣布债务提前到期之日起两年；甲方同意债务展期的，保证期间为展期协议重新约定的债务履行期限届满之日起两年；如果主合同项下债务到期或者乙方根据主合同的约定或者法律规定宣布债务提前到期，债务人未按时足额履行，或者债务人违反主合同的其他约定，乙方有权要求甲方立即承担保证责任；无论乙方对主合同项下的债权是否拥有其他担保（不限于保证、抵押、质押等），不论上述其他担保何时成立、是否有效、不论其他担保是否由债务人自己提供、乙方是否向其他担保人提出权利主张，甲方在本合同项下的保证责任均不因此减免，乙方均可直接要求甲方依照本合同约定在其保证范围内承担连带保证责任，甲方不提出任何异议；第三人加入主合同，成为主合同项下并列的债务人的，甲方仍应当承担本合同项下的保证责任；如果甲方只对主合同项下的部分债务提供保证，则甲方同意，即使因债务人清偿、乙方实现其他担保权利或任何其他原因导致主合同项下的债务部分消灭，甲方仍应按照本合同的约定在保证范围内对尚未消灭的债务承担连带保证责任；如果甲方只对主合同项下的部分债务提供保证，且在其承担保证责任后，主合同项下的债务仍未获得全部清偿，则甲方承诺，其向债务人或其他担保人主张（包括预先行使）代位权或追偿权的实现；甲方依据本合同偿付的任何款项，乙方有权选择将该款项用于归还本金、利息（罚息、复利）、实现债权费用或其他费用的顺序；如果多个保证人为主合同项下债务提供保证的，上述保证人共同对主合同项下债务连带共同保证责任，但其他保证人与乙方另有约定的除外；主合同项下或债务的转移行为未生效、无效、被撤销、被解除，甲方仍按照本合同承担连带保证责任（其他内容详见合同），融资担保公司及其法定代表人蒋永久和埇桥支行负责人王伟分别在该合同甲方和乙方及法定代表人或者负责人处加盖印章。同年04月20日，万上汽销公司作为甲方与融资担保公司乙方签订合同编号：委保字部［2016］099号《委托保证合同》，甲方向埇桥支行（以下称贷款人），申请授信、借款或开立承兑汇票等，乙方根据甲方的申请及提交的文件资料，同意接受甲方的委托，以保证方式为甲方向贷款人提供担保。依据甲方与贷款人签订流借字第0120160419033号《流动资金借款合同》（以下称“融资合同”），乙方与贷款人签订的徽宿保字第0120160419033号《保证合同》（以下称“保证合同”）所约定的保证范围；委托保证期间：保证合同约定的保证期间；甲方同意保证范围、保证期间的变更或调整必须征得乙方书面同意，否则，超出乙方保证范围、保证期间的部分，乙方不承担保证责任；乙方保证的方式为连带责任保证；乙方按照本合同的约定代甲方清偿融资合同项下未清偿的债务时，视同已征得甲方同意，无需另行取得同意的书面文件；乙方自代偿之日起有权向甲方追偿乙方为甲方代偿本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用，包括但不限于为甲方代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用；乙方向甲方追偿债务而发生的一切费用包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等；甲方违反本合同的约定而产生的应支付给乙方的违约金、代偿资金占用费以及未付担保费和乙方全部经济损失等；乙方委托金融机构直接扣收甲方账户款项，视同已获得甲方授权；甲方委托乙方担保的融资合债务期限自2016年04月25日至2017年04月25日止计12个月；未经乙方书面同意，甲方不得转让融资合同项下全部或部分债务，否则，乙方不再承担保证责任；甲方未按期清偿到期债务由乙方代偿的，甲方除向乙方一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数向乙方另行支付自代偿次日起的代偿资金占用费，造成乙方经济损失的，甲方还应赔偿乙方全部经济损失；本人（本公司）确认在本合同履行过程中或因履行合同发生争议引起诉讼、仲裁时，以下地址作为相对方人民法院、仲裁机关等邮寄送达有关通知、相关法律文书的接收地址：送达地址：宿州市经济技术开发区；收件人：宿州市万上汽车销售服务有限公司，联系电话：138××××8309；本合同自甲乙双方法定代表人或其代理人签字并加盖公章或合同专用章之日起生效（其他内容详见该合同），万上汽销公司及其法定代表人曹华忠、融资担保公司及其法定代表人蒋永久分别在甲方和乙方处加公章和私章予以确认。 2016年04月19日，融资担保公司作为甲方与万上置业公司作为乙方签订合同编号为：企信字部[2016]099号《企业信用反担保合同》约定的主要内容为：根据甲方与万上汽销公司签订委保字部[2016]099号《委托保证合同》（以下称“委托合同”）的约定，甲方作为保证人，为借款人与贷款人签署的流借字第0120160419033号《流动资金借款合同》（以下简称“融资合同”）项下债务提供信用担保，为确保甲方为借款人承担保证责任后行使追偿权及代位求偿权等权益，乙方受借款人的委托并自愿为借款人向甲方提供信用反担保，委托合同中约定的甲方为借款人代为清偿的全部款项（包括但不限于代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用）；委托合同中约定的应由借款支付给甲方的违约金、代偿资金占用费（以代偿的全部款项为计算基数按日万分之五乘以实际占用的天数）以及甲方其他经济损失等；委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的担保费，甲方向借款人追偿债务而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费、差旅费等）；甲方实现反担保权利的费用及其他相关费用、损失；信用反担保期限自本合同生效之日起至甲方代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年；本信用反担保合同的保证方式为连带责任保证，乙方同意借款人未按融资合同约定履行合同义务致使甲方代偿时，甲方无需另行通知乙方，甲方自代偿之日起有权直接向乙方追偿，乙方保证自收到甲方书面索款通知之日起30日内清偿本合同第一条项下的全部款项；乙方同意乙方信用反担保的债权同时存在借款人或第三方提供的抵押或质押反担保的，甲方有权自行决定行使权利的顺序，有权要求乙方按本合同约定支付借款人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权（其他内容详见合同），融资担保公司及其法定代表人蒋永久、万上置业公司及其法定代表人曹华忠分别在该合同甲方、乙方处加盖公章和私章确认。 2016年04月19日，融资担保公司作为保证人（以下称甲方）与曹华忠、曹月兰、叶祥胜、马宿灵作为反担保人（以下称乙方）分别签订合同编号均为：个信字部[2016]099号和内容相同两份《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》约定的主要内容为：“根据甲方与万上汽销公司（以下称借款人）签订的委托保字部[2016]099号《委托保证合同》（以下称委托合同）、甲方与埇桥支行（以下称贷款人）签订的徽宿保字第0120160419033号《保证合同》的约定，甲方作为保证人为借款人与贷款人签署的流借字第0120160419033号《流动资金借款合同》（以下简称“融资合同”）项下债务提供信用担保，为确保甲方在为借款人承担保证责任后，行使追偿权及代位求偿权等权益，乙方受借款人的委托并自愿为借款人向甲方提供个人信用反担保。委托合同中约定的甲方为借款人代为清偿的全部款项（包括但不限于代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用）；委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的违约金、代偿资金占用费（以代偿的全部款项为计算基数按日万分之五乘以实际占用的天数）以及甲方其他经济损失等；委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的担保费，甲方向借款人追偿债务而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费、差旅费等）；甲方实现反担保权利的费用及其他相关费用、损失；信用反担保期限自本合同生效之日起至甲方代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年；本信用反担保合同的保证方式为连带责任保证，乙方同意借款人未按融资合同约定履行合同义务致使甲方代偿时，甲方无需另行通知乙方，甲方自代偿之日起有权直接向乙方追偿，乙方保证自收到甲方书面索款通知之日起30日内清偿本合同第一条项下的全部款项；乙方同意乙方信用反担保的债权同时存在借款人或第三方提供的抵押或质押反担保的，甲方有权自行决定行使权利的顺序，有权要求乙方按本合同约定支付借款人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权（其他内容详见该反担保合同），融资担保公司及其法定代表人蒋永久在甲方处加盖公章和私章确认，曹华忠、曹月兰、叶祥胜、马宿灵分别乙方处签名捺印确认。 签订上述合同后，埇桥支行按照约定向万上汽销公司在该行设立银行账户内汇入借款500万元，借款期限届满，万上汽销公司未按照约定期限向埇桥支行偿还借款和利息，2017年06月01日，融资担保公司向埇桥支行承担代万上汽销公司偿还贷款本金500万元和利息370613.64元的保证担保责任。同月02日，埇桥支行出具《代偿证明》的内容为：“宿州市中小企业融资担保有限公司：宿州市万上汽车销售服务有限公司在我行由贵公司担保的贷款500万元，于2017年4月26日到期，贵公司已于2017年6月1日履行了连带担保责任，进行了代偿，代偿贷款本息合计5370613.64元”。同日埇桥支行出具《保证责任解除通知书》的内容为“宿州市中小企业融资担保有限公司：宿州市万上汽车销售服务有限公司在我行有流动资金贷款500万元，由贵公司提供保证担保，该笔贷款于2017年4月26日到期，已由贵公司在2017年6月1日进行了代偿，本息合计5370613.64元，目前该笔贷款已经结清，连带担保责任已解除”。融资担保公司承担保证责任后，万上汽销公司并未向融资担保公司偿还代偿款项，万上置业公司、曹华忠、曹月兰、叶祥胜、马宿灵亦未承担保证担保责任，导致融资担保公司通过诉讼为实现追偿权和要求反保证人承担保证责任支付律师代理费用25000元。 另查明，本案在审理过程中，融资担保公司将请求万上置业公司、万上汽销公司、曹华忠、曹月兰、叶祥胜、马宿灵支付律师代理费30000元变更为请求万上置业公司、万上汽销公司、曹华忠、曹月兰、叶祥胜、马宿灵支付律师代理费25000元融资担保公司与万上汽销公司、万上置业公司、曹华忠以及由曹华忠代理曹月兰、叶祥胜、马宿灵达成调解协议后，但曹华忠迟迟未向本院提交曹月兰、叶祥胜、马宿灵的授权委托书，导致调解协议尚未发生法律效力。 本院认为：保证人承担保证责任后，享有向债务人追偿的权利，并可以请求反保证人承担保证责任。本案中，融资担保公司与万上汽销公司、万上置业公司、曹华忠、曹月兰、叶祥胜、马宿灵分别自愿签订《委托保证合同》、《企业信用反担保合同》和《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，是双方真实意思表示，内容并不违反法律法规强制性规定，为合法有效合同，双方均应全面履行约定义务。 按照担保法的规定，融资担保公司代万上汽销公司向埇桥支行承担支付款项5370613.64元的保证责任后，享有向万上汽销公司追偿的权利，因万上汽销公司存在未向融资担保公司偿还代偿款的违约行为，万上汽销公司应按照约定向融资担保公司承担偿还代偿款项、支付违约金和占用资金费用以及融资担保公司通过诉讼为实现债权所支付的律师代理费的违约责任。为此，融资担保公司按照《委托保证合同》的约定提出的诉讼请求，理由成立，于法有据，本院予以支持。 在万上汽销公司未履行义务的情形下，万上置业公司、曹华忠、曹月兰、叶祥胜和马宿灵应按照担保法和双方的约定，在其提供连带责任反保证担保范围内，向融资担保公司承担连带保证清偿责任，为此，融资担保公司请求上述保证人承担保证责任的诉讼请求，理由正当，于法有据，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第二十一条第一款、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条、、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款之规定，判决如下： 一、被告宿州市万上汽车销售服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向宿州市中小企业融资担保有限公司偿还代偿款项5370613.64元，以代偿款项5370613.64元为基数，按照月利率1.5%，被告宿州市万上汽车销售服务有限公司向宿州市中小企业融资担保有限公司支付自2017年06月01日始至偿还代偿款项完毕之日时止占用资金期间的占用费用和支付违约金1074122.73元以及律师代理费用25000元，被告宿州市万上置业有限责任公司、曹华忠、曹月兰、叶祥胜、马宿灵对本项确定的义务承担连带保证清偿责任； 二、被告宿州市万上置业有限责任公司、曹华忠、曹月兰、叶祥胜、马宿灵享有担保法第三十一条规定的向宿州市万上汽车销售服务有限公司追偿的权利。 如果未按判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费57123元，减半收取28561.5元，保全申请费5000元，由被告宿州市万上汽车销售服务有限公司、宿州市万上置业有限责任公司、曹华忠、曹月兰、叶祥胜、马宿灵负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。（在递交上诉状之日起七日内，按不服数额部分预缴上诉案件受理费，收款单位：宿州市财政局；开户银行：中国农业银行宿州城中支行；账号：12×××75-608，务必在汇款用途中标注05301-053101，逾期未缴纳上诉费用的，按自愿撤回上诉处理）。 审判员 杨 浩 二〇一七年十月八日 书记员 张峻豪 附相关法条： 《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释 第十九条两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。 连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持 第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。 连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担 第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。