湖北省潜江市人民法院刑 事 判 决 书（2015）鄂潜江刑初字第00349号公诉机关潜江市人民检察院。被告人彭劲松。因本案于2014年9月18日被抓获，次日被刑事拘留，2014年10月25日被逮捕。现羁押于潜江市看守所。潜江市人民检察院以潜检公诉刑诉〔2015〕272号起诉书指控被告人彭劲松犯销售假药罪，于2015年8月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。潜江市人民检察院指派代理检察员朱妍出庭支持公诉，被告人彭劲松到庭参加诉讼。在审理过程中，潜江市人民检察院以需要补充侦查为由建议延期审理一个月，本院予以同意。现已审理终结。一、公诉机关指控的事实及证据2009年至2014年9月间，被告人彭劲松向吴某某（另案处理）及其妻子鲁某某（已另案起诉）购买无标示瓶装假药胶囊后，联系丁某某（另案处理）设计印制了“糖安康胶囊”、“金糖宁胶囊”等药品的商标、说明书、包装盒。尔后，彭劲松在天门市人民大道西58号的租住房内，将上述商标贴在装有假药的无标示瓶上进行包装，并与武汉市中盛德荣公司订立快递及代收货款结算协议，采取刊登虚假广告和电话联系货到付款的手段销售上述假药。截止2014年9月，彭劲松通过物流销售假药金额共计人民币2713854元。公诉人朱妍在法庭上发表了“被告人彭劲松销售假药的犯罪行为发生于《中华人民共和国刑法修正案（八）》实施之后，2014年12月1日《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件若干问题的解释》实施之前，本案应当适用2009年5月27日施行的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售假药、劣药刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，对被告人彭劲松销售假药之行为不应认定为有其他特别严重情节”的公诉意见。公诉机关针对指控的上述事实向法庭提交了相应证据。公诉机关认为，被告人彭劲松的行为构成销售假药罪。公诉机关要求依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定对被告人彭劲松予以判处。二、被告人的辩解及证据被告人彭劲松对公诉机关的指控未提出异议，亦未向法庭提交证据。三、本院审理查明的事实及证据2009年至2014年9月间，被告人彭劲松向吴某某（另案处理）及其妻子鲁某某（已另案起诉）等人购买无标示瓶装假药胶囊后，联系丁某某（另案处理）等人设计印制了“糖安康胶囊”、“金糖宁胶囊”等药品的商标、说明书、包装盒。尔后，彭劲松在天门市人民大道西58号的租住房内，将上述商标贴在装有假药的无标示瓶上进行包装，并与武汉市中盛德荣公司订立快递及代收货款结算协议，采取刊登虚假广告和电话联系货到付款的手段销售上述假药。截止2014年9月，彭劲松通过物流销售假药金额共计人民币2713854元，其中，2011年1月4日至2011年4月30日销售假药金额共计人民币143640元；2011年5月1日至2014年9月17日销售假药金额共计人民币2570214元。2014年9月18日，公安机关从彭劲松租住房内查获贴有“糖安康胶囊”商标的胶囊720瓶、无标示瓶装胶囊3070瓶及50000余份药品商标、说明书、包装盒。经湖北省食品药品监督管理局鉴定，从查获的上述胶囊中，检出添加有按处方药管理的化学药物苯乙双胍和格列苯脲成份，上述胶囊为假药。被告人彭劲松归案后，如实供述了其销售假药的事实。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的湖北省公安厅厅经侦[2014]121号关于部署核查案件线索的通知、湖北省公安厅鄂公指管字[2014]94号指定管辖决定书，陕西步长制药有限公司的报案材料及该单位知情人班某某的陈述，受害人张某甲、滕某某、张某乙、刘某甲、杨某、张某丙、刘某乙、汪某某、朱某某的陈述，证人孟某某、倪某某、梁某某、杨某某、鲁某某、丁某某、骆某某、涂某某、胡某的证言，公安机关依法制作的受案登记表、立案决定书、报案材料、案件来源、抓获经过，搜查笔录、扣押清单，湖北三真司法鉴定中心三真司法鉴定中心[2014]计鉴字第J0046-1号司法鉴定意见书，湖北省食品药品监督管理局鉴定、湖北省食品药品监督管理局鄂食药监便函[2015]20号鉴定，彭劲松销售假药物流数据汇总及物流数据光碟，德邦物流(FOSS)货运单3份、宅急送货运单，宅急送支付宝、银行个人客户卡内帐户详细单，户籍证明，被告人彭劲松的供述等证据证实，足以认定。四、本院的评判（一）公诉机关指控罪名成立被告人彭劲松以牟利为目的，明知是假药而予以销售，其行为已构成销售假药罪。潜江市人民检察院指控的罪名成立。（二）依法应认定被告人彭劲松销售假药有其他特别严重情节经查，2011年5月1日起施行的《中华人民共和国刑法修正案（八）》将1997年修订的《中华人民共和国刑法》第一百四十一条第一款修改为“生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产”。本案中，被告人彭劲松销售假药的行为开始于《中华人民共和国刑法修正案（八）》实施之前，而结束于《中华人民共和国刑法修正案（八）》实施之后，依法应当适用《中华人民共和国刑法修正案（八）》修正的《中华人民共和国刑法》第一百四十一条（以下简称修正后的刑法第一百四十一条）之规定进行处罚。虽在被告人彭劲松实施销售假药行为时，对修正后的刑法第一百四十一条中的“有其他特别严重情节”如何认定无相关的司法解释明确规定，但在本案案发后的2014年12月1日实施的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件若干问题的解释》对如何认定“有其他特别严重情节”作出了明确的规定，该解释第四条规定，“生产、销售假药，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百四十一条规定的其他特别严重情节:......(六)生产、销售金额五十万元以上的”。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》第二条“对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理”之规定，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件若干问题的解释》第四条中关于销售假药罪中“有其他特别严重情节”的规定适用本案。被告人彭劲松销售假药金额达到五十万元以上，应依法认定为销售假药“有其他特别严重情节”，对其在十年以上有期徒刑幅度内量刑。公诉人朱妍关于此节的公诉意见与国家法律相悖，不能成立。◊3◊被告人彭劲松的量刑情节被告人彭劲松虽不具有自首情节，但归案后能如实供述自己的罪行，在法庭上亦自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人彭劲松于2011年1月4日至2011年4月30日销售假药金额共计人民币143640元，可以作为量刑情节对其酌情从轻处罚。（四）被告人彭劲松销售假药所得的处理依照《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，被告人彭劲松销售假药所得人民币2713854元，依法应予以追缴，上缴国库。（五）判决结果根据被告人彭劲松犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件若干问题的解释》第四条第(六)项、第十二条之规定，判决如下:一、被告人彭劲松犯销售假药罪，判处有期徒刑十一年九个月，并处罚金人民币5500000元(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月18日起至2026年6月17日止。罚金从判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳);二、追缴被告人彭劲松销售假药所得人民币2713854元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省汉江中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  马启礼人民陪审员  伍昌高人民陪审员  田东升二〇一五年十二月二十四日书 记 员  张 晓