四川省泸州市龙马潭区人民法院刑 事 判 决 书（2017）川0504刑初126号（以正式加盖法院印章的裁判文书为准，公开的电子文本仅供参考，不得用于非法用途）公诉机关泸州市龙马潭区人民检察院。被告人何伟，男，1981年11月7日出生。曾因犯盗窃罪，于2005年11月4日被温州市龙湾区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金五千元。现因本案于2016年9月14日被刑事拘留，同年9月30日被取保候审，2017年7月19日被执行逮捕。现羁押于泸县看守所。辩护人陈武，四川卓安律师事务所律师。被告人黎开华，男，1973年12月28日出生。因本案于2016年9月14日被刑事拘留，同年9月30日被取保候审，2017年7月19日被执行逮捕。现羁押于泸县看守所。辩护人曾莉，四川卓安律师事务所律师。泸州市龙马潭区人民检察院以泸龙检诉刑诉[2017]84号起诉书指控被告人何伟、黎开华犯诈骗罪向本院提起公诉。本院受理后，本院依法组成合议庭由简易程序转为普通程序，公开开庭审理了本案。泸州市龙马潭区人民检察院指派检察员杨绍伟出庭支持公诉，被告人何伟及其辩护人陈武、黎开华及其辩护人曾莉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。泸州市龙马潭区人民检察院指控：2016年9月14日，被告人何伟、黎开华在明知违法的情况下，为获取非法利益驾驶轿车使用“伪基站”设备在泸�市区冒充银行向不特定手机用户发送诈骗短信共计6750余条，二被告人在发送诈骗信息过程中被泸县公安局民警在泸州市龙马潭区汇金路当场抓获。公诉机关认为被告人何伟、黎开华以非法占有为目的，通过发送短信等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，已构成诈骗罪，系犯罪未遂，提请本院依法判处。被告人何伟对指控的事实和罪名无异议。辩护人的辩护意见：1.对罪名和事实无异议；2.被告人何伟系犯罪未遂，依法应当予以减轻处罚；3.被告人何伟是在“一寸沙”等人安排下实施了诈骗行为的一个环节，不是犯意提起者和策划者、主要利益享有者，发送信息行为只是整个诈骗行为其中一环，应认定为从犯减轻处罚；4.被告人何伟到案后如实供述自己罪行，具有坦白情节，认罪态度好，具有悔罪表现，依法应从�处罚；5.被告人何伟发送信息6000余条，略超过司法解释规定的“其他严重情节”数量标准，没有造成实际损失，且两被告人中途商量放弃犯罪行为，情节不是十分严重，量刑时应酌定考虑从轻；6.被告人何伟家庭经济困难，父母年纪较大患有疾病，本人文化水平低，法律意识淡薄，因谋求生机而实施犯罪，建议从轻处罚。被告人黎开华对指控的事实和罪名无异议。辩护人的辩护意见：1.对罪名和事实无异议；2.被告人黎开华是受何伟邀约帮忙开车，其最初并不知道何伟发送诈骗信息的事情，不是犯意提起者、事情策划者和主要实施人员，在犯罪中处于被动参与和从属地位，作用低，应认定为从犯减轻处罚；3.被告人黎开华系犯罪未遂，依法应当予以减轻处罚；4.被告人黎开华具有坦白情节，系初犯、偶犯，平时表现�好，家庭具有较大困难。经审理查明：被告人何伟受“一寸沙”（网名）的雇佣使用“伪基站”设备发送诈骗短信，随后何伟邀约被告人黎开华为其驾驶车辆。2016年9月14日，由被告人黎开华驾驶渝BVXX**号轿车，被告人何伟使用上家提供的设备在泸州市区冒充银行向不特定手机用户发送诈骗短信共计6750条，造成6605户手机用户信号中断数分钟。二被告人在发送诈骗信息过程中，被泸县公安局民警在泸州市龙马潭区汇金路当场抓获。公安机关从其车上查获黑色长方形疑似伪基站1台、天线1根、逆电器1台、诺基亚手机、联想手机、三星手机各1部。经四川省无线电管理委员会鉴定，该黑色长方形机箱是一种模拟GSM基站的工作方式，向其覆盖范围内的GSM手机发送短信的无线电发送设备（俗称“伪基站”）。另查明，被告人何伟曾因犯盗窃罪，于2005年11月4日被温州市龙湾区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金五千元。因本案，被告人何伟于2016年9月14日被刑事拘留，同年9月30日被取保候审，期间被羁押16日；被告人黎开华于2016年9月14日被刑事拘留，同年9月30日被取保候审，期间被羁押16日。上述事实，有犯罪工具照片，受案登记表、立案决定书、拘留证、取保候审决定书、被告人的户籍信息、情况说明、抓获经过、（2005）龙刑初字第664号刑事判决书、罪犯档案资料、扣押决定书、扣押清单、发还清单、电子物证检查工作记录、鉴定聘请书、鉴定意见通知书，无线电发射设备检验报告、关于2016年9月14日泸州伪基站干扰时间造成影响的鉴定意见，被告人何伟、黎开华的供述及辨认笔录及照片、视听资料等证据在案佐证，并经庭审查实，足以认定。本院认为，被告人何伟、黎开华明知他人实施诈骗，仍携带“伪基站”等无线设备，通过发送短信的方式对不特定多数人实施诈骗，发送诈骗短信6750条，情节严重，该行为同时触犯《中华人民共和国刑法》第二百八十八条、第二百六十六条，分别构成扰乱无线电通讯管理秩序罪、诈骗罪两个罪名，应以处罚较重的诈骗罪追究刑事责任。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。二被告人帮助实施诈骗行为，但并未实际骗取得财物，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人何伟、黎开华利用无线电设备帮助发送诈骗信息，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，但综合比较二人在共同犯罪中具体行为，被告人黎开华的作用较轻，在量刑时会给予充分考虑；被告人何伟、黎开华犯罪后能如实供述�己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人何伟有犯罪前科，可酌情从重处罚。结合本案二被告人的犯罪情节、悔罪表现，本院决定对二被告人减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院》第五条第二款第一项之规定，判决如下：一、被告人何伟犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金五千元；二、被告人黎开华犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人何伟的刑期自2017年7月19日起，扣除先行羁押16日，至2018年5月2日止；被告人黎开华的刑期自2017年7月19日起，扣除先行羁押16日，至2018年1月2日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）三、作案工具黑色伪基站一台、天线一根、逆电器一台、诺基亚手机、联想手机、三星手机各一部予以没收，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  王亚梅代理审判员  刘 佳人民陪审员  曹洪玉二〇一七年八月四日书 记 员  刘 浩�：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条：诈骗公私财物，……数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院》第五条第二款：利用发送信息、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的‘其他情节�重’，以诈骗罪（未遂）定罪处罚：（一）发送诈骗信息5000条以上的……