四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终5708号上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司武侯支公司，住所地：四川省成都市武侯区佳灵路20号1栋14层67-70号。主要负责人：罗国庆，经理。委托诉讼代理人：邹勇，四川君合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周进军，男，汉族，1968年10月8日出生，住四川省成都市金牛区。委托诉讼代理人：罗晓平，四川谦信律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏海强，四川谦信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘兴奎，男，汉族，1972年4月1日出生，住四川省马边彝族自治县。被上诉人（原审被告）：刘彬，男，汉族，1996年3月28日出生，住四川省马边彝族自治县。上诉人华安财产保险股份有限公司武侯支公司（以下简称华安保险武侯支公司）因与被上诉人周进军、刘兴奎、刘彬机动车交通事故责任纠纷一案，不服成都高新技术产业开发区人民法院（2016）川0191民初13319号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月13日立案受理后，依法组成合议庭，因没有新的证据不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人华安保险武侯支公司上诉请求：请求撤销原判，依法改判对医疗费自费药部分重新鉴定，周进军承担事故同等责任。事实和理由：1、经上诉人医疗审核人员审核，本次交通事故产生的自费药在30%以上。上诉人在一审庭审中要求按照30%的比例扣除自费药，各方当事人未达成一致意见，一审法院应当允许对自费药金额进行司法鉴定；2、成都市金牛区沙河源社区卫生服务中心就诊病历显示，周进军存在急性酒精中毒症状，周进军在事发后拒绝前往交警部分配合调查事故原因。从交警部门调取的监控视频显示，周进军行车路线呈曲线状，无法控制车身稳定且过于靠近路边停放的车辆。一审法院未审查周进军的酒后驾驶行为，周进军应承担事故同等责任。被上诉人周进军答辩称，一审认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人刘兴奎答辩称，刘兴奎开车门的时候未看到人，请求依法判决。被上诉人刘彬未发表答辩意见。周进军向一审法院起诉请求：1、判令刘彬、刘兴奎共同赔付周进军损失538996.63元（医疗费203543.52元、住院伙食补助费8100元、营养费7200元、残疾赔偿金157230元、护理费33644元、误工费32000元、被扶养人生活费26987.70元、交通费4200元、鉴定费3293元、精神抚慰金30000元、病历复印费120元、车辆损失费2250元、律师代理费30428.41元）；2、判令华安保险武侯支公司在保险限额内承担保险责任并直接将赔付款支付于周进军；3、诉讼费由刘兴奎、刘彬、华安保险武侯支公司承担。一审法院认定事实：2016年3月16日20时07分许，刘兴奎驾驶刘彬所有并在华安保险武侯支公司处投保交强险及限额为300000元的商业第三者责任保险的川Ａ×××××号江淮牌小型普通客车停放于成都××区××路与××环路内侧辅道路边处，开左前门时与沿成汉路由成都市区方向往三环路方向由周进军驾驶的川AA6J8**号超标电动自行车发生碰撞，致两车受损，周进军受伤；事发后双方自行协商并撤销报警，后各自离开事发现场。次日6时40分许，周进军就医于成都市金牛区沙河源社区卫生服务中心，诊断为：“1、急性酒精中毒？2、脑外伤：①颅内出血？②硬膜下出血？3、2型糖尿病”，后于当日转院至成都大学附属医院，于2016年4月28日出院；出院诊断：1、双侧额叶脑挫裂伤伴血肿形成；2、右额颞部硬膜下血肿；3、蛛网膜下腔出血；4、头皮血肿；5、吸入性肺炎；6、全身多处皮肤擦挫伤；7、低蛋白血症；8、中度贫血；9、2型糖尿病；10、中枢性高热；11、左足背血肿；12、电解质紊乱。出院医嘱载明：1、注意休息，避免劳累，加强营养，留陪一人，建议休息至少半年；2、出院后1、2、3、6月门诊随访，术后3月来我院行颅骨修补术，费用约5-6万元；3、如有头痛、恶心、抽搐等不适，及时来院；4、出院带药……。后周进军又于同年7月11日因“颅脑外伤术后颅骨缺损3月”继续住院就医于成都大学附属医院，于同年8月1日出院，出院诊断为：1、双侧额颞部颅骨缺损；2、2型糖尿病；3、低钠血症；4、中度贫血；出院医嘱载明：1、注意休息，避免劳累，加强营养；留陪一人，建议休息3月；2、建议内分泌科继续治疗；3、出院后1、2、3、6月门诊随访；4、如有头痛、头晕、恶心呕吐等不适，及时来院；5、出院带药……。2017年1月4日至同月20日间，又于成都大学附属医院住院治疗，出院诊断：1、右额颞部急性硬膜下血肿；2、2型糖尿病；3、低钠血症。出院医嘱载明：1、注意休息，避免劳累，加强营养，减少运动，安静休息；2、半月、1、2、3月复查头部CT，观察颅内情况；3、如有头痛、头晕、恶心呕吐等不适，及时来院；4、出院带药……。至一审法庭辩论终结前，周进军治疗疾病共计花费医疗费220757.78元。事发当月21日下午，周进军家属到成都市公安局交通管理局第六分局告知事故民警，周进军回家后病情加重已于2016年3月17日12时45分许送入成都大学附属医院救治；后成都市公安局交通管理局第六分局对本次事故进行了调查，于2016年4月25日作出成公交六证字[2016]第00006号《道路交通事故证明》，载明刘兴奎违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第六十三条第四项之规定，但因未能查明周进军病情加重与本次事故是否具有直接因果关系，故未对本次事故进行责任划分。2016年6月21日，周进军在四川华西法医学鉴定中心进行了IQ鉴定检测，花费鉴定费400元；同日，其家属委托四川求实司法鉴定所对周进军交通事故伤残等级及因果关系进行鉴定，同月23日，四川求实司法鉴定所出具川求实鉴[2016]临床鉴4416号《法医学鉴定意见书》，鉴定意见：1、被鉴定人周进军的伤残等级评定为Ⅷ（八）级；2、被鉴定人周进军颅脑损伤是此次交通事故所致，属于直接因果关系，本次鉴定产生费用为1930元。因双方未就赔偿达成一致意见，周进军遂诉至一审法院。一审庭审中，周进军认可在本次事故受伤后，华安保险武侯支公司垫付医疗费10000元、刘兴奎垫付7500元；华安保险武侯支公司认为周进军就医治疗产生的费用中应按30%扣除非国家基本医疗保险费用，否则应进行鉴定，双方未就扣除比例达成一致意见，华安保险武侯支公司亦并未提交书面鉴定申请；周进军提交青羊区御品香厨技能培训学校服务部加盖印章的《员工工作经济收入证明》，主张按载明的“…月均收入约为税后人民币4000元…”计算误工费8个月，但未提交其他有效证据对此予以佐证；还提交委托代理合同主张给付代理费；对于周进军主张的复印费，华安保险武侯支公司不予认可，刘兴奎认可自行承担60元。周进军系城镇居民，与其妻张伟育有一女周晓露（2004年2月4日出生）；其母余素贞（1936年10月9日出生）育有三子女，一审庭审中，周进军述余素贞有生活来源。一审法院认定上述事实，采信了身份证明、道路交通事故证明、保险单、门诊疾病诊断证明书、出院证明书、住院病案、门诊票据、发票、结算票据、证明、出生医学证明、法医学鉴定意见书、员工工作经济收入证明及双方当庭陈述等证据。一审法院认为，公民的人身权益受法律保护，受到侵害的，有权依法主张进行赔付。公安机关作出的道路交通事故证明载明了事发经过且双方对此无异议，故一审法院对事发事实予以确认；周进军提交的法医学鉴定意见书中，四川求实司法鉴定所根据周进军提交的病历材料、四川华西法医学鉴定中心报告、道路交通事故证明等对本次事故与周进军的损害之间关系进行了鉴定，虽刘兴奎、刘彬有异议，但并未提交有效证据予以反驳，故从现有证据分析，周进军的损害结果与本次交通事故的因果关系可得到认定；刘兴奎、刘彬、华安保险武侯支公司分别认为仅应承担同等责任、次要责任，但均未提交周进军对事发具有过错的证据，虽周进军于事发次日6时40分许就医于成都市金牛区沙河源社区卫生服务中心时诊断为：“1、急性酒精中毒？2、脑外伤：①颅内出血？②硬膜下出血？3、2型糖尿病”，但此非确诊信息，无法认定周进军确有饮酒后驾驶超标电动车的行为，从事发地点位于成都××区××路与××环路内侧辅道路边处及事发时间2016年3月16日20时07分许综合分析，刘兴奎打开车辆左前门未尽安全注意义务系事发的原因，故依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定并从现有证据认定刘兴奎应承担事故全部责任。一审法院对于周进军主张的各项损失核定如下：1、医疗费220757.78元（华安保险武侯支公司垫付10000元、刘兴奎垫付7500元）；2、住院伙食补助费3160元；3、营养费1580元；4、残疾赔偿金157230元；5、被扶养人生活费17349.30元；6、误工费8954.26元；7、护理费7900元；8、交通费1000元；9、精神抚慰金12000元；10、鉴定费3030元；11、车辆损失费不予支持；12、代理费不予支持；13、复印费60元，因刘兴奎认可60元并同意自行承担，予以确认。以上损失共计433021.34元；因刘兴奎所驾川Ａ×××××号江淮牌小型普通客车在华安保险武侯支公司处投保交强险及限额300000元的商业三者险，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，华安保险武侯支公司应先行在交强险部分进行赔付，不足的在商业三者险范围内进行赔付；又因双方仅对非国家基本医疗保险比例不能达成一致意见且华安保险武侯支公司并未提交书面鉴定申请，此种情况下酌定按18%扣除非国家基本医疗保险费用，华安保险武侯支公司应赔付390194.94元（其中交强险部分120000元，商业第三者责任保险部分270194.94元）；非国家基本医疗保险费用39736.40元及鉴定费3030元应由刘兴奎承担，与华安保险武侯支公司、刘兴奎分别垫付的医疗费10000元、7500元及刘兴奎自愿承担的复印费60元一并品迭后，华安保险武侯支公司还应赔付周进军380194.94元，刘兴奎还应赔付周进军35326.40元。一审法院遂依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条之规定，判决：一、华安保险武侯支公司于判决生效后十日内赔付周进军人民币380194.94元；二、刘兴奎于判决生效后十日内赔付周进军人民币35326.40元；三、驳回周进军的其他诉讼请求。案件受理费予以免收。二审中，各方当事人无新证据提交。本院经二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于自费药的认定问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款“当事人对自己提出的主张应当及时提供证据”的规定，华安保险武侯支公司在一审提出按照30%的比例扣除自费药，其应在法定期限内提交证据。本案中，各方对于自费药的扣除比例未协商一致，华安保险武侯支公司坚持本案自费药扣除比例为30%，却仍未在法定期限内明确提出鉴定申请，一审法院因此酌定自费药扣除比例为18%并无不当。上诉人关于自费药扣除比例的上诉意见不成立。关于事故责任比例的认定。本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”之规定，仅在有证据证实非机动车一方有过错的情况下，才根据过错程度适当减轻机动车一方的责任。本案中，首先，道路交通事故证明已载明刘兴奎违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第六十三条第四项“机动车在道路上临时停车，车辆停稳前不得开车门和上下人员，开关车门不得妨碍其他车辆和行人通行”之规定；其次，一审庭审质证的监控视频显示，事发当日20时06分左右，刘兴奎驾驶的车辆已停放在事发路段非机动车道上，20时07分左右，周进军驾驶二轮电动车沿非机动车道行驶致刘兴奎车辆处，与该车发生碰撞倒地，从以上两点可见，刘兴奎于夜晚将机动车停放在非机动车道上，打开车辆左前门时未尽到合理的安全注意义务，导致交通事故发生，存在过错。上诉人主张周进军酒后驾驶非机动车，其主要依据为成都市金牛区沙河源社区卫生服务中心病历资料记载的“急性酒精中毒？”，然而该诊断并非确诊信息，且周进军当日的入院诊断并未载明其存在急性酒精中毒的情况，故该病历资料无法证实周进军酒后驾驶非机动车。另外，监控视频显示，事发前周进军避开停放在非机动车道上的机动车后，试图回到非机动车道行驶，故上诉人以监控视频中周进军的行驶路线推断其酒后驾驶并无事实依据，本院不予支持。综上，上诉人未提供证据证实非机动车驾驶人周进军存在过错，本院对其关于周进军应承担事故同等责任的主张不予支持。各方对于一审认定的各项损失金额均无异议，本院予以确认。综上所述，上诉人华安保险武侯支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3002元，由上诉人华安财产保险股份有限公司武侯支公司负担。本判决为终审判决。审判长 何 昕审判员 臧 永审判员 徐苑效二〇一七年七月十日书记员 费思思