江西省抚州市临川区人民法院民 事 判 决 书（2017）赣1002民初2429号原告：南昌祥旺贸易有限公司，住所地江西省南昌市新建区长棱镇解放路**财鑫******，统一社会信用代码：91360122598877981A。法定代表人：郑呈祥，该公司经理。委托代理人：汤志辉，江西赣东律师事务所律师（代理权限：特别授权）。委托代理人：李偲越，江西赣东律师事务所实习律师。被告：江西环球建设集团有限公司，住所地江，住所地江西省抚州市临川区湖南乡孔桥村信用代码：913610007511385616法定代表人：周鹏高，该公司董事长。委托代理人：万晨，女，1993年1月8日生，汉族，住江西省南昌市新建区,代理权限:特别授权,系被告员工。第三人：安徽奥特莱斯投资有限公司，住所地安，住所地安徽省合肥市新站区新蚌路金海花园****信用代码：913401005872211949。法定代表人：杨艳军，该公司董事长。第三人：杨艳军，男，1973年04月04日出生，汉族，住上海市徐汇区。委托代理人：张静，江苏当代国安律师事务所律师（代理权限：特别授权）。原告南昌祥旺贸易有限公司与被告江西环球建设集团有限公司及第三人杨艳军、安徽奥特莱斯投资有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2017年07月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告南昌祥旺贸易有限公司的责任人郑呈祥的委托代理人汤志辉、李偲越，被告江西环球建设集团有限公司的委托代理人万晨及第三人杨艳军的委托代理人张静到庭参加诉讼，第三人安徽奥特莱斯投资有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。南昌祥旺贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告归还原告借款200万元及利息暂计算至起诉之日为164万元（利息2013年12月4日起按月利率2%计算至还清之日止）;2、判令第三人安徽奥特菜斯投资有限公司和杨艳军对上述借款本息承担连带还款责任;3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年l2月18日，原告与被告及第三人安徽奥特莱斯投资有限公司（以下简称奥特菜斯公司）签订《债权债务清偿协议》，第三人奥特莱斯公司在2013年向原告借款1400万元，委托第三人奥特莱斯公司向被告支付。2013年12月6日，笫三人奥特莱斯公司向被告支付1200万元。余款200万元由第三人奥特莱斯公司向被告支付，在第三人安徽奥特莱斯公司与被告解除施工总承包合同一并结算支付。2014年12月7日，被告与第三人杨艳军签订协议，第三人杨艳军同意解除在施工总承包合同后，用奥特莱斯公司个人股权2000万元收益补偿给被告，并用南陵小镇项目股权担保。2015年8月10日，原告与被告签订《还款协议书》，约定剩余200万元借款从2013年12月4日起按月利率2%计算利息，在被告收到第三人奥特莱斯公司退还剩余保证金和杨艳军补偿款后本息一并支付给原告，经原告多次催收，被告以未收第三人的款项为由拒不支付。为此，特向法院提起诉讼，请依法判决。原告为证明其主张提交如下六组证据：1、被告及第三人的身份主体信息；2、2013年12月3日原告向奥特莱斯公司支付1316万元凭证；3、被告与第三人杨艳军于2014年12月17日签订的《协议书》4、原告与被告及第三人安徽奥特莱斯有限公司于2014年12月18日签订的《债权债务清偿协议》；5、原告与被告于2015年8月10月签订的《还款协议》；6、被告与第三人安徽奥特莱斯有限公司于2014年12月18日签订的《解除施工总承包合同协议》。被告江西环球建设集团有限公司辩称：一、我方非本案的债务人：1、从本案法律关系来看，原告与第三人安徽奥特莱斯公司存在民间借贷关系，我方与原告没有民间借贷关系；2、从本案事实来看，虽然我方与原告及第三人安徽奥特莱斯公司之间签订了《债权债务清偿协议》，但该协议是第三人安徽奥特莱斯公司借原告款后用于支付欠我的工程款，第三人借原告1400万元，可是原告仅仅支付了我工程款1200万元，尚欠200万元未支付给我。根据合同相对性原则，我方与原告不存在民间借贷关系。二、我方非债务加入：根据还款协议规定，我方在收到第三人安徽奥特莱斯公司的保证金和第三人杨艳军的补偿款后，才支付原告涉案标的款，实际我方根本没有收到上述款项。因此，我方的条件并未成就，要求驳回原告的诉讼请求。第三人安徽奥特莱斯投资有限公司未作陈述。第三人杨艳军陈述：1、原告于2013年12月3日实际出借款项为1316万元，后原告委托安徽奥特莱斯有限公司向被告支付了1200万元，故本案的借款本金应为116万元，而非200万元。2、本案中并无任何证据可以证明杨艳军需向原告偿还本金和利息，杨艳军与被告所签订的协议书仅对协议双方有效，故原告诉杨艳军对借款本息承担连带还款责任无事实和法律依据。庭审期间，被告对上述六组证据质证后认为：（1）、对第一组、第二组证据在真实性、合法性、关联性方面无异议。（2）、对于第三组证据的真实性合法性、合法性无异议，对于关联性：还款协议书是附条件的协议，条件是说明第三人安徽奥特莱斯公司先向我公司支付剩余工程保证金和收到杨艳军的补偿款及担保款后才支付原告本息200万元。（3）、对于第四组证据的真实性、合法性没有异议，但是对于关联性提出异议，虽然这个协议是由三方签订的，但是协议是对事实的确认：第三人安徽奥特莱斯有限公司向原告借款1400万元，第三人安徽奥特莱斯有限公司将其中的1200万元支付我，剩余的200万元借款还要支付给我。这一约定是基于第三人安徽奥特莱斯公司将其向原告借款用于清偿欠我方的工程款。根据合同相对性的原则，我方与原告并不存在债权债务关系，我方并非债务人。对第六组证据无异议。庭审期间，第三人杨艳军对上述六组证据质证后认为：（1）、第一组身份证据予以认可；（2）、第二组证据的真实性予以认可，该份证据可知，原告出借金额为1316万元，故本案款项尚欠116万元，而并非200万元；（3）、第三组证据还款协议书，该份证据为原告与被告签订，其真实性无法确认，即使该份证据是真实的，也不能证明原告的证明目的，该份证据仅适用于原被告之间，与第三人无关。（4）、第五组证据协议书，该份证据的真实性予以认可，该份证据的效力仅只适用于被告与杨艳军之间，协议中明确杨艳军以股权分红可得净收益和南陵小镇的项目作为向被告的担保，与原告无关。（5）对第四、六组证据的真实性予以认可，两份证据均可以确定的是，剩余款项由安徽奥特莱斯投资有限公司向被告支付，原告无权要求安徽奥特莱斯投资有限公司直接向其支付。本院对上述证据均予以确认。经审理查明，2013年8月23日被告与第三人奥特莱斯公司签订安徽省合肥市新站区三十头奥特莱斯商业综合体项目的《施工总承包合同》，建设工程中，因建设资金短缺，第三人奥特莱斯公司向原告要求借款1400万元，原告在扣除利息后将1316万元借款通过银行汇给第三人奥特莱斯公司，该项目资金链出现问题，被告与第三人协商解除项目承包，被告与第三人奥特莱斯公司签订解除《施工总承包合同》协议，根据协议第二条第3、第5项约定：第三人向原告借款1400万元中的1200万元用于支付欠被告保证金及工程款，另200万元借款计入欠被告工程款；第四条第四项约定：未及时支付剩余款项，按照同期贷款利率4倍支付利息。2014年12月17日被告与第三人杨艳军签订《协议书》，约定：第三人杨艳军以其在第三人奥特莱斯公司将来股权分红可得净收益中的2000万元及南陵小镇项目股权，对被告与第三人奥特莱斯公司解除《施工总承包合同》进行担保，而第三人杨艳军在南陵小镇没有项目，也不存在股权。同年12月18日，原、被告及第三人签订了《债权债务清偿协议》，协议约定第三人奥特莱斯公司向原告借款1400万元，第三人奥特莱斯公司在收到借款后仅仅支付给被告1200万元，余下的200万元在与被告解除《施工总承包合同》一并结算支付。2015年8月10日，原、被告签订《还款协议书》，协议约定，被告在收到第三人奥特莱斯剩余保证金和第三人杨艳军的补偿款后本息一并付清给原告（本金200万元、月利率按2%计算）。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。一、关于债务主体第三人奥特莱斯向原告借款1400万元，根据上述证据，他们之间形成了事实上的借贷关系，虽然第三人将借款作为归还保证金和工程款汇给被告，但改变不了借款事实，因此，第三人奥特莱斯是本案的主债务人。由于第三人奥特莱斯公司未及时归还借款，构成违约，应承担归还借款本息的责任。二、关于被告的责任原、被告虽然签订了还款协议，但被告的还款责任是在收到第三人奥特莱斯归还剩余保证金和收到第三人杨艳军的补偿款后本息一并承担。因此，被告不是本案中的债务主体，只能说明被告对原告的债权进行附条件的担保，被告应在收到第三人奥特莱斯归还剩余保证金及第三人杨艳军的补偿款后承担连带担保责任。三、关于第三人杨艳军的责任根据其与被告签订的协议书，在被告与第三人奥特莱斯公司《解除施工总承包合同》后，第三人杨艳军同意以其在奥特莱斯将来股权分红可得净收益中补偿被告人民币2000万元，并以其在南陵小镇的项目股权进行担保，这说明第三人对被告与第三人奥特莱斯公司解除承包合同后存在的权利义务进行担保，而第三人杨艳军在南陵小镇没有项目，也不存在股权，那么担保财产不存在，根据诚实信用原则，其本人应承担担保责任。《解除施工总承包合同》中对本案所涉标的200万元的归还进行了约定，那么第三人杨艳军对该200万元的借款约定应承担连带还款责任。四、关于借款本金虽然原、被告及第三人之间的协议约定借款本金为1400万元，但原告在扣除84万元利息后，将1316万元借款汇给第三人奥特莱斯公司，那么，应认定实际出借金额116万元为借款本金。五、关于借款利息虽然原告与第三人之间的借款没有约定具体的利息，但原告给付借款时预先扣除了利息84万元，说明他们之间约定了借款利息。但原告预先扣除的利息过高，利息应以原、被告之间约定的月利率2%为宜。综上所述，原告与第三人奥特莱斯公司之间的民间借贷关系成立，本院予以确认，第三人奥特莱斯公司作为实际借款人应及时归还借款本息，由于其违约应承担违约责任，原告要求给付借款本息，应予以支持，本金以116万元为准，利息按月利率2%计算。被告虽不是实际借款人，但根据其承诺，应在收到第三人奥特莱斯公司归还剩余保证金及第三人杨艳军的补偿款后对上述借款本息承担连带还款责任。第三人以其不存在的项目股权进行的担保，违背诚实信用原则，其对上述借款本息应承担连带还款责任。第三人奥特莱斯公司无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利。据此，根据《中华人民共和国民法总则》第七条、《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零一条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下：一、第三人安徽奥特莱斯投资有限公司在本判决生效后十日内给付原告南昌祥旺贸易有限公司借款116万元及利息（利息以本金116万元、按利率2%自2013年12月4日计算至实际还清款日止）。二、被告江西环球建设集团有限公司在收到第三人安徽奥特莱斯投资有限公司归还剩余保证金及第三人杨艳军的补偿款后对上述借款本息承担连带还款责任。三、第三人杨艳军对上述借款本息承担连带还款责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35920元，由被告江西环球建设集团有限公司、第三人安徽奥特莱斯投资有限公司、杨艳军负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于抚州市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行，一方当事人不履行，对方当事人可以依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条第一款规定在二年内向本院申请执行。审 判 长  周根诚人民陪审员  万园秀人民陪审员  丁筱玲二〇一七年十二月二十八日书 记 员  封 宇