辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终7717号上诉人（原审被告、并案原告）：沈阳北方交通重工有限公司，住所地沈阳市。法定代表人：曲凯，该公司董事长。委托代理人：滕艳秋，女，1989年6月20日出生，汉族，住址沈阳市。被上诉人（原审原告、并案被告）：张云仲，男，1974年11月8日出生，汉族，住址辽宁省。上诉人沈阳北方交通重工有限公司（以下简称北方交通公司）因与被上诉人张云仲劳动争议纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2016）辽0191民初152、1038号民事判决，向本院提出上诉。本院受理此案后，依法组成由审判员金鑫担任审判长，审判员贺新发、代理审判员刘风霞参加的合议庭对本案进行了公开审理，本案现已审理终结。原告（并案被告）张云仲诉称并针对被告（并案原告）北方交通公司的诉讼请求辩称：2014年5月3日，张云仲应聘到北方交通公司工作，任公司法务部法务专员，约定工资每月6500元，负责处理北方交通公司及沈阳北方重矿机械有限公司的案件，除基本工资6500元外，公司给提成工资，以员工当月回款额的1%比例支付。2014年5月至2015年5月工作期间北方交通公司未与张云仲签订劳动合同，除二个月给付全额工资外，无故克扣张云仲工资8,181.55元，并拖欠张云仲工资。在张云仲提起劳动仲裁前，北方交通公司给张云仲补发了2015年3、4月份工资，但仍拖欠2015年5月工资6500元。2014年5月至2015年5月期间张云仲共为北方交通公司清理回款1,025.718万元，按照北方交通公司关于《法务人员绩效考核、效益奖励及工作规范要求的规定》的规定，法务部专员回款1%比例，应支付给张云仲提成工资102,571.8元。但北方交通公司至今未付。张云仲在职期间，每周工作六天，仅周日休息，国家法定节假日也安排加班，张云仲也没有休过年假，北方交通公司并未支付加班费，也没有安排调休。2015年8月25日，张云仲到沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委下发了仲裁裁决书，裁决内容只有二倍工资张云仲认为计算有误，其他项裁决结果均同意。北方交通公司提出的经济损失没有具体事实，没有给北方交通公司造成经济损失，不同意赔偿。现张云仲诉至法院，请求判令北方交通公司给付张云仲：1、未签订合同二倍工资71,500元（6500×11个月）；2、2015年5月工资6500元；3、累计克扣工资8,181.55元；4、2014年至2015年提成工资102,571.8元；5、2014年5月至2015年5月周六加班费31,080.46元。在庭审过程中，张云仲放弃第三项诉讼请求。被告（并案原告）北方交通公司诉称并针对原告（并案被告）张云仲的诉讼请求辩称：张云仲于2014年5月3日应聘到北方交通公司工作，担任公司法务部专员，约定月工资为6500元。张云仲提出的提成工资是由全体法务人员共同完成的，而并非由其自己独立完成，奖金计算标准与实际不符。公司制度规定公司新入职人员在入职时签订同意北方交通公司指定的一周六天工作制度，并约定工资中包含周六工作的工资。张云仲在北方交通公司工作期间因存在工作重大过错，给北方交通公司造成一定的经济损失，应承担赔偿责任。对张云仲请求事项没有异议，对具体数额及部分事实有异议，需根据张云仲提供的证据情况进行阐述。现北方交通公司诉至法院，请求判令：1、撤销沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会沈西劳人仲字（2015）474号仲裁裁决书；2、要求张云仲给付因工作过失给北方交通公司造成的经济损失。原审法院经审理查明：张云仲于2014年5月3日进入北方交通公司从事法务专员工作，月工资为6500元，双方未签订书面劳动合同。2014年5月至2015年5月期间张云仲共为北方交通公司清理回款10,257,180元。北方交通公司在《法务人员绩效考核、效益奖励及工作规范要求的规定》中规定法务人员奖励办法为：“法务人员业绩的奖励系数为回款的1%，其中案件项目负责人的奖励系数为业绩回款的0.5%，法务部部门奖励系数为业绩回款额的0.5%。”2015年5月3日张云仲离职，北方交通公司尚欠张云仲一个月工资6500元。双方劳动关系存续期间张云仲每周六加班，共计52天，北方交通公司未支付其加班费。另查明,张云仲向北方交通公司及该公司关联公司借资762,050.61元，其中张云仲为北方交通清理回款支出诉讼费623,380元、出差费用91,980元及工资1114元可予报销，双方均予以认可并同意就剩余部分行使抵销权。再查明,张云仲向沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、确认劳动关系；2、支付未签劳动合同双倍工资71,500元；3、支付2015年5月工资；4、支付克扣工资8,181.55元；5、支付提成工资102,571.8元；6、支付加班费28,660.8元及节假日工资2,689.65元。2015年11月13日该委作出沈西劳人仲字[2015]474号仲裁裁决书，裁决：1、2014年5月3日双方建立劳动关系；2、支付未签劳动合同双倍工资52,000元；3、北方交通公司支付2015年5月工资6500元；4、支付拖欠工资8,181.55元；5、支付提成102,571.8元；6、支付加班费31,080.46元。送达后原、被告均不服，分别诉至原审法院。以上事实的认定，有仲裁裁决书、工资发放明细表及统计表、沈阳北方交通重工有限公司文件、法务一部2014年部门回款奖励分配审批表、2015年法务部2、3月份涉煤（诉讼）效益奖励审批表、2015年法务部3月份非煤效益奖励审批表、往来明细、票据及庭审笔录在卷佐证，经庭审质证，原审法院予以确认。原审法院认为,关于劳动关系认定问题，张云仲于2014年5月3日进入北方交通公司工作，受公司规章制度管理，并由公司按月支付工资，北方交通公司对其与张云仲具有劳动关系无异议，故原审法院认定双方具有劳动关系。关于张云仲主张的未签劳动合同二倍工资问题，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”北方交通公司自用工之日起超过一年未与张云仲订立书面劳动合同，故对于原告的诉讼请求71,500元（6500元×11个月），原审法院予以支持。关于张云仲主张的2015年5月工资问题，北方交通公司工资支付方式为下月支付上月工资。该公司在庭审中承认尚欠张云仲一个月工资，即2015年5月应发放2015年4月份的工资，未予发放，故对于张云仲该项诉讼请求，原审法院予以支持。关于张云仲主张克扣工资8,181.55元的问题，张云仲在庭审过程中放弃该项诉讼请求，是其对自己权利的处分，原审法院予以准许。关于张云仲主张2014年至2015年提成工资问题，2014年5月至2015年5月期间张云仲共为北方交通公司清理回款10,257,180元。按照《法务人员绩效考核、效益奖励及工作规范要求的规定》中规定的法务人员奖励办法可得提成工资102,571.8元，北方交通公司予以认可。张云仲向北方交通公司及该公司关联公司借资762,050.61元，其中北方交通公司应报销716,474元，剩余45,576.61元与提成款相抵销，北方交通公司应支付张云仲56,995.19元。关于张云仲主张2014年5月至2015年5月期间周六加班费的问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”张云仲提供证人证言证明存在周六加班事实，北方交通公司亦承认存在周六加班事实，但对加班天数提出异议。经原审法院释明，张云仲的考勤记录应由北方交通公司提供，但北方交通公司未向原审法院提供张云仲的考勤记录，因该证据由北方交通公司掌握，故应由北方交通公司承担不利后果，原审法院按双方劳动关系存续期间每周六张云仲均加班的天数予以认定。北方交通公司应支付加班费31,080.46元（6500元÷21.75天×52天×2），故对于原告该项诉讼请求，原审法院予以支持。北方交通公司主张公司制度规定公司新入职人员在入职时签订同意北方交通公司指定的一周六天工作制度，并约定工资中包含周六工作的工资，但未向原审法院提供证据证明，原审法院对北方交通公司该项抗辩理由不予采信。关于张云仲主张假日加班费的问题，因未向原审法院提供证据证明，原审法院不予支持。关于北方交通公司主张的由于张云仲工作过失给公司造成损失问题，北方交通公司未提供证据证明损失事实及损失数额，故对于该项诉讼请求，原审法院不予支持。原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、确认2014年5月3日至2015年5月3日期间原告（并案被告）张云仲与被告（并案原告）沈阳北方交通重工有限公司之间存在劳动关系；二、被告（并案原告）沈阳北方交通重工有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告（并案被告）张云仲未签劳动合同二倍工资71,500元；三、被告（并案原告）沈阳北方交通重工有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告（并案被告）张云仲2015年5月工资6500元；四、被告（并案原告）沈阳北方交通重工有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告（并案被告）张云仲提成工资56,995.19元；五、被告（并案原告）沈阳北方交通重工有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告（并案被告）张云仲加班费31,080.46元；六、驳回原、被告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，并案案件受理费10元，由原告沈阳北方交通重工有限公司负担。保全费1620元由被告沈阳北方交通重工有限公司负担。宣判后北方交通公司不服原审法院判决，向本院提起上诉称：被上诉人的提成回款系全体法务人员共同完成并非被上诉人独立完成，原审判决对提供金额计算错误，上诉人不应支付其提成工资。被上诉人入职时同意上诉人每周六天工作制，其工资中已含加班费，上诉人不应再支付加班费。张云仲答辩称：同意原审判决，请二审法院维持原判。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。另查明：被上诉人《报到通知单》载明：工资标准为6500元/月（基本工资2860元/月），工资标准=基本工资+加班工资+岗位工资+绩效工资+其他补助，被上诉人在该通知单上签字确认。被上诉人自认其入职时上诉人口头告知其每周六天工作制。上述事实有上诉人提供的被上诉人《报到通知单》及双方当事人陈述经庭审质证，在卷佐证。本院认为，关于上诉人是否应支付被上诉人提成款及提成款金额。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人主张被上诉人的提成回款系全体法务人员共同完成并非被上诉人独立完成，但未提供证据证明，应当承担举证不能的不利后果。双方当事人对被上诉人完成的回款金额均无异议，原审法院依据上诉人制定的《法务人员绩效考核、效益奖励及工作规范要求的规定》载明的提成比例计算被上诉人的提成款并无不当。上诉人的该项主张没有事实及法律依据，本院不予支持。关于上诉人是否应支付被上诉人加班费。被上诉人虽然有加班事实存在，但被上诉人入职时上诉人已明确告知其每周六天工作制，且被上诉人《报到通知单》载明月工资6500元（月基本工资2860元）已经包含加班工资，被上诉人在该通知单上签字确认，故上诉人按月支付被上诉人工资中已含周六加班费，无需另行支付。原审判决认定有误，本院予以纠正。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项的规定，判决如下：一、维持沈阳经济技术开发区人民法院（2016）辽0191民初152、1038号民事判决第一、二、三、四项；二、撤销沈阳经济技术开发区人民法院（2016）辽0191民初152、1038号民事判决第五、六项；三、驳回双方当事人其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20元、保全费1620元，二审案件受理费10元，均由上诉人沈阳北方交通重工有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  金 鑫审 判 员  贺新发代理审判员  刘风霞二〇一五年十月二十日书 记 员  石 双