甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）兰民二终字第195号上诉人（原审被告）甘肃青洋建设工程有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区。法定代表人但杨奎，该公司经理。委托代理人周继斌，男，汉族，1984年9月26日出生，该公司职工。被上诉人（原审原告）兰州金运石化有限公司，住所地甘肃省皋兰县。法定代表人张满堂，该公司执行董事。委托代理人高阳，男，汉族，1972年5月19日出生，该公司员工。上诉人甘肃青洋建设工程有限公司（以下简称：青洋公司）为与被上诉人兰州金运石化有限公司（以下简称：金运公司）买卖合同纠纷一案，不服甘肃省皋兰县人民法院(2015)皋民二初字第96号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人青洋公司委托代理人周继斌、被上诉人金运公司委托代理人高阳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审法院审理查明，金运公司、青洋公司于2013年10月15日签订《沥青供应合同》。约定：由甲方（金运公司）给乙方（青洋公司）供应指定标准的重交道路石油沥青，暂定数量为600吨，以实际结算数量为准，每吨到场单价6000元；供货期：2013年10月5日至2013年11月5日止，如果发货时间超出2013年11月5日，则沥青到场单价甲乙双方根据当时市场价格另行协商；交货地点甲方代为乙方办理沥青运输手续，并根据乙方发货通知，将沥青运抵乙方指定拌合场靖远县刘川工业园区，乙方在发料单上签字或盖章后，甲方即完成交货义务；付款方式：先款后货，乙方在合同签订日起三日内一次性全部支付沥青款计人民币3600000元，补充条款首付壹佰万元整，付款时间十月二十日，施工中途按到场材料的比例支付贰佰万元整，余款按决算2014年1月31日前支付清所有材料款；违约责任：甲方供应沥青质量不符合本合同约定的，乙方有权退回不合格沥青，乙方未按约定付款，甲方有权在付款日后对乙方未付清部分的货款以日利息率万分之五计息，同时向甲方支付欠款的5％作为违约赔偿。合同签订后，金运公司于2010年10月16日至2013年11月19日给青洋公司供应沥青l7次，供应的沥青运输到青洋公司承接的白银市土地收购整理储备项目第三合同国道109线吴家川工地，现场依次过磅，过磅单及发料单有姜志强、但正龙签字核实，2013年11月22日进行了结算，出具结算单，结算单由魏艳丽制表，但金凤签字，沥青总量418．26吨，单价6000元，共计价款2509560元，付款l000000元。在此期间，金运公司为青洋公司还供应乳化沥青842**平方米，出具结算单，由刘人源制表，但正龙、李安荣签字。青洋公司向金运公司共计支付货款l50万元，剩余款青洋公司未予支付酿成纠纷。原审法院认为，金运公司与青洋公司签订的《沥青供应合同》是双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律法规的强制性规定，为合法有效合同，对双方当事人均具有约束力，双方均应按照合同的约定享有权利履行义务。在合同履行中，金运公司按青洋公司指定的场地供应了沥青，在现场有青洋公司的工作人员依次过磅，在过磅单及发料单上签字确认，经过结算金运公司共计给青洋公司供应沥青4**．26吨，价款2509560元，乳化沥青842**平方米，金运公司主张双方口头约定每平方米2．2元符合市场价格，计算价款为185262元，合计价款2694822元，青洋公司向金运公司支付150万元，尚欠1194822元。双方约定，剩余款项应在2014年1月31日前全部付清，乙方未按约定付款，甲方有权在付款日后对乙方未付清部分的货款以日利息率万分之五计息，同时向甲方支付欠款的5％作为违约赔偿，青洋公司未按约付款已构成违约，应当承担违约责任。金运公司对利息及违约金的计算适当，故对金运公司的诉讼请求予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条之规定，判决：一、甘肃青洋建设工程有限公司应支付兰州金运石化有限公司沥青款1194822元、利息289744．34元(2014年1月31日至2015年5月31日期间)、违约金59741．10元，合计1544307．44元；二、甘肃青洋建设工程有限公司应支付兰州金运石化有限公司未付沥青款ll94822元自2015年6月1日至支付完毕之日按照每日万分之五计算的利息。案件受理费18700元，诉讼保全费5000元，由甘肃青洋建设工程有限公司负担。以上款项于判决生效后十日内付清。上诉人青洋公司不服上述判决上诉称，原审法院，认定案件事实时，不依据证据证明事实及应当查明的事实不予查明，而采取主观猜测、扭曲证据、罗列非庭审阐述内容等方法严重偏向被上诉人认定案件，导致案件严重认定不清，适用法律错误。一、原审法院依据被上诉人单方提供的复印件证据《透油层计算》定案，且在该计算单仅是计算单的性质不予认定，而以臆断为被上诉人向上诉人供应乳化沥青的结算单，实属认定事实上不清、枉法裁判。二、原审法院在《透油层计算》仅是计算，就其本身仅是一份计算单，并没有向任何主体结算的性质，原审法院以结算单定案，无事实依据。三、原审过程中被上诉人称与上诉人口头约定乳化沥青为每平方米2．2元，无证据予以证明，且根据市场价格，该乳化沥青每平方米最高0．8元。而原审法院将不应认定的数量级无证据证明的价格作为定案依据，属于认定事实不清。四、原审法院对被上诉人在庭审过程中发表的质证意见及辩论意见以及其不客观的方式进行改写。五、原审法院将不具备真实性的结算单及复印件的送货单作为定案依据，更不予核实签字的但金凤、魏艳丽的身份，直接以结算单定案，属认定事实不清。六、原审法院判决上诉人支付合同约定的每日万分之五的利息，又判决支付双倍迟延履行金，不符合民事诉讼法的规定。七、原审法院判决上诉人支付合同约定的每日万分之五的利息、迟延支付违约金，又判决支付2014年1月31日至2015年6月30日期间的利息不符合法律规定，原审法院的行为属适用法律错误。八、上诉人原审庭前提出管辖权异议，原审法院不予受理，而强制开庭，并口头不予受理管辖权异议，属于程序严重错误。综上，原审法院将诸多猜测、臆断内容作为案件事实，更将诸多明显存在瑕疵、争议的证据作为定案主要依据，并在案件审理过程中具有极大的偏向性，致使案件结果存在严重错误。故恳请贵院依法裁定撤销原审判决，发回重审。被上诉人金运公司答辩称，原审法院认定案件时，认定事实清楚，证据充足明确，逻辑清晰合理，适用法律正确正当，判决合法合理，请求法院依法维持原审判决，驳回被答辩人上诉请求。一、答辩人向原审法院提供证据《沥青供应合同》、《透油层计算》、《结算单》、以及沥青发料单过磅单等，以上证据相辅相成，共同证明答辩人如期向被答辩人提供了《沥青供应合同》计划内沥青共计418．26吨，并应被答辩人要求供应乳化沥青共84210㎡，证明事实清晰明确，逻辑连贯完整，足以认定法律事实状态，不存在枉法裁判。二、《透油层计算》并不仅仅是一份计算单，原审法院结合答辩人提供的所有证据，事实认定清楚，依据明确。三、关于供应乳化沥青的单价，答辩人与被答辩人在供货过程中口头约定为2．2元／㎡，根据市场价格，该乳化沥青的单价均在2．2元／㎡左右，且当庭庭审过程中被答辩人对乳化沥青供应单价2．2元／㎡无任何异议并认可。原审法院经过被答辩人的认可以及市场价格的考量，以乳化沥青2．2元／㎡的单价认定事实，合法公正。四、原审法院并为改写被答辩人庭审过程中发表的庭审意见，庭审过程中被答辩人不断联系其公司内部人员，之后称签字人员基本都属于被答辩人公司员工，个别签字人员因施工现场人员更换频繁，无从考证，但签字人员基本属实并予以认可。原审法院并未改写被答辩人质证意见。五、答辩人向原审法庭提供的《结算单》等证据均为真实有效，签字人员但金凤、魏艳丽的身份均经过庭审质证，被答辩人均予以认可，原审法院不存在认定事实不清的情况。六、原审法院判决被答辩人向答辩人支付货款ll94822元，利息289744．34元(2014年1月31日至2015年5月31日期间)，违约金59741．10元。被答辩人向答辩人支付未付货款ll94822元自2015年6月1日至支付完毕之人按照每日万分之五计算的利息。并未判决支付双倍迟延履行金，符合《中华人民共和国民事诉讼法》的规定。七、原审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定作出相关判决，判决被答辩人向答辩人支付货款ll94822元，利息289744．34元(2014年1月31日至2015年5月31日期间)，违约金59741．10元。判决支付包括货款和约定的违约金，以及以约定的利率计算的利息，以上判决均符合法律法规。八、被答辩人原审开庭时提出管辖异议不符合《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，并且原审法院当庭驳回了被答辩人，不予受理管辖异议。原审法院不存在程序错误。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。本院经审理查明，金运公司、青洋公司于2013年10月15日签订《沥青供应合同》。约定：由甲方（金运公司）给乙方（青洋公司）供应指定标准的重交道路石油沥青，暂定数量为600吨，以实际结算数量为准，每吨到场单价6000元；供货期：2013年10月5日至2013年11月5日止，付款方式：先款后货，乙方在合同签订日起三日内一次性全部支付沥青款计人民币3600000元，补充条款首付壹佰万元整，付款时间十月二十日，施工中途按到场材料的比例支付贰佰万元整，余款按决算2014年1月31日前支付清所有材料款；违约责任：甲方供应沥青质量不符合本合同约定的，乙方有权退回不合格沥青，乙方未按约定付款，甲方有权在付款日后对乙方未付清部分的货款以日利息率万分之五计息，同时向甲方支付欠款的5％作为违约赔偿。合同签订后，金运公司于2010年10月16日至2013年11月19日给青洋公司供应沥青l7次，2013年11月22日进行了结算，出具结算单，沥青总量418．26吨，单价6000元，共计价款2509560元，付款l000000元。经庭审核实青洋公司已向金运公司共计支付货款l50万元，尚欠沥青款1009560元。本院认为：本案争议的焦点为：金运公司提供的《透油层计算》是否可作为定案证据认定；金运公司主张的逾期利息及违约金是否应均予支持，损失计算标准是否过高的问题。金运公司提供了《透油层计算》以主张向青洋公司供应了乳化沥青842**平方米，青洋公司对此事情不予认可，本院经审查认为，第一，双方于2013年10月15日签订《沥青供应合同》中未约定供应乳化沥青；第二，《透油层计算》除制表人签名为原件签名外，整个计算表及两位复核人签名均为复印件，且金运公司无证据证明制表人为青洋公司员工；第三，仅凭《透油层计算》，不能证明供应乳化沥青事实的存在。对此，金运公司应承担举证不能的法律后果，若金运公司能够提供其他证据相互印证该事实可另行主张，本案对此请求不应支持。关于金运公司主张的逾期利息及违约金是否均予支持的问题，本案当事人在《沥青供应合同》第七条既约定了欠款利息又约定了违约赔偿，二者虽名称及承担方式不同，但目的均为补偿守约方的实际损失，青洋公司未按合同约定支付货款，构成违约，因金运公司未提供实际损失的证据，故本院以判令青洋公司承担逾期付款违约金方式补偿金运公司损失。计算标准是否过高的问题，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款：买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知第三条、关于罚息利率问题，逾期贷款罚息利率为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30％-50％。金运公司主张的违约损失高于实际损失，本院依法予以调整，上诉人要求调整逾期违约损失计算标准的理由成立。本院以同期同类贷款基准利率为计算标准，另考虑涉案拖欠货款的周期、守约方的损失、违约方的过错程度等因素，以加收50％计算逾期违约损失。综上，原审主要事实认定基本清楚，但适用法律不当，本院予以纠正。据此，依照最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款、第三款、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销甘肃省皋兰县人民法院(2015)皋民二初字第96号民事判决；甘肃青洋建设工程有限公司应支付兰州金运石化有限公司沥青款1009560元、承担逾期付款违约损失128447元(从2014年1月31日计算至2015年5月31日，按同期贷款利率上浮50％计算)及实际付清之日的全部逾期损失（按同期贷款利率上浮30％计算）。一审案件受理费18700元、诉讼保全费5000元、二审案件受理费18700元，共计42400元，由甘肃青洋建设工程有限公司负担34920元，兰州金运石化有限公司负担7480元。以上款项于本判决生效后十日内付清。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，如义务方不履行判决所确定义务，对方当事人可在判决书规定的履行期限界满之日起的法定期限向本院申请执行（申请执行的期限为两年），申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。在法定期限内未申请的，视为放弃申请执行的权利。审 判 长 陈 桂代理审判员 黄 薇代理审判员 王晓花二〇一五年十一月十日书 记 员 玄丝遥