福建省安溪县人民法院刑 事 判 决 书(2015)安刑初字第770号公诉机关福建省安溪县人民检察院。被告人陈志洪，男，1988年10月7日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，农民，住安溪县。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年5月29日被安溪县公安局刑事拘留，同年7月4日以涉嫌开设赌场罪被逮捕，同年9月2日被安溪县公安局决定取保候审，2015年8月26日经安溪县人民检察院决定重新办理取保候审，同年9月15日经本院决定继续予以取保候审。现在家。被告人陈志根，男，1986年10月6日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，农民，住安溪县。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年5月29日被安溪县公安局刑事拘留，同年7月4日被取保候审，2015年7月3日被安溪县公安局监视居住，同年9月15日经本院决定予以取保候审。现在家。安溪县人民检察院以安检诉刑诉[2015]686号起诉书指控被告人陈志洪、陈志根犯开设赌场罪，于2015年9月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安溪县人民检察院指派检察员林进文出庭支持公诉，被告人陈志洪、陈志根到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，被告人陈志洪自2012年3月以来，到福建省三明市等地，利用电脑在网上创建（域名为www.hg33444.com(?http:?/??/?www.hg33444.com?)）赌博网站供参赌人员修XX等人进行投注，至被查获时，已接受投注386456.95元,汇入户名廖泽亮的建设银行账户和蒋元结的农行账户内。其还独自或伙同被告人陈志根，在明知是赌博网站的情况下，在自己维护的www.dz04.com网站为21个赌博网站提供投放广告，收取广告费的服务，收取的广告费汇入户名为王金霞的银行账户内，至被查获时，已非法获利414960元；其中，被告人陈志根从2014年5月25日起以帮忙接打电话等方式参与，至被查获时该网站非法获利39500元。被告人陈志洪、陈志根于2014年5月28日被查获，并被扣押作案工具诺基亚手机1部、联想手机2部,笔记本电脑1部。二被告人归案后均能如实供述自己的犯罪事实。被告人陈志洪还于取保候审期间举报、协助公安机关抓获网上在逃犯罪嫌疑人。被告人陈志洪向公安机关退缴违法所得款人民币200000元，在审理过程中，其向本院退缴违法所得款人民币214960元。被告人陈志洪、陈志根均向本院提供了其本人住所地村委会的帮教证明。上述事实，被告人陈志洪、陈志根在开庭审理过程中亦无异议，并有由公诉机关提供的经庭审质证的证人陈某、修XX的证言，被告人陈志洪、陈志根的供述，辨认笔录，网站截图，银行交易明细、取款录像，电子证物检查工作记录，电子证据勘查详细报告，抓获经过，户籍证明，扣押物品清单等证据材料证实，足以认定。本院认为，被告人陈志洪以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站并接受投注，情节严重；其还单独或者伙同被告人陈志根在明知对方是赌博网站的情况下为赌博网站提供投放广告、收取服务费的服务，其中被告人陈志洪属情节严重，二被告人的行为均已构成开设赌场罪，部分属共同犯罪。公诉机关指控被告人陈志洪、陈志根犯开设赌场罪的罪名及犯罪事实成立。在共同犯罪中，被告人陈志洪、陈志根起辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。二被告人归案后均能如实供述其犯罪事实，均可以从轻处罚。被告人陈志洪到案后揭发、协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，有立功表现，可以减轻处罚。鉴于被告人陈志洪、陈志根的住所地村委会出具了帮教证明，经本院审查后认为，被告人陈志洪、陈志根符合适用缓刑的条件，依法对被告人陈志洪、陈志根予以宣告缓刑。为维护社会主义社会风尚，根据被告人陈志洪、陈志根的犯罪事实、情节及其社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一、三款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：一、被告人陈志洪犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。（缓刑考验期限,从判决确定之日起计算。）二、被告人陈志根犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。（缓刑考验期限,从判决确定之日起计算。）三、被告人陈志洪退缴在公安机关的违法所得款人民币200000元，由公安机关没收，上缴国库；退缴在本院的违法所得款人民币214960元，予以没收上缴国库。四、没收被告人陈志洪、陈志根被扣押的作案工具诺基亚手机1部、联想手机2部，笔记本电脑1部。陈志洪、陈志根回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周开源审 判 员  林懿娴人民陪审员  何庆红二〇一五年十一月十日书 记 员  叶秀娟附：本案适用《中华人民共和国刑法》的条文如下：第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金，情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；……实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；……二、关于网上开设赌场共同犯罪的认定和处罚明知是赌博网站，而为其提供下列服务或者帮助的，属于开设赌场罪的共同犯罪，依照刑法第三百零三条第二款的规定处罚：（一）为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、发展会员、软件开发、技术支持等服务，收取服务费数额在2万元以上的；……实施前款规定的行为，数量或者数额达到前款规定标准5倍以上的，应当认定为刑法第三百零三条(?第二款规定的“情节严重”。……