湖南省株洲市荷塘区人民法院民 事 判 决 书(2016)湘0202民初2067号原告：垫富宝投资有限公司。委托诉讼代理人：贺冬红，男，1963年10月23日出生，汉族，系原告的员工。被告：株洲县渌口张记机械配件维修加工行。经营者：张云沛，男，1974年3月8日出生，汉族。被告：张云沛，男，1974年3月8日出生，汉族。原告垫富宝投资有限公司（简称垫富宝公司）诉被告株洲县渌口张记机械配件维修加工行、张云沛合同纠纷一案，本院于2016年12月7日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告垫富宝投资有限公司的委托诉讼代理人贺冬红到庭参加了诉讼，被告被告株洲县渌口张记机械配件维修加工行、张云沛经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告垫富宝投资有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告株洲县渌口张记机械配件维修加工行偿还原告垫付款本金30000元；2、被告株洲县渌口张记机械配件维修加工行向原告支付违约金3000元；3、被告株洲县渌口张记机械配件维修加工行向原告支付迟延履行违约金（从逾期还款之日2016年9月28日起至起诉之日按日千分之一计算，并支付迟延履行违约金至实际付清之日至）；2、被告张云沛对被告株洲县渌口张记机械配件维修加工行的上述还款义务承担连带担保责任；5、原告预交的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费、鉴定费等诉讼费用及律师费由被告承担。事实和理由：垫付宝由垫富宝公司推出，为买方会员购车、修车、加油、换件、物流等提供垫付消费款服务，以缓解其资金压力。企业在垫付宝网站（网址www.dianfubao.com）注册垫付宝会员后，网站自动为该会员生成一个专属唯一的垫付宝卡号（又称垫付卡号），垫付宝卡号是会员在垫付宝网站（含移动客户端）进行交易结算、收款、还款、提现的账户识别码。同时，网站对会员生成一个账单日和一个还款日。会员经过注册取得垫付宝卡号后，再与原告签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，并由企业的法定代表人和全体股东签署《不可撤销连带担保承诺函LS2》，或以企业名下车辆提供担保并由企业出具担保函（LS10），原告经过评估为会员确定一个可垫付资金的额度，会员即可用此额度在其他会员处消费，原告以该额度为限为会员消费垫付消费款项。A会员在B会员处消费，A会员称作用户或买方会员，B会员称作商户或卖方会员。买方会员在账单日起至还款日止期间（称作一个账单周期）在卖方会员处消费，原告替卖方会员垫付消费款项给卖方会员，垫付方式为：将买方会员垫付宝账户中等值消费款项的垫付宝额度扣除2.4%的服务费后划至卖方会员垫付宝账户。例如：A会员在B会员处消费100元，则A会员垫付宝账户中额度减少100元，B会员垫付宝账户中的额度增加97.6元。卖方会员随时可以将自己垫付宝账户中的全部或部分额度向原告申请提现，卖方会员操作提现时原告将提现金额通过银行转账支付到卖方会员绑定的银行账户，并同时减少卖方垫付垫付宝账户中等值于提现金额的垫付宝额度。操作提现只能由卖方会员发起，但垫付宝网站对卖方会员提现时间不做限制，如果卖方会员暂时不操作提现，额度就暂时停留在卖方会员的垫付宝账户中。或者，卖方会员也可以将自己垫付宝账户中的额度用作去其他会员处消费，此时，卖方会员的身份就转化为买方会员。对买方会员而言，在一个账单周期内原告替其垫付消费款项无论是一笔还是多笔均不计利息，但买方会员必须依约在还款日前将原告垫付款项如数归还原告，如果逾期，须依照《垫付宝（垫付卡）领用合约》的约定对原告承担违约责任。被告株洲县渌口张记机械配件维修加工行在垫付宝网站注册并取得垫付宝卡号800962715252873，后被告与原告签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》并签订了如前所述担保函件，被告张云沛也出具了担保函。本案中原告诉请被告株洲县渌口张记机械配件维修加工行偿还的垫付宝交易情况如下：2016年8月26日，被告株洲县渌口张记机械配件维修加工行在垫付宝会员处消费30000言；以上交易原告替被告株洲县渌口张记机械配件维修加工行垫付了消费款项，被告未及时偿还给原告，被告张云沛拒不承担担保责任，故诉至法院。原告垫付宝公司为支持其诉讼请求，向本提交了以下证据：1、原告营业执照、被告身份信息复印件，拟证明原被告主体资格；2、《垫付宝（垫付卡）领用合约》、《授权书（LS6）》、《授权书（LS7）》，拟证明原、被告签订合约，约定原告为被告通过垫付宝系统进行消费时垫付消费款的事实；3、《不可撤销连带担保函（LS2）》，拟证明被告张云沛系担保人；4、交易记录截图，拟证明被告在商户交易及垫富宝公司替被告垫付交易款项的事实；5、商户收款界面截图，拟证明《垫付宝交易协议》约定2.4%服务费的事实；6、欠款明细及交易明细，拟证明被告交易情况及欠款情况的事实。被告张云沛未予答辩，亦未向本院提供证据。因被告张云沛未出庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证的权利。原告提交的证据1、2、3、4、5、6，来源合法，客观真实，与本院具有关联性，本院予以采信。综合原告的陈述，结合本院对证据的认定，确认本案的事实如下：2015年8月22日，原告垫富宝公司（甲方）与株洲县渌口张记机械配件维修加工行（乙方）签订了《垫付宝（垫付卡）领用合约》，该合约主要内容为：乙方自愿在甲方指定网络平台——垫富宝网站注册成为会员，甲方及垫付宝网站为每一会员网上授予垫付宝账户，此系识别垫付宝会员身份的账户，垫付宝卡号是会员在垫付宝网站进行交易结算、收款、还款、提现的账户识别码；在会员间进行商品或服务交易时，甲方替垫付宝买方会员直接垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，买方会员按约定将垫付款定期归还甲方。乙方承诺使用垫付宝卡号进行的一切操作及行为均为乙方本人亲自所为或本人授权所为，因此产生的一切后果均由乙方承担。乙方应按垫付宝网站上乙方和甲方达成的垫付宝账户账单日、还款日，按时足额还款，乙方未按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项及其他款项，乙方须按欠款总额的10%向甲方交纳当月违约金，且每逾期1日须按欠款额的1‰向甲方支付迟延履行违约金。株洲县渌口张记机械配件维修加工行为个体工商户，经营者为被告张云沛，株洲县渌口张记机械配件维修加工行于2016年10月8日注销工商登记。原告垫富宝公司与株洲县渌口张记机械配件维修加工行之间的《垫付宝（垫付卡）领用合约》由被告张云沛签订。被告张云沛为此在中国储蓄银行办理了银联借记卡（户名为张云沛，卡号：6217995520005264104），作为履行上述合约的扣还款账户。被告张云沛还向原告出具了《不可撤销连带担保函（LS2）》，承诺为债务人株洲县渌口张记机械配件维修加工行签订的领用合约项下的合同义务承担连带责任保证担保。2016年8月26日，株洲县渌口张记机械配件维修加工行在株洲市升发贸易有限公司消费30000元，原告为其垫付消费款30000元。2016年9月28日，原告于株洲县渌口张记机械配件维修加工行的垫付宝账户中扣款55.03元，株洲县渌口张记机械配件维修加工行还欠原告垫付款29944.97元。庭审中，因被告株洲县渌口张记机械配件维修加工行于起诉前注销工商登记，原告撤回对其的起诉。本院认为，本案系合同纠纷。庭审中，原告以被告株洲县渌口张记机械配件维修加工行于诉前注销工商登记为由，向法院申请撤回对被告株洲县渌口张记机械配件维修加工行的起诉，是其自由处分自己诉讼权利的行为，符合法律规定，本院予以支持。被告张云沛为株洲县渌口张记机械配件维修加工行的经营者，株洲县渌口张记机械配件维修加工行注销后，根据我国《民法通则》第二十九条：“个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。”的规定，其所负债务应由其经营者被告张云沛承担。原告与被告张云沛签订了《垫付宝（垫付卡）领用合约》，约定株洲县渌口张记机械配件维修加工行在“垫付宝”会员商铺消费后，原告为其垫付消费款，再向其进行追偿。该约定未违反法律规定，是当事人真实意思表示，对双方均应产生拘束力。被告张云沛亦承诺对株洲县渌口张记机械配件维修加工行的该消费款承担连带清偿责任。原告替株洲县渌口张记机械配件维修加工行向第三方垫付30000元，后在其账户中扣款55.03元，尚有垫付款29944.97元未收回。故被告张云沛应向原告归还垫付款本金为29944.97元。对于原告要求被告支付违约金及迟延履行违约金的问题。《垫付宝（垫付卡）领用合约》未约定具体还款时间，原告也未提交其他协议文件证实具体还款时间，未提交证据证实催款时间，原告应承担举证不能的后果，本案应根据原告诉请内容从原告起诉之日开始计算违约金。合同约定违约金条款包括两部分，一是“欠款总额的10%向甲方交纳当月违约金”，从字面意思理解，10%为“当月”的违约金，而并非于当月交纳违约金，即可理解为每月违约金是欠款总额的10%；二是“每逾1日须按欠款额的千分之一向甲方支付迟延履行违约金”，即相当于年利率36.5%计算违约金。涉案合同的主要内容是原告为会员垫资消费，类同于信用卡的部分功能，存在资金融通的行为，原告未提交金融监管部门批准其从事信贷业务的相关文件，应视为原告符合民间借贷的主体条件，参考民间借贷利率上限的规定，合同违约金条款约定的违约金明显过高，应予调整，本院以月利率2%计算违约金。原告要求被告支付违约金及迟延履行违约金的诉请均为合同违约金，本院仅支持原告从起诉之日（2016年12月7日）至实际清偿之日止以剩余本金为基数按月利率2%计算的违约金。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第二十九条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第三十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条之规定，判决如下：一、被告张云沛于本判决生效后十五日内偿还原告垫付宝投资有限公司人民币29944.97元；二、被告张云沛向原告垫付宝投资有限公司承担从2016年12月7日起至欠款本金还清之日止以剩余本金为基数按月利率2%计算的违约金；三、驳回原告垫付宝投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费626元，减半收取313元，由原告垫付宝投资有限公司承担29元，被告张云沛承担284元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉状的，应在递交上诉状后七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向株洲市中级人民法院交纳案件受理费。现金交纳的，直接向市农行荷塘支行驻株洲市中级人民法院收费点交纳；汇款或转账的，开户行：市农行荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，账号：161101040002686。逾期未交纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。代理审判员  盘利斌二〇一七年二月十五日书 记 员  刘胜男附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第二十九条个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，因发放贷款等相关金融业务引发的纠纷，不适用本规定。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第五条在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者河实际经营者为共同诉讼人。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。