上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0104民初2672号原告：锦湖(中国)轮胎销售有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：柳盛泽，董事长。委托诉讼代理人：邓为然，女。委托诉讼代理人：王超，男。被告：淮安市淮轮贸易有限公司，住所地淮安经济开发区河畔花城天津路XXX号。法定代表人：何香红，总经理。委托诉讼代理人：朱成大，男。被告：朱成大，男，1977年5月5日出生，汉族，户籍地江苏省淮安市。被告：何香红，女，1979年6月15日出生，汉族，户籍地江苏省淮安市。委托诉讼代理人：朱成大，男。原告锦湖(中国)轮胎销售有限公司(以下简称锦湖公司)与被告淮安市淮轮贸易有限公司(以下简称淮轮公司)、朱成大、何香红、朱某、孙某某买卖合同纠纷一案，本院于2017年2月10日立案。朱某和孙某某在提交答辩状期间对管辖权提出异议，在本院作出“驳回朱某、孙某某对本案管辖权提出的异议”的裁定后，朱某和孙某某提起上诉。上海市第一中级人民法院于2017年4月19日作出“驳回上诉，维持原裁定”的终审裁定。同年7月26日，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告锦湖公司委托诉讼代理人邓为然、王超，被告淮轮公司和何香红的委托诉讼代理人及本案被告之一朱成大到庭参加诉讼。本案现已审理终结。锦湖公司向本院提出诉讼请求：1.淮轮公司向锦湖公司支付货款7,145,251.48元及逾期付款违约金(自2016年10月1日起至本案判决生效之日止，以7,145,251.48元为基数，按日万分之五计算)；2.朱成大和何香红对淮轮公司拖欠的货款及逾期付款违约金在650,000元范围内向锦湖公司承担抵押担保责任；3.朱成大和何香红对淮轮公司拖欠的货款及逾期付款违约金在10,000,000元范围内向锦湖公司承担连带保证责任；4.朱某和孙某某对淮轮公司拖欠的货款及逾期付款违约金在3,162,000元范围内向锦湖公司承担抵押担保责任；5.朱某和孙某某对淮轮公司拖欠的货款及逾期付款违约金在6,000,000元范围内向锦湖公司承担连带保证责任；6.诉讼费由淮轮公司、朱成大、何香红、朱某和孙某某共同承担。诉讼过程中，锦湖公司撤回对朱某、孙某某的相关诉讼请求，并将诉请变更如下：1.淮轮公司向锦湖公司支付货款5,145,251.48元及逾期付款违约金(自2016年10月1日起至本案判决生效之日止，以5,145,251.48元为基数，按日万分之五计算)；2.朱成大和何香红对淮轮公司拖欠的货款及逾期付款违约金在650,000元范围内向锦湖公司承担抵押担保责任；3.朱成大和何香红对淮轮公司拖欠的货款及逾期付款违约金在10,000,000元范围内向锦湖公司承担连带保证责任。事实和理由：锦湖公司与淮轮公司系买卖合同关系，锦湖公司向淮轮公司供应汽车轮胎，淮轮公司承付货款，有双方签订的《经销商合同书》予以证明。截止2016年7月31日，淮轮公司应向锦湖公司支付货款7,294,272.43元，有双方共同确认的《货款余额确认书》予以证明。2016年8月和9月，淮轮公司销售金额240,979.05元，回款340,000元；同年10月销售金额0元，回款50,000元。故截止2016年10月31日，淮轮公司应向锦湖公司支付货款共计7,145,251.48元。嗣后，锦湖公司、淮安公司与朱某、孙某某协商，由朱某和孙某某偿还200万货款，锦湖公司则撤回对朱某和孙某某的相关诉请，故开庭前，淮安公司尚欠锦湖公司货款5,145,251.48元。由于2016年9月系淮轮公司最后一次向锦湖公司订货，根据合同约定，淮轮公司应当当月结清货款，故淮轮公司还应支付自2016年10月1日起以5,145,251.48为基数，按日万分之五计算的违约金。2015年5月6日，锦湖公司、淮轮公司与朱成大、何香红签订了《最高额抵押担保合同》并至当地房管局办理抵押登记，锦湖公司取得了《房屋他项权证》，根据法律规定及合同约定，朱成大和何香红应在650,000元范围内向锦湖公司承担抵押担保责任。同日，锦湖公司、淮轮公司与朱成大、何香红签订了《最高额保证合同》，约定朱成大和何香红应在10,000,000元范围内向锦湖公司承担连带保证责任。淮轮公司、朱成大、何香红共同辩称，对于锦湖公司主张的欠款金额有异议。虽然对锦湖公司主张的尚欠货款金额5,145,251.48予以确认，但是应当扣除奖励金和轮胎理赔款。轮胎理赔款包括在淮轮公司和客户处，有质量问题的新轮胎以及销售后返还的有质量问题的旧轮胎。锦湖公司围绕其诉请提交了如下证据：1、《经销商合同书》，证明锦湖公司和淮轮公司的买卖关系，管辖法院、违约金等的约定；2、《货款余额确认书》，证明截至2015年7月31日，淮轮公司尚欠锦湖公司7,294,272.43元；3、《最高额抵押担保合同》及他项权利证明，证明朱成大和何香红应当在650,000范围内承担抵押担保责任；4、《最高额保证合同》，证明朱成大和何香红在10,000,000元范围内承担连带清偿责任。经当庭质证，淮轮公司、朱成大和何香红对上述证据均予以认可，本院予以采信。淮轮公司、朱成大、何香红围绕其辩称向本院提交了如下证据：1、锦湖轮胎KH32和KU28等花纹有品质问题待公司召回明细及照片，证明2011年“3·15”之后，锦湖公司提供的轮胎有质量问题，导致部分客户退货及库存轮胎；2、锦湖高档轮胎VIP保障政策理赔未检测轮胎明细及照片，证明2011年“3·15”之后，锦湖公司政策出台后未理赔轮胎的金额。经当庭质证，锦湖公司认为上述证据系淮安公司单方制作，真实性均不予认可，关于有问题的轮胎已经处理完毕，淮轮公司一直未就该问题提出过书面异议，2011年至今已过诉讼时效，且本案系货款纠纷，如淮轮公司认为有质量问题，可另案提起诉讼。上述两份证据系淮轮公司单方制作，并未得到锦湖公司的确认，故本院不予采信。经审理查明，锦湖公司为甲方、淮轮公司为乙方于2016年3月1日签订《经销商合同书》一份，主要约定：甲乙双方本着诚实信用、互惠互利的原则，就甲方经营的锦湖系列轮胎产品由乙方经销等相关事宜，经双方协商一致，签订本合同；货款支付原则上当月订货产生的货款，应当在当月结清；双方每月以甲方所提供的《货款余额确认书》(简称对账单)进行对账，乙方必须积极配合甲方进行对账并在对账单上签字盖章予以确认；乙方对甲方提供的对账单尚欠货款金额没有异议的，应当在对账单上签字盖章后交给甲方；如果乙方对尚欠货款金额持有异议，应在对账单上签字盖章并在异议事项确认书标注异议事项同时提交书面依据给甲方，甲乙双方另行对异议事项进行核对并对核对结果以书面形式确认；任何一次对账，乙方均应对此前未解决的异议问题全部提出，如未提出，则视为前期提出的异议问题已解决；财产担保(房地产)，必须经有评估资格证书的评估机构评估后，到相关部门设定抵押登记；担保合同等为本合同的从合同；如果乙方有欠款并要求以理赔轮胎冲减欠款的，经甲方同意后，乙方需提供《开具红字增值税专用发票通知单》方可以理赔金额冲减乙方欠款，并且双方在《贷款余额确认书》中予以确认；如乙方违反本合同有关约定，甲方应书面通知乙方限期改正，期满后乙方拒不改正的，甲方有权单方面终止合同；乙方未按合同约定及时支付货款的，视为乙方违约，乙方自应付款之日起应按未付款金额每日万分之五向甲方支付违约金；等等。2015年5月6日，锦湖公司为甲方(抵押权人)，朱成大、何香红为乙方(抵押人)，淮轮公司为丙方(债务人)签订《最高额抵押担保合同》，约定：本合同所担保的主债权是甲丙双方基于已经签订或将要签订的《经销商合同书》所产生的债权(即甲丙双方合作期间所产生的债务)；基于甲丙双方交易的连续性，设定最高额限额650,000元，最高额担保期限为2015年5月6起至2020年12月31日止；抵押物为房地产，所有权人为朱成大、何香红，产权证号为淮房权证淮阴字第XXXXXXXXX号，抵押物所在地为江苏省淮安市淮阴区樱花小区D-XX号楼XXX室；乙方抵押担保的范围为经销商合同项下的货款、利息、违约金、损害赔偿金和为实现抵押权而发生的费用等。2015年5月7日，该房屋经江苏省淮安市淮阴区住房和城乡建设进行抵押权登记，抵押权人为锦湖公司，债权数额为65万元。签订该《最高额抵押担保合同》时，朱成大和何香红系夫妻关系。2015年5月6日，锦湖公司为债权人、淮轮公司为债务人、朱成大、何香红为保证人，签订《最高额保证合同》，约定：本合同保证人所担保的主债权是债权人与债务人双方基于已经签订或将要签订的《经销商合同书》所产生的债权(即债权人与债务人双方合作期间所产生的债务)，包括本担保设立前债权人与债务人已经形成的债权及自2015年1月1日至2020年12月31日债权人与债务人根据《经销商合同书》项下的业务往来而新形成的债权；担保最高额度为1000万元；担保范围为《经销商合同书》项下的主债权及利息、违约金、损害赔偿金和为实现债权而发生的费用；保证方式为连带责任保证；保证期间为《经销商合同书》约定债务人履行债务期限届满之日起二年；保证人承诺债务人未按合同约定履行债务，保证人自愿以个人的私有财产作为偿还债务的担保；等等。签订该合同时，朱成大和何香红系夫妻关系。另查明，淮轮公司在锦湖公司出具的截止至2016年7月31日的《货款余额确认书》上签章确认，该确认书记载：截止2016年6月30日，淮轮公司尚有货款未支付，目前欠款7,294,272.43元。确认书下方另注：若有异议事项需要处理的，请填写《异议事项确认书》，并在《货款余额确认书》和《异议事项确认书》上加盖骑缝章等。再查明，2016年8月，淮轮公司销售金额143,991.90元，回款200,000元；9月，销售金额96,987.15元，回款340,000元；10月销售金额0元，回款50,000元。故截止2016年10月31日，淮轮公司尚欠锦湖公司货款共计7,145,251.48元。2017年6月，锦湖公司、淮安公司与朱某、孙某某协商，由朱某和孙某某偿还2,000,000货款，锦湖公司撤回对朱某和孙某某的相关诉请，故淮安公司尚欠锦湖公司货款5,145,251.48元。2015年9月系淮轮公司最后一次向锦湖公司订购货物。上述事实，有当事人陈述、《经销商合同书》《最高额抵押担保合同》《最高额保证合同》《货款余额确认书》、房屋他项权利证明等证据证实。本院认为，诉争的《经销商合同书》《最高额抵押担保合同》《保证合同》及《最高额保证合同》系各方真实意思表示，均应按约履行。本案的争议焦点为：淮轮公司尚欠锦湖公司多少货款金额？淮轮公司对于尚余货款总额为5,145,251.48元的事实予以确认，但辩称应当从中扣除奖励金和轮胎理赔款。第一，关于奖励金。根据双方签订的《经销商合同书》约定，“如果乙方对尚欠货款金额持有异议，应在对账单上签字盖章并在异议事项确认书标注异议事项同时提交书面依据给甲方，甲乙双方另行对异议事项进行核对并对核对结果以书面形式确认”。在截止2016年7月31日《贷款余款确认书》，载明“如有不符，请另行书面说明，并经双方以‘异议账款确认书’确认。”锦湖公司和淮轮公司均确认，淮轮公司未就奖励金抵扣货款问题提出过任何书面异议，且双方均在《贷款余款确认书》上盖章确认，故对淮轮公司要求在货款中抵扣奖励金的辩称意见不予支持。第二，关于轮胎理赔款。淮轮公司指出轮胎理赔款包括有质量问题的新轮胎和旧轮胎，具体是指2011年“3·15”之后，锦湖公司提供的KH32和KU28等花纹有质量问题的轮胎和锦湖公司高档轮胎VIP保障政策出台后未检测理赔的轮胎。本院认为，根据合同约定，如淮轮公司有欠款并要求以理赔轮胎冲减欠款的，经锦湖公司同意，淮轮公司需提供《开具红字增值税专用发票通知单》方可以理赔金额冲减淮轮公司欠款，并且双方在《货款余额确认书》中予以确认。从本案事实查明情况来看，双方目前并不存在上述理赔轮胎可冲减欠款的情况。如淮轮公司认为还存在合同外锦湖公司应向其支付的轮胎理赔款，可另案进行主张。此外，锦湖公司违约金的诉请符合双方合同约定且与法无悖，本院予以支持。朱成大、何香红将共有的江苏省淮安市淮阴区樱花小区X-XX号楼XXX室房屋抵押给锦湖公司，并办理了抵押登记手续，现淮轮公司债务履行期届满未履行债务，锦湖公司要求朱成大、何香红在其最高额抵押担保范围内承担连带抵押担保责任，于法有据，本院予以支持。朱成大、何香红系淮轮公司的连带保证人，应当依约履行合同义务，故锦湖公司要求其在最高额保证范围内承担连带保证责任，本院亦予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条规定，判决如下：一、淮安市淮轮贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付锦湖(中国)轮胎销售有限公司货款5,145,251.48元，并以该款项为基数，支付锦湖(中国)轮胎销售有限公司自2016年10月1日起至判决生效之日止、按日万分之五计算的违约金；二、若淮安市淮轮贸易有限公司届时不履行上述判决主文第一项付款义务，锦湖(中国)轮胎销售有限公司可与朱成大、何香红协议，以其共有的坐落于江苏省淮安市淮阴区樱花小区X-XX号楼XXX室房屋折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款在650,000元限额内优先受偿；抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过650,000元或债权数额的部分归朱成大、何香红所有，不足部分由淮安市淮轮贸易有限公司清偿；三、朱成大、何香红在承担了抵押担保责任后，有权在其承担的抵押担保责任范围内向淮安市淮轮贸易有限公司追偿；四、朱成大、何香红在10,000,000元限额内对淮安市淮轮贸易有限公司的本判决第一项付款义务承担连带清偿责任，并在承担了保证责任后，有权在其承担的保证责任范围内向淮安市淮轮贸易有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计23,908元，由淮安市淮轮贸易有限公司、朱成大、何香红共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  刘金妫二〇一七年八月十八日书记员  张钰丹附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。二、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。三、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。