陕西省宝鸡市金台区人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0303民初1137号原告（反诉被告）:成都诗涵建筑劳务有限公司,住所地四川省。法定代表人：李长英，任公司董事长。委托代理人：杨加明，该公司总工，特别授权。委托代理人：杨仲明，该公司项目负责人，一般代理。被告（反诉原告）：陕西建工第四建设集团有限公司，住所地陕西省渭南市临渭区。法定代表人：任军民，该公司董事长。委托代理人：刘静，陕西睿和律师事务所律师，特别授权。原告（反诉被告）成都诗涵建筑劳务有限公司（以下简称成都诗涵公司）与被告（反诉原告）陕西建工第四建设集团有限公司（以下简称陕西建工公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告成都诗涵公司的委托代理人杨加明、杨仲明，被告陕西建工公司委托代理人刘静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）向本�提出诉讼请求判令：1、被告立即支付原告工程款842116元。2、被告按合同约定支付违约金798000元。3、被告承担本案诉讼费。事实和理由：原、被告于2011年11月12日签订了位于宝鸡市电子街宝鸡石油机械有限公司东山1#、2#住宅楼建筑施工劳务合同，在履行合同过程中，于2013年5月5日又签订了建筑施工劳务合同补充协议。该项目建筑施工实施完并验收合格交付使用后，2015年1月12日双方依据所签协议进行了工程决算，金额为12243461元，按照合同约定被告应在2015年2月11日内支付至97%，即11876157元，而实际支付10551014元，违约付款金额为1325143元。后原告多次找被告催收，并于2016年10月18日双方达成一致协议：即被告在2017年1月20日前支付原告1065000元，原告免除余款242446元及利息和违约金。被告仅于2017年1月25日付款450000元，被告严重缺乏诚信，多次违约，给原告造成严重经�损失，原告只得借用民间高息支付其劳务费用。被告（反诉原告）答辩称，原告施工过程中存在严重质量缺陷，发包方在阶段性验收过程中，验收不合格，被告要求原告予以返修，原告拒绝维修，因工期紧张，需要通过竣工验收情况下，被告让第三方进行返修，存在大量返修费用。保修期间原告未履行保修义务，应承担被告自行维修的费用。根据原告诉求，其中1月25日被告付款50万元非45万元，原告要求利息与违约金明显过高，应调整。对原告的诉讼请求不认可，被告现在只欠原告工程款50万元，违约金过高，原告的损失是资金占用的损失，合同中约定的是银行同期贷款利息，所以被告不同意支付违约金。现被告反诉请求判令：1、被反诉人承担工程质量不合格返修费833812元。2、被反诉人承担工程维修费47000元。3、被反诉人承担本案全部诉讼费用。原告为支持本诉诉讼请求，向本院提交以下证据：1、建筑工程施工劳务承包合同。证明被告将位于宝鸡市石油机械东山1#、2#楼承包给原告，双方形成劳务关系，并约定了权利义务，被告未按合同约定付款，被告违约，应承担违约责任。2、建筑工程施工劳务承包合同补充协议。证明合同在履行过程中有变更，双方达成了协议。3、工程结算单。证明原告按照被告要求，交付合格工程，并与被告进行结算，结算依据附在结算清单里，结算金额为12243461元。4、2016年1月18日付款协议书。证明通过双方结算，被告应付款金额为1292446元并承担不履行合同的违约责任。原告提交的本、反诉证据：1、交易明细。证明被告支付原告45万元。被告向本院提交的本、反诉证据一致，有如下证据：1、建筑工程劳务承包合同。证明被诉人应承担施工过程中所造成的全部损失，被反诉人应履行工程保修责任。2、工程结算单。证明该结算单仅为已完工程量的结算，就工程返修及维修部分未进行处理，因工程质量不合格的返修及后期维修部分理应由被反诉人承担。3、建设工程施工劳务分包合同、工程结算单、付款凭证、照片。证明被反诉人施工工程中存在质量不合格，无法通过阶段性验收，反诉人找第三方维修，并承担了人工费及材料费。4、拒收单、付款凭证、收条。证明被反诉人不履行保修义务，第三方维修费应由被反诉人承担。5、工程交接证明书。证明涉案工程交户使用之日为2016年9月14日。6、借支单。证明2017年1月24日反诉人支付被反诉人50万元。被告向本院提交的反诉证据：1、罚款通知单10份、会议纪要2份（2013年10月9日的无原件）。证明施工过程存在严重质量问题，验收不合格，被告下发了整改通知告知原告如不整改，被告可找别人维修，维修费用由原告承担，所以被告委托第三方进行维修产生的费用应由原告承担。2、工程交接证明书（无原件）。证明利息起算日期应从2016年9月14�开始。3、张玉林收条。证明被告履行了代付义务，该代付的6.5万元视为被告支付原告的工程款。4、商业承兑汇票转让质押协议。证明双方约定贴息利息由原告承担。本院去宝鸡市档案馆调取的工程总结报告。对原告提交的5组证据，被告除过对第2组证据的真实性不认可外，对其余4组证据的真实性均无异议，故本院对该4组证据的真实性依法予以认定。原告提交的第2组证据符合证据形式要件，且能与其他证据相互印证，本院对该组证据的真实性予以认定。对被告提交的本、反诉6组证据及4组反诉证据原告除过对本诉的第2组证据、反诉的第3组证据的真实性认可外，对其余证据的真实性均不认可，本院对被告提供的该2组证据�真实性予以认定。对被告提交的本诉证据中的第1组证据，第3组证据中除过照片以外的证据，第6组证据，及反诉证据中的第4组证据，因上述证据符合证据形式要件，且与本案其他证据能相互印证，本案对上述证据依法予以认定。对被告提交的其他证据因系单方证据，不符合证据形式要件，本院对被告提交的其他证据不予认定。通过对证据的分析、认定及原、被告的当庭陈述，本院确定以下法律事实：2011年11月12日，原告（乙方）与被告公司宝石机械项目部（甲方）之间签订《建筑工程（扩大式）劳务承包合同》，该合同约定：甲方将宝鸡石油机械有限公司东山1#、2#住宅楼工程的土建施工按劳务扩大式发包给乙方施工，合同约定工程款计算及支付方法：1、每月28日报量，按乙方月进度所完成工程量，在下月的8日左右甲方支付乙方75%进度款。主体封顶付主体承包价90%。2、二次结构及内外抹灰工程结算付款方法：按乙方每月每栋楼完成的工程量给予结算，按月结算额付到75%，工程承包范围完工验收一个月内付至90%，交户使用一个月内付给乙方承包总价97%。预留3%质保金，质保期一年，一年后一次付清全部工程款。合同违约责任约定：甲方不按约定核实乙方完成的工程量和按约定支付劳务报酬时，应按乙方同期向银行贷款利率支付乙方劳务报酬的利息，并按拖欠金额向乙方支付每日1%违约金。合同约定保修内容为：保修期间乙方应在得到甲方通知三日内派人修理，否则甲方可委托其他单位或人员修理，因乙方原因造成的返修费用，甲方在保修金内扣除，不足部分由乙方支付，非乙方原因造成的返修的经济支出由甲方承担。2013年5月5�、2013年5月25日，原告（乙方）与被告公司宝石机械东山1#、2#高层住宅楼工程项目部（甲方）之间分别签订两份《建筑工程施工劳务承包合同补充协议》，2013年5月5日合同内容为：为保证宝鸡石油机械有限公司东山1#、2#高层住宅楼工程的顺利进行，甲、乙双方于2011年11月12日共同签订了《建筑工程施工劳务承包合同》，在合同履行过程中，关于合同承包范围及部分条款存在的争议，经双方协商达成该补充协议。2013年5月25日合同内容是双方就2011年11月12日所签订合同的承包范围变更，双方达成一致。2015年1月12日，原告与被告公司宝石机械东山1#、2#高层住宅楼工程项目部就涉案工程进行了结算，结算金额为12243461元。2016年10月18日，甲、乙双方签订《劳务付款协议书》，协议书内容：2011年11月12日，甲、乙双方就宝鸡石油机械有限公�东山1#、2#住宅楼项目签订了《建筑工程施工劳务承包合同》，并于2013年5月5日、2013年5月25日签订了两份《补充协议》，该工程已于2014年5月份完工，经双方该项目负责人协商后，就双方所签订的上述合同尾款事宜，达成如下一致意见：1、经双方协商确定的上述合同及结算单剩余尾款为1292446元，甲乙双方协商甲方于2017年1月20日前向乙方支付106.5万元（其中6.5万元直付张玉林代还乙方借款，100万元支付乙方），乙方免除剩余款项。2、若甲方在上述期限内按约付款后，则双方在该项目上述合同及结算单作废。3、若甲方未在第一条规定期限内将106.5万元给付乙方及张玉林，则上述约定失效，乙方有权按照原合同的约定以及结算单确定的尾款1292446元向甲方主张劳务费、利息及违约损失等权利，且利息及违约金等期限自原合同违约之日起计算。2016年12月30日被告代原告向张�林付款6.5万元。2017年1月24日，被告分两次向原告支付45万元。本院认为，原告与被告公司项目部之间签订的劳务承包合同及后续的两份补充协议，均系双方当事人真实意思表示，合同内容亦不违反法律、行政法规的规定，本院对该三份合同的效力依法予以认定。被告公司项目部系被告公司内部机构，不具有独立法人资格，其对外签订的合同产生的民事责任应由被告公司承担，故该三份合同对原、被告均具有约束力，原、被告双方均应按照合同约定，享有权利履行义务。现原告已按照合同约定将其所承包的工程施工完毕，被告亦应按照合同约定支付相应的工程款。依据原、被告双方的工程结算单及双方达成的劳务付款协议书，被告应向原告支付工程款为129.2446万元，扣减掉被告已付的51.5万元（向原告支付的45万元及向张玉林代付的6.5万元），现被告需向原告支付工程款为77.7446万元。被告虽辩称向原告支付50万元而非45万元，因该费用的支付是以商业承兑汇票的方式支付，该承兑汇票含有5万元的贴息，就该5万元贴息，被告未提供证据证实原告愿意自行承担该5万元贴息，故本院认定被告给原告已付工程款为45万元。对原告主张的被告支付工程违约金845984元的诉请，双方的违约责任约定若甲方（被告）未按约向乙方（原告）支付劳动报酬时，应按乙方同期向银行的贷款利率向乙方支付劳务报酬的利息，并按拖欠金额向乙方支付每日1%的违约金，双方约定的付款方法为：按乙方每月每栋楼完成的工程量给予结算，按月结算额付到75%，工程承包范围内完工验收一个月内付至90%，交户使用一个月内付给乙方承包总价97%，预留3%质保金，质保期一年，�年后一次付清全部工程款。关于工程交户时间，被告提交的工程交接证明书，该工程交接证明书系复印件，被告不能说明该复印件的来源，原告对该证据的真实性不认可，本院对该证据不予采信。根据本院去宝鸡市档案馆核查关于涉案工程竣工的时间为2015年12月30日，故本院认定宝鸡石油机械有限责任公司东山1、2号高层住宅楼工程验收竣工日期为2015年12月30日。因原告就该工程仅涉及劳务，故工程承包范围内完工验收时间本院认定为双方就该工程结算的日期即2015年1月12日，涉案劳务工程的质保期为1年，即质保期满时间为2016年1月12日，按约定即2016年1月12日前应支付全部工程款。双方对交户时间不能确定，按照本院调取的证据可认定涉案住宅楼整体工程于2015年12月30日竣工，故本院认定该时间为交户时间，原告对“工程承包范围内完工验收一个月内付至90%”放弃主张违约金本院予以支持。双方约定“交户使用一个月内付给乙方承包总价97%”，按照该约定，被告应在2016年1月30日之前支付12243461元的97%即11876157元，实际截止2015年8月31日支付10551014元（原告的收款收据记载），原告主张按月2.5%计算违约金计算至2017年12月9日，本院认为原告按月2.5%主张偏高，本院该酌情按月2%计算,对原告主张违约金至2017年12月9日本院予以支持。按照上面所述时间点，交户使用一个月内付97%，即2016年1月30日前支付11876157元，已付款为10601014元，剩余未付款为1275143元，则2016年1月30日至2016年2月2日的违约金：1275143×2%÷30×3即2550元；2016年2月2日付款350000元，则2016年2月3日至2017年1月24日违约金：925143×2%÷30×356即219567元；2017年1月24日付款450000元，�2017年1月25日至2017年12月9日违约金：475143×2%÷30×318即100730元。以上合计违约金为32.2847万元。对被告（反诉原告）反诉主张的1、被反诉人承担工程质量不合格返修费833812元。2、被反诉人承担工程维修费47000元。被告主张的工程质量不合格的证据均系其单方证据，无双方签字确认的证据，原告对被告的单方证据不予认可，被告不能提交其他证据予以印证工程质量不合格产生返修费和维修费的事实，被告提供的工程质量不合格的会议纪要、工作联系单、罚款通知单、照片的时间均在2012年、2013年期间，涉案工程结算时间是在2015年1月12日，双方在结算时就工程不合格部分已进行了扣款，双方在2016年10月18日签订《劳务付款协议书》时亦未提及工程的返修费及维修费，现被告主张结算时就返修、维修部分未扣款有悖常理且无合法有效的证据证实，且经法庭询问被告明确表示对工程质量问题不申请司法鉴定，基于上述理由本院对被告的反诉请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院》第十四条第一款第（一）项、第十七条、《最高人民法院》第二条之规定，判决如下：一、被告陕西建工第四建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告成都诗涵建筑劳务有限公司工程款77.7446万元。二、被告陕西建工第四建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告成都诗涵建筑劳务有限公司逾期�款违约金32.2847万元。三、驳回被告（反诉原告）陕西建工第四建设集团有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19130元，反诉案件受理费6312元，合计25442元，由被告陕西建工第四建设集团有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宝鸡市中级人民法院。上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  罗小玲人民陪审员  李敏华人民陪审员  黄晟磊二〇一七年十二月二十二日书 记 员  杨若嘉