河北省邯郸市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)冀04民终3号上诉人（原审被告）：牛成喜，男，汉族，1968年12月24日生，现住河北魏县。委托诉讼代理人：王瑞霞，北京德和衡（邯郸）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨磊，男，汉族，1975年2月28日生，现住河北魏县。委托诉讼代理人：李海燕，女，汉族，1980年3月20日出生，现住河北魏县。系杨磊妻子。原审被告：魏县创业企业辅导基地有限公司，住所地：魏县工业园区。法定代表人：杜国华，该公司经理。原审被告：张建华，女，汉族，1972年3月26日生，住魏县。原审被告：杜海峰，男，汉族，1976年4月8日生，住魏县。上诉人牛成喜因与被上诉人杨磊、原审被告魏县创业企业辅导基地有限公司、杜海峰、张建华民间借贷纠纷一案，不服河北省魏县人民法院（2016）冀0434民初659号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月7日立案后，依法组成合议庭不开庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人牛成喜上诉请求：1、撤销原审判决书第二项，重新认定事实后改判牛成喜对本案不承担责任；2、本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决认定事实错误。上诉人牛成喜与被上诉人杨磊和魏县创业企业辅导基地有限公司之间民间借贷纠纷没有关系，上诉人牛成喜没有接受张建华委托找熟人借钱给魏县创业企业辅导基地有限公司，更没有向被上诉人杨磊作出“借款到期后向其要款，自己和原告（被上诉人上诉人杨磊）一起向张建华、杜海峰追要”承诺。被上诉人与魏县创业企业辅导基地有限公司之间的借贷关系与上诉人没有关系。2、二审判决上诉人承担连带责任，适用法律错误。第一，上诉人对杨磊与魏县创业企业辅导基地有限公司之间的借贷关系一无所知；第二，上诉人没有对他们之间的借贷关系提供保证的意思表示；第三，上诉人对被上诉人的借款，没有做过任何书面承诺和保证，根据《担保法》第十三条：“保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同”。被上诉人杨磊辨称：不认同上诉人的上诉理由，魏县创业企业辅导公司委托牛成喜向杨磊借款，牛成喜说张建华个人有门市和房产，说保证资金安全。牛成喜明知本案的借贷关系，并且提供了保证。故本案一审事实认定清楚，适用法律正确，请求维持。杨磊向一审法院起诉请求：1、判决一审魏县创业企业辅导基地有限公司、杜海峰、张建华、牛成喜连带赔偿杨磊欠款16万元及利息56750元、违约金32000元，共计248750元；2、依法追究魏县创业企业辅导基地有限公司的法律责任；3、本案诉讼费用全部由魏县创业企业辅导基地有限公司、杜海峰、张建华、牛成喜承担。一审法院认定事实：张建华让牛成喜找熟人用钱，后牛成喜把杨磊介绍给张建华，杨磊通过张建华于2014年8月23日、2014年9月30日、2014年11月4日三次借给魏县创业企业辅导基地有限公司现金160000元，其中，2014年8月23日借款30000元，借款期限至2015年12月5日；2014年9月30借款50000元，期限至2015年1月5日；2014年11月4日借款80000元，期限至2015年2月4日，杨磊和魏县创业企业辅导基地有限公司签订了合同，约定魏县创业企业辅导基地有限公司全体股东以个人财产对杨磊借款进行连带责任担保，双方借款利率为月息2分。2014年12月13日，张建华为杨磊出具证明到2105年元月13日前还清，如违约愿将位于丛台区中华北大街582号招贤小区东院1-2-2号的房主李强的房产由杨磊处理，并将署名李强的房产证交给杨磊。魏县创业企业辅导基地有限公司于2015年1月22日还款20000元，于2015年3月15日还款15000元，于2015年7月1日还款10000元，于2015年7月14日还款5000元。另查明，牛成喜在介绍张建华向杨磊借款时对杨磊说过张建华有门面房，保证资金安全，并承认借款到期后杨磊向其要款，自己和杨磊一起向张建华、杜海峰追要。杜海峰系魏县创业企业辅导基地有限公司的股东，在魏县创业企业辅导基地有限公司与杨磊借款合同上法定代表人一栏加盖有杜海峰手章。一审法院认为，魏县创业企业辅导基地有限公司三次借杨磊现金160000元，事实清楚，证据充分，魏县创业企业辅导基地有限公司理应偿还。双方约定利息虽无书面约定，但魏县创业企业辅导基地有限公司方认可利率月息一分五，且魏县创业企业辅导基地有限公司未按约定履行还款义务，故杨磊主张利息以及违约金应按年利率24%计算。本案魏县创业企业辅导基地有限公司后分四次偿还杨磊50000元，杨磊主张偿还的50000元是误工费的主张没有依据，依法不予采信。且双方对偿还是利息还是本金没有约定，应分段计息扣本后下欠杨磊的本金及利息魏县创业企业辅导基地有限公司应予偿还。魏县创业企业辅导基地有限公司借杨磊160000元，截止第一次2015年1月22日还款20000元，此时借用杨磊三笔合计孳息及违约金为11053.33元【其中，2014年8月23日借款30000元，该笔款利息及违约金为3040元(152天×30000元×24%÷360天)；2014年9月30日借款50000元，该笔款利息及违约金为3800元(114天×50000元×24%÷360天)；2014年11月4日借款80000元，该笔款利息及违约金为4213.33元(79天×80000元×24%÷360天)】；计息扣本后，杨磊剩余本金151053.33元。自2015年1月22日至2015年3月15日第二次还款15000元，借用杨磊三笔剩余本金151053.33元，期间孳生利息及违约金6444.94元（64天×151053.33元×24%÷360天)；计息扣本后杨磊剩余本金142498.27元。魏县创业企业辅导基地有限公司欠杨磊利息259.87元。自2015年7月1日至2015年7月14日第四次还款5000元，借用杨磊三笔剩余本金142498.27元，期间孳生利息及违约金1494.85元（13天×142498.27元×24%÷360天+260元)；计息扣本后魏县创业企业辅导基地有限公司欠杨磊本金138993.12元，关于保证问题，杜海峰是魏县创业企业辅导基地有限公司的股东，并在借款合同上签章，理应按约定用个人财产对杨磊借款承担连带责任，张建华用他人房产为杨磊提供财产担保，虽因未经他人同意造成担保无效，张建华主观有过错，但依法承担连带赔偿责任，牛成喜在杨磊与魏县创业企业辅导基地有限公司借款过程中，帮助魏县创业企业辅导基地有限公司借款中对杨磊说过保证资金安全，并承认杨磊向其追要欠款，能够认定其对杨磊借款有明确的保证意思，故应对杨磊的借款承担连带清偿责任，杜海峰、张建华、牛成喜的辩称不应承担责任或不应是魏县创业企业辅导基地有限公司的主张不予采纳，根据《中华人民共和国民法通则》第八十四、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第九条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：1、魏县创业企业辅导基地有限公司于本判决生效后十日内偿还支付给杨磊借款138993.12元及利息、违约金；（利息、违约金计算自2015年7月15日起，按本金138993.12元年利率24%计算至判决履行完毕之日止）；2、杜海峰、牛成喜对本判决第一项魏县创业企业辅导基地有限公司还款义务承担连带清偿责任；杜海峰、牛成喜承担连带责任后可以向魏县创业企业辅导基地有限公司追偿；3、张建华对本判决第一项魏县创业企业辅导基地有限公司还款义务承担连带赔偿责任；张建华承担赔偿责任后可以向被告魏县创业企业辅导基地有限公司追偿；4、驳回杨磊其他诉讼请求。案件受理费5031元，由魏县创业企业辅导基地有限公司、杜海峰、张建华、牛成喜共同负担2811元，杨磊负担2220元（杨磊已预缴1000元）。二审经审理查明，2016年3月8日，一审法院对牛成喜的询问笔录时，牛成喜对于是否对杨磊提供过保证时称，当时张建华说她有门面房，价值一百万，绝对没事，我也把这情况对杨磊说了说绝对没事，保证钱安全。牛成喜没有在借款合同上签字，也未有向杨磊出具书面保证合同。本院查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为牛成喜是否应当对魏县创业企业辅导基地有限公司的借款承担连带责任保证。张建华急需用钱找到牛成喜，牛成喜把杨磊介绍给张建华后，杨磊通过张建华介绍与魏县创业企业辅导基地有限公司签订《借款合同》，但牛成喜没有在《借款合同》上签字成为担保人，杨磊也未提交其与牛成喜签订《保证合同》的证据，即无充分证据证明牛成喜系本案债务的保证人。根据《中华人民共和国担保法》第十三条的规定，保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。故一审法院在牛成喜未对本案债务提供书面保证的情况下，因牛成喜在杨磊与魏县创业企业辅导基地有限公司借款过程中，帮助魏县创业企业辅导基地有限公司借款中对杨磊说过保证资金安全，并承认杨磊向其追要欠款，据此认定其对杨磊借款有明确的保证意思应当承担保证责任不当，应予纠正。牛成喜主张其不应当承担连带责任保证的请求成立，本院予以支持。综上所述，牛成喜的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国担保法》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项的规定，判决如下：一、维持魏县人民法院（2016）冀0430民初659号民事判决书第一项、第三项和第四项；二、变更魏县人民法院（2016）冀0430民初659号民事判决书第二项为杜海峰对本判决第一项魏县创业企业辅导基地有限公司还款义务承担连带清偿责任；杜海峰承担连带责任后可以向魏县创业企业辅导基地有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费5031元，由魏县创业企业辅导基地有限公司、杜海峰、张建华共同负担2811元，杨磊负担2220元（杨磊已预缴1000元）；二审案件受理费3080元，由魏县创业企业辅导基地有限公司、杜海峰、张建华共同负担。本判决为终审判决。审判长  贾梅录审判员  徐世民审判员  梁国华二０一七年二月二十日书记员  乔亚亚