湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂09民终676号上诉人（原审原告）：湖北烽火博鑫电缆有限公司。住所地：汉川市经济开发区北桥工业园。法定代表人：付正文，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘东升，湖北松竹梅律师事务所律师。代理权限：一般代理。被上诉人（原审被告）：金少华，男，1972年7月12日生，汉族，湖北省云梦县人，住汉川市。上诉人湖北烽火博鑫电缆有限公司（以下简称烽火公司）因与被上诉人金少华劳动合同纠纷一案，不服湖北省汉川市人民法院（2017）鄂0984民初590号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人烽火公司的委托诉讼代理人刘东升，被上诉人金少华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。烽火公司上诉请求：原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判。事实与理由：被上诉人于2016年3月至7月，在上诉人处从事机修工作，一个月试用期满后，是被上诉人自己不愿意签订劳动合同，也不愿意交纳社会保险的个人出资部分保费。2016年7月被上诉人无故旷工三天，导致其负责维修的设备停摆。第二天，上诉人给被上诉人打电话，但被上诉人仍不到岗，为了保持车间正常运转，上诉人只好安排他人顶替。综上，是被上诉人自己不愿签订劳动合同并不愿意交纳个人应交保费。是被上诉人无故旷工，且通过通知被上诉人仍不到岗，属于个人辞职，所以请求二审法院改判上诉人不支付未签订劳动合同的双倍工资，且不支付经济补偿，并且不予办理养老保险。金少华辩称，2016年3月15日根据招工启事我应聘到烽火公司从事电工，经烽火公司总经理罗林批复后于2016年3月17日正式上班，当时口头约定试用期工资是3000元，试用期是一个月。在我在职期间，烽火公司没有与我签订劳动合同，也未办理社会保险。且烽火公司一直没有自己的规章制度，也没有请假单，我不是旷工，我有向厂里领导请示过，我只是请假，故烽火公司是恶意辞退我。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。烽火公司向一审法院起诉请求：烽火公司不应支付金少华双倍工资和经济补偿。一审法院认定事实：2016年3月，金少华到烽火公司处从事电工工作，8月辞退金少华。双方未签订劳动合同。金少华累计工作五个月，每月工资分别为1170元、2702元、2937元、2837元、4007元。烽火公司未为金少华缴纳养老保险费。2016年12月14日，金少华就二倍工资、经济补偿、养老保险向汉川市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2017年1月12日，汉川市劳动争议仲裁委员会作出裁决。一审法院认为，金少华自烽火公司用工之日起，与烽火公司建立劳动关系。由于烽火公司自用工之日起满一个月的次日未与金少华订立书面劳动合同，应当承担向金少华每月支付二倍工资责任。金少华在烽火公司工作五个月，故烽火公司应当从第二个月起，按照原标准支付金少华四个月的工资。烽火公司诉称因金少华的原因未签订劳动合同，不应该支付二倍工资的主张，不符合法律规定，不予支持。烽火公司以金少华连续旷工、违反单位规章制度为由，辞退金少华，其理由并无充足的证据支持，对烽火公司的主张，不予支持。烽火公司辞退金少华认定为无理由辞退，应当承担支付经济补偿责任。因金少华工作期限不满六个月，烽火公司向金少华支付半个月工资的经济补偿（按平均工资）。金少华作为职工应当参加基本养老保险，由烽火公司和金少华依据国家的规定比例共同缴纳。由于烽火公司已辞退金少华，双方劳动关系业已解除，烽火公司应承担的养老保险费缴费期应计算至劳动关系解除之日。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条第一款第三款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第十二条第一款第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，遂判决：一、因未在规定期限内与金少华签订书面劳动合同，烽火公司支付金少华工资12483元（2702+2937+2837+4007）；因解除劳动关系烽火公司支付金少华经济补偿1365元{（1170+2702+2937+2837+4007）÷5÷2}，合计13848元；二、烽火公司为金少华办理2016年3月至2016年8月期间的养老保险，具体数额由相关经办机构核定；上述款项于判决书生效后五日内付清。如逾期支付，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定办理。三、驳回烽火公司的诉讼请求。案件受理费10元，由烽火公司负担。二审中，烽火公司未向本院提交证据。金少华向本院提交五份证据。证据一、关于烽火公司设备科的科长陆守江发给我妻子的原始短信，证明：烽火公司是恶意辞退我。证据二、个人简历与电工的复印件，证明：我一直都是从事电工的职业。证据三、常住人口登记卡，证明：我的家属关系是真实的。证据四、家母的诊断证明书与出院登记，证明：我因家人生病请假，且一直都没有旷工，我是下夜班才去看望我的母亲。证据五、我妻子患胆囊炎诊断书，证明：8月2日请假后，陪妻子看病，8月3日收到辞退通知，但是我已经向烽火公司请过假，且经过了陆守江的同意，烽火公司属恶意辞退。烽火公司质证为，对证据一，其短信记录的真实性与客观性没有异议，对其证明目的有异议，通过这个短信记录可以看出，厂里领导和他的家属交谈的内容是关于金少华在工作期间不能完成生产线任务的事宜。金少华被烽火公司辞退，是因为金少华旷工三天导致的，金少华的请假没有得到批准，且生产线不能停止，其岗位需有人代替。对证据二，对其客观性没有异议，对其证明目的有异议，金少华作为一个电工不能说只是做电工的事情，也要附带做其他相关性的事务，并且他本人是负责厂里设备的安装及维护，不能只是负责电工的事情。对证据三、四、五认为与本案无关联性，不作评判。本院认为，证据一系金少华妻子与烽火公司设备科负责人陆守江的短信，真实性予以采信；但其内容不能证明公司是恶意辞退。证据二系金少华个人简历，本院予以采信。证据三、证据四、证据五系金少华家庭成员关系和其母亲、妻子生病诊断证明书与本案无直接联系。经二审查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，金少华于2016年3月起在烽火公司工作后，双方的劳动关系依法成立。烽火公司未与金少华签订劳动合同，应依法支付未签劳动合同的双倍工资。烽火公司上诉称未签订书面劳动合同的原因在于金少华，但未能提供证据证明，本院不予采纳。由于烽火公司未与金少华签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，烽火公司应向金少华支付未签订书面劳动合同的二倍工资未付部分12483元。故烽火公司上诉称不应支付金少华未签订书面劳动合同的二倍工资的请求不能成立。烽火公司主张金少华系无故旷工个人辞职的理由，本院认为，按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，烽火公司应对解除劳动合同负举证责任，本案中，烽火公司未提交证据证明金少华系个人辞职，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，烽火公司依法应当向金少华支付解除劳动合同经济补偿金。烽火公司与金少华自2016年3月建立劳动关系，烽火公司应当为金少华缴纳养老保险费至劳动关系解除之日，烽火公司主张系金少华不愿意交纳社会保险的个人出资部分保费，因未提供相关证据予以证明，故本院不予采信。综上所述，上诉人烽火公司的上诉请不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人湖北烽火博鑫电缆有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李雪飞审判员  柳 萍审判员  王 政二〇一七年六月二十三日书记员  苏小燕