云南省梁河县人民法院民 事 判 决 书（2015）梁民二初字第48号原告刘某某，男，1975年7月28日生，汉族，高中文化，农民。委托代理人范明聪，信誉法律服务所法律服务工作者。代理权限一般代理。被告某某建材厂。委托代理人兰生国，兰云律师事务所律师。代理权限特别授权代理。原告刘某某诉被告某某建材厂劳动合同纠纷一案，本院于2014年6月29日受理后，依法适用普通程序于2015年7月29日公开开庭进行了审理，原告刘某某及其委托代理人范明聪，被告委托代理人兰生国均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告于2012年3月20日到被告厂里上班，同年4月被聘为该厂厂长，从事日常管理工作。2013年8月31日，在生产经营过程中，由于厂里一名员工（缅甸人，名吞某）在开工作业时，不知为何站在两窑车之间，启动窑车的电闸在另一个方向，启动电闸的工人无法看到两窑车之间站着人，原告发现情况后，立即跑向电闸边阻止启动，在跑的过程中，原告不幸把脚摔断，没能阻止事故发生，缅甸人吞武不幸身亡。发生事故前，被告未办理过任何合法生产手续。事故发生后原告被送到梁河县人民医院治疗19天，2014年9月28日，原告到梁河县人民医院取出固定物，住院治疗14天，两次住院的医疗费用及住院期间工资，被告均已支付。2015年4月29日，经德宏州劳动能力鉴定委员会德劳鉴（2015）52号鉴定书鉴定，原告的伤残等级为捌级伤残。原告被聘为厂长后至事故发生前1个半月，月工资为7000元，后月工资调整为5000元（无年终奖），2014年1月起月工资又调整为4500元（有年终奖）。2015年2月，被告进行整改，把原来三人共同投资、共同经营的方式改为由业主冯某一人承包经营，冯某随即解除原告职务，并且从2015年2月起，被告既未安排原告工作也为支付原告工资，2015年5月初，原告多次找被告协商解决，但被告置之不理，原告遂申请仲裁。综上所述，由于被告进行非法生产以致发生重大安全生产事故，并给原告身体造成严重损害，违法生产期间无法办理职工相关工商保险等手续，原告未能向社会保险部门索赔。因此，根据我国《劳动合同法》第九十三条、《工伤保险条例》第六十六条之规定，被告应向原告赔偿如下费用：一次性伤残补助金（八级伤残，11个月本人工资）：4500元11个月=49500元；一次性工伤医疗补助金（德宏州2014年统筹月工资）：3340元6个月=20040元；一次性伤残就业补助金（德宏州2014年统筹月工资）：3340元18个月=60120元；护理费：33天160元=5280元；住院伙食补助费：33天100元=3300元；鉴定费300元；精神损失费20000元。上述合计158540元。此外，根据《劳动合同法》第四十七条、第九十三条之规定，被告还应向原告支付经济补偿金13500元（4500元12个月÷123年=13500元）。请求法院支持原告上述请求。被告答辩称，被告建材厂是政府招商引资的，有合法的证件，原告刘某是受股东唐某聘请为厂长的，与厂里没有关系，原告受伤时因为其违反操作自行造成的，与厂里没有关系，其要求的赔偿没有法律依据，不应得到支持，且在原告住院期间，被告未其支付了医疗费用并支付着工资，被告已尽了义务。原告为支持其诉讼请求向本院提交如下证据：云南省居住证及安全资格培训记录各一份，欲证明原告2014年9月12日至2014年12月11日暂住在梁河及原告经过培训，取得过安全管理人员资格。2、病情证明、住院病历首页、诊断证明、住院费收据各一份，欲证明原告因此次事故造成伤害及住院治疗情况。3、经德宏州劳动能力鉴定委员会德劳鉴（2015）52号鉴定书一份及鉴定费收据一张，欲证明原告伤残等级为捌级伤残，鉴定费300元。4、个体工商户登记基本信息一份，欲证明事故发生前被告是违法经营。5、梁劳人仲字（2015）第02号仲裁裁决书一份，欲证明经过仲裁，裁决结果有些部分违法规定，原告只认可第四项内容即经济补偿金13500元。经质证，被告对证据1、2、3、4、5予以认可，但认为证据1、2、3无本案无关联性，不认可证据4、5的证明观点，对证据5，被告认可仲裁书裁决结果。本院认为，证据1与本案无关联性，证据2、3、4、5与本案具有关联性，但证据4仅能证明被告基本信息，证据5，因原告对裁决意见不服，已向法院提起诉讼，故该裁决书未发生法律效力。被告为支持自己的答辩主张向法庭提交如下证据：某某建材厂证明一份，欲证明建材厂是冯某与唐某平两人合资经营，原告是唐某聘请的，与厂里没有关系。2、梁河县晶鑫环保墙体建材厂证明一份，欲证明原告买车后从事货运，嫌在厂里工资不高自动离开厂里，并非是厂里主动和他解除劳动关系的。3、协议书一份，欲证明被告是政府招商引资项目，是合法的企业。4、某某建材厂职工工伤、生育保险征缴明细表（复印件）一份，欲证明原告工资为3159元。经质证，原告对被告提交的证据1、2、4不予认可，认为证据1系被告自己书写，无证据效力，认为证据2不能证明原告擅自离岗，对证据3真实性无异议，但认为与本案无关，证据4，认为不符合证据规则。本院认为，被告提交的证据1、2系自己书写，且证明目的相互矛盾，本院不予采信，证据3与本案无关联性，证据4缴费金额系德宏州2014年度在岗职工平均工资标准，不能证明缴费职工的实际工资报酬金额。根据庭审、双方自认情况及质证，本院确认如下法律事实：2012年3月20日，原告进入被告厂里上班，职务为该厂厂长，双方没有签订书面劳动合同。2013年8月31日，原告在厂里受伤，被告已支付原告全部的医疗费用及原告受伤期间工资。在此期间，被告没有为原告缴纳社会保险，原告出院后仍回被告厂里上班。事故发生后被告未申请工伤认定，原告或其近亲属也未到社会保险行政部门提出工伤认定申请。2014年1月起原告工资调整为每月4500元。2015年2月（春节前）双方解除劳动关系。2015年4月29日经德宏州劳动能力鉴定委员会（德劳鉴（2015）52号）鉴定书鉴定，原告的伤残程度为捌级伤残，护理依赖程度为无生活自理障碍和医疗依赖。2015年5月27日，梁河县劳动人事争议仲裁委员会受理了原告的仲裁申请，该委于2015年6月16日作出了梁劳人仲字（2015）第02号仲裁裁决书，原告不服该仲裁裁决诉至法院。另查明，被告某某建材厂核准、开业时间是2014年3月13日。本院认为，虽然原告到被告厂里上班时间是2012年3月20日，而被告经核准开业时间为2014年3月13日，此时间段内，被告系无证经营，形式上不符合用人单位的条件，但对外均以用人单位名义进行，未办理工商登记违反行政法规，但其行政违法行为不影响民事行为的效力，原告作为劳动者系非法用工关系中的相对方，并不存在过错，其已经为被告付出劳动，故被告应按劳动合同法相关规定向原告支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同；第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，原告开始为被告工作时间为2012年3月20日，协商解除劳动合同时间为2015年2月（春节前），共计两年零十一个月，故被告应向原告支付三个月工资作为经济补偿金，月工资按劳动合同解除前（即2015年2月前）十二个月的平均工资计算。原告提出2014年1月起其工资调整为每月4500元，而被告认为每月4500元过高，应按每月3159元计算，根据相关规定，发生劳动争议后，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。庭审中，被告方表示被告厂里是登记造册发放工资，但工资发放名册未予以保存，亦未向法庭提供充分证据证实原告工资情况，故本院认定原告解除合同前十二个月的平均工资为4500元。本案中，被告应向原告支付经济补偿金13500元（4500元／月3个月=13500元），对原告提出要求被告支付经济补偿金13500元的诉讼请求，本院予以支持。对于原告主张的工伤待保险遇（残疾补助金、护理费、鉴定费等）人民币158540元的请求，本院认为，原、被告均未在法定期限内申请工伤认定，工伤认定是工伤事故责任的基础事实认定，在无工伤认定的情况下，原告向法院主张工伤保险待遇，其诉讼主张没有依据，故对原告的该项诉讼请求本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第一款（二）、第四十七条第一款、第三款、第九十三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、《工伤保险条例》第十七条之规定，判决如下：一、由被告某某建材厂在判决生效后五日内一次性支付给原告刘某某经济补偿金人民币13500元；二、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。如果未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告刘某某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于德宏傣族景颇族自治州中级人民法院。若本判决生效后，负有义务的当事人未在指定期限内履行义务，享有权利的当事人可在履行期限届满后两年的期限内申请强制执行。审判长  任保坤审判员  肖 玥审判员  李爱松二〇一五年十二月二十五日书记员  龚晶晶