安徽省繁昌县人民法院民 事 判 决 书(2016)皖0222民初2362号原告：安徽省繁昌县金繁融资担保有限公司，住所地繁昌县，统一社会信用代码91340222764751111W。法定代表人：王爱民，该公司董事长。委托代理人：王强，安徽国本律师事务所律师。委托代理人：王海波，安徽国本律师事务所律师。被告：芜湖市美泰服装有限责任公司，住所地繁昌县，组织机构代码79185791-5。法定代表人：章传松，该公司总经理。被告：繁昌县孙村建设投资有限公司，住所地繁昌县，组织机构代码78858795-0。法定代表人：潘向前，该公司董事长。被告：繁昌县万达针织服装厂，住所地繁昌县，统一社会信用代码913402227050081841。负责人：马彩云，系该普通合伙企业执行事务合伙人。委托代理人：马彩霞，系该厂职工。被告：章传松，男，1971年12月4日出生，住繁昌县。被告：马彩霞，女，1968年7月12日出生，住繁昌县。原告安徽省繁昌县金繁融资担保有限公司诉被告芜湖市美泰服装有限责任公司、繁昌县孙村建设投资有限公司、繁昌县万达针织服装厂、章传松、马彩霞追偿权纠纷一案，本院于2016年9月6日立案后，芜湖市美泰服装有限责任公司提出公司正在清算，但其未能提交成立清算组的材料，故仍由法定代表人章传松代表公司参加诉讼。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人王海波、被告芜湖市美泰服装有限责任公司法定代表人即被告章传松、被告繁昌县万达针织服装厂委托代理人即被告马彩霞到庭参加诉讼，被告繁昌县孙村建设投资有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安徽省繁昌县金繁融资担保有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告芜湖市美泰服装有限责任公司立即给付原告代偿银行贷款本金5000000元、利息245364.45元，合计5245364.45元，并按约定代偿款项的20%支付原告违约金1000000元，另承担自代偿次日起以代偿全部款项为为基数，按日万分之五标准乘以实际占用天数计算的资金占用费；2.请求实现抵押权，确认原告对被告芜湖市美泰服装有限责任公司依法抵押该公司所有，位于繁昌县孙村镇工业园区，证号为繁昌房字第002712、002032、018038号的房产及证号为繁国用（2013）第1076号的土地使用权拍卖或变卖价款享有优先受偿权；3、要求被告繁昌县孙村建设投资有限公司、繁昌县万达针织服装厂、章传松、马彩霞对被告芜湖市美泰服装有限责任公司的上述付款义务承担连带清偿责任；4、要求五被告承担本案诉讼费用及律师费5000元。事实和理由：2015年1月28日及同年4月9日，芜湖市美泰服装有限责任公司因经营需要，分别向中国建设银行股份有限公司繁昌支行申请贷款2000000元、中国银行股份有限公司繁昌支行申请贷款3000000元，其遂请求原告为其前述贷款提供连带责任保证担保。经原告审查并报经上级批准，双方分别就该两笔贷款订立了两份委托保证合同，对双方相关权利义务关系作出明确约定。芜湖市美泰服装有限责任公司分别为上述两笔贷款与原告签订了最高额抵押反担保合同，并办理了土地、房产抵押登记手续，提供连带责任保证反担保。被告繁昌县孙村建设投资有限公司、繁昌县万达针织服装厂分别为上述两笔贷款向原告提供连带责任保证反担保。被告章传松、马彩霞分别为上述两笔贷款向原告提供了个人连带责任保证反担保。上述程序完善后，原告为芜湖市美泰服装有限责任公司分别向中国建设银行股份有限公司繁昌支行、中国银行股份有限公司繁昌支行的贷款提供了连带责任担保。然而上述两笔贷款到期后，芜湖市美泰服装有限责任公司未能还本付息。原告被迫于2016年3月31日为其向中国建设银行股份有限公司繁昌支行代偿贷款本息合计2086493.05元；分别于2015年12月30日、2016年3月30日、2016年6月30日向中国银行股份有限公司繁昌支行代偿贷款本息79722.39元、1420277.61元、1659149.01元。代偿后，原告曾多次向各被告主张权利而未果。综上所述，原告与各被告订立的合同合法有效，应受法律保护。芜湖市美泰服装有限责任公司理应及时偿付原告代偿借款本息，并承担相应违约责任。其他被告亦应在规定的范围内承担相应责任。为此，原告提起诉讼，盼予公正裁判为感。被告芜湖市美泰服装有限责任公司及被告章传松共同辩称：原告陈述的两笔贷款是事实，在中行贷款3000000元，中行已经起诉了芜湖市美泰服装有限责任公司，且在执行过程中，建行的2000000元是原告代偿的。对原告请求的1000000元违约金不予以认可。章传松及马彩霞的行为都是公司职务行为，一切责任应由芜湖市美泰服装有限责任公司承担。被告繁昌县万达针织服装厂、马彩霞共同辩称：芜湖市美泰服装有限责任公司财产已足以清偿全部债务，且芜湖市美泰服装有限责任公司出具承诺，相关贷款与繁昌县万达针织服装厂无关，故还款责任应由芜湖市美泰服装有限责任公司承担，与繁昌县万达针织服装厂、马彩霞无关。被告繁昌县孙村建设投资有限公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：2015年1月28日，芜湖市美泰服装有限责任公司与中国建设银行股份有限公司繁昌支行订立人民币流动资金贷款合同。约定芜湖市美泰服装有限责任公司向中国建设银行股份有限公司繁昌支行借款2000000元，借款用途为日常生产经营周转，借款期限为一年，自2015年1月28日起至2016年1月27日。同时约定借款执行固定利率，即该行基础利率加133.2基点。同日，原告与中国建设银行股份有限公司繁昌支行订立保证合同。约定为确保上述贷款合同，即主合同的切实履行，原告作为保证人愿为债务人芜湖市美泰服装有限责任公司在主合同项下的债务提供保证担保；担保范围包括上述借款合同项下本金、复利、罚息、违约金、赔偿金、债务人应向贷款人支付的其他款项、贷款人实现债权与担保权利而发生的费用；保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。为明确借款人芜湖市美泰服装有限责任公司与原告之间的权利义务关系，双方于2015年1月28日订立委托保证合同，合同约定芜湖市美泰服装有限责任公司同意原告按照本合同的约定代芜湖市美泰服装有限责任公司清偿主合同项下未清偿的债务时，无需另行通知芜湖市美泰服装有限责任公司，原告自代偿之日起有权向芜湖市美泰服装有限责任公司追偿原告为芜湖市美泰服装有限责任公司代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用；芜湖市美泰服装有限责任公司同意原告委托金融机构从芜湖市美泰服装有限责任公司任何账户中直接扣收；芜湖市美泰服装有限责任公司未按期清偿到期债务由原告代偿的，芜湖市美泰服装有限责任公司除向原告一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数，向原告另行支付自原告代偿次日起的代偿资金占用费，造成原告经济损失的，芜湖市美泰服装有限责任公司还应赔偿原告全部经济损失。为担保原告的追偿等权利，各反担保人分别向原告提供反担保。其中：2015年1月28日，繁昌县孙村建设投资有限公司与原告订立企业信用反担保合同。约定为确保原告在为借款人芜湖市美泰服装有限责任公司承担保证责任后行使追偿权及代位求偿权等权益，繁昌县孙村建设投资有限公司受借款人芜湖市美泰服装有限责任公司的委托，并自愿为借款人以连带责任保证方式向原告提供信用反担保；反担保范围包括原告为借款人代位清偿的全部款项及委托合同中约定的应由借款人支付给原告的违约金、代偿资金占用费、追偿费用、原告实现反担保权利的费用及原告其他经济损失；该信用反担保期限为本合同生效之日起至原告代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年；若繁昌县孙村建设投资有限公司不履行或不完全履行本合同约定的还款义务，应按日向原告支付本合同项下全部款项万分之五的违约金。同日，繁昌县万达针织服装厂与原告也订立了企业信用反担保合同，反担保条款与上述企业信用反担保合同条款一致。2015年1月28日，章传松、马彩霞与原告订立不可撤销个人连带责任信用反担保合同，约定为确保原告在为借款人承担保证责任后，行使追偿权及代位求偿权等权益，反担保人章传松、马彩霞受借款人委托，并自愿为借款人以连带责任保证方式向原告提供个人信用反担保；担保范围包括原告为借款人代位清偿的全部款项及委托合同中约定的应由借款人支付给原告的违约金、代偿资金占用费、追偿费用、原告实现反担保权利的费用及原告其他经济损失；该信用反担保期限为自本合同生效之日起至原告代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年；若章传松、马彩霞不履行或不完全履行本合同约定的还款义务，应按日向原告支付本合同项下全部款项万分之五的违约金。上述反担保合同均约定反担保的债权同时存在借款人提供抵押的，原告有权自行决定行使权利的顺序，而无需先行使担保物权。2015年4月9日，芜湖市美泰服装有限责任公司与中国银行股份有限公司芜湖分行订立流动资金借款合同。约定芜湖市美泰服装有限责任公司向中国银行股份有限公司芜湖分行借款3000000元，借款用途为购买纱、布匹等原材料，借款期限为六个月。同时约定借款执行固定利率，年利率6.96%。同日，原告与中国银行股份有限公司芜湖分行订立保证合同。约定为确保上述借款合同，即主合同项下债务的履行，原告作为保证人愿意向债权人提供保证；主合同项下发生的债权构成本保证合同之主债权，包括本金、利息、违约金、赔偿金、实现债权的费用；保证方式为连带责任保证；保证期间为主债权的清偿期届满之日起两年。为明确借款人芜湖市美泰服装有限责任公司与原告之间的权利义务关系，双方于2015年4月9日订立委托保证合同，合同约定芜湖市美泰服装有限责任公司同意原告按照本合同的约定代芜湖市美泰服装有限责任公司清偿主合同项下未清偿的债务时，无需另行通知芜湖市美泰服装有限责任公司，原告自代偿之日起有权向芜湖市美泰服装有限责任公司追偿原告为芜湖市美泰服装有限责任公司代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用；芜湖市美泰服装有限责任公司同意原告委托金融机构从芜湖市美泰服装有限责任公司任何账户中直接扣收；芜湖市美泰服装有限责任公司未按期清偿到期债务由原告代偿的，芜湖市美泰服装有限责任公司除向原告一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数，向原告另行支付自原告代偿次日起的代偿资金占用费，造成原告经济损失的，芜湖市美泰服装有限责任公司还应赔偿原告全部经济损失。为担保原告的追偿等权利，各反担保人分别向原告提供反担保。其中：2015年4月9日，繁昌县孙村建设投资有限公司与原告订立企业信用反担保合同。约定为确保原告在为借款人芜湖市美泰服装有限责任公司承担保证责任后行使追偿权及代位求偿权等权益，繁昌县孙村建设投资有限公司受借款人芜湖市美泰服装有限责任公司的委托，并自愿为借款人以连带责任保证方式向原告提供信用反担保；反担保范围包括原告为借款人代位清偿的全部款项及委托合同中约定的应由借款人支付给原告的违约金、代偿资金占用费、追偿费用、原告实现反担保权利的费用及原告其他经济损失；该信用反担保期限为本合同生效之日起至原告代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年；若繁昌县孙村建设投资有限公司不履行或不完全履行本合同约定的还款义务，应按日向原告支付本合同项下全部款项万分之五的违约金。同日，繁昌县万达针织服装厂与原告也订立了企业信用反担保合同，反担保条款与上述企业信用反担保合同条款一致。2015年4月9日，章传松、马彩霞与原告订立不可撤销个人连带责任信用反担保合同，约定为确保原告在为借款人承担保证责任后，行使追偿权及代位求偿权等权益，反担保人章传松、马彩霞受借款人委托，并自愿为借款人以连带责任保证方式向原告提供个人信用反担保；担保范围包括原告为借款人代位清偿的全部款项及委托合同中约定的应由借款人支付给原告的违约金、代偿资金占用费、追偿费用、原告实现反担保权利的费用及原告其他经济损失；该信用反担保期限为自本合同生效之日起至原告代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年；若章传松、马彩霞不履行或不完全履行本合同约定的还款义务，应按日向原告支付本合同项下全部款项万分之五的违约金。上述反担保合同均约定反担保的债权同时存在借款人提供抵押的，原告有权自行决定行使权利的顺序，而无需先行使担保物权。此外，2015年1月28日，芜湖市美泰服装有限责任公司与原告订立最高额抵押反担保合同，约定鉴于原告同意在2015年1月28日至2020年1月27日期间，向芜湖市美泰服装有限责任公司提供连续融资担保服务，芜湖市美泰服装有限责任公司自愿向原告提供最高额抵押反担保，反担保的主债权最高额不超过5000000元；抵押反担保范围为原告为借款人代位清偿的全部款项、委托合同和本合同中约定的应由借款人支付给原告的违约金、代偿资金占用费、担保费、追偿债务费用、原告实现抵押权的费用及原告其他经济损失；抵押权在抵押登记时设立。2015年2月10日，芜湖市美泰服装有限责任公司就其在孙村镇东工业园区的房产办理抵押登记手续，房地产他项权利人为原告，房地产权证号为繁昌房002712、002032、018036号，他项权证号为繁昌字第018539号。2015年2月12日，芜湖市美泰服装有限责任公司就其在孙村经济开发区的国有建设用地使用权办理抵押登记手续，他项权利人为原告，地号为06080813664，使用权面积为14286平方米，他项权证号为繁他项（2015）第015号。前述所有借款担保及追偿反担保手续完备后，贷款人发放贷款。2016年3月31日，原告向中国建设银行股份有限公司芜湖分行代偿2086493.05元，用途为归还芜湖市美泰服装有限责任公司贷款；原告分别于2015年12月30日、2016年3月30日、2016年6月30日向中国银行股份有限公司繁昌支行代偿资金79722.39元、1420277.61元、1659149.01元，共计3159149.01元，事由为扣划或代偿芜湖市美泰服装有限责任公司贷款本息。现各方因资金追偿引起诉讼，原告已支付律师费5000元。以上事实由原告提供的借款合同复印件两份、保证合同复印件两份、委托保证合同复印件两份、企业信用反担保合同复印件四份、不可撤销个人连带责任信用反担保合同复印件两份、付款及收回贷款凭证复印件一组、房地产权证复印件三份、他项权证复印件两份，并提供以上证据的原件供当庭核对，以及当事人在庭审中的陈述、质证、辩论意见予以证实。本院认为：根据原告请求，本案争议主要围绕两部分展开，一是原告向借款人芜湖市美泰服装有限责任公司行使追偿权的权利范围如何确定；二是各反担保人如何承担相应的担保责任。首先，芜湖市美泰服装有限责任公司向中国建设银行股份有限公司繁昌支行及中国银行股份有限公司芜湖分行借款由原告提供连带责任保证，现原告承担了担保责任后，要求向借款人追偿，符合法律规定，本院予以支持。在追偿范围上，原告代偿的借款本金及利息，因符合借款合同的约定，本院予以认可。虽付款及收回贷款凭证由中国银行股份有限公司繁昌支行出具，但各凭证中均注明事由为扣划或代偿芜湖市美泰服装有限责任公司贷款本息，且付款凭证中的贷款还款回单注明的借款人及合同金额与本案相符，本院对原告已代偿借款人所在中国银行股份有限公司芜湖分行贷款的事实予以认定。中国银行股份有限公司芜湖分行就芜湖市美泰服装有限责任公司借款3000000元已经提起诉讼并在执行之中，但执行金额仅为126512元，与本案中的追偿金额并不重合。在代偿本息之外，原告依据其与芜湖市美泰服装有限责任公司订立的委托保证合同，主张了违约金及资金占用费。其中，委托保证合同所约定的违约金是代偿全部款项的20%；资金占用费原告系按约定的日万分之五标准主张的。原告与芜湖市美泰服装有限责任公司订立了委托保证合同，双方应为委托关系，现保证人因完成委托事项而致其代偿资金被占用，委托人未能及时偿还，相关损失应由委托人赔偿。同时，双方在委托保证合同中明确约定了资金占用损失的计算方式，且未违反相关强制性规定。故本院对原告主张的资金占用费予以支持。但原告同时主张违约金及资金占用费明显过高，且借款人对原告主张的1000000元违约金提出异议，故本院对此予以适当调整。考虑资金占用事实及当前融资利率水平，本院仅对年利率24%以内部分予以支持。超出部分本院不予支持。原告为行使追偿权已实际支出律师费5000元，根据双方约定，该项费用属于追偿范围，故本院对原告的该项请求予以支持。其次，芜湖市美泰服装有限责任公司以自有不动产向原告提供抵押，办理了抵押登记手续，该抵押权应为有效。现芜湖市美泰服装有限责任公司未能偿还原告代偿款，故原告要求实现抵押权本院予以支持，但原告所称的抵押房屋产权证号有误，应予以纠正。繁昌县万达针织服装厂、章传松、马彩霞提出异议，认为借款人提供抵押的财产足以清偿原告代偿款，章传松、马彩霞提供反担保的行为为职务行为、借款人已书面承诺两笔贷款均与繁昌县万达针织服装厂无关。各反担保人签订的反担保合同约定，借款人虽以自有资产提供抵押，但反担保债权人即原告有权自行决定行使权利的顺序，而无需先行使担保物权，且各反担保保证人的保证责任在反担保保证合同中均作出了明确约定，故各保证人应按反担保合同的约定承担保证责任。繁昌县万达针织服装厂及马彩霞虽对反担保合同中的签章、签名未予以确认，但均未能举证证实繁昌县万达针织服装厂的签章及马彩霞的签名为不真实的，也未申请进行相关真伪性鉴定，故本院对相关反担保保证合同的效力予以认可。因此，繁昌县孙村建设投资有限公司、繁昌县万达针织服装厂以连带责任保证方式向原告提供企业信用反担保，原告在该反担保合同约定的保证期间之内提起诉讼，要求保证人繁昌县孙村建设投资有限公司、繁昌县万达针织服装厂承担连带清偿责任，本院对此予以支持。此外，章传松、马彩霞以连带责任保证方式向原告提供个人信用反担保，原告在该反担保合同约定的保证期间之内提起诉讼，要求保证人章传松、马彩霞承担连带清偿责任，本院对此亦予以支持。综上，芜湖市美泰服装有限责任公司作为借款人应当偿还原告所代偿的借款本息，原告实际代偿借款本息金额高于原告主张的金额，应以原告主张的金额为准；芜湖市美泰服装有限责任公司还应赔偿原告代偿资金占用费及其他违约损失、支付原告已发生的律师费用。原告要求实现担保物权应予以支持。各反担保人应按照各份反担保合同的约定承担相应的担保责任，各反担保人在承担反担保责任后，有权向借款人芜湖市美泰服装有限责任公司追偿。据此，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条及《中华人民共和国合同法》第四百零七条和《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告芜湖市美泰服装有限责任公司归还原告安徽省繁昌县金繁融资担保有限公司代偿款5245364.45元，及支付各笔代偿款自代偿之日起至上述款项还清之日止，按年利率24%计算的利息，并承担原告安徽省繁昌县金繁融资担保有限公司已发生的律师费5000元，于本判决生效后10日内付清。二、对被告芜湖市美泰服装有限责任公司所属位于孙村镇东工业园区，证号为繁昌房002712、002032、018036号的房产和地号为06080813664，使用权面积为14286平方米的国有建设用地使用权，采取拍卖、变卖等方式变价后的价款，由原告安徽省繁昌县金繁融资担保有限公司按双方订立最高额抵押反担保合同的约定优先受偿。三、被告繁昌县孙村建设投资有限公司、繁昌县万达针织服装厂、章传松、马彩霞对被告芜湖市美泰服装有限责任公司所在本判决第一项中的付款义务承担连带清偿责任，且在承担清偿责任后有权向被告芜湖市美泰服装有限责任公司追偿。四、驳回原告安徽省繁昌县金繁融资担保有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费55633元（原告已预交）由被告芜湖市美泰服装有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于芜湖市中级人民法院。审 判 长 俞 峰人民陪审员 方 丹人民陪审员 陈志豪二〇一七年三月三日书 记 员 王巧燕附：本案适用法律条文《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国合同法》第四百零七条受托人处理委托事务时，因不可归责于自己的事由受到损失的，可以向委托人要求赔偿损失。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。