四川省乐山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川11民终1241号上诉人（原审原告）：吕莉，女，生于1982年1月29日，汉族，居民，住四川省犍为县。委托诉讼代理人（特别授权）：朱骥，四川升力律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：犍为县恒美妍美容店，住所地：四川省犍为县玉津镇瑞雪村岷堤春晓B区38号，统一社会信用代码：92511123MA64XBE94R。经营者：胡蝶，女，生于1995年5月14日，汉族，居民，住四川省沐川县。委托诉讼代理人（特别授权）：刘占章，犍为县玉津法律服务所法律工作者。上诉人吕莉因与被上诉人犍为县恒美妍美容店服务合同纠纷一案，不服四川省犍为县人民法院(2017)川1123民初796号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人吕莉及其委托诉讼代理人朱骥，被上诉人犍为县恒美妍美容店及其委托诉讼代理人刘占章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉请求：1、请求依法判决撤销犍为县人民法院作出的（2017）川1123民初796号民事判决并依法改判或发回重审；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、一审法院并未对双方焦点争议的基本事实进行查明。在本案中，上诉人诉请的基础为被上诉人未履行自己法定义务，并就其法定义务范围内的事项，没有清楚完整地向上诉人告知，在这样的条件下，上诉人相信了被上诉人对其服务、产品所陈述的不真实的时间、价格与效果而与被上诉人产生合同关系。一审法院在查明的事实中并未对被上诉人向上诉人告知其服务的价格、时间、方式等有做任何的查证。在这一事实查明的缺失直接导致了一审法院在适用法律上的错误。二、一审法院对案件事实部分的认定所采信的证据有误。一审法院“认定上述事实，有……证人证言……为证。”（一审判决书第3页最后一段）。首先，我方于举证期限内向一审法院提交了双方相关的微信聊天记录、录音录像材料等证据材料，一审法院未对这些证据材料及其要证实的情况作出明确的说理和采信与否。是对上诉人极为不公平的。其次，一审法院所采信的证人证言是不合法的，一审中被上诉人方申请两位证人到庭，而在前一位证人作证时，后一位证人由于一直在庭外徘徊，已经被一审法院取消证人资格，所以前一位证人证言对其证明的主要事实，已成孤证，并不能采信。三、一审法院适用法律错误。基于上述第一点中的缺失，一审法院在已经认定了双方之间服务合同关系成立，并也认为双方争议的焦点在双方对整个服务和使用产品所用的时间、价格和应得到的效果上的基础上，轻率地、武断地、习惯性地将举证责任放到上诉人身上，并要求上诉人承担举证不能的后果，从而败诉，是对法律适用的错误。一审法院没有分清法律关系，并且没有理解特别规定与一般规定的适用情况，才导致这一错误。首先，本案为服务合同纠纷，一审法院经过庭审，也认可了这一基本事实。那么本案的诉讼双方就应该是基于合同关系产生的纠纷。在合同关系中，特别是消费类的合同关系中，消费者一方对于合同的举证责任应该在于合同是否成立，自己有无完整履行合同义务。而合同成立这一点是无可质疑的，而在消费性合同中，上诉人的合同义务就是付款，从我方提供的证据也可以清楚完整的看出，上诉人是完整履行了该义务的。第二，本案更为特殊的是，双方的合同关系并没有一份完整适格的书面合同作为双方约束，能详细的体现双方各自的义务。但这一书面形式的缺失正是由于被上诉人不规范的经营而造成的；也是被上诉方在本案里强势地位的体现，更是被上诉人在经营里忽略法律钢性要求，独断而行，不顾消费者合法权益的表现。那么在不具备完整的书面合同明确约定记录被上诉人的合同义务时，应该怎么样呢？至少，被上诉人应该妥善履行其法定的义务。《中华人民共和国消费者权益保护法》第8、19、21、24条等法律规定已经明确对被上诉人的法定义务作出了规定，然而在本案中，被上诉人没有任何证据可以证明其履行了这些法定的义务。反而，从已成的事实来看，被上诉人完全没有履行，甚至是赤裸裸地违反其应当遵守的法定义务。第三，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。”之规定，上诉人认为，对于被上诉人的法定义务是否履行这一事实的举证责任应该由被上诉人承担。一审法院惯性的适用“谁主张，谁举证”的通适性要求，将原本就强势一方的法定义务是否妥善完成的举证责任倒加到上诉人身上，并最终要求上诉人为这一举证不能承担败诉的结果，是不符合我国法律精神的，也是不符合我国现行法律规定的，是对于一般规定与特殊规定的适用错误。犍为县恒美妍美容店辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。一审法院的判决符合法律规定，请求二审法院依法驳回上诉人的诉讼请求。吕莉向一审法院起诉请求：请求法院判决被告退还原告各项美容产品及服务费6万元，赔偿各项费用7万元，共计13万元；本案案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：原告吕莉于2016年11月开始在被告犍为县恒美妍美容店处购买美容产品，2016年11月17日原告吕莉开始在被告处进行“大代谢”美容服务项目，并签署“顾客皮肤调理好转反应告知书”，告知书上载明“吕莉曾经使用过的护肤品类型及护理方式有保湿补水类、祛痘调理类、激素药膏类；化妆品中会对皮肤造成伤害的成分有激素、重金属、化学性防腐剂、果酸、矿物油、石蜡、酒精、化学性乳化剂、色素、香精等；激素对皮肤及身体的副作用有早期肾上腺皮脂分泌功能亢进、脂肪不规则堆积（满月脸），诱发加重感染，抑止蛋白质的合成，诱发加重溃疡，精神依赖成瘾，致畸（胎儿），晚期：肾上腺皮脂功能减退（反应迟钝等症状），严重的停药症状、反跳现象；重金属对皮肤及身体的副作用有皮肤使用含铅、汞产品后，会暂时变白、细嫩，与此同时，人体内正常的黑色素被重金属抑制，会迅速造成色素紊乱，停用后会造成继发性色素沉着（也就是通常所说的反弹），铅、汞中毒，皮肤极度脆弱、衰老速度加快，免疫力低下、紫外线照射后易得皮肤癌，重金属会导致人体脏器衰竭；您可以承受的代谢程度为痘性：干燥、脱屑、痘、红、肿、热、刺、痒、痛、组织液渗出，斑：返黑”，吕莉在告知书上签名并按手印。原告吕莉先后在被告处购买净化霜、弹力塑型霜、鱼籽水、极致保湿液、蓝莓水、基底修复液等产品。被告犍为县恒美妍美容店设立于2015年4月29日，经营范围为理发及美容及保健按摩服务；销售护肤品。为原告提供服务的被告工作人员王莉从2016年4月起在被告处工作，具有中级美容师资格，在犍为县疾控中心办理健康体检合格证。一审法院认为，原告吕莉在被告犍为县恒美妍美容店购买产品并接受美容服务，双方之间服务合同关系成立。原告吕莉主张双方在履行合同过程中被告存在欺诈行为、未完全履行告知义务，被告向原告承诺2个月时间用2万元多元能改善原告的皮肤，但原告吕莉在使用美容产品后出现皮肤老化、变黑等症状，被告犍为县恒美妍美容店辩称被告在整个服务过程中严格按照规定进行操作、使用的产品均为合格产品，被告未向原告作出过承诺，请求驳回原告的诉讼请求，本院认为当事人对自己的主张负有举证责任，原告主张被告存在欺诈行为、侵犯其知情权的请求证据不足，本院不予采信；原告要求被告退还产品费用及赔偿损失、精神抚慰金的请求证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告吕莉的诉讼请求。本案案件受理费减半收取1450元，由原告吕莉负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人吕莉在犍为县恒美妍美容店购买产品并接受美容服务，双方之间服务合同关系成立。当事人对自己的主张负有举证责任，上诉人吕莉不能举证证明被上诉人犍为县恒美妍美容店在履行服务合同的过程中有违约，应承担举证不能的责任。上诉人吕莉要求犍为县恒美妍美容店退还产品费用及赔偿损失、精神抚慰金的请求证据不足，本院不予支持。综上所述，吕莉上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2900元，由吕莉负担。本判决为终审判决。审判长 伍 健审判员 李 春审判员 张开运二〇一七年七月二十五日书记员 王文婷附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。