辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽01民终275号上诉人（原审被告）：尹向荣，女，汉族，住沈阳市铁西区南十一西路。委托代理人：侯铁男，沈阳市沈河区天海法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：邢然，男，汉族，住沈阳市大东区珠林路。被上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司辽宁分公司。住所地：沈阳市沈河区北站一路**号**************室。法定代表人：方明，该公司总经理。委托代理人：侯岩岩，该公司员工。原审被告：郭玉皎，女，汉族，住沈阳市沈河区朝阳街。委托代理人：侯铁男，沈阳市沈河区天海法律服务所法律工作者。上诉人尹向荣因与被上诉人邢然、渤海财产保险股份有限公司辽宁分公司（以下简称“渤海保险”）、原审被告郭玉皎机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2015）大东民四初字第00621号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月5日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人尹向荣及原审被告郭玉皎的委托代理人侯铁男，被上诉人邢然、渤海保险委托代理人侯岩岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。尹向荣上诉称：1、请求依法撤销沈阳市大东区人民法院（2015）大东民四初字第00621号民事判决，并依法改判判决主文第五、七、十、十一、十二项；2、改判尹向荣在本案中不承担给付赔偿款义务。全部赔偿款在保险理赔额度内直接支付或将本案发回重审；3、一、二审诉讼费由邢然、渤海保险等承担。事实理由：关于误工费问题，辽宁省高级人民法院和沈阳市中级人民法院曾于去年出台相关规定，误工费只能以医疗机构诊断书确认的休息天数确认实际误工天数，不允许通过鉴定的方式确定。一审按照鉴定结论确认误工天数为24个月缺乏客观性。该鉴定结论与邢然的诊断休息天数相差甚远。虽然误工费由渤海保险支付，但是超出诊断休息天数以外的误工费将直接导致该笔费用挤占强制险赔偿限额中对伤残赔偿金的赔偿，相当于仍由尹向荣赔偿。鉴定费用中包含误工时间鉴定所产生的费用应由邢然自己承担。另外，邢然不构成九级伤残，应为十级伤残，故尹向荣申请重新鉴定。邢然辩称，同意一审判决，请求维持原判。关于鉴定问题，一审期间尹向荣要求复议，复议答复还是九级伤残。关于误工费，邢然误工期是依法定程序鉴定的，不是自己随意主张的。渤海保险辩称，坚持一审答辩意见，本案判决后，我公司保险限额已满。郭玉皎述称，同尹向荣意见。邢然向一审法院起诉请求：判决尹向荣等赔偿邢然医疗费12186.54元、护理费3864.6元、住院伙食补助费3800元、误工费106916元、伤残赔偿金124504元、伤残鉴定费880元、误工鉴定费720元、精神损失费5000元、交通费300元、营养费2000元，诉讼费用由尹向荣等承担。一审法院认定事实，2011年6月28日，尹向荣驾驶郭玉皎所有的辽A3Lx**号轿车在大东区东望街陶瓷城加油站内准备加油时，与邢然发生交通事故，致使邢然受伤。该事故经交通部门认定，尹向荣负事故全部责任，邢然无责任。事故发生后，邢然在沈阳市骨科医院进行了治疗，对于第一次住院期间产生的费用，邢然在一审法院进行了诉讼，并于2012年6月4日由一审法院出具了（2012）大东民（四）初字597号民事调解书。其调解书判项为医疗费3091元、护理费1400元、住院伙食补助费1000元、交通费60元、辅助器械费100元，现调解书已经履行完毕。渤海保险赔偿完毕后，在机动车交通事故责任强制保险医药费限额剩余5909元，伤残赔偿金限额剩余108440元。本次起诉系邢然后期住院治疗产生的费用。2012年10月9日至2012年11月5日，邢然在沈阳市骨科医院住院27天；2014年6月5日至2014年6月16日，邢然在沈阳市骨科医院住院11天，共住院38天，住院期间均为二级护理。2015年11月12日，沈阳佳实司法鉴定所对邢然的伤情进行了鉴定，评定邢然因此次事故构成九级伤残。2016年9月8日，沈阳医学院法医司法鉴定所对于邢然的误工期限作出了评定，结论为：邢然误工期为伤后24个月。另查明，辽A3Lx**号车的实际所有人为郭玉皎，事故发生时系尹向荣借用的郭玉皎的车辆进行驾驶。该车在渤海保险投保了机动车交通事故责任强制保险。上述事实，有双方当事人陈述、邢然提供的民事调解书副本、门诊病历、住院病历、医疗费票据、营业执照副本、鉴定结论书等，尹向荣提供行驶证、驾驶证、保险单等证据，经庭审质证，并予以采信。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。沈阳市公安局交通警察支队大东大队认定，尹向荣负事故全部责任，邢然无责任，符合法律规定，予以确认。尹向荣在事故发生时系借用郭玉皎的车辆进行驾驶，对车辆享有占有、使用、实际支配的权利。根据法律规定，该车发生事故时，应由借用人即尹向荣承担赔偿责任。辽A3Lx**号车辆在渤海保险处投保了机动车交通事故责任强制险，依据《中华人民共和国道路交通安全法》相关规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。邢然主张医疗费12186.54元，且提供沈阳市社会养老和工伤保险管理局沈河分局出具的情况说明佐证。在加盖有沈阳市社会养老和工商保险管理局沈河分局工商保险业务专用章的情况说明中，明确写明了本次起诉两次住院对于邢然医药费的报销情况。写明：第一次住院产生医药费12619.2元，本单位报销6471.99元，剩余6147.21元未报销。第二次住院产生医药费34405.19元，单位报销28365.86元，剩余6039.33元未报销，票据原件均在沈阳市社会养老和工商保险管理局。对于此两份证据予以认可。故确定邢然此次应获得赔偿的医药费用为12186.54元。其中，尹向荣为邢然垫付医药费6449元。邢然主张误工费106916元，且提供了住院病案、鉴定意见书、所在公司的营业执照副本、组织机构代码证副本、误工证明等佐证。渤海保险提出，最高同意按照180天赔偿，保留重新鉴定的权利，根据司法解释，误工费指的是因误工减少的收入，如邢然在此期间收入没有减少，保险公司不同意赔偿误工费，要求邢然提供2011年3月至鉴定报告结束之日所有月份工资的银行流水。郭玉皎、尹向荣提出，对于误工期限鉴定结论不予认可，鉴定部门无权进行此方面的鉴定，没有法律依据。一审法院认为，邢然因此次事故先后经过三次住院，周期较长，且邢然因此次事故构成九级伤残，伤情较重，需要较长的休息时间符合常理。且对于邢然的误工期限系由法院委托，由有资质鉴定机构根据邢然的伤情作出，对于鉴定机构的鉴定结论，予以认可，确定邢然的误工期限为24个月。对于邢然每天的误工费用，邢然虽未向法院提供详细的工资收入情况，但邢然向法院提供的证据可以证明邢然系中国石油天然气股份有限公司辽宁沈阳销售分公司的员工，故对于邢然的误工费用按居民服务业的行业标准予以认定。综述，确定邢然的误工费用为74254元（37127元/年×2年）。邢然主张护理费3864.6元，且提供了住院病案佐证。根据邢然的住院天数及相关的行业标准，邢然的护理费主张符合法律规定，予以认可。邢然主张住院伙食补助费3800元，且提供了住院病案佐证。结合邢然的住院天数，邢然的住院伙食补助费主张符合法律规定，予以认可。邢然主张伤残赔偿金124504元，且提供了沈阳佳实司法鉴定所出具的鉴定结论佐证。渤海保险对鉴定报告有异议，主张鉴定结论的作出是依据邢然的自述即得出结论，没有具体的计算过程。另外鉴定中没有与检测进行对比，正常人的膝关节活动屈节120-150，伸展5-10，屈膝位的内旋10度，外旋20度，鉴定机构没有对此进行表述，没有法律依据，所以认为应该是十级。一审法院认为，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：当事人对鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：1、鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；2、鉴定程序严重违法的；3、鉴定结论明显依据不足的；4、经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。渤海保险未提出任何符合上述情形的证据，另外，对于该鉴定结论，渤海保险提出异议后，沈阳佳实司法鉴定所出具了回复函，对鉴定结论的得出进行了说明，可以证明邢然的实际伤残情况，故对于有资质的鉴定机构佐证的鉴定结论予以认可。根据邢然的年龄、户口性质及伤残级别，确定邢然的伤残赔偿金为124504元（31126元/年×20年×20%）。邢然主张精神抚慰金5000元，根据邢然的伤残级别，邢然的精神抚慰金主张符合法律规定，予以认可。邢然主张鉴定费1600元，其中包括伤残鉴定鉴定费880元，误工期鉴定鉴定费720元，并向法院提供了相应的证据佐证，其证据确实充分，予以认可。邢然主张营养费2000元，但未向法院提供充分证据，不予支持。邢然主张交通费300元，结合邢然伤情及本地的交通消费水平，邢然的交通费主张符合法律规定，予以认可。一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十三条、第十四条、第六十五条一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定判决如下：一、渤海财产保险股份有限公司辽宁分公司在机动车交通事故责任强制保险医药费限额内赔偿邢然医药费5737.54元；二、尹向荣赔偿邢然医药费6449元（12186.54元-6449元）（已给付）；三、渤海财产保险股份有限公司辽宁分公司在机动车交通事故责任强制保险医药费限额内赔偿邢然住院伙食补助费171.46元（1万元-3091元-5737.54元）；四、尹向荣赔偿邢然住院伙食补助费3628.54元（3800元-171.46元）；五、渤海财产保险股份有限公司辽宁分公司在机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿金限额内赔偿邢然误工费74254元；六、渤海财产保险股份有限公司辽宁分公司在机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿金限额内赔偿邢然护理费3864.6元；七、渤海财产保险股份有限公司辽宁分公司在机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿金限额内赔偿邢然鉴定费1600元；八、渤海财产保险股份有限公司辽宁分公司在机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿金限额内赔偿邢然精神抚慰金5000元；九、渤海财产保险股份有限公司辽宁分公司在机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿金限额内赔偿邢然交通费300元；十、渤海财产保险股份有限公司辽宁分公司在机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿金限额内赔偿邢然伤残赔偿金23421.4元（108440元-74254元-3864.6元-1600元-5000元-300元）；十一、尹向荣赔偿邢然伤残赔偿金101082.6（124504元-23421.4元）；以上一至十一项于本判决生效后10日内付清；十二、驳回邢然、尹向荣其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费4683元，由尹向荣承担。本院审理期间，尹向荣、邢然、渤海保险、郭玉皎均未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案双方当事人在二审中的争议焦点为：1、邢然的误工时间依据鉴定结论确认是否正确，其中关于误工费内容的鉴定费应否由尹向荣承担；2、邢然伤残等级应否按照鉴定结论予以确认。关于邢然的误工时间依据鉴定结论确认是否正确，其中关于误工期的鉴定费应否由尹向荣承担的问题，邢然因本次事故受伤致左小腿开放粉碎骨折合并血管损伤，行外固定架治疗，2012年10月到11月因骨不连先后拆除外固定架，行切开复位内固定术。至此，距发生本次交通事故已经长达1年零4个多月。此后，邢然伤情进入恢复期。根据上述实际情况，邢然确需较长时间的休息，考虑双方对邢然的休息期争议较大，故一审委托具有相应资质的鉴定单位对邢然的误工期进行鉴定是适当的。一审依据鉴定结论确认邢然的误工期并无不当。相关鉴定费应由尹向荣承担。关于邢然伤残等级应否按照鉴定结论予以确认的问题，邢然伤残鉴定系由一审法院依法委托，采用随机摇号方式选定沈阳佳实司法鉴定所进行的鉴定。沈阳佳实司法鉴定所具有鉴定伤残等级的资质，在鉴定过程中，该鉴定所参考了邢然就医治疗的相关病历，并对邢然进行了检验。该鉴定程序严谨合法，鉴定结论分析说明部分对邢然的恢复状况及评定依据作了充分阐述，鉴定结论认为邢然构成九级伤残依据充分，一审判决采信鉴定结论，并按九级伤残标准计算邢然残疾赔偿金是正确的。上诉人尹向荣虽然对邢然伤残等级的鉴定结论提出异议，但并未指出鉴定结论不应采信的合理事由。因此，尹向荣关于鉴定结论对邢然伤残等级认定过高，应重新鉴定的主张依据不足，本院不予支持。综上所述，尹向荣的上诉请求不成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4683元，由尹向荣负担。本判决为终审判决。审判长  朱晓英审判员  冯立波审判员  孔祥政二〇一七年二月二十日书记员  施 跃本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。