安徽省合肥市蜀山区人民法院民 事 判 决 书(2016)皖0104民初8734号原告（被告）：安徽安村中药开发有限公司，住所地安徽省合肥市潜山路190号华邦世贸中心超高层写字楼1111，统一社会信用代码9134000061030014XR。法定代表人：冯永炜，董事长。委托代理人：陶夏，安徽王良其律师事务所律师。委托代理人：黄玲，安徽王良其律师事务所实习律师。被告（原告）：汤志勇，男，1962年12月8日生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区，委托代理人：胡红玲，安徽力澜律师事务所律师。委托代理人：程海燕，安徽力澜律师事务所律师。安徽安村中药开发有限公司（下称安村公司）诉汤志勇劳动争议纠纷一案及汤志勇诉安村公司劳动争议纠纷一案,本院受理后,依法由审判员谢静筠适用简易程序,公开开庭进行了审理。安村公司委托代理人陶夏、黄玲，汤志勇及委托代理人胡红玲、程海燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安徽安村中药开发有限公司诉称:安村公司与汤志勇于2012年8月5日、2014年1月1日经友好协商签订《劳务协议》，协议中约定：汤志勇向安村公司提供代驾服务及劳务服务发票，安村公司按约支付劳务费用，双方一直按约履行。至2016年6月汤志勇因营改增不愿提供劳务发票，提出中止协议并申请仲裁。汤志勇与安村公司之间不存在劳动关系，属于平等有偿的劳务合同关系。上述事实有员工打卡考勤表、员工工资表等证据证实，事实清楚、证据确凿。但仲裁委作出有悖于劳社部（2005)12号文件规定的裁决。综上，安徽省劳动争议仲裁委的（2016）皖劳仲裁字298号仲裁裁决书侵犯了安村公司的合法权益。请求依法判令：1、安村公司与汤志勇之间不存在劳动关系，无需向汤志勇出具解除劳动关系证明书；2、安村公司不应支付汤志勇工资差额400元、经济补偿8800元，无需承担补缴汤志勇2012年8月至2016年7月的社会保险费中，按规定的比例部分；3、本案所有诉讼费用由汤志勇承担。安村公司为支持其诉讼请求向本院提交证据1、协议2份、网上银行记录、网上银行支付凭证、劳务发票；2、被告身份信息；3、代发工资银行进账单、工资表；4、《在册人员花名册》、《在册人员指纹打卡记录》；5、仲裁裁决书、回执；6、合肥市职工社会保险参保明细表一份、档案材料一份（包括安徽土产进出口公司解除劳动合同证明书、合肥益华劳务公司录用人员登记表、劳动合同书、合肥益华劳务公司解除劳动合同证明书、失业登记及失业保险待遇申领表等）；7、职工考评表。汤志勇针对安徽安村中药开发有限公司的诉讼请求辩称：1、汤志勇与安村公司之间属于劳动关系，而非劳务关系，双方符合用工主体资格，根据双方签订的协议约定汤志勇负责安村公司的车辆维护及年审工作，同时每月有10-20天的出差工作，且安村公司发放给汤志勇的工资中也有部分落款为工资，双方之间存在明显的事实劳动关系；2、汤志勇2005年入职安村公司，当时安村公司属于事业单位，对汤志勇按照临时工处理，虽然双方签订了劳务协议，但不能通过协议来排除双方之间劳动关系；3、事实上汤志勇日常工作也完全根据安村公司的安排从事出差、节假日用车，陪同接待客户等以及领导临时安排的工作等，双方之间是一种管理和被管理、领导和被领导关系，完全不符合平等主体的法律关系；4、安村公司依法应支付汤志勇工资差额、经济补偿金、年休假及社保等费用。汤志勇诉称：自2005年5月入职安村公司，一直从事驾驶员及负责车辆养护的工作，双方未签订书面劳动合同，安村公司也没有为汤志勇缴纳社会保险。入职后，汤志勇除每月10天的出差驾驶服务外，日常负责安村公司单位全部车辆日常养护和将车辆送往大修厂修理、车辆年审以及因车辆维修产生的费用报销等工作，同时，接受安村公司单位的日常行政管理工作，根据领导指派，接送往来客户等工作。期间，安村公司按月支付劳动报酬，但安村公司一直将汤志勇作为劳务用工处理，且无理要求汤志勇到税务部门开具劳务费发票。2016年7月安村公司口头告知汤志勇不用再来上班并要求汤志勇主动辞职。安徽省劳动争议仲裁委【2016】皖劳仲裁字第298号《仲裁裁决书》，虽认定双方存在劳动关系，但裁决书事实和法律存在以下错误:一、汤志勇实际入职时间为2005年5月，而非2012年8月。汤志勇2005年5月入职安村公司处，且连续提供了2009年1月20日、2010年5月7日数张与安村公司单位领导和同事外出旅游或工作的照片。同时，汤志勇自2005年入职后，因车辆维护维修产生的费用报销票据均有汤志勇签名，该票据均在安村公司处，安村公司不予提供，根据《劳动合同法》第七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生劳动争议，用人单位负举证责任，本案中安村公司未提供汤志勇相关入职证据，应承担不利后果。二、仲裁裁决书因认定事实不清，导致适用法律错误。1、关于经济补偿金，汤志勇2005年5月入职，根据《劳动合同法》第四十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，经济补偿金计算年限应当自2005年5月开始计算，仲裁裁决书从2012年8月计算错误。2、关于社会保险，汤志勇2005年5月入职，根据《社会保险法》第五十八条、《劳动法》第七十二条规定，用人单位应当依法缴纳社会保险。安村公司应当自2005年5月依法为汤志勇补缴社会保险。仲裁裁决书作出安村公司为汤志勇从2012年8月至2016年7月补缴社会保险的裁决适用法律错误。3、关于年休假工资，汤志勇2005年5月入职，根据《职工带薪年休假条例》、《企业职工带薪年休假实施办法》规定，汤志勇依法享有带薪年休假。安村公司一直未安排汤志勇年休假，也未支付年休假工资报酬，故安村公司应当依法支付汤志勇年休假工资。即使按照仲裁裁决书认定双方2012年8月建立劳动关系，安村公司也应该支付年休假工资，仲裁裁决并未支持汤志勇的年休假工资，属于适用法律错误。4、关于汤志勇要求安村公司退还的税款，双方之间成立事实劳动关系，安村公司却无理要求汤志勇按月开具税票才予以发放工资，根据《劳动法》第五十条、《劳动合同法》第三十条的规定，安村公司应当予以返还，仲裁裁决书不予支持汤志勇的请求属于适用法律错误。请求依法判令：1、解除安村公司与汤志勇的劳动关系,并出具解除劳动关系的证明书；2、安村公司支付汤志勇2016年6月-7月工资差额400元；3、安村公司退还2012年9月至2016年6月期间应安村公司无理要求缴纳的税款12620元；4、安村公司支付汤志勇解除劳动合同经济补偿金25300元；年休假工资20432元；5、安村公司为汤志勇补缴自2005年5月至劳动关系解除之日期间的社会保险。汤志勇为支持其诉讼请求向本院提交证据1、原告身份信息、被告工商登记信息；2、安徽省劳动争议仲裁委员会作出的[2016]皖劳仲裁字298号仲裁裁决书；3、照片2张；4、协议2份；5、工资卡流水账单；6、税收通用完税证明；安村公司针对汤志勇的诉讼请求辩称：1、汤志勇与安村公司签订两份委托协议时，分别属于安徽土产进出口公司和合肥益华劳务公司职工，均由原单位缴纳养老、医疗等社保，而且自2010年12月开始领取24个月失业保险金，2016年1月开始领取9个月的失业保险金，事实清楚、证据确凿。2、汤志勇与安村公司于2012年8月5日、2014年1月1日签订的协议是民事主体之间平等有偿的委托服务合同，首先从协议约定的条款内容看，这是决定双方法律关系的具体性质的最核心的部分，在协议第1行明确写到经双方友好协商，汤志勇同意承担安村公司车辆维护等的工作，明确了协议委托合同的性质。在乙方责任中约定汤志勇的责任是负责安村公司车辆年审及送店养护并免费提供每月不超过10天的出差服务，提供劳务发票。在甲方责任中约定的是安村公司支付相应报酬24600元/年，每月出差天数达到10天，超出部分200元/天，如果市内有餐后用车50元/次。根据双方实际履行情况看，双方亦不存在事实劳动关系。协议签订后，汤志勇按照协议约定承担车辆维护与年审并免费提供10天出差，安村公司承担车辆维护相关费用并向汤志勇支付约定报酬，汤志勇提供正式劳务发票。汤志勇的时间有极大自由度，安村公司对汤志勇提供服务的时间不做具体管理，不进行打卡考勤，不行使奖惩，绩效评估等劳动关系项下的管理模式，汤志勇不仅在时间上是自由的，且在未能按协议约定提供相应服务时，也没有适用公司规章制度进行违纪处分情况。另外，汤志勇不是公司花名册中在册职工，汤志勇与安村公司完全不存在人身依附关系，不具有管理与被管理的隶属关系。协议约定的汤志勇费用在会计科目上是“费用”，而非员工工资。安村公司仅是依据协议约定汤志勇受托事宜进行有限管理，且汤志勇受托承担的车辆维护并非安村公司的业务组成部分。根据劳社部12号文第一款规定，劳动关系的确立需同时具备用人单位和劳动者符合法律法规规定的主体资格，劳动者遵守用人单位制定的各项劳动规章制度等。本案不属于12号文第一款中可以认定劳动关系成立的情形。综上，安村公司与汤志勇不管是协议内容还是实际履行，都不存在事实劳动关系。经审理查明：2012年8月5日，安村公司(甲方)与汤志勇(乙方)签订协议一份，内容为：甲方责任：一、负责乙方操作的车辆维修等的费用审核、支出，并支付人民币24000元/年的劳务费用，提供劳务发票，3个月支付一次。二、负责车辆与乙方相关的使用费用支付。三、甲方如使用乙方出差，需提供吃住。每月出差数达到10天时，超出部分应按180元/天（半天补助减半，超过24点加半天），支付超时（天）的驾驶员出差补助。市内如有临时餐后用车，50元/次。乙方责任：一、乙方负责甲方车辆养护及年审等车辆相关工作的计划与实施。二、担当甲方部分出差的驾驶任务，并保证行车安全。免费提供每月10天出差服务，不要求驾驶员出差补助（约1800元）；乙方自办甲方车辆法定人身保险之外人身保险。三、乙方在甲方帮忙工作期间，保证遵守甲方的有关制度和保密事项。不泄露任何内部事情、信息等。不得因此给甲方造成损失。本协议有效期一年，到期后如无异议，自动顺延，甲乙任何一方如有情况，需取消本协议，必须提前一个月告知对方。2014年1月1日，安村公司与汤志勇签订协议一份，内容为：经双方友好协商，乙方同意承担甲方车辆维护等的工作，并就有关事项协议如下：甲方责任：一、负责乙方操作的车辆维护等费用审核、支出。并支付人民币26400元/年（含税）的劳务费用，提供劳务费发票，3个月支付一次。二、负责车辆与乙方相关的使用中的费用支付。三、甲方如使用乙方出差，需提供吃住。每月出差天数达到10天时，超出部分应按200元/天（半天补助减半，超过24点加半天），支付超时（天）的驾驶员出差补助。市内如有临时餐后用车，50元/次。乙方责任：一、乙方负责甲方车辆养护及年审等车辆相关工作的计划与实施。二、担当甲方部分出差的驾驶任务，并保证行车安全。免费提供每月10天出差服务，不要求驾驶员补助（约2000元）；乙方自办甲方车辆法定人身保险之外人身保险。三、乙方在甲方帮忙工作期间，保证遵守甲方的有关制度和保密事项，不泄露任何内部事情、信息等，不得因此给甲方造成损失等。协议签订后，双方均按约履行合同义务。汤志勇开具劳务费发票后，安村公司按合同约定支付汤志勇劳务报酬。2012年2月起至2016年5月，汤志勇开具劳务费发票，缴纳税费12620元。2016年7月双方因是否存在劳动关系发生争议，2016年8月2日，安村公司支付汤志勇2016年6-7月报酬4000元。2016年7月汤志勇以安村公司为被申请人向安徽省劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决1、解除申请人与被申请人之间的劳动关系，并出具解除劳动关系证明书；2、被申请人支付申请人2016年6月-7月工资差额400元；3、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金25300元、年休假工资22252.7元；4、被申请人退还2012年9月至2016年6月期间应被申请人无理要求缴纳的税款12620元；5、被申请人为申请人补缴自2005年5月至仲裁申请日期的社会保险。2016年10月9日，安徽省劳动争议仲裁委员会作出（2016）皖劳仲裁字第298号仲裁裁决书，裁决一、被申请人与申请人的劳动关系解除，被申请人于本裁决书生效之日起十五日内为申请人出具解除劳动关系证明书；二、被申请人于本裁决生效之日起十五日内支付申请人工资差额400元，经济补偿8800元（2200×4），并到社会保险经办机构按规定为申请人补缴2012年8月至2016年7月的社会保险费，所需费用由双方按规定比例各自承担；三、驳回申请人的其他仲裁请求。安村公司及汤志勇军均不服该裁决，向本院起诉。另查明：2010年10月31日前汤志勇与安徽土产进出口公司存在劳动关系，双方劳动关系自2010年10月31日解除；2010年11月至2012年12月的社会保险通过庐阳区就业和社会保障服务局及失业保险基金缴纳；2013年1月1日至2015年12月31日汤志勇的社会保险由合肥益华劳务公司缴纳；2016年1月至2016年12月的社会保险通过合肥市蜀山区劳动保障代理事务所及失业保险基金缴纳。2010年12月开始领取24个月失业保险金；2016年1月开始领取9个月的失业保险金；汤志勇确认其2012年前在安村公司出差一次支付一次现金，双方口头协商报酬的数额。汤志勇确认其在安村公司的工作为负责车辆养护、年审事宜，节假日驾车去机场、车站接人，免费10天为安村公司提供出差服务，餐后用车50元/次，每天无固定工作时间，按安村公司通知要求及车辆的维修、保养时间到安村公司履行义务，不参加安村公司开会及年度考评等。上述事实有当事人陈述、安村公司提供的证据1、2、5、6，汤志勇提供的证据1、2、4在卷证实。安村公司提交的证据3系安村公司其他人员的工资发放情况，与本案无关联性，本院不予确认。安村公司提供的证据4、7与汤志勇的陈述一致，本院予以确认。汤志勇提供证据3，仅能证明其曾与安村公司法定代表人一起旅游，不能证明汤志勇的入职时间，对该证据，本院不予确认。汤志勇提供的证据5，对该证据的真实性，安村公司不持异议，本院予以确认，但不能证明双方之间系劳动关系，对该证据的证明效力，本院不予确认。汤志勇提供的证据6，对该证据的真实性，安村公司不持异议，对真实性，本院予以确认，但不能证明上述费用安村公司应予以返还，对该证据的证明效力，本院不予请确认。本院认为：安村公司与汤志勇签订的协议系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，合法、有效。该协议的内容不符合劳动合同的构成要件，汤志勇在履行协议期间不受安村公司劳动管理，不参加安村公司开会及年度考评，亦表明双方之间不具备劳动关系成立的情形，综合汤志勇每月开具劳务费发票领取劳务报酬及2010年12月至2012年12月、2016年1月至9月领取失业保险金等的事实，本院确认安村公司及汤志勇之间不存在劳动关系。汤志勇主张双方自2005年5月起建立劳动关系未提供符合法律规定的证明，本院不予采信。安村公司要求确认其与汤志勇之间不存在劳动关系，无需向汤志勇出具解除劳动关系证明书；不应支付汤志勇工资差额400元、经济补偿8800元，无需承担补缴汤志勇2012年8月至2016年7月的社会保险费中按规定的比例部分的诉讼请求，本院予以支持。汤志勇要求解除其与安村公司之间的劳动关系,安村公司出具解除劳动关系的证明书；安村公司支付2016年6月-7月工资差额400元；退还2012年9月至2016年6月期间缴纳的税款12620元；支付汤志勇解除劳动合同经济补偿金25300元；年休假工资20432元及为汤志勇补缴自2005年5月至劳动关系解除之日期间的社会保险的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。据此，本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、安徽安村中药开发有限公司与汤志勇之间不存在劳动关系，安徽安村中药开发有限公司无需为汤志勇出具解除劳动关系证明书；二、安徽安村中药开发有限公司无需支付汤志勇工资差额400元、经济补偿金8800元，无需为汤志勇补缴2012年8月至2016年7月的社会保险费；三、驳回汤志勇的诉讼请求。本案案件受理费20元，减半收取10元，由汤志勇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判长  谢静筠二〇一七年一月十八日书记员  崔 艳附本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。