西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0113民初6195号原告：周弢，男，汉族，1983年11月24日出生，现住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：张哲，陕西稼轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：王丽萍，陕西稼轩律师事务所实习律师。被告：梁愉京，男，汉族，1988年12月8日出生，籍住西安市未央区。被告：殷晨，男，汉族，1988年7月6日出生，籍住甘肃省庆城县。原告周弢与被告梁愉京、殷晨民间借贷纠纷一案，本院于2017年4月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周弢及其委托诉讼代理人张哲、王丽萍到庭参加了诉讼，被告梁愉京、殷晨经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告诉称：2014年10月24日，原告与被告梁愉京签订《借款合同》，由原告向被告梁愉京出借人民币80000元，借款期限自2014年11月28日起至2014年12月28日止，被告殷晨作为担保人。合同签订当日，原告向被告梁愉京中国工商银行的账户转账76000元，其中4000元作为借款一个月的利息提前予以扣除，截至2017年4月12日，被告仅向原告支付过2个月利息共计8000元，原告多次催要未果。为维护其合法权益，原告现诉至法院，请求依法判令：1、被告偿还原告借款本金80000元；2、被告梁愉京向原告支付自2015年2月28日至履行完毕期间按照24%利率计算的债务利息（其中，自2015年2月28日至起诉之日的债务利息是4.13万元）；3、被告梁愉京向原告支付违约金16000元；4、被告殷晨对上述债务承担连带责任；5、被告承担本案诉讼费用。被告梁愉京、殷晨既未到庭参加诉讼，也未提交任何书面答辩材料。经审理查明：2014年11月28日，原告周弢（甲方，出借人）、被告梁愉京（乙方，借款人）与被告殷晨（丙方，担保人）签订《借款担保合同》，约定:一、借款金额、期限、利息及还款方式，借款金额为八万元，借款期限为壹个月，自2014年11月28日起至2014年12月28日止（具体借款期限以实际放款日为准），还款方式为借款到期一次性偿还本金；二、借款用途，本合同项下借款用于资金周转，未经甲方与丙方书面同意，乙方不得改变借款用途，乙方擅自改变借款用途或违反法律、法规的规定违法使用该借款而造成的后果，乙方要承担责任；三、权利和义务及违约责任，乙方有权按照本合同的约定的用途使用借款，不挪作他用，乙方应按照本合同约定还款，如乙方未按照合同约定按时还款，则视为违约，乙方应向甲方支付违约金（出借方有权按照借款总金额的20%收取借款方的违约金），并且在收到甲方的追偿通知（电话或书面通知）后三日内，无条件向甲方清偿剩余借款本金及违约金，甲方应按照约定发放借款，借款期限内甲方不得提前收回借款，乙方应按照合同约定及时履行还款义务，乙方如需提前还款，则应于拟提前还款日前五个工作日以书面形式通知甲方与丙方，并取得甲、丙双方的书面同意；四、担保条款，丙方自愿对乙方的债务承担连带保证责任保证，保证期限自主债务履行期限届满之日起两年，丙方担保的范围包括：主债权及违约金和最终实现债权的费用；第五条、合同的变更与解除，本合同自甲方付款后生效，除本合同已有约定的外，任何一方均不得擅自变更或解除本合同，如确需变更或解除本合同，应经甲、乙、丙三方协商一致，并达成书面协议，否则，丙方的保证责任免除；六、公证，本合同经莲湖区公证处公证后即具有强制执行效力，债务人逾期不还款，自愿接受债权人向人民法院申请的强制执行措施，债务人、担保人均不提出执行疑义，乙方与丙方应当在接到公证机构的核实函或核实电话后，如实陈述履行或部分履行合同的情况，如果拒绝陈述又不及时出具充分证据，视为认可，公证机构有权依据甲方提交的申请出具执行证书，由甲方直接向人民法院申请强制执行，由此产生的一切费用均由乙方、丙方承担；七、其他，双方已经通读本合同，对本合同所有条款的内容充分理解，不存在任何异议，签署本合同属于真实意思表示；八、本合同正本一式肆份，各方各执壹份，公证部门留存一份。2014年11月28日，原告分两次向被告梁愉京打款，金额分别为：26000元及50000元，共计76000元。2015年5月10日，被告梁愉京向原告还款8000元。另查明，原被告签订的《借款担保合同》中没有约定借款的利息，原告与被告梁愉京约定的借款数额为80000元，2014年11月28日原告实际交付被告金额76000元，2015年5月10日被告梁愉京向原告转款8000元，原告认为该笔款项为借款利息。庭审中原告提供了被告梁愉京向其发送的短信，证明被告认可向原告支付的8000元是借款利息。上述事实，《借款担保合同》、《支付业务回单（付款）》、短信记录、庭审笔录等在卷佐证，并经当庭核对质证，可以作为定案依据。本院认为：原告与被告的民间借贷法律关系是当事人真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，应当受法律保护，原告已经依约向被告支付了借款，被告理应及时向原告偿还款项。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”本案中原告实际交付的本金为76000元，故原告关于本金的诉讼请求本院予以部分支持。关于原告主张按照年息24%计算借款利息一节，虽然原被告之间《借款担保合同》中并无有关利息的约定，但是根据原告实际向被告交付76000元，被告出具80000元借条及被告向原告发送信息认可支付两个月的利息，可以推定原被告之间有利息月息5%的约定，需要指出的是被告向原告按照月息5%支付的利息，按照年息36%自愿给付扣除后，应当视为被告向原告支付了106天的利息（76000×36%÷365=每日利息为75元；8000÷75=106），原告关于利息的主张应当以76000元为基数，按照年息24%，自2015年3月5日计算至实际给付之日）。关于原告主张的违约金一节，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。原告关于违约金的诉讼请求于法无据，本院不予支持。原告周弢与被告梁愉京、殷晨签订的《借款担保合同》约定：“丙方自愿对乙方的债务承担连带保证责任保证，保证期限自主债务履行期限届满之日起两年，丙方担保的范围包括：主债权及违约金和最终实现债权的费用”，故原告主张被告殷晨对被告梁愉京上述债务承担连带责任的诉讼请求于法有据，本院依法予以支持。综上所述，兹依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第三十条《中华人民共和国担保法》十八条，第二十二条之规定，判决如下：一、被告梁愉京应当于本判决生效后十日内偿还原告周弢剩余借款本金76000万元及利息（以76000万元为基数，按照年息24%，自2015年3月5日计算至实际给付之日）。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍偿付迟延履行期间的债务利息。二、被告殷晨为上述债务承担连带责任三、驳回原告其余诉讼请求。本案案件受理费3046元，由原告自行承担1046元，两被告承担2000元，因原告已预交，被告在支付上述款项时一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  李 鑫人民陪审员  张居仁人民陪审员  杨铜川二〇一七年九月四日书 记 员  马丽雅打印：扈艳红校对：孙浩2017年月日送达