辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽01民终2831号上诉人(原审被告)：辽宁融夏房地产开发有限公司，住所地沈阳市东陵区。法定代表人：赵立群，该公司总经理。委托诉讼代理人：姚旺，辽宁华院律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：于新波，男，1977年9月9日出生，汉族，住沈阳市大东区。被上诉人：（原审第三人）：辽宁亿隆投资管理有限公司，住址地沈阳市沈河区。法定代表人：汪兴武，该公司董事长。原审被告：赵立群，男，1955年10月30日出生，汉族，辽宁融夏房地产开发有限公司法定代表人，住沈阳市和平区。原审被告：赵慧敏，女，1981年3月7日出生，汉族，住沈阳市和平区。上诉人辽宁融夏房地产开发有限公司因与被上诉人于新波、辽宁亿隆投资管理有限公司、原审被告赵立群、赵慧敏债权人代位权纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2016）辽0112民初7165号民事判决，依法向本院提起上诉。本院于2017年03月10日立案后，依法组成合议庭,审理了本案。本案现已审理终结。融夏公司上诉请求：1.依法改判被上诉人亿隆公司给付于新波借款本金及利息；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：2015年2月11日形成的《还款协议书》明确表明融夏公司与亿隆公司之间的本金及利息债务数额需双方另行结算，并不是《还款协议书》中约定的8000万。一审法院未查明债权债务是否存在以及金额等问题，而是依据《还款协议书》复印件就认定存在8000万元的债务显然属于认定不清。请求依法改判。于新波答辩称，融夏公司欠亿隆公司8000万元，协议分五期偿还。融夏公司均未按期偿还给亿隆公司，致使亿隆公司无法履行欠于新波的欠款。于新波与亿隆公司之间存在真实的借款关系。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。赵立群、赵惠敏未答辩。亿隆公司辩称：1、融夏公司拖欠亿隆公司借款本金及利息超过8000万元。《还款协议书》签订后，融夏公司未偿还任何借款本金及利息；2、同意一审判决；3、亿隆公司自身困难，不再出席沈阳市中级人民法院二审程序，不再委托代理人参加庭审。一审认定的事实：原告与第三人从2013年起发生资金往来，第三人多次向原告借款。2014年2月28日，原告与第三人签订《借款协议》一份，协议约定，原告出资218万元，投资时间为2014年2月28日起至2015年2月17日止。双方约定月利息为2%，每月应付利息4.36万元。同时第三人向原告出具借据一份，第三人到期未还原告，原告诉至法院。法院判决第三人偿还原告本金214.5543万元及利息，从2014年5月18日起至本判决所确定的给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算。2015年2月11日，被告融夏公司与第三人签订《还款协议书》一份，约定：截止2015年2月11日，被告融夏公司拖欠第三人本金及利息债务总额约为8,000万元。2015年5月30日前还款1,000万元；2015年8月30日前还款2,000万元；2015年10月30日前还款2,000万元；2015年12月30日前还款1,000万元；2016年5月30日前还款2,000万元。被告融夏公司分期偿还利息，分期计算利息，准确本金及利息债务数额双方另行结算，全部债务于2016年10月30日前清偿完毕。协议书尾部有被告融夏公司法定代表人赵立群的签字及第三人法定代表人签字和第三人单位印章。被告融夏公司到期未偿还第三人上述借款。2015年12月29日，大连市中山区人民法院判决被告融夏公司给付刘斐1,327万元及利息。2016年3月30日，沈阳市中级人民法院判决被告融夏公司给付于宏达借款1,254万元及利息346.99万元和诉讼费用23.4万元。2016年11月25日沈阳市浑南区人民法院判决第三人和被告融夏公司、赵立群共同给付马春达欠款500万元，判决第三人给付马春达利息（按照月息2%计算从2014年8月10日起判决所确定的给付之日止），诉讼费用5.8万元由被告和第三人承担。现原告认为第三人不积极履行债权，造成原告的合法权益受到侵害，故向一审法院提起代位权纠纷诉讼。一审法院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案第三人经一审法院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。债权人代位权是指债务人怠于行使自己的到期债权，因此对债权人造成损害时，债权人为保全自己的债权，可以诉请法院以自己的名义行使债务人对第三人享有的债权。本案第三人欠原告本金214.5543万元及利息（从2014年5月18日起至本判决所确定的给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算）未付有法院生效判决为证，一审法院予以确认。根据第三人与被告融夏公司在2015年2月11日达成的还款计划书，被告融夏公司欠第三人8,000万元的到期债权未履行。扣除生效法律文书确认的被告融夏公司替第三人履行给付义务的刘斐、马春达、于宏达的债权，第三人与被告融夏公司的债权远远大于原告与第三人的债权，因此原告向被告融夏公司提起代位权的诉讼符合法律规定，一审法院予以支持。同时原告与第三人、第三人与被告融夏公司之间相应的债权债务关系即予消灭。综上，被告融夏公司应向原告支付借款本金214.5543万元及利息（从2014年5月18日起至本判决所确定的给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算）。被告赵立群、赵慧敏并未在2015年2月11日还款计划书上担保人处签字，因此不承担保证责任。关于被告融夏公司主张与第三人签订的还款计划书中确定的8,000万元并非真实的欠款金额，一审法院认为，还款计划是第三人与被告融夏公司双方自愿签订，是对最终数额的确认和认可，故一审法院对这一主张不予支持。关于被告融夏公司主张杜秀丽的债权应在本案中扣除的主张，一审法院认为被告融夏公司与杜秀丽的调解发生在还款计划书签订的时间之前，因此不能认定与本案有关。故一审法院对这一主张不予支持。关于被告融夏公司提供的其他还款明细，均发生在还款计划书签订的时间之前，因此不能认定与本案有关。故一审法院对这一主张不予支持。综上所述所，一审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十一条、第十二条、第十三条、第二十条、第二十一条之规定，判决如下：一、被告辽宁融厦房地产开发有限公司于本判决生效后七日内代为第三人辽宁亿隆投资管理有限公司给付原告于新波欠款214.5543万元；二、被告辽宁融厦房地产开发有限公司于本判决生效后七日内代为第三人辽宁亿隆投资管理有限公司给付原告于新波欠款214.5543万元利息，从2014年5月18日起至本判决所确定的给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算。如果被告辽宁融厦房地产开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告于新波的其他诉讼请求。案件受理费3.3658万元，由被告辽宁融厦房地产开发有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案为被上诉人于新波以债权人代位权提起的诉讼。其与被上诉人亿隆公司之间经法院生效判决确定亿隆公司欠付于新波借款本金及利息。因亿隆公司与上诉人融夏公司之间签订《还款协议书》后，并未向融夏公司主张权利，于新波基于上述权利有权代位行使亿隆公司的诉讼权利。上诉人融夏公司上诉主张《还款协议书》中表明了协议双方之间的本金及利息数额需另行结算，非协议中约定的8000万元，而不具备代位权诉讼的条件。因上诉人并未提供双方进一步核对了本金和利息而抵消债权债务数额的证据，以及原审法院在扣除生效法律文书所确认的由上诉人融夏公司替亿隆公司履行给付义务的债权金额后，融夏公司与亿隆公司的剩余债权仍大于本案债权，因此，上诉人的上诉理由没有事实依据，本院不予支持。综上所述，上诉人融夏公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费33658元，由上诉人辽宁融夏房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 曹 岩审判员 刘春杰审判员 李 涛二〇一七年三月二十七日书记员 张 冲