辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)辽01民终13263号上诉人(原审被告)：沈阳华盾保安服务有限责任公司。法定代表人：马捷，该单位总经理。委托诉讼代理人：彭爽。被上诉人（原审原告）：山长青3月19日出生，汉族，住址：沈阳市东陵区桃仙镇古台北村**号。委托诉讼代理人：山峰（山长青儿子）。原审被告：沈阳国际软件园物业管理有限公司。法定代表人：张云雷，该公司总经理。委托诉讼代理人：曹国明。上诉人沈阳华盾保安服务有限责任公司（以下简称华盾保安公司）与被上诉人山长青、原审被告沈阳国际软件园物业管理有限公司（以下简称软件园物业公司）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2016）辽0104民初5249号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员李娜担任审判长，审判员周海鹏、马晨光（主审）参加评议的合议庭审理了本案，现已审理终结。华盾保安公司上诉请求：我方不应该支付经济补偿金，因为是山长青自行离职的，加班费是234.48元，不是468.97元。山长青辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。软件园物业公司述称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。山长青向一审法院起诉请求：大东区劳动人事争议仲裁委员会于2016年4月25日所作出的沈大劳仲字【2016】第88号裁决部分是错误的，缺乏事实依据，现提起诉讼。山长青于2013年10月4日到软件园物业公司处工作至2016年2月29日，每天具体工作时间为上24小时休48小时，华盾保安公司、软件园物业公司没有按时支付2016年春节、2015年春节、清明节、国庆节加班费，我方未休过年假。软件园物业公司、华盾保安公司未按期支付2016年1月至2月工资，山长青于2016年3月1日告知华盾保安公司解除劳动合同，现山长青为维护合法权益诉至法院。对于仲裁要求华盾保安公司、软件园物业公司给付二倍工资及2016年1-2月工资的主张在仲裁阶段单位已提供劳动合同并且工资已经支付山长青放弃该两项主张。故山长青起诉至法院请求法院判令软件园物业公司、华盾保安公司给付1、要求支付2016年春节，2015年春节、清明节、国庆节加班费共计937.93元（1,700÷21.75*4天*300%=937.93元），2、要求软件园物业公司、华盾保安公司支付解除劳动合同经济补偿金4,250元（2.5个月*1,700元／月）一审法院认定事实：2013年10月10日，山长青与沈阳鑫鸿利源劳务服务有限公司签订劳务派遣合同，合同期限从2013年10月10日至2014年12月31日，用工单位为沈阳国际软件园。合同到期后，山长青与沈阳华盾保安服务有责任公司第一分公司于2015年1月1日签订劳务派遣合同，合同期限从2015年1月1日至2016年12月31日，合同约定工资为每月1,700元，并于每月20日前以货币的形式支付，用工单位为沈阳国际软件园。2016年2月8日，山长青在沈阳国际软件园工作。华盾保安公司于2016年3月14日支付山长青20**年1月份工资1700元。2016年3月1日，山长青因华盾保安公司拖欠工资向华盾保安公司申请离职。2016年3月9日，山长青向沈阳大东区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求华盾保安公司、软件园物业公司给付:1、2016年春节、2015年春节、清明节和国庆节加班费938元；二、支付未签订书面劳动合同二倍工资18,700元；三、支付解除劳动合同经济补偿金4,250元；4、支付2016年1月和2月份工资2,550元。2016年4月25日，沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，裁决华盾保安公司支付山长青加班费468.97元。山长青对该裁决不服，诉至原审法院。在庭审中，山长青自认华盾保安公司已于2016年3月实际支付其2016年1月份以及2月份的工资。一审法院认为，关于山长青要求软件园物业公司、华盾保安公司支付解除劳动合同经济补偿金的主张。根据劳动合同法第三十八条第二项的规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；”本案中，山长青与华盾保安公司签订的劳务派遣合同中已经约定每月20日前支付工资。而华盾保安公司2016年3月14日向山长青支付2016年1月份工资，且未能提供证据证明未及时支付工资的原因系不可抗力，故山长青与2016年3月1日以拖欠工资为由离职并要求华盾保安公司支付经济补偿金符合法律规定，予以支持。山长青在华盾保安公司处工作已满一年未满一年六个月，因此华盾保安公司应支付山长青1.5个月工资的经济补偿金共计2,550元（1,700元*1.5个月）。关于山长青要求华盾保安公司、软件园物业公司支付2016年春节，2015年春节、清明节、国庆节节假日加班费共计937.93元的主张。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”因此山长青应当对节假日加班的事实承担举证责责任。由于山长青未能提供证据证明山长青在2015年春节、清明节、国庆节期间存在节假日加班的事实，应当承担举证不能的法律后果，故对于山长青要求软件园物业公司、华盾保安公司给付2015年春节、清明节、国庆节节假日加班费不予支持。根据山长青提供的假期值班表中显示，山长青在2016年2月8日值班，且系法定节假日，故华盾保安公司应当给付山长青节假日加班费234.48元（1,700元/21.75天*300%）。而沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书中裁决华盾保安公司给付山长青节假日加班费468.97元，而华盾保安公司并未对该裁决起诉，视为华盾保安公司认可该裁决结果。因此对于大东区劳动人事争议仲裁委员会裁决华盾保安公司给付山长青节假日加班费468.97元不予变更，故华盾保安公司应当给付山长青节假日加班费468.97元。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，判决：一、被告沈阳华盾保安服务有限责任公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告山长青解除劳动合同经济补偿金2,550元；二、被告沈阳华盾保安服务有限责任公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告山长青节假日加班费468.97元；三、驳回原告其他诉讼请求。如被告沈阳华盾保安服务有限责任公司未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费10元，由被告沈阳华盾保安服务有限责任公司承担。二审中，当事人没有提交新证据，本院经审理查明的事实与原审法院查明事实一致。本院认为，关于沈阳华盾保安服务有限责任公司提出山长青自行离职华盾保安公司不应当支付其经济补偿金的主张，本案中，虽然是山长青向华盾保安公司提出了离职申请，但该离职原因是因为华盾保安公司没有及时向山长青支付工资，“劳动合同法”第三十八条第二项的规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；”,故华盾保安公司应当依法向山长青支付经济补偿金，原审法院判决并无不当，对于华盾保安公司该项上诉请求本院不予支持。关于华盾保安公司提出山长青加班费应为234.48元的主张，沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书中裁决华盾保安公司给付山长青节假日加班费468.97元，而华盾保安公司并未对该裁决起诉，视为华盾保安公司认可该裁决结果。故原审法院依法判决华盾保安公司给付山长青加班费468.97元并无不当，对于华盾保安公司该项上诉请求本院不予支持。综上所述，沈阳华盾保安服务有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳华盾保安服务有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 娜审判员 周海鹏审判员 马晨光二〇一七年一月十三日书记员 康 赦