九江市浔阳区人民法院民 事 判 决 书(2015)浔民一初字第1002号原告江苏牛建建设有限公司，住所地扬州市江都区丁伙镇人民中路103号，组织机构代码74373563-0。法定代表人吴成兵，总经理。委托代理人陶仕马，江西开河律师事务所律师，执业证号13604201210220442。被告连金贵，男，1966年10月9日出生，汉族，住武汉市黄陂区。原告江苏牛建建设有限公司(下称牛建公司)与被告连金贵劳动争议纠纷一案，本院于2015年5月13日立案受理后，依法由审判员何凡适用简易程序公开开庭进行了审理。原告牛建公司的委托代理人陶仕马、被告连金贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告牛建公司诉称：1、浔劳人仲字第(2015)第19号裁决书认定被告工资标准错误。(1)首先，根据《工伤保险条例》第64条第二款，本人工资是指工伤职工因工作遭受伤害或患职业病前12个月平均月缴费工资。现被告无法提供受伤前12个月平均工资，应当参照受上一年度即2013年当地社保部门确定的参保单位职工年度月缴费基数确定(2808元/月)。其次，被告于2013年3月1日起一直受聘于在扬州市翔飞钢结构安装有限公司，其工作地点同为中铁九桥三分厂工地，原告有证据证明被告受伤前12个月的平均工资为3550元/月。2、浔劳人仲字第(2015)第19号裁决书裁决原告支付被告4个月的停工留薪期没有事实和法律依据，被告受伤后仅住院9天即出院，没有相关医疗机构及鉴定结论证明被告需停工留薪期4个月。3、浔劳人仲字第(2015)第19号裁决书认定原告未为被告办理社会保险手续并缴费从而裁决原告支付半个月的经济补偿金无法律依据。被告在仲裁申请中并没有要求原告为被告补缴社会保险，该项权利是被告对自己权利的一种处分行为，并不违反法律规定，仲裁裁决以此为依据裁决原告支付经济补偿金无法律依据。综上，特诉请法院判令：1、原告无需向被告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金共计113400元；2、原告无需支付4个月停工留薪期工资8900元及半个月经济补偿金2362.5元。被告连金贵辩称：工资并不完全体现在原告提供的3550元的工资表上，被告的实际工资是5100元/月；出院小结明确要求被告卧床休息4个月，在4个月之后又开了一个月的病假条，实际上停工留薪期为5个月。经审理查明：2014年11月22日，被告在进行安装现场作业时不慎从高处摔下，造成左胫骨粉碎性骨折，被送往九江市石化医院住院治疗，后于2014年12月1日出院，出院医嘱：1、石膏固定4个月，卧床休息；2、定期复查；3、不适随诊。2015年3月18日，九江市人力资源和社会保险局作出九人社伤认字[2015]第427号工伤认定决定书，对被告在该次事故中所受的伤害认定为工伤，工伤认定决定书中确定被告的工作单位为原告处。2015年3月26日，九江市劳动能力鉴定委员会为被告发放职工因工伤残证，确定被告为拾级伤残。2015年4月1日，被告作为申请人，以原告为被申请人，向九江市浔阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请要求：1、解除劳动关系；2、支付一次性伤残补助金(7个月)、工伤医疗补助金(4个月)、伤残就业补助金(13个月)共计122400元(24个月×5100元)；3、停工留薪期待遇25500元(5个月×5100元)；4、经济补偿金20400元(4个月×5100元)。该委于2015年4月29日作出浔劳人仲字[2015]第19号裁决书，裁决：“1、被申请人与申请人解除劳动关系。2、被申请人向申请人支付支付一次性(残补助金7个月，工伤医疗补助金4个月，伤残就业补助金13个月)，合计4725元×24个月=113400元。3、被申请人向申请人支付停工留薪工资4725元×4个月-10000元=8900元。4、被申请人向申请人支付经济补偿金4725元×0.5个月=2362.5元。5、驳回申请人其他诉求。”裁决书于2015年5月4日向原告送达后，原告不服该裁决，于2015年5月13日诉至本院。另查明：被告的工作地点约自2013年起即一直在中铁九桥工程有限公司工地。2014年3月1日，被告曾与扬州市翔飞钢结构制作安装工作有限公司签订劳动合同，双方约定合同期限为以完成一定任务为期限。后至2014年8月止，被告的工资由扬州市翔飞钢结构制作安装工作有限公司发放，2014年9月起，被告的工资由原告发放，至2014年11月，原告共为被告发放工资14176元(4478元+4844元+4854元)。再查明：原告未为被告缴纳社会保险。本院认为：原告虽提交了“(8)月工资支付表”显示被告的实发工资为2190元，但从原告所提交的银行流水显示2014年8月份为被告发放2190元工资的主体为扬州市翔飞钢结构制作安装工作有限公司，故本院确认原告系从2014年9月起为原告发放工资，双方自2014年9月起建立事实劳动关系。被告申请仲裁时已提出解除双方劳动关系，仲裁委员会裁决解除，原告对该项裁决未有异议，本院确认双方事实劳动关系解除。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第六十二条规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告在为原告工作期间因工受伤，已被工伤认定机构认定为工伤，原告未为其缴纳工伤保险费，故依法应由原告为其支付工伤保险待遇。原告诉请不支付一次性伤残补助、医疗补助、就业补助、停工留薪工资等工伤保险待遇，无法律依据，本院不予支持。被告已被鉴定为十级伤残，现又提出解除劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十七条、《江西省实施办法》(江西省人民政府令第204号)第二十二条的规定，其应享受7个月本人工资的一次性伤残补助金、4个月本人工资的一次性工伤医疗补助金、13个月本人工资的一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资是指工伤职工遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资。因原告未为被告缴纳工伤保险费，被告无平均月缴费工资，参照《工伤保险条例》第十条第二款、第六十四条一款的规定，按月平均缴费工资应与月平均实际工资报酬一致的原则，本应以被告受伤前12个月在原告处的平均实际工资报酬为标准计算工伤保险待遇的本人工资。但因原告招用被告尚未满12个月，故应以被告在原告处的实际月平均工资4725.33元(14176元÷3个月)作为原告本人工资计算其工伤保险待遇。仲裁裁决计算原告的工伤保险待遇所采用的4725元的标准未超出该数额，被告未对仲裁裁决提起诉讼，视为对该裁决数额无异议，故本院仍按4725元作为计算被告工伤保险待遇的本人工资。依此计算，原告应支付被告一次性伤残补助金33075元、一次性工伤医疗补助金18900元、一次性伤残就业补助金61425元。被告的出院医嘱明确被告需卧床休息4个月，对其所应享受的停工留薪期本院按医嘱确定为4个月。仲裁裁决的该项数额未超被告可享受的标准，被告对该数额亦无异议，本院对停工留薪期待遇仍按仲裁裁决的8900元予以确认。解除劳动关系虽由被告提出，但原告未为被告缴纳社会保险的事实客观存在，被告要求解除劳动关系的经济补偿金不违反法律规定，故对原告关于不支付经济补偿金的诉请本院不予支持。仲裁裁决的经济补偿金数额未超法定标准，被告亦无异议，本院对该项予以确认，故原告应给付被告解除劳动关系经济补偿金2362.5元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条之规定，判决如下：原告江苏牛建建设有限公司在本判决生效后三日内向被告连金贵支付一次性伤残补助金33075元、一次性工伤医疗补助金18900元、一次性伤残就业补助金61425元、停工留薪期工资8900元、解除劳动关系经济补偿金2362.5元，共计124662.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取，由原告江苏牛建建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审 判 员 何凡二〇一五年七月二十日代书记员 周舟