安徽省旌德县人民法院民 事 判 决 书(2017)皖1825民初425号原告：汪腊苟，男，汉族，农民，住安徽省旌德县。委托诉讼代理人：徐健，安徽徐健律师事务所律师。委托诉讼代理人：ＸＸ芳，安徽徐健律师事务所律师。被告：旌德县亚鼎拆迁有限公司，住所地安徽省旌德县。法定代表人：雷德运，该公司总经理。第三人：汪国庆，男，汉族，农民，住安徽省旌德县。原告汪腊苟与被告旌德县亚鼎拆迁有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年6月19日立案后，依法适用简易程序。2017年6月21日，旌德县亚鼎拆迁有限公司向本院申请追加汪国庆为共同被告，本院经审查于2017年6月27日依法裁定不予准许。2017年6月28日，被告旌德县亚鼎拆迁有限公司向本院申请要求追加汪国庆为本案的第三人，本院经审查依法通知汪国庆作为本案的第三人参加诉讼，并于2017年7月14日公开开庭进行了审理，原告汪腊苟及其委托诉讼代理人ＸＸ芳、被告旌德县亚鼎拆迁有限公司的法定代表人雷德运、第三人汪国庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汪腊苟向本院提出诉讼请求：1、要求判令被告赔偿原告各项损失73301元，其中医疗费539元、误工费16920元（120天×141元/天）、护理费6852元（60天×114.2元/天）、营养费1290元（6天×80元/天+54天×15元/天）、住院伙食补助费720元（16天×15元/天+6天×80元/天）、鉴定费4100元、残疾赔偿金46880元（11720元/年×20年×20%）、精神抚慰金10000元，以上合计87301元，扣除已付的14000元。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告系从事各类房屋拆迁业务，原告系被告聘请的员工。2016年4月13日，原告与其他员工一起在旌德县交通运输局拆二层门面房上的隔热层。按照公司经理的指示，朱某、汪国庆和姚某负责二楼层面，原告负责在楼下清理二楼扔下的建筑垃圾。当天上午7点左右，姚某拎了两袋建筑垃圾到二楼屋檐边，看见原告及公司经理在楼下，便没有往下扔垃圾并大声喊了“楼下有人不能甩”，汪国庆可能没有听见，对楼下的情况也没有观察，在离屋檐边2米处就直接将整袋建筑垃圾扔下楼，砸到了原告的背部和颈椎致原告趴倒在地。原告立即被公司经理送往旌德县人民医院急救，后被转往宁国仁爱中西医结合医院治疗。经诊断，原告因伤致胸1、2椎体骨折伴骨髓水肿合并椎体后方软组织损伤。2016年9月20日，经安徽中鼎司法鉴定中心鉴定，原告因高空坠物击打事故构成八级伤残，误工期150日、护理期60日、营养期90日。事故发生后，被告为原告垫付了全部医药费和交通费，并先前支付了14000元赔偿金。2017年5月，原告向法院递交诉状，被告对安徽中鼎司法鉴定中心鉴定意见书提出异议，2017年5月3日，被告带原告去安徽龙图司法鉴定中心重新鉴定，安徽龙图司法鉴定中心出具鉴定意见书，原告的伤残等级为九级，误工期120日、护理期60日、营养期60日。旌德县亚鼎拆迁有限公司辩称，原告诉状所称的原告和第三人是为答辩人提供劳务，原告受伤是因为第三人扔垃圾所致，原告受伤的过程、鉴定情况及答辩人垫付费用情况都属实，但施工时答辩人都和工人说下面有人在施工是不能乱扔垃圾的，但第三人仍乱扔垃圾导致原告受伤，请法院依法判决。汪国庆辩称，原告和答辩人是给被告做事的，原告那天受伤是被答辩人从二楼扔下的沙袋砸到所致；但是按照规定六十岁以上的人，去做事公司是不要的，但被告没有看答辩人的身份证就要答辩人去做事了；答辩人已六十多岁，本身听力不是太好，而且也是高空作业，施工地点没有任何安全保护措施，当天答辩人没有听见别人喊不要扔垃圾。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。汪腊苟提供的：1、原告身份证复印件、户口本复印件各1份，证明原告主体适格及身份情况。2、姚某、梁某、汪国庆、朱某出具的证明各1份，证明原告为被告提供劳务过程中受伤。3、旌德县人民医院门诊病历1份、泾县中医院门诊收费票据1份、宁国仁爱中西医结合医院的门诊病历1份，证明原告受伤治疗经过及花费的费用，之前的医药费均由被告支付。4、安徽中鼎司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定发票各1份，证明原告在事故中因高空坠物击打致胸1、2椎体骨折，比照《道交》标准评定其伤残等级为八级伤残；综合评定其误工期限（包括医疗与恢复锻炼期）为150天，营养期限为90天，护理期限为60天，鉴定花费2100元。安徽龙图司法鉴定中心司法鉴定意见书1份及鉴定发票1份，证明原告T1、2椎体压缩性骨折，评定为九级伤残；从受伤之日起评定误工期120日，护理期60日，营养期60日，鉴定花费2000元；因第一次鉴定被告提出异议，第二鉴定是被告带原告去的，两次鉴定费都是原告支付的。5、林权证及农村土地承包经营权证各1份，证明原告虽满六十岁但仍有劳动能力。旌德县亚鼎拆迁有限公司提供的收条1份、医药费票据5份，证明已支付原告医药费及14000元赔偿款。以上证据双方均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据有：1、汪腊苟提供的徐健、ＸＸ芳给姚某、汪国庆、朱某做的调查笔录各1份，证明原告受伤的整个经过。被告对该组证据无异议。第三人认为笔录中“离屋檐两米远扔垃圾”不属实，其实就是一个手臂那么远的距离，对其他内容没有意见，其确实没有听到有人喊“下面有人不能扔垃圾”，因为其做事之前看到原告在吃早点，所以以为当时原告不在。本院经审查，第三人在调查笔录中亦称“我是把袋子拎到离屋沿有近2米远的地方，把袋子抛到楼下去的”，故第三人关于抛袋时离屋檐距离的质证意见不成立，本院不予采信，该组证据符合证据的关联性、真实性和合法性，本院予以认定。关于事发时间以原、被告、第三人庭审中陈述的时间为准。2、旌德县亚鼎拆迁有限公司提供的原、被告签订的协议书1份，证明原、被告之间就赔偿问题达成了调解协议。原告对协议的真实性无异议，对证明目的有异议，按协议约定被告应在协议生效三十日内委托司法鉴定中心鉴定，但被告没有履行，故原告不能履行这个协议。第三人表示对该协议内容不清楚。庭审后原告表示对该协议无异议，同意按协议约定计算赔偿数额，本院对该证据予以认定。根据上述认定的证据，结合到庭当事人的陈述，本院对本案的法律事实认定如下：旌德县亚鼎拆迁有限公司的经营范围为房屋拆迁、房屋维修；土石方工程施工、地基路面工程施工。汪腊苟、汪国庆、朱某、姚某等为旌德县亚鼎拆迁有限公司提供劳务，拆旌德县交通运输局二层门面房上的隔热层。朱某、汪国庆和姚某负责二楼层面，汪腊苟负责在楼下清理二楼扔下的建筑垃圾。2016年4月13日上午7点左右，汪腊苟在提供劳务过程中，被汪国庆从二楼扔下的一袋建筑垃圾砸倒受伤。原告立即被旌德县亚鼎拆迁有限公司的法定代表人雷德运送往旌德县人民医院住院治疗，于同月29日出院并转往宁国仁爱中西医结合医院治疗，于2016年5月1日住院，2016年5月6日出院，诊断为：1.T1、2椎体压缩性骨折，2.T7-9椎体陈旧性压缩性骨折，3.T7椎体血管瘤，4.胸椎退变，5.高血压病，6.窦性心动过缓。上述医疗费用及交通费均由旌德县亚鼎拆迁有限公司支付。2016年9月20日，经安徽中鼎司法鉴定所鉴定：汪腊苟因高空坠物击打致胸1、2椎体骨折，比照《道交》标准评定其伤残等级为八级，误工期150天，护理期60天，营养期90天。汪腊苟支付鉴定费2100元。2017年元月22日，汪腊苟（甲方）与旌德县亚鼎拆迁有限公司（乙方）就相关赔偿事宜签订协议书，约定：“一、甲、乙方双方一致同意，按《侵权责任法》之提供劳务者受害赔偿的规定，由乙方对甲方事故伤害做出赔偿。双方确认，乙方对甲方的损害承担80%的赔偿责任。本协议生效后，甲方不再向乙方主张工伤赔偿责任。二、双方确认，乙方对甲方的赔偿范围为医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金，其中，误工费按135.8元/天计算，护理费按114元/天计算，营养费及住院伙食补助费均按15元/天计算。误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费的计算期间及伤残等级以乙方委托的司法鉴定机构所作出的司法鉴定为依据，残疾赔偿金适用农村居民标准计算。通过上述计算方式，在计算出总赔偿款后，乙方按总赔偿款的80%支付甲方赔偿金。三、在本协议签订前，甲方通过安徽徐健律师事务所，在安徽中鼎司法鉴定所进行伤残等级及误工、营养、护理三期鉴定。因乙方对安徽中鼎司法鉴定所的鉴定结论有异议，甲方同意在本协议生效后，由乙方委托其他司法鉴定机构对甲方的伤残等级及误工、营养、护理三期进行鉴定，并以乙方委托的鉴定机构的鉴定意见为准。乙方应在本协议生效后，三十日内，委托司法鉴定机构进行鉴定，并在鉴定意见作出后，根据上述计算标准计算并支付赔偿款。四、本协议生效后，乙方预付甲方赔偿款14000元，在总赔偿款确定后，在总赔偿款中扣除。五、乙方承担对甲方的民事赔偿责任，有权向汪国庆进行追偿。甲方应配合乙方，如实提供证据并协助乙方追偿，但甲方不承担因此而发生的费用。六、本协议自双方签字后生效。”同日，旌德县亚鼎拆迁有限公司向汪腊苟支付赔偿款14000元。2017年4月29日，汪腊苟在泾县中医院门诊治疗，花费539元。2017年5月3日，旌德县亚鼎拆迁有限公司送汪腊苟致安徽龙图司法鉴定中心重新鉴定。2017年5月10日，安徽龙图司法鉴定中心作出司法鉴定意见书：1.汪腊苟T1、2椎体压缩性骨折，评定为九级伤残，从受伤之日起评定误工期120日，护理期60日，营养期60日。汪腊苟支付鉴定费2000元。2017年6月19日，汪腊苟具状本院。本院认定汪腊苟的各项损失为：1、医疗费用539元，依据医疗费票据；2、住院伙食补助费345元〔（17天+6天）×15元/天〕，依据原告住院天数及原、被告协议约定的计算方式予以确定；3、营养费900元（60天×15元/天），依据安徽龙图司法鉴定中心司法鉴定意见书及原、被告协议约定的计算方式予以确定；4、误工费16296元（120天×135.8元/天），依据安徽龙图司法鉴定中心司法鉴定意见书及原、被告协议约定的计算方式予以确定；5、护理费6840元（60天×114元/天），依据安徽龙图司法鉴定中心司法鉴定意见书及原、被告协议约定的计算方式予以确定；6、鉴定费4100元，依据鉴定费发票计算；7、残疾赔偿金46880元（11720元/年×20年×20%），根据原告的年龄及安徽龙图司法鉴定中心司法鉴定意见书，参照安徽省上一年度农村居民人均可支配收入标准计算；8、精神损害抚慰金10000元，依据安徽龙图司法鉴定中心司法鉴定意见书予以酌定；合计损失为85900元。本院认为，公民的合法权益受法律保护。汪腊苟在为旌德县亚鼎拆迁有限公司提供劳务过程中被汪国庆扔下的垃圾砸倒受伤，汪腊苟依法可以请求侵权人汪国庆承担赔偿责任，也可以请求接受劳务方即旌德县亚鼎拆迁有限公司承担赔偿责任。本案中，汪腊苟已选择要求旌德县亚鼎拆迁有限公司作为自己的接受劳务方承担赔偿责任。故旌德县亚鼎拆迁有限公司依法应承担汪腊苟各项损失的赔偿责任，汪国庆在本案中不承担赔偿责任。汪腊苟与旌德县亚鼎拆迁有限公司于2017年元月22日签订的协议书中第一条至第四条关于责任比例、赔偿范围、损失计算方式等问题的约定，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效，对双方具有约束力，且原告同意旌德县亚鼎拆迁有限公司仍按协议约定继续履行赔偿义务。旌德县亚鼎拆迁有限公司应按协议约定对汪腊苟的损失承担80%的赔偿责任，即旌德县亚鼎拆迁有限公司应赔偿汪腊苟各项损失合计68720元（85900元×80%），扣除已付的14000元，旌德县亚鼎拆迁有限公司仍应赔偿汪腊苟各项损失54720元。综上所述，汪腊苟要求旌德县亚鼎拆迁有限公司赔偿各项损失54720元的诉讼请求，符合法律规定及双方约定，本院予以支持。汪腊苟主张过高的诉讼请求，不符合双方的约定，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国合同法》第八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告旌德县亚鼎拆迁有限公司于本判决生效之日起三十日内赔偿原告汪腊苟各项损失54720元；二、驳回原告汪腊苟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费820元(已减半收取)，原告汪腊苟承担210元,被告旌德县亚鼎拆迁有限公司承担610元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于安徽省宣城市中级人民法院。审判员  吴丽娟二〇一七年八月一日书记员  曹周平附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以的，按五年计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。