广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）粤高法刑一终字第531号原公诉机关广东省潮州市人民检察院。上诉人（原审被告人）张爱宝，绰号“大某”、“爱某”，男，于广东省饶平县，汉族，初中文化，无业，户籍地：饶平县黄冈。因犯盗窃罪于2003年12月l9日被广东省饶平县人民法院判处有期徒刑二年，2005年9月10日刑满释放。因犯绑架罪于2007年11月26日被广东省饶平县人民法院判处有期徒刑一年，2008年6月13日刑满释放。2014年9月3日被羁押，次日被行政拘留十五日，同年9月19日因本案被刑事拘留，同年10月25日被逮捕，现羁押于潮州市看守所。广东省潮州市中级人民法院审理广东省潮州市人民检察院指控原审被告人张爱宝犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2015年10月15日作出(2015)潮中法刑二初字第6号刑事判决。宣判后，原审被告人张爱宝不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人张爱宝系贩毒人员。2014年9月1日至9月3日,被告人张爱宝多次容留吸毒人员余某、李某在其居住的饶平县××镇××号的出租屋内吸食毒品。2014年9月3日下午，李某在该出租屋吸食毒品后，被告人张爱宝将一小包冰毒（净重2.71克）交给李某由她带去给他人试食，李某在回家途中被抓获，并在其身上查获上述冰毒。当天晚上，公安机关对被告人张爱宝居住的出租屋进行搜查，现场抓获张爱宝与吸毒人员余某，并缴获冰毒78.1克及储存毒品的塑料罐、封口袋和塑料吸管、塑料壶、电子秤、手机等物品。经鉴定：现场缴获的晶体状物品均检出甲基苯丙胺成份。原判认定上述事实，有物证、书证、证人证言、现场勘查笔录及现场照片、鉴定意见、被告人供述等证据证实。原判认为，被告人张爱宝违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺50克以上，且提供场所容留他人吸食毒品，其行为分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，依法应予数罪并罚。公诉机关指控被告人张爱宝贩卖毒品甲基苯丙胺的数量为178.42克，证据不足，不予认定。被告人张爱宝及其辩护人对本案毒品犯罪数量提出的辩解、辩护意见理由成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十四条、第六十九条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人张爱宝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币五万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元；总和刑期十七年，罚金人民币五万二千元，决定执行有期徒刑十六年，并处罚金人民币五万二千元，该款应于判决生效之日起一个月内缴纳。二、随案移送的玻璃容器、塑料容器、吸管电子秤等物品，予以销毁，手机3部予以没收，上缴国库。张爱宝上诉提出，其没有向他人贩卖毒品，对公安机关在出租屋里搜出的毒品不知情，不构成贩卖毒品罪；家庭生活困难，没有依靠。请求二审法院主持公道，给予一个合理、公正的判决。经审理查明，上诉人张爱宝系贩毒人员。2014年9月1日至9月3日,张爱宝多次容留吸毒人员余某、李某在其居住的饶平县××镇××号出租屋内吸食毒品。2014年9月3日下午，李某在该出租屋吸食毒品后，张爱宝将一小包冰毒（净重2.71克）交给李某由她带去给他人试食。李某在回家途中被公安机关抓获，公安人员在李某身上查获上述冰毒。当天晚上，公安机关对张爱宝居住的出租屋进行搜查，抓获张爱宝与吸毒人员余某，并当场缴获冰毒78.1克及储存毒品的塑料罐、封口袋和塑料吸管、塑料壶、电子秤、手机等物品。经鉴定，现场缴获的晶体状物品均检出甲基苯丙胺成份。上述事实，有以下证据证实：1、证人余某的证言：2014年9月3日晚上，我和张爱某（张爱宝）在他的家里一起吸食冰毒，后被同志带来公安局。大概四年前，我认识张爱某，后在朋友阿芳家（黄某芳）再相遇，后二人有时一起吸食冰毒。我和张爱某一起吸食了三次冰毒，第一次是今年8月下旬，在阿芳家里三人一起吸食冰毒。第二次是8月25日晚上，阿芳让我送张爱某到饶平迎宾馆，在宾馆的房间和他一起吸食冰毒。第三次是在9月1日晚上，在可溪寮张爱某的出租屋一起吸食冰毒，当时阿婷也和我们一起吸食冰毒。三次吸食的冰毒都是张爱某带来的。张爱某每次出来都是随身带一个小塑料瓶，里面装着冰毒，那个蓝色盖子的塑料瓶已被查扣。在2014年8月23日晚上，我到阿芳家里跟她买冰毒，当时张爱某也过去，他拿一个塑料瓶交给阿芳，说“拿去给人家试试”。阿芳接过塑料瓶放进挎包里。张爱某走后，我就跟阿芳弄一只（约1克）冰毒，阿芳拿出那个塑料瓶，里面装满了冰毒。她从里面拿出一小颗出来，装进一个小塑料袋递给我，说这是张爱某刚刚拿来的，我给她150元。我在张爱某出租屋看到他带有其他毒品。9月3日，我和张爱某、阿婷三人边溜冰边玩手机，后阿婷说她要回去，离开前，她对张爱某说要带点冰毒去给朋友试试。张爱某听后就走进卧室，从里面拿着一包用白色透明袋裹着的东西，大概手掌那么大。张爱某从里面拿出一小颗白色晶体，跟我们平时吸食的冰毒同个模样，放到茶几上面的箔纸上，后将那包冰毒重新拿回卧室，阿婷把冰毒包好后出门离开。当晚，张爱某叫我送走一个朋友，当我重回到出租屋时，张爱某叫我将刚才那袋冰毒拿到他睡觉的房间梳妆台下面。几分钟后，警察同志就到出租屋检查，那袋冰毒被查扣。经辨认照片，余某指认张爱宝就是提供毒品并容留他在家里吸食毒品的男子；李某就是与其一起吸食毒品的女子；黄某芳就是向张爱宝拿毒品并贩卖毒品给他的人。2、证人李某的证言：警察从我身上搜查出来的冰毒，是从“大某”（张爱宝）那里买来的。9月2日凌晨，我从潮州打的回来饶平张爱宝的出租屋，后我和张爱宝、“细弟”（余某）在客厅溜冰，一直到了第二天下午我才离开。我们吸食的冰毒是张爱宝拿出来吸食的。我离开前，张爱宝从卧室里拿出一大包用白色透明袋装着的冰毒，并从中拿了一小颗给我，说“要给人家试试就试试这些”。那包冰毒多重我不清楚，当时他托在手里，手指抓起来差不多刚刚裹住。后来，我用茶几上的箔纸把那小颗冰毒包起来放进手提包内，然后离开，走到半路就被警察带走。之前，一直是张爱宝提供毒品给我吸食的，直到2014年9月3日，我才第一次向他买冰毒，一共用了250元，由于当时我身上没有带钱，我就跟张爱宝说先欠着，以后再把钱还给他,当时余某在场，他有看到。我知道阿芳向“大某”买过二次冰毒，买毒品时我在场。张爱宝跟阿芳在做冰毒的生意上，是上下级关系，张爱宝是上级、卖家，阿芳是下家，阿芳经常去找张爱宝拿冰毒卖给别人。我是2013年5月份通过黄某芳认识张爱宝的，认识张爱宝后，几乎每天到大丰园张爱宝居住的地方吸食几口冰毒。平时和张爱宝在一起时，经常听到他卖冰毒的谈话，所以知道张爱宝是在卖冰毒的。经辨认照片，李某指认余某就是与其一起吸食毒品的男子；张爱宝就是提供毒品给她并容留她在家里吸食毒品的男子；黄某芳就是向张爱宝购买毒品的女子。3、证人林某（外号“老马”）的证言：我是通过“鬼仔”（陈某）认识张爱某（“大某”）的，“鬼仔”说他的冰毒是从张爱某那里买来的。我在毒瘾来时，就会去找张爱某买毒品。我向他购买过两次冰毒。第一次是2014年6月16日，买了2克200元。第二次是2014年8月4日，当时我和“鬼仔”去张爱某住的地方，买了5克500元。在我认识张爱宝之前，我偶尔向阿芳购买过冰毒。阿芳是饶平县黄冈镇人。阿芳的冰毒从何而来我不清楚。阿芳认识张爱宝，他们很熟。经辨认照片，林某指认张爱宝、陈某（“鬼仔”）就是卖毒品的男子。4、证人陈某（外号“鬼仔”）的证言：我认识张爱某有四、五个月。我平时都是和张爱某一起吸食毒品的，毒品都是张爱某带来的。可溪寮新五巷一座6号出租屋是柯某的，是通过我介绍租给张爱某的。经辨认照片，陈某指认张爱某就是提供毒品、一起吸食毒品的男子。5、证人张某的证言：2014年3月，“阿才”用我的身份证租了饶平县××镇××号房屋。2014年7月，“阿才”打电话说房屋要转租给一个朋友。6、证人柯某的证言：饶平县××镇××号出租屋是我用朋友张某的身份证登记的。2014年7月中旬，我通过朋友陈某介绍转租给张爱某。我和陈某曾经在一起吸食过冰毒，陈某说他的冰毒是从张爱某那里拿来的，如果以后想吸食，可以去张爱某那里买。张爱某有没有吸毒我不清楚，但听陈某说张爱某在卖冰毒。7、证人许某的证言，证实其位于饶平县××镇南门××号的房子租给张某，租期一年，租金7000元。8、调取证据通知书、通话清单，证实公安机关从通信公司调取了上诉人张爱宝手机号码159××××9661、131××××9810、131××××5566的通话清单。从通话清单反映，张爱宝与余某、李某、黄某芳、林某、陈某等人在2014年6月份至案发前存在电话联系情况。9、搜查证、搜查笔录、现场勘查检查工作记录、现场照片、毒品称量取样笔录、扣押清单、毒品移交清单、视频光盘，证实公安机关在饶平县××镇××号出租屋抓获上诉人张爱宝及吸毒人员余某，当场在出租屋查获冰毒78.1克及吸毒用的塑料吸管1包、烧杯1个、电子秤1个、手机3部。张爱宝在搜查笔录、称量笔录、现场照片上签名予以确认。10、潮州市公安司法鉴定中心潮公刑技鉴化字（2014）第283号刑事化验检验报告书、鉴定结论通知书，检验结论：公安机关在饶平县××镇××号出租屋内查获蓝色盖子塑料罐1个，内有白色晶体状物品，净重1.2克；用透明封口袋包装的黄色晶体状物品1小包，净重15.97克；用透明封口袋包装的白色晶体状物品2小包，净重154.71克；玻璃烧杯1个，内有褐色晶体，净重6.54克。上述物品，经取样检验，均检出甲基苯丙胺成份。鉴定结论已告知上诉人张爱宝，张爱宝拒绝签名。11、扣押清单、潮州市公安司法鉴定中心潮公司技鉴化字（2014）第284号刑事化验检验报告书，检验结论：公安机关抓获李某时，从其身上缴获用透明封口袋包装的白色晶体状物品1小包，经取样检验，净重2.71克，检出甲基苯丙胺成份。12、公安机关出具的证明材料，证实本案查获毒品的称量过程和毒品数量前后不一致的说明。13、户籍证明材料，证实上诉人张爱宝的基本身份情况。14、刑事判决书、刑满释放证明书，证实上诉人张爱宝因犯盗窃罪于2003年12月l9日被判处有期徒刑二年，2005年9月10日刑满释放。因犯绑架罪于2007年11月26日被判处有期徒刑一年，2008年6月13日刑满释放。15、行政处罚决定书，证实张爱宝、李某、余某、林某、陈某因吸毒被处行政拘留十五天。16、上诉人张爱宝的供述：2014年9月1日晚上11时，余某来到出租屋一起吸食毒品。到9月2日凌晨，李某到我出租屋，我叫余某去接她，大概凌晨至中午这段时间，我和余某、李某在一起吸毒。中午时，他们就回去了。9月3日下午，李某到我出租屋找我，叫我拿冰毒给她，我拿了1小包2克多的冰毒给她，她现场又以溜冰的方式吸食了一小点冰毒，然后就带冰毒离开，冰毒是我送她的，没有收她的钱。9月3日晚上，我和余某在出租屋被抓获，现场被查扣了一瓶蓝色瓶盖的塑料罐的可疑物品、一淡黄色结晶状物品有透明塑料袋包装的可疑物品、二小包晶状用透明塑料袋包装的可疑物品、塑料吸管一包、手机3部，其中苹果手机1部、冰壶1个、内有渣滓烧杯1个，电子秤1个、还有1个联想笔记本电脑和我1条木项链、五羊本田红色摩托车1辆。警察当着我的面，分三次对毒品进行称量，总净重是78.1克，我有签名按指纹，程序、手续齐全。但后期鉴定结论告知我时是178.42克，因此我不予签名确认。现场查扣的可疑物品只有蓝色盖的塑料罐的可疑物品、烧杯、吸管、手机是我的，其他的我不知道是谁的。经辨认照片，张爱宝指认余某就是在出租屋与其一起吸毒的男子。对于上诉人张爱宝提出的上诉理由，经查，本案中，证人李某、余某、林某、柯某均指证张爱宝贩卖毒品甲基苯丙胺；搜查笔录、扣押清单、毒品移交清单证实，公安机关在张爱宝××（饶平县××镇××号出租屋）抓获张爱宝时，当场查获冰毒78.1克。上述证据相互印证，互为补充，能够形成完备的证明体系，足以认定上诉人张爱宝贩卖毒品甲基苯丙胺的犯罪事实。张爱宝辩称没有贩卖毒品，对公安机关查获的毒品不知情，不合常理，且与现有证据相悖，不足采信。上诉人张爱宝贩卖毒品甲基苯丙胺80.81克，数量大，且因犯盗窃罪、绑架罪两次被判刑，依法应当承担相应的刑事责任。原审法院定罪准确，量刑适当，张爱宝的上诉理由不能成立。本院认为，上诉人张爱宝贩卖毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。张爱宝提供场所容留他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪。张爱宝一人犯数罪，依法予以数罪并罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人张爱宝提出的上诉理由经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  李欣荣代理审判员  李慧群代理审判员  吴海涛二〇一五年十二月二十八日书 记 员  钟 铮附相关的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。