辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)辽01民终10980号上诉人（原审被告）：余某某，女，汉族。委托诉讼代理人：胡艳，辽宁灿阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：索某某，男，满族。上诉人余某某因与被上诉人索某某离婚纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2015）沈铁西民一初字第01944号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月12日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人余某某及其委托诉讼代理人胡艳，被上诉人索某某到庭参加诉讼。现已审理终结。余某某上诉请求：除原审判项的第一条、第六条、第七条外，其余条款请二审法院直接改判。事实与理由：1.一审法院判决婚生子抚养权判归被上诉人，不符合事实，也不符法律规定，不利于孩子健康成长。2.一审法院对财产的判决不符合法律规定的“照顾子女和女方权益的原则”，财产分配存在错误。被上诉人索某某答辩称：同意一审判决。索某某向一审法院起诉请求：请求法院判决索某某、余某某解除婚姻关系；婚生子索某甲抚养权归索某某，余某某每月支付人民币1,800元抚养费；依法分割夫妻共同财产，包括恒大绿洲房产一处（索某某占90%）及车位一处，南滑翔路房产一处，万科鹿特丹房产一处，共同存款及汽车一辆，两根价值人民币10万元的储蓄金条。一审法院认定事实：索某某、余某某于2002年经人介绍相识，2004年3月30日登记结婚，婚生一子索某甲（X年X月X日出生）。双方因家庭生活琐事产生矛盾，导致夫妻感情破裂，双方自2015年1月开始分居，分居期间婚生子由双方轮流共同抚养（现婚生子在索某某处居住）。索某某于2015年12月29日起诉来院，要求与余某某离婚，余某某同意离婚。原审法院另查，位于沈阳市铁西区某某某路X-X号311，建筑面积87.16平方米的房屋，系索某某婚前以人民币19.5万元的价格从他人处购得，其中索某某首付人民币7.8万元，贷款人民币11.7万元。索某某自2003年6月起，每月还贷人民币1,099.88元，至双方登记结婚前共还款人民币10,990元，婚后双方共同还贷，该房双方于2015年8月以56万元价格出卖，卖房款现在索某某处。原审法院又查，双方现有夫妻共同房产三处。分别是：一、位于沈阳市铁西区某某某路X-X号141，建筑面积87.16平方米的房屋，双方均认可该房屋价值人民币56万元；二、位于于洪区某某某X-X号（1-2-3），建筑面积158.04平方米的房屋，该房双方按份共有，其中索某某占90%，余某某占10%，现双方均认可该房价值人民币80万元，尚欠银行贷款本金人民币336,505元；三、和平区某某某街X-X号1-23-1，建筑面积126.31平方米的房屋，但该房屋尚未取得房屋所有权证且有银行贷款。原审法院再查，双方另购买由恒大长基（沈阳）置业有限公司开发建设的，位于沈阳市恒大绿洲某号地下车库XXX号停车位，双方均认可该车位现价值人民币13.5万元。原审法院又查，双方有共同财产车牌号辽AXXX**的POLO牌轿车一辆，双方认可该车现价值人民币3万元。原审法院再查，自余某某2015年1月搬离沈阳市铁西区某某某路X-X号141双方共同居住处后，由索某某单独负责偿还于洪区某某某X-X号（1-2-3），建筑面积158.04平方米的房屋贷款人民币37,017.14元（截止至2016年8月），由索某某单独负责偿还和平区某某某街X-X号1-23-1，建筑面积126.31平方米的房屋贷款人民币53,592.46元（截止至2016年8月），索某某另支付该房屋维修资金人民币7,263元。索某某主张上述款项均从卖房款（沈阳市铁西区某某某路X-X号311，建筑面积87.16平方米的房屋）中支出。一审法院认为，婚姻关系的存续应以夫妻感情为基础，现双方因家庭生活琐事产生矛盾，导致夫妻感情破裂，索某某要求离婚，余某某同意，原审法院应准予。关于婚生子的抚养问题，双方均主张抚养权，考虑到现婚生子索某甲正跟随索某某生活，为保证孩子的身心健康，应判归索某某抚养为宜。庭审中，余某某自认其月工资收入为人民币9,000元，故对索某某主张每月人民币1,800元的抚养费数额，原审法院予以支持。关于夫妻共同财产：一、双方以56万元出售的位于沈阳市铁西区某某某路X-X号311，建筑面积87.16平方米的房屋，因索某某婚前首付人民币78,000元及还贷人民币10,990元，增值后计算为人民币255,561元（56万元×88,990元÷19.5万元）,系索某某婚前个人财产。卖房款人民币56万元扣除索某某个人财产部分，再扣除索某某在双方分居后单独支付的两处尚欠银行贷款房屋的还款额及支付的维修资金，剩余人民币206,566.40元，应为夫妻共同财产，予以平均分割；二、位于沈阳市铁西区某某某路X-X号141，建筑面积87.16平方米的房屋，因余某某搬离后一直由索某某居住使用，故该房应判归索某某所有为宜。现双方均认可该房价值人民币56万元，可按该价值平均分割；三、位于于洪区某某某街X-X号1-2-3，建筑面积158.04平方米的房屋，双方均认可该房价值人民币80万元，扣除尚欠银行贷款本金人民币336,505元，按房屋所有权证上按份共有的比例（索某某90%，余某某10%）予以分割，因该房索某某占有份额比例较大，故应判归索某某所有为宜；四、恒大长基（沈阳）置业有限公司开发建设的，位于沈阳市恒大绿洲某号地下车库XXX号停车位，双方均认可该车位现价值人民币13.5万元，可按该价值予以平均分割，因该车位附属于于洪区某某某街X-X号1-2-3的房屋，故仍由索某某所有为宜；五、由于双方共有的位于和平区某某某街X-X号1-23-1，建筑面积126.31平方米的房屋尚未取得房屋所有权证，不予处理，双方可于实际取得房屋所有权证后另行告诉；六、车牌号辽AXXX**的POLO牌轿车，双方均认可价值人民币3万元，可按该价值予以平均分割，因该车一直由余某某使用，故应归余某某为宜；七、双方庭审中均表示对各自名下存款（除卖房款外）归各自所有，互不追究，原审法院准予。关于索某某主张有价值人民币10万元的储蓄金条两根在余某某处，因未提供相应证据，原审法院不予采信。关于余某某主张其出资人民币18,000元购买位于沈阳市铁西区某某某路X-X号311的房屋，及向亲属借款人民币75,000元用于购房、买车，因未提供相应证据，原审法院亦不予采信。关于余某某主张双方于2013年1月2日签有夫妻房产协议书一份，约定位于于洪区某某某X-X号（1-2-3），建筑面积158.04平方米的房屋双方各占50%份额，因索某某在庭审中对该协议真实性予以否认，且该份协议书系打字形成，仅有双方手印，没有双方签字，不符合日常行为习惯，原审法院对其真实性存在合理怀疑。但即使索某某存在将其所有权份额赠予给余某某的意思表示，但并未实际履行且现已不予认可，原审法院亦不能依据该份协议确定房产份额。综上所述，原审法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款，《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十九条一款之规定，判决：一、准予原告索某某与被告余某某离婚；二、婚生子索某甲由原告索某某抚养，被告余某某每月支付抚养费人民币1,800元（自2016年8月起至索某甲十八周岁时止）；三、位于沈阳市铁西区某某某路X-X号141，建筑面积87.16平方米的房屋归原告索某某所有，原告索某某给付被告余某某房屋折价款人民币280,000元（560,000元÷2）；四、位于沈阳市于洪区某某某街X-X号1-2-3，建筑面积158.04平方米的房屋归原告索某某所有，该房剩余贷款由原告索某某负责偿还，原告索某某给付被告余某某房屋折价款人民币46,350元[(800,000元-336,505元）×10%]；五、原告索某某返还被告余某某位于沈阳市铁西区某某某路X-X号311的房屋卖房款人民币103,283元[(560,000元-255,561元-37,017.14元-53,592.46元-7,263元)÷2]；六、恒大长基（沈阳）置业有限公司开发建设的，位于沈阳市恒大绿洲某号地下车库XXX号停车位，归原告索某某所有，原告索某某给付被告余某某车位折价款人民币67,500元(135,000元÷2)；七、车牌号辽AXXX**的POLO牌轿车归被告余某某所有，被告余某某给付原告索某某车辆折价款人民币15,000元(30,000元÷2)；以上给付项目于判决发生法律效力后十日内支付，如果原、被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。八、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费人民币9,725元，由原告索某某承担人民币7,488元，由被告余某某承担人民币2,237元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理查明的事实与原审法院认定的事实相一致，本院亦予确认。本院认为，被上诉人索某某起诉离婚，上诉人余某某亦同意离婚，足证双方感情确已破裂，原审判决双方离婚并无不当，本院予以维持。关于上诉人余某某所提婚生子应归其抚养的上诉请求，经查，上诉人所提交证据不足以证明被上诉人索某某不具备抚养婚生子的条件和能力，原审判决婚生子由被上诉人抚养并无不当。关于上诉人所提位于沈阳市铁西区某某某路X-X号141房屋应归上诉人所有的上诉请求，经查，上诉人从此处房屋搬离后，被上诉人与婚生子一直居住在此处房屋，原审法院据此将房屋判归被上诉人所有，由被上诉人给付上诉人房屋折价款并无不当。关于上诉人所提位于沈阳市于洪区某某某街X-X号1-2-3房屋，被上诉人应给付上诉人房屋折价款231,747.5元的上诉请求，经查，此处房产产权证上登记为按份共有（上诉人占10%份额、被上诉人占90%份额），上诉人主张其与被上诉人签订了《夫妻房产协议书》，该协议约定此房屋双方各占50%份额，但该《协议书》没有双方签字，名字为打字形成，且被上诉人对此协议予以否认。原审法院对《协议书》不予采信，按房产证上的共有份额计算房屋折价款并无不当。关于上诉人所提位于沈阳市铁西区某某某路X-X号311的房屋，被上诉人应给付上诉人卖房款人民币193，357.19元的上诉请求，经查，此处房产系被上诉人婚前以人民币19.5万元（首付7.8万元、贷款11.7万元）的价格购买，婚前还贷10,990元。原审法院依据上述事实计算出被上诉人个人财产部分，从卖房款中扣除。再扣除被上诉人提交的分居后两处房产的还贷费用及缴纳维修基金的费用，剩余的卖房款作为夫妻共同财产予以分割亦无不当。关于上诉人所提要求将位于和平区某某某街X-X号1-23-1房产判归上诉人所有的上诉请求，因该处房屋尚未取得房屋所有权证，原审法院不予处理并无不当，双方可另行告诉。综上所述，上诉人余某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9725元，由上诉人余某某负担。本判决为终审判决。审判长  李海燕审判员  赵楠楠审判员  张忠星二〇一七年一月九日书记员  侯书颖本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。