安徽省合肥市庐阳区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0103民初8192号原告（并案被告）：安徽恒新利设备租赁有限公司，住所地合肥市庐阳区庐阳产业园天河路****厂房**。法定代表人：黄涛，总经理。委托诉讼代理人：何林青，安徽锦和律师事务所律师。被告（并案原告）：赵庆，男，汉族，1983年12月12日出生，驾驶员，住安徽省宿州市萧县。委托诉讼代理人：张宇平，肥西县法律援助中心律师。委托诉讼代理人：文晓恒，肥西县法律援助中心律师。原告安徽恒新利设备租赁有限公司(以下简称恒新利公司)与赵庆劳动争议一案及原告赵庆与被告恒新利公司劳动争议一案，本院分别于2016年12月20日和2016年12月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。恒新利公司法定代表人黄涛及委托诉讼代理人何林青,赵庆的委托诉讼代理人张宇平、文晓恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。恒新利公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告无需支付被告双倍工资47554.54元和经济补偿金6484.71元；无需支付被告年休假工资397.53元；2、诉讼费用由原告承担。事实与理由：2016年8月1日，原告因为经营状况不好，计件提奖工资存在漏洞，决定对驾驶员的工资进行改革，由原来统计出车趟数计件改为统计运送量数计件提奖。并组织驾驶员开会做了详细解释，把6月份工资按新旧方案计算做出对比，原告实际增加了支出成本。因为改革触动了个别人的利益，就利用裙带和老乡关系，纠结了一部分人实行罢工，导致原告利益遭到重大损失。原告在2016年8月6日发出通知，并逐个电话通知，因为被告不接电话，就以短信的形式发到了被告的手机上（发了两遍），告知了原告的规定。被告对原告的通知和规定不予理睬，仍继续旷工。随后，原告又接连发了两份通知，被告仍没有上班。至2016年8月16日，被告已实际旷工15天以上，且无视原告的规章制度。故原告认为，被告严重违反了公司的规章制度，无视公司的利益，连续旷工达15天以上，根据《劳动合同法》和《企业职工奖惩条例》的规定，单位是可以单方解除劳动合同，而无需支付经济补偿金的。关于双倍工资，被告入职时，原告和被告签了入职登记表，双方对工作的性质和工资收入在入职时都做了明确约定，随后原告和被告就社保签订补充协议。原告作为用人单位已经尽了签订劳动合同要求的义务，再让原告承担未签劳动合同的双倍工资差额的工资，是违反法律的立法精神，对原告也是不公平的。仲裁委计算的被告平均工资不准确，被告2016年2月1日发的是两个月的工资，而仲裁委按一个月工资计算，并且个别月工资统计的也不准确。综上，请求法院查明事实，根据事实和法律规定，保护和支持小公司的生存经营，判决原告无需支付双倍工资差额和经济补偿金。赵庆辩称，一、原告诉称不是事实。被告并无罢工行为。原告既未与职工代表亦未与工会协商，擅自修改薪资制度，对于不愿接受的员工单方以旷工为由违法解除劳动合同。二、带薪年休假系法律规定工作满一年的职工都应享有的法定权利，且法律明确规定不能以法定节假日代替带薪年休假，本案中原告未举证法定节假日是否真实放假，不能以法定节假日作为拒不支付带薪年休假工资的抗辩理由。三、依照《劳动合同法》第十条、第十七条、第八十二条之规定，强制用人单位与劳动者签订劳动合同是《劳动合同法》创设的一项保障劳动者权益的法律制度。用人单位应在法定期限内与劳动者签订书面劳动合同，否则其应承担支付二倍工资差额的法律责任。因此劳动保障部门针对上述法律规定，也制作了标准格式的劳动合同书供劳资双方订约使用。本案中虽原告让被告在入职时填写了《入职登记表》，但该表仅是劳动者入职用人单位时履行入职登记，且该登记表中并没有《劳动合同法》第十七条中约定的任何一项内容，其签订后也仅由用人单位保存，被告并未持有，故原告主张入职登记表替代劳动合同，无事实及法律依据，不能作为其抗辩理由。四、双倍工资系劳动报酬性质应依据《劳动争议调解仲裁法》规定，适用一年的仲裁时效。五、被告工资标准应以被告提供的工资卡银行流水所反映的标准4406.6元。综上，原告诉请既无事实根据亦无法律依据，请法院依法驳回原告的各项诉讼请求。赵庆向本院提出诉讼请求：1、依法判令原、被告解除劳动关系；2、依法判令原告支付被告解除劳动关系的经济补偿金6609.9元；3、依法判令原告支付被告经济赔偿金13219.8元；4、依法判令原告支付被告工龄补贴100元；5、依法判令原告应足额支付被告2016年8月份工资2305元（不含原告已支付的工资）及拒不足额支付工资的经济补偿金576.25元；6、依法判令原告支付被告双倍工资66099元；7、依法判令原告支付被告加班工资49234.22元、拒不支付加班工资的经济补偿金12308.56元、年休假工资3039元、拒不支付年休假工资的经济补偿金759.75元；8、依法判决原告为被告办理自2015年4月至双方劳动关系解除之日期间的各项社会保险（“五险”），其中个人应承担的部分由被告承担；9、依法判决原告赔偿被告失业保险金6840元；10、依法判决原告支付被告一个月代通知金4406.6元；11、本案的诉讼费用由原告承担。事实与理由：被告自2015年4月21日在原告处工作，工作岗位为混凝土搅拌车驾驶员。按照双方当时的约定原告应保证被告依法享受国家规定的各项休息休假权利。若加班将足额发放加班费；但事实上，被告在原告处周末及节假日并无休息日，更未依法为被告办理各项社会保险。至今原告仍未足额发放被告工资便违法要求被告停止工作。故被告依法申请仲裁，肥西县劳动人事争议仲裁委员会所作的（2016）肥劳人仲案字第321号仲裁裁决书裁决事项缺乏事实和法律依据。故诉至法院，请求法院依法支持被告的各项诉请。恒新利公司针对赵庆的诉请，在庭审中辩称，被告诉请不符合事实与法律依据。原告没有拖欠被告工资和加班费的情况，原告是特殊行业，不定时计算工资；关于社保，原告已经支付了社保补贴。恒新利公司围绕其诉讼请求及答辩提交如下证据：裁决书、送达回证、2016年8月6日短信通知记录、通知、中建商品混凝土安徽有限公司工作联系函及证明、入职登记表、保险放弃协议、赵庆工资银行发放账单、通知、红包签名、2016年7月和8月工资签收表。赵庆认为2016年8月6日短信通知记录、通知，并未实际向赵庆送达，且所谓的公司规章制度未依法经过法定程序制定，也从未向作为劳动者的赵庆送达，在变更薪酬制度时更未依法与劳动者协商一致，依法不能作为定案依据。对中建商品混凝土安徽有限公司工作联系函及证明的真实性、合法性、关联性均持异议。入职登记表仅是入职劳动者信息记载，不能代替劳动合同。保险放弃协议并非赵庆真实意思表示。放假通知及红包签名，不能证明放假真实情况，且法定节假日不能替代带薪年休假。工资发放单应以赵庆提交的银行发放工资记录为依据。赵庆围绕其诉讼请求及答辩提供如下证据：仲裁裁决书及送达回证、通知、赵庆工资卡及工资卡银行流水、2016年1月、3月、7月、8月的工资明细表、发货单一组。恒新利公司认为2016年2月一次性发放的是二个月工资，故统计数额有误；发货单不能证明加班事实。本院依法组织双方当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于争议的证据，本院认定如下：1、入职登记表系赵庆入职时所签，且赵庆对该证据的真实性不持异议，故本院对入职登记表的真实性予以确认。2、恒新利公司的工资发放单系恒新利公司制作，与赵庆提供的1月、3月、7月、8月工资表不一致，故本院对该证据的真实性不予认定。3、赵庆提供的案外人的发货单，因与本案无关，本院不予确认。4、赵庆提供的工资表系复印件，且与恒新利公司发放工资银行转账记录不一致，故对该证据真实性本院不予认定。5、短信通知记录，庭审中赵庆陈述短信接收电话号码系赵庆的号码，故对该通知真实性予以确认。6、中建商品混凝土安徽有限公司工作联系函及证明，与本案无关，故对该证据的关联性不予确认。根据上述认定证据，本院审理查明的事实如下：赵庆于2015年4月21日应聘入职恒新利公司，工作岗位为混凝土搅拌车司机。每月工资由基本工资及根据出车工作量计算绩效工资组成。恒新利公司实行“两人一车、轮流隔日上岗”的不定时工作时间制度。2016年8月1日，恒新利公司决定对驾驶员的工资进行改革，该意见遭到赵庆等驾驶员的反对，双方未能达成一致意见。2016年8月6日，恒新利公司通过短信下发通知，要求赵庆等分别当班的驾驶员于2016年8月7日及8日正常上班并签到，不上班者按旷工处理，旷工三天者，将解除劳动关系。2016年8月10日，恒新利公司又下发自2016年8月10日起，对仍不愿进行正常生产工作的员工一律作矿工处理的通知。2016年8月16日，恒新利公司再次下发通知，以旷工为由解除与赵庆的劳动关系。恒新利公司于2016年8月16日发放赵庆2016年7月及8月的工资4213.11元，赵庆签字领取，并签字声明：2016年7月和8月的工资已领取，已办完交接手续再无关系。另查明，恒新利公司通过银行转账方式向赵庆发放工资。根据恒新利公司发放赵庆工资的银行转账记录,赵庆解除劳动关系前十二个月月平均工资为4045.27元〔（3917.1元+3463.84元+4365.24元+3160元+9014.29元+4437.99元+3812.34元+3619.31元+4488.43元+4319.65元+3945.07元）÷12个月〕。其中，2016年2月1日发放的9014.29元应为2016年1月、2月的工资。赵庆在职期间，恒新利公司未与其签订劳动合同，也未为其办理社会保险。2015年4月22日，赵庆与恒新利公司签订职工自愿放弃社会保险协议，并按年从恒新利公司领取社保补贴。赵庆向安徽省肥西县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁裁决，请求裁决1、赵庆与恒新利公司解除劳动关系；2、恒新利公司支付赵庆解除劳动关系经济补偿金6609.9元；3、恒新利公司支付赵庆工龄补贴100元；4、恒新利公司支付赵庆拖欠工资6000元及拒不支付工资的经济补偿金1500元；5、恒新利公司支付赵庆双倍工资66099元；6、恒新利公司支付赵庆加班工资49234.22元及拒不支付加班工资的经济补偿金12308.56元、年休假工资3039元及拒不支付年休假工资的经济补偿金1519.5元；7、恒新利公司为赵庆补缴2015年4月至劳动关系解除之日期间的社会保险；8、恒新利公司赔偿赵庆失业保险金6840元；9、恒新利公司支付赵庆一个月代通知金4406.6元。安徽省肥西县劳动人事争议仲裁委员会裁决：一、赵庆与恒新利公司的劳动关系于2016年8月17日解除；二、恒新利公司于本裁决书生效之日起十日内一次性支付赵庆双倍工资47554.54元和经济补偿金6484.71元和年休假工资397.53元，合计54436.78元；三、恒新利公司于本裁决书生效之日起一个月内为赵庆办理2015年4月至2016年8月期间的社会保险，具体缴费项目和标准由社会保险经办机构核定，由双方按比例承担；四、驳回赵庆的其他仲裁请求。恒新利公司与赵庆均不服该裁决，向本院提出诉讼。本院认为，结合双方当事人诉辩意见，本案争议焦点为：入职登记表是否系恒新利公司与赵庆签订的劳动合同，恒新利公司应否支付赵庆未签订劳动合同双倍工资差额；劳动关系解除的原因，恒新利公司应否支付赵庆经济补偿金；赵庆其他各项诉讼请求有无事实和法律依据，应否予以支持。关于入职登记表是否系恒新利公司与赵庆签订的劳动合同，恒新利公司应否支付赵庆未签订劳动合同双倍工资差额。入职登记表仅对赵庆的工作岗位做了约定，并未就双方的权利义务作出约定，入职登记表不具备劳动合同应具备的基本条款，因此入职登记表不能作为恒新利公司与赵庆签订的劳动合同。《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。从双方的庭审陈述，结合赵庆在职期间，恒新利公司未为其缴纳社会保险的事实，且恒新利公司未提供其与赵庆对工作的性质和工资收入在入职时都做了明确约定及恒新利公司作为用人单位在法定期限内与劳动者签订书面劳动合同的证据，故对恒新利公司提出无需支付赵庆双倍工资47554.54元诉请，因无证据，本院不予采信。赵庆于2015年4月入职，恒新利公司应支付赵庆未签订劳动合同双倍工资差额44497.97元（4045.27元/月×11月）。案件审理过程中，虽双方当事人就劳动关系解除的原因陈述不一致，但从双方庭审陈述及提交的证据，本院认为，恒新利公司拟改革混凝土搅拌车驾驶员工资制度，且就改革方案未能与赵庆等驾驶员达成共识，但该情形并不构成劳动者停工的法定依据，赵庆在恒新利公司多次通知要求其正常上班的情形下未上班，行为明显不当。2016年8月16日，恒新利公司通知解除与赵庆的劳动关系，赵庆在领取2016年7月、8月工资时未要求继续上班，并与恒新利公司办理了交接手续，故应当认定2016年8月16日恒新利公司与赵庆协商一致解除劳动关系，对于赵庆要求解除与恒新利公司劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（二）项的规定，恒新利公司应当支付赵庆经济补偿金6067.9元（4045.27元/月×1.5个月）。关于赵庆的各项诉诉讼请求，1、关于加班工资及拒不支付加班工资的经济补偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，双方庭审陈述认可赵庆每月发放工资包括基本工资和绩效工资，绩效工资根据赵庆出车的工作量予以确定。赵庆岗位为搅拌车司机，恒新利公司实行“两人一车隔日轮流上岗”的工作时间，赵庆仅以其提供的案外人在岗时的部分发货单及部分工资表的复印件不能证明加班事实，且也未提交其他证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，故赵庆主张加班工资及拒不支付加班工资的经济补偿金无事实和法律依据，本院不予支持。2、关于带薪年休假工资及拒不支付年休假工资的经济补偿金。《职工带薪年休假条例》规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。赵庆于2015年4月21日入职恒新利公司，自2016年4月21日依法享有带薪年休假，赵庆在职期间依法享有的带薪年休假天数为1天，而恒新利公司在本案中未能提供赵庆已休年休假及已向赵庆支付未休年休假工资报酬的证据，赵庆离职前12个月平均工资为4045.27元，故恒新利公司应支付赵庆带薪年休假工资报酬为371.98元（4045.27元/月÷21.75天×1天×200%）。至于赵庆主张的拒不支付年休假工资的经济补偿金，缺乏法律依据，本院不予支持。3、关于经济赔偿金。鉴于赵庆未提供恒新利公司违法解除劳动关系的证据，且该请求未经仲裁前置程序，故对赵庆的该项诉讼请求，本院不予支持。4、关于赵庆要求恒新利公司支付工龄补贴100元的请求，因无事实和法律依据，本院不予支持。5、关于赵庆要求恒新利公司足额支付其2016年8月份工资2305元（不含恒新利公司已支付的工资）及拒不足额支付工资的经济补偿金576.25元的诉讼请求，本院认为，2016年8月16日赵庆签字领取2016年7月和8月的工资，并声明已领取工资，办完交接手续再无关系，应视为其对工资数额已予认可，故其该主张没有事实和法律依据，本院不予支持。6、关于赵庆要求恒新利公司为其办理自2015年4月至双方劳动关系解除之日期间的各项社会保险的诉讼请求，本院认为，虽赵庆与恒新利公司签订职工自愿放弃社会保险协议，并按年从恒新利公司领取社保补贴，但缴纳社会保险系用人单位和职工的法定义务，该协议违反法律的强制性规定，且恒新利公司在双方劳动关系存续期间未为赵庆缴纳了社会保险费，故恒新利公司应依法为赵庆补办2015年4月至2016年8月期间的社会保险，具体缴费项目和标准由社会保险经办机构核定，由双方按比例承担。8、关于赵庆要求恒新利公司赔偿其失业保险金、支付一个月代通知金的请求，因无法律依据，本院不予支持。由于本案业已对劳动者的仲裁诉请进行了全面审查，赵庆争议事项在恒新利公司的诉请中进行了处理，故对赵庆的诉讼请求不予重复审查。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、安徽恒新利设备租赁有限公司与赵庆的劳动关系于2016年8月16日解除；二、安徽恒新利设备租赁有限公司于本判决生效之日起十日内支付赵庆经济补偿金6067.9元、未签订劳动合同的双倍工资差额44497.97元、带薪年休假工资371.98元；三、安徽恒新利设备租赁有限公司于本判决生效之日起三十日内依法为赵庆补办2015年4月至2016年8月期间的社会保险，具体标准由社会保险经办机构核定，由双方按比例承担；四、驳回赵庆的其他诉讼请求；五、驳回安徽恒新利设备租赁有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半合计收取为10元，安徽恒新利设备租赁有限公司负担5元，赵庆负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员 吴 艳二〇一七年四月二十一日书记员 赵儒媛附本案适用的法律条文：一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。二、《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。三、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。四、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。五、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证明不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。