四川省古蔺县人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川0525民初1277号 原告：刘孝波，男，1990年8月11日出生，汉族，住四川省古蔺县。 委托诉讼代理人：张君、马丹，四川滨河律师事务所律师。 被告：刘聪，男，1972年1月15日出生，汉族，住四川省古蔺县。 委托诉讼代理人：程明雄、陈波，四川泽理律师事务所律师。 被告：潘宁，男，1976年4月14日出生，汉族，住四川省古蔺县。 委托诉讼代理人：罗知远，古蔺县观文法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：周怀治，男，1968年2月21日出生，汉族，住四川省古蔺县。 原告刘孝波与被告刘聪、潘宁提供劳务者受害责任纠纷一案，本院依法立案后，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘孝波及其委托诉讼代理人张君、马丹，被告刘聪及其委托诉讼代理人程明雄、陈波，被告潘宁及其委托诉讼代理人罗知远、周怀治到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘孝波向本院提出诉讼请求：1、判令二被告连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、住宿费、精神抚慰金、续医费等共计401969.52元（庭审中提交赔偿清单中变更为352437.52元）；2、诉讼费用由被告承担。事实及理由：2016年11月4日，被告潘宁将自家建房工程承包给被告刘聪承建，刘聪以每天160元的报酬雇佣原告刘孝波帮其建房。原告在建房过程中，从楼上摔下致伤。原告受伤后随即被送往西南医科大学附属医院住院治疗，入院诊断为：1、颈椎骨折伴不全四肢瘫；2、颈椎椎管狭窄；3、腕关节脱位；4、股骨干骨折；5、创伤性湿肺；6、多部位软组织挫伤；7、迟发性颅脑损伤；8、迟发性腹腔脏器损伤。经鉴定，原告刘孝波颈部损伤构成六级伤残，左上肢前臂损伤构成十级伤残。原告认为，原告与被告刘聪之间形成雇佣关系，原告在工作过程中受伤，被告刘聪应承担赔偿责任；被告潘宁将工程承包给不具有建房资质的刘聪承建，应对原告的损失承担连带赔偿责任。原告为维护自身合法权益，故诉至法院，请求判如所诉。 被告刘聪辩称：1、刘聪只承建房屋主体部分，不包括厨房，原告的损失与被告刘聪无关；2、被告潘宁修建厨房只是请刘聪帮忙介绍建房人员，潘宁按点工支付原告工资，被告刘聪与原告没有雇佣关系；3、原告存在过错，应承担相应的责任；4、刘聪垫付的医疗费30000元应予以返还。 被告潘宁辩称：1、被告潘宁与刘聪之间系承揽合同关系，潘宁是将房屋（一楼一底）主体与厨房一起发包给刘聪修建，潘宁负责提供建材，同时还另出5000元用于刘聪支付工人生活费用及购买建房需要的模具、顶木、木板等工具；2、潘宁与刘聪约定各出500元用于购买工人建房的意外伤害保险，刘聪收了潘宁的保险费用后并未为工人购买保险；3、建房过程中，被告刘聪与原告刘孝波对安全风险没有尽到注意义务，被告潘宁尽到了注意义务，也不存存在选任过错；4、续医费应待实际产生后据实核算，“三期”鉴定过高、原告的赔偿费用应按农村户口计算，被告潘宁垫付的3100元未予以扣减。5、被告潘宁户系精准扶贫户，有合法的建房审批手续。综上，被告潘宁不承担赔偿责任。 本院经审理认定事实如下：2015年8月27日，被告潘宁与刘聪签订建房协议书，协议约定潘宁将其农村自建房（一楼一底，包括厨房）发包给刘聪负责修建，具体内容如下：1、质量要求：四大角零对零，砖体垂直度、平整度在2公分之内，楼面平整度在3公分之内，层高一层4000cm、二层3200cm,楼梯一层26步、二层22步，宽1100cm;2、做工范围：砖体、支模、扎铁、打板为准，二层楼面清光，乙方从正负零借手；3、单价：以每平方米130元，楼梯双算；4、安全：以保险为主（投保金额1000元），甲乙双方各承担保险费500元；5、付款方式：每层楼面支付10000元，另支付生活费用、工具费用等5000元；6、工期：农历十月三十日以前完工（天气好的前提下）。协议书上右侧同时旁注：基础点工，保险金已付。2016年11月4日，原告在修建厨房过程中，由于搭建木板（旧瓦角）断裂，原告摔下致伤。原告受伤后先后被送往古蔺县万寿康博医院检查治疗，花去医疗费2900元、救护车费200元，共计3100元，该款由被告潘宁先行垫付；由于医疗条件有限，原告当日被送往西南医科大学附属医院住院治疗20天，花去医疗费65737.52元，其中被告刘聪先行垫付30000元。2017年1月12日，经四川菲斯特司法鉴定所鉴定，原告刘孝波颈部损伤构成六级伤残，左上肢前臂损伤构成十级伤残；误工期210日、护理期90日、营养期90日；后续医疗费21000元或按实支付。原告花去鉴定费1900元（其中伤残部分700元）。审理中，二被告申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，经西南医科大学司法鉴定中心鉴定，原告颈椎脊髓损伤致左上肢单瘫评定为七级伤残。 本院认为，本案存在两个法律关系。一、在被告潘宁与刘聪之间，潘宁与刘聪书面约定，潘宁将其农村自建房（二层）的修建工程以包工不包料的方式交由包工头刘聪承建，双方就房屋质量、规格、单价、工期、保险等方面均作了明确的约定，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。可见，潘宁与刘聪之间实际形成一般的承揽合同关系。从双方约定来看，潘宁不仅提供所有建筑材料，还支付了刘聪建房所需工具及工人生活费用，为规避施工中可能存在的风险，双方还约定各出500元为工人购买保险，但刘聪并未为自己的工人购买保险，因此，定作人潘宁对建房施工过程中工人即原告刘孝波的受伤，不承担连带赔偿责任。对于原告提出被告潘宁将工程承包给不具有建房资质的刘聪承建，应对原告的损失承担连带赔偿责任的意见，本院认为，首先，潘宁拟建农村自建房有合法审批手续且为二层以下，不受《建筑法》所调整，从庭审查明的情况来看，潘宁并不存在定作、指示及选任过错。其次，根据《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条第一款“在村庄、集镇规划区内,凡建筑跨度、跨径或者高度超出规定范围的乡（镇）村企业、乡（镇）村公共设施和公益事业的建筑工程，以及二层（含二层）以上的住宅，必须由取得相应的设计资质证书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计。”、第二十三条“承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续”、建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第(三）项“对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅（以下简称农民自建低层住宅）的建设活动，县级建设行政主管部门的管理以为农民提供技术服务和指导作为主要工作方式。”及《四川省村镇规划建设管理条例》第二十三条第二款第(一)项“下列建设项目须由具有相应资质等级的设计单位设计，或者选用省和市、地、州级以上建设行政主管部门批准的通用设计图或标准设计图：（一）二层以上的住宅、宿舍和其它混合结构的民用建筑，或跨度在六米以上的单层民用建筑；…”、第二十八条第一款、第二款“承担本条例第二十三条所列建设项目的设计、施工单位，必须具有相应的资质等级证书，并按照资质等级所核定的经营范围承担设计、施工任务，严禁无证或越级承担设计、施工任务。村民修建住宅，除二层以上的按本条第一款的规定执行外，其他住宅，应当有相应的技术人员或技术工匠指导。”的规定，原告仅提出被告潘宁没有审查刘聪是否具有相关技术工匠资质，并未提供任何证据证明潘宁拟建农村自建房位于村庄、集镇规划区内，况且，被告刘聪还系在当地长期从事农村建房施工的包工头，配备有相应的建房所需工具和相对稳定的施工队伍。因此，对原告提出应由潘宁承担连带责任的主张，本院不予支持。二、在被告刘聪与原告刘孝波之间，刘孝波系刘聪所雇佣的建房工人，双方形成雇佣关系。被告刘聪明知自己无相应资质却组织工人承建工程，且未尽到其监管责任，伤者刘孝波系被告刘聪雇请的工人，在从事雇佣活动中遭受人身损害，作为雇主的刘聪应当承担赔偿责任。而原告刘孝波作为长期从事建房施工的工人，冒然选择旧瓦角作为搭建材料且未佩戴安全帽，其并未尽到相应的安全注意义务，应当自行承担相应的责任，结合本案实际，本院酌定由原告刘孝波对其自已的损失承担30%的责任，被告刘聪承担70%的赔偿责任。对被告刘聪提出在修建厨房时其与原告不存在雇佣关系，是被告潘宁请自己帮其介绍工人，潘宁按点工支付原告工资的意见，本院不予采信，其理由如下：首先，综合全案证据来看，被告潘宁与刘聪约定的单价既包括按平方米计算，也包括按点工天数计算，双方签订的协议书上明确旁注基础点工，这与潘宁陈述的基础部分主要由自己负责，少数才按点工支付工钱相吻合，也与厨房实际仅算8个工程计付工钱相印证；其次，厨房部分潘宁按160元计付工钱，而刘聪支付给原告的工钱统一按2016年150元/天计算，由此可以看出刘聪从中获利，而且原告回来修建厨房也是刘聪将其从别的工地调派过来，可见刘聪所称仅是替潘宁介绍工人，自己没有从中赚取差价的说法并不属实；第三，本案厨房部分未与主体部分一同修建，潘宁所述厨房部分先用于堆放建材，待主体完工开始贴瓷砖时才扩建厨房基础再行修建厨房的说法，符合常理，本院予以采信。对被告潘宁提出应按农村居民标准计算赔偿金额的意见，本院认为，原告受伤前长期从事建筑工匠工作，工资收入也远超农村居民收入标准，如按农村居民标准计算赔偿将显失公平，本院不予采纳。本案原告刘孝波的合理损失为：医疗费65737.52元，残疾赔偿金226680元（28335元×20年×40%），精神抚慰金16000元（40000元×40%），住院伙食补助费600元（30元/天计算），误工费7320元（建筑业122元/天按60天计算），护理费3000元（100元/天按30天计算），交通费结合本案实际计1000元，上述各项费用合计320337.52元。扣除被告刘聪先行垫付的医疗费30000元后，原告还应获得的赔偿费用为320337.52元×70%-30000元=194236.26元。营养费及住宿费因原告未提供确实、充分的证据予以证实，不予支持。鉴定费因第二次鉴定后改变原鉴定结论，故原告支出的鉴定费用由其自行承担。续医费可待实际发生后另案主张。因被告潘宁明确表示对其先行垫付的3100元放弃权利，本院予以准许，不再计入赔偿总额进行比例分摊。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第二百五十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告刘聪从本判决生效之日起30日内支付原告刘孝波医疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计194236.26元； 二、驳回原告刘孝波的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7330元，减半收取计3665元，由原告刘孝波负担1100元，被告刘聪负担2565元（原告已预交，被告刘聪在给付上述款项时一并支付给原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审判员  甘露强 二〇一七年八月四日 书记员  李 凌