安徽省濉溪县人民法院民 事 判 决 书(2017)皖0621民初2776号原告：周海峰，男，1986年11月29日出生，汉族，居民，住安徽省濉溪县。委托诉讼代理人：姬广贤，安徽胜方律师事务所律师。被告：安徽正奇建设有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区。法定代表人：江舟，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘刚正，北京金诚�达（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：余浩洲，北京金诚同达（合肥）律师事务所实习律师。原告周海峰与被告安徽正奇建设有限公司（以下简称安徽正奇公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年6月12日立案后，安徽正奇公司对本案管辖权提出异议，本院依法裁定驳回安徽正奇公司对本案管辖权提出的异议，该公司提起上诉，安徽省淮北市中级人民法院驳回上诉，维持原裁定。2017年9月9日，安徽正奇公司向本院提出申请，要求追加丁言福为本案共同原告参加诉讼、中止本案诉讼,被本院裁定驳回。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周海峰的委托诉讼代理人姬广贤，被告安徽正奇公司的委托诉讼代理人刘刚正到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周海峰向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告返还原告工程履约保证金186万元；2.案件受理费等由被告负担。事实和理由：2015年8月11日，原、被告就淮北市2015年普通干线公路S203等大中修工程A标段事宜，以被告为甲方以原告为乙方签订合作联营协议书。协议第四条第二款约定：乙方应保证质量目标的实现，由甲方对项目工程的质量进行监督。第五条第二款约定：乙方同意，施工过程中造成的安全事故（包括危及第三者）均由乙方负责处理并承担全部经济责任。第十一条第二款约定：根据甲乙双方对该项目的投入、施工预算成本及预算利润，甲方按3%收取管理费。协议签订后，原告先后分两次通过银行转账方式向被告支付履约保证金共计186万元。目前该工程已投入使用。但被告拒不返还原告所支付的履约保证金。安徽正奇公司辩称：关于程序方面：1.合作联营合同系以安徽正奇公司为甲方，周海峰与丁言福为乙方共同签订，周海峰与丁言福共同享有债权，共同承担债务，依法为必要共同诉讼当事人，本案应追加丁言福为共同原告；2.安徽正奇公司与周海峰、丁言福返还工程款纠纷已经立案，是否需要返还保证金，需要查明工期、工程总价款、已付工程款等基本事实，本案需要以安徽正奇公司诉周海峰、丁言福返还工程款案的结果为依据，本案应中止诉讼程序，安徽正奇公司已经提交追加原告申请书和中止本案诉讼的申请书。关于实体方面，1.周海峰与丁言福超过总工期83日，根据安徽正奇公司所举证据（卷24页）13条第一项规定，不予退还履约保证金，2.根据安徽正奇公司所举证据（卷23页）12条第二款，履约保证金的返还条件中约定，退还保证金应同时满足业主退还保证金�条件，现业主并未全部返还保证金，而且百分之五的质保金未到返还期限，返还条件没有成就，不应返还保证金；3.安徽正奇公司已经给付周海峰、丁言福1600万元，已经包含其诉请的保证金，周海峰无请求权基础，请依法驳回周海峰的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对对方无异议的周海峰所举证据1-2、4-5、6-7，安徽正奇公司所举证据1-2，本院予以确认并在卷佐证。周海峰举证：1.周海峰的身份证。2.工商登记信息复印件。证据1-2分别证明周海峰、安徽正奇公司的诉讼主体资格。3.合作联营协议书。证明安徽正奇公司与周海峰合作联营淮北市2015年普通干线公路S203等大中修工程A标段工程，双方约定了合作模式、质量管理、安全生产及环境保护、工期及进度管理、违约责任和纠纷解决方式等。4.个人活期明细信息查询单。证明周海峰通过银行汇款方式向安徽正奇公司支付履约保证金186万元。5.安徽正奇公司报案材料。证明安徽正奇公司认可收取周海峰履约保证金186万元，认可转账给周海峰的60万元用于支付丁言福的工程款而非返还的保证金。6.丁言福的承诺书。证明周海峰将淮北市2015年普通干线公路S203等大中修工程A标段工程转包给丁言福承建，因该工程所发生的一切债务和经济纠纷均由丁言福承担。7.保全费发票。证明周海峰支付保全费5000元。安徽正奇公司举证：1.安徽省建设工程施工招标投标中标通知书。2.施工合同。证据1-2证明安徽正奇公司中标淮北市2015年普通干线公路S203等大中修工程A标段工程。3.合作联营协议书。4.周海峰的情况说明及丁言福身份证复印件。证据3-4证明周海峰将淮北市2015年普通干线公路S203等大中修工程A标段工程中的部分工程转包给丁言福施工。5.开工令。证明涉案工程开工期为2015年7月16日。6.公路养护大中修工程交工验收报告。证明竣工验收时间为2016年1月5日，周海峰逾期83日。7.淮北市审计局淮审投函（2017）12号。证明涉案工程总价款初审为16457584.39元。8.淮北市交通投资有限公司证明。证明发包方已向安徽省正奇公司支付工程款15015799.73元。9.淮北市公路管理局的证明。证明发包方退还安徽正奇公司履约保证金178万元，尚欠8万元保证金未支付。10.付款明细表及财务单据一组。证明目的同8-9。11.付款明细表及财务单据一组。证明正奇公司支付及代付周海峰、丁言福工程款、材料款小计13650784.2元。12.S203债务统计表。证明丁言福对涉案项目的确人，安徽正奇公司代付案设项目债务的依据。13.（2015）蒙民�初字第4292号民事调解书。14.银行电子回单3张。证明正奇公司代为丁言福清偿债务240.5万元，由安徽正奇公司从其承包的案设项目工程款中扣除，代为清偿的利息从正奇公司实际付款之日起按月息1.5%的标准计算至淮北市公路局支付全部工程款并扣除200万元之日止。正奇公司已经实际代为清偿220万元，其中2016年3月11日代为清偿200万元，自该日起计算利息，下欠款20.5万元为正奇公司必然发生的损失。15.纳税明细表及税收完税证明一组。证明正奇公司代为支付税费532153元。16.诉讼费票据一组。证明安徽正奇公司为涉案项目欠付材料款事宜诉讼支付费用14423元。安徽正奇公司认为周海峰所举证据3中的合同主体应为周海峰、丁言福。周海峰认为安徽正奇公司所举证据3中的合同与周海峰持有的合同不�致，该公司所举证据13-16与本案没有关联性。本院经审查认为，周海峰所举证据3、安徽正奇公司所举证据3均为合作联营协议书，前者系原件、后者系复印件，但双方所持合同均违反了我国相关法律的规定，应为无效合同。安徽正奇公司所举证据4-12中证明内容与上述已被认定的证据证明内容相一致的部分，予以认定，对其其他证明内容，本院认定；该公司所举证据13-16与本案不具关联性，不予认定。本院经审理认定事实如下：2015年8月11日，被告安徽正奇公司与原告周海峰签订合作联营协议书，合作承建淮北市公路管理局发包的淮北市2015年普通干线公路S203等大中修工程A标段工程，双方约定了合作模式、质量管理、安全生产及环境保护、工期及进度管理、违约责任和纠纷解决方式等。周海峰根据安徽正奇公司的要求，分别于2015年6月10日、2015年7月23日，通过银行转账方式向安徽正奇公司支付履约保证金178万元、8万元，共计186万元。目前涉案工程已经验收合格，交付发包方使用。虽经原告周海峰多次催要，被告安徽正奇公司至今没有返还周海峰所支付的上述履约保证金。另审理查明，原告周海峰没有建筑施工资质。本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同应当采用书面形式。发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。本案中，原告周海峰与被告安徽正奇公司签订的合作联营协议，因为周海峰没有建筑施工资质，违反了我国建筑法、招投标法、合同法的相关规定，该合同为无效合同，安徽正奇公司因该合�取得的财产，依法应予返还；同时涉案工程已经验收合格，交付发包方使用，履约保证金也应予返还。故对原告周海峰的诉讼请求，本院予以支持。安徽正奇公司关于程序方面的辩称（申请）已被本院裁定驳回，在此不再赘述；该公司关于实体方面的辩称不是本案所能解决的问题，且该公司已另行起诉，故本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条、第二百六十九条、第二百七十条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款规定，判决如下:被告安徽正奇建设有限公司于本判决生效后10日内，返还收取原告周海峰的履约保证金186万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费21540元，保全费5000元，合计26540元，由被告安徽正奇建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。审 判 长  余绍德人民陪审员  丁方芹人民陪审员  何晓莉二〇一七年九月十五日书 记 员  张高胜附相关法律、司法解释条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认�无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第三款人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。