海口市龙华区人民法院民事判决书（2016）琼0106民初11086号原告:白沙南鸿混凝土有限公司，住所地海南省白沙黎族自治县邦溪镇。法定代表人：沈清贵，总经理。委托代理人：王兵，公司法务经理。被告:东北金城建设股份有限公司海南分公司，住所地海南省海口市滨海大道**财富广场写字楼**房。法定代表人：李朝阳，总经理。委托代理人：袁永彬，公司职员。被告：东北金城建设股份有限公司，住所地辽，住所地辽宁省沈阳市铁**凌空二街**甲v>法定代表人：张亚龙，董事长。委托代理人：杨东敏，公司职员。原告白沙南鸿混凝土有限公司（以下简称白沙南鸿公司）与被告东北金城建设股份有限公司海南分公司（以下简称东北金城海南分公司）、被告东北金城建设股份有限公司（以下简称东北金城公司）买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告白沙南鸿公司的委托代理人王兵、被告东北金城海南分公司的委托代理人袁永彬、被告东北金城公司的委托代理人杨东敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告白沙南鸿公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告东北金城海南分公司向原告白沙南鸿公司支付混凝土货款人民币198790元及违约金人民币250475.4元（从2014年8月1起计算至2016年8月20日止）；2.被告东北金城公司对被告东北金城海南分公司的上述责任承担连带赔偿责任；3.本案的案件受理费由被告东北金城海南分公司、被告东北金城公司承担。事实和理由：原告白沙南鸿公司与被告东北金城海南分公司于2014年3月1日签订《商品混凝土购销合同》约定，由原告白沙南鸿公司向被告东北金城海南分公司承建的海南省××县海之昕制药厂项目提供商品混凝土，根据合同约定单价按照以下标准计算：第一、强度为C15的按照每立方米人民币390元计算；第二、强度为C20按照每立方米人民币400元计算；第三、强度为C25的按照每立方米人民币410元计算；第四、强度为C30的按照每立方米人民币420元计算；第五、强度为C35的按照每立方米人民币435元计算。以上所有的单价均不包括税费等。截止至2014年7月1日，原告白沙南鸿公司已向被告东北金城海南分公司的工地提供的混凝土共计216立方米，总的混凝土货款为人民币95040元整，加上泵费等总的货款为人民币198790元整。至今为止，被告东北金城海南分公司未向原告白沙南鸿公司支付过任何的货款，故被告东北金城海南分公司的行为已构成违约。根据双方签订的合同第5.4条付款方式约定：按月结70%结算货款。因此，被告东北金城海南分公司应当在2014年7月30日前应将198790元的70%结算给予原告白沙南鸿公司。第三个月起结100%结算货款，即2014年10月1日起付清100%之货款。而被告东北金城海南分公司从2014年7月30日起就未履行任何的支付义务，因此，违约时间应当从2014年8月1日起开始计算，并且在之后的第三个月即2014年10月1日也未结算清楚100%之货款。根据双方签订的合同约定，被告东北金城海南分公司若不按照约定付款的，原告白沙南鸿公司有权终止合同，而拖欠的货款每天加收千分之三的违约金。故违约金从2014年8月1日起计算至2016年8月20日止，共计420天，故应当向原告白沙南鸿公司支付的违约金共计人民币250475.4元。因被告东北金城海南分公司作为被告东北金城公司的分公司，并且分公司不具有独立法人资格，不能够独立承担民事法律责任，因此被告东北金城公司应当对被告东北金城海南分公司的上述赔偿责任承担连带赔偿责任。因被告东北金城海南分公司一直拖延支付货款，原告白沙南鸿公司在无奈之下只有起诉至人民法院。因此，恳请人民法院依法支持原告白沙南鸿公司的诉讼请求，依法维护其合法权益。被告东北金城海南分公司辩称，原告白沙南鸿公司起诉的项目被告东北金城海南分公司并未承接，原告白沙南鸿公司提起诉讼后被告东北金城海南分公司才知道这件事，被告东北金城海南分公司并未欠原告白沙南鸿公司主张的款项。被告东北金城公司辩称，1.被告东北金城公司及被告东北金城海南分公司没有与原告白沙南鸿公司签订过商品混凝土购销合同，从未授权任何人以被告东北金城公司名义与原告白沙南鸿公司签订购销合同。同时被告东北金城公司也未承揽涉案工程，原告白沙南鸿公司诉被告东北金城公司属主体错误。请求法院依法驳回原告白沙南鸿公司的全部诉讼请求。2.被告东北金城公司及被告东北金城海南分公司从未设立过东北金城建设股份有限公司海南分公司南仲水韵黎寨美丽乡村项目部、东北金城建设股份有限公司海南分公司海之昕邦溪项目部，也从未任何人刻制这两枚印证，所以这两枚印章与被告东北金城公司无关。所以一个合同和对账单有两个项目前后矛盾，而这两枚印章都不是被告东北金城公司刻制，原告白沙南鸿公司诉被告东北金城公司属主体错误。请求法院依法驳回原告白沙南鸿公司的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告白沙南鸿公司所提供的《商品混凝土购销合同》（2014年3月1日）、对账单、《商品混凝土购销合同》（2014年3月28日）、《调价函》以及《还款协议》是否合法有效。被告东北金城海南分公司和被告东北金城公司质证称，原告白沙南鸿公司提供的以上证据所盖“项目公章”非本公司公章。且与原告白沙南鸿公司签订合同的案外人李某、谢某被告东北金城海南分公司和被告东北金城公司的工作人员，也未得到被告东北金城海南分公司和被告东北金城公司的委托授权。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。被告东北金城海南分公司和被告东北金城公司对于自己的主张未向本院提交任何证据予以证明，因此本院对于被告东北金城海南分公司和被告东北金城公司的质证意见不予采纳。2.关于《商品混凝土购销合同》（2014年3月1日）所盖公章与原告白沙南鸿公司提供的其他证据所该公章不一致的问题。被告东北金城海南分公司和被告东北金城公司质证称，原告白沙南鸿公司所提供的证据《商品混凝土购销合同》（2014年3月1日）所盖公章为“东北金城建设股份有限公司海南分公司南仲水韵黎寨美丽乡村项目部”，而原告白沙南鸿公司提供的其他证据中所盖公章为“东北金城建设股份有限公司海南分公司海之昕邦溪制药厂项目部”，两个公章不一致。原告白沙南鸿公司称之所以《商品混凝土购销合同》（2014年3月1日）所盖公章是美丽乡村项目部公章，之后所盖公章为海之昕邦溪制药厂项目部公章，是因为当时被告准备对美丽乡村做项目，海之昕邦溪制药厂项目是属于美丽乡村的一个项目，最后被告认为自己承包了制药厂，所以以海之昕邦溪制药厂项目部公章签订合同，所以才产生《商品混凝土购销合同》（2014年3月28日）。本院认为，尽管《商品混凝土购销合同》（2014年3月1日）所盖公章为“东北金城建设股份有限公司海南分公司南仲水韵黎寨美丽乡村项目部”，但原告白沙南鸿公司提供的《商品混凝土购销合同》（2014年3月28日）所盖公章为“东北金城建设股份有限公司海南分公司海之昕邦溪制药厂项目部”，与原告白沙南鸿公司所提供的、发生在之后的其他证据所盖公章一致。因此，本院对于被告东北金城海南分公司和被告东北金城公司的质证意见不予采信。3.关于《还款协议》。被告东北金城公司质证称，原告白沙南鸿公司提交的《还款协议》中的债务人为“东北金城建设股份有限公司”，与协议最后的盖章“东北金城建设股份有限公司海南分公司海之昕邦溪制药厂项目部”不一致，且该协议无签名和签订日期，不予认可。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，《还款协议》所盖“东北金城建设股份有限公司海南分公司海之昕邦溪制药厂项目部”公章应当认定被告东北金城海南分公司为《还款协议》一方当事人。而根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款之规定“依法成立的合同，自成立时生效”，没有签订日期并不影响协议的生效。此外，该协议加盖了双方的公章，不能仅因无双方签字就认定协议无效。因此，对于被告东北金城海南分公司和被告东北金城公司的质证意见本院不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年3月1日，原告白沙南鸿公司与被告东北金城海南分公司就混凝土的购销签订《商品混凝土购销合同》。其中被告东北金城海南分公司所盖公章为“东北金城建设股份有限公司海南分公司南仲水韵黎寨美丽乡村项目部”。2014年3月28日，原告白沙南鸿公司与被告东北金城海南分公司又签订一份新的《商品混凝土购销合同》，其中被告东北金城海南分公司所该公章为“东北金城建设股份有限公司海南分公司海之昕邦溪制药厂项目部”。双方约定原告白沙南鸿公司（乙方）因被告东北金城海南分公司（甲方）承建海之昕制药厂工程需要，自2014年3月28日起为其供应预拌商品混凝土；约定价格强度为C15的按照每立方米人民币370元计算、强度为C20按照每立方米人民币380元计算、强度为C25的按照每立方米人民币390元计算、强度为C30的按照每立方米人民币400元计算、强度为C35的按照每立方米人民币415元计算；交货地点为白沙县邦溪镇工业园；结算方式为按月结70%货款，三个月以后100%结算货款；被告东北金城海南分公司（甲方）应依照本合同规定按时支付原告白沙南鸿公司（乙方）应得的混凝土货款，如因被告东北金城海南分公司（甲方）未按合同执行，逾期未付原告白沙南鸿公司（乙方）混凝土货款，原告白沙南鸿公司（乙方）有权停止供应混凝土，并自逾期付款之日，被告东北金城海南分公司（甲方）按未付清款项金额计算向原告白沙南鸿公司（乙方）支付每日3‰逾期付款违约金，待欠款结清时，再继续执行合同。自2014年3月29日至2014年6月15日止，原告白沙南鸿公司分5次向被告东北金城海南分公司供应共计398790元混凝土（含泵费）。其中，被告东北金城海南分公司于2014年6月向原告白沙南鸿公司支付200000元，剩198790元未向原告白沙南鸿公司支付。2014年6月1日，原告白沙南鸿公司又与被告东北金城海南分公司签订《调价函》。双方约定2014年6月2日起，各标号混凝土价格在原有基础上均上浮20/m3。被告东北金城海南分公司于2014年5月1日、2014年6月1日和2014年7月1日分别与原告白沙南鸿公司签署对账单予以确认。另，原告白沙南鸿公司（甲方）与被告东北金城公司（乙方）签订一份《还款协议》。该协议约定被告东北金城公司（乙方）承诺在2014年6月30日之前还清原告白沙南鸿公司（甲方）混凝土货款97450元。该《还款协议》最后乙方盖章处为被告东北金城海南分公司的“东北金城建设股份有限公司海南分公司海之昕邦溪制药厂项目部”公章。本院认为，原告白沙南鸿公司与被告东北金城海南分公司于2014年3月28日签订的《商品混凝土购销合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反国家法律、法规的强制性规定，符合合同生效要件，应当认定为合法有效。合同签订后，原告白沙南鸿公司按照合同约定，向被告东北金城海南分公司供应混凝土，货款共计398790元。被告东北金城海南分公司在向原告白沙南鸿公司支付了200000元货款后，仍有198790元未向原告白沙南鸿公司支付，故原告白沙南鸿公司主张被告东北金城海南分公司向其支付剩余198790元货款，本院予以支持。在庭审中，被告东北金城海南分公司和被告东北金城公司答辩称原告白沙南鸿公司所提供的各项证据中所盖公章非本公司公章、案外人李某和谢某本公司人员，却未向法庭提交任何证据。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、第六十五条第一款之规定“当事人对自己提出的主张应当及时提供证据”，以及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定“在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。因此，被告东北金城海南分公司和被告东北金城公司应当承担举证不利的责任。本案中，被告东北金城海南分公司未按约定向原告白沙南鸿公司支付货款，构成违约。原告白沙南鸿公司主张被告东北金城海南分公司承担违约责任于法有据，本院予以支持。但其主张违约金250475.4元（以拖欠货款每日3‰从2014年8月1起计算至2016年8月20日止）过高。根据双方的《商品混凝土购销合同》（2014年3月28日）中约定的结款方式，被告东北金城海南分公司应当“按月结70%货款、三个月以后按100%结算”，由于被告东北金城海南分公司已向原告白沙南鸿公司支付货款20万元，其违约金应以尚未支付的198790元为本金，按中国人民银行同期贷款利率从2014年11月1日起计算至实际支付之日止较为合理。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。因此，被告东北金城海南分公司作为被告东北金城公司的分公司，不具有法人资格，其民事责任应由被告东北金城公司承担。原告白沙南鸿公司诉求被告东北金城公司对被告东北金城海南分公司承担连带赔偿责任缺乏法律根据，本院不予支持。被告东北金城海南分公司在本案中的债务应由东北金城公司予以承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告东北金城股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告白沙南鸿混凝土有限公司支付货款198790元及违约金（违约金的计算方法：以198790元为本金，按中国人民银行同期贷款利率从2014年11月1日起计算至实际支付之日止）；二、驳回原告白沙南鸿混凝土有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8039元，由原告白沙南鸿混凝土有限公司负担3763元，被告东北金城建设股份有限公司负担4276元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。审 判 长 蔡小龙人民陪审员 张 磊人民陪审员 罗美琴 二0一七年四月二十六日书 记 员 蒋琼慧