宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)宁03民初46号原告：中国银行股份有限公司青铜峡支行，住所地：青铜峡市小坝南街19号。负责人：陆学锋，该支行行长。委托诉讼代理人：杨国玺，系该行职员。特别授权代理。委托诉讼代理人：张岩，系宁夏辅德律师事务所律师。特别授权代理。被告：宁夏家道回乡农业开发有限公司。住所地：宁夏回族自治区青铜峡市嘉宝工业园区。法定代表人：王宁，该公司总经理。被告：余建生，男，1968年4月13日出生，汉族，住宁夏银川市。被告：颜咏梅，女，1971年1月31日出生，汉族，住广东省深圳市南山区。上述二被告共同委托诉讼代理人：王彦，男，1973年7月4日出生，汉族，系宁夏五朵梅食品股份有限公司员工，住宁夏银川市兴庆区海宝小区4-7-501号。特别授权代理。被告：宁夏隆顺商场管理有限公司，住所地：宁夏固原市原州区文化巷家道女人世界商场。法定代表人：赵嘉庚，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈昌举，系宁夏顺悦律师事务所律师。特别授权代理。原告中国银行股份有限公司青铜峡支行（以下简称中国银行青铜峡支行）因与被告宁夏家道回乡农业开发有限公司（以下简称家道公司）、余建生、颜咏梅、宁夏隆顺商场管理有限公司（以下简称隆顺公司）金融借款合同纠纷一案向本院提起诉讼。本院于2017年5月2日立案后，依法组成合议庭于2017年6月7日公开开庭进行了审理。原告中国银行青铜峡支行的委托诉讼代理人杨国玺、张岩，被告家道公司的法定代表人王宁，被告余建生、颜咏梅的共同委托诉讼代理人王彦，被告隆顺公司的委托诉讼代理人陈昌举到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。中国银行青铜峡支行向本院提出诉讼请求：1.判令被告家道公司立即向原告偿还借款本金11,000,000元，支付利息(含利息、罚息、复利等，下同)222,671.58元（暂计算至2017年4月18日），合计11,222,671.58元。并按借款合同约定利率标准支付自2017年4月18日起至上述本息全部清偿之日的利息；2.判令被告余建生、颜咏梅对上述债务承担连带清偿责任；3.判令原告有权以被告隆顺公司提供抵押的位于固原市原州区的17套房产和对应的土地使用权折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年10月27日，原告与被告家道公司签订了编号为1623550117《流动资金借款合同》一份，约定：原告向被告家道公司提供其用于采购原材料的流动资金贷款11,000,000元，贷款期限为12个月，自实际提款日起算；贷款利率执行浮动利率，每12个月为1个浮动周期；按季结息，每季度末月的20日为结息日，21日为付息日；借款期限届满日归还全部借款；被告逾期还款的，原告有权按本合同执行的贷款利率基础上加收50%计收罚息，未按时支付的利息和罚息，按本合同约定的罚息利率计收复利。如被告家道公司涉及或可能涉及重大经济纠纷、诉讼，已经或可能影响到本合同项下义务的履行的，则原告有权宣布合同项下贷款本息全部立即到期，并要求被告提前清偿所欠全部本息；争议解决方式为向原告住所地的人民法院起诉。2016年10月27日，被告余建生、颜咏梅与原告签订了编号为B1623550117Z《最高额保证合同》一份，约定：余建生、颜咏梅就被告家道公司与原告签署的单笔合同项下实际发生的对原告的债务，向原告提供最高额保证担保；保证担保的债权最高本金余额为人民币11,000,000元及产生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金以及为实现债权的费用等；保证方式为连带责任保证；保证期间为主债权期间届满之日起两年。同日，被告隆顺公司（原名称为固原家道商场管理有限公司，于2017年3月1日改为现名称）与原告签订编号为D1623550117Z的《最高额抵押合同》一份，约定：被告隆顺公司就被告家道公司与原告签署的单笔合同项下实际发生的对原告的债务，向原告提供最高额抵押担保；抵押物为位于固原市原州区的17套房产和对应的土地使用权，抵押担保的债权最高本金余额均为人民币11,000,000元及产生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金以及为实现债权的费用等。抵押物依法办理了抵押登记。上述合同签订后，原告于2016年10月28日向被告家道公司发放借款11,000,000元。借款发放后，被告家道公司出现经营困难，并涉及重大经济纠纷，已被原告在其他法院起诉。鉴于此，原告决定提前收贷，并向被告发送书面通知，宣告贷款提前到期，并要求立即归还贷款本息。据此，原告提起诉讼。被告家道公司辩称，原告所述属实，无异议。将积极筹集资金偿还借款本息，如筹集不到资金，原告有权就隆顺公司提供的抵押物进行受偿。固原家道商场管理有限公司未口头或书面通知家道公司，私自进行名称与股东变更，变更后的隆顺公司应当继续承担抵押担保责任。被告余建生、颜咏梅共同辩称，对借款和担保的事实无异议，认为该笔借款的实际使用人是家道公司，应当由家道公司偿还。案涉借款未到期，被告余建生、颜咏梅承担保证责任的条件不成就。案涉借款存在物保与人保，原告应当先实现物保，不足部分由被告余建生、颜咏梅承担保证责任。被告隆顺公司辩称，原告的诉讼请求不能成立。一、无证据证实被告家道公司涉及或者可能涉及重大经济纠纷、诉讼，可能影响到合同义务的履行，故原告在案涉借款合同未到期前不能起诉请求就被告隆顺公司提供的抵押物进行受偿；二、案涉借款合同约定存在可能影响义务履行就解除合同的条款不公平、不合法；三、被告隆顺公司原名为固原家道商场管理有限公司，公司名称与股东均已发生变化，原公司已注销，变更后的隆顺公司亦未与原告达成协议继续承担原公司固原家道商场管理有限公司的担保责任，因此，让变更后的隆顺公司承担担保责任主体不适格。综上，希望驳回原告的诉讼请求。原告中国银行青铜峡支行围绕诉讼请求依法提交了以下证据：证据一、1.《授信额度协议》一份；2.《流动资金借款合同》一份；3.《借款借据第一联》一份；4.《贷款放款回单》一份。证明：1.2016年10月27日，原告与被告家道公司签订《授信额度协议》和《流动资金借款合同》，原告同意向被告家道公司提供流动资金贷款11,000,000元，约定利率为浮动利率，年利率为6.09%，按季结息，每季度末月的20日为结息日，到期还本，借款期限为2016年10月28日至2017年10月26日。2.上述《流动资金借款合同》约定，如被告家道公司出现未按合同约定履行对原告的支付和清偿义务，或涉及重大经济纠纷、诉讼，或其资产被查封，已经或可能影响到其在本合同项下义务的履行的，则原告有权宣布本合同项下尚未偿还的贷款部分或全部立即到期。3.原告于2016年10月28日向被告家道公司发放了借款11,000,000元，已经履行了合同义务；证据二、1.《最高额保证合同》一份；2.《公证书》一份。证明：1.2016年10月27日，原告与被告余建生及其配偶颜咏梅签订《最高额保证合同》一份，约定被告余建生作为保证人为案涉债务提供最高额保证担保，保证担保的债权最高本金余额为人民币11,000,000元及产生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金以及为实现债权的费用等；保证方式为连带责任保证；保证期间为主债权期间届满之日起两年。被告颜咏梅向原告出具《同意函》，同意以其与余建生的夫妻共同财产承担前述《最高额保证合同》项下的担保责任；2.被告颜咏梅授权委托被告余建生签署案涉合同，并将授权委托书办理了公证；证据三、1.《最高额抵押合同》一份；2.《房物所有权证》、《房屋他项权利证》、《国有土地使用证》、《不动产登记证明》；3.《国家企业信用信息公司系统-企业信用信息公示报告》。证明：1.被告隆顺公司（原名称为固原家道商场管理有限公司）于2016年10月27日与原告签订《最高额抵押合同》一份，就案涉债务向原告提供抵押担保；抵押担保的债权最高本金余额为人民币11,000,000元及产生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金以及为实现债权的费用等等。抵押物依法办理了抵押登记手续，原告依法享有抵押权和优先受偿权。2.被告隆顺公司原名称为固原家道商场管理有限公司，于2017年3月1日改为现名称，因此被告隆顺公司只是变更了公司名称，公司的实体并未注销，公司更名前的权利义务应当由更名后的公司承继；证据四、1.《平罗县人民法院协助冻结存款通知书》、《青铜峡市人民法院协助冻结存款通知书》、《青铜峡市人民法院执行裁定书》；2.《案件受理通知书》；3.《逾期利息清单》；4.《贷款提前到期通知书》。证明：1.被告家道公司涉及重大经济纠纷和诉讼，其银行账户内的资金已被司法冻结；2.被告家道公司出现利息逾期，截至2017年4月18日，欠息达222671.58元；3.鉴于被告家道公司的违约行为，原告向其宣布贷款于2017年4月18日提前到期，并向其书面送达，家道公司已经签收的事实。被告家道公司、余建生、颜咏梅对原告所提交的四组证据无异议。被告隆顺公司对原告提交的证据三中隆顺公司名称变更的证据，认为固原家道商场管理有限公司的股东为宁夏家道实业集团有限公司、张建国、赵嘉庚，变更后隆顺公司的股东是张建国、赵嘉庚和贺卫东，且名称变更前后公司股东所占的持股比例完全不同，认为该组证据不能证实隆顺公司应该承继担保责任。对原告提交的证据四中法院相关诉讼文书认为是复印件，无法证实真实性，对其证明目的不予认可。被告家道公司、余建生、颜咏梅、隆顺公司未向法庭提交证据。本院对原告提交四组证据的证据效力予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年10月27日，原告中国银行青铜峡支行与被告家道公司签订了编号为G34E1623517的《授信额度协议》一份。约定：中国银行青铜峡支行根据本协议向家道公司提供的授信额度，在符合本协议及相关单项协议约定的前提条件下家道公司可向中国银行青铜峡支行申请循环、调剂或一次性使用，用于叙作短期贷款、法人账户透支、银行承兑汇票、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务（统称”单项授信业务”）。原告向被告家道公司提供11,000,000元授信额度，具体种类为壹年期流动资金贷款11,000,000元整。在本协议约定的授信额度内，家道公司可以在不超过本协议约定的各单项授信业务的额度范围内一次性使用相应额度。授信额度的使用期限为自本协议生效之日起至2017年10月24日止。2016年10月27日，原告中国银行青铜峡支行与被告家道公司签订了编号为1623550117的《流动资金借款合同》一份。约定：被告家道公司向原告借款11,000,000元，借款用途为采购原材料，借款期限12个月，自实际提款日起算；结息方式按季结息，结息日为每季末月的20日，21日为付息日，借款利率为浮动利率，以实际提款日为起算日，每12个月为一个浮动周期，重新定价一次。还约定了罚息。支付方式为受托支付。合同第十二条第9项约定：家道公司涉及或可能涉及重大经济纠纷、诉讼、仲裁、或其资产被查封、扣押、或被强制执行，或被司法机关或税务、工商等行政机关依法立案查处或依法采取处罚措施，已经或可能影响到其在本合同项下义务的履行的。同时合同约定出现违约情形时，中国银行青铜峡支行有权宣布本合同、家道公司与其之间的其他合同项下尚未偿还的贷款本息和其他应付款项全部或部分立即到期。合同对于还本付息、违约责任等权利义务事项均作了明确约定。2016年10月12日，被告颜咏梅授权委托被告余建生签署案涉相关合同，并将授权委托书办理了公证。2016年10月27日，原告中国银行青铜峡支行与被告余建生、颜咏梅签订了编号为B1623550117Z的《最高额保证合同》一份。约定：被告余建生、颜咏梅为中国银行青铜峡支行与被告家道公司之间自2016年10月25日起至2017年10月24日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务合同项下债务的履行提供连带责任保证。被担保的最高债权额为最高本金余额11,000,000元及产生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他应付费用等。保证期间为本合同确定的主债权发生期间届满之日起两年；主合同项下的任何正常还款日或提前还款日未按约定向原告进行清偿，原告有权要求保证人承担保证责任。被告余建生在保证人处签字捺印，被告余建生在保证人（配偶）处签颜咏梅并捺印，并括号注明余建生代签。2016年10月27日,被告颜咏梅向原告出具《同意函》一份，载明：本人（姓名：颜咏梅，证件类型：身份证，证件号码：）系《最高额保证合同》（编号：B1623550117Z）项下保证人余建生的配偶。本人同意以与保证人的夫妻共同财产承担前述《最高额保证合同》项下的担保责任。被告余建生在保证人配偶（签字）处签颜咏梅并捺印，并括号注明余建生代签。2016年10月27日，原告中国银行青铜峡支行与固原家道商场管理有限公司签订了编号为D1623550117Z的《最高额抵押合同》一份，约定：固原家道商场管理有限公司为原告中国银行青铜峡支行与被告家道公司自2016年10月25日起至2017年10月24日止签署的《授信额度协议》及依据该协议已经和将要签署的借款、贸易融资等主合同项下债务的履行提供最高额抵押担保，设定抵押的财产为本合同抵押物清单所列财产；被担保的最高债权额为最高本金余额11,000,000元及产生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给原告造成的损失和其他应付费用等。本合同项下的抵押物清单上记载的抵押物为：固原家道商场管理有限公司名下位于：文化巷家道银座商业-1133号商铺[房屋产权证号：固房权证市字第XX**号，土地使用权证号：固国用（2012）第60807号]、文化巷家道银座商业-21151号商铺[房屋产权证号：固房权证市字第XX**号，土地使用权证号：固国用（2012）第60804号、固国用（2012）第60803号]、文化巷家道银座商业2450号商铺[房屋产权证号：固房权证市字第XX**号，土地使用权证号：固国用（2012）第60808号]、文化巷女人世界商场2101、2314号商铺[房屋产权证号：固房权证市字第XX**号，土地使用权证号：固国用（2012）第60805号、固国用（2012）第60806号]、文化巷女人世界商场2116、2137-2139号商铺[房屋产权证号：固房权证市字第XX**号，土地使用权证号：固国用（2012）第60801号、固国用（2012）第60802号]、文化巷女人世界商场2120、21201、2121、21211、2113、21131、2114、21141号商铺[房屋产权证号：固房权证市字第XX**号，土地使用权证号：固国用（2012）第60780号、固国用（2012）第60781号]、文化巷女人世界商场3103、3104号商铺[房屋产权证号：固房权证市字第XX**号，土地使用权证号：固国用（2012）第60785号、固国用（2012）第60784号]、文化巷女人世界商场3111号商铺[房屋产权证号：固房权证市字第XX**号，土地使用权证号：固国用（2012）第60789号]、文化巷女人世界商场3114、31141号商铺[房屋产权证号：固房权证市字第XX**号，土地使用权证号：固国用（2012）第60525号、固国用（2012）第60523号]、文化巷女人世界商场3115、31151号商铺[房屋产权证号：固房权证市字第XX**号，土地使用权证号：固国用（2012）第60788号、固国用（2012）第60790号]、文化巷女人世界商场31152-31154、31163-31165、31172-31174号商铺[房屋产权证号：固房权证市字第XX**号，土地使用权证号：固国用（2012）第60783号]、文化巷女人世界商场3116、31161号商铺[房屋产权证号：固房权证市字第XX**号，土地使用权证号：固国用（2012）第60782号、固国用（2012）第60791号]、文化巷女人世界商场3楼31182、31183、31192、31193、31202、31203、31212、31213、31221、3123号商铺[房屋产权证号：固房权证市字第XX**号，土地使用权证号：固国用（2012）第60520号、固国用（2012）第60521号]、文化巷女人世界商场3440、3441、3433号商铺[房屋产权证号：固房权证市字第XX**号，土地使用权证号：固国用（2012）第60786号、固国用（2012）第60787号]、文化巷女人世界商场3楼3328、3329号商铺[房屋产权证号：固房权证市字第XX**号，土地使用权证号：固国用（2012）第60524号、固国用（2012）第60522号]、文化巷女人世界商场4楼4111、4112号商铺[房屋产权证号：固房权证市字第XX**号，土地使用权证号：固国用（2012）第60509号、固国用（2012）第60550号]、文化巷女人世界商场4334号商铺[房屋产权证号：固房权证市字第XX**号，土地使用权证号：固国用（2012）第60543号]。同日，双方在固原市国土资源局为上述17套房屋办理了抵押登记。不动产登记证明上登记的被担保主债权数额为11,051,800元。2017年3月1日，固原家道商场管理有限公司将名称变更为宁夏隆顺商场管理有限公司。上述合同签订后，原告依约发放了11,000,000元借款。在合同履行期间，被告家道公司于2016年12月21日向原告清偿利息100,485元，截止2017年4月18日下欠利息222671.58元未还，且家道公司涉及重大经济纠纷和诉讼，其银行账户内的资金已被冻结。引起诉讼。上述事实有原被告当庭陈述，以及原告提交的《授信额度协议》、《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》等证据在案佐证。本院认为，原告中国银行青铜峡支行与被告家道公司签订的《授信额度协议》、《流动资金借款合同》，与被告余建生、颜咏梅签订的《最高额保证合同》，与固原家道商场管理有限公司签订的《最高额抵押合同》，是当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，当事人应当按照合同的约定履行义务。上述合同签订后，原告中国银行青铜峡支行依约履行了发放借款的义务，被告家道公司未按约履行清息义务，且涉及经济纠纷和诉讼，其行为已构成违约，案涉《流动资产借款合同》期限虽尚未届满，原告中国银行青铜峡支行依合同约定有权要求被告家道公司清偿所欠原告借款本息，并宣布合同到期。故原告诉请要求被告家道公司偿还借款本金11,000,000元及利息的请求，有事实和法律依据，本院予以支持。固原家道商场管理有限公司以其提供的房屋及其土地使用权为上述借款提供抵押担保，且办理了抵押物登记，抵押权依法成立且有效，固原家道商场管理有限公司虽将名称变更为隆顺公司，且其股东也发生了变化，但不影响变更后的隆顺公司权利义务的承担，故原告请求对上述抵押财产折价或以拍卖、变卖的价款优先受偿，符合法律规定，本院予以支持。被告隆顺公司辩称其不承担抵押担保责任的主张不能成立，不予支持。被告余建生、颜咏梅均就案涉借款向原告中国银行青铜峡支行提供连带责任保证，而原告中国银行青铜峡支行主张的借款本金、利息均属于各方当事人约定或法律规定的保证范围内，故余建生、颜咏梅应当对上述债务承担连带保证责任。被告余建生、颜咏梅辩称案涉借款尚未到期，承担保证责任的条件不成就的主张，无事实和法律依据，不予支持。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：”被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。”本案原告与被告余建生、颜咏梅签订的《最高额保证合同》中关于”主债务在本合同之外同时存在其他物的担保和保证的，不影响债权人本合同项下的任何权利及其行使，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，保证人应按照本合同的约定承担担保责任，不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人”的约定应视为各方对实现债权行使担保有明确约定，被告余建生、颜咏梅主张在案涉借款物的担保以外的责任范围内承担保证责任的请求，不予支持。被告隆顺公司主张案涉借款合同关于违约责任约定不公平，应该驳回原告诉讼请求的请求，无事实和法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条、第五十七条、第五十九条之规定，判决如下：一、被告宁夏家道回乡农业开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中国银行股份有限公司青铜峡支行偿还借款本金11,000,000元及利息222,671.58元（利息计算至2017年4月18日，之后的利息按照双方签订的案涉《流动资金借款合同》约定的利率计算至本判决确定的给付之日止）；二、原告中国银行股份有限公司青铜峡支行有权对被告宁夏隆顺商场管理有限公司为被告宁夏家道回乡农业开发有限公司上述借款提供的抵押物（详见本院审理查明的事实及抵押物清单）折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿，责任限额11,051,800元；三、被告余建生、颜咏梅对本判决第一项借款本金及利息承担连带清偿责任；四、被告宁夏隆顺商场管理有限公司、余建生、颜咏梅承担担保责任后，有权向被告宁夏家道回乡农业开发有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费89136元，由被告宁夏家道回乡农业开发有限公司、宁夏隆顺商场管理有限公司、余建生、颜咏梅共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。审 判 长  李 坤审 判 员  王祺祺代理审判员  马 媛二〇一七年七月七日书 记 员  罗 升