福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0203民初10803号 原告：天津启润投资有限公司，住所地天津市河**黄埔南路与围堤道交口西南侧峰汇广场**，统一社会信用代码911201036847083161。 法定代表人：李植煌，董事长。 委托诉讼代理人：刘鑫、王熠，职员。 被告：莆田市万丰木业有限公司，，住所地福建省莆田市秀屿区东峤镇前沁村木材加工区内），统一社会信用代码913503056919319626。 法定代表人：李进财。 被告：李万强，男，1986年10月1日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 被告：李进财，男，1961年10月5日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 三被告共同委托诉讼代理人：刘煜暄，许旻，上海市方达（北京）律师事务所律师。 原告天津启润投资有限公司（以下简称启润公司）与被告莆田市万丰木业有限公司（以下简称万丰公司）、李万强、李进财进出口代理合同纠纷一案，本院于2016年7月8日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告启润公司的委托诉讼代理人刘鑫，被告万丰公司、李万强、李进财共同的委托诉讼代理人刘煜暄，许旻到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 启润公司向本院提出诉讼请求：1、判令万丰公司向启润公司支付欠款2235563.96元；2、判令万丰公司向启润公司支付利息83230.92元（自2014年11月13日起，按月息0.7%计，计至2015年3月12日），支付违约金（自2015年3月13日起，每日按逾期金额的0.1%计，暂计至2016年6月28日为1453667.36元，应计至实际付款之日）；2、判令李万强和李进财对以上债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由万丰公司、李万强、李进财共同承担。事实和理由：2014年10月份，启润公司与万丰公司签订一份《进口代理协议书》编号为GLTG-20140022-TJ-MC-DLZ，万丰公司委托启润公司代理进口5000立方米（增减10%）的木材，货物按GT-2509-17-J进口合同实际履行为准。代理合同还约定：如启润公司代垫本协议项下货物进口环节所需缴纳的海关增值税、关税等税费及货款，需按月息0.7%（不含税）向万丰公司收取代垫费用利息；每次提货前需付清当批货款。万丰公司需在货到后90日内，按照“付多少款提多少货”的原则来款提货，并付清所有货款和代理费、利息等一切款项。若万丰公司超过90日未付清合同全部货款及各项税费，视其逾期；代理费即实际进口货物总额（不含13%增值税，不含银行开证手续费）的0.8%；万丰公司若未按约定支付履约保证金、货款、代理费及各项费用的，应按照实际逾期日数、逾期金额的0.1%/日支付违约金。若逾期支付超过3日，则视为根本违约，启润公司有权解除本协议，取消后续未履行部分的协议，没收万丰公司支付的履约保证金，并有权自行处置万丰公司未付款提货部分的货物，启润公司同时保留追索损失的权利；本协议若有争议，双方应友好协商解决，协商未果，由签约地法院管辖。李万强和李进财分别向启润公司出具了《担保书》，为万丰公司完全履行上述代理合同项下的全部义务向启润公司提供连带责任保证。上述代理合同签订后，启润公司依约与外商签订了相应的进口合同，并实际进口了相应的木材共计4764.345立方米，为此垫付了货款3692736.33元、税费508773.85元、保险费1823.45元以及根据合同万丰公司应当支付的代理费29541.89元，共计4232875.521元。然而万丰公司仅支付了604800元保证金，未再支付其余款项。为避免损失扩大，启润公司将木材自行处置，垫付检尺费6997.66元，回收货款1399509.22元，扣除万丰公司已经支付的保证金，万丰公司尚欠款项共计2235563.96元、利息83230.92元以及违约金。李万强和李进财应当为万丰公司的付款义务承担连带担保责任。启润公司遂诉至本院。 万丰公司辩称，讼争合同的履行过程中，启润公司从未通知万丰公司案涉货物何时到港，也未通知万丰公司付款提货，显属违约，万丰公司在此情况下，无法履行到货90日内付款提货的义务。启润公司在未通知万丰公司的情况下，将案涉货物存放一年后擅自转售处置，该行为明显属于拒绝履行合同主要义务，已构成根本违约，由此造成的一切损失应由启润公司自行承担。启润公司向万丰公司索赔的利息及违约金所能获得的利益，远大于其本应赚取的代理费，因此启润公司违约存在明显的主观恶意。从启润公司提交的证据可以看出，启润公司进口的案涉货物和单据不符合外贸合同的约定，万丰公司有权拒绝接收货物，启润公司没有尽职履行其作为进口代理人的基本义务，不但未拒绝货物，反而对万丰公司隐瞒实情，擅自接收不合格的货物，恶意促成万丰公司的付款条件成就，故万丰公司没有义务向启润公司支付相应的货款。启润公司擅自处置案涉货物的价格过低，如果启润公司根据同期市场价格转卖，将不会产生任何损失。综上所述讼争合同的履行过程中，违约方是启润公司，相关损失应由启润公司自行承担。退一步说，即使万丰公司应当承担违约金，合同中约定的违约金标准也明显过高，应予驳回或大幅下调。 李万强在万丰公司抗辩意见的基础上补充辩称，启润公司所提供的落款为“李万强”的《担保书》，经鉴定不是李万强所签，该担保书无效，李万强无需承担保证责任。 李进财在万丰公司抗辩意见的基础上补充辩称，其所提供的《担保书》不符合我国法律规定的保证形式，亦属无效合同，李进财不应承担担保责任。 本院经审理认定事实如下： 2014年10月14日，启润公司与万丰公司签订一份编号为GLTG-20140022-TJ-MC-DLZ的《进口代理协议书》，约定：启润公司代理万丰公司进口一批樟子松原木，数量为5000立方米（增减10%），货物情况以进口合同GT-2509-17-J号的实际履行情况为准；货物单价为128美元/立方米，总价为640000美元；装运期为2014年11月30日之前，如遇到船期延误，则顺延下个航次；万丰公司确认对外合同条款，受对外合同及信用证所有条款约束，并对国外供应商的资信及其履行对外合同的行为承担一切责任；在启润公司对外签约前，万丰公司应支付604800元作为履约保证金，保证金在最后一次付清货款时冲抵；如启润公司代垫本协议项下货物进口环节所需缴纳的海关增值税、关税等税费及货款，需按月息0.7%（不含税）向万丰公司收取代垫费用利息；每次提货前需付清当批货款，万丰公司需在货到后90日内，按照“付多少款提多少货”的原则来款提货，并付清所有货款和代理费、利息等一切款项；若万丰公司超过90日未付清合同全部货款及各项税费，视其逾期；代理费为实际进口货物总额（不含13%增值税和银行开证手续费）的0.8%；万丰公司若未按约定支付履约保证金、货款、代理费及各项费用的，应按照实际逾期日数、逾期金额的0.1%每日支付违约金；若逾期支付超过3日，则视为根本违约，启润公司有权解除本协议，取消后续未履行部分的协议，没收万丰公司支付的履约保证金，并有权自行处置万丰公司未付款提货部分的货物，启润公司同时保留追索损失的权利。 上述代理合同签订后，万丰公司依约支付了履约保证金604800元。2014年9月25日，启润公司与供应商签订编号为GT-2509-17-J的《买卖合同》，并实际进口了相应的木材共计4764.345立方米。上述木材于2014年12月12日至2015年1月5日期间陆续入库。启润公司为此支付货款3692736.33元。上述买卖合同项下货款以信用证方式支付，相关信用证条款经万丰公司确认。此外，启润公司为进口该批货物垫付了进口增值税508773.85元、保险费1823.45元（各项费用的支付时间详见附件一）。 万丰公司未提取讼争货物。2015年12月23日，启润公司向万丰公司发出《催款通知函》，称截至2015年12月18日，讼争合同项下的货物进仓已超过245天，万丰公司仍未付款，其行为已构成违约，并要求万丰公司的2015年12月25日支付所有欠款，否则启润公司将解除讼争合同，没收履约保证金，并自行处置未付款提货部分货物，并保留追索损失的权利。万丰公司已收到该函件。 2015年12月28日，启润公司与天津韩明盛业国际贸易有限公司（以下简称韩明盛业公司）签订一份《买卖合同》，将包括讼争货物在内的7758.079立方米樟子松原木以4810008.98元的价格转卖给韩明盛业公司，启润公司为此支付了检尺费24050.43元。启润公司于2015年12月30日收到全部货款。本案审理过程中，启润公司根据案涉合同项下货物与全部转卖货物的比例，计算出案涉合同项下货物对应的检尺费为6997.66元，货款为1399509.22元。 另查明，2014年11月3日，李进财向启润公司出具一份《担保书》，承诺对万丰公司完全履行2014年10月1日至2015年9月1日与启润公司签订的所有合同项下的全部义务向启润公司承担连带责任保证，保证范围包括货款本金、利息、费用、违约金、损害赔偿金及启润公司为实现债权而发生的费用等；保证期间至主债务履行期届满之日起两年。 本案审理过程中，启润公司另向本院提供一份署名“李万强”的《担保书》，经李万强申请，本院在（2016）闽0203民初10800号案件中委托福建正泰司法鉴定中心对《担保书》中“李万强”字迹的真实性及该文件上的两处手印进行鉴定。福建正泰司法鉴定中心作出两份《司法鉴定意见书》，其中正泰司鉴【2016】痕鉴字第19号报告认为该《担保书》上加盖的两处指印均不是李万强双手十指所捺印，正泰司鉴【2016】文鉴字第215号报告认为该《担保书》中的三处“李万强”字迹均与李万强书写样本字迹不是同一人书写字迹。 以上事实，有启润公司提供的《进口代理协议》、《买卖合同》两份、《担保书》两份、提单、发票、入库单、《进口增值税专用缴款书》及付款回单、保险费发票、外汇承兑水单、承兑通知书、检尺报告、检尺费发票及付款回单、信用证条款及确认文件、信用证付款通知书、《催款通知书》及邮单，正泰司鉴【2016】痕鉴字第19号及正泰司鉴【2016】文鉴字第215号《司法鉴定意见书》，以及当事人的庭审陈述、质证意见为证，本院予以确认。 本院认为，启润公司与万丰公司签订的《进口代理协议》系双方当事人的真实意思表示，应认定双方存在合法有效的进出口代理合同关系。启润公司作为代理人，应当依约代理进口相关的货物，垫付相关货款及税费，并负有通知委托人到货情况的义务，在案证据无法证明启润公司履行了通知义务。另一方面，万丰公司作为委托人，在《进口代理协议书》已约定装船期的情况下，也应当主动关注货物的到港情况，万丰公司坚持主张其不知道货物已经到港，显然也是怠于履行义务。综上，双方对讼争合同的履行均负有过错，对于讼争合同履行过程中的损失，双方应各承担50%的责任。鉴于启润公司系在货物到港后较长时间才转卖货物，且在转卖货物之前已书面通知万丰公司，而万丰公司未提出异议，故本院认为启润公司转卖货物并无不当。启润公司要求万丰公司赔偿的损失2235563.96元（货款3692736.33元+税费508773.85元+保险费1823.45元+检尺费6997.66元+代理费29541.89元-保证金604800元-转卖货款1399509.22元）及利息83230.92元（自2014年11月13日起，按月息0.7%计至2015年3月12日），万丰公司应承担50%的责任，相应的，万丰公司应承担的违约金计算基数亦应按照合同约定的一半确定。利息与违约金的计算详见附件一（按合同约定的计算标准）。启润公司的诉讼请求，本院予以部分支持。讼争合同中关于违约金的约定，是双方当事人的真实意思表示，标准也未明显过高，万丰公司的相关抗辩意见，本院不予采纳。启润公司的诉讼请求未将代理费列入违约金的计算基数，未超出合同约定的标准，本院予以支持。万丰公司向本院提供2015年11月的木材市场行情标准，并主张启润公司转卖价格过低，本院分析认为，该标准与转卖的时间点不一致，不具有参考性，且讼争货物经过一年左右时间的堆积，转卖价格受供需关系及货物实际品质的影响，故万丰公司关于转卖价格过低的抗辩意见，本院亦不予采纳。万丰公司另提出讼争合同项下的货物因不符合与外商签订的《买卖合同》项下的单证要求，其有权拒绝接收货物的抗辩意见，本院分析认为，本案双方是委托合同关系，启润公司作为万丰公司的代理人履行《买卖合同》的后果应当由万丰公司承受，即便启润公司在履行合同的过程中有瑕疵，万丰公司也应当通过主张赔偿损失的方式行使权力，而不能以此为由拒绝履行合同项下的主要义务。故万丰公司的抗辩意见，本院不予采纳。 李进财向启润公司出具《担保书》，承诺对万丰公司对启润公司所付债务承担连带清偿责任，本案讼争债务落入其担保的主债务范围，现万丰公司违约，启润公司要求李进财承担连带付款之日，有事实和法律依据，本院予以支持，李进财承担保证责任后，有权向万丰公司追偿。 根据鉴定结论，启润公司所持有的署名“李万强”的《担保书》签名和手印均不属实，故没有证据证明李万强曾承诺对万丰公司的债务向启润公司承担保证责任，启润公司对李万强的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十条、第三百九十八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告莆田市万丰木业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告天津启润投资有限公司损失1117781.98元、利息41615.46元及违约金（以未付款项的一半即1103011.03元为基数，自2015年3月13日起，按每日逾期金额的0.1%计算至实际付款之日止，暂计至2016年6月28日为726833.67元）； 二、被告李进财对被告莆田市万丰木业有限公司的上述债务承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后向被告莆田市万丰木业有限公司追偿。 三、驳回原告天津启润投资有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取18490元，由原告天津启润投资有限公司负担9245元，被告莆田市万丰木业有限公司和李进财共同负担9245元。款项应于本判决书生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员  邱 瑛 二〇一七年四月二十一日 书 记 员  马嘉慧 代书记员  符雪媛 附表：利息、违约金计算明细（按合同约定的标准） 实际收付款日期描述SAP付款申请号或发票号实际收付款人付款CNY收款余额计息天数应计利息违约金按余额计算违约天数 2014-10-22保证金324694天津立辰晟天604800.00 2014-11-13货款，提单：UA1267662对外付汇：USD167081.98273247GOODTRADE(HK)LIMITED1025515.78(604800.00)00 2014-11-27货款，提单：UA1267760对外付汇：USD98072.19275934GOODTRADE(HK)LIMITED602869.36420715.78141374.338215 2014-11-28保费，发票号：00585404275522厦门人保508.341023585.141238.8365327 2014-12-4货款，提单：UA1267945对外付汇：USD209400.58276589GOODTRADE(HK)LIMITED1290326.371024093.4861433.730872 2014-12-4货款，提单：UA1268030对外付汇：USD125607.16276588GOODTRADE(HK)LIMITED774024.822314419.8500 2014-12-11税款（税单号）020220141020176042-L01277898中央金库149127.163088444.6775044.459628 2014-12-12保费，发票号：01123467278145厦门人保635.843237571.831755.433427 2014-12-12保费，发票号：01123468278145厦门人保381.443238207.6700 2014-12-12保费，发票号：01123411278145厦门人保297.833238589.1100 2014-12-18税款（税单号）020220141020175056-L01279058中央金库87591.923238886.9464534.441716 2014-12-25税款（税单号）020220141020175309-L01280372中央金库170388.793326478.8675433.248805 2015-1-4税款（税单号）020220151020008462-L01281898中央金库101665.983496867.65108159.35785 2015-3-12违约时间--3598533.636756257.07575 实际收付款日期描述SAP付款申请号或发票号实际收付款人付款CNY收款余额计息天数应计利息违约金按余额计算违约天数 2015-12-29仓库的检尺费用，发票号：00900751342787青岛中检6,997.663598533.631050771.82292 2015-12-30转卖货款431091天津韩明盛业1,399,509.223605531.293605.5312881 2015-12-30物流费，和货款抵消了天津韩明盛业2206022.07000 2016-6-28结算--2206022.07399289.9942181 合计83230.922791453667.345 万丰公司的责任（50%）1103011.0341615.4614726833.6727 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。 第三百九十八条委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期间届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。