上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0117民初1840号原告：上海梦尊实业有限公司，住所地上海市金山区。法定代表人：蒋友华，经理。委托诉讼代理人：顾超，上海市郑传本律师事务所律师。被告：辽宁金帝第一建筑工程有限公司，住所地辽宁省葫芦岛市。法定代表人：张凤文，负责人。被告：葫芦岛华夏房地产开发有限公司，住所地辽宁省葫芦岛市。法定代表人：高晓镝，总经理。委托诉讼代理人：孙凤琨。委托诉讼代理人：邵英魁，辽宁斯特律师事务所律师。被告：张汉兴，男，1955年3月28日生，汉族，住上海市闵行区。原告上海梦尊实业有限公司(以下简称“梦尊公司”)诉被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司(以下简称“金帝公司”)、葫芦岛华夏房地产开发有限公司(以下简称“华夏公司”)、张汉兴买卖合同纠纷一案，本院于2017年1月18日受理后，依法适用简易程序，由审判员胡晓晖独任审判。被告华夏公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，要求将本案移送至辽宁省葫芦岛市连山区人民法院处理。2017年3月17日，本院依法作出裁定，驳回被告华夏公司对本案管辖权提出的异议。被告华夏公司不服该裁定而提起上诉，上海市第一中级人民法院于2017年4月24日作出裁定，驳回上诉，维持原裁定。后本案转为适用普通程序进行审理。本院于2017年7月7日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人顾超，被告华夏公司的委托诉讼代理人孙凤琨、邵英魁，被告张汉兴到庭参加诉讼。被告金帝公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梦尊公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1、被告金帝公司、张汉兴共同偿付原告货款4,169,776.16元、违约金514,325.08元及利息损失(以4,684,101.24元为基数，自2015年2月8日起至实际清偿之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算)；2、被告华夏公司对上述债务中的3,000,000元的履行承担连带清偿责任。事实与理由：被告金帝公司因葫芦岛华夏国际五金汽配城工程建设的需要，于2014年5月17日与原告签订《钢材购销合同》，双方就购货数量、货款结算、违约责任等进行了约定。2014年5月21日，被告华夏公司向原告出具《担保函》，同意为原告垫付的3,000,000元钢材款提供担保。自2014年5月21日起至2014年9月15日，原告共向被告金帝公司供货1,288.897吨，货款金额为4,722,176.16元，被告金帝公司已付货款552,400元，尚欠货款4,169,776.16元未付。2014年8月20日，被告张汉兴书面承诺每吨钢筋另加300元。2015年2月7日，被告张汉兴出具欠条，确认结欠原告钢材款4,169,776.16元、违约金514,325.08元。此后，三被告未履行还款义务，原告遂诉至法院。审理中，原告变更第一项诉讼请求为请求判令被告金帝公司、张汉兴共同偿付原告货款4,169,776.16元、违约金184,325.08元及利息损失(以4,354,101.24元为基数，自2015年2月8日起至实际清偿之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算)。被告金帝公司书面辩称：其未与原告签订《钢材购销合同》，也未授权被告张汉兴代表其与原告签订合同。被告张汉兴系挂靠被告金帝公司处承揽工程，进行施工。被告华夏公司作为开发商，直接将工程款支付给被告张汉兴。本案所欠钢材款是由于被告华夏公司拖欠工程款所致。被告张汉兴出具的协议、欠条均与被告金帝公司无关，应由被告张汉兴承担给付责任。被告金帝公司不同意原告的诉讼请求，请求予以驳回。被告华夏公司辩称：2014年5月21日，其确实向原告出具《担保函》，但仅就原告垫付的3,000,000元钢材款提供担保。如被告金帝公司实际付款金额已超过3,000,000元，则其不应再承担担保责任。否则，被告华夏公司同意在被告金帝公司无力偿还时，就不足3,000,000元的差额部分承担担保责任。被告张汉兴辩称：其愿意与被告金帝公司共同支付原告货款4,169,776.16元。因原告在计算货款时，每吨钢材加付了300元，故其不同意支付原告违约金及利息损失。经审理查明：被告华夏公司系葫芦岛华夏国际五金汽配城工程的开发建设单位。被告金帝公司系上述工程的总包方，被告张汉兴挂靠在被告金帝公司处，负责该工程的实际施工。2014年5月17日，原告作为供货方(甲方)、被告金帝公司作为需货方(乙方)，双方签订《钢材购销合同》，合同约定：乙方因葫芦岛华夏国际五金汽配城工程建设需要，自2014年5月至2014年9月期间总计钢材用量为3,000吨；乙方订购的每批货物价格按照当日沈阳西本价每吨上浮300元，另加运吊费每吨90元；乙方指定签收工作人员为晏雷、东华，其签收视为乙方收货，且对货款金额的确认；付款方式为甲方垫资3,000,000元，垫资满3,000,000元后，需方付多少款，供方送多少货，垫资款在2014年10月底前结清，如有违约，须支付每吨每天5元的违约金(但不得超过一个月)；如乙方逾期支付合同约定的任何一期(笔)货款，则甲方有权立即停止供货，同时要求乙方支付所有剩余货款，且从逾期之日起，乙方应承担以所有剩余货款为基数、日计千分之三的违约金。施耀东作为甲方代表予以签字，并加盖了原告的公章。被告张汉兴作为乙方代表予以签字，并加盖了被告金帝公司华夏国际五金汽配城项目经理部的印章。2014年5月21日，被告华夏公司向原告出具《担保函》，内容为：“鉴于贵公司与辽宁金帝第一建筑工程有限公司签订《葫芦岛华夏国际五金汽配城》项目18#、19#、20#楼的钢材购销合同一事，经双方当事人请求，我公司就该合同提供如下担保事项：1、我公司对供货方垫付的叁佰万元钢材款一事提供担保。在该项工程主体完工并验收合格后，如果需方无力偿还供方垫付的钢材款时，担保方愿承担偿还垫付的叁佰万元钢材款义务。担保内容不包括除此之外的任何款项……”。审理中，被告华夏公司认可《担保函》中约定的“在该项工程主体完工并验收合格后”的条件已成就。自2014年5月21日起至2014年9月15日，原告向被告金帝公司送货1,288.897吨，货款金额4,722,176.16元。2015年2月7日，被告张汉兴出具《欠条》，明确欠施耀东钢筋款4,169,776.16元、支付违约金514,325.08元，合计4,684,101.24元。另查明，被告张汉兴已支付原告共计882,400元。其中，被告张汉兴在出具《欠条》后，支付原告330,000元。以上事实，由《钢材购销合同》、《担保函》、销售清单、对账单、《欠条》、支付凭证，及当事人的陈述等证据予以证实，本院予以确认。本院认为：本案的争议焦点主要在于以下几点：其一，原告供货的相对方是被告金帝公司，还是被告张汉兴；其二、被告华夏公司承担担保责任的范围。就原、被告的相关争议，本院作下列分析认定。关于争议焦点一，本院认为，本案应认定是原告与被告金帝公司之间发生了买卖合同关系。理由如下：其一，本案所涉工程，即葫芦岛华夏国际五金汽配城工程系由被告金帝公司承建；其二，被告张汉兴系挂靠在被告金帝公司处，由其负责工程的实际施工。因此，原告在签订《钢材购销合同》时完全有理由相信被告张汉兴是代表被告金帝公司在签订上述合同。本院确认被告张汉兴的行为符合表见代理的法律特征，被告金帝公司应当对被告张汉兴的行为承担民事责任。关于争议焦点二，本院认为，根据被告华夏公司出具的《担保函》，其同意在涉案工程主体完工并验收合格后，如果被告金帝公司无力偿还原告垫付的钢材款时，被告华夏公司愿承担偿还垫付的3,000,000元钢材款义务。因此，被告华夏公司向原告提供的担保属于一般保证，保证范围限于垫资款3,000,000元。被告华夏公司关于其应承担的保证责任中应扣除主债务人已付款部分的主张，并无不当，本院予以采信。综上，原告与被告金帝公司之间的买卖合同关系合法有效。原告已向被告金帝公司供应了金额为4,722,176.16元的货物，故被告金帝公司应支付原告相应货款。扣除被告张汉兴已支付原告的882,400元，被告金帝公司还应支付原告货款3,839,776.16元。被告金帝公司未按约及时支付原告货款，故其还应承担违约责任。因原告主张的违约金数额过高，且其计算利息损失的方法有所不当，故本院酌情予以调整。审理中，被告张汉兴表示其系项目的实际负责人，愿意与被告金帝公司承担共同付款责任，且被告张汉兴在向原告出具《欠条》时，也认可其为欠款人，故原告要求被告金帝公司、张汉兴就所欠债务承担共同付款责任的诉讼请求，本院亦予以支持。被告华夏公司为被告金帝公司的债务履行在垫资款3,000,000元范围内提供了一般担保，扣除被告张汉兴已支付的882,400元，故被告华夏公司还应在2,117,600元范围内承担一般担保责任。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十七条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司、张汉兴于本判决生效之日起十日内偿付原告上海梦尊实业有限公司货款3,839,776.16元；二、被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司、张汉兴于本判决生效之日起十日内偿付原告上海梦尊实业有限公司违约金400,000元；三、被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司、张汉兴于本判决生效之日起十日内偿付原告上海梦尊实业有限公司利息损失(以3,839,776.16元为基数，自2015年2月8日起至实际清偿之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算)；四、在对被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司的财产依法强制执行后仍不能清偿原告上海梦尊实业有限公司货款2,117,600元时，由被告葫芦岛华夏房地产开发有限公司对被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司不能履行的债务(以货款2,117,600元为限)承担清偿责任，被告葫芦岛华夏房地产开发有限公司承担保证责任后，有权向被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司追偿；五、驳回原告上海梦尊实业有限公司的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41,633元、财产保全费5,000元，合计诉讼费46,633元，由原告上海梦尊实业有限公司负担915元(已付)，由被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司、葫芦岛华夏房地产开发有限公司、张汉兴负担45,718元(于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  胡晓晖审 判 员  钟 玲人民陪审员  黄坤生二〇一七年八月二十五日书 记 员  薛智斌附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……二、《中华人民共和国担保法》第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。……第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。