.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省景泰县人民法院民事判决书（2017）甘0423民初179号原告：杨永义，男，汉族，甘肃省景泰县村民。委托诉讼代理人：王奎，甘肃隆建律师事务所律师。被告：兰州市第一建设股份有限公司,住所地兰州市城关区。法定代表人：王清清，该公司董事长。委托诉讼代理人：何菊莲，该公司出纳。委托诉讼代理人：刘洋，甘肃惠普律师事务所律师。原告杨永义与被告兰州市第一建设股份有限公司（以下简称兰州一建公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年1月18日立案后，被告兰州一建公司在提交答辩状期间，对管辖权提出异议认为，本案应由兰州市城关区人民法院管辖审理。本院于2017年2月22日做出（2017）甘0423民初179号民事裁定书，驳回被告兰州一建公司对管辖权提出的异议。被告不服，在上诉期内向甘肃省白银市中级人民法院提出上诉,该院于2017年6月6日做出（2017）甘04民辖终20号民事裁定书，驳回上诉,维持原裁定。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨永义及其委托诉讼代理人王奎、被告兰州一建公司委托诉讼代理人何菊莲、刘洋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨永义向本院提出诉讼请求：判决被告支付原告工程款170000元及逾期利息(按照省高院的判决中恒丰公司给付被告利息的期限,自2013年7月1日起至工程款付清为止)；事实与理由：2010年，被告承包了景泰县恒丰房地产开发有限责任公司开发的景泰县棚户区改造项目-方舟苑住宅B区2号楼工程，工程内容包括施工图纸散水以内的全部土建工程及水、电、暖安装工程，承包方式为包工包料。合同签订后，被告将该工程中的水暖安装工程承包给原告施工，总价款为618800元，被告支付了部分工程款，下欠170000元至今未付，经多次催要未果，遂诉诸贵院，请求公正审理，判如所请。在庭审中，变更诉讼请求为，判决被告支付原告工程款136246.4元及逾期利息。被告兰州一建公司承认原告杨永义在本案中所主张的事实。但认为，工程总造价为519646元，扣除税金27853元及被告已向原告支付450000元，下欠41793元。本院经审理认定事实如下：对当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。被告兰州市第一建筑工程公司于2012年7月9日申请变更登记为兰州市第一建设股份有限公司,其内设机构兰州市第一建筑工程公司装饰工程公司也随之变更为兰州市第一建设股份有限公司装饰工程公司（以下简称一建装饰工程公司）,该装饰工程公司未领取营业执照。2010年6月13日、2010年6月14日，景泰县恒丰房地产开发有限责任公司（以下简称恒丰公司）与被告签订了《建设工程施工合同》和《建筑工程施工协议书》，约定恒丰公司将自己开发的景泰县棚户区改造工程方舟苑住宅B区2#住宅楼承包给被告施工。工程内容包括施工图纸散水以内的全部土建工程及水、电、暖安装工程，承包方式为包工包料。施工期限为365天，自2010年4月15日至2011年4月14日。工程具备竣工验收条件，被告按国家工程竣工验收有关规定，向恒丰公司提供完整的竣工资料、竣工图纸及竣工验收报告，工程总价款12334211元整，工程款按进度支付等。2011年9月5日，被告下设机构一建装饰工程公司（甲方）与原告杨永义（乙方）签订了《工程劳务承包合同书》，约定经甲乙双方平等、自愿、互相协商决定，甲方将方舟苑住宅B区2#住宅楼给排水、地暖铺设工程包括混泥土填充、地面找平、磨光分包给乙方。为了明确双方责任，特签订本合同，供双方遵守执行。一、工程范围内容及材料：1、工程范围及依据，施工图纸以内的给排水工程、地暖铺设工程；2、内容：给排水安装工程、地暖铺设及分水器安装地暖铺设、铺设地暖的混泥土填充、地面找平磨光；3、材料要求：排水管为PVC国际管材，给排水为”中材”PPR管,地暖工程材料均为”中材”牌产品，甲乙双方认定材料。二、开、竣工日期：本工程自2011年9月5日开工至2011年10月10日竣工，乙方必须集中人力、物力，保质保量按期完工。三、承包方法及价格：本工程包工包料一次包死，经甲乙双方商定，承包费用给排水工程按实际建筑面积17.5元/㎡，不包括楼内通风管、落水管。地暖工程包工包料45.5元/㎡（按房间实铺面积结算）包括隔热层、反射膜、地暖管铺设、豆沙混泥土填充、地面找平磨光；地暖混泥土填充层只包人工费7元/㎡（按房间实铺面积结算），地暖混泥土填充层材料水泥、砂石、搅拌机甲方提供，甲方只承担35天的塔吊费用，超过35天的塔吊费用由乙方承担，其他机械设备由乙方自理。四、设备材料供应：材料由乙方采购，甲方、监理方共同验证。五、付款方式：合同签订后开始安装，至八层完成安装付合同总价的30％，全部完成安装付至总价的70％，工程竣工验收合格后付至95％，剩余5％的作为质量保证金，保修期满两年无质量问题一次付清。合同还对维修保养、甲方、乙方责任进行了明确约定。本合同未尽事宜，双方协商解决，自双方责任人签字之日起生效，到加工安装费用付清后自行失效。本合同一式三份，甲方两份，乙方一份。有甲、乙双方负责人赵三居、杨永义签名，兰州市第一建筑公司装饰工程公司第三项目部加盖印章。合同签订后,原告如期保质保量地完成了施工任务，工程竣工后，未经竣工验收结算，被告已实际占用、使用涉案工程。期间，经景泰县芦阳建筑工程有限责任公司全国建设工程造价员、甘肃省造价工程师现场勘验测量，作出《工程结算书》，涉案工程总造价为：给排水工程按实际建筑面积计算11490.35㎡×17.5元/㎡+地暖混泥土填充层按实铺面积计算8017.3㎡×7元/㎡+地暖工程（含卫生间）按实铺面积计算（阴阳台厨房计算一半）7231.74㎡×45.5元/㎡=586246.4元。2012年4月12日、同年8月9日原告分别向被告出具2张收据，载明：今收到兰州市第一建设公司装饰工程公司景泰工地，收款事由，水暖款50000元、400000元，计450000元。下欠136246.4元，经原告追收无果，向本院提起诉讼。以上事实，有原、被告陈述,原告提交的下列证据：1、原、被告签订的《工程劳务承包合同书》，证实被告兰州市第一建设股份有限公司将其承包的水暖安装工程分包给原告，约定给排水工程按实际建筑面积17.5元/㎡，地暖工程45.5元/㎡，地暖混凝土填充层7元/㎡元计算，付款期限为工程竣工验收合格后付至95%；2、工程结算书，证实涉案总工程为造价586246.4元。被告质证认为：1、对《工程劳务承包合同书》予以认可；2、对工程结算书的真实性无异议，对证明目的有异议，由原告单独委托第三方鉴定，没有经过原告的确认，所做出鉴定结论的钱数不予认可。被告提交的下列证据：1、工程结算书，证实工程总造价519646元；2、收据2张，证实被告向原告付款450000元；3、《工程劳务承包协议》，证实双方给排水工程按照房间实铺面积17.5元/㎡，地暖工程45.5元/㎡，地暖混凝土填充层7元/㎡计算。原告质证认为：1、对结算书的真实性、合法性均有异议，是被告单方作出的，与施工图纸不符；2、对2份收据450000元没有异议；3、对《工程劳务承包协议》中17.5元/㎡按照房间实铺面积计算与原告的合同不一致，是被告单方面改动的。被告提交合同在先，原告提交合同在后，应按后面合同计算。本院认为，原告提交《工程劳务承包合同书》、工程结算书，被告提交收据2张。经庭审质证，来源合法、内容真实，已形成了完整的证据链条，能够证明本案查明的事实，本院予以采信。对被告提交的工程结算书、《工程劳务承包协议》，本院认为未能达到相应的证明目的，原告质证意见成立，本院不予采信。本院认为：被告兰州一建公司承认原告杨永义在本案中主张的事实，故原告主张的事实予以确认。一、被告一建装饰工程公司第三项目部为完成被告承包的景泰县恒丰房地产开发有限责任公司开发建设的，景泰县棚户区改造工程方舟苑住宅B区2#住宅楼项目与原告设立的工程劳务承包民事法律关系，签订的《工程劳务承包合同书》，意思表示真实，不违反法律或社会公共利益，合法有效，受法律保护。在合同履行中，原告如约组织施工，工程竣工后，未经竣工验收结算，被告已实际占用、使用。但其未能如约全额给付工程款，属不履行合同义务的违约行为，又无合法根据，在庭审中由又未举证证明自己没有过错，应当按照合同的约定承担违约责任，并根据相关司法解释规定承担欠付工程款利息责任。但其未依法取得营业执照，没有独立的财产，不能单独享有民事权利，承担民事义务。只是被告为完成工程项目而设置的内设机构。根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第五十八条规定：”企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。”因此被告应当对其项目部之行为承担民事责任。二、当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。因此被告应当对其主张的工程总造价为519646元，扣除税金27853元及被告已向原告支付450000元，下欠41793元的事实承担举证责任。庭审中仅有陈述，出示相关证据不足以证实，在原告否认的情况下，又未申请鉴定，应承担举证不能的法律后果。故其抗辩主张缺乏事实根据和法律依据，理由不当，本院不予支持。其主张代扣代缴税款27853元的问题不属于人民法院民事案件审理范围，双方当事人可根据税法的相关规定另行处理。综上所述，原告的诉讼请求成立，应予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九条、第四十四条、第一百零七条、第一百一十三条、第二百六十九条、第二百七十九条，《中华人民共和国民法通则》第三十六条、第四十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、被告兰州市第一建设股份有限公司于本判决生效后十日内给付原告杨永义给排水、地暖铺设工程款136246.4元及利息损失（136246.4元，自2013年7月1日起按中国银行发布的同期同类贷款利率计算至工程款付清为止）；二、驳回原告杨永义的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费3700元，减半收取1850元，保全费1520元，合计3370元，由原告杨永义负担669元，被告兰州市第一建设股份有限公司负担2701元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。（在递交上诉状之日起七日内预缴上诉案件受理费3700元，逾期不交按自动撤回上诉处理。汇款户名：白银市中级人民法院，帐号：×××，开户银行：甘肃银行白银北京路支行）。本判决生效后，当事人向本院申请执行的期限为二年。审判员张茂中二〇一七年七月十日书记员高扬鸿