新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书(2016)新0104民初7346号原告（反诉被告）：乌鲁木齐市新市区万合气体供应站，住所地：新疆乌鲁木齐市高新区（新市区）喀什东路**号1-1-303。经营者：杨春英，供应站业主。委托代理人：杜建华，新疆巨臣律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人：张晶，新疆巨臣律师事务所律师，一般授权代理。被告（反诉原告）：中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司，住所地：新疆乌鲁木齐市新市区太原路18号。负责人：雷祖良，公司总经理。委托代理人：王立强，男，1974年12月28日出生，汉族，住乌鲁木齐市新市区河北路12号2区2号楼4单元401号，该公司商务经理，特别授权代理。被告（反诉原告）：中建新疆建工（集团）有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市天山区青年路239号。法定代表人：郜烈阳，该公司董事长。委托代理人：常建敏，女，1972年9月7日出生，汉族，该公司职员，住乌鲁木齐市新市区太原路20号9号楼2单元101号，特别授权代理。第三人：呼图壁县北方天玑钢结构有限公司，住所地：新疆昌吉州呼图壁县工业园化工区。法定代表人：吴跃进，该公司总经理。委托代理人：蔡益民，新疆百丰天圆律师事务所律师，一般代理。原告乌鲁木齐市新市区万合气体供应站与被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司、中建新疆建工（集团）有限公司、第三人呼图壁县北方天玑钢结构有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年11月3日立案后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告乌鲁木齐市新市区万合气体供应站的委托代理人杜建华和张晶、被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司的委托代理人王立强、中建新疆建工（集团）有限公司的委托代理人常建敏、第三人呼图壁县北方天玑钢结构有限公司的委托代理人蔡益民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乌鲁木齐市新市区万合气体供应站向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付货款672000元；2、判令被告给付违约金100000元；3、判令被告支付保全费4380元。事实与理由：2012年4月9日原告与被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司签订《合作协议》一份，约定：原告向被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司供应氧气设备和二保气设备，被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司按期向原告支付货款，另约定液氧罐及配套设备产权前期归原告所有，被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司分6年以租赁费112000元／年给付原告，期满设备归被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司，如有一方违约，违约方赔偿对方经济损失10万元。协议签订后，原告按照约定向被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司供应设备，但被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司未按协议约定支付过设备款，至今为止，被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司欠付原告设备款672000元未付。因被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司是中建新疆建工（集团）有限公司设立的分公司，故被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司的民事责任应由被告中建新疆建工（集团）有限公司承担。被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司和被告中建新疆建工（集团）有限公司答辩并反诉称：原告诉讼没有事实依据，请求驳回原告请求。原、被告没有签订过买卖合同，不欠原告货款，不应支付违约金及保全费。2012年4月9日，双方签订了一份《合作协议》，但该协议未履行，协议约定原告在被告的生产厂区设置液氧储罐，实际原告将设备设置在第三人呼图壁县北方天玑钢结构有限公司厂区内，双方签订的合作协议没有履行，是原告违约。原告将设备的产权办理在第三人呼图壁县北方天玑钢结构有限公司的名下，原告是与第三人呼图壁县北方天玑钢结构有限公司有事实上的买卖关系，请求驳回原告的请求。被告提出反诉请求：要求判令解除双方签订的《合作协议》。第三人呼图壁县北方天玑钢结构有限公司答辩：原告要求被告支付设备款事实清楚，原、被告签订《合作协议》后，原告履行了供应设备的义务，被告未按约向原告支付款，被告显然构成违约，原告要求被告支付违约金有合同依据，我方认可。经审理查明：2012年4月9日原告与被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司签订《合作协议》一份，主要约定：1、液氧储罐和二保气储罐及配套汽化器，车间内送气阀门等材料均由原告出资，共计投资672000元（包括运费及安装办证）。液氧罐及配套设备产权前期归被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司所有。合作期限以六年为界，被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司分6年以租赁费112000元／年付于原告，期满设备归被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司。原告负责设备安装检验并给被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司办理使用证。2、储罐安装完毕后，由被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司安排专业技术人员，原告负责培训操作。3、液氧的订购：由原告负责订购并运至被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司生产厂区，每吨液氧按1600元／吨，二保气2000元／吨，大瓶炳气12元／公斤。4、原告出资将液气储罐建成后，被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司生产所需的所有工业气体全部由原告供应，被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司如购进其他厂家的气体视为违约并支付违约金，原告有权立即停止供液氧并拆走所有设备，费用由被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司承担。10、如一方违约，赔偿给对方经济损失费10万元。该合同签订后，原告于2012年6月将液氧储罐和二保气储罐及配套汽化器等设备安装在第三人呼图壁县北方天玑钢结构有限公司厂区内，被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司职工刘霞于2012年6月10日给原告出具了设备收货条。2014年9月22日原告向被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司索要款，被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司负责人李剑在原告函件上写明“按合同执行，按实际日期执行”。2015年9月和11月被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司职工许雪峰给原告出具了收到压力容器产品质量证明书、特种气体许可证、图纸、使用证、检验报告等收条。至今被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司未向原告付款。另查明：1、2012年4月10日被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司与第三人呼图壁县北方天玑钢结构有限公司签订《联营合作协议》一份，约定：1、呼图壁县北方天玑钢结构有限公司将位于新疆呼图壁县大丰镇工业园区钢结构厂房、办公楼、宿舍、餐厅及其他附属工程交由被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司承建，项目建设投资概算约为9500万元，项目建设施工过程中，被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司原则上垫资3000万元，其余工程款项根据施工合同约定正常支付。2、项目竣工验收交付开始钢结构生产后，根据被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司在项目施工过程中实际发生的垫资额，呼图壁县北方天玑钢结构有限公司按实际钢结构加工费的40%进行优先提取偿还给被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司，直至还清。3、双方合作期间，被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司提供生产技术管理人员及部分钢结构加工设备，呼图壁县北方天玑钢结构有限公司提供钢结构加工生产车间、生活设施及钢结构加工设备。被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司所有派往呼图壁县北方天玑钢结构有限公司的管理人员、工人的工资、五险一金及差费等均由呼图壁县北方天玑钢结构有限公司承担并支付给被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司。4、被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司原则上每年提供不少于3万吨的钢结构加工量交由呼图壁县北方天玑钢结构有限公司生产，呼图壁县北方天玑钢结构有限公司应保证每年钢结构加工能力不低于6万吨。5、双方共同询价按市场均价进行钢结构加工的确定并签订钢结构加工合同，按照实际生产的钢结构量进行制作费的结算，呼图壁县北方天玑钢结构有限公司另外按150元／吨提取给被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司作为被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司在工程项目建设过程中垫资利息及呼图壁县北方天玑钢结构有限公司使用被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司设备的费用。8、双方自协议签订之日起合作有效期6年。2、刘霞、许雪峰系被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司于2012年派往呼图壁县北方天玑钢结构有限公司的工作人员。3、被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司系被告中建新疆建工（集团）有限公司设立的不具有法人资格的分公司。4、原告乌鲁木齐市新市区万合气体供应站向我院提出财产保全，交纳财产保全费4401.9元。以上事实有《合作协议》、收条、证明、《联营合作协议》及庭审笔录等为证。本院认为，原告与被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司于2012年4月9日签订《合作协议》后，原告于2012年6月将《合作协议》中约定的液氧储罐和二保气储罐及配套汽化器等设备安装在第三人呼图壁县北方天玑钢结构有限公司厂区内，被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司的工作人员刘霞、许雪峰也给原告出具了设备收货条及相关资料收条，原告在安装设备之后于2014年9月22日向被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司索要款时被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司负责人李剑也签字同意“按合同执行，按实际日期执行”，且被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司与第三人呼图壁县北方天玑钢结构有限公司存在合作关系，被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司需向第三人呼图壁县北方天玑钢结构有限公司提供设备，原告将设备安装在第三人呼图壁县北方天玑钢结构有限公司厂区内已经履行了合同的义务。被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司未按《合作协议》的约定履行付款义务，属于违约行为，现被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司提出解除《合作协议》的履行，不符法律的规定，本院不予支持。被告称原告未实际履行《合作协议》与本院查明的事实不符，对被告的辩解本院不予采信。《中华人民共和国合同法》第一百六十七条规定：“分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的1／5的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同”。原告与被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司签订的《合作协议》约定，被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司从2012年5月至2018年5月分6年每年支付112000元，由于被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司至今分文未付，被告拖欠的货款已超过全部价款的1／5，现原告要求被告支付已到期及未到期货款共计672000元，本院予以支持。被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司系被告中建新疆建工（集团）有限公司设立的不具有法人资格的分公司，原告要求被告中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司和被告中建新疆建工（集团）有限公司共同承担给付款的义务，符合法律的规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法法》第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司和被告（反诉原告）中建新疆建工（集团）有限公司给付原告（反诉被告）乌鲁木齐市新市区万合气体供应站货款672000元；二、被告（反诉原告）中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司和被告（反诉原告）中建新疆建工（集团）有限公司给付原告（反诉被告）乌鲁木齐市新市区万合气体供应站违约金100000元；三、被告（反诉原告）中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司和被告（反诉原告）中建新疆建工（集团）有限公司给付原告（反诉被告）乌鲁木齐市新市区万合气体供应站财产保全费4401.9元；四、驳回被告（反诉原告）中建新疆建工（集团）有限公司工业设备安装分公司和被告（反诉原告）中建新疆建工（集团）有限公司的诉讼请求。以上限被告在本判决生效后五日内履行，如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11563.8元（原告已预交），由被告负担（被告负担的受理费可直接给付给原告），反诉费70元，由被告（反诉原告）承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  陈玉星人民陪审员  陶秀琴人民陪审员  孟玉珍二〇一七年三月二十日书 记 员  姜富刚