河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2016)豫0191民初6485号原告:冯超伟，男，1983年3月23日出生，汉族，住河南省鲁山县，现居住在河南省。委托代理人：贾明，新乡市牧野区148法律服务所法律工作者。被告：郑州思源热能设备安装有限公司，住所地河南省郑州高新区瑞达路77号7号楼楼东。法定代表人：陈德山，总经理。委托代理人：刘月武，河南陆达律师事务所律师。被告：新乡市西玛机械制造有限公司，住所地新乡市凤泉区西玛大道（南鲁堡段）101。法定代表人：刘强，总经理。被告：刘强，男，1975年2月24日出生，汉族，住河南省。原告冯超伟与被告郑州思源热能设备安装有限公司（以下简称思源公司）、新乡市西玛机械制造有限公司（以下简称西玛公司）、刘强提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年4月30日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本院于2015年3月5日作出（2014）开民初字第3227号民事判决。2015年12月22日，郑州市中级人民法院作出（2015）郑民申字第1010号民事裁定，对本案进行提审。2016年3月26日，郑州市中级人民法院作出（2016）豫01民再2号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院于2016年4月5日受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告冯超伟及其委托代理人贾明，被告思源公司的法定代表人陈德山及委托代理人刘月武，被告西玛公司的法定代表人刘强，被告刘强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判令被告按住院伙食补助费480元、营养费600元、误工费23324.83元、护理费2488元、残疾赔偿金134388.18元、被扶养人生活费83748.87元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费980元的标准赔偿原告261009.88元。事实与理由：原告没有固定工作，以打工为生，从事电焊职业。2013年10月9日，原告通过刘强介绍到被告思源公司在福建莆田一锅炉安装工地做电焊工，日工资为200元。2013年11月14日下午15时，原告在工地工作时被钢板砸伤左脚，后被送到莆田人民医院住院治疗16天。出院后原告回家静养至今，受伤前的工资已经结清，住院期间的医疗费被告思源公司全部向医院交纳。经鉴定，原告构成八级伤残。被告思源公司辩称，原告系被告西玛公司单位员工，负责公司网络运营和销售工作，被告刘强系被告西玛公司的唯一股东和法定代表人，原告与被告西玛公司存在劳动合同关系；其与被告西玛公司存在长期劳务合同关系，其与被告西玛公司的法定代表人十分熟悉，被告西玛公司的劳务费是由被告刘强统一谈判，统一结算；原告是受被告西玛公司派遣代表该公司提供劳务，原告与其不存在劳务关系；原告要求追加被告西玛公司为被告，也说明了原告认为被告西玛公司应当承担赔偿责任，反证原告承认与被告西玛公司之间的劳动关系；再审阶段，原告承认去工地之前没有与其联系，其也没有与原告谈过工资标准和结算方式，没有为原告结算过工资，工资都是由被告刘强支付给原告的，其不应当赔偿责任。原告与被告西玛公司存在劳动关系，到其工地是履行被告西玛公司与其之间的劳务合同，同时也是履行原告与被告西玛公司之间的劳动合同，原告以提供劳务者受害责任纠纷起诉，不符合侵权责任法和民事案件案由规定，原告受伤要求赔偿应当依据工伤保险条例向被告西玛公司主张权利；原告的各项赔偿请求数额过高。被告西玛公司及被告刘强辩称，被告思源公司的答辩意见不属实；原告与被告西玛公司不存在任何书面的关于劳动关系的约定；原告以被告西玛公司的名义在网上注册公司进行网络销售业务，但原告实际的销售业务均以原告自己本人的名义和电话进行业务；被告西玛公司的业务主要是机械设备业务，事故发生所涉及的工地是锅炉焊接，与西玛公司业务并不相符。是被告思源公司在福建有项目，找刘强帮忙介绍人员，所以，原告到福建莆田从事锅炉焊接工作，是被告刘强介绍到被告思源公司处，被告刘强从被告思源公司处领取的工资是代替原告领取，因原告在福建工作，而领取工资只能在被告思源公司财务处领取，所以由刘强在郑州代为领取；事故发生后，被告刘强也带着原告找被告思源公司法定代表人陈德山协商解决，但协商未果。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年10月9日，原告到被告思源公司在福建省××市承包的锅炉安装工程工地，从事电焊工作。原告在该工地上的劳务报酬由被告西玛公司的法定代表人刘强领取并向原告支付。被告思源公司对此解释称被告西玛公司为其提供劳务，原告系被告西玛公司安排的工人。2013年11月14日，原告在工作中被钢板砸伤左脚，工友陈飞等人将原告送至莆田人民医院，入院诊断为：1、左踝关节脱位；2、左内踝骨折；3、左腓骨远端骨折；4、左足背擦伤。原告在该医院住院16天，被告思源公司垫付了全部医疗费，并安排人员在原告住院期间陪护。原告于2013年11月30日出院，出院诊断为：1、左踝关节脱位复位后；2、左内踝骨折内固定术后；3、左腓骨远端骨折内固定术后；4、左足背擦伤。出院医嘱为：建议继续对症治疗，1个月后左踝关节拍片复查，休息3个月，加强营养，3个月内避免负重活动，1年后复查可考虑取出内固定物，出院后病情如有变化，及时复诊。2014年10月24日，郑州华美法医临床司法鉴定所作出郑华美法医司鉴所【2014】临鉴字第722号鉴定意见书，认定原告的伤残程度评定为八级伤残。原告支付鉴定费、检查费共计980元。另查明：原告自2012年7月至今一直在新乡市牧野区建设路凤岗北三巷居住，并办理了暂住证。原告的妻子崔艳艳出生于1982年10月5日，原告夫妇育有一子一女，儿子冯凯森出生于2008年8月23日，2014年2月24日之前在新乡市牧野区幸福幼儿园就读，女儿冯涵星出生于2006年6月18日，在新乡市牧野区牧野乡杨岗小学就读。原告的父亲冯祥出生于1952年9月12日，母亲李耐出生于1952年2月12日。原告的父母在平顶山市××琴××街道办事处××王庄组居住生活，身体健康。本院认为：行为人侵害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告西玛公司的法定代表人安排原告到被告思源公司的工地工作，并从被告思源公司处领取劳务费后向原告发放，应认定原告系被告西玛公司的雇员。原告在工作中受伤，被告西玛公司应当对原告的人身损害承担赔偿责任。对于原告要求被告思源公司及刘强承担责任的请求，本院不予支持。原告因本次受伤造成的损失数额计算如下：对于原告主张的住院伙食补助费480元的请求，根据原告住院时间16天，本院予以支持。对于原告主张的营养费600元，根据出院医嘱，原告出院后需继续治疗并加强营养，本院予以支持。对于原告主张的误工费23324.83元，参照原告受伤、定残日期及其收入状况，本院予以支持。对于原告主张的护理费2488元，根据原告伤情和出院医嘱，本院予以支持。对于原告主张的残疾赔偿金134388.18元（22398.08×20×0.3），参照原告八级伤残的标准，本院予以支持。对于原告主张的其父母的被扶养人生活费，因原告未提供证据证明其父母无劳动能力且无生活来源的证据，本院不予支持。对于原告主张的冯涵星、冯凯森的被扶养人生活费，参照河南省2015年度城镇居民人均消费性支出17154元/年的标准、被抚养人出生日期及扶养人人数，计算为56608.2元（17154×30%×10÷2+17154×30%×12÷2），计入残疾赔偿金。对于原告主张的鉴定费980元，根据原告提供的鉴定检查费票据，本院予以支持。对于原告主张的精神损害抚慰金，根据原告伤情，本院酌定为1万元。以上各项费用共计228869.21元，被告西玛公司应当全部赔偿给原告。依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告新乡市西玛机械制造有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告冯超伟各项费用共计228869.21元。二、驳回原告冯超伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5215元、公告费520元，共计5735元，由原告冯超伟负担1002元，被告郑州思源热能设备安装有限公司负担4733元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  张振红代理审判员  牛建军人民陪审员  王素玲二〇一七年五月二十四日书 记 员  韩 帅