庄河市人民法院民 事 判 决 书(2015)庄民初字第06911号原告：大连农垦北大荒国际贸易有限公司。法定代表人：丛军，系该公司董事长。委托代理人：吕志亭，系辽宁崇光律师事务所律师。委托代理人：于知渊，系辽宁崇光律师事务所律师。被告：大连洪汇食品有限公司。法定代表人：郭和，系该公司经理。委托代理人：李国闻，系辽宁畅法律师事务所律师。委托代理人：郭权，男。原告大连农垦北大荒国际贸易有限公司诉被告大连洪汇食品有限公司进出口代理合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人吕志亭、于知渊、被告的法定代表人郭和及其委托代理人李国闻、郭权到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，原、被告分别于2013年11月21日、11月26日、12月9日、2014年1月9日、2月13日签订了编号为13BDHXY-J014、13BDHXY-j018、13BDHXY-j019、13BDHXY-j020、13BDHXY-j026，14BDHXY-j002、14BDHXY-j015、14BDHXY-j017的《代理进出口协议》，协议约定，被告委托原告代理进口冻狭鳕鱼、冻鲽、冻马哈鱼（去头脏），由被告以进料加工的方式复出口；由原告对外开具信用证代付进口货款，被告将复出口应收货款用于偿还原告代付货款及其他费用；即期或远期信用证银行付汇5日前，被告应将货款全额汇入原告，未收到被告足额应收货款，15日内每天按垫付款的万分之五收取滞纳金，15天以上，每天按垫付款的万分之十收取滞纳金；被告未结清原料货款及手册核销的情况下，所有进口原料及相应成品的货物所有权归原告所有，未经原告书面许可，被告不得私自出售、转让抵押原料及成品；代理费为进口原告金额的1%或2%；所有业务执行过程中所产生的所有费用（包括进口费用、出口费用、开证费用、银行费用、银行利息、办理进料加工手册费用、加工费用、包装费用、储存费用、运输费用、人工费用等），均由被告承担；本协议及进出口合同中涉及外币与人民币之间兑换的，以及将余款以人民币方式返还被告的，均按原告支付或收取的当日中国人民银行公布的外汇牌价为准；如被告不履行本协议所规定的义务，应全额支付原告由于接受委托事务而发生的一切费用及代理费，并支付原告相当代理金额的违约金。协议签订后，原告按约定履行了协议义务，但被告却以各种理由拒不履行协议约定支付货款及各种费用的义务，截止2015年9月1日，原告为被告代付货款本金5043444.67美元、美元费用107043.69美元、人民币费用77529.52元，原告代被告收款4450328.45美元、人民币628251元，按美元兑人民币汇率1：6.3839计算，被告拖欠原告代付各项费用共计人民币3919029.4元。按照协议约定，被告还应向原告支付合计为人民币3628447.57元的代理费、违约金及滞纳金【其中代理费人民币528815.76元（按美元兑人民币汇率1：6.3839计，82835.85美元）、违约金人民币476785.63元（按美元兑人民币汇率1：6.3839计，74685.64美元）、滞纳金2622846.21元（按美元兑人民币汇率1：6.3839计，410853.27美元）】。故请求判令：一、被告支付原告代付货款及垫付费用人民币3919029.40元；二、被告支付代理费528815.76元，至2015年9月1日的违约金74685.64美元、滞纳金410853.27美元；三、被告承担本案诉讼费用。诉讼中，原告增加诉讼请求：要求被告承担滞纳金至实际履行日。被告辩称，关于原告要求支付代付货款及垫付费用及支付代理费的请求，被告予以认可；对原告要求被告支付违约金、滞纳金的请求不予认可且过高，因为原告原因导致被告逾期给付货款；原告没有证据证明被告拒绝支付货款及各项费用，且原告违约在先；代理协议中没有“逾期付货款扣押代理证明”的约定，原告扣押代理证明一事，被告已经向原告提交了利害关系说明，原告始终未给答复。因原告扣押被告的代理证明导致被告共有72票无法到国税局申报退税；原告在办理进出口海关备案手册核销一事中严重违约，协议约定，原告负责提供通关所需的单据（包括海关手册的办理与核销），但没有约定“因到期未结清货款停止提供进出口所需单据”，2015年7月原告停止提供所有进出口所需单据，造成原告无法进出口业务及报关，无法核销海关备案手册，最后造成被告停产。经审理查明，2013年11月21日至2014年1月9日期间，原告（乙方）与被告（甲方）共签订了八份《代理进出口协议》，约定被告委托原告代理进出口冻狭鳕鱼、冻鲽、冻马哈鱼（去头脏）业务，签订时间及编号分别为：2013年11月21日（编号：13BDHXY-J014、13BDHXY-J018）、2013年11月26日（编号：13BDHXY-J019、13BDHXY-J020）、2013年12月9日（编号：13BDHXY-J026）、2014年1月9日（编号：14BDHXY-J002）、2014年2月13日（编号：14BDHXY-J015、14BDHXY-J017）。合同约定内容有：责任与义务：……5、甲方使用乙方指定的报关行（特殊情况下，可协商处理）办理进出口手续，并与报关行进行及时有效的沟通，对于进口通关、报关单返还，手册关单的统计与核对等方面进行严格的把关，在此环节出现问题由甲方承担，乙方负责提供通关所需要的单据（包括手册的办理与核销）。……11、即期或远期信用证银行付汇5日前，甲方将货款全额汇入乙方，未收到甲方的足额应收货款，有权扣留甲方相应价值的抵押物或者不动产作为赔偿（如需办理出口押汇，产生的押汇利息及相应的银行费用由甲方承担），15日内每天按垫付款的万分之五收取滞纳金，15天以上，每天按垫付款的万分之十收取滞纳金，此标准随人民币利率的变化进行相应的调整。代理费及相关费用：1、甲方应在合同执行完毕后，全额向乙方支付金额为原料进口金额的1%或2%的代理费。2、在上述所有业务执行过程中所产生的所有费用（包括进口费用、出口费用、开证费用、银行费用、银行利息、办理进料加工手册费用、加工费用、包装费用、储存费用、运输费用、人工费用等），均由甲方承担。外汇：……2、本协议及进出口合同中凡涉及外币与人民币之间兑换的，以及将余款以人民币方式返给甲方的，均按乙方支付或收取的当日中国人民银行公布的外汇牌价为准。3、人民币与外币之间的汇率风险由甲方承担，甲方为减少汇率风险采取措施而发生的相关费用由甲方承担。由于不可抗力，致使直接影响协议的履行或者不能按约定条件履行时，遇有不可抗力一方应立即将事故情况以传真、电子邮件等快捷方式通知对方，并在15天内提供事故详情及协议不能履行或部分不能履行或者需要延期履行的理由的有效证明文件，此项证明文件应由事故发生地的权威机构出具。如甲方不履行本协议所规定的义务，应全额支付原告由于接受委托事务而发生的一切费用及代理费，并支付原告相当代理金额的违约金。协议签订后，原、被告双方按以下程序履行合同：原告代理被告与国外签订进口合同，并向国外开出信用证，国外将单证交给国内的银行，原告向被告核实后向国外付款。付款后，进口货物，原告将货物交给被告加工，加工后被告以自己名义向国外出口，出口的相关单据及报关的所有手续由原告提供，报关手续在出口前需拿到海关先报检再报关，通关后出口，出口时被告与国外签订合同。出口后货款由国外直接付到原告账户。货物出口以后由原告到税务局办理进出口代理证明，然后将代理证明返还给被告，被告到税务局进行申报。协议履行中，原告依约履行代理义务，部分收回被告货款、费用等。2015年3月11日被告向原告出具《还款承诺》一份，内容为：由于2014年国外市场行情不稳定等原因，我司部分出口订单尚未及时收汇，导致我司现在欠贵司货款本金721903.99美元，代理费83343.45美元，进口利息105252.29美元，人民币费用75064.46元，资金占用费人民币1846854.41元，我公司承诺以上欠款在2015年5月31日前全部还清（以上数据为贵公司财务记账金额，结帐时以最终对账结果为准）。因被告拖欠相关货款及费用，原告对被告部分代理出口货物证明未予返还。2015年4月16日，原告向被告发出业务通知函，内容为：由于贵公司尚欠我公司货款本金721903.99美元，代理费83343.45美元，美元费用106845.73美元，人民币费用1921918.87元，经公司领导决定以下未在我公司回款业务代理出口货物证明不予返还。……。请贵公司尽快结清欠款，还款结束后我公司将把全部代理证明给与返还。相关税收管理办法规定，企业应在货物报关出口之日（以出口货物报关单上的出口日期为准）次月起至次年4月30日前的各增值税纳税申报期内收齐有关凭证，向主管税务机关申报办理出口货物增值税免抵退税及消费退税。逾期的，企业不得申报免抵退税。被告告以此证明原告扣押代理证明致被告不能办理退税事宜。诉讼中，被告对原告代付货款及垫付费用人民币3919029.4元、代理费528815.76元部分不持异议。根据原告制作的代理费计算表和滞纳金明细表，截止2015年9月1日，代理费数额为82835.85美元，除编号13BDHXY-J018《代理进出口协议》项下货款已付（该部分代理费8150.2美元）外，其他《代理进出口协议》项下部分货款未付，发生的代理费数额为74685.64美元（82835.85美元－8150.2美元），依协议约定，相当于代理费数额的违约金即为上述74685.64美元；该表列明的“还应还款数额”为694376.01美元（欠付的垫付货款及银行利息总额，不包括代理费，代垫其他费用）；截止2015年9月1日计算的滞纳金为410853.27美元（以每份协议所欠的垫付的货款和银行利息为基数，15天以内的按日万分之五计算，15天以上的按年利率24%计算）。现原告诉至法院，请求判如所诉。本院所确认的上述事实，有代理进口协议、还汇承诺、业务联络函、公函、情况说明、通关手册、业务通知函及当事人陈述笔录等在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，案涉《代理进口协议》系当事人真实意思表示，不违反法律行政法规强制性规定，应为有效。按双方约定，被告应按期返还原告垫付的货款、费用及支付代理费，未按期给付构成违约，应承担违约责任。被告对所欠货款、垫付费用、代理费部分不持异议，应如数给付。关于原告请求被告支付违约金和滞纳金的问题，本院认为，根据双方约定的“如甲方不履行本协议所规定的义务，应全额支付原告由于接受委托事务而发生的一切费用及代理费，并支付原告相当代理金额的违约金”及“15日内每天按垫付款的万分之五收取滞纳金，15天以上，每天按垫付款的万分之十收取滞纳金”两项违约责任条款计算，违约金数额过高。结合本案实际情况，本院调整为按每份协议所欠的垫付的货款和银行利息为基数，15天以内的按日万分之五计算，15天以上的按年利率24%计算的方式计算违约金的滞纳金；关于被告辩称因原告未返还代理进出口货物证明导致其无法办理退税申报，未能按约定履行还款义务等。本院认为，原告暂扣被告代理出口货物证明是因为被告未按期支付欠款，且原告明确表示被告结清欠款后会将全部代理证明予以返还，此举并不表明原告违约，被告以此抗辩不支付欠款没有依据。关于被告提出原告停止提供所有进出口所需单据，造成原告无法办理进出口业务及报关、核销海关备案手册致被告停产系严重违约，不应付款的辩解意见，因被告未提供充分证据加以证明，本院亦不予采纳。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告大连洪汇食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内支付原告大连农垦北大荒国际贸易有限公司货款及垫付费用人民币3919029.40元、代理费人民币528815.76元；二、被告大连洪汇食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内支付原告大连农垦北大荒国际贸易有限公司至2015年9月1日的违约金410853.27美元；同时承担694376.01美元自2015年9月2日起至给付之日止按年利率24%计算的违约金（本项所列美元与人民币之间兑换的，按原告支付或收取的当日中国人民银行公布的外汇牌价为准）；三、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费64632元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  金 平代理审判员  王红图代理审判员  魏铭序二〇一七年一月十三日书 记 员  刘春燕