安徽省合肥市庐阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖0103民初5950号 原告（被告）：重庆金渝建设工程有限公司，住所地重庆市渝北区红棉大道611号B幢23-3号。 法定代表人：王正国，执行董事。 委托诉讼代理人：汪迎春，安徽皖正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：计群，安徽皖正律师事务所律师。 被告（原告）：金家荣，女，1963年4月25日出生，汉族，住安徽省金寨县。 委托诉讼代理人：韩云，安徽弘启律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐海燕，安徽弘启律师事务所律师。 原告重庆金渝建设工程有限公司（以下简称金渝公司）与被告金家荣劳动争议一案以及原告金家荣与被告金渝公司劳动争议一案，本院于2017年8月21日立案受理。审理过程中，本院依法将后案并入前案，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告金渝公司的委托诉讼代理人汪迎春，被告金家荣及其委托诉讼代理人韩云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金渝公司向本院提出诉讼请求：1、判决原被告之间不存在劳动关系；2、原告不应向被告支付工伤待遇合计106665.75元（其中一次性伤残补助金38388元、一次性工伤医疗补助金21936元、住院伙食补助费980元、医药费12177.75元、停工留薪期工资32904元、劳动能力鉴定费280元）；3、本案诉讼费用由被告承担。 事实和理由：一、金家荣并非金渝公司的员工，其与金渝公司之间不存在劳动关系。 确认劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系，应对双方之间是否存在劳动法上的隶属关系予以考量，判断劳动者是否具有用人单位的成员身份、用人单位与劳动者之间是否存在特殊的从属关系，用人单位据此有权对劳动者加以管理和控制，劳动者在为用人单位工作时要服从用人单位的管理和指挥，遵守用人单位的劳动规章制度。案涉工程工地的瓦工是由**承包施工，金家荣由包工头王大树介绍来案涉工地从事瓦工工作，事实上是由**聘用，由**进行日常管理及安排，其报酬亦是由**直接支付。由此可见，金家荣事实上不受金渝公司的管理和指挥，报酬也不是由金渝公司支付，双方不符合劳动关系的基本特征。因此，原被告之间不存在劳动关系。【2017】合劳人仲案字第538号《仲裁裁决书》裁决第一项“申请人金家荣与被申请人重庆金渝建设工程有限公司的劳动关系于2017年5月8日解除”是错误的。 二、在原被告不存在劳动关系的前提下，合肥市劳动争议仲裁委员会裁决原告与被告解除劳动关系，向被告支付工伤待遇，缺乏事实和法律依据。 金家荣辩称，其属建筑领域农民工，工作地点在金渝公司承建的项目工地，从事瓦工一职。在工作时间由于工作原因受伤，已经被认定为工伤，并且构成劳动功能障碍十级，依法应享受各项工伤保险待遇。用人单位若未参保，应由用人单位按工伤赔偿标准支付各项费用。金家荣经人介绍入职金渝公司，至于金渝公司是否将案涉工程发包给**，与本案无关。退一步说，即使金渝公司将工程违法发包给不具备用工主体资格的个人，金渝公司也应当承担工伤赔偿责任。 金家荣向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告医疗费和配置辅助器具费12177.75元、伤残鉴定费280元或者依法为原告向社保部门申报上述三项工伤待遇；2、判令被告支付原告一次性伤残补助金43000元或者依法为原告向社保部门申报该项工伤待遇；3、判令被告支付原告一次性工伤医疗补助金21936元或者依法为原告向社保部门申报该项工伤待遇；4、判令被告支付原告住院期间伙食补助费980元或者依法为原告向社保部门申报该项工伤待遇；5、判令被告支付原告一次性伤残就业补助金22920元；6、判令被告支付原告停工留薪期工资以及经济补偿金共计67500元；7、被告依法为原告补缴2016年6月至2017年4月的社会保险；8、判令被告支付原告停工留薪期护理费（包括住院期间护理费）21936元；9、判令被告立即支付不签署劳动合同期间的双倍工资给原告，共计60000元；10、请求解除原被告之间的劳动关系。 事实与理由：2016年6月24日，金家荣到金渝公司承建的工地从事瓦工工作，工作地点在庐阳区厂。双方未签劳动合同，金渝公司也没有为金家荣缴纳社保。金家荣的月工资为6000元。 2016年7月14日，金家荣在工作中不慎受伤，随即住院治疗。2016年12月30日金家荣被认定为工伤，2017年4月7日经合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。事故发生后，金渝公司拒绝为金家荣向社保部门申报工伤，也拒绝向金家荣支付相应的工伤待遇。 金渝公司辩称，一、2016年7月14日金家荣受伤，2017年7月17日诊断，时隔多日。金渝公司对金家荣受伤不知情，其是否在工作场所受伤也不确定。二、金渝公司与金家荣之间不构成劳动关系，无需缴纳社保，也不需承担工伤保险赔付责任。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。金家荣于2016年6月24日到金渝公司承建的合肥市庐阳区厂（公投地块）复建点项目工地上工作，工作岗位为瓦工。2016年7月14日，金家荣在工地运送水泥时不慎摔伤，经诊断为右下肢软组织损伤、右膝内外侧半月板撕裂。2016年7月15日，金家荣前往合肥金谷医院就诊，2016年7月17日转往中国人民解放军第一零五医院（以下简称一零五医院）门诊就医。2016年10月16日，金家荣因“外伤致右小腿疼痛3月”在一零五医院住院治疗，2016年11月17日出院，住院32天。2017年2月14日第二次住院，2017年3月3日出院，本次住院17天。2016年12月30日，金家荣所受伤害被合肥市庐阳区人力资源和社会保障局认定为工伤。合肥市劳动能力鉴定委员会于2017年4月7日鉴定金家荣的劳动功能障碍程度为十级。 另，金渝公司与金家荣未签订书面劳动合同，也没有为其办理社会保险。金家荣此次受伤后未再到涉案工地上工作。 对当事人有争议的事实的质证和认定情况如下：一、原被告之间是否构成劳动关系。根据双方的庭审陈述和金渝公司提供的《劳务内部承包合同》，金渝公司将案涉项目的瓦工工作分包给了**施工。金家荣是随**以瓦工班组的形式进入工地干活，平时工作听从**的管理安排。结合原劳社部发【2005】12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，金渝公司对金家荣的工作并没有进行直接地调控安排，从薪资发放和人事管理方面考量，双方的关系也不符合形成劳动关系的基本特征。金家荣对《劳务内部承包合同》的三性提出质疑，但并未提供证据予以反驳，故本院对该项抗辩不予采信。本院认为，金渝公司与金家荣之间不构成劳动关系。 二、金家荣的月工资。金家荣主张其月工资为6000元，但并未提供证据予以证明，本院酌定以合肥市2015年在岗职工月平均工资5484元作为其月工资认定标准。 本院认为：依据《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十三条的规定，虽然金家荣与金渝公司之间未形成劳动关系，但金家荣在金渝公司承建的工地上干活时受伤，金渝公司应当承担用人单位依法应当承担的工伤保险责任。另结合《中华人民共和国社会保险法》第四十一条以及《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，金家荣可以要求金渝公司支付相应的工伤保险待遇如下： 1、医疗费、配置伤残辅助器具的费用。根据金家荣提供的医疗票据，其总计支出32145.85元。其中，**已先行支付19800元，保险公司赔付7254.9元。依据《工伤保险条例》第三十条第三款，金渝公司还应当支付金家荣5090.95元。 2、劳动能力鉴定费。依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，金渝公司应当向金家荣支付劳动能力鉴定费280元。 3、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，金家荣因工伤致十级伤残，一次性伤残补助金为7个月的本人工资，故计为38388元（5484元/月×7个月）。 4、一次性工伤医疗补助金。根据《安徽省实施办法》第二十五条的规定，一次性工伤医疗补助金以2015年度合肥市在岗职工月平均工资为基数计算4个月，即21936元（5484元/月×4个月）； 5、一次性伤残就业补助金。因金家荣已达法定退休年龄，故对一次性伤残就业补助金本院不予支持。 6、住院伙食补助费。金家荣两次住院共计49天，住院伙食补助费为980元（49天×20元/天）。 7、停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款及《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，金家荣享有6个月的停工留薪期，故其停工留薪期工资计为32904元（5484元/月×6个月）。 8、停工留薪期护理费。根据《安徽省实施办法》第二十九条的规定，工伤职工主张护理费须提供医疗机构证明。金家荣出院后医嘱建议休息一个月，但未明确表示有护理需要，且金渝公司对此提出异议，故本院仅支持金家荣住院期间的护理费，计为9883.81元（5484元/月×80%÷21.75天×49天）。 金家荣要求金渝公司支付其解除劳动关系的经济补偿金、未签订书面劳动合同的双倍工资，以及补缴社会保险的诉请，因双方不存在劳动关系，故本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条第三款、第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十九条、第三十三条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、重庆金渝建设工程有限公司与金家荣之间不构成劳动关系； 二、重庆金渝建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告金家荣医疗费及配置伤残辅助器具费5090.95元、劳动能力鉴定费280元、一次性伤残补助金38388元、一次性工伤医疗补助金21936元、住院伙食补助费980元、停工留薪期工资32904元、停工留薪期护理费9883.81元，合计109462.76元； 三、驳回重庆金渝建设工程有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回金家荣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取合计为10元，由重庆金渝建设工程有限公司负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  谢伟林 二〇一七年九月二十一日 书记员  刘 佳 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国社会保险法》 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。 从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。 《工伤保险条例》 第三十条第三款治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 第三十条第四款职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 第三十三条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 《安徽省实施办法》 第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。 劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。 第二十九条工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。其中，已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。 对需要护理有争议的，可以在停工留薪期内或者工伤复发治疗期间向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请。 第三十三条具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者个人，该组织或者个人雇用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应当承担的工伤保险责任。 《关于确立劳动关系有关事项的通知》 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。