海口市龙华区人民法院民事判决书（2016）琼0106民初5650号原告：海南金鹰人防护卫有限责任公司,住所地海口市龙华路**海口市环境监察局**。法定代表人:韩国定，董事长。委托诉讼代理人：朱小雨，办公室主任。委托诉讼代理人：张月明，海南维特律师事务所律师。被告：温光飞，男，汉族，1983年10月25日出生，住海南省海口市。委托诉讼代理人：潘兵，海南肖明德律师事务所律师。委托诉讼代理人：鱼筱军，海南肖明德律师事务所律师。原告海南金鹰人防护卫有限责任公司与被告温光飞劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人朱小雨和张月明、被告温光飞及其委托诉讼代理人鱼筱军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，被告以原告未为其缴纳社保为由，解除双方的劳动关系，并向海南省劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。仲裁委作出琼劳人仲裁字[2016]第96号《仲裁裁决书》依据《劳动合同法》第三十八条之规定裁决原告需向被告支付经济补偿金6080元。原告认为仲裁裁决书适用法律不当。原告认为，原告并未与被告解除劳动关系，而是被告在未告知原告的情况下，于2016年2月25日突然不辞而别，擅离职守，属于旷工行为。根本不属于劳动者依据《劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的情形，故原告不应向被告支付经济补偿金。被告于2014年1月25日入职原告单位担任保安员，于2014年8月开始，原告一直给予购买社保至其离职为止。原告认为，仲裁裁决书裁决支持被告依据《劳动合同法》第三十八条之规定要求原告支付经济补偿金的请求，适用法律不当。根据《劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定，用人单位"未依法为劳动者缴纳社会保险费的"，劳动者可以解除劳动合同，是指用人单位未为劳动者缴纳社会保险费的，并不包括未及时足额缴纳社会保险费的情形。这一点与未及时足额支付劳动报酬时，劳动者的解除权明显不同。关于未及时足额支付劳动报酬时劳动者解除权，第三十八条第一款第（二）项规定："未及时足额支付劳动报酬的"。也就是说，用工单位即使向劳动者支付了劳动报酬，但只要"未及时足额支付"，劳动者即可解除劳动合同。而在缴纳社会保险费方面，只要用工单位为劳动者交纳了，哪怕是"未及时足额"，劳动者也无权以此为由解除劳动合同。在本案中，原告并不是未为被告缴纳社会保险费，而仅仅是根据公司的试用期制度，未在试用期为其缴纳社会保险费，根本不符合《劳动合同法》第三十八条的适用条件。公司每月计算考勤的时间为本月25日至次月24日，被告不想在原告处工作了，提前己计算好工作时间，在未经公司领导允许的情况下，于2016年2月25日擅离职守，还要求原告向其支付经济补偿金，这是一种讹诈行为。仲裁裁决支持被告的讹诈行为，要求原告向被告支付解除劳动合同的经济补偿金，适用法律明显不当。另外，根据被告与公司签订的《劳动合同书》第十二条第四款第2项的约定："乙方擅自离职，在甲方函告载明期限不办理离职手续的，甲方有权暂不予发放工资"，因此，我司暂扣被告2016年2月工资并无过错，待被告与公司办好手续后方可支付，不需支付拖欠工资的补偿金。综上所述，为维护原告的合法权益，原告向法院提起诉讼，请求判令：1、原告不应向被告支付解除劳动合同的赔偿金；2、本案诉讼费用由被告承担。被告辩称，被告是在原告没有为被告足额缴纳社保的情况下,以邮寄的方式向原告送达《解除劳动合同的通知书》，以及被告在原告单位的大门上张贴解除劳动合同书的方式解除与原告的劳动关系，因此被告解除劳动合同符合劳动法的相关规定，原告应依法向被告支付经济补偿金。经审理查明，被告于2014年1月25日入职原告单位，从事保安员工作，2014年1月至7月，原告没有为被告缴纳社会保险费。被告在原告单位工作期间，原告未安排被告休年休假，也未向被告支付未休年休假工资。2016年2月25日，被告以原告没有足月缴纳社会保险费、未支付未休年休假工资报酬为由向原告提出解除劳动关系，并将《解除劳动合同通知书》张贴在原告办公场所；同日，被告向原告邮寄《解除劳动合同通知书》。此后，被告不再去原告单位工作。被告向海南省劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁：1、裁决被告与原告自2014年1月25日至2016年2月25日期间存在劳动关系；2、裁决原告支付被告2016年1、2月间未签订劳动合同的二倍工资差额5930.58元；3、裁决原告支付被告解除劳动关系的经济补偿7413.22元；4、裁决原告支付被告2014年1月25日至2016年2月25日期间未休带薪年休假工资2726.7元；5、裁决原告支付被告拖欠的2016年2月份工资3400元并承担25%的经济赔偿金850元；6、裁决原告为被告补缴2014年1月至7月工作期间未缴纳的五项社会保险费。该仲裁委于2016年5月16日作出琼劳人仲裁字[2016]第96号仲裁裁决：一、确认被告与原告自2014年1月25日至2016年2月25日期间存在劳动关系；二、自本裁决书发生法律效力之日起10日内，原告向被告支付所欠的工资3060元、未签订劳动合同的二倍工资差额1804元、未休年休假工资报酬2236元、解除劳动关系的经济补偿6080元、所欠工资25%的经济补偿金765元，合计13945元；三、驳回被告的其它仲裁请求。原告不服该裁决向本院提诉讼，庭审中，原告将诉讼请求第一项"解除劳动合同的赔偿金"明确为"解除劳动合同的经济补偿"。被告未提起诉讼。另查明，被告离职前12个月的平均工资为2432元。以上事实有劳动合同书、养老保险历年实际缴费工资清单、EMS快递回执、照片、解除劳动合同通知书、琼劳人仲裁字[2016]第96号《仲裁裁决书》、个人账户交易明细清单以及原、被告当庭陈述在卷为凭，足以认定。本院认为，海南省劳动人事争议仲裁委员会作出琼劳人仲裁字[2016]第96号仲裁裁决后，原、被告双方对以下仲裁裁决：1、确认被告与原告自2014年1月25日至2016年2月25日期间存在劳动关系；2、自本裁决书发生法律效力之日起10日内，原告向被告支付所欠的工资3060元、未签订劳动合同的二倍工资差额1804元、未休年休假工资报酬2236元、所欠工资25%的经济补偿金765元均未提起诉讼，视为双方没有异议，本院予以确认。本案中，对于原告是否应当向被告支付解除劳动合同的经济补偿的问题，本院评析如下：被告自2014年1月25日入职原告单位后，原告没有为被告缴纳2014年1月至7月的社会保险费以及没有向被告支付未休年休假工资。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）（三）项的规定，被告可以解除劳动合同，原告应当依照第四十六条第（一）项、第四十七条的规定向被告支付经济补偿。被告在原告单位工作的年限为2014年1月25日至2016年2月25日，被告在劳动合同解除前十二个月的平均工资为2432元，因此原告应向被告支付解除劳动合同的经济补偿为6080元（2432元×2.5个月＝6080元）。原告主张不应向被告支付解除劳动合同的经济补偿没有事实依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）（三）项、第四十六条、第四十七条的规定，判决如下：一、确认被告温光飞与原告海南金鹰人防护卫有限责任公司自2014年1月25日至2016年2月25日期间存在劳动关系；二、限原告海南金鹰人防护卫有限责任公司于本判决生效之日起五日内向被告温光飞支付所欠的工资3060元、未签订劳动合同的二倍工资差额1804元、未休年休假工资报酬2236元、解除劳动关系的经济补偿6080元、所欠工资25%的经济补偿金765元，合计13945元；三、驳回原告海南金鹰人防护卫有限责任公司的诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告海南金鹰人防护卫有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。审 判 长 林宏业人民陪审员 吴钟伟人民陪审员 邢艳虹 二〇一七年七月六日书 记 员 赵秋彬