上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0112民初31693号原告：上海颐和企业发展有限公司，住所地上海市静安区。法定代表人：章重依，执行董事。委托诉讼代理人：余超，上海儒君律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋怡，上海儒君律师事务所律师。被告：上海爵祥贸易有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：诸葛小江，总经理。委托诉讼代理人：张晓娟，女。委托诉讼代理人：杨军，男。原告上海颐和企业发展有限公司(以下简称颐和公司)与被告上海爵祥贸易有限公司(以下简称爵祥公司)买卖合同纠纷一案，本院于2016年11月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。诉讼中，经原、被告双方一致同意，本案延长一个月继续适用简易程序审理。原告颐和公司的委托诉讼代理人余超、被告爵祥公司的委托诉讼代理人张晓娟、杨军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。颐和公司向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告直接损失人民币(以下币种相同)680,000元；2、被告向原告支付违约金45,000元。事实和理由：原告与被告于2016年3月2日签订编号为JXXXXXXXXX的《采购协议》(以下简称合同)1份，约定原告向被告购买20条柜、每柜1,620箱的西班牙甜橙，每条柜货值按20万元计算。至2016年4月，按协议约定，被告应当提供15条柜，但原告仅收到12条柜，且其中有5条柜的货物存在异常损坏，损坏比例达68%，给原告造成了严重经济损失。故原告诉至法院，请求判如所请。爵祥公司辩称，对于诉请1，被告认可因腐烂、缺货给原告造成的损失。因花皮、软等问题合同并未约定，冻伤系集装箱本身问题导致，故被告不同意承担由此造成的损失；对于诉请2，由于原告支付的款项仅够抵扣11条柜的定金及货款，故被告有权拒绝继续供货。本院经审理认定事实如下：2016年3月2日，因原告向被告购买西班牙橙，双方签订合同1份，约定：一、商品要素：1、品种：西班牙晚棱脐橙LaneLate瓦伦西亚脐橙NavePowel；2、规格：每个柜约1,580箱(实际装箱量按工厂实际情况调整)、规格：48-56-64-72，比例如下：48：小于10%，72：小于10%，56：40%，允许上下5%浮动，64：40%，允许上下5%浮动。……二、品种、价格、数量及付款方式：1、品种：LANELATE(晚棱脐橙)、NAVELPOWEL(瓦伦西亚脐橙)及其他(按照发货日期、果实成熟期及可采摘果实的品种而定)。2、价格：CIF上海，17欧元/箱，汇率：以付汇当日银行汇率为准。3、数量：共20个40尺货柜。总货款：17欧元/箱×1,580×20=530,400欧元。定金：总货款的30%，共159,120欧元。汇率暂时按7.2计算，后期按实际付汇汇率调整，折合1,145,664元。乙方(原告)应在合同确认后3个工作日内支付定金给甲方(被告)。4、余款：乙方在收到提单扫描件后5个工作日内支付70%余额，按照实际发货数量的货值。……三、发货及清关……3、发货前验货：发货前甲方需将货物照片以邮件形式发送给乙方。乙方也可派人亲自验货。甲方负责购买相应海运保险，到货后开箱查验，若发现腐烂、缺失等问题，甲方负责向保险公司索赔，按保险公司实际赔偿额补偿给乙方。……五、乙方责任和义务：……3、协议签订后，乙方于3个工作日内支付给甲方总货款的30%作为订金，即1,145,664元。货物发出后，在收到提单扫描件后5个工作日内支付70%余额，按照实际发货数量的货值。六、违约责任：1、乙方支付30%定金给甲方后，若在收到提单扫描件的5个工作日内不支付每票海单到柜金额的70%余款，则甲方不退还30%定金，并有权自行处理货物。乙方另需支付每个货拒15,000元的违约金给甲方。2、乙方保证履行本合同规定的采购数量，若最终乙方采购数量未达到20个柜，需按照未完成的货柜数量×每个货柜15,000元的违约金给甲方，并且乙方已付的30%订金不予退还。3、甲方须履行本合同规定发货数量的75%(15个柜)给乙方，若甲方最终发货数量低于15个柜，须全额退还乙方业已支付的未发货柜的30%订金，并支付(15个柜-已发货柜数量)×每个货柜15,000元的违约金给乙方。如甲方已完成15个柜的发货数量，但未达到20个货柜，应全额退还乙方业已支付的未发货柜的30%订金，但无须承担剩余未发货柜的违约金。合同签订后，原告于2016年3月9日向被告支付了20个货柜的橙子按30%的货款计算的定金共计1,200,000元。2016年4月11日至2016年5月19日，被告分三批向原告交付了6个货柜的橙子。原告于2016年4月11日支付货款400,000元、于2016年5月3日支付货款400,000元、于2016年5月19日支付货款270,000元。2016年5月20日，原告收到被告交付的第四批2个货柜和第五批2个货柜的橙子后，认为第四批中1个货柜的橙子和第五批2个货柜的橙子存在异常，遂委托上海海句海事服务有限公司(以下简称海句公司)对该批橙子的状况进行公证。海句公司出具的编号为HJSHXXXXXXXXX的《公证报告》载明：装载于集装箱号为TTNUXXXXXXX的1,620箱橙子系于2016年4月13日起航于西班牙巴塞罗那，并于2016年5月17日抵达中国上海港。上述货物清关后，于2016年5月19日内陆运送至上海辉展水果批发市场。该公司于2016年5月20日随机取样16箱橙子进行检验，发现所述橙子有腐烂、冻伤、花皮、软和粗皮的情况，具体比例为：规格48：腐烂1.6%、冻伤42%、花皮38%、软8%；规格54：腐烂0.8%、冻伤59%、花皮18%、软14%；规格60：腐烂0.7%、冻伤38%、花皮40%；规格66：冻伤51%、花皮33%、软4%。海句公司出具的编号为HJSHXXXXXXXXX的《公证报告》载明：装载于集装箱号为TTNUXXXXXXX的1,620箱橙子系于2016年4月13日起航于西班牙巴塞罗那，并于2016年5月17日抵达中国上海港。上述货物清关后，于2016年5月19日内陆运送至上海辉展水果批发市场。该公司于2016年5月20日随机取样16箱橙子进行检验，发现所述橙子有腐烂、冻伤、花皮、软和粗皮的情况，具体比例为：规格48：腐烂1.2%、冻伤32%、花皮42%、软4%、粗皮15%；规格54：腐烂0.9%、冻伤30%、花皮38%、软7%、粗皮16%；规格60：腐烂0.8%、冻伤36%、花皮40%、软5%；规格66：腐烂0.7%、冻伤49%、花皮38%、粗皮5%。海句公司出具的编号为HJSHXXXXXXXXX的《公证报告》载明：装载于集装箱号为TTNUXXXXXXX的1,620箱橙子系于2016年4月13日起航于西班牙巴塞罗那，并于2016年5月17日抵达中国上海港。上述货物清关后，于2016年5月19日内陆运送至上海辉展水果批发市场。该公司于2016年5月20日随机取样16箱橙子进行检验，发现所述橙子有腐烂、冻伤、花皮、软和粗皮的情况，具体比例为：规格48：腐烂2%、冻伤48%、花皮22%；规格54：腐烂2.7%、冻伤62%、花皮16%、软10%；规格60：腐烂3.3%、冻伤35%、花皮28%、软9%、粗皮6%；规格66：冻伤45%、花皮20%、软22%。2016年6月1日，原告收到被告交付的第六批2柜橙子后发现橙子存在异常，遂委托海句公司对该批橙子的状况进行公证。海句公司出具的编号为HJSHXXXXXXXXX的《公证报告》载明：装载于集装箱号为TTNUXXXXXXX的1,620箱橙子系于2016年4月22日起航于西班牙巴塞罗那，并于2016年5月25日抵达中国上海港。上述货物清关后，于2016年5月31日内陆运送至上海辉展水果批发市场。该公司于2016年6月1日随机取样15箱橙子进行检验，发现所述橙子有腐烂、冻伤、花皮和粗皮的情况，具体比例为：规格48：腐烂2.1%、冻伤56.5%、花皮13%、粗皮12.5%；规格54：腐烂2.0%、冻伤56%、花皮12%、粗皮10%；规格60：腐烂1.5%、冻伤72%、花皮11.5%、粗皮9%；规格66：腐烂2.2%、冻伤65%、花皮23%。海句公司出具的编号为HJSHXXXXXXXXX的《公证报告》载明：装载于集装箱号为TTNUXXXXXXX的1,620箱橙子系于2016年4月22日起航于西班牙巴塞罗那，并于2016年5月25日抵达中国上海港。上述货物清关后，于2016年5月31日内陆运送至上海辉展水果批发市场。该公司于2016年6月1日随机取样15箱橙子进行检验，发现所述橙子有腐烂、冻伤、花皮和粗皮的情况，具体比例为：规格48：腐烂4.1%、冻伤55%、花皮12.5%、粗皮21.5%；规格54：冻伤85%、花皮7%；规格60：腐烂3.2%、冻伤38.5%、花皮32.7%、粗皮23%；规格66：腐烂1.1%、冻伤30.5%、花皮20.8%、粗皮32.4%。同日，原告向被告发送电子邮件1份，内容为：“昨天到港2柜西班牙脐橙质量又是有严重冻伤情况，后续到港的7柜子西班牙橙子不支付现金货款，款项请从我司多支付的5个柜子定金中支付。”诉讼中，原、被告双方一致确认：1、被告交付的橙子中规格为54和60的橙子各占比40%，规格为48和66的橙子各占比10%；2、按照被告提供的收支清单中所载汇率计算货款，即第四批2柜的货款为407,867.40元、第五批2柜的货款为407,096.28元、第六批2柜的货款为407,096.28元。本院认为，原、被告签订的合同是双方的真实意思表示，且内容于法不悖，合同成立并生效，双方均应按合同约定履行各自的合同义务。现本案争议有三：一是被告是否应就交付的橙子存在腐烂、冻伤、花皮、软和粗皮的问题承担赔偿责任；二是原告直接损失的金额；三是被告仅交付12个货柜的橙子是否违约。对于争议一，原告主张，被告交付的橙子存在腐烂、冻伤、花皮、软和粗皮的情况，被告交货存在质量瑕疵，应承担赔偿责任。被告则辩称，双方签订的合同仅对腐烂和缺失进行了约定，腐烂由保险公司赔偿，合同未对冻伤、花皮、软和粗皮进行约定，且为了符合国家质量监督检验检疫总局对进口柑橘冷处理的规定，橙子极有可能冻伤，故被告不应就冻伤、花皮、软和粗皮等问题向原告赔偿。本院认为，首先，对于腐烂问题，被告交付的橙子腐烂，确属质量瑕疵，但由于双方合同已约定由被告负责向保险公司索赔，按保险公司实际赔偿额补偿给原告，因目前保险理赔尚未结束，原告该部分赔偿所依据的事实尚未确定，故本院对因腐烂导致的损失不予处理；其次，对于冻伤问题，虽然双方合同未对冻伤如何处理进行约定，但果品冻伤系对果品的损坏，确属质量瑕疵。至于被告关于其必须按国家质量监督检验检疫总局对进口柑橘冷处理的辩称意见，因被告在诉讼中明确原、被告双方货物风险转移的时间是货物抵达中国上海港越过船舷之时，故橙子在风险转移前造成的冻伤应由被告承担。现根据公证报告载明的该些橙子起航、到港、内陆运输的时间，冻伤发生在海上运输之时的可能性更大，故该些橙子冻伤造成的损失应由被告承担；再次，对于花皮、软和粗皮的问题，因该些情况的存在并非对果品的损坏，仅影响果品的等级，而双方合同并未对果品等级进行约定，故原告主张花皮、软和粗皮属质量瑕疵的依据不足，本院不予支持。对于争议二，原告主张，其已将冻伤橙子全部丢弃，故其直接损失金额即为货物合同价格。被告则主张，冻伤橙子可以降价销售，原告损失金额应扣除降价销售的金额。本院认为，冻伤水果视其冻伤程度，在未腐烂变质的情况下还具有的残余价值，故原告的直接损失应为冻伤橙子的合同价格与残余价值之间的差额。参考海句公司出具的《公证报告》中记载的抽检结果，本院酌情认定冻伤橙子所涉合同价格为500,000元。至于残余价值，原告主张因冻伤严重，无残余价值，其已全部丢弃，被告则主张仍可降价销售，但双方均未举证证明各自的主张。因发现橙子冻伤时，橙子系由原告控制，原告应就橙子冻伤的程度及是否还有残余价值收集证据，但因橙子已由原告自行处理，橙子的冻伤程度及残余价值已无法查明。再考虑到原告收到冻伤橙子后并未向被告主张退货，而是选择自行处理，本院认为该批橙子仍有残余价值。因冻伤程度无法查明，本院酌情认定因被告交付的冻伤橙子给原告造成的直接损失为300,000元。对于争议三，原告认为，被告仅提供了12个货柜的橙子，未达到合同约定的15个货柜，缺少3个货柜，应按每个货柜15,000元支付违约金；被告则认为，原告已同意将定金用于抵销货款，且原告的全部付款低于12个货柜橙子的货款，被告有权拒绝继续发货。本院认为，合同一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。现因被告交付的第四批中1个货柜、第五批2个货柜和第六批2个货柜的橙子存在冻伤的质量瑕疵，原告有权拒绝支付相应货款500,000元。被告提供的证据显示原告仅同意用5个货柜橙子的定金抵销货款，并未同意支付有质量瑕疵的货款。现原告已付款为2,270,000元，该金额扣除被告交付的无质量瑕疵部分的货款后，余额超过3个货柜橙子的定金180,000元，故被告的抗辩意见不能成立，本院不予采纳。因被告收取了原告15个货柜橙子的定金，仅向原告交付了12个货柜的橙子，属违约行为，被告应按合同约定向原告支付违约金45,000元。综合上述，依照《中华人民共和国合同法》第六十六条、第一百零七条、第一百一十三条第一款规定，判决如下：一、被告上海爵祥贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告上海颐和企业发展有限公司赔偿损失300,000元；二、被告上海爵祥贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告上海颐和企业发展有限公司支付违约金45,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5,525元，由原告上海颐和企业发展有限公司负担2,895.86元，被告上海爵祥贸易有限公司负担2,629.14元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  苏琳琳二〇一七年三月十日书记员  邵 晛附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十六条当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。……