湖北省荆州市沙市区人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂1002民初2004号原告：荆州美年大健康管理有限公司，住所地：荆州市沙市区江津东路（开发区财政所宿舍）。法定代表人：胡厚，该公司经理。委托代理人：段庭玮，湖北天典律师事务所律师。被告：湖北德海文化传媒有限公司，住所地：荆州市沙市区白云路1.2栋。法定代表人：杨国清，该公司董事长。委托代理人：李平章，湖北昭阳律师事务所律师。委托代理人：单洁明，湖北昭阳律师事务所律师。原告荆州美年大健康管理有限公司与被告湖北德海文化传媒有限公司广告合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员杜为适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告荆州美年大健康管理有限公司的法定代表人胡厚及该公司委托代理人段庭玮、被告湖北德海文化传媒有限公司的委托代理人李平章、单洁明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告荆州美年大健康管理有限公司诉称：原、被告2017年5月8日签订《公交车媒体发布合同》，合同约定由被告向原告提供公交车身广告制作发布服务。根据《公交车媒体发布合同》第二条发布时间约定“广告发布时间为壹年，从乙方制作完毕后连续计算，制作时间为七天，广告开始发布时间从验收合格时间为准”以及第八条广告验收约定“甲乙双方签订合同后开始制作，雨天顺延，制作期不超过一周，制作完成后，乙方通知甲方三天内签订书面验收单”，但被告既没有按时足额完成公交车身广告的制作发布，也没有通知原告予以验收广告。针对被告严重迟延履行《公交车媒体发布合同》的行为，原告亦多次催促要求被告严格按照合同的约定履行公交车身广告的制作发布义务，但被告依然没有依约履行。根据《公交车媒体发布合同》第九条“乙方不得以任何原因终止车身广告的发放，否则赔偿甲方合同金额双倍赔偿损失”的约定以及被告违约的事实，故原告诉请要求解除合同并要求被告承担违约责任。基于上述事实和理由，原告依照现行法律之规定请求判令：1、解除原、被告签订的《公交车媒体发布合同》；2、被告违约赔偿原告人民币2400000元；3、被告承担本案诉讼费用。被告湖北德海文化传媒有限公司辩称：一、被告对第一项诉讼请求无异议，同意解除合同；二、被告存在违约的情况，但是情有可原，严格上来说并不构成违约；三、合同签订时跟签订后被告公司的股东发生变化，合同内容存在不公平；四、为了减少损失，被告与原告多次沟通，且已履行合同的一半内容。若合同继续履行对被告不公平，且无法实际操作。原告荆州美年大健康管理有限公司为支持其诉讼请求，向本院提供了如下证据：1、《公交车媒体发布合同》，证明原、被告双方就公交车媒体广告的发布约定相应权利和义务，合同真实、合法、有效；2、律师函，证明被告违约后原告曾向其催告要求其尽快履行公交车身广告发布义务，但被告未履行；3、邮政快递单，证明原告将证据2的律师函通过快递方式送达给被告，且被告已签收。被告湖北德海文化传媒有限公司对原告荆州美年大健康管理有限公司提供的证据1、2、3真实性无异议，但认为证据3无法确认被告已收到，是谁签收的不清楚。被告湖北德海文化传媒有限公司为支持其抗辩主张，向本院提供了如下证据：1、营业执照、准予变更登记通知书、法定代表人杨国清身份证明，证明《公交车媒体发布合同》签订系在股东变更之前；2、《公交车媒体发布合同》，证明双方法律关系的载体；3、广告样品清样，证明被告已制作广告；4、广告制作结算单，证明被告为制作广告所支出的费用；5、照片23组，证明广告已发布。原告荆州美年大健康管理有限公司对被告湖北德海文化传媒有限公司提供的证据1、2、3无异议；证据4对真实性有异议；证据5对真实性有异议，广告系被告单方面制作，原告并未验收。本院依法对本案证据认定如下：原告荆州美年大健康管理有限公司提供的证据1、2、3具有真实性，能够证明本案事实，本院予以确认；被告湖北德海文化传媒有限公司提供的证据1、2、3具有真实性，本院予以确认；证据4、5能够与本案确认的事实相印证，本院予以确认。经审理查明：2017年5月8日原告荆州美年大健康管理有限公司与被告湖北德海文化传媒有限公司签订《公交车媒体发布合同》，约定“一、广告内容：甲方委托乙方制作发布车身广告。二、发布时间：广告发布时间为壹年，从乙方制作完毕后连续计算，制作时间为7天，广告开始发布时间从验收合格时间为准。三、广告发布情况见广告车辆配额表（附件）。四、总金额为（人民币小写）1200000元。五、广告费用的计算及支付：1、广告费用的计算及支付：广告费用以原告公司的体检服务费方式支付，具体为：原告向被告提供原告公司目前对社会提供体检服务施行的收费标准为依据，计算金额为人民币1200000元的体检服务费支付广告费用。待被告公司制作广告完成，经原告验收合格确认后五个工作日内，原告支付总计壹佰贰拾万元的体检凭证卡。乙方负责安排营销人员面向社会推销上述服务卡，并转换成体检现金收入后，由原告及时将款项转入被告账户；原告不再承担其他任何现金支付义务。……八、广告验收：双方签订合同后开始制作，雨天顺延，制作期不超过一周，制作完成后，被告通知原告三天内签订书面验收单，原告若不派人验收，视同原告认可，本合同继续执行。九、广告制作与维护：在合同期间，一切制作费用，包括维护、维修均由被告承担。在广告发布期间，被告必须保证广告的完整性，若因制作质量原因及其他原因出现损坏，被告应及时修复。如不需修复，则需原告书面同意。二天内不能及时修复，被告需向原告支付100元辆日赔偿，同时合同期顺延（同时特别约定被告不得以任何原因终止车身广告的发放，否则赔偿原告合同金额双倍损失）。……”附件约定线路及数量包括：101路5辆、103路2辆、104路3辆、4路4辆、10路4辆、12路8辆、18路8辆、19路8辆、49路4辆、51路4辆，合计50辆。2017年8月7日湖北天典律师事务所向被告发送《律师函》载明：被告在收到函件之日起五日内按合同约定履行合同义务，若逾期，原告则视为被告单方面终止车身广告的发放。被告现已实际制作、投放广告车辆23辆，被告陈述上列车辆自2017年5月22日开始运营至今，且欲继续履行至2018年5月21日止。原、被告双方因合同履行事宜未达成一致以致讼争。本院认为：一、合同的效力。原、被告双方经自愿协商签订《公交车媒体发布合同》，合同内容符合法律规定，合法有效，原告诉请要求解除《公交车媒体发布合同》，被告现同意解除，其合意系双方真实意思表示，本院予以准许。二、违约金如何计算？原告基于合同第九条约定要求被告双倍赔偿合同金额损失2400000元，被告认为违约金请求过高，要求予以调整。对此本院认为，在对违约金“过高”进行认定和调整的过程中，应当坚持以补偿性为主、惩罚性为辅的原则，本着违约救济的理念，根据公平原则和诚实信用原则对违约金进行衡平，虽然法律并未直接规定违约金的上限，但从法律理念上来看，它的上限肯定不是无限制的。根据《合同法》第114条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第16条之规定，违约金一般以守约方的实际损失为准，最高不应超过实际损失的130%，同时最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第121条规定，当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。违约金与定金虽然表现形式不同，但它们在违约责任承担的本质上是一样的，因此，本院认为，可酌定考虑违约金最高不应超过造成对方实际损失的130%或合同标的额的20%。该案合同约定投放车辆数为50辆，本院确认的有效证据能够证实被告已对23辆公交车的车身广告制作完成，且已实际投放到运行的公交车上，原告陈述未经其验收、被告制作、投放行为系其单方行为，本院认为被告提交的广告样品清样、制作结算单可以证实被告已为制作广告支出相应制作费用，且照片可以清楚地看出“美年大健康体检”字样，其广告投放可以达到让公交车行驶路段公众知悉的目的，可认定被告已履行合同部分义务，被告未履行剩余27辆公交车的广告投放即构成违约，被告应对剩余未履行部分承担合同违约责任。原告诉称其实际损失包括合同履行后1200000元销售收入的直接损失及广告投放后在荆州市场占有率和品牌认知度预期收入的间接损失3000000元，原告未向本院提供其损失的计算依据及标准，本院酌定以合同标的1200000元的20%即240000元确定违约金标准，因被告已对23辆公交车车身广告进行制作并投放，可认定其已履行46%的合同义务，被告在54%的合同义务范围内承担违约责任，即被告向原告支付违约金129600元（240000元*54%）。被告已实际履行合同义务所发生的费用及相关权利可以另行主张。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告荆州美年大健康管理有限公司与被告湖北德海文化传媒有限公司于2017年5月8日签订的《公交车媒体发布合同》；二、被告湖北德海文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告荆州美年大健康管理有限公司违约金129600元；三、驳回原告荆州美年大健康管理有限公司的其他诉讼请求。案件受理费26000元，减半收取13000元，由原告荆州美年大健康管理有限公司负担12298元，被告湖北德海文化传媒有限公司负担702元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员  :杜为二〇一七年十月三十日书记员  喻昭成