新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2017）新0104民初１６４０号原告：乌苏市智合房地产开发有限公司，住所地：乌苏市新区生产力服务楼1楼，统一社会信用代码：916542020655354369.法定代表人：李刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：安芳，新疆鸿华律师事务所律师.委托诉讼代理人：王淑颖，新疆鸿华律师事务所律师.被告：新疆国煜物流有限公司，工商登记地址：新疆乌鲁木齐市头屯河区北站路349号。（未到庭）法定代表人：赵晓煜，该公司总经理。原告乌苏市智合房地产开发有限公司与被告新疆国煜物流有限公司合同纠纷一案，本院于2017年3月3日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告乌苏市智合房地产开发有限公司的委托诉讼代理人安芳、王淑颖，被告新疆国煜物流有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告乌苏市智合房地产开发有限公司诉称：1、判令被告支付原告投资款利息617500元；2、判令被告支付原告垫付费用23107元；3、判令被告支付原告工程款650000元；4、判令被告支付原告违约金1000000元；5、判令被告支付保全费5000元。2015年5月14日，原告与被告签订《投资合作协议书》，约定双方共同合作开发乌苏智合国际物流园项目。2015年11月22日，被告通过《工作联系函》告知原告，因其自身经营现状无法继续按原协议履行相关义务，要求解除《投资合作协议书》。2015年12月17日，原告与被告就解除上述《投资合作协议书》一事协商一致并签订《解除项目合作协议书》，约定：1、被告承诺于2016年3月30日前向原告支付投资返还款利息617500元；2、被告承诺于2015年12月8日前解决项目运营期间产生的各项管理费用支出；3、被告于2016年4月30日前向原告支付完成两栋库房所需工程款650000元；4、被告未完成本协议约定的各项工作时，视为被告违约，被告应向原告支付违约金3000000元。现被告未履行协议内容，故诉至法院，请求判如所诉。原告为支持其诉讼请求，提供证据如下：1、投资合作协议书，证明：2015年5月14日，原、被告双方签订《投资合作协议书》，约定就原告在乌苏市物流园已经开发建设的乌苏智合国际物流园项目，被告进行全额的投资合作，协议书中确认原告前期投资金额为1025万元，被告分四期返还，违约方应当支付300万元违约金。2、协议书附件一，证明：乌苏市物流园项目前期已经办理的相关手续。3、协议书附件二、证明：原告开发建设乌苏市智合国际物流园项目，是与乌苏市政府签订协议书，项目合法，被告对上述事实已经盖章确认。4、协议书附件三，证明：原告在该项目上发生成本费用，投资总额1025万元，其中工程及前期费用566.63万元，管理费用357.24万元，财务费用99.52万元，营业外支付1.61万元，被告对上述事实已经盖章确认。5、协议书附件四，证明：合同总价16113983.41元，实际完成量7230495.74元，已付工程款4762097.56元，应付工程款2468398.18元（其中质保金754736.81元），被告对上述事实已经盖章确认。6、工作联系函一份，证明：2015年11月22日，被告给原告发出工作联系函，载明接手项目运行后，因团队人员不够，行业不景气，公司经济整体下滑，导致对该项目的招商经营完全失败，提出解除该项目协议，对于解除给原告造成的损失补偿，及被告之前的投资处置，完全听由原告提出方案，被告配合。1-6组证据证明，原、被告在2015年5月14日签订投资合作协议书，后因被告自身原因无法继续履行协议，提出解除。7、解除项目合作协议书一份，证明：2015年12月17日，原、被告签订《解除项目合作协议书》，约定因被告拖欠原告定金及投资返还看产生利息61.75万元，被告承诺于2016年3月30日之前支付原告，汇入原告指定账户，被告承诺于2015年12月8日之前解决自2015年5月14日至11月30日项目运行期间的员工工资等各项管理费用，确保无各项拖欠，被告移交库房未完成工程价值65万元，由原告自行组织施工，产生工程款由被告在2016年4月30日之前一次性支付原告。第十一项原被告双方确认在被告按照协议约定完成上述工作时，原告不再追究被告违约，若被告未按时完成，视为被告违约，被告移交的两栋库房归原告所有外，还因支付300万元违约金。8、解除项目合作协议书附件一，证明：原、被告双方确认被告项目运行期间所有的费用应当有被告清偿完毕。9、解除项目合作协议书附件二，证明：原、被告双方对库房未完成工程价值65万元，已共同确认。10、通知函两份，证明：2016年6月26日，原告向被告发出通知函要求被告履行《解除项目合作协议书》，被告法定代表人赵晓煜在2016年6月27日做批注，因被告公司6月份无法解决此款项，被告工程承诺在7月份解决一部分，原告于2016年8月8日再次向被告发出通知函，要求被告履行解除项目合作协议书并制定还款协议书，被告法人赵晓煜于2016年8月9日批注已收。7-10组证据证明基于被告解除合同的请求，2015年12月17日，原、被告签订《解除项目合作协议书》，对解除合作协议进行约定，原告所有诉讼请求，均是依据双方签订的解除项目合作协议书。11、钢材销售清单、收据，出租车发票，绿化押金收据、数目移植费发票、加油发票、餐饮发票、公路汽车客票、铲车费收条等一共12张，证明：原告提被告垫付费用合计23107元，该费用正好是解除项目合作协议书附件一明细表当中的一部分费用，该明细表是经过原被告双方确认的。被告新疆国煜物流有限公司未到庭参加诉讼，未对原告提供的上述证据发表质证意见，经本院审查，原告提供的证据形式合法、内容完整，对本案诉争事实之间具有直接因果关系，本院对其真实性、关联性、合法性予以确认。被告新疆国煜物流有限公司未到庭参加本案诉讼，亦未提交书面答辩状。被告新疆国煜物流有限公司未提供证据。经原告出示证据，法庭调查，本院认定事实如下：2015年5月14日，原告与被告签订一份《投资合作协议书》，约定，原告开发的乌苏智合国际物流园项目全额由被告进行投资建设，该项目位于乌苏市物流园区40、42号地块（南二路两侧），占地约500亩（以国土部门最终测绘为准）。该项目一期工程（2栋、15栋、54栋完成了框架封顶）已按规划完成主体封顶。项目手续合法、真实有效，项目立项、规划评审、房产开发资质证书、建设用地规划许可证、建设用地批准书已经审核通过。合作模式：被告对该项目进行全额投资，原告逐步以股权转让的形式转让给被告，使被告以股东身份逐步享受该项目收益。经双方确认，该项目原告前期投资1025万元。被告分四期返还，第一期于协议签订之日起五日内支付275万元，其中205万元为保证本协议书能够按约定履行的定金，剩余70万元为返还原告的投资款。第二期于2015年7月15日前返还原告投资款250万元；第三期于2015年10月15日前返还投资款250万元；第四期于2016年1月15日前返还投资款250万元。被告将第一期投资款返还后，原告协助被告办理30%的股权受让事宜；第二期投资款返还后，原告协助办理35%的股权受让事宜；第三期投资款返还后，原告协助办理20%的股权受让事宜；第四期投资款返还后，原告协助办理15%的股权受让事宜。该项目的后续投资由被告逐步进行。经双方确认，原告前期投入的1025万元包括工程及前期费用566.63万元、管理费用357.24万元、财务费用99.52万元、营业外支出1.61万元。2015年11月22日被告向原告发出《工作联系函》，函告原告因被告团队力量不够、行业业态普遍不景气、被告公司经营整体下滑严重无力积极推进项目后续建设，基于目前被告的经济形势，提出解除合作协议。2015年12月17日，原告与被告签订《解除项目合作协议书》，约定，1、双方解除2015年5月14日签订的《投资合作协议》，2、被告向原告支付的75万元的定金归原告所有，原告不予退还。3、因被告拖欠应当支付原告的定金及投资返还款产生的利息61.75万元（1025万元-75万=950万，950万×1%×6.5个月=61.75万元），被告承诺于2016年3月30日前支付原告，并汇入原告指定账户。4、被告承诺于2015年12月8日前解决自2015年5月14日至11月30日项目运营期间产生的员工工资等各项管理费用支出，确保无任何拖欠行为，应付未付费用详见附件一（费用为95419.8元）。5、被告承诺于2015年12月4日前妥善解决该项目现有人员的解约或安置问题，确保无任何项目人员遗留问题。6、被告在乌苏智合国际物流港项目中建设的两栋库房（59#及69#，4320平米）归原告所有，作为被告给原告解除项目合作产生损失的补偿。7、被告移交的两栋库房未完工程包括地坪、围板、门窗及通水通电等，经双方确认，共计价值65万元工程量，剩余工程量由原告自行组织施工完善，但产生的工程款由被告于2016年4月30日前一次性支付原告。11、若被告未按时完成本协议约定的各项工作时，则视为被告违约，被告已移交的两栋库房归原告所有外，还应当向原告支付300万元的违约金。《解除项目合作协议书》签订后，原告分别在2016年6月26日及8月8日致函被告，要求被告按照协议约定履行付款义务，被告法定代表人赵晓煜收到函件并表明资金困难。庭审中，原告向被告主张的垫付款23107元，系原告派驻项目人员为完成项目绿化、招商引资期间发生的人工费及差旅费及加油费，该笔费用本应由被告承担，但原告替其先行垫付。因被告资金紧张，长期无法履行《解除项目合作协议书》，原告遂诉至本院，要求判如所请。本院认为，原告与被告签订的《投资合作协议书》及《解除项目合作协议书》均系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规范，并无于法相悖之处，合法有效，本院予以确认。根据双方签订的《投资合作协议书》的内容来看，原告前期投资额达1025万元，被告以给付原告前期全部投资款，原告再逐步转让该项目股权的形式给被告，由被告完成该项目的后期开发建设的形式予以合作。因被告单方原因导致其无法再行履行《投资合作协议书》的协议内容，双方解除《投资合作协议书》。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因双方在《解除项目合作协议书》中对协议的后续处理进行了明确约定，现原告主张的投资款利息61.75万元系双方明确的意思表示，并无违法之处，且计算利率符合法律规定，本院予以支持。原告主张的垫付款23107元，本院认为，该笔费用系原告开发项目期间支出的费用但双方已约定由被告承担的款项以及被告承接项目工程后实际支出的费用，因该笔费用在双方清算时已经列明具体明细，因此，该笔费用应当由被告承担。原告主张的工程款65万元，本院认为，协议解除后，被告施工的两栋库房的未完成工程量由原告自行完成，庭审中经本院询问，原告尚未完成后续工程量，但双方已经在协议中明确了未完成工程量所需金额为65万元，且亦约定了具体的付款期间2016年4月30日，因此，本院认为，虽然原告未完成剩余工程量的施工，但被告向原告承诺了具体的工程款数额及明确的付款时间，该承诺于法律规定并无违法之处，且被告亦未到庭抗辩，因此，原告提出的该项诉请，本院予以支持。原告主张的违约金100万元，本院认为，双方在《投资合作协议书》及《解除项目合作协议书》中均明确约定违约金为300万元，现原告主张100万元，但本院认为，原告主张的违约金是否合理、是否足以弥补被告给其造成的损失需要原告提供相应证据予以证实。被告与原告达成的《解除项目合作协议书》的内容可知，被告虽给原告造成相应损失，但被告投入的库房建设及前期投入的75万元均给予原告，现原告又未提供证据证实其主张的100万元违约金与被告给其造成损失之间是否相当，是否达到惩戒被告之必要，并且双方在解除协议中约定的违约金数额也是基于被告需要承担十一项履约义务后违约才应当承担的违约金额，现原告主张的诉请仅占到被告部分违约事项，因此原告虽然下调违约金数额，本院认为依然不妥。本院鉴于被告的违约情形，考虑到被告迟延履行给原告造成的项目停建的损失，故，本院参照民间借贷纠纷案件中24%的标准支持原告诉请。因此，被告应支付原告违约金309745.68元（61.75万元+65万元+23107元）×24%。原告主张的保全费5000元，本院认为，被告未依法履行协议内容，导致原告维护自身权利，申请保全支出的保全费，原告要求被告承担的诉讼请求，本院予以支持。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加本案诉讼，本案依法缺席审理。根据《中华人民共和国合同法》第六条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告新疆国煜物流有限公司给付原告乌苏市智合房地产开发有限公司投资款利息61.75万元；二、被告新疆国煜物流有限公司给付原告乌苏市智合房地产开发有限公司工程款65万元；三、被告新疆国煜物流有限公司给付原告乌苏市智合房地产开发有限公司垫付款23107元；四、被告新疆国煜物流有限公司给付原告乌苏市智合房地产开发有限公司违约金309745.68元；五、被告新疆国煜物流有限公司给付原告乌苏市智合房地产开发有限公司保全费5000元。以上应给付款项1605352.68元，被告新疆国煜物流有限公司应当自本判决生效之日起十日内付清，逾期不付则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案给付标的1605352.68元占诉讼请求标的2295607元的69.93%，案件受理费25164.86元（原告已预交），被告承担17597.79元，原告承担7567.07元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  王国亮人民陪审员  张桂英人民陪审员  孙爱萍二〇一七年四月二十五日书 记 员  马天华