广西壮族自治区德保县人民法院民 事 判 决 书(2016)桂1024民初868号原告：梁金生，男，1953年3月3日出生，壮族，公司内退人员，住广西壮族自治区德保县。委托诉讼代理人：黄翔，广西鹅城律师事务所律师。被告：黄建波，男，1968年8月28日出生，壮族，干部，住广西壮族自治区德保县。委托诉讼代理人：黄慧琴，广西知君律师事务所律师。原告梁金生与被告黄建波生身体权纠纷一案，本院于2016年11月28日受理后，依法由审判员龙忠华担任审判长，与人民陪审员韦红麦、苏志大参加评议的合议庭，于2016年12月29日公开开庭进行了审理，书记员岑兰素担任法庭记录。原告梁金生的委托诉讼代理人黄翔，被告黄建波及其委托诉讼代理人黄慧琴，均到庭参加本案诉讼活动，本案现已审理终结。原告诉称，原、被告因“六合彩”事情发生矛盾，2015年11月29日中午12时许，原告刚参加旅游节舞狮活动，就直接回到德保县新城市场路口的水果摊位换老婆回家吃饭，刚坐到水果摊位不久，见到被告从水果摊位面前走过，于是就上前问被告要求归还因“六合彩”所欠原告老婆的钱，为此引起双方争吵。在争吵过程中，正当原告假意去踢被告一脚，却又没有踢到，就转身回到水果摊时，突然受到被告的殴打，造成原告当场仰面倒地、昏迷不醒地被送往医院，并经诊断、鉴定被告为颅脑损伤（脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，颅底骨折，头皮血肿）全身多处软组织挫伤，上唇挫伤等轻伤一级的后果，而被告也因此构成故意伤害罪被依法追诉。本案中，被告的行为造成原告两次住院，给原告造成严重的经济损失，除了被告在原告第一次住院时支付医药费外，以下的经济损失被告应予以赔偿：1.第二次住院医疗费11934.95元；2.误工费41829.18元（按居民服务、其他服务业44684元/年÷365天×337天）；3.两次住院护理费17377.11元（44684元/年÷365天×70天）；4.住院伙食补助费7000元（100元/天×70天）；5.必要营养费5000元（50元/天×70天）；6.必要交通费、住宿费5556元；7.残疾赔偿金44907.20元（26416元/年×17天×10%）；8.精神抚慰金15000元；9.鉴定费1500元。共计150104.43元。被告辩称：1.由于本案的发生原告有重大过错，应减轻被告70%的赔偿责任；2.（1）医药费确实产生，但应该剔除治疗脑部××的医药费；（2）误工费不应按居民服务或其他服务业予以计算；（3）护理费应按一个人予以计算；（4）认可住院伙食补助费；（5）营养费不认可；（6）交通费只认可500元，住宿费不认可；（7）残疾赔偿金，由于其评残的材料未经被告认可，故不认可其十级伤残；（8）精神抚慰金不予认可；（9）鉴定费不予认可；3.被告已经垫付了共计70066.97元，如果依法予以赔偿的部分不足被告垫付的，原告应当依法予以退还。依据双方的诉辩之争，本院归纳本案争议焦点为：1.本案原告是否有过错，是否减轻被告的赔偿责任；2.原告的各项经济损失要求被告赔偿是否有事实和法律依据。原告提交如下证据：1.身份证，拟证明原告身份基本情况；2.刑事判决书，拟证明被告对原告侵权构成犯罪；3.出院证、××证明书，拟证明原告身体受到伤害后住院，有两人护理；4.第二次入院记录、出院证、××证明书，拟证明原告第二次住院20天，两人护理；5.医药费票据及清单，拟证明原告第二次住院治疗的医疗费及鉴定费用；6.交通费、油费、住宿发票，拟证明原告住院期间产生必要交通费、住宿费等；7.司法鉴定意见书、发票，拟证明原告受到被告伤害造成十级伤残及产生鉴定费用；8.证明，拟证明原告为单位内退职工，现以摆摊为生活来源；9.询问笔录，拟证明原告为假意踢一脚，之后被被告殴打倒地。被告对原告提交的证据，质证意见如下：对证据1、2的真实性无异议，但对证明目的有异议；对证据3的真实性无异议，但对证明目的有异议，认为护理人员为1人比较合理；对证据4的真实性无异议，但认为原告在住院期间还有治疗××的；对证据5无异议；对证据6的真实性无异议，但对关联性有异议，认为原告第二次住院来回两次不需要那么多的交通费，住宿费也是重复收费，医院已经收取了陪床费；对证据7的真实性、合法性均有异议，认为原告单方委托所提供的资料未经被告认可；对证据8，认为不合法，认为该证明不能明确原告的收入；9.公安笔录，真实性无异议，但证人所陈述的不是事实。被告提交如下证据：1.刑事判决书、医疗发票、收条，拟证明被告已经向原告垫付了70066.97元的事实；2.住院证、入院记录、出院记录第一次住院材料等，拟证明原告受伤住院期间治疗了与本案无关的××以及原告曾因两次脑部及高血压等××住院治疗的事实；3.住院证、入院记录、出院记录等第二次住院材料，拟证明原告的伤情以及治愈的事实。原告对被告提交的证据，对证据1的真实性无异议，但不能认定原告有过错；对证据2的真实性无异议，但不能认定原告有××；对证据3的证明方向有异议。本院对原告提交的证据16、9及被告提交的证据13的真实性无异议，本院予以采信作为认定本案事实之依据；对原告提交的证据7，该证据是原告在自己受到被告伤害后，经治疗终结后到鉴定机构鉴定其伤情，被告未提出相关的证据予以证明该鉴定程序违法以及其他不合法的证据，故对该鉴定结论本院予以采信，作为认定本案事实之依据；对证据8，本院认为该证据能证明原告为德保县物资供应公司内退人员，其内退后，摆摊经营，且事发之时就在摆摊卖水果，故可以认定其为小摊贩。依据本院采信的证据以及庭审笔录，本院确认以下法律事实：2015年11月29日12时许，原告在德保县新城市场路口摆摊卖水果，在看见被告路过该处时，便上前拦截、纠缠被告，并率先动手攻击被告，后被告用拳头打中原告鼻子，原告被打后仰面倒地，后原告被送德保县人民医院、右江民族医学院附属医院进行治疗，经右江民族医学院附属医院诊断，原告系颅脑两侧顶叶挫裂伤，蛛网膜下腔出血。共计住院两次，第1次：2015年11月29日至2016年1月17日，共计50天，第2次：2016年4月4日至2016年4月23日，共计住院19天。产生医药费第一次60066.97元，第二次11934.95元，并且两次均医嘱全休1个月。2016年11月2日，原告向右江司法鉴定中心申请进行伤残程度评定的鉴定，2016年11月7日，原告伤残等级程度被评定为十级。另查明，经德保县公安局法医学鉴定，原告人体损伤程度为轻伤一级。故被告被德保县人民检察院以犯故意伤害罪为由，向本院依法提起公诉，本院于2016年9月28日，依法作出判决，判决黄建波犯故意伤害罪，免于刑事处罚。再查明，被告在案发后垫付原告医疗费等60066.97元，并将10000元医药费通过德保县公安局城关派出所转交给原告。原告认为其受到经济损失未获得被告充分赔偿，特向本院提起民事诉讼，请求判令被告再赔偿原告经济损失：1.第二次住院医疗费11934.95元；2.误工费41829.18元（按居民服务、其他服务业44684元/年÷365天×337天）；3.两次住院护理费17377.11元（44684元/年÷365天×70天）；4.住院伙食补助费7000元（100元/天×70天）；5.必要营养费5000元（50元/天×70天）；6.必要交通费、住宿费5556元；7.残疾赔偿金44907.20元（26416元/年×17天×10%）；8.精神抚慰金15000元；9.鉴定费1500元。共计150104.43元。本院认为，行为人侵害他人民事权益的，应当承担民事责任，但被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，被告黄建波故意伤害原告梁金生，造成原告身体受到伤害而住院治疗，且身体伤残等级程度为十级，故被告应依法承担相应的民事赔偿责任，由于原告先动手攻击被告，在本案中存在过错，故被告主张减轻赔偿责任的辩解，本院予以采纳，综合本案具体情况，本院酌定减轻被告30%的赔偿责任。依据原告的诉讼请求及相关规定，原告在本案中所受的经济损失为：1.医药费共计72001.92元（60066.97元+11934.95元）；2.误工费20284.29元【由于原告无固定收入，且其不能举证其近三年的平均收入，故按居民服务、修理或其他服务业的上一年度职工年平均工资44684元计算即44684元/年÷365天×177天（误工天数，酌定至其第二次出院后全休一个月为止即2016年5月22日）】；3.两次住院护理费8447元【护理人员参照居民服务、修理或其他服务业的上一年度职工年平均工资44684元计算，8447元(44684/365天×69天)，原告住院期间，按实际护理人员人数计算，原告住院清单中陪床位为一张，故综合本案情况，原告护理人员应认定为1人】；4.住院伙食补助费6900元（100元×69天）；5.必要交通费800元（依据原告提供的交通票据，本院只支持原告及陪护人员1人的两次往返票据，故本院酌定为800元）；6.残疾赔偿金44907.20元（26416元/年×17年×10%），7.精神抚慰金1500元；8.鉴定费1500元。上述各项损失共计156340.41元。另原告诉请的营养费，由于没有医嘱需要加强营养，故对营养费的主张，本院不予支持；对住宿费的主张，护理人员在医院有陪护床位，故护理人员的住宿费，本院亦不予支持。原告的上述经济损失，减轻被告30%的赔偿责任后，被告应承担70%的赔偿责任即109438.29元(156340.41元×70%)，被告已经支付的70066.97元，依法予以扣减，故被告还应支付原告经济损失39317.31元（109438.29元7006697元）。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条的规定，判决如下：被告黄建波还应赔偿原告梁金生经济损失39317.31元，于本判决生效之日起10日内予以支付。本案受理费3272元，由原告梁金生负担2407元，被告黄建波负担865元。上述债务，义务人应于本案判决确定的时间内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于百色市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费，上诉费视上诉数额确定（户名：待结算财政款项―――法院诉讼费专户，帐号：60×××97，开户行：农行百色分行营业部）。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  龙忠华人民陪审员  韦红麦人民陪审员  苏志大二〇一七年一月九日书 记 员  岑兰素