山东省日照经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书(2015)日开商初字第250号原告：中国农业银行股份有限公司日照分行，住所地日照市东港区北京路255号。主要负责人：单伟强，副行长。委托诉讼代理人：李明昌，男，该公司员工。委托诉讼代理人：南锡歌，男，该公司员工。被告：山东盘古能源有限公司，住所地日照市开发区北京路万基国际（航贸中心）001号楼1单元801号。法定代表人：苗雷，总经理。委托诉讼代理人：焦卫华，山东澎湃律师事务所律师。委托诉讼代理人：王珊珊，山东澎湃律师事务所律师。被告：苗雷，男，1971年9月22日出生，汉族，山东盘古能源有限公司法定代表人，住日照市东港区。委托诉讼代理人：焦卫华，山东澎湃律师事务所律师。委托诉讼代理人：王珊珊，山东澎湃律师事务所律师。被告：焦安岭，男，1971年1月24日出生，汉族，山东盘古能源有限公司股东，住日照市。委托诉讼代理人：焦卫华，山东澎湃律师事务所律师。委托诉讼代理人：王珊珊，山东澎湃律师事务所律师。被告：辛为华，男，1970年2月9日出生，汉族，山东万宝集团有限公司董事长，住日照市东港区。委托诉讼代理人：焦卫华，山东澎湃律师事务所律师。委托诉讼代理人：王珊珊，山东澎湃律师事务所律师。被告：鲁丽集团有限公司，住所地寿光市侯镇政府驻地。法定代表人：薛茂林，董事长。委托诉讼代理人：张志永，鲁丽集团有限公司员工。委托诉讼代理人：霍建华，山东舜泽律师事务所律师。被告：山东万宝汽车销售服务有限公司，住所地日照市包头路以北、南昌路以东（南昌路68号）。法定代表人：辛本国，总经理。委托诉讼代理人：焦卫华，山东澎湃律师事务所律师。委托诉讼代理人：王珊珊，山东澎湃律师事务所律师。被告：青岛鲁尔实业有限公司，住所地青岛市南区香港中路8号乙2号楼3204室。委托诉讼代理人：焦卫华，山东澎湃律师事务所律师。委托诉讼代理人：王珊珊，山东澎湃律师事务所律师。原告中国农业银行股份有限公司日照分行（以下简称农行日照分行）与被告山东盘古能源有限公司（以下简称盘古公司）、苗雷、焦安岭、辛为华、鲁丽集团有限公司（以下简称鲁丽公司）、山东万宝汽车销售服务有限公司（以下简称万宝汽车销售公司）、青岛鲁尔实业有限公司（以下简称鲁尔公司）借款合同纠纷一案，本院于2015年10月23日立案受理后，因被告鲁尔公司提出管辖权异议而中止对本案的审理。后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。2016年9月6日开庭审理时，原告农行日照分行的委托代理人李明昌，被告盘古公司、苗雷、焦安岭、辛为华、万宝汽车销售公司、鲁尔公司的共同委托诉讼代理人焦卫华、王珊珊，被告鲁丽公司的委托诉讼代理人张志永、霍建华到庭参加诉讼。因鲁丽公司对原告农行日照分行提交的证据提出笔迹形成时间及公章真伪的鉴定，本案再次中止审理。恢复审理后，原告农行日照分行的委托诉讼代理人李明昌，被告盘古公司、苗雷、焦安岭、辛为华、万宝汽车销售公司、鲁尔公司的共同委托诉讼代理人王珊珊，被告鲁丽公司的委托诉讼代理人霍建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告农行日照分行向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还贷款2500万元及利息（截止到实际清偿日）；2.确认鲁尔公司股权质押权有效；3.判令万宝汽车销售公司、辛本国继续履行质押承诺书或在承诺范围内承担清偿责任；4.判令被告承担本案的诉讼费用。案件审理过程中，原告以其原诉求为两笔借款合同，担保人不相同为由，撤回要求被告承担编号为37010120140009471的流动资金借款合同项下借款1000万元本息还款义务的诉讼请求。事实与理由：盘古公司分别在2014年10月14日至2015年2月27日，与农行日照分行签订流动资金借款合同6笔，合计金额为14500万元，由鲁丽公司和日照瑞能贸易有限公司担保，并追加股东焦安岭、苗雷和实际控制人辛为华为担保人，万宝汽车销售公司和鲁尔公司股权质押担保。现该公司经营出现困难，无法按时归还银行贷款本息，其中7300万元已逾期，现要求被告先偿还其中的2500万元借款本金和利息。被告盘古公司辩称，借款属实，因没有合同文本，需依法核实。被告苗雷、焦安岭、辛为华、万宝汽车销售公司、鲁尔公司辩称，因没有相应的合同不确定是担保还是质押，根据合同约定承担相应责任。被告鲁丽公司辩称，因手中没有与原告签订的保证合同，也没有公司同意为盘古公司提供担保的决议，是否承担保证责任，待原告举证后再确认。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了借款合同、借款凭证、最高额保证合同、董事会决议、保证担保函、保证合同、最高额权利质押合同、司法鉴定意见书，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于双方有争议的证据和事实，本院分析认定如下：被告鲁丽公司对原告提交的落款时间为2014年4月29日、编号为37100520140018790的最高额保证合同及落款时间为2015年2月27日、编号为370101201500013943的流动资金借款合同的真实性不予认可，并对该最高额保证合同中所加盖的鲁丽公司印文的真实性及合同中手写字迹的形成时间、流动资金借款合同中手写“NO.37100520140018790NO.20150121”与其他手写字迹的形成时间是否一致申请司法鉴定。经本院委托，西南政法大学司法鉴定中心于2017年6月15日作出西政司法鉴定中心〔2017〕鉴字第0989号司法鉴定意见书，结论为：不能确定日期为2014年4月29日、编号为37100520140018790的最高额保证合同中手写字迹的形成时间；2014年4月29日是、编号为37100520140018790的最高额保证合同中落款人处保证人鲁丽公司印文与其送检的同名鲜章样本印文是同一枚印章盖印形成；不能确定2015年2月27日是、编号为370101201500013943的流动资金借款合同第10页第3.9.2项中担保合同编号“NO.37100520140018790NO.20150121”与其他手写字迹是否为同一时间形成。农行日照分行、盘古公司、辛为华、鲁尔公司对该司法鉴定意见均无异议，被告鲁丽公司不认可该司法鉴定意见，认为三项鉴定意见不能相互印证。本院认为，上述鉴定意见书系人民法院依法委托有鉴定资质的机构进行鉴定后作出，鉴定程序合法，鉴定事项与本案具有关联性，应予采信。该鉴定意见书可以作为本案编号为37100520140018790的最高额保证合同及编号为370101201500013943的流动资金借款合同的佐证，证实鲁丽公司在最高额保证合同中加盖公司印章的真实性及鲁丽公司系盘古公司2015年2月27日向农行日照分行借款时的保证人。鉴定意见虽无法确定保证合同中手写部分的具体形成时间，但并未排除手写部分系2014年4月29日一次性形成的可能，鲁丽公司并未提供证据证明手写部分的形成时间与落款日期不符或者说非一次性形成；且，即便手写部分系后来添加，鲁丽公司作为企业法人，在空白合同书中签字的行为也意味着授权银行补记合同相关内容，并自愿承担相应的法律后果。因此，本院对2014年4月29日的编号为37100520140018790的最高额保证合同予以采信并作为定案依据。同理，司法鉴定意见虽对编号为370101201500013943的流动资金借款合同第10页第3.9.2项中担保合同编号“NO.37100520140018790NO.20150121”与其他手写字迹是否为同一时间形成不能作出确认，但并未排除手写部分系2015年2月27日一次性形成的可能，且鲁丽公司亦未提交其他证据证明借款合同系虚假的，农行日照分行与盘古公司于2015年2月27日的借款业务发生在鲁丽公司与农行日照分行约定的最高额保证担保期间内，保证范围、主债权种类均符合最高额保证合同的约定，借款合同可以作为定案的依据。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年4月29日，鲁丽公司董事会决议同意，由鲁丽公司为盘古公司在2014年4月29日至2015年4月29日向农行日照分行办理的短期信贷业务（包括短期流动资金借款、银行承兑汇票、信用证及贸易融资贷款等）累计形成的信用净额不超过8000万元人民币（含）提供连带责任保证。当日，鲁丽公司与农行日照分行签订编号为37100520140018790的最高额保证合同，约定：鲁丽公司自愿为农行日照分行与盘古公司自2014年4月29日起至2015年4月29日止办理约定的各类业务（包括人民币／外币贷款、减免保证金开证、进口押汇、银行保函、商业汇票承兑、进口代付、福费廷、叁融通）所形成的债权，提供最高额保证担保；担保的债权最高余额为8000万元；保证担保范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按民事诉讼法有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用；因汇率变化而实际超出最高余额的部分，保证人自愿承担保证责任；保证方式为连带责任保证，本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任；保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年；本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，债权人可就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任；保证人为债务人与债权人之间存有的包括但不限于本合同项下的数笔债务提供担保，且保证人的给付不足以清偿全部到期债务的，所清偿的债务及抵充顺序，由债权人确定。2015年1月21日，农行日照分行与鲁尔公司签订编号为20150121的最高额权利质押合同，约定：出质人鲁尔公司自愿为质权人农行日照分行与债务人盘古公司自2014年12月25日起至2015年12月24日止办理约定的人民币／外币贷款所形成的债权及编号为37010120140011161的流动资金借款合同项下尚未受偿的债权本金及其相应的利息、罚息、复利、费用等，提供最高余额为1080万元的担保；本合同所担保的每笔业务的种类、金额、期限、利率等以相关法律文书或者凭证为准；本合同约定的期间和最高余额内，质权人发放本合同约定的贷款或者提供其他银行信用时无须逐笔办理担保手续；质押担保范围与37100520140018790号最高额保证合同相同；质物为股权，详见编号为20150121的质押清单，出质权利暂作价1080万元。当日，农行日照分行与鲁尔公司就鲁尔公司在日照市德升水泥有限公司的1080万元的股权在工商登记机关办理了出质登记手续。2015年2月27日，被告辛为华向原告出具不可撤销担保书一份，同意为农行日照分行与盘古公司于2015年2月27日签订的编号为37010120150001394号流动资金借款合同提供不可撤销的连带责任担保。当日，农行日照分行还与辛为华签订编号为20140227的保证合同，约定：被担保的主债权种类为短期流动资金贷款，本金数额为1500万元；保证范围、保证方式、保证期间与37100520140018790的最高额保证合同相同。2015年2月27日，农行日照分行与盘古公司签订编号为370101201500013943的流动资金借款合同一份，约定：盘古公司向农行日照分行借款1500万元；借款期限为12个月，发放日期为2015年2月27日；借款利率为固定利率，按合同签订日单笔借款期限所对应的人民银行公布的同期同档次基准利率基础上浮45%，直至借款到期日；借款按月结息，结息日为每月的20日；未按合同约定的期限归还借款本金的，对逾期的借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率的基础上上浮50%计收罚息；借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利；借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利；借款凭证为本合同的组成部分，本合同未记载或记载的借款金额、提款金额、还款金额、借款发放日期与到期日期、借款期限、借款利率、借款用途与借款凭证记载不一致时，以借款凭证的记载为准；本合同项下借款的担保方式为保证担保，担保合同由贷款人与借款人、担保人另行签订，若采取最高额担保方式担保的，担保合同编号为37100520140018790和20150121；因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的一切费用由借款人承担等。2015年2月27日，农行日照分行向盘古公司指定账户支付贷款1500万元。盘古公司在农行日照分行出具的借款凭证中盖章确认。借款凭证中载明：借款金额1500万元、借款日期2015年2月27日、到期日2016年2月26日、执行利率8.12%。农行日照分行认可盘古公司已按约向其支付利息至2015年11月20日。此后，盘古公司及其他保证人均未向农行日照分行履行还本付息的义务。鲁丽公司因申请司法鉴定支出鉴定费3200元。本院认为，被告鲁丽公司虽以盘古公司已被公安机关立案侦查、涉嫌骗取银行贷款罪为由抗辩借款合同及保证合同无效，并认为该案应根据“先刑后民”的原则中止审理或移送公安机关处理，但其不能证明本案须以刑事案件侦查结果为依据，且受欺诈而签订的合同属于可撤销合同，原告并未主张撤销涉案借款合同，故鲁丽公司的抗辩意见缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。原告农行日照分行与被告盘古公司签订的流动资金借款合同，与被告鲁丽公司、辛为华签订的保证合同，与鲁尔公司签订的权利质押合同，系各方当事人的真实意思表示，未违反有关法律法规的强制性规定，合法有效。各方当事人应按约全面履行合同义务。原告农行日照分行按照其与盘古公司所签订借款合同的约定向被告盘古公司履行了放贷义务，但盘古公司未按约还本付息，仅支付利息至2015年11月20日，已构成违约，应承担向原告农行日照分行还本付息的违约责任。被告辛为华按约应对借款本息承担连带清偿责任。涉案借款形成于鲁丽公司签订的最高额保证合同约定的主债权形成期间，符合最高额保证合同约定的主债权种类，鲁丽公司应在约定的最高债权余额内承担保证责任。被告鲁尔公司以其在日照市德升水泥有限公司的股权作为质押，为被告盘古公司向原告的借款提供担保，并办理质押登记，原告与被告鲁尔公司的质押合同成立，原告享有质押权，在被告盘古公司未履行还款义务时，原告可以与被告鲁尔公司协议以上述股权折价或者通过拍卖、变卖的方式在质押额度范围内优先受偿。原告自愿撤回要求被告承担37010120140009471号流动资金借款合同项下借款1000万元本息还款义务的诉讼请求，系其对自身权利的处分，并不违背法律规定，本院予以准许。被告苗雷、焦安岭系37010120140009471号流动资金借款合同的保证人并非本案370101201500013943号流动资金借款合同保证人，故苗雷、焦安岭在本案中不应承担担保责任。原告虽诉讼请求万宝汽车销售公司、辛本国继续履行质押承诺书或在承诺范围内承担清偿责任，但未能提交有效证据证明万宝汽车销售公司、辛本国同意为涉案借款提供质押及质押权成立，故对原告的上述诉讼请求，不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，第七十一条、第七十五条，《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百零九条、第二百一十条、第二百一十一条、第二百一十二条、第二百二十三条、第二百二十六条之规定，判决如下：一、被告山东盘古能源有限公司于本判决生效之日起五日内偿还原告中国农业银行股份有限公司日照分行编号为370101201500013943的流动资金借款合同项下借款本金1500万元及利息（以本金1500万元为基数，自2015年11月21日起至本息实际付清之日，按借款合同约定的罚息利率计算）。二、被告辛为华对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任。其承担责任后，有权向被告山东盘古能源有限公司进行追偿。三、被告鲁丽集团有限公司在最高债权额8000万范围内对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任。其承担保证责任后，有权向被告山东盘古能源有限公司追偿。四、原告中国农业银行股份有限公司日照分行对被告青岛鲁尔实业有限公司在日照市德升水泥有限公司的股权享有质押权，如被告山东盘古能源有限公司未按本判决第一项指定的期间偿还借款本息，原告中国农业银行股份有限公司日照分行就以上述质押财产的折价款或拍卖、变卖的价款在最高债权余额1080万元范围内优先受偿。五、驳回原告中国农业银行股份有限公司日照分行其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费125900元，保全费5000元，原告中国农业银行股份有限公司日照分行负担40900元，被告山东盘古能源有限公司、辛为华、鲁丽集团有限公司、青岛鲁尔实业有限公司负担90000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审 判 长  吕咏梅人民陪审员  刘金余人民陪审员  刘加好二〇一七年九月十一日书 记 员  周韵扬附：本判决适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第七十一条债务履行期届满债务人履行债务的，或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质物。债务履行期届满质权人未受清偿的，可以与出质人协议以质物折价，也可以依法拍卖、变卖质物。质物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归出质人所有，不足部分由债务人清偿。第七十五条下列权利可以质押：（一）汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；（二）依法可以转让的股份、股票；（三）依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权；（四）依法可以质押的其他权利。《中华人民共和国物权法》第二百零八条为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产。第二百零九条法律、行政法规禁止转让的动产不得出质。第二百一十条设立质权，当事人应当采取书面形式订立质权合同。质权合同一般包括下列条款：（一）被担保债权的种类和数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）质押财产的名称、数量、质量、状况；（四）担保的范围；（五）质押财产交付的时间。第二百一十一条质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有。第二百一十二条质权自出质人交付质押财产时设立。第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：（一）汇票、支票、本票；（二）债券、存款单；（三）仓单、提单；（四）可以转让的基金份额、股权；（五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（六）应收账款；（七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存