安徽省利辛县人民法院刑 事 判 决 书(2016)皖1623刑初613号公诉机关利辛县人民检察院。被告人林红，女，1989年4月18日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地安徽省颍上县，住淮南市新集矿区。因吸毒，于2014年8月27日被阜阳市颍上县公安局行政拘留。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年3月30日被利辛县公安局刑事拘留，2016年5月6经利辛县人民检察院批准，同日由利辛县公安局执行逮捕。辩护人刘晓荭，安徽香樟律师事务所律师。被告人王某，男，1984年11月30日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地安徽省利辛县，住利辛县。因吸毒，于2014年12月8日被利辛县公安局行政拘留十五日，并处罚款2000元。因犯容留他人吸毒罪，于2015年6月1日被利辛县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2016年4月1日被利辛县公安局刑事拘留，因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2016年5月6经利辛县人民检察院批准，同日由利辛县公安局执行逮捕。辩护人孙磊，安徽臻圆律师事务所律师。利辛县人民检察院以利检刑诉(2016)603号起诉书指控被告人林红犯贩卖毒品罪，被告人王某犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪，于2016年9月26日向本院提起公诉，并于2016年12月23日以利检刑追诉（2016）4号补充起诉决定书对被告人林红贩卖毒品罪向本院补充起诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月7日、2017年1月16日公开开庭审理了本案。利辛县人民检察院指派代理检察员李飞出庭支持公诉，被告人林红及其辩护人刘晓荭、被告人王某及其辩护人孙磊到庭参加诉讼。现已审理终结。利辛县人民检察院指控：2016年1月份以来,在淮南市凤台县,被告人林红分别以4000元、1000元的价格向被告人王某出售约20克、3克甲基苯丙胺。林红分别以2000元、1000元、1200元、1000元的价格向王某2(另案处理)出售10克、5克、5克、5克甲基苯丙胺。林红共计贩卖约48克甲基苯丙胺。其中，林红第一次向王某出售约20克甲基苯丙胺,由晏某(另案处理)居间介绍；林红第一次向王某2出售约10克甲基苯丙胺,由晏某居间介绍。2016年3月初,被告人王某分别以300元、300元的价格向晏某出售1克、0.7克甲基苯丙胺。王某共计贩卖1.7克甲基苯丙胺。2015年9、10月份的一天,被告人王某在其位于利辛县阳关学府家园的家中容留王某2、晏某、王某1、席某吸食甲基苯丙胺。补充起诉指控：王某2以向被告人林红购买甲基苯丙胺为名，其协助侦查机关抓获林红，侦查人员从林红的身上搜查出甲基苯丙胺约5克。为支持上述指控事实，公诉机关向法庭提供了相关书证、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、被告人供述与辩解等证据，据此认为被告人林红贩卖甲基苯丙胺53克的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，认为被告人王某非法持有甲基苯丙胺23克、贩卖甲基苯丙胺1.7克、容留多人吸毒的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百四十七条第四款、第三百五十四条的规定，提请本院以贩卖毒品罪追究被告人林红的刑事责任，以非法持有毒品罪、贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪追究被告人王某的刑事责任。被告人林红及其辩护人对起诉书指控的犯罪事实无异议，但均提出被告人有检举揭发的立功情节以及贩卖了部分假毒品的辩解和辩护意见，辩护人还提出补充起诉的5克毒品不应计入贩卖毒品数量的辩护意见。被告人王某及其辩护人对起诉书指控的犯罪事实无异议，但均提出被告人不构成非法持有毒品罪的辩解及辩护意见，辩护人还提出即使构成非法持有毒品罪，非法持有毒品的数量应为20克。经审理查明：一、林红贩卖毒品和王某非法持有毒品的事实2016年1月份以来,在淮南市凤台县,被告人林红分别以4000元、1000元的价格向被告人王某出售约20克、3克甲基苯丙胺。林红分别以2000元、1000元、1200元、1000元、1200元的价格向王某2(另案处理)出售10克、5克、5克、5克、5克甲基苯丙胺。林红共计贩卖约53克甲基苯丙胺。其中，林红第一次向王某出售约20克甲基苯丙胺,由晏某(另案处理)居间介绍；林红第一次向王某2出售约10克甲基苯丙胺,由晏某居间介绍。另查明，林红最后一次向王某2出售的甲基苯丙胺系王某2为协助公安机关抓获林红而购买，公安机关从其身上搜出的甲基苯丙胺约5克。上述事实，有经庭审举证、质证本院予以确认的立案登记表、户籍信息、前科证明、抓获经过、行政处罚决定书、刑事判决书、情况说明、扣押决定书、扣押清单、称重记录等书证，搜查、辨认笔录，鉴定意见，证人王某2、晏某、朱某等人的证言，被告人林红和王某的供述与辩解等证据证实，足以认定。二、王某贩卖毒品的事实2016年3月初,被告人王某分别以300元、300元的价格向晏某出售1克、0.7克甲基苯丙胺。王某共计贩卖1.7克甲基苯丙胺。上述事实，有经庭审举证、质证本院予以确认的户籍信息、行政处罚决定书、刑事判决书、手机转账信息提取记录及照片，证人晏某、王某2、陆某等人的证言，被告人王某的供述与辩解等证据证实，足以认定。三、王某容留他人吸毒的事实2015年9、10月份的一天,被告人王某在其位于利辛县阳关学府家园的家中容留王某2、晏某、王某1、席某吸食甲基苯丙胺。上述事实，有经庭审举证、质证本院予以确认的立案登记表、户籍信息、行政处罚决定书、刑事判决书等书证，辨认笔录，证人王某2、晏某、王某1等人的证言，被告人王某的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为：被告人林红贩卖毒品甲基苯丙胺53克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人王某贩卖毒品甲基苯丙胺1.7克，非法持有毒品甲基苯丙胺20克，又在其处所容留多人吸食毒品甲基苯丙胺，其行为已分别构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪和容留他人吸毒罪，依法应数罪并罚。利辛县人民检察院指控二被告人的罪名成立，本院予以支持，但指控被告人王某犯非法持有毒品罪的数量有误，一次购买3克甲基苯丙胺的数量达不到非法持有毒品罪的入罪标准，且非法持有毒品罪的数量不应累计计算，予以更正。关于被告人林红及其辩护人提出林红有立功情节、贩卖了部分假毒品以及补充起诉的5克不应计入贩卖毒品数量的辩解及辩护意见，经查，林红供述了其毒品来源于朱某和李晓燕，系其应当如实供述的部分，不属于检举揭发他人犯罪的行为，且被告人和辩护人未提供林红协助公安机关抓捕涉毒人员朱某、李晓燕的任何证据；林红贩卖毒品时并不知毒品是假的，且已完成正常交易，不影响贩卖毒品罪的认定；林红具有贩卖毒品的故意，且与王某2完成毒品交易，补充起诉的5克甲基苯丙胺，应计入贩卖毒品的数量；故被告人的辩解及辩护人的辩护意见不予采纳。关于被告人王某及其辩护人提出王某不构成非法持有毒品罪的辩解及辩护意见，经查，王某曾一次购买毒品甲基苯丙胺20克，且没有证据证明王某购买20克毒品甲基苯丙胺后又实施了其他毒品犯罪，符合非法持有毒品罪的构成要件，故被告人的辩解和辩护人的辩护意见不予采纳。被告人王某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，依法应当从重处罚。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，案经本院审判委员讨论决定，对被告人林红依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第七款，第六十四条的规定，对被告人王某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百四十八条、第三百五十四条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十九条第一款的规定，判决如下：一、被告人林红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产30000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月30日起至2031年3月29日止；罚金自判决生效之日起十日内向本院缴纳。）二、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金5000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金15000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月1日起至2018年3月31日止；罚金自判决生效之日起十日内向本院缴纳。）三、被告人林红的违法所得11400元予以追缴，上缴国库;扣押的吸毒工具、甲基苯丙胺等涉案物品，由扣押机关依法处理。四、被告人王某的违法所得600元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 磊审 判 员  凡 楠人民陪审员  黄祝侠二〇一七年二月十四日书 记 员  孙 玥附：《中华人民共和国刑法》相关条文第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。