成都市新都区人民法院民 事 判 决 书(2016)川0114民初4237号原告成都市新都区凯巨建设机械租赁站，住所地成都市新都区新都镇新东村一社。经营者苏群，女，1965年6月6日出生，汉族，住成都市新都区。委托代理人贺震彬，四川公生明律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告湖南宏阳建设工程有限公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区巴陵中路211号路灯管理处办公楼4楼，统一社会信用代码91430600186250007C。法定代表人周秋莲，该公司董事长。被告湖南宏阳建设工程有限公司成都分公司，住所地成都高新区中和后街99号1层，统一社会信用代码510109000369466。负责人熊国政，该分公司经理。二被告共同委托代理人王秀琬，湖南骄阳律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告张建忠，男，1974年3月25日出生，汉族，住福建省永泰县，原告成都市新都区凯巨建设机械租赁站（以下简称凯巨租赁站）与被告湖南宏阳建设工程有限公司（以下简称宏阳公司）、湖南宏阳建设工程有限公司成都分公司（以下简称宏阳成都分公司）、张建忠建筑设备租赁合同纠纷一案，本院于2016年8月8日受理后，依法组成合议庭，于2017年7月5日公开开庭进行了审理。原告凯巨租赁站委托代理人贺震彬到庭参加诉讼；被告宏阳公司、宏阳成都分公司共同委托代理人王秀琬到庭参加诉讼；被告张建忠经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票、合议庭组成人员通知书，现公告期已届满，被告张建忠未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告凯巨租赁站向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告宏阳成都分公司签订的《建筑周转材料合同》；2、被告立即支付原告截止2015年6月30日的租金304068.8元，2015年7月1日起至被告返还租赁物之日止期间的租金按每日774.5元计算；3、被告立即返还原告工字钢7745米，若被告不能返还，按照每米65元计算物资赔偿款；4、被告支付原告以304068.8元为基数按每天0.1%的标准计算从2015年7月1日起至付清之日止期间的违约金。事实和理由：被告宏阳公司承建了四川昌正房地产开发有限公司开发的成都市青白江区大邦第一城二期项目，因项目需要使用工字钢，2013年11月23日原告与被告宏阳成都分公司签订《建筑周转材料租赁合同》，合同约定租金为0.1元/天/米，物资如有损坏、遗失，赔偿按65元/米计算，租金按月支付，如承租方未按时支付租金，则按逾期支付金额每天0.1%标准支付违约金。合同签订后原告依约向被告宏阳成都分公司交付了租赁物，但被告宏阳成都分公司未按约支付租金。2015年7月7日经结算，被告宏阳成都分公司尚欠原告租金304068.8元，尚有工字钢7745米未归还，被告宏阳公司应当对被告宏阳成都分公司的行为承担法律责任。原告多次催收未果，为维护原告的合法权益，诉至法院，请求人民法院依法判决。被告宏阳公司、宏阳成都分公司在庭审中口头辩称，被告宏阳公司、宏阳成都分公司未与原告签订过任何租赁合同，也未收到过原告的租赁物，不应当承担责任，被告宏阳公司、宏阳成都分公司不是本案适格诉讼主体。被告张建忠未作答辩。经审理查明，宏阳公司原名为岳阳市宏利建设工程有限公司，宏阳成都分公司系宏阳公司的分公司。2013年6月16日，四川昌正房地产开发有限公司（以下简称昌正房地产公司）与宏阳公司签订《建设工程施工合同》一份，约定昌正房地产公司将位于成都市青白江区青江中路288号的大邦第一城二期12#、13#、15#楼工程发包给宏阳公司，并在成都市青白江区建设工程安全监督站备案登记。2013年11月23日，凯巨租赁站（甲方）与宏阳成都分公司（乙方）签订《建筑周转材料租赁合同》一份，约定乙方自2013年11月23日起租赁甲方的建筑机具周转材料在宏阳公司承建的大邦第一城二期工程中使用，租金按月支付。合同第六条载明租赁物为工字钢，租金为0.1元/天/米，物资如有损坏、遗失，赔偿按65元/米计算。合同第九条载明乙方委派孙荣财等三人为本租赁合同履行的代理人。合同第十一条载明乙方未归还甲方租赁物的，视为不定期租赁，甲方有权随时解除合同。合同第十二条约定如乙方未按时支付租金，自违约次日起每日按合同计算的租金等费用总额的0.1%支付违约金。合同签订后，凯巨租赁站依约提供了租赁物，孙荣财在该合同“乙方代理人”一栏签字捺印，但未加盖宏阳成都分公司印章。2014年3月28日，宏阳公司与张建忠签署《关于大邦第一城二期项目有关事项的约定与明确》一份，确认张建忠系宏阳公司承建的大邦第一城二期工程项目的内部承包人，系该项目实际负责人，宏阳公司为名义承包人，仅收取协作管理费，提供施工所需的印章、证明等，不参与该项目工程的投资管理和利润分配，也不承担经济责任，该协议结尾处载明“张建忠的各单项承包人归张建忠负责”，宏阳公司在该协议落款处加盖公章。2015年7月1日，孙荣财出具《租赁费及尚欠物资确认书》一份，载明宏阳公司从2013年12月7日起租赁凯巨租赁站建筑周转材料，截止2015年6月30日共应支付租赁费等各项费用402278.8元，已支付98210元，尚欠304068.8元，截止2015年6月30日尚有工字钢7745米未归还，继续租用，按原计费标准继续计费（即租金为774.5元/日）。张建忠于2015年7月7日在该确认书上签字捺印，并批示“本项目工字钢租赁费暂按本页金额计，实际金额以最终结算为准，租赁费由宏阳公司支付”。另查，宏阳公司因与昌正房地产公司、张建忠建设工程合同纠纷，于2015年12月21日向成都市青白江区人民法院提起诉讼，民事诉状中载明张建忠系大邦第一城二期工程项目的内部承包人，因租用凯巨租赁站建筑周转材料尚欠304068.8元租金未支付，故基于内部协议向张建忠追偿。成都市青白江区人民法院立案受理后，于2016年6月17日开庭审理，庭审中宏阳公司提交了前述的《租赁费及尚欠物资确认书》、《关于大邦第一城二期项目有关事项的约定与明确》，确认张建忠拖欠凯巨租赁站租金304068.8元，并陈述孙荣财是张建忠聘用的管理人，大邦第一城二期工程实际负责人是张建忠，因张建忠没有相关资质，故利用宏阳公司的资质进行施工。宏阳公司的委托代理人王秀琬在当庭提交的代理意见书中确认应当支付凯巨租赁站租赁的用于大邦第一城二期工程项目施工的建筑周转材料租赁费304068.8元，并载明该款项已经由张建忠进行了确认。成都市青白江区人民法院于2016年6月27日作出已生效的（2015）青白民初字第3656号民事判决书，确认张建忠拖欠凯巨租赁站租赁费304068.8元，并以宏阳公司未实际支付该款，向张建忠行使追偿权的条件未成就为由，驳回了宏阳公司的诉讼请求。后凯巨租赁站向宏阳公司、张建忠催收欠款未果，诉至本院。上述事实，有建设工程施工安全监督备案表、《建筑周转材料租赁合同》、《租赁费及尚欠物资确认书》、民事诉状、《关于大邦第一城二期项目有关事项的约定与明确》、《建设工程施工合同》、民事审判笔录、代理意见、成都市青白江区人民法院（2015）青白民初字第3656号民事判决书等证据及原、被告的当庭陈述，本案庭审笔录在卷为证。本院认为，庭审中宏阳公司、宏阳成都分公司主张不能确认张建忠租赁的建筑周转材料实际用于大邦第一城二期工程项目施工，并主张张建忠未对拖欠凯巨租赁站的租金进行最终确认为由进行抗辩，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第一款“民事诉讼应当遵循诚实信用原则。”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百四十二条“当事人在第一审程序中实施的诉讼行为，在第二审程序中对该当事人仍具有拘束力。当事人推翻其在第一审程序中实施的诉讼行为时，人民法院应当责令其说明理由。理由不成立的，不予支持。”之规定，民事诉讼应当遵循诚实信用原则和禁反言原则，宏阳公司在成都市青白江区人民法院（2015）青白民初字第3656号案件中已认可张建忠租赁的建筑周转材料实际用于大邦第一城二期工程项目施工，认可张建忠已确认截止2015年6月30日拖欠凯巨租赁站租金304068.8元，且有成都市青白江区人民法院（2015）青白民初字第3656号生效民事判决书的确认，结合原告举证的建设工程施工安全监督备案表、《关于大邦第一城二期项目有关事项的约定与明确》等证据，足以认定宏阳公司承包了大邦第一城二期工程项目，张建忠系该项目的实际施工人，以宏阳公司名义对外从事施工工作，宏阳公司收取协作管理费，宏阳公司与张建忠之间系挂靠关系。凯巨租赁站出租的建筑周转材料实际用于宏阳公司承包工程项目的施工，孙荣财作为项目管理人，其代表宏阳成都分公司与凯巨租赁站签订的《建筑周转材料租赁合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规强制性规定，属有效成立的合同。凯巨租赁站已履行了交付租赁物的义务，宏阳成都分公司未按合同约定履行付款义务，且未返还租赁物，根据双方签订的《建筑周转材料租赁合同》第十一条的约定，双方系不定期租赁关系，凯巨租赁站有权单方解除合同并收回租赁设备，故凯巨租赁站有权要求解除合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”第九十六条第一款“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”之规定，由于宏阳成都分公司未按合同约定履行还款义务，且于2017年3月23日收到了本院向其送达的本案民事起诉状副本、应诉通知书等相关法律文书，故凯巨租赁站要求解除租赁合同的意思表示即已到达对方，本院据此认定双方签订的《建筑周转材料租赁合同》于2017年3月23日予以解除。根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。”之规定，宏阳公司应当对其分公司应承担的民事责任负清偿责任。由于张建忠及宏阳公司确认截止2015年6月30日尚欠凯巨租赁站租金304068.8元未支付，尚有工字钢7745米未归还并继续租用，并确认按原计费标准继续计费（即租金为774.5元/日），故宏阳公司应当支付凯巨租赁站截止2015年6月30日的租金304068.8元，并支付从2015年7月1日起至2017年3月23日止期间的工字钢租金482513.5元（774.5元/天×30天/月×21个月-774.5元/天×7天），共计786582.3元。由于宏阳成都分公司至今未返还租赁物，故宏阳公司应当支付凯巨租赁站自2017年3月24日起至实际返还租赁物之日止按照日租金774.5元计算的占用费，若无法返还工字钢7745米，还应当依照合同约定按65元/米标准支付物资赔偿款503425元（65元/米×7745米）。由于宏阳成都分公司违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”之规定，法律赋予了当事人协商约定违约条款的权利，允许当事人可以约定一定数额的违约金，或者约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法，体现了缔约自由的宗旨。同时，依据公平与诚实信用原则，对于约定的违约金过分高于实际损失的情况亦做出了限制性规定。违约责任的基本性质为补偿性，其本质是对因违约而受损失的当事人以补偿。本案双方当事人在《建筑周转材料租赁合同》中约定违约金计算标准为自违约次日起每日按照合同计算的租金等费用总额的0.1%支付违约金，该违约金标准明显过高。由于凯巨租赁站仅主张以拖欠租金304068.8元为基数按每天0.1%的标准计算从2015年7月1日起至付清之日止期间的违约金，本院结合凯巨租赁站的实际损失，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，对凯巨租赁站主张的违约金标准予以确认。另，宏阳成都分公司租赁了凯巨租赁站的建筑周转材料用于大邦第一城二期工程项目施工，虽然《建筑周转材料租赁合同》上未加盖宏阳成都分公司印章，仅有张建忠聘请的管理人孙荣财的签字捺印，但该合同行为从属于张建忠的挂靠经营活动，宏阳公司的资质在挂靠活动中已被张建忠借用，张建忠作为不具有相应建筑施工资质的挂靠人，违反法律禁止性规定，违法分包，依法应当与被挂靠人宏阳公司一同对外承担民事责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”之规定，民事诉讼中将挂靠人和被挂靠人列为共同诉讼人，以便二者共同对外承担民事责任，这既是对被挂靠人允许他人以自己的名义挂靠经营归责的程序回应，也是规范市场主体、治理非法挂靠的法律举措。宏阳公司作为承包方，张建忠作为违法分包人，双方均违背法律禁止性规定，存在过错，由于双方的共同过错行为，导致凯巨租赁站的合法债权不能实现，侵犯了其合法权益。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十条关于“二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任”的规定精神，挂靠人和被挂靠人共同侵害他人合法债权，也应当承担连带责任，宏阳公司与张建忠的内部协议不得对抗第三人，凯巨租赁站有权请求张建忠对宏阳公司应承担的上述债务负连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十条，《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十六条、第二百二十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条、第三百四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第一款、第一百三十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、确认原告成都市新都区凯巨建设机械租赁站与被告湖南宏阳建设工程有限公司成都分公司签订的《建筑周转材料租赁合同》于2017年3月23日解除。二、于本判决生效之日起十日内，被告湖南宏阳建设工程有限公司返还原告成都市新都区凯巨建设机械租赁站所有的工字钢7745米，若无法返还应支付赔偿款503425元。三、于本判决生效之日起十日内，被告湖南宏阳建设工程有限公司支付原告成都市新都区凯巨建设机械租赁站截止2017年3月23日拖欠的租金786582.3元，并支付自2017年3月24日起至实际返还租赁物止，按照每日774.5元标准计算的占用费。四、于本判决生效之日起十日内，被告湖南宏阳建设工程有限公司支付原告成都市新都区凯巨建设机械租赁站以拖欠租金304068.8元为基数，从2015年7月1日起至清偿完毕之日止按每日0.1%标准计算的违约金。五、被告张建忠对被告湖南宏阳建设工程有限公司应承担的上述债务负连带清偿责任。六、驳回原告成都市新都区凯巨建设机械租赁站的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5862元，诉讼保全费5000元，合计10862元，由被告湖南宏阳建设工程有限公司、张建忠负担（此款原告成都市新都区凯巨建设机械租赁站已垫付，执行时一并执行）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 长  高永伦人民陪审员  欧阳春人民陪审员  黄 剑二〇一七年七月十七日书 记 员  杨 晴