湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书(2017)湘0104民初828号原告饶伟，男，1960年6月18日出生，汉族，住长沙市岳麓区。被告湖南华昶投资置业有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区银盆岭街道银盆南路奥克斯广场环球中心B座1803。法定代表人刘爱群。被告何颖芳，女，1986年3月28日出生，汉族，住湖南省资兴市。委托代理人傅时明，湖南亚元律师事务所律师。被告钟海军，男，1963年9月4日出生，汉族，住湖南省宁乡县。原告饶伟与被告湖南华昶投资置业有限公司、何颖芳、钟海军合同纠纷一案，本院于2017年1月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告饶伟、被告何颖芳及其委托代理人傅时明到庭参加诉讼，被告湖南华昶投资置业有限公司、钟海军经本院依法传唤无正当理由未到庭，本案现已审理终结。原告饶伟向本院提出诉讼请求：1、判决三被告退还原告承接其工程所交的工程合同保证金和所借的现金477000元（该借款全部转为保证金）；2、判决三被告共同承担保证金的四倍赔偿和本案的律师代理费。庭审中，原告变更诉讼请求，保证金赔偿按照日万分之五计算，借款赔偿按照中国人民银行贷款利率计算。事实及理由：2016年10月11日，原告经人介绍与被告湖南华昶投资置业有限公司签订了宁乡原金林时代广场（后更名为水韵华都）地下车库钢结构及人行天桥项目的承诺书。合同价为2450万元包干。签订承诺书后，原告缴纳了15万元的工程合同保证金，并自愿用保利国际A7栋3603房作为合同保证金和所有借款的担保，并约定10月20日前签订施工正式合同，并在签订正式合同后5个工作日内，付工程总价的20%的预付款备料。在签订正式合同后的几个月当中，被告以工程上的各种理由分8次从原告手中借款327000元整。后双方协商将此8笔借款同意转为工程合同保证金，并承诺于2017年1月20日前全部退还。但到约定退款之时，被告并未退款。被告行为已构成严重违约，除应当履行给付义务外，还应当承担赔偿原告损失的违约责任。被告何颖芳辩称：何颖芳不是被告湖南华昶投资置业有限公司的法定代表人，也不是该公司股东，故对该公司债务不承担责任。原告与钟海军之间的个人借款及债权债务，何颖芳从来没有做出任何担保和抵押，故原告和被告钟海军之间的债务，何颖芳不承担任何责任。被告湖南华昶投资置业有限公司、钟海军未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的承诺书、借条、还款协议书、银行流水均与原件相符，主要证明合同履行情况，予以采信；提交的证人证言，与承诺书、借条、还款协议书及银行流水能相互印证的部分予以采信，对于无其他证据予以佐证的部分，不予采信；被告何颖芳提交的企业基本情况登记表、不动产登记情况表、股权转让协议均与原件相符，主要证明被告湖南华昶投资置业有限公司的法定代表人变更情况及书院路9号安玺雅苑A7栋3603房权利主体登记情况，予以采信。经审理查明：2016年10月11日，被告钟海军、被告湖南华昶投资置业有限公司与原告饶伟签订了承诺书，承诺将湖南华昶投资置业有限公司所有的宁乡县水韵华都地下车库钢结构隔层及人行天桥项目由饶伟指定的合格公司承担施工，合同价2450万元。合同在2016年10月20日前签订，并在5日内付总价的20%的预付款备料。饶伟须对项目进行精心准备，收到预付款后及时备料，组织施工。此承诺书签字后付给钟海军保证金一次10万元，三日内再付5万元，合计15万元。如该项目在2016年10月30日前没有实施，承诺人将在该时间以十倍金额退还上述保证金，并以房产做抵押保证。第一次保证金付到承诺人所指定的账户人上，该承诺立即生效。指定人账户62×××78，中国农业银行，谢某，还载明了钟海军6217857500021326969账户，钟海军作为承诺人签字并加盖被告湖南华昶投资置业有限公司公章及何颖芳印章，担保人谢某、喻雪根，见证人梁某、付款人饶伟均签字。合同签订同日，原告向指定账户谢某账户转账99000元，支付1000元现金给钟海军。次日，取现3万元，通过ATM银行转账给钟海军，第三天，向钟海军支付2万元现金。后原告与被告之间发生多次借款行为。2016年10月17日，钟海军向饶伟出具借条，载明今借饶伟现金5万元；2016年10月27日钟海军向饶伟出具借条，载明今借饶伟现金4万元，明天归还，借条空白处加盖了湖南华昶投资置业有限公司公章；2016年10月29日钟海军向饶伟出具借条，载明今借饶伟3万元；2016年10月30日，钟海军向饶伟出具还款协议书，载明因本人在项目运作时，急需要前期费用周转，今特向饶伟借款10万元（现金），以上借款本人承诺于2016年11月29日前，包括2016年10月31日前所有的借款及所有承诺借款的条款金额一次性还清，为了还款保证，本人自愿用现所居住的保利国际A7栋3603房房产作为向饶伟的所有借款进行担保抵押还款保证。钟海军作为借款人签字并加盖湖南华昶投资置业有限公司公章，谢某作为见证人签字；次日，就同笔10万元借款，钟海军与湖南华昶投资置业有限公司向饶伟出具承诺书，承诺在2016年11月30日还清此款，以保利国际房产作担保，钟海军个人签字，并加盖被告湖南华昶投资置业有限公司公章及何颖芳印章，见证人谢某签字；2016年11月11日，钟海军向饶伟出具借条，载明今借饶伟现金1万元，2016年11月底还清；2016年11月16日钟海军向饶伟出具借条，载明借饶伟现金5万元，一个月内还清；2016年12月15日，钟海军向饶伟出具借条，载明今借饶伟现金12000元，担保人谢某签字；2017年1月5日钟海军向饶伟出具借条，载明今借饶伟现金1万元，见证人谢某签字；2017年1月17日，钟海军向饶伟出具借条，载明今借饶伟25000元，一个月后归还，见证人谢某签字。上述借款及保证金共计477000元，所有借款均未约定利息。后，涉案项目未经原告组织施工，保证金及借款均未返还。另查明，2015年12月8日，湖南华昶投资置业有限公司的法定代表人由钟海军变更为何颖芳，股东为钟海军、何颖芳、刘新华，钟海军占75%股份。2016年10月8日，何颖芳与刘爱群签订股权转让协议，由何颖芳将持有股权全部无偿转让给刘爱群，公司债权债务由刘爱群及钟海军共同享有和承担，何颖芳不承担任何债权债务。法定代表人为刘爱群,何颖芳印章予以作废。2016年10月26日，湖南华昶投资置业有限公司进行了工商变更登记，法定代表人变更为刘爱群，股东为刘爱群、钟海军，钟海军占75%股份。何颖芳任法定代表人期间，公司主要由钟海军进行经营管理，公章及法定代表人印章均由钟海军持有。何颖芳在变更法定代表人后，个人印章于2016年11月取回，由自己持有。书院路9号安玺雅苑A7栋3603房（即保利国际A7栋3603房）自2015年11月9日登记在何颖芳名下。本院认为：涉案的合同关系及借贷关系依法成立且有效，合同当事人应当按约履行各自义务。根据原告提交的证据，借款金额为327000元。原告主张所有款项均转为保证金，但未提交充分证据予以证明，故保证金数额应为承诺书载明的15万元。1、钟海军的责任承担。钟海军在承诺书上作为承诺人签字、在借条及还款协议书上作为借款人签字，钟海军单方违约的情况下，应承担相应的违约责任。钟海军应当返还15万元保证金、327000元借款及赔偿损失。关于赔偿，就保证金部分，2016年10月11日承诺书虽约定了十倍退还保证金的违约责任，但是原告自愿自2016年10月31日起按照日万分之五的标准计算违约金，系其权利自由处分，予以支持。就借款部分，对于约定了借款期限的借款，应当自期限到期最后一日返还借款，未约定还款期限的借款，借款人可随时要求返还借款。在双方未约定利息的情况下，对逾期未还借款，原告主张按照中国人民银行贷款利率计算利息损失并无不当。故对2016年10月31日10万元借款，应自2016年12月1日开始以中国人民银行同期同类贷款利率计算利息损失。对剩余227000元借款，按照中国人民银行同期同类贷款利率，结合款项到期日及本案起诉日期，酌情确定计算至2017年2月27日的利息损失为1400元，2017年2月27日以后的利息按中国人民银行同期同类贷款利率计算。2、湖南华昶投资置业有限公司的责任承担。2016年10月11日的承诺书所载项目系湖南华昶投资置业有限公司所有，该公司在承诺书上盖章，应受该承诺书的约束，故在承诺未予兑现的情况下，湖南华昶投资置业有限公司应与钟海军共同承担返还保证金及支付违约金的责任。2016年10月31日的承诺书所涉10万元借款，湖南华昶投资置业有限公司承诺偿还并盖章，故对该笔借款，湖南华昶投资置业有限公司应与钟海军共同承担返还借款及支付逾期利息的责任。2016年10月27日4万元借条，借款人为钟海军个人，湖南华昶投资置业有限公司虽然加盖了公章，但该印章系在空白处加盖，在无其他证据证明其签字身份的情况下，对该笔借款公司不承担责任。其他借款，湖南华昶投资置业有限公司未加盖公章，不承担责任。3、何颖芳的责任承担。2016年10月11日及2016年10月31日的承诺书虽盖有何颖芳个人印章。但签署上述两份承诺书时何颖芳并未在场，在没有证据显示何颖芳授权钟海军以何颖芳个人名提供担保的情况下，何颖芳个人不承担偿还责任。其他借款，何颖芳未签字，不承担责任。另，原告主张律师费，但未提交证据证明实际发生，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告钟海军及被告湖南华昶投资置业有限公司于本判决生效之日起三日内共同向原告饶伟返还15万元保证金及违约金（违约金自2016年10月31日起以本项实际欠付金额为基数，按照日万分之五的标准计算至实际付清之日止）；二、被告钟海军及被告湖南华昶投资置业有限公司于本判决生效之日起三日内向原告饶伟返还10万元借款及利息（利息自2016年12月1日起以本项实际欠付金额为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际付清之日止）；三、被告钟海军于本判决生效之日起三日内向原告饶伟返还227000元借款及利息（利息暂计算至2017年2月27日为1400元，2017年2月27日以后利息以本项实际欠付金额为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际付清之日止）；四、驳回原告饶伟的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8455元，减半收取4228元，保全费5000元，共计9228元，由被告钟海军、湖南华昶投资置业有限公司共同负担(此款已由原告先行垫付，被告在给付上述款项时一并给付)。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  罗琼二〇一七年四月二十四日书记员  左琦附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十一条他人在借据、收据、欠条等债权凭证或者借款合同上签字或者盖章，但未表明其保证人身份或者承担保证责任，或者通过其他事实不能推定其为保证人，出借人请求其承担保证责任的，人民法院不予支持。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。