四川省雅安市雨城区人民法院民 事 判 决 书(2017)川1802民初1676号原告：唐勇，男，1977年4月2日出生，汉族，住四川省简阳市。委托诉讼代理人（特别授权）：陈后胜，四川元绪律师事务所律师。被告：四川鸿程消防工程有限公司，住所地四川省成都市武侯区一环路西一段高升桥路2号2幢1单元3楼A号。法定代表人：涂方均。委托诉讼代理人（特别授权）：肖伟，四川路石律师事务所律师。原告唐勇与被告四川鸿程消防工程有限公司（以下简称鸿程消防公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2017年7月4日立案后，依法适用简易程序，于2017年8月24日公开开庭进行了审理，原告唐勇的委托诉讼代理人陈后胜，被告鸿程消防公司委托诉讼代理人肖伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。唐勇向本院提出诉讼请求：1.判令解除双方2014年9月30日签订的《四川鸿程消防工程有限公司第一分公司工程内部承包协议》；2.判令鸿程消防公司返还唐勇工程保证金人民币100万元；3.判令鸿程消防公司支付唐勇违约金人民币83.2万元（从2014年10月1日起至2017年6月22日起诉时至，按年利率的24%上浮30%标准计算）；4.判令鸿程消防公司承担本案诉讼费用。事实及理由：2014年9月30日，唐勇与鸿程消防公司所属的四川鸿程消防工程有限公司第一分公司（以下简称鸿程消防公司第一分公司）签订了《四川鸿程消防工程有限公司第一分公司工程内部承包协议》，约定鸿程消防公司第一分公司将其承揽的“雅安铭航光电科技有限公司（以下简称铭航公司）LED绿色节能科技园消防工程以内部承包方式交由唐勇具体施工并承担相应法律责任。合同约定违约金为工程总造价2500万元的20%。合同签订后，鸿程消防公司第一分公司收取了唐勇缴纳的工程保证金100万元。2014年8月5日，业主方向鸿程消防公司第一分公司发出进场通知，但迄今为止，鸿程消防公司第一分公司未将工程交付唐勇施工。经唐勇多次催问，该公司及鸿程消防公司皆推诿搪塞。直至近日才了解到鸿程消防公司第一分公司已于2016年6月21日注销。综上所述，唐勇与鸿程消防公司第一分公司按照责、权、利自负的原则签订工程内部协议的行为客观、真实、合法有效，签约各方应严格遵守并积极履约，但鸿程消防公司第一分公司的单方违约行为已经违反了合同约定及法律规定，虽鸿程消防公司第一分公司已登记注销，但鸿程消防公司作为总公司应依法对其分公司的行为承担法律责任。鸿程消防公司辩称，请求驳回唐勇的全部诉讼请求。理由：1.鸿程消防公司第一分公司没有实际收取唐勇的保证金。2014年7月邓小洪与铭航公司签订消防工程合同后，唐勇同意接受该合同，陆续向邓小洪等账户打入保证金，表示邓小洪将其与铭航公司的全部合同权力义务转让给了唐勇，由此唐勇是与铭航公司发生的直接关系，应当向铭航公司要求退还保证金。2.本案合同名为内部承包，实为转包，因唐勇并非我公司及分公司的员工。另从内部承包协议的内容来看，邓小洪与铭航公司之间的合同权力义务，全部转给了唐勇。并将与铭航公司签订的总承包合同和铭航公司出具的保证金收据交给了唐勇，唐勇应清楚知道总承包合同内容，并承继了总合同的全部权利义务，所以不存在鸿程消防公司违约的情况；3.本案唐勇主张超过诉讼时效。唐勇在2014年9月已经知道铭航公司已发出了进场通知，在此后的两年内唐勇未进场也未收到退还保证金，即便按总承包合同关于缴纳保证金后3个月未进场施工应退保证金的约定起算，唐勇至今才起诉也已超过了两年的诉讼时效。本院经审理认定事实如下：2014年7月29日，鸿程消防公司第一分公司与铭航公司签订“雅安铭航光电科技有限公司LED绿色节能科技园消防工程总承包施工合同”，并向铭航公司缴纳履约保证金120万元。2014年9月30日，鸿程消防公司第一分公司为甲方和唐勇为乙方签订《工程内部承包协议》，约定内容为：邓小洪于2014年7月29日以甲方名义与铭航公司签订的“雅安铭航光电科技有限公司LED绿色节能科技园消防工程总承包施工合同”，（工程规模：建筑面积两期工程月32万平方米，合同造价：暂估价2500万元），内部承包给乙方施工；由乙方按约定比例向甲方缴纳管理费，对项目工程盈亏包干，承担一切经济和法律责任；协议第八条“担保条款”约定，乙方为帮助本工程项目合同的履行和项目的实施，特向甲方提供以下担保：在合同签订时，需向甲方缴纳作为本工程质量、安全、资料等的保证金，在工程顺利完工结清管理费后办理产物结算时甲方全数退还，不计利息。在应缴纳数额处未填写金额。其后，唐勇分次向邓小洪、刘天才个人账户转入100万元。2015年1月15日，鸿程消防公司第一分公司向唐勇出具了收条载明“收到唐勇付来自愿承包我公司承接的就雅安铭航雅安铭航光电科技有限公司LED绿色节能科技园消防工程履约保证金100万元，该履约保证金由我公司代缴，该履约保证金的一切风险、经济责任由唐勇自行负责，概与我公司无关”。鸿程消防公司第一分公司将与铭航公司签订的总承包合同和其缴纳给铭航公司履约保证金120万元的收条交予唐勇持有。因鸿程消防公司第一分公司与铭航公司签订的总承包施工合同至今未履行，唐勇与鸿程消防公司第一分公司之间的内部承包协议也未实际履行。2016年6月21日，鸿程消防公司第一分公司向工商管理部门登记注销。以上事实有唐勇身份证明、鸿程消防公司第一分公司、鸿程消防公司企业信息、《雅安铭航光电科技有限公司LED绿色节能科技园消防工程总承包施工合同》、《四川鸿程消防工程有限公司第一分公司工程内部承包协议》、银行转款凭证、鸿程消防公司第一分公司出具的收条、铭航公司出具的收据及当事人的陈述在卷佐证。本院认为，鸿程消防公司第一分公司将自己承建的工程以内部承包形式交给唐勇施工，因唐勇并非鸿程消防公司第一分公司及鸿程消防公司内部职工，也无消防工程施工相应资质，故双方之间签订的《工程内部承包合同》实为非法工程转包，违反法律、法规强制性规定，应属无效。因此对唐勇要求解除该协议的主张，不予支持。按照合同法规定，合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还，且因该协议未实际履行，唐勇要求鸿程消防公司第一分公司返还工程保证金的的主张成立。因该保证金的收取发生在鸿程消防公司第一分公司和唐勇之间，虽鸿程消防公司第一分公司将其与铭航公司之间的合同和保证金收据交给唐勇，但唐勇的100万元保证金系交纳给鸿程消防公司第一分公司，该公司向唐勇出具的收条，鸿程消防公司没有证据证明业主方铭航公司有在合同履行和收取保证金上同意与唐勇直接发生法律关系的表示和行为，故鸿程消防公司辩称鸿程消防公司第一分公司没有实际收取唐勇的保证金，唐勇承接了总合同权利义务，应向业主方主张退还保证金的意见，不予采纳。因鸿程消防公司第一分公司已被注销，唐勇要求作为其主管机构的鸿程消防公司承担责任的主张，符合法律规定，本院予以支持。唐勇与鸿程消防公司第一分公司签订的《工程内部承包协议》合同无效，其对履行合同中的违约责任的约定亦无效，唐勇要求鸿程消防公司给付违约金的主张，本院不予支持。唐勇与鸿程消防公司第一分公司之间对退还履约保证金的约定系工程顺利完工后，且总承包合同对履约保证金退还的约定不能约束唐勇，因此，鸿程消防公司认为唐勇的起诉已超过诉讼时效的辩称理由不能成立。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条（五）项、第五十六条、第五十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条一款规定，判决如下：一、四川鸿程消防工程有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内退还唐勇保证金100万元；二、驳回唐勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10644元，由唐勇负担3744元，四川鸿程消防工程有限公司负担6900元。四川鸿程消防工程有限公司负担的6900元在本判决执行时一并给付唐勇。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省雅安市中级人民法院。审判员 郭 平二〇一七年九月五日书记员 陈倩怡