云南省昆明市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2015）昆民二终字第365号 上诉人（原审被告）昆明倬诚保洁服务有限公司 住所：昆明市盘龙区金洲湾****。 法定代表人陈兵，系公司经理 委托代理人王琴，系云南派特律师事务所律师，特别授权代理。 被上诉人（原审原告）张家阳，男，1972年10月21日出生，汉族，贵州省盘县人，住昆，住昆明市西山区div> 委托代理人张宏坤，系云南法闻律师事务所律师，特别授权代理。 委托代理人张德成，系云南法闻律师事务所实习律师，特别授权代理。 上诉人昆明倬诚保洁服务有限公司因与被上诉人张家阳劳动合同纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2015）盘法民一初字第618号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月12日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案经依法报请批准延长审理期限，现已审理终结。 原审法院经审理确认的本案事实是：2009年7月1日，原告与被告签订了一份《劳动合同》，合同期限为5年，自2009年7月1日起至2014年6月30日止，工作岗位为环卫工（片区组长），工资约定为每月1200元，以现金方式发放，实际领取情况为：2009年7月至2011年11月每月工资为1200元，2011年12月至2012年4月每月工资为1500元，2012年5月至2013年2月每月工资为1800元，2013年3月至2014年3月每月工资为2000元，工资最后领取至2014年3月。双方因劳动关系发生争议，原告张家阳作为申请人以被告云南倬诚保洁服务有限公司为被申请人向昆明市盘龙区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求：“1、裁决被申请人为申请人补缴2008年7月至2014年5月期间的社会保险45640元；2、裁决由被申请人支付申请人经济补偿金12000元；3、裁决由被申请人支付申请人2008年8月起至2009年7月止未签订书面劳动合同的双倍工资22000元；4、裁决被申请人支付法定节假日的三倍工资4200元。”仲裁院裁决“驳回申请人的仲裁请求。”原告不服该裁决，于2014年8月14日诉至法院，请求：1.依法判决被告支付经济补偿金12000元（6年×2000元／月）；2、依法判决被告支付2008年8月起至2009年7月止未签订书面劳动合同双倍工资22000元（11个月×2000元／月）；3、依法判决被告支付法定节假日三倍工资4200元（每年按5日计算，6年×5日×70元／日×3倍－6年×5日×70元／日）。 原审法院认为:根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，原告认为其入职时间为2008年7月1日，但未提交证据加以证明，而被告认为原告的入职时间为2009年7月1日，提交了《劳动合同》，该劳动合同内容显示原告与被告签订了期限为2009年7月至2014年6月30日的书面劳动合同，原告对其签名也认可，虽然原告认为该《劳动合同》是补签的空白合同，但未提交证据加以证明，且原告作为成年人，应清楚其所签文件的内容及性质，故对原告的观点不予采信。故确认原告的入职时间为2009年7月1日。关于原、被告解除劳动关系的时间，原告认为其于2014年4月20日离职并解除了与被告的劳动关系，而被告认为双方解除劳动关系的时间为2014年4月22日，原审法院认为，根据被告提交的《情况说明》，其中载明“张家阳也于2014年4月21日起未到岗上班”，可以看出原告最后提供劳动的时间为2014年4月20日，故确认原、被告之间解除劳动关系的时间为2014年4月20日。关于原告要求被告支付经济补偿金12000元的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；…”及第四十六条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…”本案中，被告未依法为原告缴纳社会保险，应该向原告支付经济补偿金。根据原告在被告工作期间的工资领取情况，确认原告离职前十二个月的平均工资为2000元，故本院支持被告应支付原告经济补偿金为10000元（2000元×5个月）。关于原告要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资的诉讼请求，已确认原、被告之间于2009年7月1日签订了书面的《劳动合同》，故原告的该项诉讼请求无事实依据，不予支持。关于原告要求被告支付法定节假日三倍工资的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”，而原告未向提交充分的证据证明其法定节假日加班的事实，故对原告的该项诉讼请求不予支持。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决：一、由被告昆明倬诚保洁服务有限公司自本判决生效之日起五日内支付原告张家阳经济补偿金人民币10000元；二、驳回原告张家阳的其他诉讼请求。案件受理费10元由被告昆明倬诚保洁服务有限公司承担 原审判决宣判后，上诉人昆明倬诚保洁服务有限公司不服，向本院提起上诉，请求：一、撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人原审的诉讼请求。二、本案诉讼费用由被上诉人承担。其主要事实及理由为：被上诉人因工作不负责致使其负责的路段卫生遭到电视台曝光，被上诉人不仅拒绝整改，还煽动员工罢工，并明确表示无法胜任工作，不愿继续工作。自2014年4月21日起被上诉人未办理任何请假及离职手续就擅自离职，严重违反公司的规章制度，影响了上诉人的正常经营秩序。被上诉人因自身不能胜任工作单方解除劳动关系，不符合法律规定的用人单位应当支付经济补偿金之情形，原审判决上诉人支付经济补偿金认定事实错误，适用法律错误。 被上诉人张家阳答辩称：不认可上诉人的上诉请求，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 二审中，双方当事人均未提交新的证据，对于原审法院审理确认的案件事实，双方当事人均无异议，对双方无争议的事实，本院依法予以确认。 综合双方诉辩主张，本案双方当事人争议的焦点为：上诉人是否应当向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金？ 本院认为：上诉人是否应当向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金？ 本院认为：经济补偿金是用人单位按照相关法律规定，在解除或终止劳动合同时对劳动者的一种补偿，该补偿需在法定条件下才进行支付。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同”，该条系对劳动者单方行使合同解除权的规定，其中第（三）项为：“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，故用人单位不为劳动者缴纳社会保险费，可成为劳动者行使单方解除权的法定情形之一。按照该法第四十六条第（一）项之规定，用人单位存在第三十八条规定的情形，劳动者行使单方解除权的，用人单位应向劳动者支付经济补偿，同时第四十七条规定了经济补偿的计算标准。由上述规定可知，本案中，上诉人是否应当向被上诉人支付经济补偿金的关键在于被上诉人是否因上诉人未为其缴纳社会保险而被迫行使单方解除权。结合本案事实来看，上诉人主张双方劳动关系的解除的原因系被上诉人不能胜任工作擅自离职；被上诉人主张解除劳动关系的原因系上诉人未为其缴纳社会保险。根据查明的事实反映上诉人未依法为被上诉人缴纳社会保险的事实客观存在，而上诉人主张的解除事由缺乏有效证据证实，故对于上诉人所提主张，本院不予支持。上诉人未依法为被上诉人缴纳社会保险，应当向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金。综上所述，上诉人的上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，处理正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项及《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费人民币10元，由上诉人昆明倬诚保洁服务有限公司承担。 本判决为终审判决。 本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 审判长 杨 茜 审判员 杨 艳 审判员 徐 斌 二〇一五年九月二十一日 书记员 黄秋茼