四川省威远县人民法院刑 事 判 决 书(2015)威刑初字第215号公诉机关四川省威远县人民检察院。被告人苏茂昌，男，2007年因犯抢劫罪被成都市金牛区人民法院判处有期徒刑7年，2015年5月22日因涉嫌贩卖毒品罪罪被威远县公安局刑事拘留，同年6月5日被执行逮捕。现羁押于威远县看守所。被告人甘旭，男，2010年因抢劫罪、寻衅滋事罪被威远县人民法院判处有期徒刑4年，2013年1月24日被假释出狱。2015年5月22日因涉嫌贩卖毒品罪被威远县公安局刑事拘留，同年6月26日被执行逮捕。现羁押于威远县看守所。辩护人付志金，四川普佑律师事务所律师。被告人贾某某，绰号贾九，男，1987年因斗殴被劳动教养3年；1995年因犯流氓罪被威远县人民法院判处有期徒刑1年；1996年因犯贩卖毒品罪被威远县人民法院判处有期徒刑2年；2003年因犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪被威远县人民法院判处有期徒刑6年；2009年因吸毒被威远县公安局强制戒毒2年。2015年5月21日因涉嫌贩卖毒品罪被威远县公安局刑事拘留，同年6月26日被执行逮捕。现羁押于威远县看守所。四川省威远县人民检察院以内威检诉刑诉（2015）第230号起诉书指控被告人苏茂昌、甘旭犯贩卖毒品罪，被告人贾某某犯非法持有毒品罪，于2015年11月3日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，威远县人民检察院指派检察员宋裕梅出庭支持公诉，被告人苏茂昌、被告人甘旭及辩护人付志金、被告人贾某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。威远县人民检察院指控，2015年5月19日，被告人苏茂昌委托被告人甘旭在威远县为其寻找冰毒买家，甘旭联系被告人贾某某后，苏茂昌应约携带冰毒33克到威远，经甘旭引荐，以3500元的价格卖给贾某某。2015年5月21日，威远县公安局侦查人员在严陵镇西街国土局附近挡获贾某某，并当场从其身上查获疑似冰毒3小包，净重共计13.35克，当天下午，在严陵镇百信家园廉租房小区挡获苏茂昌、甘旭，当场从苏茂昌身上查获疑似冰毒2小包和1小玻璃瓶，共计净重5.37克，从其驾驶的汽车内查获1袋子、疑似冰毒，净重50.8克，从甘旭身上查获疑似冰毒1小包，净重0.79克，经鉴定，上述毒品均还有甲基苯丙胺成分。针对上述指控事实，公诉机关当庭宣读和出示了被告人供述、证人证言、物证、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人苏茂昌、甘旭明知是毒品而进行贩卖的行为，构成贩卖毒品罪；被告人贾某某明知是毒品而非法持有的行为，构成非法持有毒品罪。甘旭属累犯、贾某某属毒品再犯，均应当从重处罚。应依法追究其刑事责任。被告人苏茂昌对公诉机关指控犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪。但辩称公安机关从自己身上和车上搜出的冰毒不应计算在贩卖毒品的数量内，甘旭退还的15克冰毒不能重复计算应扣除在外。被告人甘旭对公诉机关指控基本犯罪事实无异议，但辩称自己与贾某某共同购买毒品，用于吸食，应认定非法持有毒品罪；有向公安机关检举他人犯罪的立功情节。辩护人的辩护意见：1、甘旭与贾某某是共同出资购买毒品用于吸食，应构成非法持有毒品罪。2、甘旭有检举他人犯罪行为的立功行为。被告人贾某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪。但辩称自己带领公安人员将同案犯抓获的事实，有立功行为。希望法庭从轻处罚。经审理查明：被告人苏茂昌与被告人甘旭在川西监狱服刑期间认识。2015年5月19日，苏茂昌在成都市区一化工器具店中购买到冰毒，分别用于吸食和贩卖。随即，苏茂昌与甘旭通过电话联系商谈是否有购买冰毒的需求，并商量由苏茂昌将冰毒带到威远县。当天苏茂昌驾驶一辆红色三菱牌轿车从成都到威远县城区与甘旭碰面，由被告人贾某某将甘旭、苏茂昌带至威远县桃花山廉租房小区曹宇的家中，先由甘旭出面商量以3500元价格从苏茂昌处购买冰毒33克，后甘旭、贾某某两人共同出资，并通过支付现金、转账的方式陆续向苏茂昌支付毒资1800余元。甘旭随身携带一小包冰毒，其余的冰毒交由贾某某保管便于两人吸食。后因甘旭、贾某某无力支付剩余的毒资，于2015年5月20日甘旭与贾某某将15克冰毒退还给了苏茂昌。2015年5月21日凌晨，威远县公安局侦查人员在威远县严陵镇西街国土局附近将贾某某挡获，并当场从贾某某身上查获疑似冰毒3包，净重共计13.35克。当日14时许，贾某某将威远县公安局侦查人员带至威远县严陵镇东风路桃花山廉租房小区内将同案人苏茂昌、甘旭抓获，当场从甘旭身上查获一小包疑似冰毒，净重为0.79克；当场从苏茂昌身上查获疑似冰毒两小包和一个装有疑似冰毒的玻璃瓶子，净重共计5.37克，同时从其驾驶的汽车内查获一袋疑似冰毒，净重为50.8克，从苏茂昌身上和车上查获疑似冰毒共计56.17克。经内江市公安局物证鉴定所鉴定，在苏茂昌、甘旭、贾某某等人身上及苏茂昌驾驶车内查获的疑似冰毒均检出甲基苯丙胺成分。综上所述，苏茂昌贩卖毒品共计74.17克、甘旭非法持有毒品共计14.14克、贾某某非法持有毒品共计13.35克。另查明，公安机关依据2015年8月11日甘旭检举情况，查获犯罪嫌疑人李刚参与盗窃摩托车的犯罪事实，并将涉嫌盗窃犯罪的嫌疑人李某某、聂某某抓获，因此，破获二起摩托车盗窃案。2015年5月21日贾某某到归案后，将威远县公安局侦查人员带至威远县严陵镇东风路桃花山廉租房小区内将同案人苏茂昌、甘旭抓获归案。另查明，甘旭于2010年11月30日因犯抢劫罪、寻衅滋事罪，被威远县人民法院以（2010）威刑初字第224号刑事判决书判处有期徒刑四年，2013年1月24日被假释出狱。贾某某于2003年9月25日因犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，被威远县人民法院以（2003）威刑初字第192号刑事判决书判处有期徒刑六年，2008年5月27日刑满释放。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：威远县公安局出具的接受刑事案件登记表、立案决定书、户籍证明、抓获说明，抓获照片、情况说明；内江市公安局物证鉴定所出具的公(内)鉴（理化）字【2015】318号、319号、320号鉴定意见、鉴定意见通知书，物证照片；证人黄某某、江某某、刘某某、李某甲的证言；检查笔录、提取笔录及清单；扣押清单、汽车发还清单及证明；毒品称量记录；辩认笔录及辨认照片；指认照片，现场勘验笔录、现场方位平面示意图、中心现场平面示意图；调取证据清单及通话清单；（2007）金牛刑初字第1163号刑事判决书、（2010）威刑初字第224号刑事判决书、（2003）威刑初字第192号刑事判决书、贾某某的罪犯出监鉴定表、威公（严北）强戒决字【2009】第21号强制隔离戒毒决定书、甘旭的（2013）川西狱役第08号假释证明书；被告人苏茂昌、甘旭、贾某某的多次供述。上述证据具有客观性、真实性、合法性，系本案的有效证据，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。关于被告人甘旭及其辩护人提出不构成贩卖毒品罪，应以非法持有毒品罪论处。经查，甘旭与贾某某共同商量购买毒品事宜，由甘旭联系卖家，二人共同出资购买毒品，用于自身吸食，并交由贾某某保管。庭审中公诉机关没有举出证实甘旭和贾某某有贩卖毒品的犯罪事实的证据。依据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的相关规定，应认定甘旭与贾某某构成非法持有毒品罪，公诉机关指控甘旭犯贩卖毒品罪的证据不足，本院不予支持。因此，被告人甘旭及其辩护人辩护理由成立，本院予以采纳。关于被告人苏茂昌辩称贩卖毒品数量有误的问题，现查明：苏茂昌贩卖33克冰毒给甘旭，后因甘旭、贾某某无力给付剩余毒资便将15克冰毒返还给苏茂昌，对于返回的冰毒不能再重复计算，应在搜查出的56.17克冰毒数量中予以扣除。依据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的相关规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。故公安机关从苏茂昌身上和车辆上查获冰毒应认定为其贩卖毒品数量。因此，苏茂昌贩卖毒品数量共计74.17克。被告人苏茂昌提出的辩解理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，被告人苏茂昌违反毒品管理规定，明知是毒品而出售给他人的行为，已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，应予刑罚处罚。公诉机关指控苏茂昌犯贩卖毒品罪的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人甘旭、贾某某明知是毒品而非法持有的行为，已触犯刑律，构成非法持有毒品罪，且属共同犯罪，应予刑罚处罚。公诉机关指控贾某某犯非法持有毒品罪的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。辩护人提出被告人甘旭构成非法持有毒品罪的理由成立，本院予以采信。甘旭在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。贾某某曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯毒品犯罪，属毒品犯罪的再犯，应当从重处罚。被告人甘旭和贾某某有揭发他人犯罪行为，查证属实，属立功，可以从轻处罚。为严肃国法，惩治犯罪，打击毒品犯罪，维护社会秩序，根据三被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条、第六十五条、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人苏茂昌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月22日起至2030年5月21日止。没收财产于判决生效之日起一个月内缴纳。）二、被告人甘旭犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金一千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月22日起至2017年1月21日止。罚金于判决生效之日起一个月之内缴纳。）三、被告人贾某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金一千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月21日起至2016年9月20日止。罚金于判决生效之日起一个月之内缴纳。）四、公安机关扣押在案的毒品、作案工具依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  李 茜审 判 员  张正义人民陪审员  唐中建二〇一五年十二月二十九日书 记 员  夏 凤附有关法律条文于后。《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造毒品鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处，应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。