辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)辽01民终13262号上诉人(原审原告)：沈阳市金水晶装饰工程有限公司.法定代表人：单永会，该公司总经理。委托诉讼代理人：李震，北京市惠诚律师事务所沈阳分所律师。委托诉讼代理人：刘琪，北京市惠诚律师事务所沈阳分所律师。被上诉人（原审被告）：纪思文。上诉人沈阳市金水晶装饰工程有限公司（以下简称金水晶公司）与被上诉人纪思文劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2016）辽0102民初1349号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员李娜担任审判长，审判员周海鹏、马晨光（主审）参加评议的合议庭审理了本案，现已审理终结。金水晶公司上诉请求：我方同纪思文不存在劳动关系，故不应当向其支付二倍工资及经济补偿金。纪思文辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。金水晶公司向一审法院诉称：1、判令确认金水晶公司与纪思文之间不存在劳动关系；2、判令金水晶公司无须为纪思文补交2015年4月23日至2015年9月28日期间的养老、失业、工伤、医疗和生育保险费；3、判令金水晶公司无须向纪思文支付解除劳动合同补偿金1,750元；4、判令金水晶公司无须向纪思文支付未签订书面劳动合同双倍工资差额14,683.91元；5、判令金水晶公司无须向纪思文支付加班费9,381元；6、判令由纪思文承担本案的全部诉讼费用。事实和理由为金水晶公司与纪思文之间的劳动争议纠纷，经沈阳市和平区劳动争议仲裁委员会裁决，作出沈和劳仲字（2015）342号仲裁裁决书。金水晶公司认为，仲裁裁决书认定事实及适用法律错误。理由如下：一、仲裁裁决书第一项“确认金水晶公司、纪思文2015年4月23日至2015年9月28日期间劳动关系存在”。事实上，金水晶公司、纪思文之间不存在劳动关系，纪思文在仲裁中并未提供充分证据证明金水晶公司、纪思文双方存在劳动关系以及劳动关系的期限为2015年4月23日至2015年9月28日。二、仲裁裁决第二项“要求金水晶公司为纪思文补交2015年4月23至2015年9月28日期间的养老、事业、工伤、医疗和生育保险费”。根据相关法律规定，补交社会保险费事宜不在仲裁机构及法院的审查范围之内。三、仲裁裁决第三项“要求纪思文向金水晶公司支付解除劳动合同补偿金1750元”。金水晶公司、纪思文双方不存在劳动关系，金水晶公司无需向纪思文支付解除合同补偿金，并且，金水晶公司向纪思文支付劳动合同补偿金需符合法律规定的情形。四、仲裁裁决第四项“金水晶公司向纪思文支付未签订书面劳动合同双倍工资差额14683.91元”。金水晶公司、纪思文之间不存在劳动关系，纪思文并未提供充分证据证明双方存在劳动关系，金水晶公司无需向纪思文支付未签订书面劳动合同双倍工资差额14,683.91元。五、仲裁裁决第五项“金水晶公司向纪思文支付加班费9,381元”。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律热干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。仲裁中，纪思文并未提供充分证据证明加班事实的存在及加班费数额的来源，仅以金水晶公司未提交相关证据，且纪思文主张的数额未超过依法应该支付的数额为由，支持纪思文的仲裁请求，仲裁机构在认定事实和适用法律上存在错误。综上所述，仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误。为维护金水晶公司合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院支持金水晶公司的诉讼请求。一审法院认定事实：2015年4月23日，纪思文入职金水晶公司，岗位为订货员。录用通知单载明试用期薪酬标准为2,800元,起薪日期为2015年4月23日，工作确认单表下标注：本确认单为员工应发工资，保险、个税及其他扣款另行核算。试用期按照上述标准80%发放……。2015年7月23日，金水晶公司为纪思文办理人事异动审批单，内容载明“姓名纪思文……入职日期2015年4月23日，异动日期2015年7月23日；工资异动前2,800元；异动后3,500元，异动原因为转正”。纪思文在金水晶公司处工作期间,双方并未签订书面劳动合同。另查，2015年10月8日，纪思文以金水晶公司为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1、请求依法裁决确认申请人与被申请人劳动关系；2、请求依法裁决被申请人支付申请人未签订书面劳动合同双倍工资28,000元；3、请求依法裁决被申请人支付申请人经济补偿金1,750元；4、请求依法裁决被申请人支付申请人加班费用9,381元，其中法定节假日7天3,339元，公休日19天6,042元；5、请求依法裁决被申请人缴纳申请人社会保险（2015年4月23日至2015年9月28日）具体数额以当地社保机构核定数额为准，双方各自缴纳各自部分。该仲裁委于2015年12月3日作出沈和劳人仲字[2015]342号仲裁裁决书，裁决书载明：一、确认申请人纪思文与被申请人沈阳市金水晶装饰工程有限公司2015年4月23日至2015年9月28日期间劳动关系存在。二、被申请人沈阳市金水晶装饰工程有限公司在本裁决生效之日起30日内为申请人纪思文补缴2015年4月23日至2015年9月28日期间的养老、失业、工伤、医疗和生育保险费。具体金额以社会保险经办机构的核定为准，其中依法应由劳动者负担部分由申请人负担，由补缴产生的滞纳金由被申请人负担。三、被申请人沈阳市金水晶装饰工程有限公司在本裁决生效之日起15日内一次性支付申请人纪思文解除劳动合同补偿金1,750元。四、被申请人沈阳市金水晶装饰工程有限公司在本裁决生效之日起15日内一次性支付申请人纪思文未签订书面劳动合同双倍工资差额14,683.91元。五、被申请人沈阳市金水晶装饰工程有限公司在本裁决生效之日起15日内一次性支付申请人纪思文加班费9,381元。金水晶公司不服，起诉来院。一审法院认为，关于金水晶公司、纪思文是否建立劳动关系问题,劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，纪思文提供了录用通知单、人事异动审批单、收款收据等予以证明，尽管金水晶公司辩称其与纪思文之间不存在劳动关系，但金水晶公司对其抗辩既未提供有效证据予以证明亦未对纪思文主张提供相反证据予以反驳，故金水晶公司应承担举证不能的法律后果。综上，根据已查明的事实及前述法律规定，确认金水晶公司、纪思文已建立劳动关系。关于劳动关系存续期间问题,纪思文向本庭提供的录用通知单，可证实纪思文自2015年4月23日起开始在金水晶公司处工作。结合纪思文提供的报警情况登记表，纪思文系因金水晶公司拖欠工资而离职，最后一次领取工资款的日期为2015年9月28日，纪思文主张于该日离职，认为纪思文该项主张符合客观实际，予以确认，即确认双方劳动关系存续期间为2015年4月23日至2015年9月28日。关于解除劳动关系经济补偿金问题,《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。根据上述法律规定，非因劳动者原因导致劳动关系解除的，用人单位应向劳动者支付解除劳动关系经济补偿金。本案中，前已论述，尽管金水晶公司否认与纪思文存在劳动关系及用工行为，但根据已查明的事实应认定双方已建立劳动关系，另根据金水晶公司未给纪思文缴纳社会保险及未与纪思文订立书面劳动合同的客观事实，应认定金水晶公司对双方劳动关系的解除负有过错，故对纪思文主张的经济补偿金予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”庭审中，纪思文提交的录用通知单、人事异动审批单、报警情况登记表、工资明细表等可证实纪思文离职系因金水晶公司拖欠工资所致，且纪思文在金水晶公司处工作期限不足半年，补偿金应为1,750元（即3,500元×0.5个月）。关于双倍工资问题,根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，对纪思文该项主张予以支持。本案中，金水晶公司采取当月工资次月发放的方式，综合纪思文提供的证据，金水晶公司应从纪思文入职第二个月起向纪思文支付未签订书面劳动合同双倍工资的差额，期间共计3个自然整月和26个工作日，数额为12,164元（按纪思文入职金水晶公司后的第二个月起算，工资为2,800元/月*80%×2月=4,480元、3,500元、3,500元÷21.75天×26天=4,184元）。关于加班费问题,最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，因纪思文对其主张的加班事实未能提供有效证据予以证明，故对其该项主张，不予支持。关于缴纳社会保险费问题,《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”因此，补缴社会保险问题属应当由其他机关处理的争议，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，且本次庭审中金水晶公司亦放弃该项主张，故不予审理。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、《社会保险费征缴暂行条例》第八条、第二十三条之规定，判决：一、原告沈阳市金水晶装饰工程有限公司与被告纪思文于2015年4月23日至2015年9月28日期间存在劳动关系；二、原告沈阳市金水晶装饰工程有限公司于本判决生效后三日内一次性支付被告纪思文解除劳动关系经济补偿金1,750元；三、原告沈阳市金水晶装饰工程有限公司于本判决生效后三日内一次性支付被告纪思文未签订书面劳动合同的双倍工资差额12,164元；四、驳回原告其他诉讼请求。如原告沈阳市金水晶装饰工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告沈阳市金水晶装饰工程有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院经审理查明的事实与原审法院查明事实一致。本院认为，关于金水晶公司提出其同纪思文不存在劳动关系的主张，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。本案中，纪思文提供了金水晶公司原法定代表人单子镔签字的录用通知单、人事异动审批单明确记载纪思文是其工作人员，纪思文提交的报警情况登记表亦记载纪思文同金水晶公司因工资问题发生争议，结合纪思文提交的金水晶公司下发的相应文件并结合本案的实际情况，应当认定金水晶公司同纪思文之间存在劳动关系。虽然金水晶公司主张其与纪思文之间不存在劳动关系，但金水晶公司对其抗辩既未提供充分证据予以证明亦未对纪思文主张提供充分的证据予以反驳，应当认定双方存在劳动关系。关于金水晶公司提出不应当给付纪思文双倍工资主张,根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，对纪思文该项主张予以支持。本案中，金水晶公司采取当月工资次月发放的方式，综合纪思文提供的证据，金水晶公司应从纪思文入职第二个月起向纪思文支付未签订书面劳动合同双倍工资的差额，原审法院判决并无不当，对于金水晶公司该项上诉请求本院不予支持。关于金水晶公司提出不应当给付纪思文解除劳动关系经济补偿金主张,《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。根据上述法律规定，非因劳动者原因导致劳动关系解除的，用人单位应向劳动者支付解除劳动关系经济补偿金。本案中，金水晶公司与纪思文存在劳动关系，根据金水晶公司未给纪思文缴纳社会保险及未与纪思文订立书面劳动合同的客观事实，应认定金水晶公司对双方劳动关系的解除负有过错，故金水晶公司应当向纪思文支付经济补偿金，原审法院判决并无不当的，对于金水晶公司该项上诉请求本院不予支持。。综上所述，沈阳市金水晶装饰工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳市金水晶装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长李娜审判员周海鹏审判员马晨光二○一七年一月十日书记员康赦