江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0902民初317号原告万朝霞，女，1968年3月1日生，住射阳县。委托代理人丁雨池，盐城经济技术开发区新城法律服务所法律服务工作者。被告盐城同洲骨科医院，住所地盐城经济技术开发区新都路*号。负责人赵玉华，该院院长。委托代理人宋相根、胡万楼，江苏法震律师事务所律师。原告万朝霞与被告盐城同洲骨科医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年1月12日受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于同年3月9日、6月29日公开开庭进行了审理。原告万朝霞的委托代理人丁雨池，被告盐城同洲骨科医院的委托代理人胡万楼到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告万朝霞诉称：2014年8月1日，原告因腰部伴下肢疼痛到盐城同洲骨科医院住院治疗，伤情被诊断为：腰5椎体滑脱。同月15日，原告出院，产生医疗费20791.16元。2015年6月4日，原告仍感到不适，至盐城市第一人民医院住院治疗，伤情被诊断为：“第5腰椎椎体滑脱（术后），第5腰椎双侧椎弓崩裂，双下肢神经源性损害，腰椎管狭窄症。”同年7月3日，原告出院，产生医疗费48271.18元。后经盐城市医学会出具的医疗损害鉴定书，认定被告的诊疗行为存在主要过错，经鉴定原告构成九级伤残。现诉请法院判令：1、被告赔偿原告医疗费48271.18元、营养费810元、住院伙食补助费522元、护理费13384元、误工费30114元、交通费1000元、残疾赔偿金160608元、精神损害抚慰金1万元、鉴定费3560元，合计268269.18元；2、被告承担本案的诉讼费用。被告盐城同洲骨科医院辩称：原告在我处治疗是事实，请求法院根据盐城市医学会和建湖县司法鉴定所出具的鉴定结论依法处理。经审理查明：2014年8月1日，原告万朝霞因腰部伴下肢疼痛到盐城同洲骨科医院住院治疗，伤情被诊断为腰5椎体滑脱。同月15日，原告出院，产生医疗费20791.16元。2015年6月4日，原告仍感到不适，至盐城市第一人民医院住院治疗，伤情被诊断为：“第5腰椎椎体滑脱（术后），第5腰椎双侧椎弓崩裂，双下肢神经源性损害，腰椎管狭窄症。”同年7月3日，原告出院，产生医疗费48271.18元。后原告与盐城同洲骨科医院发生争议，向本院起诉。经原告申请并预交鉴定费2200元，本院于2015年9月14日，依法委托盐城市医学会对盐城同洲骨科医院的诊疗行为是否存在医疗过错及过错与损害后果是否存在因果关系，如存在因果关系，原因力或参与度大小等进行鉴定。2016年3月17日，该医学会作出盐医损鉴[2015]45号《医疗损害鉴定书》，分析说明为：盐城同洲骨科医院存在以下不足：1、医疗文件记录不清，诸如病史描述、体格检查、手术记录的书写不够详细，甚至矛盾；2、术前检查不详细，在有神经压迫症状明显的情况下，漏诊椎管狭窄；手术方式不当，椎体滑脱及椎管狭窄应当采取后路复位固定，椎管减压，神经根松解、椎体间植骨融合，而医方仅采取简单的复位固定及后外侧植骨，有一定的治疗效果，但未达到手术治疗目的，导致了后期的二次手术。综上所述，医方存在过错，××没有得到正确的治疗，增加了患者的痛苦和不必要的经济负担，医方承担主要责任。专家意见：“盐城同洲骨科医院的诊疗行为存在过错，过错与损害后果存在因果关系，参与度为主要因素。”在审理期间，经原告万朝霞申请并预交鉴定费1360元，本院依法委托盐城市建湖县人民医院司法鉴定所对万朝霞的伤残等级、误工期限、护理期限及人数、营养期限等进行法医临床鉴定。该司法鉴定所经鉴定于2017年4月24日作出建湖县院司鉴所[2017]临鉴字第124号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：“1、被鉴定人万朝霞外伤致腰部损伤已构成九级伤残，建议二次手术创伤在被鉴定人腰部活动障碍的参与度以20%-30%为宜。2、建议误工期限以9个月为宜，护理期限以120日为宜（1人护理），营养期限以90日为宜。另查明：原告万朝霞于2012年1月份开始在射阳县千秋镇健康饭店打工，月工资2500元。本案在审理过程中，经本院组织调解，因双方当事人意见分歧较大，致本案调解不成。本院认为：（一）关于当事人的过错问题。本案中，根据盐城市医学会鉴定意见，医方在诊疗过程中存在的过错：1、医疗文件记录不清，诸如病史描述、体格检查、手术记录的书写不够详细，甚至矛盾；2、术前检查不详细，在有神经压迫症状明显的情况下，漏诊椎管狭窄；手术方式不当，椎体滑脱及椎管狭窄应当采取后路复位固定，椎管减压，神经根松解、椎体间植骨融合，而医方仅采取简单的复位固定及后外侧植骨，有一定的治疗效果，但未达到手术治疗目的，导致了后期的二次手术。综上所述，医方存在过错，××没有得到正确的治疗，增加了患者的痛苦和不必要的经济负担。盐城同洲骨科医院的诊疗行为存在过错，过错与损害后果存在因果关系，参与度为主要因素。被告抗辩称因鉴定机构出具的结论是原告腰部活动障碍的参与度以20%-30%为宜，故被告医院最多承担30%的赔偿责任。本案中虽然原告的个人体质状况对损害后果的发生具有一定影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，原告不应因个人体质状况对医疗行为导致的伤残存在一定影响而自负相应责任，故被告的该抗辩意见，本院不予采信，应当认定医方对损害后果的发生负有主要责任。（二）关于受害人万朝霞损失的审核确定。案涉损害赔偿的项目和标准应当按照国家有关法律和司法解释的规定计算确定。（1）医疗费。根据原告提供的出具的医疗费用单据原件，结合诊断证明等证据审核，确定医疗费为48271.18元。（2）住院伙食补助费。根据原告提供的医疗机构出具的出院记录，原告住院29天，参照本院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准18元/日计算，确定住院伙食补助费为522元。（3）营养费。根据鉴定意见，原告的营养期限为90天，参照9元/日的标准计算，确定营养费为810元。（4）护理费。根据鉴定意见，被鉴定人万朝霞的护理期限为120天，人数1人，参照70元/日的标准，确定护理费为8400元。（5）根据鉴定意见，原告误工期限为9个月，参照2500元/月的标准计算，确定误工费为22500元。（6）交通费。根据受害人及其必要的陪护人员就医治疗及原告因处理鉴定事项支出交通费的实际情况，结合交通费票据审核，本院酌情确定交通费为500元。（7）残疾赔偿金。根据法律规定，参照本院所在地2016年度城镇居民人均可支配收入标准40152元,按二十年计算并结合伤残等级系数计算，确定伤残赔偿金160608元。（8）精神损害抚慰金。根据事故损害后果发生的过错情况，考虑到该起事故给原告带来一定的精神痛苦和肉体痛苦，被告依法应当给予精神损害赔偿金以抚慰原告，故确定精神损害抚慰金为6000元。上述第（1）至（8）项合计247611.18元。（三）关于本案的责任承担问题。本案中，盐城同洲骨科医院医疗行为中存在主要过错，根据鉴定意见，本院认定被告盐城协和医院承担70%的赔偿责任即173327.83元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款、第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：被告盐城同洲骨科医院应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告万朝霞173327.83元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5324元，鉴定费3560元，合计8884元，由原告万朝霞负担2666元，被告盐城同洲骨科医院负担6218元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审判长  蒋维忠审判员  顾 飞审判员  陈 祥二〇一七年七月十九日书记员  浦诗影附录法律条文1.《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第五十四条在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。2、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释[2003]20号第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。3.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》法释[2001]7号第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵权、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。