广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院民 事 判 决 书（2015）青民一初字第853号原告赵映。委托代理人韦晨玉，广西祥泰律师事务所律师。委托代理人梁昭龙，广西祥泰律师事务所实习律师。被告广西建信建设项目管理有限公司南宁分公司，住所地：南宁市滨湖路。负责人时学群，总经理。委托代理人邓坚，广西欣源律师事务所律师。委托代理人安建辉，广西欣源律师事务所实习律师。广西建信建设项目管理有限公司，住所地：桂林市中山路。法定代表人李然怡，总经理。原告赵映与被告广西建信建设项目管理有限公司南宁分公司、广西建信建设项目管理有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2015年3月10日受理后，适用简易程序进行了审理，在审理过程中，因案情复杂，于2015年4月27日转为普通程序，并于2015年7月3日公开开庭进行了审理。原告赵映的委托代理人韦晨玉、梁昭龙、被告广西建信建设项目管理有限公司南宁分公司（以下简称建信南宁分公司）委托代理人邓坚、安建辉到庭参加了诉讼。广西建信建设项目管理有限公司（以下简称建信公司）经本院传票传唤，逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2013年4月20日，原告入职被告建信南宁分公司从事造价员工作，后双方未签订劳动合同，被告建信南宁分公司也没有依法为原告缴纳社保。为此，原告于2013年8月4日向被告建信南宁分公司提出辞职，并工作至2013年8月13日后正式离职，被告建信南宁分公司拒绝支付给原告解除劳动关系经济补偿金。原告认为，原告在被告建信南宁分公司处工作，被告建信南宁分公司一直没有依法与原告订立劳动合同，依据《劳动合同法》第八十二条的规定，被告建信南宁分公司应支付原告未签订劳动合同的二倍工资差额。原告在被告建信南宁分公司处工作期间，原告依照被告建信南宁分公司的要求加班，但被告建信南宁分公司从未向原告支付过加班费，依据劳动合同法的相关规定，被告建信南宁分公司应当向原告支付加班费。依据《劳动法》、《社会保险法》等有关规定，用人单位和劳动者应当依法参加社会保险和缴纳社会保险费。原告因被告建信南宁分公司未与原告签订书面劳动合同、未缴纳社会保险而辞职，根据《劳动合同法》第四十六条和第三十八条规定，被告建信南宁分公司应支付原告解除劳动关系经济补偿金。被告建信南宁分公司作为被告建信公司的分公司，凭总公司资质联系业务，故被告建信公司应对原告诉讼请求承担补充连带责任。原告不服劳动仲裁裁决，请求法院判令：1、被告建信南宁分公司向原告支付2013年5月21日至2013年8月13日未签订劳动合同的二倍工资差额4599元；2、被告建信南宁分公司向原告支付2013年4月份至2013年8月13日的延时加班费493元、休息日加班费2206元；3、被告建信南宁分公司向原告支付解除劳动关系经济补偿金600元；4、被告建信南宁分公司向原告支付工作绩效提成10000元；5、被告建信南宁分公司对原告诉讼请求承担补充连带责任；6、本案诉讼费由两被告承担。被告建信南宁分公司辩称，双方签订了劳动合同，不同意支付双倍工资；不存在加班的事实，不同意支付加班费；是对方提出辞职的，不需要支付解除劳动关系赔偿金；不存在提成问题，对方没有证据证实。被告建信公司未提交书面答辩状亦未到庭参加诉讼。经审理查明，建信南宁分公司系建信公司设立的分公司，凭总公司资质联系业务，原告原为建信南宁分公司员工，双方未签订书面劳动合同。2013年8月4日，原告递交了《辞职信》，称“自身存在很多不完善的地方，想通过继续学习进一步加强自己的能力。为了不因为我个人原因而影响公司的工作，决定辞去目前的工作”。8月6日，被告建信南宁分公司签字同意原告辞职。被告建信南宁分公司通过银行转账向原告支付工资，当月转账支付上月工资。2013年4月28日、5月16日、6月13日以转存名义分别存入100元、600元、1626.5元，2013年7月12日、8月13日、9月29日分别以工资名义存入1336元、1200元、436.4元。建信南宁分公司《大门钥匙领用记录》记载，原告于2013年6月13日领用大门钥匙一把，6月21日归还；6月21日领用大门钥匙一把，当日归还。2014年8月6日，原告向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申诉，请求裁令：1、建信南宁分公司向申请人支付2013年4月20日至2013年8月13日未签订劳动合同的二倍工资差额4883元；2、建信南宁分公司向申请人支付2013年4月20日至2013年8月13日的延时加班费493元、休息日加班费2206元；3、建信南宁分公司向申请人支付解除劳动关系经济补偿金600元；4、建信南宁分公司向申请人支付2013年4月20日至2013年8月13日期间的工作绩效提成10000元；5、建信公司对上述仲裁请求承担补充清偿责任。2014年11月10日，该委作出南劳人仲裁字（2014）第1053号仲裁裁决书，裁决如下：一、本裁决生效之日起十日内，被申请人广西建信建设项目管理有限公司南宁分公司支付申请人赵映2013年8月2日未签订书面劳动合同期间的二倍工资差额55.17元；二、被申请人广西建信建设项目管理有限公司对被申请人广西建信建设项目管理有限公司南宁分公司的第一项裁决承担补充清偿责任；三、对申请人赵映的其他仲裁请求，不予支持。原告不服，诉至本院，被告应诉后则答辩如前。原告提交了加班费明细及考勤表复印件，证实其存在加班事实，提交了派遣通知单、建设工程造价咨询申请总审单复印件，证实原告工作完成情况及业务绩效提成依据，被告建信南宁分公司与原告口头约定，提成是项目公司利润的15%。被告建信南宁分公司对上述证据的真实性不予认可。在庭审中，原告称其工资标准为1200元底薪加提成，2013年4月、5月工资共计为1625.5元，6月工资为1336元，7月工资为1200元，8月工资为436.4元。被告建信南宁分公司称其工资标准为不低于最低工资。被告建信南宁分公司主张根据《大门钥匙领用记录》的记载，其与原告建立劳动关系的时间为2013年6月21日。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查。被告建信南宁分公司应当就劳动关系建立的时间承担举证责任，但《大门钥匙领用记录》所记载的领用钥匙的时间与双方建立劳动关系的时间没有必然的联系，不足以证实双方建立劳动关系的时间。而被告建信南宁分公司向原告的转账记录记载的第一笔转账时间、金额可以与原告主张的入职时间相对应，故对原告主张的入职时间即2013年4月20日予以采信。2013年8月6日，被告建信南宁分公司同意原告辞职，双方就解除劳动关系已经达成了一致的意思表示，原告主张其工作至2013年8月13日，无证据证实，本院不予采信。故原告与被告建信南宁分公司劳动关系的存续期间应为2013年4月20日至2013年8月6日。被告建信南宁分公司未在双方劳动关系建立之日起一个月内订立书面劳动合同，应当自用工之日起满一个月的次日即2013年5月20日起至2013年8月6日支付两倍的工资。但原告于2014年8月6日才向劳动人事争议部门申诉，对于原告请求的2013年5月20日至2013年8月5日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额，已经超过一年的申请仲裁时效，故对于该部分请求，本院不予支持。建信南宁分公司应向原告支付2013年8月6日未签订书面劳动合同双倍工资差额。由于原告工作未满12个月，故本院依照原告2013年6月、7月的平均工资计算上述双倍工资差额，应为58.3元。被告建信南宁分公司为被告建信公司的分支机构，不具备法人资格，故建信公司应对被告建信南宁分公司的支付义务承担补充清偿责任。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在或用人单位掌握加班事实存在的证据承担举证责任。原告主张延时加班费、休息日加班费，其提交的证据系复印件，无其他证据可以与之相印证，被告建信南宁分公司亦不予认可，无法证实存在加班事实或用人单位掌握加班事实存在的证据，原告应承担举证不能的不利后果，对原告主张的延时加班、休息日加班不予认定，原告请求的加班费，本院不予支持。原告主张其因被告建信南宁分公司未与原告签订书面劳动合同、未缴纳社会保险而辞职，但原告递交的《辞职信》并未载明原告以上述理由而辞职，原告的陈述证明力较《辞职信》的证明力低，故本院对《辞职信》中记载的辞职事由予以认定，原告以个人原因为由提出辞职后，被告建信南宁分公司亦同意原告辞职，双方的劳动关系因此解除，不属于用人单位应当支付解除劳动关系经济补偿金的情形，原告请求的解除劳动关系经济补偿金，本院不予支持。原告请求绩效提成，应当就其工资构成包含有业绩提成、其已经完成的业绩等进行举证，但原告提交的派遣通知单、建设工程造价咨询申请总审单均系复印件，内容也不足以证实原告的报酬中应当包含有提成，故对原告请求的绩效提成10000元，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第二款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款、第四款、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告广西建信建设项目管理有限公司南宁分公司支付原告赵映2013年8月6日双倍工资差额58.3元；二、被告广西建信建设项目管理有限公司对上述第一项内容承担补充清偿责任；三、驳回原告赵映的其他诉讼请求。本案受理费10元，由原告赵映负担。上述义务，义务人应在本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务或其他义务的，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院或南宁市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费。逾期不交也不提出缓交、减交和免交申请的，则按自动撤回上诉处理。审 判 长  黄冬冬审 判 员  刘柳恩人民陪审员  贾颜祯二〇一五年七月二十七日书 记 员  韦萍益附法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第八十二条第二款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。第二十七条第一款劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。第四款劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。