四川省绵阳市游仙区人民法院民 事 判 决 书（2017）川0704民初153号原告：文斌，男，汉族，1977年05月25日生。委托诉讼代理人：蒋少林，四川太白律师事务所律师。委托诉讼代理人：先伟，四川太白律师事务所律师。被告：中交第一航务工程局有限公司，登记住所地：天津港保税区跃进路航运服务中心8#楼，统一社会信用代码911200001030610685；法定代表人：毛元平，该公司董事长。被告：四川昊业建筑工程有限公司，登记住所地：成都市武侯区龙江路19号，统一社会信用代码915101075644602130；法定代表人：杨道林，该公司执行董事兼总经理。被告：程明，男，汉族，1964年04月21日生。委托诉讼代理人：张小芳，四川科大律师事务所律师。原告文斌与被告中交第一航务工程局有限公司（以下简称“中交航务公司”、四川昊业建筑工程有限公司（以下简称“昊业建筑公司”、程明关于提供劳务者受害责任纠纷，本院于2017年01月04日立案，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告文斌及其委托诉讼代理人蒋少林、先伟，被告程明的委托诉讼代理人张小芳到庭参加诉讼，被告中交航务公司、昊业建筑公司因无法联系，经本院公告传唤，现已逾期，未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。原告文斌向本院提出诉讼请求：判令三被告连带赔偿原告工伤待遇298186.10元【其中，医疗费7750.10元（检查费250.10元，取内固定7500元；住院伙食补助费500元（25天×20元/天）；护理费16400元（205天×80元/天）；停工留薪期待遇41000元（205天×6000元/月÷30天）；一次性伤残补助金13个月×6000元/月=78000元；一次性伤残就业补助金26个月×4151元/月=107926元；一次性工伤医疗补助金10个月×4151元/月=41510元；鉴定费2100元；住宿、交通费3000元】。事实及理由：原告于2015年09月05日受第三被告招用，到云南省红河州蒙自市鸣就镇工地（第一被告承建工程）工作，工资6000元/月。2015年12月上午11时左右，原告在该工地的石头寨大桥工地工作时受伤，后送往红河州第一人民医院检查治疗，2016年1月6日出院，医嘱定期复查治疗。另，云南省红河州蒙自市鸣就镇工地是蒙自至文山至山砚高速公路工程，该工程由第一被告中交航务公司承包，并将该工程部分劳务分包给第二被告昊业建筑公司，昊业建筑公司又分包给第三被告程明实际施工。2016年01月22日，第三被告程明在原告出院后向原告出具承诺书，承诺“原告因工负伤在春节后解决工伤赔偿”。原告伤情经鉴定为工伤七级。原告与被告多次协商未果，现起诉来院，请求依据《工伤保险条例》、四川省高院（2016）1号规定判决支付原告诉请。被告中交航运公司未作答辩。被告昊业建筑公司未作答辩。被告程明代理人辩称，本案案由不论是工伤还是劳务受害，都不是本案案由。提供劳务者受害责任纠纷是个人对个人，本案诉讼主体有误。按工伤赔偿标准，没有相关依据，不应支持。原告不是受程明雇佣，工资也不是每个月6000元，至于第一、二被告与原告关系，我不晓得。原告伤残鉴定标准与事实不符。原告依据的四川省高院（2016）1号文件不能作为本案裁决依据。程明是实际施工的负责人，上家是四川昊业建筑有限公司，也说不清是分包还是承包，程明没有相关的分包、承包资质。经审理查明：原告文斌于2015年09月经朋友介绍，在云南省蒙自市鸣就镇一工地工作。该段工地由被告程明以被告昊业建筑公司名义作为实际施工负责人。2015年12月12日，原告文斌在工地协助吊车放下吊起的1吨重左右钢模时，因钢模未放稳，钢模翻倒导致自身受伤。原告文斌于受伤当日被送入红河州第一人民医院住院治疗，主要诊断为“左股骨粗隆间骨折”，住院25天，产生住院费55491.72元（程明全部支付，原告未主张），门诊费250.10元。事故发生后，被告程明向原告文斌另行支付生活补助20000元。原告自行委托绵阳维益司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费等进行鉴定，该中心于2016年03月28日出具鉴定意见载明“取出内固定器需要后续费用6500-7500元。结论：（一）文斌的伤残等级属七级（依劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级）。（二）文斌的后续治疗费：一旦发生股骨头坏死，合计应为15-18万元”。产生鉴定费2100元。庭审中，原告申请证人朱XX出庭作证，朱XX证实：程明与妻子、儿子都在鸣就镇工地，我是做建筑的，是蒋成勇提供给我信息，我就与程明联系，他说需要多少人，我就带人过去，其中就有文斌，蒋成勇没有承包，也没有在工地做活。程明是把钱统一打到我的帐户，我带去的10多人是我在管理。程明是按工程量统计给我发钱；我要报工资表上去，程明就到上面去要款。我是按工资表给10多人拿钱的。文斌是按照6000元/月拿的工资。原告提供了交通费客车发票2张（同天同班次）金额共计204元，火车票1张金额246.50元，住宿票600元，佐证自己产生的交通及住宿费用。本院就原告起诉案由及基础法律关系向原告告知:是基于劳动关系基础上的工伤待遇标准还是劳务关系中的提供劳务者受害责任纠纷?原告方称，我们要求是劳务关系下的工伤待遇纠纷，基础法律关系是劳务关系，并坚持相关诉请。以上事实，有原、被告陈述，身份信息、工商登记信息、录音整理记录、承诺书、住院病历、交通费发票、司法鉴定意见书、住院费发票影印件、收据、借条、工程量统计表等在案佐证，足以认定。本院认为，公民身体健康权受法律保护。本案争议焦点是原告文斌与被告程明是否存在劳务关系？在建设工程施工合同的履行过程中，被告程明作为没有资质的实际施工人，使用有法定资质的建筑施工企业名义进行实际施工，对在其工地施工作业的工人按工作量发放劳务费用，双方形成了劳务关系。被告程明作为接受劳务一方，在原告提供劳务过程中受伤存在管理过失，应承担相应赔偿责任；原告文斌在提供劳务过程中应尽审慎注意义务，但无证据显示其有重大过失，故接受劳务一方不能减轻赔偿责任；另关于原告要求依四川省高院（2016）1号文件、依据《工伤保险条例》规定来确定原告的赔偿标准，对此，本院在审理中已向其释明，原告请求具备用工主体的承包单位即被告昊业建筑公司、中交航运公司承担用人单位主体责任，前提应是确认双方存在事实劳动关系，而确认劳动关系依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼”的规定，应通过调解或仲裁处理，仲裁是确认劳动关系前置程序，故本案原告未经仲裁确认是否存在劳动关系而直接主张按工伤保险条例进行赔偿的请求，不应支持；且经本院释明后，原告确认其与被告程明之间系劳务关系，本院予以认可。现对原告请求确认的损失金额按《中华人民共和国侵权责任法》的规定确认如下：一、医疗费55741.82元：住院费55491.72元（被告程明已支付）、门诊费票据金额250.10元；二、后续治疗费7500元：参考鉴定意见，原告主张7500元在合理范围，应予确认；三、住院伙食补助费500元：住院25天，标准20元/天；四、护理费5600元：原告主张住院25天标准80元/天在合理范围，出院后虽无医嘱注明休息，但考虑原告属股骨骨折其主张180日过高，出院后酌情确认90天符合《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的标准范围，出院后护理程度应有所降低，故标准按40元/天计算；第四项停工留薪期待遇、第五项一次性伤残补助金、第六项一次性伤残就业补助金、第七项一次性工伤医疗补助金，赔偿标准不符合《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”的规定，故不予支持；九、鉴定费1050元：原告确认与被告程明系劳务关系，其在提供劳务关系过程中造成自身伤害，应适用《中华人民共和国侵权责任法》进行调整，其依据《工伤保险条例》所主张的相应赔偿项目及金额不应支持，应仅对鉴定费中关于后续医疗费鉴定项目即鉴定费用一半1050元予以确认；十、住宿、交通费2000元：原告主张3000元过高，考虑到原告异地住院治疗及往返四川、云南两地处理受伤事宜的合理性及必要性，结合原告庭审中举证的住宿费、交通费票据，酌情认定。以上确认的本案中原告损失金额共计72391.82元。其中，被告程明已垫付全部住院费用55491.72元及另支付的20000元生活补助费用应品迭扣除，品迭后被告已超支3100元，故原告主张的符合侵权法规定的损失项目已经由被告程明支付，故不应再行支付。因原告在本案中应支持的损失费用已得到全部赔偿，故对于原告主张被告中交航运公司、昊业建筑公司作为承包方、分包方连带赔偿的主张不再予以认定、处理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，判决如下：驳回原告文斌的诉讼请求。本案征收案件受理费5773元，诉讼保全费2020元，已产生的公告费300元，由原告文斌负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。审 判 长  朱 燕审 判 员  奉 兴人民陪审员  杨茂珍二〇一七年九月十三日书 记 员  刘竹君梁任文