广东省普宁市人民法院刑 事 判 决 书（2015）揭普法刑初字第430号公诉机关普宁市人民检察院。被告人杨汉如，男，公民身份号码×××1573，汉族，小学文化程度，广东省普宁市人，农民，住普宁市。因本案于2014年3月12日被揭阳市公安局蓝城分局取保候审；同年6月25日被逮捕，同日被揭阳市公安局蓝城分局取保候审，2015年7月1日被普宁市人民检察院取保候审，同月8日被普宁市人民法院取保候审。普宁市人民检察院以普检诉刑诉（2015）397号起诉书指控被告人杨汉如犯侵犯著作权罪、贩卖淫秽物品牟利罪，于2015年7月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于同年8月20日公开开庭审理了本案，普宁市人民检察院指派代理检察员吴某出庭支持公诉，被告人杨汉如到庭参加诉讼。现已审理终结。普宁市人民检察院于2015年9月29日建议延期审理，本院于同年10月29日恢复审理。现已审理终结。普宁市人民检察院指控，被告人杨汉如将310850张盗版DVD光盘分别存放于普宁市军埠镇石桥头中村顶溪脚9号其住家及向杨锡奎、杨明得承租的2处楼房，准备贩卖牟利。2014年2月15日凌晨被公安机关查获。经鉴定，其中有4406张DVD系色情光盘，余下的DVD盗版光盘系非法出版物。普宁市人民检察院向法庭提供了查获现场及光碟的照片、扣押清单、扣押决定书、现场勘查笔录、现场勘查图、租赁合同、淫秽物品审查鉴定书、鉴定意见、证人证言、被告人供述及户籍证明材料等证据，认为被告人杨汉如的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十七条、第三百六十三条第一款的规定，已构成侵犯著作权罪、贩卖淫秽物品牟利罪。提请本院依法判处。被告人杨汉如对公诉机关指控的事实无异议。经审理查明，被告人杨汉如将310850张盗版DVD光盘分别存放于普宁市军埠镇石桥头中村顶溪脚9号其住家及向杨锡奎、杨明得承租的2幢楼房，准备贩卖牟利。2014年2月15日凌晨被公安机关查获。经鉴定，查获的光碟其中有4406张DVD系色情光盘，其余盗版光盘均系非法出版物。认定上述事实，有公诉机关提供并经庭审示证、质证，本院予以确认的下列证据证明：1.经被告人杨汉如确认无误的查获现场及光碟的照片。2.扣押清单、扣押决定书、现场勘查笔录、现场勘查图，证明：公安机关在普宁市军埠镇石桥头中村杨汉如住家、租用的2个仓库查获光盘310850张。3.租赁合同，证明：杨汉如分别向杨某甲、杨某乙得租用楼房作为仓库。4.揭阳市公安局蓝城分局出具的淫秽物品审查鉴定书，证明：经鉴定，扣押的光碟其中4406张光盘属淫秽物品。5.揭阳市出版物鉴定委员会出具的《关于揭阳市公安局蓝城分局治安管理大队送检的40张DVD光盘的鉴定意见》、《关于《游某江某》、《心莲》等音像制品的鉴定意见》，证明：送检的40张光盘及《游某江某》、《心莲》等16种影像制品属非法出版物。6.证人杨某丙的证言，证明：其丈夫杨汉如到外地购进光盘然后出卖，但具体的情况她不清楚。7.证人石桥头村治保主任杨某丁的证言，证明：2014年2月18日凌晨，他配合公安机关到村民杨汉如家里及其向村民杨明德和杨锡奎租用的楼房中查获盗版和色情光盘。8.证人杨某甲的证言，证明：他于2013年6月22日起将楼房租给杨汉如，但不知道杨汉如租该楼房作何用途。9.被告人杨汉如的供述，证明：案发两年多前，他开始贩卖光碟。起先购进的光碟都存放在石桥头村他自己的楼房，后来还向同村杨锡奎、杨明得各租用1幢楼房作为仓库存放光碟。记不清楚已经贩卖多少光碟。被查获的光碟是他从广州市白云区向一姓刘的外地人购进，并准备贩卖的。10.被告人杨汉如的的户籍证明材料。本院认为，被告人杨汉如以营利为目的，明知是未经著作权人许可的影像制品，仍进行储存、销售，情节特别严重，其行为侵犯著作权人的著作权及国家的著作权管理制度，已构成侵犯著作权罪。杨汉如还以牟利为目的，贩卖淫秽物品，情节严重，其行为妨害国家对文化出版物品的管理秩序和社会的善良风俗，又已构成贩卖淫秽物品牟利罪。应依法实行数罪并罚。公诉机关指控杨汉如所犯罪名成立。杨汉如所购进的淫秽光碟尚未卖出，所犯贩卖淫秽物品牟利罪属犯罪未遂，可依法比照既遂犯从轻处罚。鉴于杨汉如能当庭认罪，可酌情从轻处罚。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第（一）项、第三百六十三条第一款、第二十三条、第六十九条、第五十三条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项、第十一条第二款、第十六条、最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款第（二）项的规定，判决如下：被告人杨汉如犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元；犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；总和刑期七年，并处罚金人民币四万元；决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币四万元。罚金应于本判决生效后一个月内缴清。（刑期从判决执行之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈晓胜人民陪审员  张益群人民陪审员  郭汉逢二〇一五年十二月二十七日书 记 员  方展翔附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二百一十七条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；（二）出版他人享有专有出版权的图书的；（三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；（四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条以营利为目的，实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一，违法所得数额在三万元以上的，属于“违法所得数额较大”；具有下列情形之一的，属于“有其他严重情节”，应当以侵犯著作权罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）非法经营数额在五万元以上的；（二）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在一千张（份）以上的；（三）其他严重情节的情形。以营利为目的，实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一，违法所得数额在十五万元以上的，属于“违法所得数额巨大”；具有下列情形之一的，属于“有其他特别严重情节”，应当以侵犯著作权罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）非法经营数额在二十五万元以上的；（二）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在五千张（份）以上的；（三）其他特别严重情节的情形。第十一条以刊登收费广告等方式直接或者间接收取费用的情形，属于刑法第二百一十七条规定的“以营利为目的”。刑法第二百一十七条规定的“未经著作权人许可”，是指没有得到著作权人授权或者伪造、涂改著作权人授权许可文件或者超出授权许可范围的情形。通过信息网络向公众传播他人文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的行为，应当视为刑法第二百一十七条规定的“复制发行”。第十六条明知他人实施侵犯知识产权犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或运输、储存、代理进出口等便利条件、帮助的，以侵犯知识产权犯罪的共犯论处。最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：（一）制作、复制、出版淫秽影碟、软件、录像带五十至一百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带一百至二百张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册一百至二百副（册）以上，淫秽照片、画片五百至一千张以上的；（二）贩卖淫秽影碟、软件、录像带一百至二百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带二百至四百张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册二百至四百副（册）以上，淫秽照片、画片一千至二千张以上的；（三）向他人传播淫秽物品达二百至五百人次以上，或者组织播放淫秽影、像达十至二十场次以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品，获利五千至一万元以上的。以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪“情节严重”：（一）制作、复制、出版淫秽影碟、软件、录像带二百五十至五百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带五百至一千张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册五百至一千副（册）以上，淫秽照片、画片二千五百至五千张以上的；（二）贩卖淫秽影碟、软件、录像带五百至一千张（盒）以上，淫秽音碟、录音带一千至二千张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册一千至二千副（册）以上，淫秽照片、画片五千至一万张以上的；（三）向他人传播淫秽物品达一千至二千人次以上，或者组织播放淫秽影、像达五十至一百场次以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品，获利三万至五万元以上的。以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，其数量（数额）达到前款规定的数量（数额）五倍以上的，应当认定为制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪“情节特别严重”。