.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区西吉县人民法院民事判决书（2017）宁0422民初2282号原告：陶志明，男，1965年4月21日出生，回族，农民，住西吉县。委托诉讼代理人：安红，宁夏萧关律师事务所律师。被告：马宝忠，男，1974年5月14日出生，回族，农民，住西吉县。原告陶志明与被告马宝忠农村建房施工合同纠纷一案，本院于2017年7月26日立案后，依法适用普通程序于2018年3月28日、5月3日公开开庭进行了审理。原告陶志明及其委托诉讼代理人安红、被告马宝�均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陶志明向本院提出诉讼请求：1.判决被告对原告楼房继续履行加固修缮义务，对二楼楼顶拆除重建并依据协议约定向原告交工；2.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告陶志明将诉讼请求1变更为由被告支付原告因房屋质量问题所需维修费用59608元、鉴定费21000元，共计80608元。事实和理由：2015年7月，我与被告经协商达成将我位于××县房以每平方米330元、包工不包料的方式承包给被告马宝忠修建。被告马宝忠根据我提供的施工草图进行施工。工价按实际建筑面积丈�计算，被告口头保证房屋质量，楼顶混凝土厚度必须达到10-12公分，付款方式为三次付清。工程完工后，由我与被告组成的验收组进行竣工验收，鉴定合格后即交付我使用。2015年12月，被告将我楼房的主体完工，剩余工程至今没有完工，包括楼顶没有封，楼房后的台子没有修。当时适逢天气寒冷，我一家无法在帐篷过冬，只得被迫搬进被告还没有修建完工的楼房里，但至今该工程未经我验收。2016年春季，我发现被告修建的楼房出现房檐瓷片脱落、大梁裂缝，40柱子减成37柱子和24柱子，屋顶未封且有大面积的裂缝，墙体、前沿出现裂缝，二楼房顶的钢筋裸露在外，房顶漏水等严重房屋质量问题。2017年3月，我叫被告修复上述房屋存在的质量问题，对二层楼顶及柱子重新返工。被告派人来用木棍将楼房一周的瓷片捣掉，用水泥沙子在二层楼房顶抹了一层，但房内的屋顶钢筋裸露、房屋漏水问题并没有解决，我只得自己购买铁皮搭在房顶上解决临时的房屋漏雨问题。在被告没有依据协议向我交工的情形下，我有权要求被告继续修建不符合质量房屋，并依据协议约定给我交工。马宝忠辩称，2015年7月，我给原告修建房屋，当时没有图纸、合同，原告自己购料、自己设计、自己规划，合同约定只修建4个卫生间，后来建房时原告让我给每个房子都修了卫生间。12月份，工程完工后交付原告使用，原告将门面房出租他人，我给原告说那里有问题维修，没有问题就交工。我们把面积大概量了一下是1100平米左右，附加卫生间和一百多个平米我就给原告让掉没有算工钱，这部分价值30000多元，按1000平米算了330000元。楼房后面的散水是原告自己修建，与我无关。我们验收后在原告家中经核算，原告就给我出具欠条一份。2016年5月21日，我与原告对房屋进行了验收，当时楼房一层原告已给人出租，一楼没有问题。我将房屋交付被告使用，并签订书面欠条，欠条约定：”经甲方验收合格，交付使用”，所以我再没有义务对房屋进行维修。现房屋损失是原告造成的，我不承担原告主张的损失，请驳回原告的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对陶志明出示的证据2、4，马宝忠经质证后均有异议，并表示不认可鉴定意见，合同没有其指纹和签字，不认可该合同，但马宝忠经本院释明对鉴定意见不申请重新鉴定、对合同中的签名放弃鉴定，因上述各证据来源合法，内容客观真实，能够与本案其他证据形成完整的证据链条，且与本案事实具有关联性，应作为认定本案�实的证据予以认定。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2015年7月1日，原、被告经协商达成由被告马宝忠为原告陶志明修建位于××县房的协议，并签订《建设工程施工合同》一份，该合同载明：”1.承包方式采取包工不包料的方式承包；2.乙方按照甲方的图纸进行施工，不带上下水、炕及锅灶，建筑内的电网属于乙方安装。工程包括四个卫生间，南边楼梯。平房高度为4.1米（从正负零到上顶），二层高度从正负零到封顶为3.4米。以及工程包括之内的其他建筑。3.承包价格为每平方米330元，建筑面积按实用面积计算。4.双方责任：乙方施工需要的一切设备及技术人员，如果乙方施工人员因自身原因或乙方安全防护措施不到位出现工伤，或因施工造成其他损伤等事故，一切由乙方负责，均与甲方无关。甲方负责材料到位，并不能推迟，乙方需要的材料应提前通知甲方，以便提前准备，甲方提供的材料如旧砖乙方不能因除工程外的其他原因不用或浪费。5.付款方式：工程从开工到完工总共付款大约150000元，剩下的工程款由甲方给乙方打欠条一年内还清，如还不清则剩下的工程款需加利息，利息按银行的利息计算。6.工程完工后，经甲乙双方共同组成的验收组进行竣工验收，鉴定合格后即交付甲方使用。7.本合同一式三份，甲乙双方及公司各持一份，自签字（盖章）后生效，并具有法律效力。”同月，被告�宝忠组织人员进行施工。2016年冬季，原告陶志明在工程未交付时搬入主体工程已完工的二楼居住生活。2016年3月，原告陶志明将临街门面房出租给他人。2016年5月21日，工程结束后经原、被告双方结算，被告陶志明共应支付原告马宝忠工程款330000元，已支付188000元，下欠140000元。同日，原告陶志明给被告马宝忠出具了”乙方马宝忠承建甲方二层住宅楼房，经甲方验收合格交付甲方门面正式使用，房子面积共计1000平方米，每平方工价为330元，经合计施工工资330000元，现付现金188000元，欠140000元”的欠条一份，原告陶志明在该欠条今欠人处签了名并盖了指印。2017年3月，原告陶志明给被告马宝忠支付了30000元，后被告马宝忠因向原告陶志明索要下欠110000元建房款向本院提起了诉讼。期间，马宝忠向法庭提供欠条一份，陶志明未向法庭出示双方签订�《建设工程施工合同》；而陶志明虽辩解其楼房存在质量问题，但未提起诉讼。庭审中，被告马宝忠对《建设工程施工合同》中”马宝忠”的签名提出异议，并申请对该合同中其签名进行司法鉴定，后又主动放弃鉴定。2017年7月26日，原告陶志明诉讼来院并提出前述诉讼请求。另查明，被告马宝忠不具有相应的施工资质，原告陶志明主张其为被告马宝忠提供了设计图纸，而被告马宝忠予以否认，原告陶志明未向法庭提交相关的�据予以证实，故对原告陶志明的该主张不予认定。被告马宝忠辩解房屋已交工并验收,但原告陶志明予以否认，并主张该工程未经其验收，房屋出现质量问题后一直要求被告马宝忠予以处理，被告马宝忠进行了部分维修。经本院现场实际勘查，陶志明家楼房北侧挑檐立面瓷砖全部脱落、西侧挑檐立面瓷砖部分脱落；二楼楼顶现浇钢筋有黄色锈迹现象，东北角一房间内卫生间顶板角部一根钢筋外露；二楼走廊南侧过梁中部有一条竖向裂缝；楼梯间屋面彩钢夹芯彩钢板有松动、位移现象；二层北第一、二间中部南北向隔墙及与其连接的隔墙东侧平行于门洞顶部有一条大约宽为1毫米左右贯通裂缝。再查明，2017年9月22日，原告陶志明申请对其房屋质量缺陷进行司法鉴定、评估。2018年1月10日，本院委托陕西信远建筑工程司法鉴定所（以下简称信远所）对陶志明位于××道房的楼顶、构建柱房檐进行质量鉴定及损失评估。经该所现场勘验，涉案二层房屋位于××县，坐东朝西八间两层楼房，一层为临街门面房，二层为住宅。房屋为砖混结构，标砖墙体，设有构建柱和梁下柱，楼面、屋面板均为现浇板；二层顶西侧、北侧现浇挑檐板上部为琉璃瓦坡饰面，屋面覆盖夹芯彩钢板是陶志明自己做的，水泥砂浆排水槽面未做防水处理。二层北侧挑檐立面瓷砖已全部脱落，西侧挑檐立面瓷砖有部分脱落现象。瓷砖为300㎜×150㎜外墙瓷砖。二层现浇板底面有钢筋网状的黄色锈迹现象，陶�明认为是板底露筋问题。鉴定人在北起第3间西段房间顶板底面将黄色锈迹除掉后可见顶板底面为混凝土面，北起第5间走廊顶板底面有钢筋网状的黄色锈迹现象，在板底原剔凿除可见板底钢筋的位置，测量钢筋保护层厚度为10㎜。二层北起第5间走廊南侧过梁中部有一条竖向通长裂缝，测量裂缝中部宽0.1㎜、下端宽0.25㎜，陶志明认为屋面现浇板厚度局部有5-6㎝、有7-8㎝的问题，因现场钻孔测量屋面板厚度需要拆开屋面覆盖的夹芯彩钢板，陶志明、马宝忠现场确认屋面板厚度存在7-8㎝的问题。出屋面楼梯间4.3M×6.5M，屋面彩钢夹芯彩钢板有松动、位移现象，双方确认该屋面彩钢夹芯彩钢板为马宝忠安装。二层东北角房间内卫生间顶板角部有一根钢筋外露，长度约1.2M，钢筋外露处混凝土面有剥离痕迹，钢筋外露端部为管道孔部位。二层北段第一、二间中部南北向隔墙、两�洞口间墙上部有一条平行于门洞口顶部的贯通裂缝，裂缝长0.44M、宽1㎜；第一、二间隔墙东端上部有一条水平向贯通裂缝与南北向隔墙相连，裂缝长1M、宽1㎜。信远所经鉴定分析认为，北侧挑檐立面瓷砖全部脱落、西侧挑檐立面瓷砖部分脱落的质量问题，其脱落与施工工艺、粘贴质量不符合相关要求有关。二层现浇板底面有钢筋网状的黄色锈迹现象，其形成原因是现浇板钢筋在加工、绑扎成型过程中钢筋表面氧化产生的浮锈，在浇筑混凝土前落在模板表面，拆模后即呈现在现浇板底面的钢筋网状的黄色锈迹，不属于板底露筋。二层东北角房间内卫生间顶板角部一根钢筋外露与安装管道钻孔对板底钢筋冲击露出及该部位钢筋保护层较薄有关。二层北起第5间走廊南侧过梁中部有一条竖向通长裂缝，测量裂缝中部宽0.1㎜、下端宽0.25㎜，该裂缝宽度0.1㎜-0.25㎜，呈现上窄�宽状、属受力裂缝，应进行处理。关于屋面现浇板厚度，陶志明、马宝忠现场确认屋面板厚度存在7-8㎝的问题。根据村民自建房屋习惯做法，一般屋面现浇板厚度均要求达到100㎜或以上。涉案房屋屋面现浇板厚度70㎜-80㎜不符合相关标准和村民自建房屋习惯做法要求厚度，可能影响结构安全和使用安全。出屋面楼梯间屋面彩钢夹芯彩钢板有松动、位移现象，不符合屋面彩钢夹芯彩钢板安装牢固要求，影响楼梯间屋面防水以及使用安全性。二层北段第一、二间中部南北向隔墙与其连接的隔墙东端平行于门洞口顶部的贯通裂缝，宽度1㎜，与其下部结构构造有关，对裂缝部位修复处理后不影响使用安全性。屋面局部渗漏水原因与屋面及排水槽未做防水处理有关。该所建议对北侧、西侧挑檐立面瓷砖脱落部分进行重新粘贴处理。对二层东北角房间内卫生间顶板阴角部钢筋�露部位采用1：2水泥砂浆抹灰处理。对二层顶屋面板（包括二层北起第5间走廊南侧过梁），在屋板底面采用粘贴碳纤维布法进行补强加固处理。对除卫生间、走廊的屋面板底面外，其它房间采用幅宽200㎜碳纤维布沿房屋整体横向净间距300㎜，纵向净间距500㎜粘贴。对二层北段第一、二间中部，南北向隔墙及与其连接的隔墙东端平行于门洞口顶部的贯通裂缝，铲除裂缝两侧抹灰层各150㎜宽，清理湿润后加钉钢丝网片，采用水泥砂浆抹灰找平，批腻子、刷涂料两遍。该所鉴定意见为一是涉案房屋存在北侧挑檐立面瓷砖全部脱落、西侧挑檐立面瓷砖部分脱落、屋面现浇板厚度不符合相关标准规定和村民自建房屋习惯做法要求厚度、出屋面楼梯间屋面彩钢夹芯彩钢板有松动、位移以及二层北段第一、二间门洞口中部南北向隔墙及与其连接的隔墙东端平行于门洞中顶部的贯通裂缝等质量问题；二是修复费用估算为59608元。因�次鉴定原告陶志明花去鉴定费21000元。本院认为，公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。当事人一方不履行合同义务或者履行义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，原、被告经协商签订了《建设工程施工合同》，双方由此形成了农村建房施工合同关系，该合同是双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，应认定为有效，马宝忠理应按照行业标准保证陶志明房屋的建筑质量。双方当事人在签订及履行合同过程中未就�程质量明确约定，发生纠纷后经原告陶志明申请本院委托鉴定机构进行工程质量、维修费的鉴定和评估。信远所出具的司法鉴定意见书是鉴定机构实地勘察后依据双方协议作出的，且鉴定机构和人员具备鉴定资质，程序合法，马宝忠经质证后对该鉴定结论虽有异议，但经本院释明马宝忠对鉴定意见不申请重新鉴定，因上述各证据来源合法，内容客观真实，且与本案事实具有关联性，故对该鉴定意见本院予以采信。马宝忠对合同中的签名放弃鉴定，且该合同来源合法，内容客观真实，且与本案事实具有关联性，故对该合同本院予以采信。信远所出具的鉴定意见认为该房屋存在瓷砖部分脱落与、二层东北角房间内卫生间顶板角部一根钢筋外露与安装管道钻孔对板底钢筋冲击露出及该部位钢筋保护层较薄有关、涉案房屋屋面现浇板厚度不符合相关标准和村民自建房屋习�做法的要求厚度，可能影响结构安全和使用安全等质量问题。国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十四条规定：”施工单位应当按照设计图纸施工。任何单位和个人不得擅自修改设计图纸；确需修改的，须经设计单位同意，并出具变更设计通知单或者图纸。”第二十五条规定：”施工单位应当确保施工质量，按照有关的技术规定施工，不得使用不符合工程质量要求的建筑材料和建筑构件。”被告马宝忠为原告陶志明所修建的房屋经信远所鉴定存在的质量问题，该质量问题主要是被告马宝忠无相应的建筑资质，其在为原告陶志明修建二层房屋过程中未严格按照建筑行业的规范要求严格施工，以致所建房屋存在上述质量问题，虽然双方当事人在合同中对工程质量无明确约定，但所建房屋应当符合建筑行业的通常�准，该房屋是否交工与否不是本案的焦点，被告马宝忠应承担房屋维修义务的主要责任。第二十一条第一款规定：”在村庄、集镇规划区内，凡建筑跨度、跨径或者高度超出规定范围的乡（镇）村企业、乡（镇）村公共设施和公益事业的建筑工程，以及2层（含2层）以上的住宅，必须由取得相应的设计资质证书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计。”第二十三条第一款规定：”承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证明，并按照规定的经营范围承担施工任务。”国务院《建设工程质量管理条例》第三十二条规定：”施工单位对施工中出现质量问题的建设工程或者竣工验收不合格的建设工程，应当负责返修。”原告陶志明为�保其房屋质量，理应让具有相应的设计资质证书的单位进行设计，并让具有资质的施工队为其承担建房任务，但其并未尽到相应的注意义务，对被告马宝忠资质审查不严，又未委托相应资质条件的工程监理单位或人员对该工程监理，被告马宝忠在施工期间原告陶志明又未认真行使监工职责，且原告陶志明在楼房未交工的情况下入住并将一楼门面房出租给他人，原告陶志明在被告马宝忠为其修建的二层楼房存在质量问题有一定的过错，其应自行承担次要责任。综合以上因素，本案给陶志明造成的损失有房屋修复费59608元、鉴定费21000元，共计80608元，根据双方的过错程度，本院确定被告马宝忠承担60％的责任即48364.80元，陶志明自行承担40％的责任即32243.20元。综上所述，对陶志明要求由马宝忠支付维修费用59608元、鉴定费21000元、本案诉讼费由马宝忠承担的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十一条、第六十二条、第二百六十二条，国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条第一款、第二十三条、第二十四条、第二十五条，国务院《建设工程质量管理条例》第三十二条、第四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：由马宝忠于本判决生效后十日内一次性支付陶志明维修费59608元、鉴定费21000元，共计80608元中的60%即48364.80元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1815.20元，由陶志明负担726.08元，由马宝忠负担1089.12元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于固原市中级人民法院。审判长苏文兵审判员卜旭伟人民陪审员马文俊二〇一八年五月二十二日书记员李旭伟附本�决适用的法律条文：一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当�人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定做人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。二、《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条第一款在村庄、集镇规划区内，凡建筑跨度、跨径或者高度超出规定范围的乡（镇）村企业、乡（镇）村公共设施和公益事业的建筑工程，以及2层（含2层）以上的住宅，必须由取得相应的设计资质证书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计。第二十三条承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证明，并按照规定的经营范围承担施工任务。在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。第二十四条施工单位应当按照设计图纸施工。任何单位和个人不得擅自修改设计图纸；确需修改的，须经历设计单位同意，并出具变更设计通知单或者图纸。第二十五条施工单位应当确保施工质量，按照有关的技术规定施工，不得使用不符合工程质量要求的建筑材料和建筑构件。三、《建设工程质量管理条例》第三十二条施工单位对施工中出现质量问题的建设工程或者竣工验收不合格的建设工程，应当负责返修。第四十条在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：（一）基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年；（三）供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期；（四）电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年。其他项目的保修期限由发包方与承包方约定。建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。