宁夏回族自治区固原市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)宁04民终567号上诉人（原审被告、反诉原告）：湖北瑞邦石化装备科技有限公司。住所地：湖北省洪湖市府场镇中华路。法定代表人：邓前江，该公司董事长。委托诉讼代理人：董本涛，湖北共合律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告、反诉被告）：宁夏金昱元广拓能源有限公司。住所地：宁夏固原市原州区盐化工园区。法定代表人：余军华，该公司总经理。委托诉讼代理人：张鹏，宁夏辅德律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人湖北瑞邦石化装备科技有限公司因与被上诉人宁夏金昱元广拓能源有限公司买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2017）宁0402民初1658号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人湖北瑞邦石化装备科技有限公司(以下简称瑞邦石化装备公司)的委托诉讼代理人董本涛，被上诉人宁夏金昱元广拓能源有限公司（以下简称金昱元广拓能源公司）的委托诉讼代理人张鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。瑞邦石化装备公司上诉请求：1.依法撤销固原市原州区人民法院（2017）宁0402民初1658号民事判决，依法改判驳回金昱元广拓能源公司的一审诉请，支持瑞邦石化装备公司的一审诉请；2.本案一、二审诉讼费由金昱元广拓能源公司承担。事实与理由：一、一审法院审理认为瑞邦石化装备公司与金昱元广拓能源公司合同解除的违约责任归于瑞邦石化装备公司错误，作出双倍返还定金的判决结果有失公允。瑞邦石化装备公司与金昱元广拓能源公司双方于2015年12月28日签订《一段、二段反应器采购合同》。合同约定：金昱元广拓能源公司向瑞邦石化装备公司采购反应器10台，合同总金额为840万元，合同签订后金昱元广拓能源公司向瑞邦石化装备公司支付合同总价款20%定金，即168万元，发货前瑞邦石化装备公司开具全额发票，金昱元广拓能源公司向瑞邦石化装备公司支付合同总价款30%的发货款，50%的尾款在三年内结清，瑞邦石化装备公司在合同生效后六个月内向金昱元广拓能源公司交付完全部设备。2016年2月2日金昱元广拓能源公司仅向瑞邦石化装备公司支付了162万元的定金，后以电汇补足为由一直拒绝支付，但却要求瑞邦石化装备公司开具了168万元的增值税发票。2017年4月22日，瑞邦石化装备公司收到金昱元广拓能源公司诉状，要求解除合同并双倍返还定金，瑞邦石化装备公司认为其诉请于法无据。按合同约定瑞邦石化装备公司本应在2016年8月2日前交付货物，但因瑞邦石化装备公司的生产进度及金昱元广拓能源公司未足额缴纳定金等诸多因素，导致瑞邦石化装备公司迟延交货事实。之后，直至2016年12月14日金昱元广拓能源公司提货前从未提及因瑞邦石化装备公司的迟延履行要求解除合同的问题，相反还于2016年12月24日携款提货。实际在提货当日，因金昱元广拓能源公司未按合同约定支付对应预付款，且不愿补足，瑞邦石化装备公司才拒绝发货。之后，瑞邦石化装备公司于2016年12月15日、2017年1月17日、2017年3月18日，三次函告金昱元广拓能源公司，要求其提货，但金昱元广拓能源公司却置之不理，因此引发纠纷。一审庭审中，瑞邦石化装备公司向法庭出示承运单位证明，该证据证明内容：1.为金昱元广拓能源公司发5台设备事实；2.因金昱元广拓能源公司的发货款不足，导致运输取消。从上述事实和证据可以证明瑞邦石化装备公司根本没有经催告在合理期限内未履行合同行为，相反证明了被瑞邦石化装备公司不诚心履行合同义务的违约行为。一审法院对上述事实和证据认定错误，致使本案认定事实不清，判决结果错误。二、瑞邦石化装备公司的全部诉请应当的到法律支持。本案违约责任归于金昱元广拓能源公司，但其反而向法院提起诉讼要求解除合同，行为即表现为不再履行合同。鉴于金昱元广拓能源公司的诉讼行为，依据我国《合同法》第94条第一款第二项之规定，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行主要债务，另一方当事人可以解除合同。所以，瑞邦石化装备公司依据该法条要求解除双方的合同合情合法，法院应予支持。瑞邦石化装备公司为金昱元广拓能源公司生产的是非标产品，即专业定制，双方解除合同后，该批产品沦为废品，将给瑞邦石化装备公司造成巨大损失。因此，瑞邦石化装备公司要求赔偿相应损失符合法律规定，也应得到法院的支持。综上，望二审法院依法支持瑞邦石化装备公司诉请。金昱元广拓能源公司辩称，原判决认定事实清楚，适用法律正确，瑞邦石化装备公司的上诉理由不成立。一、定金实际支付金额与合同约定金额不符，视为双方变更了定金合同，即将涉案合同定金变更为162万元，金昱元广拓能源公司支付的定金少于合同约定的金额不构成违约。瑞邦石化装备公司未按合同约定时间生产并交付全部设备完全是瑞邦石化装备公司的原因造成的，与定金的支付金额没有关系。二、依据合同约定，发货款支付前，瑞邦石化装备公司必须制作完合同所供范围内的全部10台设备且经金昱元广拓能源公司验收合格，在瑞邦石化装备公司制作完成全部10台设备并验收合格前，金昱元广拓能源公司有权拒绝支付发货款。合同没有分批交货分批支付发货款的约定，瑞邦石化装备公司所称先发5台，因发货款不足，运输取消的陈述没有事实依据。三、按照合同约定，瑞邦石化装备公司应当在2016年8月2日前交付全部设备。瑞邦石化装备公司未按合同约定时间履行设备制作及交货义务，经金昱元广拓能源公司催告后在合理期限内仍未履行，金昱元广拓能源公司依据法律规定有权解除合同，并要求瑞邦石化装备公司双倍返还定金。金昱元广拓能源公司依法行使合同解除权，不属于违约行为。四、通过一审庭审和瑞邦石化装备公司在上诉状中的陈述，可以确定一个基本事实，就是瑞邦石化装备公司未按合同约定时间制作完成并交付货物，瑞邦石化装备公司违反合同约定，后经金昱元广拓能源公司多次督促，瑞邦石化装备公司依旧未按合同约定履行义务，瑞邦石化装备公司违约，其损失应当由其自行承担。原审驳回瑞邦石化装备公司的反诉请求事实清楚，适用法律正确。综上，瑞邦石化装备公司违约，依据法律规定，瑞邦石化装备公司应当双倍返还金昱元广拓能源公司交付的定金。请二审法院驳回上诉，维持原判。金昱元广拓能源公司向一审法院提出诉讼请求：判令解除原、被告双方签订的《一段、二段反应器采购合同》；判令瑞邦石化装备公司双倍返还金昱元广拓能源公司定金324万元；判令瑞邦石化装备公司返还金昱元广拓能源公司支付的货款100万元，并赔偿利息损失18125元；4.诉讼费由瑞邦石化装备公司承担。瑞邦石化装备公司反诉请求：判令解除瑞邦石化装备公司与金昱元广拓能源公司签署的《一段、二段反应器采购合同》；判令金昱元广拓能源公司赔偿瑞邦石化装备公司损失400万元；3.本诉诉讼费用由金昱元广拓能源公司承担。一审认定事实：2015年12月28日，金昱元广拓能源公司与瑞邦石化装备公司签订了《一段、二段反应器采购合同》（编号JYYGT-HG2015-051C）。合同约定：金昱元广拓能源公司向瑞邦石化装备公司采购反应器10台，合同总金额为840万元；合同签订后金昱元广拓能源公司向瑞邦石化装备公司支付合同总价20%定金，即为162万元；发货前瑞邦石化装备公司开具全额发票，金昱元广拓能源公司向瑞邦石化装备公司支付合同总价30%的发货款，50%的尾款在三年内结清；瑞邦石化装备公司在合同生效后六个月内，向金昱元广拓能源公司交付完全部的合同设备，交货地点为宁夏固原市原州区头营镇盐化工化工厂内；合同由原、被告签署，双方签字盖章并在收到定金后合同生效，双方对设备质量、标准、检验、保证、索赔、罚款等其他事项亦做了明确约定。2016年2月2日，金昱元广拓能源公司向瑞邦石化装备公司支付定金162万元，合同生效，瑞邦石化装备公司应在六个月内交付设备，瑞邦石化装备公司未按期交付设备。2016年12月14日，金昱元广拓能源公司向瑞邦石化装备公司支付货款100万元，后双方因提货及付款事宜发生争执，至引起诉讼。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。金昱元广拓能源公司宁夏金昱元广拓能源有限公司与瑞邦石化装备公司签订的《一段、二段反应器采购合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同成立且合法有效。合同签订后，金昱元广拓能源公司按照双方合同约定向瑞邦石化装备公司支付了定金，但后因瑞邦石化装备公司未按照双方约定时间交货，导致合同没有实际履行，现金昱元广拓能源公司主张解除双方签订的《一段、二段反应器采购合同》，瑞邦石化装备公司同意，本院予以支持。根据《合同法》相关法律规定，收受定金一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金，现瑞邦石化装备公司认可金昱元广拓能源公司支付的162万元属定金，因瑞邦石化装备公司没有按照双方合同约定时间交付设备，属违约在先，故对金昱元广拓能源公司要求瑞邦石化装备公司双倍返还定金的诉讼请求，本院予以支持。合同目的已无法实现，金昱元广拓能源公司支付的100万元货款瑞邦石化装备公司理应返还，但此100万元货款是金昱元广拓能源公司在双方约定的交货时间后支付的，金昱元广拓能源公司在知道瑞邦石化装备公司已违约的情况下仍旧支付货款，利息损失应该由金昱元广拓能源公司自行承担，故对金昱元广拓能源公司要求瑞邦石化装备公司返还100万元货款的诉讼请求，本院予以支持，对金昱元广拓能源公司要求瑞邦石化装备公司支付利息的诉讼请求，不予支持。瑞邦石化装备公司辩称金昱元广拓能源公司于2016年12月提现金提货视为对合同的变更，因瑞邦石化装备公司并未提供有效证据予以证实，且双方并未签订补充协议加以说明，故对瑞邦石化装备公司的反诉请求，不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第一款第三项、第一百一十五条、第一百三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、解除金昱元广拓能源公司与瑞邦石化装备公司签订的《一段、二段反应器采购合同》；二、瑞邦石化装备公司于本判决书生效后三十日内一次性向金昱元广拓能源公司返还定金324万元、货款100万元；三、驳回金昱元广拓能源公司的其他诉讼请求；四、驳回瑞邦石化装备公司的反诉请求。案件受理费40865元，减半收取20432元，由金昱元广拓能源公司负担126元，瑞邦石化装备公司负担20306元；反诉费19400元，由瑞邦石化装备公司负担。二审中，瑞邦石化装备公司向法院提交两份证据：1.湖北省洪湖市公证处于2017年8月17日出具的公证书一份，证明目的是对其在一审提供的告知函证据效力予以补强；2.宁夏辅德律师事务所律师函复印件一份，欲证明：该证据与公证书形成一套完整证据，瑞邦石化装备公司多次向金昱元广拓能源公司提出要求履行合同。金昱元广拓能源公司质证认为：公证书仅仅是对该证据形式上存在的公证，但其内容是否真实不属于公证的对象，函件的内容是瑞邦石化装备公司的自述，不具有真实性，仅仅是其单方陈述，不能证明案件事实；宁夏辅德律师事务所律师函证实金昱元广拓能源公司多次督促瑞邦石化装备公司履行合同义务，这是瑞邦石化装备公司拒不履行合同义务时，宁夏辅德律师事务所律师事务所受金昱元广拓能源公司的委托向瑞邦石化装备公司发出的，该律师函证实了金昱元广拓能源公司履行了催告义务。本院认为，瑞邦石化装备公司提供上述证据不能证明其依约履行合同及金昱元广拓能源公司违约的事实，达不到其证明目的，不予认定。双方当事人均坚持一审的举证、质证意见。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点是：本案合同不能履行的违约责任是否归于瑞邦石化装备公司，瑞邦石化装备公司是否应向金昱元广拓能源公司双倍返还定金，金昱元广拓能源公司是否应向瑞邦石化装备公司赔偿损失。金昱元广拓能源公司与瑞邦石化装备公司签订的《一段、二段反应器采购合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人具有法律约束力。金昱元广拓能源公司向瑞邦石化装备公司支付定金后，瑞邦石化装备公司未按期向金昱元广拓能源公司交货，合同没有履行完毕，双方在一审中均要求解除合同，一审判决解除，处理正确。定金合同从实际交付定金之日起生效；实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为对定金合同的变更，收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的合同不生效。本案中，双方约定合同签订后金昱元广拓能源公司向瑞邦石化装备公司支付合同总价20%定金即168万元，金昱元广拓能源公司于2016年2月2日实际向瑞邦石化装备公司支付定金162万元，瑞邦石化装备公司予以接受，未提出异议，视为同意将定金由168万元变更为162万元，金昱元广拓能源公司对此不构成违约，合同生效。根据在合同生效后六个月内交付完全部合同设备的约定，瑞邦石化装备公司应当在2016年8月2日前在宁夏固原市原州区头营镇盐化工厂内向金昱元广拓能源公司交付完全部合同设备即规格为DN3200×7012的反应器10台。交货期限届满后，瑞邦石化装备公司未能按照约定交付设备，2016年10月13日金昱元广拓能源公司公函催告，次日，瑞邦石化装备公司回复即将完成2台设备的制作；截止2016年12月14日，瑞邦石化装备公司完成5台设备的制作；2017年1月9日，金昱元广拓能源公司委托律师再次发函催告，瑞邦石化装备公司仍未能及时交付合同设备。综上，瑞邦石化装备公司构成根本违约，致使合同不能履行，应当承担违约责任，对其适用定金罚则，由其向金昱元广拓能源公司双倍返还定金；因取得价款的合同目的不能实现给其造成的损失应自行承担，其要求金昱元广拓能源公司给予赔偿的诉讼请求不能成立。金昱元广拓能源公司支付的100万元货款，应当由瑞邦石化装备公司予以返还；因在本案已适用了定金罚则，对金昱元广拓能源公司要求瑞邦石化装备公司支付货款利息的请求不予支持，一审法院对此处理正确，但认为不应支持货款利息请求的理由不当，二审予以纠正。合同约定：发货款是指发货前甲方（金昱元广拓能源公司）对乙方（瑞邦石化装备公司）按合同规定所供范围内的货物验收合格后，甲方向乙方所付的款项；发货前乙方开具全额发票，甲方向乙方支付合同总价30%的发货款；所有款项均在乙方向甲方出具正式收据后支付。根据以上约定，在瑞邦石化装备公司未制作完成全部设备、设备未经验收合格以及未向金昱元广拓能源公司提供全额发票的条件下，结合对方履行合同的实际能力，金昱元广拓能源公司没有向瑞邦石化装备公司支付合同总价30%的发货款，并不构成违约。故瑞邦石化装备公司提出金昱元广拓能源公司未按合同约定支付定金、足额支付发货款、没有经催告在合理期限履行合同属违约，应向其赔偿损失等上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，瑞邦石化装备公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费40720元,由上诉人湖北瑞邦石化装备科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  石 磊审 判 员  李凤玲代理审判员  傅美源二〇一七年九月六日书 记 员  吴海峰