眉山市东坡区人民法院民 事 判 决 书(2017)川1402民初267号原告：温树森，男，1966年2月26日出生，汉族，住眉山市东坡区。委托代理人：李利华，四川孟鸣律师事务所律师。委托代理人：李丹，四川孟鸣律师事务所律师。被告：王仲成，男，1966年3月10日出生，汉族，住眉山市东坡区。委托代理人:邵成建，四川怀志律师事务所律师。原告温树森诉被告王仲成合伙协议纠纷一案，本院于2017年1月13日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告温树森及其委托代理人李利华、被告王仲成及其委托代理人邵成建均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告温树森向本院提出诉讼请求：一、判令原告与被告解除合伙关系，对合伙财产进行清算并按出资比例进行分配；二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2011年11月11日，原、被告双方就合伙经营“眉山市东坡区华信医学整形美容诊所”签订了《合伙协议》，双方约定：1.合伙经营“华信医学整形美容诊所”；2.合伙诊所总出资600万元，原告出资420万元，被告出资180万元；3.合伙利润按原告70%、被告30%进行分配，分红按月进行；4.合伙事务执行人和负责人为原告；5.合伙的终止和清算，以及其他相关事项。双方建立合伙关系后，原告严格履行《合伙协议》约定的义务：但被告未按照《合伙协议》的约定，按月向原告分红，严重违反了协议约定；另，因原告目前身体状况已经不能执行合伙事务，合伙经营、共同劳动的基础丧失，合伙之目的已经无法实现。原告请求解除合伙关系的条件已经具备，根据退伙自由的法律原则，原告已于前期向被告书面提出了退伙要求，但被告拒绝，且不与原告进行散伙清算。故原告诉至法院。被告王仲成辩称，原、被告签订《合伙协议》，共同经营“眉山市东坡区华信医学整形美容诊所”属实，但《合伙协议》约定的合伙期限为长期，且约定了退伙的条件。现原告要求解除《合伙协议》的理由不成立，故不同意解除《合伙协议》并清算合伙财产。本院经审理认定事实如下：对于双方当事人没有争议的事实，本院予以确认。2011年11月11日，温树森与王仲成签订《合伙协议》，约定：合伙诊所名称为华信医学整形美容，合伙总出资额600万元，其中温树森出资420万元（包括：现华信医学整形美容财产40万元，含小北街步行街原诊所场所使用权及租金收入等，租金收入期限5年；技术、证照价值等无形资产260万元；现金出资120万元），王仲成出资180万元；合伙诊所经营的利润分配按温树森70%、王仲成30%进行，亏损按以上比例承担，分红按月进行，具体由合伙人共同决定；合伙期限为只要王仲成或王仲成的委托人不主动退出合伙，期限为永久，从本协议签订起日起算；退伙约定为各合伙人出资后5年内不得退伙，5年后同时满足下列条件的可退伙：⑴有正当的理由。⑵退货前应提前30日通知其他合伙人并经全体合伙人同意。⑶退伙前应对退伙时的合伙财产状况、债权债务进行结算；合伙的终止和清算：合伙因以下是由之一得终止：⑴合伙人共同决定不再经营⑵全体合伙人决定解散。该《合伙协议》还对双方的其他权利义务进行了约定。2016年11月10日，温树森向王中发出解除合伙通知书，要求解除《合伙协议》并按出资比例对合伙资产进行分配。王仲成收到该通知后表示不同意解除《合伙协议》。对于有争议的事实和证据本院作如下认定：1.温树森举证的“华信医学整形美容所2016年分红说明”，拟证明“王仲成擅自管理合伙事务，剥夺原告的权利，并且长达一年半不分红，严重违反合伙协议的约定，构成违约，合伙的基础丧失”。王仲成对该说明的真实性无异议，但对其证明目的不予认可。因双方对该分证据的真实性无异议，故本院予以采纳。该份证据能够证实2015年4月28日双方分红后于2016年10月28日再次进行分红，其上有温树森的签字确认，双方合伙协议约定“分红按月进行，具体由合伙人共同决定”，故是否分红是由双方共同决定，现并无证据证明温树森提出按月分红，王仲成拒不分红，故温树森就此份证据提出的证明目的，本院不予采信。2.眉山市中医医院入院记录、出院记录、出院证明书，载明的住院时间是2014年2月10日至2014年2月13日，诊断结论：1.心律失常：①阵发性室上性心动过速②短暂房性心动过速③阵发性心房颤动2.高脂血症3.高尿酸血症4.脂肪肝；出院后注意事项：注意休息，避免重体力活动，心内科门诊随访。温树森拟证明“合伙诊所的手术都是其在进行，现原告身体出现状况无法从事高强度工作，无法继续执行合伙事务”。王仲成对该组证据的真实性不予认可，且认为“入院记录显示原告入院前8年就有饮酒后出现反复心悸的毛病，即合伙之前原告本身疾病就存在，2014年1月至12月是双方的利润最高期，所以原告的该疾病并不影响工作，且原告并非每天都进行手术，有休息和间隔时间，不存在不适应高强度工作的情形。另外，不能证明原告现在的身体状况”。该组证据加盖了眉山市中医医院核对与原件无误的鲜章，故对证据本身本院予以采纳，但该组证据不足以证实温树森现在的身体状况，故对温树森的证明目的本院不予采信。3.王仲成举证的“华信医学整形美容所2016年分红说明”复印件，拟证明“王仲成的分红比例为35%，温树森的分红比例为65%，双方对分红比例进行了调整”，温树森认为“该次分红调整的有效期仅限于2015年1月1日到2016年11月11日，双方并未对出资比例进行调整，不能作为清算时的分配比例”。本院认为，该份证据仅能证实2016年10月28日双方分红是按温树森65%、王仲成35%的比例进行了，不能证明双方对《合伙协议》约定的分红比例进行了永久性的调整。4.2012年3月至2016年4月的利润表，载明了每年利润及总利润。该表并无温树森的确认，且温树森对真实性不予认可，故本院对该份证据不予采信。5.2017年2月1日至2月14日的经营统计表，王仲成拟证实合伙项目不仅包括做手术，还包括销售产品等其他项目；2017年1月至2月的手术病历复印件，王仲成拟证明“温树森在此期间仍在进行手术，故其身体状况仍能继续执行合伙事务”。温树森对两份证据的真实性未提出异议，但认为“合伙经营的100%手术都是其在进行，合伙收入的90%收入都是通过手术创造的，聘请了两个医生做皮肤激光美容，创造的利润很低；原告继续完成手术，是带病坚持，减少合伙损失”。因双方对真实性无异议，本院对两份证据予以采信。本院认为，原、被告于2011年11月11日签订的《合伙协议》合法、有效，对双方均具有法律约束力。原告现要求解除《合伙协议》，理由之一为“被告违反合伙协议约定，没有按月分红，合伙基础不存在”，根据《合伙协议》的约定，是否按月分红具体由合伙人共同决定，现并无证据证明没有按月分红是被告的责任，故原告的该理由，本院不采信；即使未按月分红，也不能作为解除《合伙协议》的理由。原告的理由之二为“身体原因无法继续执行合伙事务，不能胜任该强度的手术工作”。首先，原告并未举证证明其现在的身体状况，故对其因健康原因无法继续执行合伙事务的主张，本院不予采信；其次，即使原告身患疾病无法胜任手术工作，原、被告双方还可通过改变合伙事务的具体执行方式，例如外聘医生等继续合伙经营，合伙经营的基础仍未丧失。《合伙协议》约定的退伙并不适用于原、被告的二人合伙关系，退伙应适用于三人以上的合伙关系，且目前并未达到《合伙协议》中约定的退伙条件及合伙的终止条件。原告诉请解除《合伙协议》的理由，不符合双方的约定，也不符合《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的解除条件，且被告也不同意解除《合伙协议》，故原告要求解除《合伙协议》的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条的规定，判决如下：驳回原告温树森的诉讼请求。本案案件受理费减半收取4400元，由原告温树森负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。审判员 陈 曼二〇一七年三月二十四日书记员 钱欣瑶