湖南省永兴县人民法院民 事 判 决 书(2017)湘1023民初1598号原告：湖南永兴信用担保有限公司，住所地湖南省永兴县便江镇永兴大道254号鑫达银业四楼。负责人：ＸＸ和,该公司总经理。委托代理人：黄光洪，男，住湖南省永兴县，该公司法律顾问。被告:湖南鑫河环保建材有限公司，住所地湖南省永兴县便江镇龙山路法苑小区1、2号门面。法定代表人：曹晓翔，该公司总经理。被告:曹晓翔，男，1970年6月1日出生，汉族,住湖南省永兴县。被告:刘鸿雁，女，1970年12月6日出生，汉族，住湖南省永兴县。被告:曹宇潇(曹晓翔之子)，男，1995年5月22日出生，汉族，住湖南省永兴县。被告:李顺韶，男，1973年2月26日出生，汉族，住广东省中山市火炬开发区。被告:曹能香(李顺韶之妻)，女，1974年9月27日出生，汉族，住湖南省永兴县。被告:童永春，女，1970年4月6日出生，汉族，律师，住湖南省郴州市苏仙区。委托代理人:周乘宇，湖南奋斗者律师事务所律师。原告湖南永兴信用担保有限公司（简称担保公司）诉被告湖南鑫河环保建材有限公司（简称鑫河公司）、曹晓翔、刘鸿雁、曹宇潇、李顺韶、曹能香、童永春追偿权纠纷一案，本院于2017年7月3日立案受理，由审判员李翠霞独任审判，于2017年8月18日公开开庭进行了审理。本院在审理过程中，认为本案争议较大，案情复杂，不宜适用简易程序审理，于2017年10月30日裁定本案转为普通程序审理，依法由审判员曹永斌、李翠霞和人民陪审员史新华组成合议庭审理。本案于2017年11月22日公开开庭进行了审理，原告担保公司的委托代理人黄光洪到庭参加诉讼，被告鑫河环保公司、曹晓翔、童永春的委托代理人周乘宇到庭参加诉讼，被告刘鸿雁、曹宇潇、李顺韶、曹能香经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。担保公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令鑫河公司偿还原告为其代偿的本金及利息4319020元，偿还原告代偿款的利息141375.43元（从2016年11月23日至2017年4月30日止，此后利息按年利率7.8%计算至清偿之日止）；2、依法判令被告曹晓翔、刘鸿雁、李顺韶、曹能香、童永春对鑫河公司欠原告代偿款及利息承担连带偿还责任；3、本案律师费120000元由被告承担；4、本案诉讼费、保全费由被告承担。在诉讼过程中，原告增加诉讼请求，要求曹宇潇对原告代偿款及利息承担连带责任。事实和理由：2014年7月30日，鑫河公司因生产资金的需要向永兴沪农商村镇银行（简称沪农商银行）申请贷款480万元。沪农商银行要求鑫河公司提供担保，鑫河公司找到担保公司为其借款担保。鑫河公司与沪农商银行签订《借款合同》，借款480万元，借款期限1年，2015年7月29日到期。同日，担保公司与沪农商银行签订《保证合同》，担保公司对该笔480万元的贷款承担连带担保责任。同时，曹晓翔、刘鸿雁、李顺韶、曹能香、童永春与担保公司签订了《个人反担保保证合同》，对担保公司的担保责任承担反担保担保责任。曹晓翔、刘鸿雁、曹宇潇、李顺韶、曹能香并向沪农商银行出具《个人保证担保函》，承诺对该笔借款承担连带担保责任。借款到期后，鑫河公司未按期归还借款本息。沪农商银行于2016年11月23日、11月25日、11月30日分别从担保公司保证金账户扣划该笔借款本金500000元、1000000元、2000000元。2017年1月20日，沪农商银行从担保公司保证金账户扣划该笔借款本金及利息1299020元。2017年3月31日，鑫河公司用保证金抵扣担保公司代偿本金480000元。担保公司共为鑫河公司代偿本息4319020元。担保公司代偿该笔借款本息后，多次向借款人鑫河公司及其他担保人追偿担保公司代偿的本息无果后，担保公司遂提起诉讼。鑫河公司、曹晓翔辩称：1、答辩人在想办法偿还该笔贷款；2、童永春在反担保合同上的签字是答辩人找店员代签；3、答辩人的儿子曹宇潇未在反担保协议上签字；4、因当时对外籍户口到永投资有优惠政策，答辩人就让老表李顺韶（中山户口）担任鑫河公司的法定代表人，但李顺韶实际并未出资。童永春辩称：1、个人反担保合同的签字不是答辩人所签。答辩人对曹晓翔在被答辩人处贷款事宜毫不知情，更未为其担保、签字。曹晓翔也承认是其个人所为；2、个人反担保合同因被答辩人的法定代表人未签字，该合同未发生法律效力。该份反担保合同中第7.1款约定:“本反担保保证合同经反担保人签字和担保人法定代表人签字并加盖公章后生效”，双方对合同生效附加条件，虽该合同成立，但因被答辩人的法定代表人未签字，合同并未生效；3、该份格式合同是由被答辩人提供的，对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当做出不利于提供格式条款一方的解释；4、该份反担保保证合同是虚假合同。该份合同主体不明确，该合同空白处填写笔迹均不是同一人书写，也不是答辩人书写。被答辩人未尽审查核实义务，在本案中仅有答辩人一份身份证复印件，再没有任何知晓答辩人资产或其他信息资料。因此，被答辩人未尽严谨审查义务，拿一份尚未生效且不是答辩人签名的个人反担保保证合同意图让答辩人承担巨额债务，其行为已严重损害答辩人的利益及社会名誉，请求法院查明事实，依法驳回被答辩人的诉讼请求。经审理查明：鑫河公司因生产资金的需要，向沪农商银行申请贷款480万元。2014年7月30日，沪农商银行和鑫河公司签订《流动资金借款合同》，约定鑫河公司向沪农商银行借款金额480万元，借款期限自2014年7月30日至2015年7月29日止，借款利率在中国人民银行公布的同期壹年人民币贷款基准利率基础上上浮140%（注：本合同签订日，中国人民银行公布的同期壹年人民币贷款基准利率6.0%），本合同项下借款按月结息，结息日为每月的二十日。逾期贷款罚息利率为本合同约定的借款利率基础上加收50%。本合同项下的全部债务，由以下担保人为借款人向贷款人提供担保：1、由保证人担保公司提供保证担保；2、由保证人曹晓翔、刘鸿雁、曹宇潇、李顺韶、曹能香提供保证。同日，担保公司与沪农商银行签订《保证合同》，约定担保公司为鑫河公司与债权人沪农商银行签订的编号为永沪商银公司《流动资金借款合同》（在本合同中称“主合同”）形成的债务提供保证担保。保证担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金以及实现债权的费用。本合同项下的保证方式为连带责任保证。本合同项下有多个保证人的，各保证人就全部被担保债务向债权人承担连带责任。保证期间为主合同约定的债务人履行债务限期届满之日起两年。债务履行期届满债权人未受清偿时，或者债权人有权要求保证人增缴保证金时，债权人有权直接从保证人在债权人系统中开立的任何账户中扣划款项以清偿被担保债务。与此同时，曹晓翔、刘鸿雁、曹宇潇、李顺韶、曹能香分别向沪农商银行出具了《永兴沪农商村镇银行股份有限公司个人保证担保函》，约定曹晓翔、刘鸿雁、曹宇潇、李顺韶、曹能香提供连带保证责任，保证担保的范围同样包括主合同项下的主债务及利息、罚息、复利、违约金、赔偿金以及实现债权的全部费用（包括但不限于催收费用、诉讼费用、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费等），保证期间为主合同项下的主债务履行届满之日起二年。贵行和被担保人协商一致对主合同项下债务进行展期的，保证人同意，无需在另行通知其或征求其同意，保证人将继续承担保证责任，保证期间自贵行和被担保人约定的展期履行期限届满之日起二年。同日，曹晓翔、刘鸿雁、李顺韶、曹能香、童永春与担保公司签订个人反担保合同，约定借款人向贷款人借款480万元，借款期限从2014年7月30日至2015年7月29日，上述借款金额480万元发放给用款人鑫河公司，以下联合保证人共同为本用款提供联合反担保，联合保证人与担保人签订该反担保保证合同。本担保保证合同经反担保人签字和担保人法定代表人签字并盖公章后生效。担保公司在反担保合同加盖了公章，但法定代表人未签字。同日，鑫河公司（甲方）与担保公司（乙方）签订反担保抵押合同，约定乙方同意甲方以机器设备及车辆向乙方提供抵押反担保，在合同规定的期限内抵押权人为借款人提供500万元的保证担保，抵押人对此提供抵押反担保。反担保范围为第一条所述借款人的借款本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息等）、担保费、逾期担保费、违约金、赔偿金，以及乙方履行代偿责任（或提前收回借款）后为实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、保全费、律师代理费用、公证费用、执行费用、车旅费、评估费、拍卖费等）和损失。根据《保证合同》乙方履行代偿责任后，乙方未受清偿的，甲方应于乙方履行代偿责任之日起三日内和乙方协商以抵押物折价向乙方清偿，否则甲方同意乙方以直接委托拍卖或诉讼等方式处分抵押物进行清偿。处分抵押物所得价金不足清偿债务的，由借款人继续清偿。如同一担保关系设置有债务人或其他人提供的其他物的反担保或其它担保的（包括但不限于保证、抵押、质押），甲方仍应在全部担保范围内承担责任。湘LG116**别克昂克雷CXL3564CC车辆所有人曹晓翔，同时也列为该笔500万元借款的反担保保证人。本合同自抵押登记或办理抵押公证之日起生效，不须登记或公证的，自双方签字时生效。双方并签订车辆抵押合同，约定抵押车辆的抵押价值总额为21850元。借款到期后，鑫河公司未向沪农商银行偿还借款本金及利息。担保公司于2016年11月23日、11月25日、11月30日分别为鑫河公司代偿本息500000元、1000000元、2000000元。担保公司于2017年1月20日为鑫河公司代偿本金1299020元。2016年12月16日，担保公司与鑫河公司签订代偿协议书，约定：鑫河公司确认担保公司为其代偿了2015年7月29日需归还到期的沪农商银行借款及利息3500000元，鑫河公司承诺在7日内归还上述由担保公司代偿的借款本金及利息。2017年3月31日，鑫河公司用保证金抵扣担保公司代偿本金480000元。2017年2月21日，约定：鑫河公司确认担保公司为其代偿了2015年7月29日需归还到期的沪农商银行借款及利息1299020元，鑫河公司承诺在7日内归还上述由担保公司代偿的借款本金及利息。担保公司为鑫河公司代偿借款本金及利息，担保公司多次催讨未果，遂诉至本院。上述事实有双方当事人的身份信息、流动资金借款合同、保证合同、反担保合同、个人保证担保函、反担保抵押合同、车辆抵押合同、记账凭证、代偿协议等证据证实，足以认定。本院认为，本案为追偿权纠纷。本案的争议焦点是：一、曹晓翔、刘鸿雁、李顺韶、曹能香、童永春分别与担保公司签订的个人反担保保证合同是否生效；二、保证人曹晓翔、刘鸿雁、曹宇潇、李顺韶、曹能香是否应当承担担保责任。关于焦点一。2014年7月30日，曹晓翔、刘鸿雁、李顺韶、曹能香、童永春分别与担保公司签订个人反担保合同，双方当事人就合同的生效条件作出了特别约定，即合同在“反担保人签字和担保人法定代表人签字并盖公章后”生效。合同中所表述的“担保人法定代表人签字并加盖公章”，其前面的“签字”与后面的“盖章”系并列词组，它表示签字与盖章是并列关系，只有在签字与盖章均具备的条件下，该协议方才生效。并且，从协议的内容来看，其专门设定了担保人加盖公章与法定代表人（或授权代理人）签字栏目，而担保公司仅加盖公章，而法定代表人未签字，故双方签订的个人反担保合同未生效。关于焦点二。本案鑫河公司与沪农商银行签订的《流动资金借款合同》、担保公司与沪农商银行签订的《保证合同》、曹晓翔、刘鸿雁、曹宇潇、李顺韶、曹能香与分别向沪农商银行出具了《永兴沪农商村镇银行股份有限公司个人保证担保函》属各方真实意思表示，双方合法有效，应受法律保护，当事人应按合同约定履行义务。沪农商银行依约履行了交付借款义务，鑫河公司却未按约定付息还本金，其行为属违约，应当承担违约责任。担保公司向沪农商银行出具《保证合同》，是其以书面形式向债权人沪农商银行出具的担保保证书，其承担了保证责任后享有追偿权，担保公司按照《保证合同》的约定承担了保证责任，履行了鑫河公司的还款付息义务，故担保公司要求被告鑫河公司返还借款本金和利息4319020元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。担保公司与鑫河公司签订的抵押反担保合同，因担保公司未向本院提出对抵押财产行使优先受偿权，且双方签订的抵押反担保合同约定的抵押物即企业的设备、车辆亦未按照法律规定进行抵押登记，因此双方签订的抵押反担保合同未生效。曹晓翔、刘鸿雁、曹宇潇、李顺韶、曹能香与担保公司作为连带共同保证人，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第二十条第二款，“连带共同保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担，没有约定的，平均分担”的规定，担保公司要求曹晓翔、刘鸿雁、曹宇潇、李顺韶、曹能香对鑫河公司的借款本金及利息的全部金额承担连带责任的诉请，不符合法律规定，本院不予支持；但是担保公司已经承担保证责任，对于向债务人鑫河公司追偿不能获偿的部分，因双方没有约定，应当由鑫河公司与曹晓翔、刘鸿雁、曹宇潇、李顺韶、曹能香平均分担。此外，由于担保公司与鑫河公司之间并没有签订直接的合同，对担保公司代为偿还的借款本金以及利息继续计算利息没有合同依据和法律依据，该项诉讼请求本院不予支持。对担保公司提出要求被告支付律师费120000元，因担保公司未提供相应的证据证明该笔费用已实际发生，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条、第四十一条、第四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第二款、第二十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告湖南鑫河环保建材有限公司归还原告湖南永兴信用担保有限公司支付的借款本金及利息4319020元，限被告湖南鑫河环保建材有限公司在本判决生效后十日内付清；二、上述被告湖南鑫河环保建材有限公司不能偿还的部分，由被告曹晓翔、刘鸿雁、曹宇潇、李顺韶、曹能香各承担16.66%的连带清偿责任；三、驳回原告湖南永兴信用担保有限公司要求被告童永春对原告代偿款及利息承担连带责任的诉讼请求；四、驳回原告湖南永兴信用担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费21722元，由被告湖南鑫河有色金属有限公司负担21032元，由原告湖南永兴信用担保公司、被告曹晓翔、刘鸿雁、曹宇潇、李顺韶、曹能香各负担115元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长 曹                      永                      斌审 判 员 李                      翠                      霞人民陪审员 史                      新                      华二〇一七年十二月二十八日书 记 员 邓                                            蓉法   官 寄语：申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。附法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十二条办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第二款连带共同保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担，没有约定的，平均分担。第二十二条第一款第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。