上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0112民初23975号原告：上海易路通达车联网信息科技有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：张鹏飞，执行董事。委托诉讼代理人：徐建桥，上海市君志律师事务所律师。被告：上海红蔻物流有限公司，住所地上海市金山区。诉讼代表人：北京炜衡(上海)律师事务所，该公司破产管理人。委托诉讼代理人：钱宇瑾，该公司破产管理人负责人。被告：巩萍，女，1973年5月20日出生，汉族，住安徽省。委托诉讼代理人：周利雅，浙江世纪方正律师事务所律师。原告上海易路通达车联网信息科技有限公司(以下简称易路通达公司)与被告上海红蔻物流有限公司(以下简称红蔻公司)、巩萍服务合同纠纷一案，本院于2018年8月1日立案后，依法适用简易程序进行审理。因巩萍申请笔迹和手印鉴定，本院于2018年11月13日至2019年3月25日委托司法鉴定科学研究院进行了司法鉴定。因本案需以上海市金山区人民法院审理的(2019)沪0116民初4575号案件的审理结果为依据，本案于2019年5月15日至2019年9月2日期间中止审理。简易程序审理期限到期后，经双方当事人同意，并经本院院长批准，本案延长简易程序审理期限。2018年9月7日、2019年4月2日、2019年9月3日，本案公开开庭进行了审理。易路通达公司的委托诉讼代理人徐建桥，红蔻公司的委托诉讼代理人钱宇瑾到庭参加诉讼。巩萍及其委托诉讼代理人周利雅到庭参加第一次、第二次法庭审理，经本院传票传唤未到庭参加第三次法庭审理，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。易路通达公司向本院提出诉讼请求：1.红蔻公司向易路通达公司支付通行费、服务费2,472,049.60元；2.红蔻公司向易路通达公司支付以2,472,049.60元为基数(其中，518,241.16元自2017年11月30日起计算、740,085.19元自2017年12月30日起计算、678,330.65元自2018年1月30日起计算、474,390.63元自2018年3月2日起计算、167,829.36元自2018年3月30日起计算、53,663.18元自2018年4月30日起计算、21元自2018年6月30日起计算)，按日千分之一的标准计算至判决生效之日止的违约金；3.红蔻公司赔偿易路通达公司律师费220,000元(其中一审律师费110,000元，二审及执行阶段律师费110,000元)；4.巩萍对红蔻公司的上述付款义务承担连带责任。诉讼中，易路通达公司将诉讼请求变更为：1.红蔻公司向易路通达公司支付通行费、服务费2,392,890.51元；2.红蔻公司向易路通达公司支付以2,392,890.51元为基数，按日千分之一的标准，自2018年3月24日起计算至实际支付之日止的违约金；3.红蔻公司赔偿易路通达公司律师费220,000元(其中一审律师费110,000元，二审及执行阶段律师费110,000元)；4.易路通达公司在红蔻公司未履行上述第1、2、3项付款义务时，可以与红蔻公司协议以质押的1,007箱追猎葡萄酒折价，或者以拍卖、变卖上述质押物的价款优先受偿。抵押物折价、或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归红蔻公司所有，不足部分由红蔻公司清偿；5.巩萍对红蔻公司的上述第1、2、3项付款义务在红蔻公司提供的物的担保以外部分承担连带保证责任，其承担担保责任后有权向红蔻公司追偿。之后，易路通达公司表示，因《质押合同》和《以物抵债协议》已被法院撤销，故易路通达公司撤回第4项诉讼请求，并将第5项诉讼请求变更为要求巩萍对红蔻公司的第1、2、3项付款义务承担连带保证责任。事实和理由：2017年6月29日，红蔻公司与易路通达公司签订黔通记账卡服务合同，约定由易路通达公司向红蔻公司提供高速公路通行费优化整体解决方案及服务，红蔻公司在确定产品方案向易路通达公司提出办理记账卡的申请并完成办卡后，易路通达公司在每月账单日向红蔻公司提供通行费、服务费、管理费等数据账单，红蔻公司在收到账单后在最后付款日前将应付的通行费、服务费、管理费等款项支付到合同约定账户。红蔻公司若逾期支付，则按应付款的千分之一向易路通达公司支付违约金，并承担易路通达公司催收发生的费用(包括但不限于催收费、诉讼费、律师费等)。合同履行过程中，红蔻公司仅于2018年2月1日支付了200,000元。2018年5月31日，红蔻公司向易路通达公司出具债务确认函，确认截止当日红蔻公司尚欠易路通达公司2,797,030.08元，其中通行费、服务费为2,472,028.28元。2017年6月28日，巩萍向易路通达公司出具个人无限连带责任保证函，承诺为红蔻公司与易路通达公司的上述合同提供无限连带责任担保。2018年3月23日，红蔻公司与易路通达公司签订质押合同，为上述合同中的全部债务提供质押担保。易路通达公司认为，红蔻公司违反双方合同约定，未按时支付通行费、服务费，应按合同承担违约责任；巩萍作为担保人应承担无限连带责任。故易路通达公司诉至法院，请求判如所请。红蔻公司辩称，易路通达公司提供的债务确认函不真实，红蔻公司的付款义务已基本履行完毕。双方于2018年3月23日确认红蔻公司的欠款金额为2,392,890.51元并签订质押合同，约定红蔻公司提供1,007箱葡萄酒作为质押担保。同日，双方签订以物抵债协议，决定以该葡萄酒抵偿债务2,300,760元。故红蔻公司仅欠易路通达公司92,130.51元未付。认可双方关于逾期付款违约金按日千分之一标准计算的约定，对该违约金的计算标准无异议。巩萍辩称，易路通达公司提供的个人无限连带责任保证函中巩萍的签字并非本人所签，该函中加盖的巩萍私章系红蔻公司负责经营的人员擅自加盖，其行为超出了以红蔻公司法定代表人身份作出意思表示的用章权限，巩萍不应承担保证责任。本院经审理认定事实如下：一、2017年6月29日，易路通达公司作为甲方、红蔻公司作为乙方签订黔通记账卡服务合同1份，主要内容为：……第一条定义：(一)黔通记账卡：简称“记账卡”，系指用于贵州省及其联网的其它省份的高速公路非现金支付的专用缴费卡，并作为高速公路通行卡，用于人工收费车道(MTC车道)，特点是先消费、后缴费，一卡一车，卡与车辆绑定，可挂失、可注销。……第三条服务模式：(一)根据乙方的实际情况，甲方帮助乙方优化通行费方案。(二)乙方确定产品方案后，向甲方提出办理记账卡的申请，并根据甲方的要求提供相应的资料。(三)甲方对乙方提供的资料进行审查，或通过其它合法的手段对乙方进行调查，最终确定是否给予乙方办理记账卡。……(六)乙方收到甲方发出的账单后在最后付款日(以服务通知书为准)前将其应付的通行费、服务费和管理费等款项支付到如下银行账户……第四条通行费、服务费和管理费等的支付：(一)乙方应按本协议约定在最后付款日前全额支付通行费、服务费和管理费等款项。如乙方对甲方提供的记账卡通行费账单有异议，应在收到账单后三日内向甲方提出异议，并提供多扣费的有效证据，甲方在收到并确认证据有效后，应于3个工作日内完成账单修订，并将最后确认的账单通知乙方，并在下期的账单内进行调整。由于全国高速公路刷卡消费为脱机交易，消费数据上传存在滞后，可能会导致当期记账卡消费不能及时出现在对应账单中，而会延后出现在以后的账单中，乙方应接受滞后的通行数据。乙方不能对符合国家收费标准和计重标准的通行数据提出异议。若乙方在收到账单后三日内未提出异议并且未提供多扣费的有效证据，则视为乙方对账单无异议。如果乙方对甲方最后确认的账单仍有异议，可通过法律程序最终确认有效的通行费、服务费和管理费等费用……第五条甲方的权利和义务：(五)若乙方未按约定时间支付通行费、服务费和管理费等款项的，每逾期一日，甲方有权自逾期之日起按乙方应付款项总金额的千分之一计收违约金。(六)乙方发生未按约定时间付款时，甲方有权通过法律手段对其进行催收……因此发生的费用(包括但不限于催收费、诉讼费、律师费等)均由乙方承担。诉讼中，易路通达公司表示，该服务合同系易路通达公司工作人员于2017年6月29日携带合同书至红蔻公司处与红蔻公司的实际控制人叶武忠签订。二、易路通达公司提供的“易路通达-黔通记账卡个人无限连带责任保证函”(以下简称保证函)载明，“兹有与贵公司签署的《黔通记账卡服务合同》，为维护您的合法权益，本人(及配偶)愿以个人所有财产及权益，以无限连带责任的方式向贵公司提供担保……本人同意上述《黔通记账卡服务合同》的全部款项，并保证按照约定期限能够按期清偿所有债务。本人保证函担保的范围包括：上述《黔通记账卡服务合同》的合同金额、利息、违约金、损害赔偿金以及贵公司实现债权的费用……如债务人未按《黔通记账卡服务合同》中的约定按期足额偿还全部违约金导致贵公司损失的，本人保证在还款日到达后三日内或收到贵公司索款通知后三日内无条件将上述款项支付给贵司……”诉讼中，易路通达公司表示：该保证函中加盖的红蔻公司公章及项萍私章系易路通达公司工作人员于2017年6月28日携带保证函至红蔻公司处由叶武忠加盖。叶武忠系红蔻公司的实际控制人。该保证函保证人处两处“巩萍”签字及四处指印的形成过程不清楚。经巩萍申请，本院委托司法鉴定科学研究院对上述两处“巩萍”签字及四处指印进行鉴定，司法鉴定科学研究院出具的鉴定意见为上述两处“巩萍”签名不是巩萍所写，四处指印不是巩萍手指所留。三、2018年3月23日，红蔻公司与易路通达公司签订《质押合同》1份，约定红蔻公司为双方之间签订的黔通记账卡服务合同的全部债务提供质押担保，被担保的主债权为2,392,890.51元，主合同债务人履行债务的期限为2018年3月20日至2019年1月20日，质押财产为追猎葡萄酒1,070箱。同日，易路通达公司与红蔻公司签订《以物抵债协议》1份，约定红蔻公司愿意以其财产(230万元追猎红酒)抵偿所欠易路通达公司(乙方)的应付费用(ETC道路通行费、服务费、违约金)。2018年4月27日，红蔻公司将1,007箱葡萄酒送至上海虹迪物流科技股份有限公司。四、2018年11月11日，上海市金山区人民法院受理了红蔻公司破产清算一案，并于2018年12月10日指定北京炜衡(上海)律师事务所担任管理人。2019年4月9日，红蔻公司破产管理人将易路通达公司诉至上海市金山区人民法院，请求撤销易路通达公司与红蔻公司于2018年3月23日签订的《质押合同》及《以物抵债协议》。上海市金山区人民法院于2019年8月12日作出(2019)沪0116民初4575号民事判决书，撤销了易路通达公司与红蔻公司于2018年3月23日签订的《质押合同》及《以物抵债协议》。该民事判决书已生效。五、易路通达公司为本案诉讼，聘请上海市君志律师事务所律师徐建桥为诉讼代理人，约定一审程序的律师代理费为110,000元。以上事实，有黔通记账卡个人无限连带责任保证函、司法鉴定意见书、黔通记账卡服务合同、质押合同、以物抵债协议、民事判决书、委托代理合同和当事人庭审陈述为证，本院予以确认。本院认为，易路通达公司与红蔻公司签订的黔通记账卡服务合同是双方的真实意思表示，合同成立并生效，红蔻公司应按约履行付款义务。红蔻公司在与易路通达公司签订的《质押合同》合同中对债权数额的确认可以证明截止2018年3月23日红蔻公司尚欠易路通达公司黔通记账卡服务合同项下的到期款项为2,392,890.51元。红蔻公司逾期未付显属违约，易路通达公司有权要求红蔻公司承担继续履行和赔偿损失的违约责任。易路通达公司要求红蔻公司支付2,392,890.51元及该款自2018年3月24日起按日千分之一的标准计算的违约金并承担易路通达公司因本案诉讼支出的合理律师费110,000元，符合黔通记账卡服务合同的约定，且红蔻公司对该违约金计算标准表示认可，本院予以支持。对于易路通达公司要求红蔻公司赔偿易路通达公司一审、二审、执行律师费220,000元的诉讼请求，本院认为，易路通达公司主张的一审程序律师费有双方合同约定为依据，且金额合理，本院予以支持。易路通达公司主张的二审及执行律师费110,000元，二审及执行程序尚未开展，且是否开展尚不确定，易路通达公司诉请缺乏事实依据，本院不予支持。对于易路通达公司要求巩萍对红蔻公司的付款义务承担连带保证责任的诉讼请求，本院认为，黔通记账卡个人无限连带责任保证函中保证人签字并非巩萍所签，虽然加盖了巩萍的私章，但该私章并非巩萍所盖。对于盖章之人有无代理权，应由主张盖章之人有代理权的易路通达公司承担举证责任。因巩萍仅认可其授权持章人在需要巩萍以红蔻公司法定代表人的身份作出意思表示的情况下使用该印章，不认可其授权持章人以巩萍个人身份作出担保的意思表示，也无其它证据证明持章人代表巩萍作出担保的意思表示系经巩萍授权，易路通达公司应承担相应不利后果。即使巩萍将私章交由他人使用且不明确使用范围的行为具有印章管理不善的过错，但因易路通达公司在明知盖章人并非巩萍本人的情况下，既未要求持章人出示用章授权书，也未对签字、捺印人的身份进行核实，未尽到善意相对人的审慎义务，故持章人的行为亦不符合表见代理的构成要件。因涉案盖章行为既非有权代理，也不构成表见代理，该连带责任保证函对巩萍不发生效力，易路通达公司无权要求巩萍承担保证责任，故本院对易路通达公司该诉讼请求不予支持。巩萍经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加第三次法庭审理，系其放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、第一百七十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告上海红蔻物流有限公司于本判决生效之日起十日内，向原告上海易路通达车联网信息科技有限公司支付通行费、服务费2,392,890.51元；二、被告上海红蔻物流有限公司于本判决生效之日起十日内，向原告上海易路通达车联网信息科技有限公司支付以2,392,890.51元为基数，按日千分之一的标准，自2018年3月24日起计算至实际支付之日止的违约金；三、被告上海红蔻物流有限公司于本判决生效之日起十日内，向原告上海易路通达车联网信息科技有限公司赔偿律师费110,000元；四、驳回原告上海易路通达车联网信息科技有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计15,019.30元，由原告上海易路通达车联网信息科技有限公司负担568.75元，被告上海红蔻物流有限公司负担14,450.55元；鉴定费23,960元，由原告上海易路通达车联网信息科技有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  苏琳琳二〇一九年九月十六日书记员  施佳艳附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。