北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京03民初141号原告：格林大华期货有限公司，住所地北京市朝阳区建国门外大街8号楼21层2101单元。法定代表人：孟有军，董事长。委托诉讼代理人：丁玉峰，男，1978年3月9日出生，格林大华期货有限公司员工，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：牛亚彬，北京市兰台律师事务所律师。被告：赵以宝，男，1979年1月11日出生，住天津市南开区。委托诉讼代理人：赵磊，天津君耀律师事务所律师。原告格林大华期货有限公司（以下简称格林大华公司）与被告赵以宝期货经纪合同纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告格林大华公司之委托诉讼代理人丁玉峰、牛亚彬，被告赵以宝之委托诉讼代理人赵磊到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。格林大华公司向本院起诉请求：1.判令赵以宝赔偿格林大华公司穿仓损失61473.79元；2.判令赵以宝按照年利率4.75%的标准支付自2017年12月5日起至清偿之日止的利息损失（截止到2018年9月17日，该利息损失暂计为2288元）；3.赵以宝承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2012年4月26日，格林期货有限公司（以下简称格林公司）和赵以宝签订一份《期货经纪合同》，约定赵以宝委托格林大华公司从事期货经纪服务事项。2013年7月23日，格林公司与大华期货有限公司（以下简称大华公司）合并为格林大华公司。2017年12月1日，郑州商品交易所硅铁期货市场发生波动，该日赵以宝交易账户《交易结算单》显示账户可用资金为-33509.47元，风险度达139.23%，格林大华公司向赵以宝发送《追加保证金通知书》，要求赵以宝追加资金，否则将进行强行平仓。12月4日，硅铁期货市场出现极端行情，格林大华公司将这一情况告知赵以宝，并表示为降低风险需挂单平仓，赵以宝同意挂单平仓，但当天未平仓成功。当日结算，交易所将保证金比例由7%提升至11%。当天赵以宝交易账户《交易结算单》显示账户可用资金为-110810.86元，风险度达487.93%，格林大华公司向赵以宝发送《强行平仓通知书》，要求其在下一交易日开市前将追加资金投入到位，否则将强行平仓。同日，格林大华公司再次电话告知赵以宝在下一交易日前追加资金到位，赵以宝明确表示不再入金。12月5日，格林大华公司根据合同约定和法律规定对赵以宝持仓合约进行强行平仓，经结算共发生穿仓损失61473.79元，由于赵以宝保证金不足，格林大华公司为其垫付以上损失。根据《期货交易管理条例》第三十五条第二款的规定，赵以宝应当偿还格林大华公司为其垫付的全部保证金，但至今仍未偿付。赵以宝辩称，对穿仓的事实和损失的数额认可，但对于第一项诉讼请求的损失，格林大华公司自身亦应承担部分责任；对于第二项诉讼请求，没有合同约定，亦没有法律依据；对于诉讼费，听从法院裁决。其理由是：格林大华公司对于公司合并的重大事项没有向赵以宝告知，影响了赵以宝是否继续履行合同的选择权。格林大华公司作为专业的期货经纪机构，应当具备非常完善的风险防控机制，但本案中格林大华公司未及时有效的采取风险防控措施，导致损失发生，其应承担一定的责任。《期货经纪合同》第42、48、54、56条存在免除格林大华公司责任，提高赵以宝义务，侵害赵以宝权益的内容，属于不公平约定，应为无效。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。格林大华公司提交以下证据：证据1.期货经纪合同，证明格林大华公司与赵以宝之间存在期货经纪合同关系；证据2.2018年12月1日交易结算单、客户风险状况表和短信通知记录单，证明赵以宝的期货交易风险度超过100%，格林大华公司通知其追加保证金；证据3.2017年12月4日电话录音及文字整理材料，证明格林大华公司电话通知赵以宝，出现极端情形，赵以宝同意强行平仓；证据4.郑州商品交易所2018年12月1日和4日硅铁1801即SF801的交易参数，证明12月4日出现硅铁极端行情，交易所大幅提高保证金比例，赵以宝没有追加保证金，已达强行平仓标准；证据5.2017年12月4日交易结算单、客户风险状况表和短信通知记录单，证明赵以宝没有追加保证金，交易账户风险高达487.93%，已达强行平仓标准，格林大华公司向其发出强行平仓通知书，要求其入金或自行平仓；证据6.2017年12月4日电话录音及文字整理材料，证明格林大华公司电话通知赵以宝硅铁面临极端行情，需要赵以宝追加保证金，否则面临平仓风险，赵以宝表示不再入金；证据7.2017年12月5日郑州交易所硅铁1801的交易参数，证明硅铁在12月5日仍为单边市，保证金比例由11%提高至14%；证据8.2017年12月5日交易结算单，证明格林大华公司对赵以宝强行平仓，形成穿仓损失61473.79元，格林大华公司代为垫付保证金61473.79元；证据9.电话录音及文字整理材料，证明赵以宝认可格林大华公司代为垫付穿仓款的事实，并同意偿还。赵以宝向本院提交以下证据：证据1.赵以宝期货交易账户网页打印件，证明在双方的交易期间，曾经出现过极端行情，格林大华公司在正常进行风险防控的情况下，不会造成穿仓和损失；证据2.期货交易结算明细单打印件，首先证明对方提供的2017年12月1日、4日、5日的结算单的真实性存疑，因为制表日期和制表人不一致，其次证明赵以宝的期货账户从2017年的11月28日风险度就已经超过了百分之百，说明格林大华公司并没有及时采取通知或者强平等手段来降低风险或者防止损失的发生，对于本案的损失格林大华公司有风险控制上的失误及相关责任。经本院组织质证，赵以宝对格林大华公司提交的全部证据的真实性及证明目的均认可，但提出如下意见：证据中的期货经纪合同中第42条、54条、56条应为无效条款；其中的录音证据无法确认与赵以宝通话者的身份。格林大华公司对赵以宝提交的全部证据的真实性认可，对证明目的不认可。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年4月26日，格林公司与赵以宝签订《期货经纪合同》，约定赵以宝委托格林公司按照赵以宝交易指令为赵以宝进行期货交易，格林公司根据期货交易规则执行赵以宝交易指令，赵以宝应当对交易结果承担全部责任。该合同有以下约定：……第三十一条：格林公司对赵以宝的期货交易实行当日无负债结算。只要赵以宝在该交易日有仓位和资金变化的，格林公司均应在当日结算后按照本合同约定的方式向赵以宝发出显示其账户权益状况和成交结果的交易结算报告。如赵以宝可用资金小于零，格林公司将在《当日交易结算单》上注明赵以宝应追加保证金及须追加的金额的方式通知赵以宝追加保证金。即《追加保证金通知书》与当日交易结算结果将同时体现在《当日交易结算单》上一并发送赵以宝。第三十二条：为确保格林公司能够履行通知义务，赵以宝能够及时了解自己账户的交易情况，双方同意使用中国期货保证金监控中心查询系统作为格林公司向赵以宝发送交易结算报告、追加保证金通知等文件的主要通知方式。双方均同意，只要格林公司将交易结算报告、追加保证金通知等文件发送至中国保证金监控中心，即视为格林公司履行了约定的交易结算报告、追加保证金通知等文件的通知义务。格林公司应在每日收盘以后，及时将赵以宝账户的交易结算报告、追加保证金通知等文件发送到中国期货保证金监控中心；赵以宝登陆中国期货保证金监控中心查询系统，接收格林公司发出的交易结算报告、追加保证金通知等文件。……第三十六条：除采用中国期货保证金监控中心查询系统作为主要通知方式外，格林公司同时以网上交易系统辅助通知方式向赵以宝发送每日交易结算报告、追加保证金通知、调整保证金通知等文件。第三十七条：赵以宝有义务随时关注自己的交易结果并妥善处理持仓，如果赵以宝因某种原因无法收到或者没有收到当日交易结算报告的，应于下一个交易日开市前向格林公司提出，否则，视同赵以宝收到当日结算报告。赵以宝提出未收到交易结算报告的，格林公司应及时补发。赵以宝在交易日开市前未对上一交易日交易结算报告提出异议的，视为赵以宝对交易结算报告记载事项的确认。异议应由赵以宝本人或其授权的结算单确认人以书面方式（传真或当面提交）向格林公司提出，格林公司应当及时处理所收到的书面异议。……第四十二条：除本节上述约定的通知方式外，在交易期间，格林公司将根据赵以宝未平仓合约的最新价对其账户权益和可用资金进行实时动态计算，并将计算结果实时发送至赵以宝的交易系统中，赵以宝有义务随时关注自身账户的权益和可用资金的变化情况，及时查询并妥善处理自己的交易持仓。双方约定，一旦系统显示账户可用资金小于零，即视为格林公司发出了追加保证金通知，赵以宝应及时追加资金或采取减仓措施使账户可用资金大于等于零。赵以宝承诺在所有持有未平仓合约的交易日内，始终处于对账户资金的监控状态。如果由于赵以宝未能及时接收资金动态变化最新数据，造成赵以宝延误或未能收到追加保证金通知，责任全部由赵以宝承担。如因非格林公司原因导致格林公司发出的追加保证金通知无法送达的，格林公司有权于当日在赵以宝不知情的情况下对赵以宝部分或全部未平仓合约强行平仓，直至赵以宝可用资金大于等于零。……第四十五条：赵以宝承诺，在下达新交易指令前或在其持仓过程中，应当随时关注自己的持仓、保证金和权益变化情况。赵以宝的保证金不足，又未能及时追加保证金的，赵以宝应当自行采取平仓措施，否则格林公司有权对赵以宝所持有的未平仓合约采取强行平仓措施。第四十六条：双方明确约定，格林公司对赵以宝实行动态风险控制。格林公司以风险率（或者其他风险控制方式）来计算赵以宝期货的风险。风险率（或者其他风险控制方式）的计算方法为：风险率=按格林公司规定的保证金比例计算的持仓保证金/客户权益×100%，格林公司对赵以宝在不同期货交易所的未平仓合约统一计算风险。第四十七条：在每日收盘后，若赵以宝的风险率≥100%，即账户可用资金≤0时，格林公司将于当日交易结算报告中向赵以宝发出追加保证金通知，赵以宝应当在下一交易日开市前及时追加保证金或者在开市后立即自行平仓，使风险率0。否则，格林公司有权对赵以宝的部分或全部未平仓合约强行平仓。第四十八条：在交易过程中（包括但不限于交易行情急剧变化或因交易所调整风险控制措施等原因导致），赵以宝有义务随时关注自身账户的权益和可用资金的变化情况，及时查询并妥善处理自己的交易持仓。当赵以宝的风险率≥100%时，双方约定，一旦系统显示账户可用资金小于零，格林公司即发出追加保证金通知，且当客户权益低于按交易所规定赵以宝持仓所需的交易保证金时，赵以宝应当及时补足保证金或及时平仓，否则格林公司有权不通知赵以宝，对赵以宝的部分或全部未平仓合约强行平仓，赵以宝应承担由此产生的结果。……第五十一条：当格林公司依法或者依约强行平仓时，赵以宝应承担强行平仓的手续费及由此产生的结果。……第五十四条：由于市场原因导致格林公司无法采取强行平仓措施产生的损失由赵以宝承担。第五十五条：格林公司在采取强行平仓措施后，应在事后及时以结算单的形式将有关情况告知赵以宝。第五十六条：双方共同认为，格林公司对赵以宝实施强行平仓的权利不得被解释为格林公司的义务。格林公司有可能在发出追加保证金通知后没有行使强行平仓的权利，赵以宝也未自行平仓所造成的损失全部由赵以宝承担。当发生本条款约定事项时，赵以宝不向格林公司主张权利。赵以宝期货交易账户2017年11月28日的交易结算单显示：可用资金-16208.31元，风险度115.53%，追加保证金16208.31元；11月29日交易结算单显示：可用资金-26072.71元，风险度126.91%，追加保证金26072.71元；11月30日交易结算单显示：可用资金-28823.11元，风险度130.43%，追加保证金28823.11元；12月1日交易结算单显示：可用资金-33509.47元，风险度139.23%，追加保证金33509.47元；12月4日交易结算单显示：可用资金-110810.86元，风险度487.93%，追加保证金110810.86元。12月5日，格林大华公司对赵以宝期货账户内的硅铁期货合约进行了平仓交易，当日的交易结算单显示：可用资金-61473.79元，风险度1000%，追加保证金61473.79元。12月6日交易结算单显示：可用资金-61473.79元，风险度1000%，追加保证金61473.79元，赵以宝名下无持仓。在2017年11月28日、29日、30日、12月1日，格林大华公司还向赵以宝发送了追加保证金通知书，载明：尊敬的客户：您目前的可用资金为负，根据期货法律法规规定及期货经纪合同约定，您须在下一交易日开市前将追加资金入金到位，否则，本公司有权于下一交易日开市后将您的持仓合约（部分或全部）强行平仓，直至可用资金为正，您将承担由此导致的损失。格林大华公司。本交易结算报告发出后于下一交易日前，如客户未提出异议，本公司视同客户认可！客户对当日交易结算报告的确认，视为客户对该日之前所有持仓和交易结算结果、资金存取的确认。2017年12月4日、5日，格林大华公司向赵以宝发出强行平仓通知书，载明：尊敬的客户：您目前的可用资金为负，账户状态已经达到“强行平仓标准”，根据期货法律法规规定及期货经纪合同约定，您须在下一交易日开始前将追加资金入金到位，否则，本公司有权在下一交易日开市前通过集合竞价的方式，或开市后通过竞价交易的方式，将您的持仓合约（部分或全部）强行平仓，直至可用资金为正，您将承担由此导致的损失。格林大华公司。另查，2013年7月23日，中国证券监督管理委员会作出证监许可〔2013〕964号《关于核准山西证券股份有限公司现金和发行股份购买资产、格林公司吸收合并大华公司的批复》，核准格林公司变更股权并吸收合并大华公司。吸收合并完成后，大华公司依法解散，向证监会上交经营期货业务许可证，并到工商行政管理机关依法办理注销登记手续；大华公司的营业部变更为格林公司的营业部，经营范围为：商品期货经纪、金融期货经纪。2013年10月28日，北京市工商行政管理局向格林公司发出《名称变更通知》，确认格林公司名称变更为格林大华公司。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，《期货经纪合同》系双方真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。赵以宝关于该合同中的部分条款侵害其权益，属不公平约定，应为无效的主张，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。双方当事人应当严格依照合同的约定履行义务。根据《期货交易管理条例》的规定，在期货交易中，期货交易所实行当日无负债结算制度。客户保证金不足时，应当及时追加保证金或者自行平仓。客户未在期货公司规定的时间内及时追加保证金或者自行平仓的，期货公司应当将该客户的合约强行平仓，强行平仓的有关费用和发生的损失由该客户承担。本案中，《期货经纪合同》亦明确约定，当赵以宝期货交易的风险率≥100%时，在格林大华公司向赵以宝发出追加保证金通知后，赵以宝应当在下一交易日开市前及时追加保证金或者在开市后立即自行平仓，使风险率关于本案损失数额的问题。格林大华公司主张赵以宝赔偿其穿仓损失61473.79元及自2017年12月5日起至清偿之日止按照年利率4.75%的标准计算的利息损失。根据所查事实，涉案期货交易造成的损失为61473.79元，对于该损失，应当由赵以宝向格林大华公司予以赔偿，格林大华公司该项主张，本院予以支持。对于格林大华公司主张的利息损失，格林大华公司因采取强行平仓措施垫付了61473.79元，赵以宝未及时将上述款项给付格林大华公司，导致本该属于格林大华公司所有的该笔资金其无法占有使用，必然产生相应的损失。格林大华公司对于该损失以利息的形式予以主张，本院不持异议。格林大华公司主张的利息计算标准，不违反法律规定，本院不持异议。对于格林大华公司主张的利息起算时间，格林大华公司进行强行平仓的时间为2017年12月5日，其主张的利息损失应当从次日起开始计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《期货交易管理条例》第三十三条第二款、第三十四条第二款之规定，判决如下：一、赵以宝于本判决生效之日起7日内赔偿格林大华期货有限公司损失61473.79元；二、赵以宝于本判决生效之日起7日内给付格林大华期货有限公司利息损失（以61473.79元为基数，按照年利率4.75%的标准，自2017年12月6日起至实际支付之日止）；三、驳回格林大华期货有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期限履行给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1425元，由赵以宝负担（于本判决生效之日起7日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长 黄海涛审 判 员 万丽丽审 判 员 杨 夏二〇一九年十二月十六日法官助理 刘艳辉法官助理 王永基书 记 员 王 艳