上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0115民初89720号原告吴菊仙，女，1961年11月5日生，汉族，住上海市浦东新区。委托代理人张亚萍，上海吴振军律师事务所律师。委托代理人吴振军，上海吴振军律师事务所律师。被告上海久鑫汽车服务有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人高明。被告浙商财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。负责人曹彦群。委托代理人施雪，上海市海华永泰律师事务所律师。委托代理人杨洁，上海市海华永泰律师事务所律师。原告吴菊仙与被告郎正国、上海久鑫汽车服务有限公司(以下至判决主文前简称久鑫汽车公司)、浙商财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称浙商保险上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年12月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年12月27日公开开庭进行了审理。审理中，原告吴菊仙申请撤回对被告郎正国的起诉，本院口头裁定予以准许。原告吴菊仙的委托代理人张亚萍、被告浙商保险上海分公司的委托代理人施雪到庭参加了诉讼，被告久鑫汽车公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，故本院依法缺席审理。本案曾于2019年1月2日中止诉讼。本案现已审理终结。原告吴菊仙诉称，2018年2月7日9时10时许，郎正国驾驶沪D2XXXX大型普通客车在上海市浦东新区周园路进鹤亭路北约180米处与骑行电动自行车的案外人周建平相撞，致周建平及乘坐在该电动自行车上的原告受伤。经交警部门认定，郎正国对本起交通事故承担主要责任，周建平承担次要责任，原告无责任。原告伤后在上海市浦东新区周浦医院门诊及住院治疗。2018年8月17日，原告经上海浦东浦江法医学研究所鉴定，鉴定意见为：“1、吴菊仙因交通事故致左踝关节功能障碍、右肘关节功能障碍、右腕关节功能障碍，分别构成XXX伤残。2、可酌情考虑给予吴菊仙自受伤之日起休息240日、护理120日、营养120日(含后续治疗)”。原告的医疗费及住院伙食补助费已由法院作出处理。现原告为保护自己的合法权益诉至法院，提出如下经济损失：残疾赔偿金300,460.80元(人民币，下同)、精神损害抚慰金20,000元、误工费19,360元、营养费4,800元、护理费6,000元、鉴定费2,850元、交通费500元、衣物损失费500元、律师代理费10,000元。上述损失要求被告浙商保险上海分公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任，超出交强险责任限额的部分，由被告浙商保险上海分公司在商业三者险责任限额范围内承担80%的赔偿责任；再次仍有不足的，由被告久鑫汽车公司承担80%的赔偿责任。事故发生后，被告久鑫汽车公司垫付的费用，本案中不作处理，可在周建平后续的诉讼中再作处理。被告久鑫汽车公司未具答辩。被告浙商保险上海分公司辩称，对事故发生经过和责任认定均无异议，事故车辆在其公司投保了交强险和商业三者险1,000,000元(含不计免赔)，事故发生在保险期间内。另虽事故车辆投保了营运险，但因该车辆已被取消了营运证，不符合营运要求，故其公司对商业险拒赔。对原告主张的损失：残疾赔偿金城镇标准由法院核实，但计算年限无异议，伤残系数认可三个十级即0.14；精神损害抚慰金以重新鉴定为准；误工费不认可；营养认可30元/天；护理费认可40元/天；交通费及衣物损失费各认可200元；鉴定费、律师代理费均不属于保险理赔范围。经审查原、被告的当庭陈述及提供的证据，依照民事诉讼证据规则，本院确认原告诉称的事故经过、责任认定、治疗情况、鉴定意见即为本案事实。另查明，郎正国系被告久鑫汽车公司员工，事故发生时系在执行被告久鑫汽车公司工作任务。郎正国驾驶证的准驾车型为A1A2E，但其未取得道路旅客运输从业资格证。沪D2XXXX大型普通客车登记所有人系被告久鑫汽车公司，该车辆在被告浙商保险上海分公司处投保了交强险和商业第三者责任险(保险金额为1,000,000元)，含不计免赔险。其中商业险保险单中记载“使用性质：营业企业公路客运”。保险期间为2017年8月2日起至2018年8月1日止，本起事故发生在保险期间内。再查明，沪D2XXXX大型普通客车于2013年1月30日办理了道路运输证，有效期至2018年1月31日止，车辆经营范围：省际包车客运。审理中，被告浙商保险上海分公司提供了案外人昌硕科技(上海)有限公司出具的情况说明，以证明事故车辆从事营运的事实，该情况说明主要内容为：沪D2XXXX车辆为被告久鑫汽车公司所属车辆，2018年2月6日、2月7日期间，该车辆负责其公司周邓路线班车载运；郎正国系被告久鑫汽车公司安排的临时顶班驾驶员。原告认为该证明与事故车辆是否从事营运无关。另原告对医疗费及住院伙食补助费的赔偿问题已向本院提起诉讼，本院于2018年8月2日出具(2018)沪0115民初24475号民事判决书(已生效)，本院认定原告的损失由被告浙商保险上海分公司在交强险医疗费用责任限额项下赔偿原告5,000元，在商业三者险责任限额范围内赔偿原告47,352.86元。后被告浙商保险上海分公司提出上诉，上海市第一中级人民法院经审理后于2019年3月4日作出驳回上诉、维持原判的判决。现该判决已生效。本起事故受伤的周建平也已就赔偿事宜向本院提起诉讼，本院于2018年8月29日出具(2018)沪0115民初24476号民事判决书(已生效)，本院认定由被告浙商保险上海分公司在交强险医疗费用责任限额项下赔偿周建平5,000元，在商业三者险责任限额范围内赔偿周建平381,657.26元。后被告浙商保险上海分公司提出上诉，上海市第一中级人民法院经审理后于2019年4月4日作出驳回上诉、维持原判的判决。现该判决已生效。本案中，对交强险责任限额范围内的损失，原告要求与周建平各半分享交强险各项责任限额。同时，原告放弃了对周建平的赔偿权利主张。对于被告久鑫汽车公司垫付的费用，原告在本案中明确表示不作处理，可在周建平后续的诉讼中再作处理。而被告久鑫汽车公司在前两案的庭审中也明确表示，可在受害人后续的诉讼中再作处理。对此，本院予以照准。上述事实，由道路交通事故认定书、机动车交通事故责任强制保险单、机动车辆商业保险保险单、司法鉴定意见书、病史材料、鉴定费发票、昌硕科技(上海)有限公司出具的情况说明等证据证实。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人承担赔偿责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担赔偿责任。本案主要争议为：事故车辆投保的是营运险，但事故发生时事故车辆的营运证有效期已到期，其继续从事营业运输，且事故车辆驾驶员郎正国未取得从业资格证，商业三者险能否免赔。本院经审查在案证据及具体案情后认为，事故车辆投保营运险，为其从事营运的过程中可能发生的保险风险支付了相应的对价。事故车辆在道路运输证注销后继续从事营运行为，并没有增加保险风险。另本案事故系郎正国违反让行规定导致的，郎正国有无从业资格证并不能显著增加发生事故的概率进而增大保险公司理赔的风险，故被告浙商保险上海分公司并不能以此为由拒赔。此外，案涉《机动车综合商业保险条款》第二十四条第(三)款第6项约定，驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书，保险人不负责赔偿。该约定对“其他必备证书”，未作出明确的说明。而根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。被告浙商保险上海分公司未提供确实证据证明其在承保时对该免责条款向投保人进行了提示或明确说明，故相应的免责条款不发生效力。综上，被告浙商保险上海分公司关于不承担商业三者险赔付责任的抗辩意见缺乏法律依据，本院不予采纳。现根据交通事故责任认定、肇事机动车的交强险及商业险投保情况，原告的合理损失由被告浙商保险上海分公司在交强险责任限额范围内先行赔偿，超出交强险责任限额的部分由被告浙商保险上海分公司在商业三者险限额范围内承担80%的赔偿责任，仍有不足的由被告久鑫汽车公司承担80%的赔偿责任，其余损失由原告自行负担。审理中，被告浙商保险上海分公司未在本院限期的期限内提交书面重新鉴定申请，故本案应按现有鉴定意见认定原告的合理损失。关于原告合理损失的认定：残疾赔偿金300,460.80元、营养费4,800元(含后续)、护理费6,000元(含后续)、鉴定费2,850元。原告上述四项主张并无不当，本院予以支持。对原告其他损失，本院认定意见如下：(1)精神损害抚慰金,结合原告的伤残等级及责任比例，本院酌情支持9,600元；(2)误工费，原告主张2,420元/月计算8个月。本院认为，原告已达国家规定的法定退休年龄，且又无证据证明发生交通事故时其实际有工作或从事劳动，故原告主张误工费，本院不予支持；(3)交通费，本院酌情支持300元；(4)衣物损失费，本院酌情支持200元；(5)律师代理费，本院结合本案原告获赔金额及相关律师收费标准等，酌情支持6,000元。综上，本次事故造成原告各项损失共计330,210.80元。被告浙商保险上海分公司在交强险责任限额范围内赔偿原告55,200元(其中在死亡伤残赔偿项下承担55,000元、在财产损失赔偿项下承担200元)；在商业三者险责任限额范围内承担80%的赔偿责任计215,208.64元。另有律师代理费6,000元，由被告久鑫汽车公司全额赔偿原告。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告浙商财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额范围内赔偿原告吴菊仙55,200元；二、被告浙商财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额范围内赔偿原告吴菊仙215,208.64元；三、被告上海久鑫汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴菊仙6,000元；四、驳回原告吴菊仙的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,301元(已减半收取，原告吴菊仙已预交)，由原告吴菊仙负担578元，被告上海久鑫汽车服务有限公司负担2,723元，被告上海久鑫汽车服务有限公司负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  邬晓红二〇一九年六月十八日书记员  叶子晖附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。三、《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。四、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。……第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。……五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。六、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。