济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)鲁0112民初4436号 原告（反诉被告）：山东祝梦科技企业孵化器有限公司，住所地山东省济南市。统一社会信用代码：91370102307200859P。 法定代理人：刘勇，总经理。 委托诉讼代理人：周家魁、赵冰（均系特别授权代理），均系山东众成清泰（济南）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：山东中鲁文化产业有限公司，住所地济南市。统一社会信用代码：913701123071704695。 法定代表人：黄起财，总经理。 委托诉讼代理人：李希民（特别授权代理），男，1972年11月8日出生，汉族，山东中鲁文化产业有限公司监事，住济南市。 委托诉讼代理人：李斌（特别授权代理），山东瀛创律师事务所律师。 被告：黄起财，男，1972年11月19日出生，汉族，山东中鲁文化产业有限公司法定代表人，住济南市。 原告山东祝梦科技企业孵化器有限公司（以下简称祝梦公司）与被告山东中鲁文化产业有限公司（以下简称中鲁公司）联营合同纠纷一案，本院于2018年5月28日立案后，原告祝梦公司申请追加被告黄起财为本案被告，本院予以准许。诉讼中，被告中鲁公司提起反诉，本院予以合并审理。本院依法适用简易程序，于2018年8月28日第一次公开开庭进行了审理。因案情复杂，本院将该案件转为普通程序，并于2018年9月14日第二次公开开庭进行了审理。两次庭审原告（反诉被告）祝梦公司的委托诉讼代理人周家魁、赵冰，被告（反诉原告）中鲁公司的委托诉讼代理人李希民、李斌，被告黄起财均到庭参加诉讼。本案经院长审批，延长审限6个月。本案现已审理终结。 祝梦公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告继续履行原、被告于2015年9月7日签订的《合作开发协议》；2.依法判令被告将世际园园区的经营管理权等协议约定的权利交付给原告；3.判令被告向原告支付赔偿款175万元，并支付2015年9月7日至2018年8月28日的分成300万元（以评估为准）；4.本案的诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：原、被告于2015年9月7日签订《合作开发协议》，约定被告将世际园和月亮湾两个园区交由原告进行全面定位规划、招商和管理，合作期限自2015年9月8日至2034年9月7日，共计19年，同时，该协议对双方的权利义务、收益与分配、违约责任等作出了明确约定。协议签订后，原告忠实履约，但被告法定代表人黄起财、股东李希民于2018年5月1日带领人员强行进入原告的财务室用非法手段将由原告保管的被告的财务章、法定代表人名章抢走，并将原、被告合作期间的款项私自转走70万元，占为己有。随后，2018年5月12日，被告法定代表人黄起财、股东李希民又强行将原告员工驱离办公地点，致使原告无法开展日常工作。被告的上述行为严重违反了《合作开发协议》的约定，已构成严重违约，并致使该协议无法继续履行，给原告造成巨大经济损失。 中鲁公司辩称，原告所诉没有事实和法律依据，请求驳回原告诉讼请求，理由如下：一、《合作开发协议》第一条载明“中鲁公司、黄起财委托祝梦公司进行园区的重新开发运营，涉及创意、创新设计、规划、合作方洽谈、组织与具体实施”，根据协议性质，双方属于委托合同关系，被告依法有权单方解除委托合同关系，本案中，被告已明确告知原告解除委托关系，因此原告的第1、2项诉讼请求没有法律依据。二、原告要求被告支付赔偿款175万元及分成300万元，没有事实和法律依据。三、原告在受托对园区进行管理的过程中，侵占、损害了中鲁公司的利益，对中鲁公司构成侵权和违约，依法依约原告应赔偿中鲁公司损失。1、《合作开发协议》第五条乙方的权利义务第5项约定：乙方（祝梦公司）签订的全部关于园区的合同，都需经甲方（中鲁公司、黄起财）确认后方可生效。但在实际履行中，原告代表中鲁公司签订合同时没有经被告确认，原告已构成违约。2、《合作开发协议》第五条乙方的权利义务第6项中约定，乙方（祝梦公司）有支付乙方聘用人员工资费用义务，甲方（中鲁公司）不予承担此费用。但在实际履行中，原告的人员费用在被告处列支，原告已构成违约，原告应返还从被告处获得的工资、补助。3、《合同法》第四百零四条规定：受托人处理委托事务取得的财产，应当转交给委托人。因此原告在受托期间管理的财产属于被告所有，但原告在2018年5月11日将中鲁公司在在中国农业银行仲宫支行开户的9010101200142050005707账户内资金799334元资金转至原告祝梦公司账户内，被告索要未果。原告的行为既构成违约也属于侵权，该款原告应向被告返还。4、2017年12月6日，原告公司人员以中鲁公司的名义与济南麦基洗德通讯科技有限公司（下称麦基洗德公司）签订虚假的《基地采购合同》，根据该虚假《基地采购合同》约定，由麦基洗德公司为案涉的世际园区提供电子器材及其测量、运输、安装、调试等内容的服务，合同价款为194479元，设备安装、调试竣工日期为2017年12月31日。《基地采购合同》签订后，麦基洗德公司为上述虚假合同向被告开具了票面金额为194479元的增值税专用发票一张。2018年1月2日原告安排人员将194479元资金打入麦基洗德公司账户，后由麦基洗德公司将该款在扣除增值税发票税款后，余款转给了原告安排人员的账户中。但中鲁公司与麦基洗德公司根本不存在上述业务，也未收到麦基洗德公司的电子产品等，麦基洗德公司也没有进行产品的安装调试，《基地采购合同》载明的交易内容是虚假、虚构的。原告在受托期间安排人员采用虚假合同的方式套取被告资金194479元，损害了被告的利益，该款原告应返还被告。5、2017年12月20日，原告公司人员指使员工联系济南知守信息技术有限公司（以下称知守公司）签订虚假《视频监控系统安装合同》，要求知守公司开具开票人为知守公司、付款人为中鲁公司的没有真实交易背景、虚构的工程项目增值税专用发票12万元，并将该发票在被告财务处入账，将该虚假项目的12万元资金取走。原告在受托期间安排公司人员虚假合同的方式套取被告资金12万元，损害了被告的利益，该款原告应返还被告。6、被告为方便收取业务款项，以被告出纳芦金山的名义在济南农村商业银行朱家分理处开户的xx银行卡、在齐鲁银行仲宫支行开户的xx银行卡，两卡内资金341405.83元属于被告所有。2018年5月15日原告安排芦金山将被告的上述资金转入原告账户。该款原告应返还被告。7、《合作开发协议》第八条变更与解除约定:发生下列情况，可变更或解除本协议，其中第2项为：由于一方违约；《合作开发协议》第九条违约责任部分第1项约定：各方应全面履行本协议，在合作过程中，如有一方违约，经另一方指出后应及时纠正，否则，另一方有权终止该合同，由此产生的责任和损失由违约方承担。8、原告在受托过程中，侵害了被告的财产权益，已构成刑事犯罪，被告也已依法举报，但原告的民事责任依法不能免除。根据《合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民法总则》第一百六十四条、第一百八十六条、第一百八十七条之规定，由于原告违反法律规定和合同约定，依法应赔偿被告的损失，被告要求原告归还占有被告的资金1455228.83元，返还在被告处支出的资金269800元，支付在被告处的消费44300元，以上共计1769328.83元。四、原告在履行委托法律关系时，违背诚实信用的基本法律准则，恶意侵占被告的资金，其利用被告对其的委托的管理权利，使用虚开发票、虚构合同事项的手段，侵占被告的资金，并擅自挥霍被告的资产，拒不按照约定履行委托职责。被告的股东、法定代表人收回属于自己公司的财务章、法定代表人名章、将原告未来得及转走的资金临时转移保护，不违反法律规定。原告所诉被告将属于被告所有的资金转账是“占为己有”，没有事实和法律依据，原告诉讼理由不能成立。且原告对被告应当承担违约和侵权责任，应返还占有的被告的资产。 黄起财辩称，不同意承担民事责任，理由是原告违约在先。世际园是被告租赁的，租赁后没有其他人的投资，系被告个人管理经营，世际园整个租赁物品的使用权在被告。在经营管理期间被告与原告合作，是基于对原告的认可，但原告没有依据双方的合作协议，侵犯了被告经营园区的资金，挪用了款项。同时原告违反了双方财务管理约定，所以被告解除了对原告的授权。其他意见同被告答辩意见。 中鲁公司向本院提出反诉请求：1.解除反诉原告与反诉被告于2015年9月7日签订的《合作开发协议》；2.判令反诉被告归还占有反诉原告资金1769328.83元；3.本案诉讼费用全部由反诉被告承担。事实与理由：2015年9月7日，反诉原、被告双方签订《合作开发协议》，约定：由反诉原告委托反诉被告对世际园、月亮湾园区重新开发运营，涉及创意、创新设计、规划、合作方洽谈、组织与具体实施；反诉被告在被委托管理期间所签订的所有关于园区的合同都需要反诉原告同意确认；反诉原告不承担反诉被告聘用人员的工资用餐及办公费用支出。协议签订后，反诉被告不但违反上述约定，所签订的有关园区的合同未经反诉原告的确认，用反诉原告的资金支付其员工工资、补助和餐饮、办公费用。而且反诉被告利用其对园区进行受托管理的便利，将属于反诉原告的资金采用虚假等方式进行占有，数额巨大。反诉被告违反《合作开发协议》的约定、违反法律规定，擅自占用、使用反诉原告的资金，使反诉原告遭受巨大损失。 祝梦公司反诉辩称，反诉被告严格按照《合作开发协议》以及法定代表人黄起财特别授权进行管理运营，以中鲁公司名义收取外来资金，按照协议约定的分成比例进行分成，分成单上有黄起财及中鲁公司员工的签字确认，对外签订的合同也均在授权范围之内，所支付工资范围也是中鲁公司员工，关于资金的使用也是按照《合作开发协议》约定的比例使用于园区建设，我方没有违约，恰恰是中鲁公司、黄起财、李希民在2018年5月11日带领多名人员强行进入财务室，用非法手段打开保险柜，将协议约定及授权我方使用的中鲁公司财务章、法定代表人人名章强行抢走，并进行挂失，将双方合作期间的款项私自转走70余万元，属于反诉原告及黄起财恶意违约在先，合作开发协议及黄起财授权委托书均是真实的意思表示，应该受法律保护，不应随意撕毁，所以，在反诉原告及黄起财违约在先的情况下请求法院驳回反诉原告的请求，判决协议继续履行。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证，对当事人无争议的证据，本院予确认并在卷佐证。 本诉原告祝梦公司提交的证据：1、山东白鹤（集团）有限公司与被告黄起财签订《世际园租赁协议》复印件1份；2、中鲁公司账户挂失信息复印件1份；3、中鲁公司解除职务通知1份；4牛歌公司向原告祝梦公司出具的收款收据原、复印件各2份；5、麦基洗德公司出具的书面说明原、复印件各1份；6、中鲁公司作为甲方与作为乙方的祝梦公司签订的《合作开发协议》1份；7、黄起财向本诉原告祝梦公司出具的委托函1份；8、牛文杰向世际园区领导出具的请求支付代理费500000元的申请书1份；9、黄起财出具的同意用本诉被告中鲁公司账面余额向牛文杰支付500000元代理费的同意书1份；10、牛文杰出具的收到本诉被告中鲁公司支付的300000元的收条1份；11、济南市公安局仲宫派出所对颜明、褚延杰、李希民、黄起财、刘勇所做的询问笔录各1份。 本诉被告中鲁公司提交的证据：1、芦金山身份证复印件1份；2、麦基洗德公司登记信息复印件1份；3、济南知守信息技术有限公司登记信息复印件1份；4、山东白鹤（集团）有限公司与作为乙方的黄起财签订的《世际园租赁协议》复印件1份；5、中鲁公司作为甲方与作为乙方的祝梦公司签订的《合作开发协议》1份；6、祝梦公司与夏好奇、程春莲签订的《世际园高低铺合作协议》复印件1份；7、祝梦公司与他人签订的《世际园水上餐厅合作协议》复印件1份；8、中鲁公司发放的创促会委派人员工资补助明细复印件1份、2017年6-12月份工资表复印件各9份2018年1-3月份工资表4份；9、中鲁公司转给祝梦公司799334元的中国农业银行明细回单1份；10、中鲁公司与麦基洗德公司签订的《基地采购合同》1份、中鲁公司费用报销清单复印件1份、麦基洗德公司增值税专用发票复印件1份、祝梦公司通过中鲁公司账户向麦基洗德公司转账194479元的记录2份；11、7号楼（孵化基地）直拨单2份；12、中鲁公司与济南知守信息技术有限公司签订的《视频监控系统安装合同》复印件1份、增值税专用发票复印件9张、费用报销单复印件3份；13、山东沃金7号楼物品统计表7份；14、贾印奎情况说明1份；15、中鲁公司作为甲方与作为乙方的祝梦公司签订的《合作开发协议》1份；16、中鲁公司购买的销售货物或者提供应税货物（劳务）清单复印件4份；17、中鲁公司记账凭证4份。 当事人对下列证据有争议： 本诉原告祝梦公司提交的证据： 1、被告黄起财作为甲方与作为乙方的中鲁公司签订的《协议书》复印件1份，主要内容为“一、甲方同意乙方免费无偿使用济南世际园景区的宾馆、酒店、游乐场、滑雪场等一切园区设施。二、乙方必须遵守甲方同山东白鹤（集团）有限公司有限签订的《世际园租赁协议》的条款和内容”。拟证明被告黄起财同意中鲁公司免费无偿使用济南世际园景区内的一切园区设施。被告对该证据的真实性不予认可。 2、《山东中鲁文化产业有限公司财务情况审计报告书》、《关于世际园财务清查相关问题》各1份，拟证明被告黄起财在原、被告合作期间（2016年8月至2017年4月），涉嫌职务侵占及挪移资金600多万元，侵害了原告的合法权益。被告上述证据真实性及证明内容有异议，认为，该审计报告并非被告中鲁公司全体股东委托，且报告中涉及的内容不真实没有法律效力。黄起财并非涉嫌职务侵占，黄起财占股51%，其并未利用职务便利采用非法手段侵占公司资产，也未犯其他股东和公司的权益。《关于世际园财务清查相关问题》，没有被告中鲁公司股东及授权人签名确认，无法证实其真实性。 3、中鲁公司与创促会合作分成2份、付分成款费用报销单复印件1份，拟证明原、被告方合作期间部分分成情况，黄起财签字确认证明被告认可原告以中鲁公司的名义运营管理园区。被告中鲁公司对上述证据均有异议，合作分成单据上的创促会系非法组织已于2018年3月27日注销，原告祝梦公司不能用不存在的主体向被告主张权利。报销单据系复印件，且未经被告同意擅自转走。 4、原告祝梦公司（甲方）与山东神州牛歌文化产业发展有限公司（乙方，以下简称牛歌公司）签订的补充协议原件1份，载明：“一、乙方出资为园区购买路灯并出资安装，甲方作为回报，一给予乙方住宿九折优惠，二给予乙方国家扶持资金120000元作为补偿，乙方须用于基地办公装修及办公设备添置使用，合同到期或解除所有设施归甲方所有。二、乙方出资为园区千人大会堂进行VR全景沉浸式会场改造，甲方作为回报，一给以乙方会议室使用每年15天免费，超过15天半价收费，二给以乙方国家改造扶持资金200000元作为补偿，乙方用于园区内电子设备等的设施修缮及维护。”证明原告中鲁公司将本来要打给济南知守信息技术有限公司的120000元转付给了牛歌公司，作为对牛歌公司在园区建设方面的款项补偿。二被告认为上述证据不真实，合同系虚构，且协议主体不是被告中鲁公司，与被告中鲁公司无关联性。原告将要打给知守公司的120000元转付给牛歌公司不符合被告财务支出制度，协议中涉及的120000元以及200000元是国家项目资金，系专款专用，不可改变资金用途，合同约定内容违法。 5、世际园路灯实景拍摄照片6份。证明原告祝梦公司和牛歌公司签订的合同已经实际施工。二被告认为会场并未实际施工，路灯系别人赠送，在原告与麦基洗德公司、济南知守信息技术有限公司签订合同前路灯已经安装。且照片不能显示拍摄时间，不能证明照片上的路灯是牛歌公司施工，对照片真实性及证明目的均有异议。 本诉被告中鲁公司提交的证据： 1、xx情况经过1份，载明“我叫xx从2017年7月份在山东中鲁文化产业有限公司担任财务经理职务。现将2018年5月11日山东中鲁文化产业有限公司农业银行账户转入山东祝梦科技企业孵化器有限公司民生银行账户金额799334（柒拾玖万玖仟叁佰叁拾肆元整）过程如下：2018年5月11日由当时中鲁公司负责人颜明电话通知山东中鲁文化产业有限公司农业银行账户转至山东祝梦科技企业孵化器有限公司民生银行账户金额799334（柒拾玖万玖仟叁佰叁拾肆元整）。依照公司财务制度电话通知后我通知财务李园园转款。以上是事情的经过。对于其他情况我不了解。董xx，2018年7月18日”。拟证明祝梦公司利用职务便利条件违法占用中鲁公司资金。祝梦公司无法确认上述证据真实性，即便真实也是中鲁公司职工转移该笔款项，无法证实祝梦公司侵权。 2、芦金山邮寄给中鲁公司的特快专递复印件1份、关于账户资金的余额转账说明复印件1份、齐鲁银行自动取款机客户通知书复印件5份。拟证明芦金上将中鲁公司资金341405.83元转至祝梦公司，祝梦公司应予返还。祝梦公司无法确认上述证据的真实性，即便真实，结合祝梦公司提交的分成报销单，可以证实该笔款项系祝梦公司分成款。 3、芦金山入职申请表复印件1份，拟证明芦金山于2017年5月26日入职中鲁公司出纳岗位。祝梦公司对该证据的真实性有异议，即便真实更证明对外转账是其工作职责范围内的事情。 4、王xx情况说明复印件1份，载明“我叫王xx说明人王xx，2018年7月22号”，拟证明中鲁公司对麦基洗德公司194479元报销凭证上王xx签名非王xx本人书写。祝梦公司对该证据的真实性及证明内容均有异议。 5、山东沃金信息科技有限公司证明1份，载明“以上设备是我公司出资，是2017年1月至今期间购置，用于在世际园7号孵化基地使用，属于我公司资产”，拟证明祝梦公司从麦基洗德公司采购的用于世际园7号楼孵化基地的货品系山东沃金科技有限公司自行购置的，世际园未收到《基地采购合同》中载明的货品。祝梦公司对具体背景情况不了解。 6、王xx邮寄给原告祝梦公司法定代表人刘勇的特快专递详单及查询单各1份、中鲁公司解除对祝梦公司的委托通知1份，主要内容为“因祝梦公司涉嫌勾结中鲁公司财务人员，转移国家的相关孵化扶持资金，侵吞和占有中鲁公司的经营用款，经黄起财和中鲁公司全体股东一致同意，废除黄起财、中鲁公司与祝梦公司签署的合作协议，黄起财声明即日起解除该合作协议下的授权委托，终止一切与祝梦公司的合作项目，并清算孵化基地的相关账务和扶持资金，并报请有关部门终止和废除该孵化基地项目，审计相关项目扶持资金的使用情况，并退回国家相关部门的扶持资金。即日起所有涉及祝梦公司的相关人员不得进入园区。中鲁公司2018-5-12”。拟证明中鲁公司于2018年6月21日再次解除对祝梦公司的委托。祝梦公司对快递邮寄单是否为刘勇签字有异议，且该通知系中鲁公司单方作出，不认可中鲁公司的证明内容。 对上述有争议的证据，本院经审理认为：本诉原告祝梦公司提交的证据1，虽系复印件，但与原、被告提交的其他证据相互印证，本院认定为有效证据。证据2，该证据系原告方单方委托，且被告提出异议，本院对该证据不予采信。证据3，合作分成不因创促会系非法组织而无效，付分成款虽系复印件，但两证据相互印证，本院认定其为有效证据。证据4，系原件，加盖有原告祝梦公司和牛歌公司公章，本院认定为有效证据。证据5，照片没有拍摄时间，且原告未能提供其他证据证明具体施工资料，本院对该证据不予认定。 本诉被告祝梦公司提交的证据1，董静霞情况说明，属证人证言，证人应当出庭接受质询，对该证据本院不予采信。证据2，该证据相互印证，可以证实其真实性，本院认定为有效证据。证据3，系复印件，且无其他证据相印证，本院对该证据不予采信。证据4，虽系复印件，但该证据属证人证言且证人已出庭质询，本院认定该证据为有效证据。证据5，系原件，系单位证明，且加盖有山东沃金信息科技有限公司公章，本院认定为有效证据。证据6，反诉被告祝梦公司对是否是刘勇签字有异议，但未提供证据推翻反诉原告中鲁公司的主张，本院认定为有效证据。 根据当事人陈述和本院审查确认的证据，本院认定事实如下： 李希民系被告中鲁公司股东，颜明系原告祝梦公司在世际园园区负责人。2015年9月7日，原告祝梦公司与被告中鲁公司签订《合作开发协议》，约定“一、合作内容、宗旨和目标：甲方委托乙方进行园区的重新开发运营，涉及创意、创新设计、规划、合作方洽谈、组织与具体实施。甲方进行监督审核。二、园区合作模式：1、乙方作为甲方园区规划建设唯一合作方。2、在乙方指导下，改变以往纯游乐场为主导的发展模式，以文化教育旅游创业为主导的品牌运作开发模式，由乙方组织对园区进行整体定位规划、招商和管理。……5、乙方开发经营须影像甲方现有业务或须与现有业务合作的，必须经甲方同意，否则不得实施。6、乙方所有对外收费，须经双方共同认可，并通过统一报表告知甲方。7、为了引进的合作方和园区合作更加直接便利，未来和园区签署的合作协议经乙方协调，可由甲方直接签署，同时乙方也具有签约权，所有签约协议双方均需备份。三、合作物业范围：世际园和月亮湾两个园区，合作期限19年，自2015年9月8日至2034年9月7日（以与白鹤集团签订的租赁合同为准）。四、甲方权利义务：……3、对乙方对外签订的合同和协议，在本协议规定的范围内的，甲方有知情权，须报甲方备案。超出本协议规定范围的内容，甲方有最后的审核权。五、乙方权利义务：5、乙方签订的全部有关园区的合同，都需经过甲方确认方可生效。6、有支付乙方聘用人员工资费用义务，甲方不予承担此费用。……八、变更与解除：发生下列情形之一时，可变更或解除本协议：1、由于不可抗力致使本协议无法履行。2、由于一方违约。九、违约责任：1、各方应全面、实际履行本洗衣，在合作过程中，如有乙方违约，经另一方指出后应及时予以纠正，否则另一方有权终止该合同，由此产生的责任和损失由违约方承担”。同日，被告黄起财出具委托函，委托祝梦公司对济南市南部山区世际园园区进行整体管理运营和开发，同时全权代表被告黄起财对外签署相关合作协议、合同等法律文件。合同签订后，原告祝梦公司依约履行。2015年9月29日，被告黄起财与山东白鹤（集团）有限公司签订《世际园租赁协议》，内容为：“一、园区的位置、面积、设施：（1）园区位置：位于济南市历城区仲宫杨而村266号；（2）园区面积：世际园旅游区、别墅区除外；（3）园区设施：以2014年6月至7月盘点为准。二、租赁范围：全部世际园；旅游风景区。包括园区土地、湖面、地上附属物及建筑物等景区配套设施。三、租赁期限：租期10年，自2015年10月1日起至2025年9月30日止，租赁期满，甲方如还能对外出租的话，同等条件下，乙方享有优先承租权。“ 2016年2月26日，被告黄起财（甲方）与被告山东中鲁文化产业有限公司（乙方）签订协议书，内容为：“一、甲方同意乙方免费无偿使用济南世际园景区的宾馆、酒店、游乐场、滑雪场等一切园区设施。二、乙方必须遵守甲方同山东白鹤（集团）有限公司签订的《世际园租赁协议》的条款和内容。” 2017年8月29日，原告祝梦公司作为甲方与作为乙方的夏好奇、程春莲签订《世际园高低铺合作协议》，约定“一、合作年限：双方共同对时间元六号楼高低床加餐饮合作年限为2017年9月1日至2020年8月30日。二、合作方式：为开展素质教育训练营，甲方提供场地、高低床被褥及内部装修空调等硬件设施。双方按比例分成，甲方35%，乙方65%……”。 2017年9月26日，原告祝梦公司作为甲方与作为乙方的钱的贵签订《世际园水上餐厅合作协议》，约定“甲乙双方友好协商，本着平等、自愿、公平的原则就乙方进入机房园区水上餐厅运营餐饮一事达成如下协议：一、前院的位置、面积、装修设备设施：水上餐厅餐饮区，面积约1300平方米，以实际交接为准。装修设备：乙方前期投资30万元左右（以实际投资明细为准）自主装修和配齐能够正常运营的所有设备设施。二、运营范围：水上餐厅三层楼部分房间及餐饮厨房区域及水上餐厅四个单间。运营期限为3年，自2017年11月1日起至2020年10月30人日止。运营期满，同等条件下，乙方享有优先运营权。三、运营方式：乙方自主运营，接受甲方监督或简检查，严格按照园区制定的餐饮标准执行……”。 2017年12月6日，原告祝梦公司以被告中鲁公司的名义（甲方）与作为乙方的麦基洗德公司签订《基地采购合同》,约定：“一、甲方所订购产品的规格参数、数量、价格信息以及工程概况：1、甲方所订购产品的商品规格参数、数量、价格信息。2、安装工程概况：工程地点，济南市历城区仲宫镇卧虎山水库西世际园内，工程总额，194479元（税价总计）。……”。后麦基洗德公司开具增值税发票，颜明签字在被告中鲁公司财务入账，后该笔款项被转入麦基洗德公司。上述从麦基洗德公司采购的货品均系山东沃金信息科技有限公司所购，世际园区未收到合同中载明的货品，麦基公司至今未执行安装和货物交付。 2017年11月22日，原告祝梦公司以被告中鲁公司的名义（甲方）与作为乙方的济南知守信息科技股份有限公司签订《视频监控系统安装合同》，约定“一、工程名称：世际园监控工程；二、工程地点：世际园内；三、工程内容：监控系统布线、设备安装及调试；四、工程范围;五、合同金额：人民币一十二万元整，工程总款为120000元。……”合同签订后，济南知守信息科技股份有限公司并未向中鲁公司供货或提供相应的安装及服务项目。后济南知守信息科技有限公司开具增值税发票，该120000元款项自中鲁公司转出。 原告祝梦公司与被告中鲁公司合作期间，原告祝梦公司通过被告中鲁公司发放员工工资合计269800元。 2017年12月25日，原告祝梦公司与牛歌公司签订补充协议，协议载明：“一、乙方出资为园区购买路灯并出资安装，甲方作为回报，一给予乙方住宿九折优惠，二给予乙方国家扶持资金120000元作为补偿，乙方须用于基地办公装修及办公设备添置使用，合同到期或解除所有设施归甲方所有。二、乙方出资为园区千人大会堂进行VR全景沉浸式会场改造，甲方作为回报，一给以乙方会议室使用每年15天免费，超过15天半价收费，二给以乙方国家改造扶持资金200000元作为补偿，乙方用于园区内电子设备等的设施修缮及维护。”2018年2月12日，牛歌公司向原告祝梦公司出具金额为100000元的收款收据1份，2018年5月23日，牛歌公司向原告祝梦公司出具金额为20000元的收款收据1份。 2018年5月11日上午9点30分左右，被告黄起财和李希民（被告中鲁公司股东）集合十几个人在世际园1号楼财务室将原告祝梦公司保管的被告中鲁公司财务专用章、法人专用章和开支票密码器强行拿走。同日下午1点14分，颜明和原告祝梦公司法定代表人刘勇将被告中鲁公司账户上的799334元转入原告祝梦公司账户。同日下午1点32分，被告中鲁公司股东李希民和被告黄起财将被告中鲁公司农信社账户上的700000元转入被告黄起财账户。 2018年5月15日，被告中鲁公司出纳芦金山将被告中鲁公司账户中341405.83元转给原告祝梦公司。 诉讼中，本诉原告祝梦公司自愿撤回要求本诉被告中鲁公司支付赔偿款175万元，及2015年9月7日至2018年8月28日分成300万元的诉讼请求，祝梦公司请求符合法律规定，本院予以准许。 本院认为，原、被告之间签订的《合作开发协议》系双方当事人的真实意思表示，未违反法律规定，合法有效，对双方当事人均具有法律约束力。根据原告提交的《合作开发协议》、中鲁与创促会合作分成表，可以确定原、被告对园区协作经营管理，共同进行分成，因此，本院认定二被告和原告祝梦公司之间系联营法律关系。本案中，原、被告在联营经营过程中均有不同程度的违约行为。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的；（五）法律规定的其他情形。“本案中被告未能提供充分证据证明原告祝梦公司有上述导致合同可以解除的行为。原告提交的《合作开发协议》中约定：“第九条违约责任1、各方应全面、实际履行本协议，在合作过程中，如有一方违约，经另一方指出后应及时予以纠正，否则，另一方有权终止该合同，由此产生的责任和损失由违约方承担。”本案中，原告祝梦公司虽然通过被告中鲁公司账户向其员工发放工资，违反了双方协议约定，但其行为并非根本违约，仅系不当行为，其违约程度不到导致协议解除的地步。后原告祝梦公司以被告中鲁公司的名义与作为济南知守信息科技股份有限公司签订《视频监控系统安装合同》，从被告中鲁公司账户转出120000元，与麦基洗德公司签订《基地采购合同》，从被告中鲁公司账户转出194479元，但2015年9月7日被告黄起财向原告祝梦公司出具的委托函载明被告黄起财授权原告祝梦公司全权代表被告黄起财对外签署相关合作协议、合同等法律文件，被告中鲁公司虽辩称被告黄起财的授权系个人行为，但黄起财系被告中鲁公司法定代表人，本院认为其授权行为系履行职务行为。因此，原告祝梦公司签订的上述合同均是在被告黄起财的授权范围内。综上，原、被告因联营发生纠纷均应依据法律规定，按合同约定维护自己权益，被告中鲁公司将交由原告保管的印章、法人专用章等强行带走的行为不当，应予以纠正。原告祝梦公司在协议期内没有根本违约的行为，现原告祝梦公司主张被告继续履行原、被告于2015年9月7日签订的《合作开发协议》、以及将世际园、月亮湾两个园区的使用权交付给原告的诉讼请求不违反法律规定，本院予以支持。反诉原告中鲁公司要求解除《合作开发协议》无事实和法律依据，本院对该诉讼请求不予支持。 诉讼中，反诉原告中鲁公司要求反诉被告祝梦公司归还占有反诉原告资金1769328.83元。本院认为，原告祝梦公司以被告中鲁公司的名义与作为济南知守信息科技股份有限公司签订《视频监控系统安装合同》，从被告中鲁公司账户转出120000元，原告祝梦公司以被告中鲁公司的名义与麦基洗德公司签订《基地采购合同》，从被告中鲁公司账户转出194479元，被告认为涉及虚假合同，因涉及到案外人，本案中对此不作处理，反诉原告中鲁公司可以另行起诉。关于原告祝梦公司转走被告中鲁公司的341405.83元款项，原告祝梦公司辩称是被告中鲁公司应付的分成款，但原告祝梦公司未能提供证据予以证实，本院认定原告祝梦公司转走的该笔款项于法无据，应返还给被告中鲁公司。2018年5月11日，原告祝梦公司人员颜明和刘勇将被告中鲁公司账户上的799334元转入原告祝梦公司账户没有事实和法律依据，应予返还。反诉被告祝梦公司与反诉原告中鲁公司合作期间，反诉被告祝梦公司通过反诉原告中鲁公司发放员工工资合计269800元违反了双方协议约定，反诉被告祝梦公司应予返还。反诉原告中鲁公司将公司账户700000元转入被告黄起财个人账户显属不当，应予纠正。反诉原告中鲁公司主张反诉被告祝梦公司应支付其在中鲁公司处的消费44300元，但反诉原告中鲁公司未能提供证据予以证实其主张，本院对中鲁公司该项请求不予支持。综上，反诉被告祝梦公司应返还给反诉原告中鲁公司1410539.83元。 依照《中华人民共和国民法通则》第五十三条；《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第一百零七条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十八条之规定，判决如下： 一、被告山东中鲁文化产业有限公司、被告黄起财继续履行原、被告于2015年9月7日签订的《合作开发协议》。 二、被告山东中鲁文化产业有限公司、黄起财将世际园园区的经营管理权等协议约定的权利交付给原告山东祝梦科技企业孵化器有限公司。 三、反诉被告山东祝梦科技企业孵化器有限公司向反诉原告山东中鲁文化产业有限公司返还1410539.83元。 四、上述给付，限原告山东祝梦科技企业孵化器有限公司、被告山东中鲁文化产业有限公司、被告黄起财于本判决生效之日起十日内履行。 五、驳回反诉原告山东中鲁文化产业有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费20550元，由被告山东中鲁文化产业有限公司负担；反诉诉讼费10362元,由反诉被告山东祝梦科技企业孵化器有限公司负担8788元，由反诉原告山东中鲁文化产业有限公司负担1574元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，同时交纳上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  刘士波 人民陪审员  李 玲 人民陪审员  徐加莲 二〇一九年二月十八日 书 记 员  吕纯纯