广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初3337号原告：任明，女。被告：深圳市新东升物业管理有限公司。法定代表人：徐清刚，任总经理。委托诉讼代理人:李德来，男，任办公室文员。委托诉讼代理人:张红，女，任总经理助理。被告：深圳市新东升物业管理有限公司广州分公司。负责人：齐同武。委托诉讼代理人：董文杰，广东圣和胜律师事务所律师。原告任明与被告深圳市新东升物业管理有限公司（以下简称新东升物业公司）、深圳市新东升物业管理有限公司广州分公司（以下简称新东升物业广州分公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年2月12日受理后，依法适用简易程序，于2019年4月10日公开开庭进行了审理。审理过程中，因案情复杂，本案依法转为普通程序，于2019年7月26日第二次公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告任明、被告新东升物业公司的委托诉讼代理人李德来、被告新东升物业广州分公司的委托诉讼代理人董文杰到庭参加了诉讼。第二次开庭，原告任明、被告新东升物业公司的委托诉讼代理人张红、被告新东升物业广州分公司的委托诉讼代理人董文杰到庭参加了诉讼。诉讼过程中，被告新东升物业广州分公司申请和解时间30日，本院予以准许。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告作为申请人以被告新东升物业公司为被申请人、被告新东升物业广州分公司为第三人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，要求裁决被申请人支付：（1）2017年2月21日至2018年11月22日期间未足额支付的劳动报酬23569.60元;（2）2017年2月至2018年11月期间法定节假日加班工资4860元；（3）经济补偿金4942.50元；（4）应得工资的25%赔偿5892.40元。2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年1月29日作出佛南劳人仲案字[2019]74号终局仲裁裁决书，裁决：一、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人2017年2月21日至2018年11月22日期间加班工资差额17680.53元；二、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人解除劳动合同的经济补偿4942.50元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。3.原告的诉讼请求。原告不服佛南劳人仲案字[2019]74号终局仲裁裁决而起诉，请求判令被告支付：（1）2017年2月21日至2018年11月22日未足额支付的延长工作时间加班工资13422.40元、休息日加班工资10147.20元；（2）2017年2月21日至2018年11月22日15天法定节假日加班费4860元；（3）经济补偿金4942.50元；（4）劳动者应得工资25%的赔偿5892.40元。诉讼过程中，原告自愿撤回第（3）项诉讼请求，本院予以准许。4.入职时间：2017年2月21日。5.参加社会保险情况：两被告没有为原告参加社会保险。6.签订劳动合同情况：原告与被告新东升物业公司于2018年3月9日签订了劳动合同，约定合同期限从2018年2月21日起至2019年2月20日止；工作岗位为宿舍管理员；工作地点在佛山；计时工资，即固定工资1510元/月，该工资为正常工作时间工资，并以该工资作为加班费计算基数等。7.工作情况：原告任宿舍管理员，工作地点在广东环境保护工程职业学院，包午餐、晚餐，原告隔天上班，被告手写登记考勤；原告上班至次日8时交接班，使用值班日志记录；学院放寒、暑假期间，原告无需上班，2017年暑假从7月14日起至8月28日止，2018年寒假从2月1日起至2月28日止，暑假从7月24日起至8月31日止，共计113天；根据双方无异议的考勤表，原告在2017年2月21日至2018年11月22日期间正常工作时间上班341天（其中2018年7月之前为270天，之后为71天）、休息日上班145天（其中2018年7月之前为114天，之后为31天）、法定节假日上班14天（其中2018年7月之前为10天，之后为4天）。8.工资情况：原告的工资通过“刁金明”的账户转账发放，原告已收取2017年2月至2018年11月期间的实发工资733元、2790元、2810元、2750元、2870元、2117元、1513元、2850元、2750元、2750元、3120元、2750元、1375元、2750元、2750元、2750元、2750元、2283元、1375元、2870元、2750元、2200元；工资无需签收。9.劳动关系解除时间：2018年11月22日。10.其他相关情况。被告新东升物业公司是1995年6月8日成立的有限责任公司。被告新东升物业广州分公司是2006年3月15日成立的有限责任公司分公司。2017年2月19日，被告新东升物业公司与广东环境保护工程职业学院签订《物业管理服务合同》，约定被告为广东环境保护工程职业学院提供卫生保洁、绿化保养、宿舍管理、工程维修等物业服务，服务期限为3年，即从2017年2月21日起至2020年2月20日止等。被告新东升物业公司没有向广东省佛山市中级人民法院申请撤销佛南劳人仲案字[2019]74号终局仲裁裁决。原告主张：原告的上班时间从8时至次日上午8时，每天上班24小时，其中6时至24时在岗亭内值班，0时至6时在仓库值班，仓库内有床可以休息，但随时需要处理老师吩咐的事情，例如开门或处理爆水管等，且仓库有财物也需要看守，原告一直处于工作状态，原告没有睡觉、洗澡，6时至8时返回岗亭工作，到8时交接班后才能下班，隔天才上班；关于加班费的计算问题，原告2天共在岗24小时，减去2天应出勤的16个小时，剩余的8个小时算是加班时间，平均每天延长工作时间加班4小时，不同意扣除每天吃饭、休息的时间；双方约定每月可以休息4天，但原告入职后均没有休息，原告从入职到解除劳动关系合计有42天假没有休，其中法定节假日15天，27天是休息日；对考勤表无异议，确认休息的天数，但日期不正确，原告在法定节假日均无休息，休息时间不固定；原告不清楚工资构成；原告在本案劳动仲裁前曾以被告新东升物业广州分公司为被申请人申请劳动仲裁，但仲裁委以主体不符为由作出《不予受理通知书》。被告新东升物业公司主张：仲裁时原、被告确认值班时间是8时至24时，0时至8时是休息时间（0时后宿舍关门，原告回宿管宿舍休息），合计上班16小时，隔天上班，原告平均每天工作8个小时，不存在加班；考勤表是正确的，应以考勤表登记为准；关于工资构成问题，除了合同约定的基本工资1510元以外其余的是加班工资，被告已足额支付原告休息日、法定节假日的加班工资，原告在寒暑假跟学生一样休假，被告也支付正常工资给原告。被告新东升物业广州分公司主张：原告与被告新东升物业广州分公司不存在劳动关系。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.身份证、国家企业信用信息公示；2.佛南劳人仲案字[2019]74号仲裁裁决书；3.劳动合同；4.解除劳动关系通知单；5.广东环保学院宿管三级巡查表、第8栋宿管专用值班日志、环保学院项目部考勤表、2018年上半年未休假期天数统计表；6.照片；7.广东环境保护工程职业学院宿管员工作岗位职责；8.广东环境保护工程职业学院物业管理服务合同。经质证，两被告对原告提供的证据1、2无异议。对证据3的真实性无异议，原告与被告新东升物业公司存在劳动关系，与被告新东升物业广州分公司不存在劳动关系，也不存在原告在被告新东升物业广州分公司处上班的事实。对证据4有异议，原告自行提出离职，离职时间是2018年11月22日。对证据5中三级巡查表有异议，没有公司盖章确认；对值班日志有异议，该格式符合被告新东升物业公司的考勤格式，但无原件核对，从值班日志看出交接班时间是每日8时，仲裁时双方确认值班时间是8时至24时，0时至8时是休息时间，交接完以后就休息一天，上班时间均是隔一天的，两天合计上班16个小时，平均每天工作8个小时，不存在加班，宿管比较特殊，只是值班，没有特别事情需要处理；对考勤表的真实性无异议，“√”的意思是上班，“休”的意思是休假；对未休假天数统计表有异议，是原告单方制作的，无被告公司盖章确认，无工作人员签名确认。对证据6的保安亭照片无异议，确实是原告的工作地点；对牌匾的照片有异议，不清楚拍摄地点，被告新东升物业广州分公司在环保学院没有安保服务协议，原告也没为被告新东升物业广州分公司提供服务，而且被告新东升物业广州分公司是分公司，被告新东升物业公司也有可能挂错牌匾；对工牌的照片有异议，无原件核对，而且也是被告新东升物业公司公司，并非被告新东升物业广州分公司的工牌；对其他照片均有异议，拍摄地点不清楚。对证据7有异议，不清楚拍摄的地点和证据来源，没有被告公司及学校的盖章，落款的部门及日期都不正确，被告是2017年才接手该学校的物管工作；落款是后勤保卫部，并非被告公司，可能是学校以前的规定，并非被告公司的管理规定。对证据8的真实性无异议，该服务合同是被告新东升物业公司与广东环境保护工程职业学院签订的。（二）两被告没有证据提交。对于双方有争议的事项，本院认定如下：被告新东升物业公司没有向广东省佛山市中级人民法院申请撤销佛南劳人仲案字[2019]74号终局仲裁裁决，原告对裁决被告新东升物业公司支付经济补偿金4942.50元无异议并撤回该项诉讼请求，应视为服裁，故被告新东升物业公司应按照仲裁裁决向原告支付经济补偿金4942.50元。一、关于被告新东升物业公司是否拖欠原告2017年2月21日至2018年11月22日期间延长工作时间、休息日、法定节假日加班工资的问题。第一，关于工资标准的问题。原告主张其不清楚工资构成，被告主张原告的工资构成为基本工资、加班工资，被告的主张符合双方签订劳动合同的约定，故本院予以确认，并以佛山市最低工资标准（原告入职至2018年6月期间为1510元/月，2018年7月至11月期间为1720元/月）作为原告的正常工作时间工资，余款作为加班工资对原告的工资数额进行核算。第二，关于工作时间的问题。双方均确认原告是隔天上班，但原告主张其两天共上班24小时，其中6时至24时在岗亭内值班，0时至6时在仓库值班，6时至8时返回岗亭上班；被告则主张原告8时至24时上班，0时至8时休息，两天共上班16小时，没有加班。首先，原告主张其0时至6时在仓库值班，没有睡觉、休息、洗澡，并随时为老师提供服务等，但原告提供的《第8栋宿管专用值班日志》并未显示0时至6时为老师提供服务。而且，按照一般常理，学校的作息时间较为规律，一般在24时之后老师或学生均已休息、睡眠，且劳动者亦需休息以恢复体力继续提供劳动，故本院对原告主张0时至6时上班不予采信。其次，关于6时至8时原告是否需要回岗亭值班的问题，因学生、老师一般在8时左右上课，之前需要吃早餐或晨练等，而宿管员的交接时间为早上8点，从常理来说，6时至8时需要宿管员值守，故本院对原告6时至8时需要值班予以采信。再次，原告工作时间包含2餐，故本院酌情扣除吃饭、休息时间1小时。综上，本院确认原告在上班时间为8时至24时以及次日6时至8时，并扣除期间吃饭时间1小时，即原告每2天工作17小时，平均每天上班8.5小时。第三，根据考勤表，原告在2017年2月21日至2018年11月22日期间延长工作时间加班170.50小时（其中2018年7月之前为135小时，之后为35.50小时）、休息日加班1232.50小时（其中2018年7月之前为969小时，之后为263.50小时）、法定节假日加班119小时（其中2018年7月之前为85小时，之后为34小时）。故原告在2017年2月21日至2018年11月22日期间延长工作时间加班工资为2283.71元[正常工作时间工资1510元÷21.75天÷8小时×135小时×150%＋正常工作时间工资1720元÷21.75天÷8小时×35.50小时×150%]、休息日加班工资为22027.71元[正常工作时间工资1510元÷21.75天÷8小时×969小时×200%＋正常工作时间工资1720元÷21.75天÷8小时×263.50小时×200%]、法定节假日加班工资3221.21元[正常工作时间工资1510元÷21.75天÷8小时×85小时×300%＋正常工作时间工资1720元÷21.75天÷8小时×34小时×300%]。第四，原告在2017年2月21日至2018年11月22日期间的工资为53656元（733元＋2790元＋2810元＋2750元＋2870元＋2117元＋1513元＋2850元＋2750元＋2750元＋3120元＋2750元＋1375元＋2750元＋2750元＋2750元＋2750元＋2283元＋1375元＋2870元＋2750元＋2200元），扣除原告正常工作时间工资32721.84元（1510元/月÷21.75天×6天＋1510元/月×16个月＋1720元/月×4个月＋1720元/月÷21.75天×16天），余款为20934.16元（53656元－32721.84元）。原告在该期间延长工作时间、休息日、法定节假日的加班工资合计为27532.63元（2283.71元＋22027.71元＋3221.21元），对比，被告尚未足额支付原告上述期间的延长工作时间、休息日、法定节假日加班工资6598.47元（27532.63元－20934.16元），故被告应支付上述期间的加班工资予原告。第五，鉴于被告新东升物业公司没有向广东省佛山市中级人民法院申请撤销佛南劳人仲案字[2019]74号终局仲裁裁决，应视为服裁，故被告新东升物业公司应按照仲裁裁决向原告支付加班工资差额17680.53元。二、关于被告新东升物业广州分公司应否对本案承担责任的问题。被告新东升物业公司与广东环境保护工程职业学院签订了《物业管理服务合同》，由该司提供物业服务。被告新东升物业公司又与原告签订劳动合同，约定原告在广东环境保护工程职业学院从事宿管员工作，劳动合同的起始时间与被告新东升物业公司向广东环境保护工程职业学院提供物业服务的时间一致。可见，与原告建立劳动关系的是被告新东升物业公司。另外，原告亦未提供证据证实其与被告新东升物业广州分公司建立了劳动关系，故应自行承担举证不能的法律后果。故，原告要求被告新东升物业广州分公司承担责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。三、关于被告新东升物业公司应否支付应得工资25%赔偿5892.40元的问题。原告没有举证证实被告对其造成工资损失，故原告的主张没有事实依据，本院不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条的规定，判决如下：一、深圳市新东升物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付经济补偿金4942.50元予任明；二、深圳市新东升物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付加班工资差额17680.53元予任明；三、驳回任明的全部诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  姚淑玲人民陪审员  夏涵冰人民陪审员  梁红杰二〇一九年七月二十九日书 记 员  杨 洋