安徽省铜陵市铜官区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0705民初2043号 原告：靖江市龙意达空调设备贸易有限公司，住所地：江苏省泰州市靖江市斜桥镇江平路西158号，统一社会信用代码证：913212825538493034。 法定代表人：汤友飞，总经理。 委托诉讼代理人：王伟，该公司员工，男，汉族，19771年11月19日出生，住江苏省无锡市惠山区。 委托诉讼代理人：倪文英，安徽景旺律师事务所律师。 被告一：中安建设安装集团有限公司合肥分公司，住所地：安徽省合肥市蜀山区贵池路江南书苑1-113，统一社会信用代码证：913401007627606472（1-1）。 负责人：郭汉明，总经理。 委托诉讼代理人：孙善红，北京蓝鹏（合肥）律师事务所。 委托诉讼代理人：唐震，北京蓝鹏（合肥）律师事务所。 被告二：中安建设安装集团有限公司，住所地：江苏省南京市鼓楼区清江南路70号水资源科技大厦一楼西区，统一社会信用代码证：91320106714116478J。 法定代表人：周伟，总经理。 委托诉讼代理人：孙善红，北京蓝鹏（合肥）律师事务所。 委托诉讼代理人：唐震，北京蓝鹏（合肥）律师事务所。 原告靖江市龙意达空调设备贸易有限公司（以下简称靖江公司）诉被告中安建设安装集团有限公司合肥分公司（以下简称中安合肥分公司）、中安建设安装集团有限公司（以下简称中安公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月8日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告靖江公司的委托诉讼代理人王伟和倪文英、被告中安合肥分公司和中安公司的委托诉讼代理人孙善红到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告靖江公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告一立即向原告支付货款483280元及违约金135318元（违约金自2014年7月15日暂计算至2019年3月15日，违约金标准按银行同期贷款利率即年6%计算，此后按此标准计算至还清之日止）；2、判令被告二对诉讼请求第1项承担连带偿还责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2014年4月26日，原告与被告一（历史名称为：江苏中安工程设备安装有限公司合肥分公司）签订了《购销合同》二份，合同签订地为安徽铜陵，合同约定由原告向被告一位于铜陵市台湾风情文化街的工地供应空调配件及风机盘管等，同时约定了各项单价。合同签订后，根据被告一的指示，原告委托无锡市龙飞机电安装工程有限公司供应了相应的货物，总货款为483280元。此后，原告多次向被告一催讨货款，但均未果。2018年2月13日，被告一向原告提供了一份由江苏新时代控股集团有限公司作为付款人、铜陵台新置业有限公司作为收款人的商业承兑汇票一张，金额为50万元，用以支付货款及违约金。但该张汇票一直未兑付，被告一所欠的货款及违约金也一直未予支付。另经了解，被告一中安建设安装集团有限公司合肥分公司系被告二中安建设安装集团有限公司的分支机构。根据相关法律规定，被告二应对被告一所欠货款承担连带还款责任。综上所述，为维护原告的合法权益，特起诉至贵院，望依法裁判。 被告中安合肥分公司和中安公司辩称：原告诉请支付货款及违约金的数额与事实不符，且其诉请缺乏事实基础和法律依据，应予以驳回。首先原告与被告确有签订涉案购销合同，但双方实际履行的仅仅是合同价暂定为469688元的合同，并且双方也只是履行了其中一部分，并没有完全履行，其次，根据双方的合同约定，货款的结算，应下浮3%，且支付的期限为货到工地2个月后支付送货总价50%，安装完成后付至80%，验收合格后付至送货总价95%，剩余5%质保金待质保期1年后一周内一次性付清，现因部分付款期限，并未届满，答辩人无需付款，更无需承担违约责任，况且答辩人并不确定原告是否依约，完成涉案货物的全部交付义务，因为依据合同的约定，涉案货物是原告直接送货至工地，并未直接交付给答辩人，对此，答辩人认为，原告提交的证据应该形成证据锁链，方能予以证明，另外合同签订之后，答辩人虽然无法确定原告实际的供货总数量，但依据现场工作人员的陈述，得知其已向原告支付了7万元的货款，对此应该予以核减，最后，原告的主张已经超过诉讼时效，不应予以支持，根据原告提供的证据，可知原告知道或者应当知道其有关货到工地两个月后支付送货总价50%的诉讼时效已经开始起算，但是原告历时多年，没有向答辩人催要过，对此，诉讼时效已经届满，其诉讼请求应当予以驳回。 本院经审理认定事实如下：2014年4月26日，原告与中安合肥分公司（历史名称为：江苏中安工程设备安装有限公司合肥分公司）签订了《购销合同》二份，合同约定由原告向中安合肥分公司位于铜陵市的工地供应空调配件及风机盘管等，空调配件的合同金额为469688元，风机盘管的合同金额为652515元，同时两份合同均约定“按实结算”、“下浮3%”，结算方法约定为“货到工地2个月后支付送货总价50%，安装完成后付至80%，验收合格后付至送货总价95%，剩余5%质保金待质保期1年后一周内一次性付清。”合同签订后，原告方的经办人是王伟，中安合肥分公司系由其铜陵市的项目部负责合同的履行，项目部经理是顾忠友（庭审中，中安合肥分公司的委托诉讼代理人称“现场负责人是顾忠友，因为管理不规范，项目经理、现场负责人不一定分的很清楚”）。原告委托无锡市龙飞机电安装工程有限公司于2014年5月16日、7月15日将货物送到述合同约定地点，总货款为483280元，送货清单上收货单位有“陈金生”签字，原告称陈金生为中安合肥分公司施工现场的项目负责人。此后，原告多次向中安合肥分公司催讨货款，但均未果。被告方称其已实际支付货款7万元：1万元现金支付，另有工作人员黄金山依顾忠友指示于2015年9月26日向王伟转账6万元。对于付款问题，原告方陈述：“顾忠友于2015年9月26日转账给我6万元，作为货款支付，到2018年2月3日他又将一张50万元的承兑汇票交给我，因为总金额远远大于他所欠我的货款金额，所以当天我写了一个承诺给他，承诺一旦汇票兑付，超出货款金额的部分，我返还给顾忠友。但是，该汇票的付款单位原来是江苏新时代控股集团有限公司，该公司至今未向我兑付，其讲的理由是公司账户上没钱，兑付期限是2018年8月13日。该汇票出票日期是2018年2月13日，但是实际上是提前开具的。所以我在2018年2月3日就收到了。”对于“下浮3%”的约定，原告方称：“就是按照供货的量的价格下浮3%。当时顾忠友口头说款项欠付时间太长，其向我口头承诺3%就不下浮了。”针对违约金的问题，原告方陈述：“我们诉讼时间以第二次供货时间为准。现以2014年10月31日开始计算违约金，因为依据我方提供的证明，在2014年10月中旬就已经验收合格。利率按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算。” 另查明：原告于2017年8月27日向被告开具增值税发票2张，金额总计为160060元，但是被告未支付任何款项。铜陵市的开发商原为江苏新时代控股集团有限公司，现为铜陵台新置业有限公司。铜陵台新置业有限公司出具证明证实：铜陵市的空调设备及配件于2014年10月中旬安装完毕，并业经验收合格。中安合肥分公司曾于2019年1月7日向本院提交书面申请，请求对包含原告方所述的商业承兑汇票在内的200万元金额的汇票解封。 上述事实，有庭审笔录，原告提交的企业信息查询单（3组）（8页）、购销合同（2份）、报价清单（2份）（6页）、送货清单2份、证明1份（4页）、增值税发票（2份）、商业承兑汇票（1张）、申请书（1页）、证明（2份），被告提交的情况说明、中国农业银行已销户活期账户明细清单、中国农业银行上海市分行卡卡转账凭证等证据在卷佐证，并经庭审质证。 本院认为：原告、中安合肥分公司签订的《购销合同》是双方真实意思表示，内容不违反法律行政法规强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定全面履行自己的义务。本案中，双方在约定合同价款的同时，约定“按实结算”，故实际货款应结合实际供货情况予以认定，依据原告送货清单签收情况、中安合肥分公司项目负责人顾加忠向原告交付50万元金额商业承兑汇票、被告主张其已付部分货款等事实，对于原告按送货清单所载金额483280元认定货款的主张，本院予以支持。同时，《购销合同》约定“下浮3%”，原告亦无证据佐证顾加忠“口头承诺3%就不下浮了”的事实，故中安合肥分公司实际应付货款金额为468782元【483280元×（1-3%）】。扣除中安合肥分公司主张且原告认可的已付60000元货款，被告还就向原告支付货款408782元（468782元-60000元）。中安合肥分公司主张以现金支付了10000元，因无证据佐证，本院不予认定。《购销合同》约定“验收合格后付至送货总价95%，剩余5%质保金待质保期1年后一周内一次性付清”，结合发包方证明2014年10月中旬验收合格，原告主张从2014年10月31日开始按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算违约金，于法有据，本院予以支持，但是，除其中的95%即388343元（408782元×95%）从2014年10月31日开始计算外，另5%即20439元（408782元×5%）应从2015年10月28日开始计算。商业承兑汇票被拒付，原告有权选择依据基础法律关系主张权利。 根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，本案中安合肥分公司不具有法人资格，其民事责任应由中安公司承担。根据最高人民法院《关于适用若干问题的意见》第四十条“法人依法设立并领取营业执照的分支机构，可以作为其他组织成为民事诉讼的当事人”之规定，因原告已将二被告作为共同被告诉请其承担连带还款责任，故中安公司及其合肥分公司应对本案债务承担连带清偿责任。 被告有关诉讼时效的抗辩主张无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条第（五）项的规定，判决如下： 一、被告中安建设安装集团有限公司合肥分公司于本判决生效之日起三日内向原告靖江市龙意达空调设备贸易有限公司支付货款408782元及违约金（违约金按中国人民银行同期贷款基准利率计算至清偿之日止，其中388343元从2014年10月31日开始计算，另20439元从2015年10月28日开始计算）； 二、被告中安建设安装集团有限公司对上述第一项判决内容承担连带偿还责任； 三、驳回原告靖江市龙意达空调设备贸易有限公司的其它诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9986元，减半收取4993元，由原告靖江市龙意达空调设备贸易有限公司负担601元，被告中安建设安装集团有限公司合肥分公司和中安建设安装集团有限公司负担4392元，于本判决生效之日起三日内交付给本院。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。 审判员  余卫东 二〇一九年八月十四日 书记员  郝 朕 附：相关的法律条文 一、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 …… 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 二、《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 三、《中华人民共和国民事诉讼法》 第四十八条公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。 法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。 四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第五十二条民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括： …… （五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构； ……