安徽省铜陵市铜官区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0705民初419号 原告（反诉被告）:云南工程建设总承包股份有限公司住所地：云南省昆明市经济技术开发区红枫路**；统一社会信用代码：91530000216521120T。 法定代表人：方菊明，董事长。 委托代理人：朱年友，安徽徽风律师事务所律师。 委托代理人：田金峰，男，1980年1月25日，该公司项目部人员。 被告（反诉原告）:铜陵市地矿置业有限责任公司，住安徽省铜陵市铜官区西湖镇集镇建设办公室，统一社会信用代码：913407000557760763。 法定代表人：陈明刚董事长。 委托代理人：孙照圣，安徽景旺律师事务所律师。 原告（反诉被告）云南工程建设总承包股份有限公司诉被告（反诉原告）铜陵市地矿置业有限责任公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年5月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 云南工程建设总承包股份有限公司向本院提出诉讼请求：（1）判令被告地矿公司立即支付工程款13368479.7元（另2%质保金203.83222万元待五年期满主张）；（2）判令被告地矿公司承担利息损失及违约金（其中已付款利息229.19万元、违约金194.01万元，具体见《已付款利息违约金明细表》。未付工程款13368479.7元利息及违约金：以12368479元为基数自2018年8月24日，以1%质保金1019066元为基数自2018年4月25日，利息按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至实际给付之日止，违约金按每日万分之一的比例支付）；（3）判令被告地矿公司承担合同专用条款第十条第35项“双方约定的发包人其它违约责任”中因未在28天内对结算资料审查而产生的违约金（以未付工程款1540万为基数，按每日万分之一的比例自2017年10月24日起算至实际给付之日止）；（4）由被告承担本案的诉讼费用、保全费5000元及保全担保费。事实和理由：经依法招投标程序，原告于2014年1月24日中标了被告地矿公司的铜陵市龙山湖苑一期贰标区的施工工程，2014年4月28日双方签订了《建设工程施工合同》。合同约定的主要内容：（1）工程范围。地矿公司将其开发的位于铜陵市工程发包给原告施工，具体工程内容为龙山湖苑一期二标段Ａ7~Ａ12＃楼及独立地下车库（Ａ区）。（2）工程价款。合同价款128522123.92元（含拟分包专项工程项目暂定价总额24742796.36元，预留金600万元）。其中专用条款第六“合同价款与支付”部分第23条：本工程采用固定总价合同，中标价即为合同价。如果出现设计变更或签证引发工程量的增减，结算时仅审计增减部分的工程价款，据实调整。（3）工程进度款支付。第26条：双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：1、独立地下车库：地下室底板混凝土浇筑结束,付至已完工程造价的75%；地下室顶板混凝土浇筑结束,付至已完工程造价的75%；,地下室内外装饰完工，付至已完工程造价的75%；工程竣工初验验收合格后，付至合同（扣除分包项目、预留金）价款的80%；工程竣工备案及交房后且结算经审计部门初审后付至初审价的85%；初审结算报告经审计部门审定后三个月内付至工程总造价的97%，余款3%作为质量保修金。2、高层：七层楼面混凝土浇筑结束,付至已完工程造价的75%；十三层楼面混凝土浇筑结束,付至已完工程造价的75%；主体结构封顶,付至已完工程造价的75%；墙体砌筑完成（含二次构造），付至已完工程造价的75%；内外粉刷（含外墙保温）完工及外架拆除后，付至已完工程造价的75%；工程竣工初验验收合格后，付至合同（扣除分包项目、预留金）价款的80%；工程竣工备案及交房后且结算经审计部门初审后付至初审价的85%；初审结算报告经审计部门审定后三个月内付至工程总造价的97%，余款3%作为质量保修金。（4）质保金比例及返还条件。质量保修金工程结算总造价的3%，自工程竣工验收合格后，两年如无任何质量问题，无息返还工程结算总造价的1%，五年后，如无任何质量问题，一次性无息返还工程结算总造价的2%。工程设计变更、经济签证引起的价款调整，不作为中间支付进度款的依据，调整的价款进入总结算。（5）竣工后决算。合同第九“竣工验收与决算”部分：工程竣工验收合格备案交房，发包人接到承包人递交的完整结算资料后，28天内完成对结算资料的真实性、完整性进行符合性预审，结算资料预审合格后，由发包人委托的审计部门审核（结算初审后付至初审价的85%），在六个月内将决算审核完毕，审定结算报告双方无异议并签字盖章认可后三个月内支付到审定价款的97%，余款3%为质量保修金。其返还见合同相应约定，审核及复审工作承包人应积极配合。（6）约定违约金.ａ,进度款支付违约金。合同第十“违约、索赔、争议”部分第35.1款：本合同中关于发包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第26.4款约定发包人违约承担违约责任：发包人收到工程进度款申请后14天内审核完毕，审核完毕且承包人税票开启后（税票须在铜陵市当地开启）14天内支付相应工程进度款，如违约应支付工程款的万分之一／日的违约金，工期顺延，其他约定责任免除。（“通用条款”第26.4约定：发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。）。ｂ,决算违约金。双方约定的发包人其它违约责任：竣工验收与结算执行专用条款第九条，如违约应支付工程款的万分之一／日的违约金，工期顺延，其他约定责任免除。（7）履约保证金的比例及返还。合同第十一“其他”部分第41.3款：本工程双方约定担保事项如下：（2）承包人向发包人提供履约担保，担保方式为：按招标文件约定执行，作为本合同附件。即履约保证金：中标价款（不含拟分包专项工程项目暂定价款和预留金）的10%（其中安全质量保证金和工期保证金各为4%，建造师保证金为2%）。合同还就其他事项作了约定。合同签订后，原告项目部按约定，将投标保证金978万元转化为合同约定的履约保证金。原告项目部积极组织相关人员、机械设备进场并于2014年6月18日向被告正式申请开工，被告及监理同意于当日开工。原告项目部克服困难完成了工程施工，于2016年4月18日竣工，4月25日验收合格并交付使用。之后，原告项目部一直就相关的变更签证要求被告地矿公司完善手续，被告系国有公司，内部程序繁琐，直到2017年8月9日才完成部分签证，尚有部分签证推诿扯皮。2017年9月27日原告项目部就自行制作的结算资料交付给了监理公司及被告地矿公司。之后又多次要求尽快决算，但地矿公司一直拖延，至今不予决算。涉案工程造价经原告经事实求是地结算总造价为1.01906611亿元，2016年3月25日按要求最后一次发票开具9841448元，累计开具发票总额0.94亿元，截止2018年2月1日最后一次付款500万元，地矿公司共付工程款为0.8649999998亿元，尚欠工程款至今不决算不支付。另，原告的名称由“云南工程建设总承包公司”于2017年12月13日变更为“云南工程建设总承包股份有限公司”。综上，迫于无奈，原告为维护自己的合法权益，现依据《民诉法》第一百一十九条之规定，特提出上述诉讼请求，请依法处理。 诉讼中变更的具体诉讼请求：因工程造价鉴定后的工程款总额为9655.868499万元同原告自行结算的数额1.01906611亿元有差异，现将诉讼请求调整为：1，判令被告地矿公司立即支付工程款812.7511万元（另2%质保金193.1174万元待五年期满主张，当庭撤回此项2%的质保金请求）；2，判令被告地矿公司承担逾期未付工程款利息损失及违约金,未付工程款812.7511万元利息及违约金：以716.192444万元（根据合同专用条款第26条“初审结算报告经审计部门审定后三个月内付至工程总造价的97%”）为基数自2017年12月27日（原告递交结算报告资料的时间为2017年9月27日），以96.558684万元（1%质保金）为基数自2018年4月25日（2016年4月25日竣工验收合格两年返还），利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计算至实际给付之日止，违约金按每日万分之一的比例支付至实际给付之日止(根据合同专用条款第十条第35.1项）；3，判令被告地矿公司承担合同专用条款第十条第35项“双方约定的发包人其它违约责任”中因未在28天内对结算资料完成审查而产生的违约金（以未付工程款1005.8685万元为基数，按每日万分之一的比例自2017年10月24日起算至实际给付之日止）（2017年10月24日起算点的依据：原告递交结算报告资料的时间为2017年9月27日+28天=2017年10月24日）；4，判令原告在被告欠原告的工程价款范围内就承建工程折价变价或者拍卖的价款优先受偿（见2019年1月12日提交的《增加诉讼请求申请书》）；5，由被告承担本案的诉讼费用、鉴定费12万、保全费5000元及保全担保费20800元 铜陵市地矿置业有限责任公司辩称：1、原告方主张的诉讼请求工程款部分金额应当以鉴定为准；2、鉴于本案中在原告起诉前双方在合同中约定由被告方委托第三方鉴定，第三方也作出了鉴定报告，本案诉讼过程中，法院委托第三方鉴定，并作出了鉴定报告，因此，本案中作为裁判依据的报告有两份，结合最高法院关于建设工程司法解释二的规定，法院可以优先适用由法院委托的第三方鉴定报告，法院委托的第三方鉴定报告未作处理的应当依据被告方委托第三方鉴定报告为准；3、案涉工程的水电费、保修金应当从工程款中予以扣除；4、因原告方的施工行为导致工期严重滞后，并且未取得合同约定的省级示范工地，应当依据合同约定扣除相应的违约金；5、因原告施工质量问题，导致案涉工程的地下车库出现鉴定返修等引起的赔偿，被告方已经在本案中提出反诉。 被告铜陵市地矿置业有限责任公司向本院提出反诉请求：1、请求法院判决确认被反诉人云南建设承担工期违约金3911173.10元、项目经理更换违约金1955586.55元，未获得省示范工地违约金16850597元,合计603526462元;2请求判决被反诉人云南建设承担地下车库质量违约损失933210元;3、请求法院判决被反诉人云南建设返还多支付工程款人民币4667652.73元;以上2、3两项合计为56008623元;4、本案的反诉费由被反诉人承担。事实和理由：第一部分:有关施工合同关系所涉事实概要铜陵地矿置业开发建设的铜陵市“龙山湖苑”一期二标段由云南建设通过招投标程序取得工程总承包权,双方签订了《建设工程施工合同》。二标段工程包括A7~A12#楼以及独立的地下车库(A区)的施工。合同约定,1、合同价款采取“固定价”模式(第三部分第23条),合同总价款为1285222392元,其中包括分包专项工程2474279636元以及预留金600万元;2、工期为360天,自开工之日开始计算(第一部分第3条),工期延期违约金每天10000元(第三部分第13条);等等其他约定。合同签订后,2014年6月8日开工,2016年4月25日,A7~A12#楼竣工验收合格:2016年9月20日,地下车库竣工验收合格。第二部分:有关车库质量问题处理所造成的损失的事实:在工程施工过程中,由于云南建设施工的地下车库出现严重的质量问题,2015年7月28日,铜陵地矿置业召集云南建设以及监理等多家单位召开质量分析会议,并将相关情况通报云南建设,云南建设提出无力处理。2015年8月3日,铜陵地矿置业委托安徽省建筑工程质量第二监督检测站对案涉车库进行质量检测,并签订了《建筑工程检测合同》,检测费用为6万元。2015年8月20日出具检测报告,检测报告认为,车库质量问题成因是施工单位(云南建设)的责任。为了彻底解决地下车库的质量问题。也为了减少工期损失的进一步扩大化,2015年11月17日,铜陵地矿置业将车库的裂缝加固工程专项承包给上海中固特种结构工程有限公司施工。2016年3月3日,车库加固工程竣工验收合格。2018年3月8日,经铜陵地矿置业、上海中固特种结构工程有限公司、第三方审计机构安徽金科建设项目管理有限公司盖章确认,案涉车库加固工程的决算价为873210元。因车库质量问题而导致铜陵地矿置业额外支出检测费60000元、加固处理费873210元,合计支出为933210元。第三部分:有关工程决算情况的概述:合同中虽约定了总价款为12852212392元,其中包括分包专项工程2474279636元以及预留金600万元。由于桩基工程等与一标段的工程是整体不可分割的,分包工程均由案外人施工,不在云南建设的施工范围,预留金也未发生。因此,双方的约定合同价款实际上位9779327.56元。案涉工程竣工验收后,根据合同约定(第三部分第26条),由云南建设送审决算报告,由第三方机构审计。审计过程中,云南建设对工期违约等多项事实迟迟不愿签字,导致审计报告迟迟不能在建设单位、施工单位同时盖章确认的情形下出具正式的报告2019年1月29日,第三方机构安徽金科建设项目管理有限公司依据审计造价规则、案涉工程所涉的客观事实出具了《工程造价咨询阶段性成果报告书》。送审的工程结算总造价为101906611.90元,审核总造价金额为84083981.79元,核减额总计为17822630.11元,审核扣减金额中包括因工期违约而产生的违约金3911173.10元、项目经理更换违约金19555655元、未获得省示范工地违约金16850597元,以及其他经审计核减的项目。第四部分:原告合同履行的结算情况:经审计,案涉工程的总造价为84083981.79元,依据合同约定尚有2%的保修金尚未到支付时间,即1681679.64元,此外云南建设因施工而使用的水电费569954.88元,应由云南建设承担,实际可结算价款为81832347.27元。铜陵地矿置业已支付工程款金额为8650000,实际多支付金额为4667652.73元(8650000元-81832347.27元)。另因云南建设施工的地下车库出现严重的质量问题,导致铜陵地矿置业不得不委托他人施工所发生的933210元应由云南建设承担。云南建设应退还工程款及应承担的质量违约损失合计为5600862.73元。综上,反诉人请求法院在查明案件事实的情况下,支持铜陵地矿置业的反诉请求,驳回云南建设的诉讼请求。《合同》第三部分专用条款:(1)第26条:双方约定的工程款(进度款)支付的十个时间节点。(2)第35条:本合同中关于发包人违约的具体责任如下:本合同通用条款第26.4款约定发包人违约承担违约责任:发包人收到工程进度款申请后14天内审核完毕,审核完毕且承包人税票开启后(税票须在铜陵市当地开启)14天内支付相应工程进度款,如违约应支付工程款的万分之一/日的违约金,工期顺延,其他约定责任免除。二、《混凝土抗压强度检测报告》4份、《装修分部工程验收记录》、《工程竣工报告》、《工程竣工验收意见》、《竣工验收备案表》。证明:七个付款节点时间起算点(此七个节点款已付,但付款迟延,为诉讼请求中的已付款利息及违约金)三、《工程款及保证金支付明细表》及《工程款延后支付利息计算依据表》、《延后支付利息计算表》、《违约金计算表》。证明:实际付款时间及迟延付款时间四、《承兑汇票》复印件。诉讼过程中，铜陵市地矿置业有限责任公司放弃项目经理更换违约金1955586.55元的诉讼请求。 云南工程建设总承包股份有限公司对铜陵市地矿置业有限责任公司的反诉辩称，1、关于车库质量及损失赔偿问题。车库部分隐蔽工程位于原柴塘范围，其上被回填了耕植土，耕植土方由地矿公司分包给他人开挖，开挖时预留厚度30cm为云南公司开挖，当原告将30cm土方挖除后发现下部存在约有1~3.5米深大面积淤泥，因30cm土方在招标范围内属于合同范围，30cm以下的超深部分属于变更签证，云南公司在监理例会上多次提出要求先施工地下车库及解决未达到设计持力层施工方案，而地矿公司迟迟不能确定施工方案，导致7#~10#主楼建筑材料无法正常运入，须用单体塔吊翻转多次，增加了建筑成本及影响了工程建设工期。地矿公司为节省施工成本在未经过原设计单位审核同意情况下改变原设计的车库淤泥开挖及换填方案，要求地库的基底挖至标高下400mm,将砼换成矿渣（但原设计图纸要求，开挖至持力层，超挖深度≤500mm时，采用C15素砼垫至设计标高；当超挖深度＞500mm时采用毛石砼垫至设计标高，扩至筏板边500mm），在地矿公司改变了原施工方案及将砼换成矿渣后，云南公司多次提出异议并对基地土层软（弹簧式）可能引发的车库结构发生裂缝及质量问题作出了提醒，但无果。只得按其要求继续施工，施工完毕，经地矿公司及其聘请的监理等部门对隐蔽工程验收后,云南公司才接着进行下道施工工序。地矿公司所称的质量范围及损失数额,因未经云南公司确认,也未进行当时的实状保全,无论是质量范围还是损失数额不具有唯一性和公正性,不能作为索赔的依据。 综上，在地矿公司未经设计部门审核的情况下改变了原施工方案后，且为节约成本，将砼换为矿渣，云南公司提出异议并发生质量的后果作出提醒无果的情况下，只得按地矿公司的要求施工，且在施工过程中对发现的问题作了及时告知。因此，车库假使存在质量问题，责任不在云南公司。也鉴于此,地矿公司也于2016.6.3将质量履约保证金全额退还给了云南公司。2、关于工期问题。（1），因地矿公司不存在损失，故云南公司请求将其违约金调整为0。合同约定的“每延误一天，除没收工期履约保证金外还按10000元/天罚款”根据合同法第一百一十四条及司法解释第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”之规定，因违约金是以实际损失为基础，而工期虽然迟延，但没有给地矿公司造成损失，相反由于迟延铜陵市的房价升高，反而增加了收益。因此，因不存在损失，故云南公司请求将其违约金调整为0。”（2），造成施工工期迟延的责任完全在地矿公司。根据双方合同第3条约定“合同工期总日历天数480天（含桩基工程分包约定工期为120日历天），承包人施工工期360天，以发包人或监理工程师书面通知实际开工日期为准，进行计算工期。”之规定，云南公司于2014年6月17日正式提出开工申请，2014年6月18日地矿公司及其聘请的监理公司同意于当日开工。造成工期迟延的责任完全在于地矿公司：（a）2015年10月8日云南公司的合同内容全部施工完毕，因地矿公司分包工程迟延，外窗在2016年4月1日才检测报验，云南公司于2016年4月25日才通过竣工验收合格。（b）经过挖孔发现下部约有3.5米深淤泥，地矿公司擅自改变原设计的车库淤泥开挖及换填方案，且迟迟不能确定施工方案，导致7#~10#主楼建筑材料无法正常运入，须用单体塔吊翻转多次，增加了建筑成本及影响了工程建设工期。且因方案改变，迟迟不能确定，也影响了主楼和地库的工期。（c）工程进度款支付严重迟延达436天，根据合同第十条第35.1项规定“付款迟延，工期顺延，其他约定责任免除。”之规定，工期可相应顺延436天。被告自2015年5月21日815.8552万元及2015年5月29日开具的工程款发票2130万元合计2945.8852万元的工程款付款严重迟延，直至2016年8月15日才付清，付款迟延达436天（2015年5月21日+14天，2016年8月15日付清）。（d）同时合同第十条第35.1项还规定“双方约定的发包人其它违约责任：竣工验收与结算执行专用条款第九条，如违约应支付工程款的万分之一/日的违约金，工期顺延，其他约定责任免除。”之规定，由于云南公司于2017年9月26日交付了结算材料，但地矿公司一直不予结算，按此约定，工期逾期同样不需要承担责任。（e）2016年6月地矿公司将工程质量保证金、工期保证金共987万元全部退还，进一步说明双方已确认不存在质量及工期违约问题。（f）2019年4月10日在本案的诉讼期间，地矿公司主动来函到云南公司，认为截止2018年12月31日尚欠云南公司应付款750万元，并加盖地矿公司公章（非财务公章），但同云南公司的结算款存在重大差异而未确认。这也再一次说明不存在质量和工期违约责任。3、未获省示范工地违约金168505.97元不应得到支持。2015年10月10日云南公司施工的龙山湖苑a区A7~A12#楼及独立地下车库获得2015年市级标安全质量准化示范工地.在原告继续申报省级示范工地时，因建设行政工作人员告知现已取消省级示范评定而终止。综上所述，地矿公司完全是违背客观事实，阻遏拖延云南公司的本诉，请求法院驳回其反诉请求。 本院经审理认定事实如下：云南工程建设总承包公司与铜陵市地矿置业有限责任公司就铜陵市龙山湖苑一期二标段工程，2014年3月21日签订了《建设工程施工合同》，并办理合同备案，合同约定：1、工程概况，工程名称：龙山湖苑一期二标段工程施工、工程地点：铜陵市沿新大道与龙山大道交口、工程内容：铜陵市龙山湖苑一期工程A7~A12#楼及独立地下车库（A区）施工图纸、图纸审查意见答复及工程量清单、答疑、招投标文件等范围内的全部工程施工内容。2、合同工期总日历天数480天（含桩基工程分包约定工期为120日历天），承包人施工工期360天，以发包人或监理工程师书面通知实际开工日期为准，进行计算工期。3、工程质量标准：合格。4、合同价款金额（大写）：壹亿贰仟捌佰伍拾贰万贰仟壹佰贰拾叁元玖角贰分（人民币）￥：128522123.92元(含拟分包专项工程项目暂定价总额24742796.36元，预留金6000000.00元。)。 通用条款约定：9.承包人工作，9.1承包人按专用条款约定的内容和时间完成以下工作：(1)根据发包人委托，在其设计资质等级和业务允许的范围内，完成施工图设计或与工程配套的设计，经工程师确认后使用，发包人承担由此发生的费用；(2)向工程师提供年、季、月度工程进度计划及相应进度统计报表；(3)根据工程需要提供和维修非夜间施工使用的照明、围栏设施，并负责安全保卫；(4)按专用条款约定的数量和要求，向发包人提供施工场地办公和生活的房屋及设施，发包人承担由此发生的费用；(5)遵守政府有关主管部门对施工场地交通、施工噪音以及环境保护和安全生产等的管理规定，按规定办理有关手续，并以书面形式通知发包人，发包人承担由此发生的费用，因承包人责任造成的罚款除外；(6)已竣工工程未交付发包人之前，承包人按专用条款约定负责已完工程的保护工作，保护期间发生损坏，承包人自费予以修复；发包人要求承包人采取特殊措施保护的工程部位和相应的追加合同价款，双方在专用条款内约定；(7)按专用条款约定做好施工场地地下管线和邻近建筑物、构筑物（包括文物保护建筑）、古树名木的保护工作；(8)保证施工场地清洁符合环境卫生管理的有关规定，交工前清理现场达到专用条款约定的要求，承担因自身原因违反有关规定造成的损失和罚款；(9)承包人应做的其他工作，双方在专用条款内约定。9.2承包人未能履行9.1款各项义务，造成发包人损失的，承包人赔偿发包人有关损失。13．工期延误 13.1因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延； (1)发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件； (2)发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行； (3)工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行； (4)设计变更和工程量增加； (5)一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时； (6)不可抗力； (7)专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。 13.2承包人在13.1款情况发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告。工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期。14.工程竣工，14.1承包人必须按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工14.2因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任。14.3施工中发包人如需提前竣工，双方协商一致后应签订提前竣工协议，作为合同文件组成部分。提前竣工协议应包括承包人为保证工程质量和安全采取的措施、发包人为提前竣工提供的条件以及提前竣工所需的追加合同价款等内容。15.工程质量，15.1工程质量应当达到协议书约定的质量标准，质量标准的评定以国家或行业的质量检验评定标准为依据。因承包人原因工程质量达不到约定的质量标准，承包人承担违约责任。15.2双方对工程质量有争议，由双方同意的工程质量检测机构鉴定，所需费用及因此造成的损失，由责任方承担。双方均有责任，由双方根据其责任分别承担。16.检查和返工，16.1承包人应认真按照标准、规范和设计图纸要求以及工程师依据合同发出的指令施工，随时接受工程师的检查检验，为检查检验提供便利条件。16.2工程质量达不到约定标准的部分，工程师一经发现应要求承包人拆除和重新施工，承包人应按工程师的要求拆除和重新施工，直到符合约定标准。因承包人原因达不到约定标准，由承包人承担拆除和重新施工的费用，工期不予顺延。 专用条款约定：2、合同文件的组成解释顺序：（1）合同协议书；（2）补充协议；（3）合同专用条款；（4）中标通知书；（5）招标文件及答疑（6）投标书及其附件；（7）合同通用条款；（8）标准、规范及有关技术文件；（9）图纸；（10）已标价工程量清单报价；(11)双方协商一致的其他书面文件。9、承包人工作，（3）承担施工安全保卫工作及非夜间施工照明的责任和要求：承包人对现场的施工安全、保卫全权负责；并提供场内外接口通道、穿越工地的公共走道和涉及安全需要的夜间照明。并按铜陵市的有关规定搞好施工现场管理。所需全部费用由承包人承担。（5）需承包人办理的有关施工场地交通、环节和施工噪音管理等手续：承包人应遵守政府有关主管部门对施工场地交通、施工噪音以及环境保护和安全生产等的管理规定，按规定办理有关手续，并承担相应费用，同时因承包人责任造成的罚款等由承包人承担。（6）已完工程成品保护的特殊要求及费用承担：已竣工工程未交付发包人之前，承包人负责已完工程的保护工作，保护期间发生损坏，承包人自费予以修复。如发包人对工程成品保护有特殊要求或提前使用，双方协商解决。竣工交付后由发包人保护。（7）施工场地周围地下管线和邻近建筑物、构筑物（含文物保护建筑）、古树名木的保护要求及费用承担：建筑物四周所有地下管线、周边道路、邻近建筑物、构筑物的现状不得改变，使用不受影响，其保护费用已在承包人的投标报价中包括，由承包人承担。如有损坏的，由承包人承担全部责任和费用。（8）施工场地清洁卫生的要求：承包人保证施工场地清洁，符合建筑场地环境卫生管理的有关规定，承担因自身原因违反有关规定造成的损失和罚款。负责各分包单位垃圾的管理，并负责向场外的清运，垃圾清运费包含在报价中。恢复为便于施工对进场道路和周边环境所做的临时性的改建和改造工作，竣工清理达到国家规定要求，同时满足相邻单位的合理、合法要求，减少施工噪音对周围居民的干扰。（9）双方约定承包人应做的其它工作：1、施工便道及施工临时水、电维护。2、建设单位分包的工程，作为总包单位须负责所有资料的收集、整理和汇总，并符合竣工备案的规定。3、施工期间，承包人负责施工现场的安全保卫工作，非发包方许可无关工程施工人员，一律不得允许进入施工现场，否则责任由承包方承担。4、“门前三包”责任由承包人负责。承包人应完成施工场地的遗留问题，如场地平整、排污、临时围墙等，以为正常开工自创条件，所发生的费用已包括在合同价款及投标报价中。施工组织设计和工期，13.1双方约定工期顺延的其他情况：按合同工期竣工验收，返还工期履约保证金；除非工程师同意工期顺延，否则每延误一天，除没收工期履约保证金外还按10000元/天罚款。因设计变更所引起的工程量变更，变更量不超过总量10%的，不得作为引起工程延期的理由。如变更工程量超过10%，可以按变更量占总量的百分比相应调整工期。合同价款与支付，合同价款及调整，1）本工程采用固定总价合同，中标价即为合同价，该中标价为完成本招标文件规定的招标范围内的全部工程的固定总价（对施工图纸中有的项目而招标人提供的工程量清单中未列的项目，投标人在报价时应综合考虑，在工程实施后，招标人对此部分将不予以支付，并视为该项费用已包括在其他有价款的单价或合价内）。如果出现设计变更或签证引发工程量的增减，结算时仅审计增减部分的工程价款，据实调整。2）措施费（含图纸设计范围内内容的漏项和为完成图纸设计项目所必须实施的措施费用）为包干价，不因工程量的增减、工程变更、施工组织设计和技术方案等任何因素的变化而调整。塔吊、施工电梯的基础及加固费用，投标人根据地质报告情况综合在投标报价中。3）二标段的工程预留金为人民币600万元（指该标段各单体工程其他项目清单计价表中招标人部分的预留金累计后金额），为招标人部分的金额，用于招标人完成本工程对不明确项目的估算金额，其是否动用及是否向（中标人）承包人支付以及支付的数额由招标人决定。此部分费用为不可竞争费，一旦中标，招标人将在（中标人）承包人的中标价中按招标文件规定的数额全额扣回。4）因报价时采用的技术措施或组织措施考虑不足，不能满足施工要求需要调整方案，造成费用增加的一律不得调整合同价款。5)因天气、地形、施工环境等条件发生变化，采取临时措施增加的费用一律不得调整合同价款。6)场地内（包括地上与地下）可预见的障碍物（如孤石、条石、旧基础、旧管线等）的破除清运，不论工程量大小、施工难易、运距远近，均不得调整合同价款。7)与其他工程施工单位发生交叉作业而增加的费用一律不得调整合同价款。8)地下水施工排水、基坑内积水排水等费用不论实际数量多少一律不得调整合同价款。9)现场施工水电费由发包人按计量总表和政府收费价缴费后，分摊到各标段承包人，从支付工程（进度）款中扣除，（扣除时总表与分表的差损由各标段工程的承包人按分表计量分摊，即各承包人分摊公式：总表与分表的差损×分表计量÷总表计量）；为应对临时停水、停电，承包人应自备发电设备、取水设备等，所增加费用一律不得调整合同价款；投标组价时现场施工水电费的报价，在施工过程中无论水电费市场价的上涨或下跌，均不得调整合同价款。10)施工机械进出场、安装拆卸、移机等不论实际情况如何，均不得调整合同价款。11）施工期间承包方自购的各类建材（除招标文件约定可调价格材料外）的市场风险、人工单价、机械台班价格浮动的风险和合同签订后新出的政策性文件一律不予调整。12）中标后，施工合同备案费用由承包人交纳，不得调整合同价款。13）除不可抗力以外的其它风险等。风险费用的计算方法：投标人在投标报价时已经考虑，不再另行计取。 工程款（进度款）支付 双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间： 1、独立地下车库：地下室底板混凝土浇筑结束,付至已完工程造价的75%；地下室顶板混凝土浇筑结束,付至已完工程造价的75%；,地下室内外装饰完工，付至已完工程造价的75%；工程竣工初验验收合格后，付至合同（扣除分包项目、预留金）价款的80%；工程竣工备案及交房后且结算经审计部门初审后付至初审价的85%；初审结算报告经审计部门审定后三个月内付至工程总造价的97%，余款3%作为质量保修金。 2、高层：七层楼面混凝土浇筑结束,付至已完工程造价的75%；十三层楼面混凝土浇筑结束,付至已完工程造价的75%；主体结构封顶,付至已完工程造价的75%；墙体砌筑完成（含二次构造），付至已完工程造价的75%；内外粉刷（含外墙保温）完工及外架拆除后，付至已完工程造价的75%；工程竣工初验验收合格后，付至合同（扣除分包项目、预留金）价款的80%；工程竣工备案及交房后且结算经审计部门初审后付至初审价的85%；初审结算报告经审计部门审定后三个月内付至工程总造价的97%，余款3%作为质量保修金。 质量保修金工程结算总造价的3%，自工程竣工验收合格后，两年如无任何质量问题，无息返还工程结算总造价的1%，五年后，如无任何质量问题，一次性无息返还工程结算总造价的2%。按工程质量保修书对应条款规定的质保期，如果质保期内施工单位不能及时保修，甲方有权委托第三方代修，所支出费用在施工单位的质量保修金中扣除。 工程设计变更、经济签证引起的价款调整，不作为中间支付进度款的依据，调整的价款进入总结算。 发包人在办理施工许可证期间，如须汇给承包人（账户）的安全防护、文明施工措施费用，此款在第一次支付工程进度款时扣除，与工程款（进度款）同期结算。 八、工程变更 1、所有设计变更必须经设计、监理、发包人书面同意方可实施，其他变更需经监理和发包人同意。 2、发包人委托或同意设计单位出具的书面变更文件或修改图纸。 九、竣工验收与结算 工程竣工验收合格备案交房后，发包人接到承包人递交的完整结算资料后，28天内完成对结算资料的真实性、完整性进行符合性预审，结算资料预审合格后，由发包人委托的审计部门审核（结算初审后付至初审价的85%），在六个月内将决算审核完毕，审定结算报告双方无异议并签字盖章认可后三个月内支付到审定价款的97%，余款3%为质量保修金，其返还见合同相应约定。审核及复审工作承包人应积极配合。 32、竣工验收 32.1承包人提供竣工图的约定：承包人负责整个工程的竣工验收备案工作，最终竣工验收资料及报告由承包人填写、编制并统一报竣工验收。工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告。并在验收合格后10天内，提供4套完整的竣工资料（竣工图仅一套）。 本合同通用条款第33.3款约定发包人违约应承担的违约责任：无 双方约定的发包人其它违约责任：竣工验收与结算执行专用条款第九条，如违约应支付工程款的万分之一/日的违约金，工期顺延，其他约定责任免除。 35.2本合同中关于承包人违约的具体责任如下： 本合同通用条款第14.2款约定承包人违约应承担的违约责任：1、按合同工期竣工验收，返还工期履约保证金；除非工程师同意工期顺延，否则每延误一天，除没收工期履约保证金外还按10000元/天罚款，并承担由于工期延误给监理单位所带来的相关经济损失。2、乙方中途撤离施工现场，或虽未撤离已停止施工达10日以上的也视为撤离现场，或者乙方拒绝移交已完工的工程，或者乙方拒绝办理工程验收的，甲方可以拒绝支付其应付而未付的工程款。 3、因乙方延期交付工程导致甲方向房屋的买受人承担逾期交付违约金或者退房而产生的违约责任的，均由乙方承担。 本合同通用条款第15.1款约定承包人违约应承担的违约责任：工程质量一次验收达到“合格”，退还质量履约保证金；因承包人原因工程质量一次验收不合格的，承包人必须按照招标书及发包人的要求修复至合格为止，其返修工期视同合同工期，所需费用由承包人自行承担，并没收质量履约保证金，由此造成的工期延误按《通用条款》35.2条执行。 双方约定的承包人其他违约责任： 本工程要求严格按照施工程序和验收规范及有关要求整理资料，工程竣工并通过验收后之日向招标人提供完整的竣工资料四份（其中一份必须是原件）；承包人未按照本要求提供竣工资料或资料不符合要求的，扣2％的工程款作为抵押，直至符合要求为止。 上述协议签订后，云南工程建设总承包公司依据约定，2014年6月18日开工，陆续完成了承建的工程量。2016年4月18日，A7~A12#楼完成工程竣工被告，2016年4月25日完成竣工验收，2016年9月20日，地下车库(**)完成工程竣工被告。2017年9月26日，云南工程建设总承包公司对龙山湖苑一期二标段工程的工程量进行结算，并签订了工程结算终审单，工程竣工结算汇总表载明工程量为101906611.90元。被告委托第三方安徽金科建设项目管理有限公司审价，2019年1月29日，安徽金科建设项目管理有限公司出具工程造价咨询阶段性成果报告书，载明，送审的工程结算总造价为101906611.90元,审核总造价金额为84083981.79元,核减额总计为17822630.11元,并说明，施工方在送审的决算中，另有如下扣减项目未报送：天棚抹灰扣除（现场未施工）、总包服务费调整扣减、工期违约扣减、项目经理更换违约扣减、未获得省示范工地扣减,合计扣减约766万元，现根据合同和招标文件，予以审核。审理中，原告提出工程造价鉴定和已付款利息及违约金鉴定。对工程造价鉴定，就原告对安徽金科建设项目管理有限公司出具工程造价咨询阶段性成果报告书中不认可部分，本院委托安徽百友工程造价咨询有限公司司法鉴定。2019年10月20日，安徽百友工程造价咨询有限公司出具皖百友工鉴（2019）26号工程造价鉴定意见书。原、被告就安徽金科建设项目管理有限公司出具工程造价咨询阶段性成果报告书中认可部分、工程造价鉴定意见书鉴定结论，汇总工程造价金额为95936376.12元；工程造价鉴定意见书中，工程造价汇总表第十一项厂区外施工道路，争议金额123330.23元、第十二项天棚抹灰扣除增界面砂浆争议减少扣减造价210168.97元，具体由法院确认，总包服务费、工期违约扣减、项目经理更换扣减、省示范工地扣减等,未作出鉴定意见，由法院裁决。原告支付鉴定费120000元。原告对已付款利息及违约金鉴定，后申请撤回。 就鉴定造价中，工程造价汇总表第十一项厂区外施工道路，争议金额123330.23元、第十二项天棚抹灰扣除增界面砂浆争议减少扣减造价210168.97元两项，被告不认可，但未提交充分证据；总包服务费、工期违约扣减，安徽金科建设项目管理有限公司出具工程造价咨询阶段性成果报告书有明确意见，原告反对证据不足；项目经理更换扣减，审理中原告提交相关证据，被告认可，省示范工地扣减，因评比项目取消，双方未重新约定，该项约定无执行依据。 就云南建设施工的地下车库出现的质量问题,在工程施工过程中,由于被告施工的地下车库出现严重的质量问题,2015年7月28日,原、被告以及监理等多家单位参加，召开质量分析会议,原告提出无力处理降水、加固等处理方案，监理单位提出由建设单位组织第三方检测鉴定。被告将相关情况书面函告原告，指出相关项目安全隐患，原告现场项目部拒签通知并消极对待，要求及时处理。2015年8月3日,铜陵地矿置业委托安徽省建筑工程质量第二监督检测站对案涉车库进行质量检测,并签订了《建筑工程检测合同》,检测费用为6万元。2015年8月20日出具检测报告,检测报告结论，3、抽检框架柱倾斜度2.1%-20.5%,不满足施工质量验收规范要求，4、经检测验算，原设计地下室抗浮验算符合规范要求…，6、该工程裂缝数量多、宽度大，…，必须立即进行加固处理，建议请设计单位或有资质单位提出处理意见。上述报告已送达原告。2015年11月17日,被告将车库的裂缝加固工程专项承包给上海中固特种结构工程有限公司施工。2016年3月3日,车库加固工程竣工验收合格。2018年3月8日,经铜陵地矿置业有限责任公司、上海中固特种结构工程有限公司、第三方审计机构安徽金科建设项目管理有限公司盖章确认,案涉车库加固工程的决算价为873210元。因车库质量问题而导致铜陵地矿置业有限责任公司支出检测费60000元、加固处理费873210元,合计支出为933210元。 原告因施工而使用的水电费569954.88元,审理中双方确认，应由原告承担。 截止2018年2月1日，原告开具工程款发票0.94亿元，被告已支付工程款86499999.98元，退还履约保证金9780000元。 2017年12月13日，原告的名称由“云南工程建设总承包公司”变更为“云南工程建设总承包股份有限公司”。 本院认为，云南工程建设总承包股份有限公司与铜陵市地矿置业有限责任公司签订的《建设工程施工合同》是双方真实意思表示，内容未违反法律行政法规的效力性强制规定，依法应受法律保护。作为承包人，云南工程建设总承包股份有限公司依据合同约定完成了施工任务，因原告对被告按合同约定委托第三方审价结论不认可，形成诉讼，经委托鉴定，结合相关证据，确定工程造价为92554997.39元，未付工程款为6054997.41元。 关于铜陵雨润公司未付工程款的数额问题。上海安装公司在民事起诉状中主张工程款5200874.04元（含其主张的塔楼部分工程款1755791元），铜陵雨润公司主张塔楼部分工程款应为1531985.62元，并主张将水电费约9万元在本案工程款中予以扣除，鉴于上海安装公司认可塔楼部分的工程款为1531985.62元，差额的223805.38元应从上海安装公司主张的欠付工程款中扣除。而水电费依据合同约定，也应当在支付工程款时一并扣除，鉴于双方在庭审中均未提供证据证明，且水电费系工程施工必然产生的费用，本院暂按铜陵雨润公司主张的9万元予以扣除，差额部分双方可凭相关证据另行结算解决。因此，铜陵雨润公司尚欠上海安装公司工程款的数额为4887068.66元（5200874.04元-223805.38元-9万元）。 关于上海安装公司主张的利息问题。裙楼部分：上海安装公司与铜陵雨润公司签订的《建设工程施工合同》及补充协议约定：通过竣工验收取得检验合格证并收到承包人提交的完整、有效的竣工结算资料及发包人确认竣工结算费用后，三个月内付至发包人确认的应付工程款的95%；留5%质保金，工程验收合格后保修期为两年，在两年内无质量问题，扣除发生的相应保修费用后结余部分14天内一次性付清（无息）。质保期为2年（质保期从取得暖通验收合格证书后开始）。鉴于铜陵雨润公司确认裙楼部分工程量的时间为2017年6月7日，依据上述约定，铜陵雨润公司应当在结算完毕后的三个月内即2017年9月6日前支付至工程总量的95%，但从本案查明的事实来看，铜陵雨润公司并未足额付款，差额部分2352155.14元（总欠款4887068.66元-塔楼部分1531985.62元-质保金1002927.90元）的利息应从次日即2017年9月7日起开始计算。关于质保金的利息起算点，因上海安装公司在本案中未提供其取得暖通验收合格证书的具体时间，但鉴于铜陵雨润公司提供的2018年11月19日“工程进度款付款书”记载的保留金（含预留保修金）为0元，即质保金已经到期，利息依法应从次日起开始计算。塔楼部分：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定，利息从应付工程价款之日计付，当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间:（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。鉴于塔楼部分未施工完毕，双方未最终结算，且上海安装公司在民事起诉状中主张的数额与铜陵雨润公司提供的上海安装公司出具的2018年11月19日“工程进度款付款书”记载的数额不一，而其在庭审中又对铜陵雨润公司主张的数额予以认可，因此产生的后果应由上海安装公司承担，该部分工程款的利息应从上海安装公司起诉之日起开始计算。 关于建设工程价款优先受偿权的问题。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第十九条规定：建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。第二十条规定：未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。第二十二条规定：承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。就本案而言，上海安装公司与铜陵雨润公司虽就裙楼部分竣工验收合格并进行了结算，但工程竣工日期为2014年4月30日，结算日期为2017年6月7日，结合双方在合同中约定的铜陵雨润公司应付款时间，依据上述规定，裙楼部分的工程价款优先受偿权已经超过了法律规定的行使期限。而塔楼部分并未施工完毕，且无相关的质量验收合格证明，上海安装公司并不享有建设工程价款优先受偿权。 综上所述，上海安装公司要求铜陵雨润公司支付工程款本息符合法律规定，但其主张的欠款数额与本院认定的数额不符，对其诉讼请求，本院予以部分支持；其要求行使工程价款优先受偿权的诉讼请求于法无据，本院不予支持。对于铜陵雨润公司的答辩意见，本院予以采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第九十七条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第十九条、第二十条、第二十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、解除原告上海市安装工程集团有限公司与被告铜陵雨润地华置业有限公司于2012年6月1日签订的《建设工程施工合同》及此后签订的《铜陵雨润国际广场机电设备安装工程施工合同补充协议》； 二、被告铜陵雨润地华置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海市安装工程集团有限公司工程款4887068.66元及利息（其中，以工程款2352155.14元为基数从2017年9月7日起按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率标准计算至2019年8月19日；以工程款1002927.90元为基数从2018年11月20日起按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率标准计算至2019年8月19日。以工程款3355083.04元为基数从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算至付清之日止。以工程款1531985.62元为基数从2020年5月18日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算至付清之日止）； 三、驳回原告上海市安装工程集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费54884元，由原告上海市安装工程集团有限公司负担8470元，被告铜陵铜陵雨润公司有限公司负担46414元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。 审 判 长  王 宁 审 判 员  俞金文 人民陪审员  桂 林 二〇二〇年八月二十日 书 记 员  许 丽 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》第六十条第一款——当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十三条——当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成立时，解除权人可以解除合同。 第九十七条——合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第二百六十九条——建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百八十六条——发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条——当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。 第十八条——利息从应付工程价款之日计付，当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间: （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第十九条——建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。 第二十条——未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。 第二十二条——承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条——当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。