陕西省高级人民法院     民事判决书              （2017）陕民再143号     再审申请人（一审被告、 二审上诉人）：黄某某，男，，汉族，住江西省高安市XX路XX号。   委托诉讼代理人：庾国庆，陕西仁和万国律师事务所律师。   被申请人（一审原告、二审被上诉人）：西安汇杰实业有限公司，住所地陕西省西咸新区。   法定代表人：张晓刚，该公司执行董事。   委托诉讼代理人：边利娟，陕西索骥律师事务所律师。   委托诉讼代理人：郭怡均，陕西索骥律师事务所实习律师。   被申请人（一审被告）：东莞市格美能源有限公司，住所地广东省东莞市。   法定代表人：朱承林，该公司总经理。   一审被告朱承林，二审上诉人：，男，1982年5月11日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区。   一审被告胡力群，二审上诉人：，男，1984年5月21日出生，汉族，住江西省高安市。   一审被告徐春林，二审上诉人：，男，1963年5月1日出生，汉族，住江西省高安市。   一审被告史长龙，二审上诉人：，男，1984年4月18日出生，汉族，住江西省上饶市余干县。   再审申请人黄某某因与被申请人西安汇杰实业有限公司（以下简称汇杰公司）、被申请人东莞市格美能源有限公司（以下简称格美能源公司），一审被告、二审上诉人朱承林、胡力群、徐春林、史长龙买卖合同纠纷一案，不服西安市中级人民法院（2017）陕01民终216号民事判决，向本院申请再审。2017年10月26日本院作出（2017）陕民申1090号民事裁定再审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人黄某某、其委托诉讼代理人庾国庆，被申请人汇杰公司委托诉讼代理人边利娟、郭怡均到庭参加诉讼，被申请人格美能源公司，一审被告、二审上诉人朱承林、胡力群、徐春林、史长龙经本院公告送达未出庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。   黄某某申请再审称：请求撤销一、二审判决，将本案发回重审，改判黄某某不承担连带清偿责任。理由：（一）一审法院明知黄某某的实际住址，故意不将开庭传票等送达黄某某，后采用公告送达方式致使黄某某无法参加诉讼，程序违法，剥夺了黄某某的诉讼权利。（二）一审未收集主合同，认定保证人承担还款义务，属认定事实不清。（三）法律规定保证期限为主合同履行期限六个月内应主张保证权利，否则保证人免除保证责任，要求黄某某承担保证担保责任远超过法定六个月之外，原审判决黄某某承担保证责任，适用法律错误。二审中，汇杰公司提交了主合同。依据最后一份合同签订时间、合同约定和合同履行情况，保证人保证责任已经免除。（四）假设黄某某的保证责任不能免除，那么债务人以自己的设备向债权人设定抵押时，也应先以抵押物偿还债务。（五）一审适用法律不明，二审判决阐述观点含混，实则是为了掩饰不公正判决。请求撤销（2015）莲民初字第05622号、（2017）陕01民终216号民事判决，依法再审，改判黄某某不承担连带清偿责任。   汇杰公司辩称：一、一审法院已经按照法律规定通过多种方式对黄某某进行了送达，其中邮寄送达地址与黄某某上诉状中地址一致，已经充分保障了黄某某的诉权，黄某某为逃避责任不愿意参加诉讼。二、黄某某出具的保证函合法有效，担保自2013年12月起的系列合同，并未载明截止时间，最后一份合同的履行期限为2016年4月29日。汇杰公司自2014年11月起派驻业务员常驻黄某某所在地索要欠款，且从未中断。三、汇杰公司未放弃抵押物，诉讼中汇杰公司得知格美能源公司的设备被当地法院拍卖，拍卖金额极低，且当地法院不同意将抵押物拍卖款划给汇杰公司。综上，一、二审认定事实清楚，适用法律正确，黄某某申请再审理由不能成立。   黄某某向一审法院起诉请求：一、格美能源公司给付汇杰公司货款5654566元及利息83751.31（2015年9月1日起按银行同期贷款利率计算至东莞市格美能源有限公司清偿欠款之日止）；二、朱承林、胡力群、徐春林、黄某某、史长龙对上述债务承担连带清偿责任，三、本案诉讼费由格美能源公司、朱承林、胡力群、徐春林、黄某某、史长龙承担。   一审法院认定事实：汇杰公司与格美能源公司自2013年12月31日建立了供销关系，汇杰公司陆续向格美能源公司提供了锰酸锂、三元材料、锂离子电池等，格美能源公司采取滚动式付款方式给汇杰公司支付货款。2014年10月25日，格美能源公司总经理朱承林及胡力群、徐春林、黄某某、史长龙向汇杰公司出具书面“个人无限连带责任保证函”，愿意以其全部财产为格美能源公司欠汇杰公司的货款承担无限连带责任。2015年1月9日,汇杰公司与格美能源公司签订《还款协议书》，约定：1、经双方对账后确认截止2015年1月9日，格美能源公司拖欠汇杰公司货款共计6445066元，2015年2月1日至2016年4月26日，格美能源公司分15个月向汇杰公司还款，每月还款400000元，如格美能源公司任何一期未按时还款的视为违约；2、若格美能源公司未按上述还款计划履行还款义务的，每逾期一天按照剩余未还款总额的1%向汇杰公司支付违约金。为了保证按时履行还款义务，其自愿将其4台型号GF-TC600-18涂布机以及4台型号为KR-GNJ-200L高粘度搅拌机向汇杰公司提供抵押，并于2015年1月19日办理动产抵押登记手续。还款协议签订后，2015年1月至2015年8月31日格美能源公司仅偿还汇杰公司欠款790500元，截止起诉时格美能源公司还拖欠汇杰公司剩余货款5654566元。   一审法院判决：一、东莞市格美能源有限公司于判决生效后十日内给付西安汇杰实业有限公司货款5654566元，并承担迟延付款利息（以5654566元为基数，自2015年9月1日起按银行同期贷款利率计算至被告东莞市格美能源有限公司清偿欠款之日止）；二、朱承林、胡力群、徐春林、黄某某、史长龙对上述债务承担连带清偿责任，其承担保证责任后，可以向东莞市格美能源有限公司追偿。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费51968元，保全费5000元，由东莞市格美能源有限公司、朱承林、胡力群、徐春林、黄某某、史长龙共同负担。   朱承林、胡力群、徐春林、黄某某、史长龙不服一审判决，上诉请求：1、撤销西安市莲湖区人民法院作出的（2015）莲民初字第05622号民事判决书，并改判驳回汇杰公司对朱承林等人的诉讼请求；2、上诉人不承担一、二审诉讼费。   二审法院认为：汇杰公司向格美能源公司供货，并共同签署还款协议书，双方买卖关系成立。朱承林、胡力群、徐春林、黄某某、史长龙为保证格美能源公司履行付款义务，向汇杰公司出具“个人无限连带责任保证函”，愿以个人全部财产承担连带保证责任。格美能源公司未及时偿还货款，朱承林、胡力群、徐春林、黄某某、史长龙作为保证人，应当承担连带清偿责任。朱承林、胡力群、徐春林、黄某某、史长龙称不应承担连带保证责任缺乏事实及法律依据。上诉人上诉请求及理由不能成立，依法不予支持。原审判决认定事实清楚，处理正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，二审法院判决：驳回上诉，维持原判。受理费51382元，由上诉人朱承林、胡力群、徐春林、黄某某、史长龙共同负担。   本院对原审查明的事实予以确认。另查明：汇杰公司诉格美能源公司另案抵押权纠纷，2017年12月25日广东省东莞市第三人民法院作出（2017）粤1973民初4126号民事判决，判决汇杰公司对格美能源公司设定抵押的4台型号GF-TC600-18单层间歇转移涂布机及4台型号为KR-CNJ-2001L高粘度搅拌机享有抵押权，并对该抵押物折价拍卖、变卖所得的价款在5654566元债权范围内优先受偿。该判决已经生效。   本院再审认为，双方争议的焦点问题：（一）一审是否存在程序违法；（二）保证人承担保证责任的范围；（三）保证人是否已免除保证责任。   关于保证人承担保证责任的范围。汇杰公司向格美能源公司供货，双方存在买卖合同关系。格美能源公司未支付货款，双方还签署了还款协议书。格美能源公司总经理朱承林及胡力群、徐春林、黄某某、史长龙为保证格美能源公司履行付款义务，向汇杰公司出具“个人无限连带责任保证函”，其作为保证人应当承担连带清偿责任。广东省东莞市第三人民法院已生效民事判决判令汇杰公司对格美能源公司抵押设备享有抵押权，并对该抵押物折价拍卖、变卖所得的价款在5654566元债权范围内优先受偿。依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权”的规定，应当以上述抵押物优先受偿，黄某某对未能清偿的部分承担保证责任。黄某某主张债务人以自己的设备向债权人设定了抵押，应先以抵押物偿还债权，保证人对超出抵押物价值的部分承担保证责任，符合法律规定，予以支持。   关于一审法院程序违法的问题。一审法院向江西省高安县XX路XX号、东莞市XX镇XX路XX号分别邮寄了传票等，其中江西省高安县XX路XX号邮寄回执载明“收件人在外，拒收”，该地址与黄某某提交的上诉状中载明的地址一致，之后，一审法院对其公告送达。一审法院依法向黄某某进行了送达，黄某某该申请再审理由不能成立。汇杰公司提交其销售经理及业务员的证人证言等证据证明其向黄某某进行了催收，故黄某某主张其保证责任已超过法定期限，应免除保证责任的申请再审理由，不能成立。   综上所述，黄某某的部分申请再审理由成立，予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：   一、维持西安市中级人民法院（2017）陕01民终216号民事判决第一项，即东莞市格美能源有限公司于判决生效后十日内给付西安汇杰实业有限公司货款5654566元，并承担迟延付款利息（以5654566元为基数，自2015年9月1日起按银行同期贷款利率计算至被告东莞市格美能源有限公司清偿欠款之日止）。   二、撤销西安市中级人民法院（2017）陕01民终216号民事判决第二项。   三、朱承林、胡力群、徐春林、黄某某、史长龙对上述债务以抵押物优先受偿后未清偿的部分承担连带清偿责任，其承担保证责任后，可以向东莞市格美能源有限公司追偿。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   二审案件受理费51382元，由上诉人朱承林、胡力群、徐春林、黄某某、史长龙负担30000，由西安汇杰实业有限公司负担21382。   本判决为终审判决。       审 判 长王西京   审 判 员成 芳   审 判 员路亚红       二〇一九年七月十八日     书 记 员 宋瑞花     2017143196632810612214041221982511303919845212619635164198441879201701216201710206201710902017116201714320183132015056222017012162013122016429201411565456683751312015912013123120141025201519120151964450662015212016426154000002146001842002015119201512015831790500565456656545665654566201591519685000120150562225138220171225201719734126460018420015654566565456610612210610620170121656545665654566201591201701216513824138210000      1