河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)豫14民初313号原告：钱光辉，男，回族，1981年4月18日出生，住河南省睢县。原告：吴鹏飞，男，回族，1987年12月13日出生，住河南省睢县。原告：刘虎，男，汉族，1986年3月10日出生，住河南省虞城县。三原告委托诉讼代理人：梁天超，河南梁园律师事务所律师。三原告委托诉讼代理人：李秀丽，河南栗城律师事务所律师。被告：虞城县枫润置业有限公司。住所地河南省虞城县城关镇汉江路西侧5号楼；统一社会信用代码914114250842122539（1-1）。法定代表人：罗红英，该公司总经理。委托诉讼代理人：张小永，河南尊典律师事务所律师。原告钱光辉、吴鹏飞、刘虎与被告虞城县枫润置业有限公司（以下简称枫润置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，钱光辉、吴鹏飞、刘虎于2018年8月13日向本院提起诉讼，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告钱光辉、吴鹏飞、刘虎及其共同委托诉讼代理人梁天超、李秀丽，被告枫润置业公司的委托诉讼代理人张小永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告钱光辉、吴鹏飞、刘虎起诉请求：1.判令被告立即支付原告工程款35870000元及利息；2.判令被告返还原告刘虎保证金1240000元及利息;3.判令原告对被告开发的虞城县今朝花苑二期1＃、2＃、3＃楼项目建设工程价款享有优先受偿权;4.判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2013年11月，原告钱光辉与被告约定，由原告钱光辉承建被告开发建设的虞城县今朝花苑二期1＃、2＃、3＃楼工程，并让原告以河南嘉德建筑工程有限公司名义（以下简称嘉德建筑公司）成立今朝花苑二期工程项目部。原告钱光辉进入施工后，由于资金投入过高，即寻找合作伙伴吴鹏飞、刘虎二人，商定合伙承包该1＃、2＃、3＃楼工程，并签订了一份《合伙承包工程协议》，约定由原告钱光辉承建1＃楼、吴鹏飞承建2＃楼、刘虎承建3＃楼。原告按照被告提供的施工图纸及要求按图施工。其中钱光辉承建的1＃楼建筑施工面积为18100㎡，自2013年11月开始施工；吴鹏飞承建的2＃楼建筑施工面积为13500㎡，自2014年5月开始施工;刘虎承建的3＃楼建筑施工面积15500㎡，自2014年2月开始施工。至2015年7月整体建筑二次结构施工完毕，被告仅支付部分工程款，对剩余大部分工程款未按时支付，导致该项目工程被迫停工。期间三原告多次向被告要求支付工程款等事宜，被告以各种理由拒不支付，且未经原告同意将剩余收尾工程擅自转包给他人，原告因此提起本案诉讼，请求判如所请。被告枫润置业公司庭审中辩称：1.三原告与被告不存在建设工程施工合同关系，三原告非实际施工人，均不具备诉讼主体资格，其诉请不应得到支持；2.原告诉状所述不实，三原告分别施工，本案属一般诉讼，三原告之间没有必然的关联性，不应当共同提起本案诉讼；3.枫润置业公司已经按照与嘉德建筑公司签订的施工合同超额支付工程款，嘉德建筑公司至今仍未完成主体工程，且二次结构所需建材是由被告出资购买，施工也是由被告另行发包完成；4.施工方实际完成的工程量不足40％，应得工程款不超过20000000元，而被告实际己支付30000000元，已经超付工程款。请求驳回原告的起诉或诉讼请求。双方当事人围绕诉辩主张依法提交了证据，本院组织双方当事人对证据进行了交换和质证。对双方提交的证据，本院结合双方陈述及相关法律规定予以综合认定。根据双方陈述及所举有效证据，本院经审理查明：2013年下半年至2014年上半年期间，被告枫润置业公司将其开发建设的虞城县今朝花苑二期1＃、2＃、3＃商住楼工程，分别发包给原告钱光辉、吴鹏飞、刘虎施工（其中钱光辉承建1＃楼、吴鹏飞承建2＃楼、刘虎承建3＃楼），双方未签订书面施工合同。三原告分别将该1＃、2＃、3＃楼的主体工程施工完毕，二次结构工程进行了部分施工后，该工程因故停工。后被告将剩余工程另行发包给他人施工，该工程至今未进行竣工验收。原被告因工程款争议发生争议，原告提起本案诉讼。本院另查明，1.在本院审理期间，双方当事人对涉案工程以下有关事项达成协议：①被告认可涉案工程1＃、2＃、3＃楼由原告钱光辉、吴鹏飞、刘虎实际分别施工；②工程单价按设计图纸全部工程量，以每1250元/㎡计算工程价款（其中1#楼按1260元/㎡计算），按比例降点扣除未施工部分后，为原告工程实际施工单价；③涉案1＃、2＃、3＃楼主体（未施工部分除外）为原告施工，二次结构价款除外粉外，其余已施工部分（被告另行发包的除外）按50%的工程量比例给付原告（其中1#楼按60%给付原告）。2.经原被告经协商，共同委托智远工程管理有限公司对原告完成工程量及相应价款进行评估。该公司根据双方当事人约定及有关规定核算，原告所施工涉案三栋楼总工程面积为41617.45㎡、含税总工程总价款为29424909.17元（其中1号楼15421.69㎡×714.34元/㎡=11016330元；2号楼12447.16㎡×703.55/㎡=8757199.42元；3号楼13748.6㎡×701.99元/㎡=9651379.71元）。3.被告已实际支付原告总工程价款21086888元（其中支付钱光辉施工的1＃楼工程款8483483元，支付吴鹏飞施工的2＃楼工程款4433769元，支付刘虎施工的3＃楼工程款8169636元）。4.扣除被告已支付的工程价款，被告实际拖欠原告工程价款8338021.17元（其中欠付钱光辉施工的1＃楼工程款2532847元，欠付吴鹏飞施工的2＃楼工程款4323430元，欠付刘虎施工的3＃楼工程款1481743.71元；另拖欠3＃楼保证金1240000元）。4.上述工程价款未扣除施工人应缴纳的税款，双方均认可税率为工程价款的5.35%。5.涉案工程存在部分水电管线预埋、顶板龟裂渗水、2-3号楼地下室防水漏水等质量瑕疵。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷，双方争议焦点为：被告是否拖欠原告工程款，如拖欠数额是多少。涉案工程实际施工人为三原告个人，三原告作为个人不具备施工资质承揽涉案工程，违反了我国建筑法等法律法规的强制性规定，双方间口头施工合同依法应认定为无效合同。但鉴于原告已经进行了主体工程及部分二次结构工程的施工，且被告对原告施工的主体未提出质量异议，原告对存在的其他质量瑕疵问题同意进行修复并同意协助被告进行竣工验收，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持”、第十六条“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款”的规定，涉案合同无效不影响工程价款的结算，被告应当支付涉案工程欠款。根据双方已经达成的“工程量及工程款计算办法”，可以确认被告欠付原告工价款8338021.17元（其中欠付钱光辉施工的1＃楼工程款2532847元，欠付吴鹏飞施工的2＃楼工程款4323430元，欠付刘虎施工的3＃楼工程款1481743.71元）及3＃楼保证金1240000元，原告对部分工程款及3号楼保证金的诉请，合法有据，应予支持。因涉案工程未进行竣工验收，且双方未对工程价款进行结算，原告主张被告支付欠款利息，缺乏事实依据，本院不予支持。鉴于涉案建设工程施工合同无效，原告主张对其施工的涉案工程享有优先受偿权，缺乏法律依据，本院依法不予支持。关于本案双方争议的几个问题，本院认为：一、原告主张涉案工程由原斜屋面变更为平屋面施工后，层高达到了规定的面积计算标准，该部分应计入原告的施工面积。但根据双方在本案中的约定并征求有关工程评估机构意见，该情形仅应计算变更增加或减少的工程量，而非计算增加的面积，故双方委托的评估机构未将该部分面积计入施工总面积并无不当。二、原告主张涉案火灾自动报警及空调二次通风工程不应计入工程价款，因该项工程属于涉案图纸设计中的施工内容，双方对涉案工程价款1250元/㎡的约定，是包括图纸上的全部工程量，故原告主张剔除该部分工程价款，不符合双方约定，本院不予支持。三、关于3号楼已付工程价款问题，原告主张其中的376810元属于支付给施工人的材料款，该款不应计入已支付工程款。但被告提供的收据显示该款均由原告签字收取，且有部分显示为借款，不符合双方关于“二次结构原被告各自向实际施工人的付款不再计入二次工程量的付款数额”的约定，该款应当计入被告已支付工程款数额。四、关于1号楼所付吴孝光的3557000元工程款问题，该款系由案外人吴孝光签字领取，钱光辉仅认可其中的1460000元，被告所支付原告的工程款按其直接支付给钱光辉的7023483元及钱光辉认可支付吴孝光数额中的1460000元计算，吴孝光领取的其余款项被告可另行解决。五、关于涉案税款，评估机构计算的上述工程价款，并未包含施工人依法应当缴纳的建筑税，被告主张该款扣除后由其自行缴纳，应予支持。六、关于被告主张的暂扣质保金问题，被告提交的建筑安全监管部门出具的《建筑安全隐患整改通知书》及监理单位出具的《整改通知单》，可以证实原告施工的部分项目存在质量瑕疵，依约依法均应予以维修，在该瑕疵维修完毕前，被告主张暂扣质保金，依法应予支持。在扣除建筑税款（税率5.35%）及质保金（5%）后，被告实际拖欠原告工程款数额5292543元（其中欠付钱光辉施工的1＃楼工程款1392657元，欠付吴鹏飞施工的2＃楼工程款3417060元，欠付刘虎施工的3＃楼工程款4828256元）及3＃楼保证金1240000元。综上，原告的部分诉讼请求成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：一、被告虞城县枫润置业有限公司于判决生效后十日内支付原告工程款5292543元（其中欠付钱光辉施工的1＃楼工程款1392657元，欠付吴鹏飞施工的2＃楼工程款3417060元，欠付刘虎施工的3＃楼工程款4828256元）；二、被告虞城县枫润置业有限公司于判决生效后十日内返还原告刘虎工程保证金1240000元；三、驳回原告钱光辉、吴鹏飞、刘虎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费227350元，保全费5000元，由被告虞城县枫润置业有限公司负担67350元，由原告钱光辉、吴鹏飞、刘虎负担165000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，副本七份，上诉于河南省高级人民法院。审判长 戴 蕙审判员 王保中审判员 刘玉杰二〇一九年十二月三十日书记员 张 帅