山东省招远市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0685民初1221号 原告：烟台华建置业有限公司，住所地招远市城西建设路。 法定代表人：王希华，董事长。 委托诉讼代理人：王仁庆，山东王仁庆律师事务所律师。 被告：烟台民兴置业有限公司，住所地烟台开发区金沙江路。 法定代表人：马云政，执行董事。 委托诉讼代理人：张伟，山东途成律师事务所律师。 原告烟台华建置业有限公司（以下简称华建置业）与被告烟台民兴置业有限公司（以下简称民兴置业）建设工程施工合同纠纷一案，本院2019年3月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告华建置业委托诉讼代理人王仁庆、被告民兴置业委托诉讼代理人张伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告华建置业向本院提出诉讼请求：1、被告立即返还原告多付的工程款378674.63元，并承担上述工程款自2019年1月2日起暂计算至2019年3月15日按万分之一点七五计算的利息4838元；2、被告向原告承担逾期竣工的违约金2983276元；3、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2011年8月22日，原告与被告签订《建设工程施工合同》一份，约定被告承建原告开发的华建星海湾的3、5、7、8号楼的土建工程施工(含人防地下室)：开工日期2011年8月29日，竣工日期2012年10月30日；不能按期竣工，每延误1天工期，按工程总造价的0.05%缴纳违约金。2015年7月22日涉案工程经竣工验收合格。经双方共同审定，被告施工的工程总价款为17423444.19元，而原告已经实际给付被告工程款17802118.82元。原告实际多支付给被告工程款378674.63元；同时，实际竣工日期比合同约定竣工日期逾期992天，被告应承担逾期竣工的违约金2983276元。 被告民兴置业辩称，涉诉工程系原告单方委托的第三方机构做出的工程造价咨询结论，并非法定意义上的造价鉴定，其结论并不能作为确定涉案工程造价的依据，本案涉案工程在被告承包范围之外，存在大量的原告直接分包项目，由于分包项目施工的延误导致最终竣工验收的时间超出合同约定期限，并非由被告直接造成，且原告不能做到及时供应建筑材料，也是导致工期延误的主要原因，因此原告以工程整体竣工验收的时间为限向被告主张逾期竣工的违约金，没有事实和法律依据，因此请求依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年8月3日，被告中标承建华建星海湾3#、5#、7#、8#楼及地下停车场工程，中标价格48094547.06元。同年8月14日，原、被告签订《建设工程施工合同》，原告将华建星海湾3#、5#、7#、8#楼及地下停车场工程发包给被告，工程承包范围：土建、强弱电安装、给排水安装、地暖保护层等，约定开工日期为2011年8月14日，竣工日期为2012年11月12日，合同工期457天；合同价款48094547.06元。合同第二部分通用条款13工期延误：14.2因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任。合同第三部分专用条款六、合同价款及支付：23.2：本合同价款采用固定价格合同，合同价款中包括的风险范围：按中标文件价格（风险范围内包括市场及政策调整因素影响的风险）变更部门按投标文件计价，另行增加结算。七、材料设备供应：27.6：发包人供应材料设备的结算方法：甲方供材执行《山东省2003年消耗定额》。八、工程变更执行GF-1999-0201通用条款。十、违约、索赔和争议：35.2因承包人自身原因造成工期延误，每拖延一日，承包人应承担工程总造价万分之一的违约金。 同年8月22日，原、被告双方另签订《建设工程施工合同》一份，原告将华建星海湾工程发包给被告，工程承包范围：土建、人工挖填土及交工需内墙做法、强弱电安装、给排水安装、地暖保护层的施工。发包人直包项目：基础机械挖土，内外墙粉刷，防水工程，门窗、防火门、钢门制按、楼梯扶手、电梯及安装、外墙保温材料，甲方（华建置业）根据实际情况确定的项目（发包人直包项目承包方可参加投标，同等价格优先承包方中标施工，因发包人直包项目导致工期拖延的，工期予以顺延）；合同约定开工日期为2011年8月29日，竣工日期为2012年10月30日；合同价款总价暂估3000万元；第三部分专用条款六、合同价款及支付：13.1工程结算：（1）本工程取费程序执行山东省2003年消耗量定额及2011年配套的招远市政策取费规定。（2）定额人工费单价调整按44元/工日。（3）木材方木价：按2100元/m3，钢材、水泥、商砼、大理石、瓷砖、安装主材甲方提供，按省价取费计价，上述材料以外其他材料价格执行招远地区2011年下半年地区材料价格。…（5）工程决算按Ⅱ类工程计取费用，取费后扣除钢材、商砼、木材及甲方所供材料定案值下浮5%为最终定案值（甲方供材、人工费不下浮）。七、材料设备供应：16.2发包人供应材料设备的结算方法：商砼、钢材、水泥、安装主材均按省价进入割算、决算；取费后按省价退出，超供部分不超过实际用量的2%，按实际价格及实际超供数量全额扣除，超供部分超过实际用量的2%，则按实际超供数量及实际价格的1.5倍全额扣除。八、违约、索赔和争议：19.1：因发包人原因造成工期延误，工期顺延。19.2承包人违约责任：工程不能按期竣工，每延误一天工期，按工程总造价的万分之五缴纳违约金。 同年8月25日，双方签订《协议书》，约定：根据实际情况华建星海湾工程经双方商议，投标文件的投标报价（中标造价47348672.04元）只作为工程备案用，不作为双方结算的依据，双方结算以及所有合同履约内容均以2011年8月22日签订的合同为准。 合同签订后，被告于2011年9月进场施工，2014年12月整体工程竣工验收，2015年7月22日工程质量经验收合格。原告已付被告工程款17802118.82元。 2018年12月24日，青岛正源工程造价咨询事务所有限公司招远分公司出具一份《工程造价咨询结论表》，审定华建星海湾3#、5#、7#、8#及人防工程的工程造价为20176496.80元（本造价含有甲乙双方协商的钢筋卸车费58584元、装饰取费按国家规定类别计取与合同差异部分经双方协商同意补偿玖万元），原、被告双方在该结论表上签字盖章。后在履行付款义务时原告对该结论提出异议，认为应再扣去内审，工程造价应为17423444.19元，双方再未就工程总价款的具体数额达成一致，发生纠纷。 另，庭审中，原、被告双方认可的工程量变更项目中，直至2015年1月，仍有工程量变更。被告提交的原告供应的建筑材料单据中显示部分材料的供应时间和检验时间为2015年-2016年，被告以此证实原告供应材料不及时导致工期延误。 本院认为，2018年12月24日青岛正源工程造价咨询事务所有限公司招远分公司出具的《工程造价咨询结论表》对被告承包的原告星海湾3#、5#、7#、8#及人防工程的工程造价审定为20176496.80元，原、被告均在该咨询结论表中签字盖章确认，应视为双方已经就工程结算形成确认书并且签章，工程结算已经完毕，现双方均无证据证明结算行为存在胁迫等情形，因此，应认定该咨询结论表中的20176496.80元系双方对工程造价的确认，扣除原告已付工程款17802118.82元，原告尚需支付被告工程款2374377.98元，原告要求被告返还其多付的工程款并承担利息无事实及法律依据，依法不予支持。 被告施工过程中，工程量一直存在变更，直至2015年1月工程量仍有变更，因此，工期应合理顺延，原告无充分证据证实因工程量变更被告所需顺延的工期超出合理期间；且被告提交的原告供应的建筑材料单据中显示的供应时间和检验时间远远超出合同约定的竣工时间，因此原告要求被告承担逾期竣工的违约金证据不足，本院依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及相关法律法规之规定，判决如下： 驳回原告烟台华建置业有限公司的诉讼请求。 案件受理费33734元，诉讼保全费5000元，由原告烟台华建置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。 审 判 长  张春丽 人民陪审员  李希功 人民陪审员  张宇光 二〇二〇年一月十四日 书 记 员  潘 伟