广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0606民初22278号原告：佛山市顺德区信业房产咨询服务有限公司，住所地广东省佛山市顺德区大良金榜河西政通路三号1-3层3楼之三。法定代表人：何健。委托诉讼代理人：梁俊芳，广东力创律师事务所律师。委托诉讼代理人：哈珍德，广东力创律师事务所律师。被告：佛山市新易电子商务有限公司，住所地广东省佛山市南海区大沥镇岭南路85号广佛智城8号楼6层80601号单元。法定代表人：刘斌。委托诉讼代理人：张伟，广东多方律师事务所律师。原告佛山市顺德区信业房产咨询服务有限公司与被告佛山市新易电子商务有限公司企业借贷纠纷一案，本院于2018年11月15日受理后，依法适用简易程序，分别于2019年4月22日及5月8日开庭审理。原告诉讼代理人梁俊芳及被告诉讼代理人张伟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告立即偿还借款本金850000元及利息76219.5元（利息暂计至2018年10月30日，此后的利息按月利率0.5%计算至借款全部清偿之日止）；2.被告支付逾期还款违约金926.21元;3.请求判决被告承担原告所支出的律师费30000元；4.本案诉讼费由被告承担。庭审中原告明确利息的计算方式为以850000元为本金从2017年7月21日起按月利率为0.5%计算至借款清偿之日止。事实与理由：被告为扩大自身生产经营，向原告借款。原、被告于2017年2月21日签订《借款协议》，约定借款金额为1000000元，月利率为0.5%，被告应在2018年4月15日前还清本息。签订《借款协议》后，原告按照约定分批将850000元通过银行转账的方式转到被告账户，后来，发现被告经营状况不良即停止转账。但经原告多次催告，截至起诉之日被告尚未向原告偿还过任何款项。被告辩称，涉案的款项名义上是借贷，事实上是出资，且涉案的款项有300000元并没有按借款协议约定的借款期间内支付，该300000元与本案无关。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，经审查，双方当事人对真实性无异议的证据，本院予以确认真实性并在卷佐证。双方有争议的证据分析如下：被告提供的股东出资证明书，因被告未能提供证据证明该股东出资证明书已向原告送达，本院对其不予采纳；被告提供的快递单（单号9×××1、9×××2），被告未能提供证据证明该快递投递结果，本院对其不予采纳；被告提供的召开临时股东会会议通知（会议时间为2019年2月21日下午2时）、股东会决议（会议时间为2019年2月21日下午2时），因被告未能提供证据证明已向原告送达上述文件，本院对其不予采纳。本院经审理后认定如下事实：2017年2月21日，原告与被告签订《借款协议》，约定：被告为扩大生产经营向原告借款，所借款项用于公司经营活动；借款金额为1000000元，按月利率0.5%计息、不足一个月的按一个月计算，借款时间从2017年2月24日起至2018年4月15日止；原告将于2017年7月1日前将款项多次通过银行转账方式支付至被告指定的账户（户名为被告、账号为44×××78、开户行为中国建设银行）；被告应于2018年4月15日前还清本息，否则应按日息计算，如逾期还款日期超过30天须按欠款金额的1‰支付违约金；原告应当按期足额将款项交付借款人；协议签订后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，即构成违约，违约方除应按本协议约定支付违约金外，还应赔偿因其违约行为给守约方造成的一切经济损失（包括但不限于评估费、律师费等）。协议签订后，原告向上述指定账户汇入款项，汇款情况为：2017年2月23日汇入100000元、3月9日汇入100000元、3月24日汇入50000元、4月7日汇入100000元、4月21日汇入150000元、5月9日汇入50000元、7月20日汇入100000元、7月21日汇入200000元，上述汇款均备注为“暂借款”，合共850000元。2017年2月21日，案外人卢凤珍、刘斌与原告签订《股权转让合同》，约定：三方就被告的股权转让事宜签订本协议，案外人卢凤珍、刘斌分别持有被告95%及5%的股权，并分别将其中的38%及2%的股权以0元的价格转让给原告；经办理股东变更登记后，原告即成为被告股东，按股权比例分享公司利润及分担亏损；被告的注册资本3000000元，截止至本协议签订之日，实缴资本为0元，案外人卢凤珍、刘斌认缴资本额分别为1710000元、90000元，原告认缴资本额为1200000元，由三方于2018年4月15日前以货币方式出资完毕。同日，被告修订章程，约定：公司股东分别为案外人卢凤珍、刘斌及原告，原告以货币出资1200000元、总认缴出资1200000元，于2018年4月15日前缴足。2018年11月15日，原告向本院提起本诉，本院于同日立案受理，并于2018年11月22日向被告送达本案的起诉状副本及其他诉讼材料。2018年12月11日，本院立案受理佛山市新易电子商务有限公司（即本案被告）诉佛山市顺德区信业房产咨询服务有限公司（即本案原告）股东出资纠纷一案，案号为（2018）粤0606民初23431号，在该案中，佛山市新易电子商务有限公司诉称佛山市顺德区信业房产咨询服务有限公司应在2018年4月15日前缴足货币出资额1200000元，但在该日期前仅投入现金出资850000元，尚余350000元未投入，故诉请佛山市顺德区信业房产咨询服务有限公司向佛山市新易电子商务有限公司付清应缴纳的现金出资款350000元。佛山市顺德区信业房产咨询服务有限公司于2018年12月17日收到本院送达的该案起诉状副本及其他诉讼材料。另查明，原告为追讨本案债权委托律师代理本案诉讼，为此支出了律师代理费30000元。本院认为，本案为企业借贷纠纷，结合双方当事人诉辩，本案的争议焦点为：一、本案的850000元是否借款？二、被告应否向原告偿还该850000元？对此，本院分析如下：一、本案的850000元是否借款？原告与被告签订了书面的《借款协议》，且原告向被告汇入的款项850000元均在汇款时注明为“暂借款”，双方存在明确的借款合意且有实际的款项交付。被告抗辩本案款项性质为出资款，但未能提供充分证据证明，故本院对被告的抗辩意见不予采纳，确认本案中原告向被告转账支付的850000元为双方所签订《借款协议》涉及的借款。二、被告应否向原告偿还该850000元？按照《借款协议》约定，本案借款应于2018年4月15日偿还。同时，根据被告的章程约定，原告应于2018年4月15日前足额缴纳货币出资款1200000元。在原告提起本案诉讼要求被告偿还借款后，本案被告另案起诉要求本案原告补缴出资款350000元，并确认本案原告已缴纳出资额850000元，本案原告于2018年12月17日收到该案起诉状副本等材料。根据《中华人民共和国合同法》第九十九条规定：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”本案的原告及被告均互负到期债务，且债务的性质均为货币，符合抵销的条件；在本案原告主张债权后，本案被告在另案中确认本案原告应缴纳的出资额1200000元已实际缴纳850000元；被告该行为实际是向原告提出了抵销互负债务850000元的意思表示，且该意思表示已于2018年12月17日通知原告，故本案被告拖欠原告的借款本金850000元已于2018年12月17日与原告拖欠被告的出资额850000元互相抵销，被告在本案中无须再向原告偿还该借款本金850000元，本院对原告该项诉讼请求不予支持；因抵销的事实发生于本案起诉之后，被告仍应承担相应的诉讼费。虽然本案借款本金已经抵销，被告仍应承担该借款抵销前的利息及逾期付款的违约责任。按照合同约定，利息按月利率0.5%计算，不足一个月的按一个月计算。原告向被告最后一笔汇款的日期为2017年7月21日，结合原告诉请，被告应支付从2017年7月21日起至2018年12月17日止共计17个月的利息72250元（850000元×0.5%×17），本院对原告诉请中超出的部分不予支持。按照合同约定，被告逾期还本付息超过30天（即至2018年5月15日）须按欠款金额的1‰支付违约金。从2017年7月21日起计算至2018年5月15日止的利息，加上从第一笔汇款的日期2017年2月23日起计算至2017年7月20日止的利息及借款本金850000元，以该总和的1‰计算的违约金与926.21元相近，故原告诉请逾期还款违约金为926.21元，数额合理，本院予以支持。按照合同约定，违约方应赔偿其违约行为给守约方造成的律师费，被告没有按时还本付息构成违约；合同同时约定原告应当按期足额将款项交付被告，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的即构成违约，因原告在支付借款的期限及数额上均没有符合约定，属于没有完全履行借款协议，原告不属于合同约定的能够获得律师费补偿的“守约方”。鉴于被告的违约行为确实造成了原告聘请律师代理诉讼的律师费损失，本院酌情支持被告向原告支付律师费20000元，对原告诉请中超出的部分不予支持。综上，本院根据《中华人民共和国合同法》第九十九条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条的规定，判决如下：一、被告佛山市新易电子商务有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市顺德区信业房产咨询服务有限公司偿还借款利息72250元；二、被告佛山市新易电子商务有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市顺德区信业房产咨询服务有限公司支付逾期还款违约金926.21元；三、被告佛山市新易电子商务有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市顺德区信业房产咨询服务有限公司支付律师代理费20000元；三、驳回原告佛山市新易电子商务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为6685.73元（原告已预交），由原告佛山市顺德区信业房产咨询服务有限公司负担85.73元，被告佛山市新易电子商务有限公司负担6600元（被告负担的部分应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  杜程蕾二〇一九年五月二十三日书记员  吕绮程