安徽省定远县人民法院民 事 判 决 书(2019)皖1125民初3032号原告：周其明，男，1959年4月3日出生，汉族，住安徽定远县。委托诉讼代理人：邱程，安徽环滁律师事务所律师。委托诉讼代理人：李守浩，安徽环滁律师事务所实习律师。被告：安徽东方路桥工程有限公司，住所地安徽省滁州市花园东路****厂房**，统一社会信用代码91341100667910600N（1-4）。法定代表人：李明鹏，该公司执行董事。原告周其明与被告安徽东方路桥工程有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年4月25日立案后，依法适用普通程序，于2019年6月4日公开开庭进行了审理。原告周其明及其委托诉讼代理人邱程、李守浩到庭参加诉讼，被告安徽东方路桥工程有限公司（以下简称东方路桥公司）经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告周其明向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付剩余的工程款242500.28元及利息25462元（利息按年利率6%，自2017年7年1日至2019年3月31日计算为25462元），2019年4月1日以后按年利率6%计算至被告实际付清之日止；2、判令被告支付律师费5500元；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实理由：定远县张桥镇人民政府将定远县张桥镇北杨水泥路工程发包给被告安徽东方路桥工程有限公司。2017年5月5日被告安徽东方路桥工程有限公司与原告周其明签订《安徽东方路桥有限公司工程项目内部风险承包合同》，将案涉的定远县张桥镇北杨水泥路工程分包给原告建设。原告按照合同约定，如期将工程建设完工。后期由安徽中天工程项目管理有限公司对案涉工程进行结算审核，审核价为326152.28元。2017年6月28日，定远县张桥镇人民政府已将案涉工程的工程款足额支付给被告安徽东方路桥工程有限公司。依照合同约定，按照工程结算价的0.2%支付被告管理费，即326152.28*0,002=652元，扣除被告已退还的保证金33000元和被告已支付的工程款50000元，被告还欠原告工程款242500.28元，按照合同约定被告还应该承担本案的律师费以及诉讼费、保全费。被告东方路桥公司未作答辩。原告周其明为支持其主张，向本院递交以下证据证明：一、被告营业执照复印件，证明被告主体适格；二、内部风险承包合同，证明1、被告将定远县张桥镇北杨水泥路工程发包给原告施工；2、该合同第四大条的第4小条约定，被告收到建设单位的工程款后就应当向原告支付工程款；3、该合同的第八大条的第1小条约定，若原告违约要承担被告的诉讼费、律师费等费用，我们认为按照合同的对等性，那么被告违约，也应该承担原告的诉讼费、律师费等费用；三、结算审核报告，证明案涉工程经审核，造价为326152.28元；四、中国农业银行业务回单复印件，证明被告于2017年6月28日收到了定远县国库集中支付中心支付的工程款277752元；五、民事委托代理合同和律师代理费发票各一份以及手机银行转账短信一份，证明原告为本案支付的律师费为5500元；六、保全费收据，证明原告支付诉讼保全费1720元，用于本案诉讼保全。被告东方路桥公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃举证、质证的诉讼权利。因此造成的不利后果由其自负。本院结合原告陈述，对原告所举证据予以确认。本院经审理查明案件事实如下：2016年7月，定远县张桥镇人民政府（发包人）与被告东方路桥公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，将定远县张桥镇移民后扶项目二标段工程（即定远县张桥镇北杨水泥路工程）发包给东方路桥公司施工。合同约定，一、工程概况1、工程名称：定远县张桥镇移民后扶项目二标段。2、工程地点：定远县张桥镇。4、资金来源：专项资金。5、工程内容：本工程工程量清单中的全部内容。二、合同工期计划开工日期：2016年7月11日。计划竣工日期：2016年8月10日。工期总日历天数30天。工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。三、质量标准工程质量符合合格标准。四、签约合同价与合同价格形式1、签约合同价为：人民币（大写）叁拾壹万捌仟壹佰叁拾元伍角肆分（￥318130.54元）；2、合同价格形式：固定单价。九、签订时间本合同于2016年7月8日签订。十、签订地点本合同在定远县张桥镇人民政府签订。原告周其明与被告东方路桥公司签订了《内部风险承包合同》。合同约定，甲方：安徽东方路桥工程有限公司，乙方：周其明。一、工程概况1、工程名称：定远县张桥镇北杨水泥路工程。2、工程承包范围：按本项目设计图纸及招标文件规定。4、中标合同价：（大写）叁拾壹万捌仟壹佰叁拾元伍角肆分（小写）￥318130.54元。5、工期：总工期60日历天。二、承包形式：实行风险责任承包形式。包工包料、包质量、包工期、包项目运做资金、包上交管理费。独立核算、确保上交、盈亏自负。三、三方权利和责任……（二）乙方的权利和责任2、乙方应将最终确认的工程结算价的0.2%按到帐比例上交甲方管理费（管理费中不包括税金、政策性规费及相关费用）。确保上交后，盈亏由乙方自负。9、乙方应确保质量达到国家质量规范要求合格标准，确保本工程一次性通过竣工验收等。四、财务管理4、工程款的支付方式为：建设单位工程款到甲方账户，乙方缴纳税金和管理费后，乙方按照“先人工，后材料”的原则安排班级及供贷商付款，甲方按乙方提供的合理的付款计划分别直接汇入各班组及材料供应商的账户内，剩余部分可由乙方支配。八、争议的解决及费用的承担1、乙方因履行《建设工程施工合同》而与建设单位发生争议，甲方或担保方应协助乙方解决，所发生的费用（包括但不限限诉讼费用、律师费用、鉴定费用、招待费用等）由乙方承担。合同还对其他事项进行了约定。该工程由周其明实际施工，已完工交付使用。2017年3月，定远县张桥镇人民政府委托安徽中天工程项目管理有限公司对该工程进行结算审核，审核价为326152.28元。2017年6月28日，定远县张桥镇人民政府通过定远县国库支付中心支付给东方路桥公司“张桥北杨水泥工程费”277752元。2017年7月10日，东方路桥公司与周其明进行了结算，东方路桥公司认可扣除各项税费及周其明已付费用和已付50000元工程款，还欠周其明215191.14元。2019年1月25日，定远县张桥镇人民政府又通过定远县国库支付中心支付给东方路桥公司质保金33000元。随后，东方路桥公司将该33000元支付给周其明。审理中，应原告周其明申请，本院对安徽东方路桥工程有限公司的银行存款24万元予以冻结。原告为此预付案件保全费1720元。原告为本次诉讼，花费律师代理费5500元。本院认为，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。周其明无施工资质，其借用东方路桥公司的资质与发包人定远县张桥镇人民政府签订的《建筑施工合同》及其与东方路桥公司签订的《内部承包协议》，因违反法律强制性规定而无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。周其明作为实际施工人，其将工程完工并经竣工验收交付使用，其有权要求支付案涉工程价款。现发包人已将工程款交付给东方路桥公司，东方路桥公司在扣除相关管理费及各种税费后，应将剩余工程款支付给周其明。现查明，涉案工程的审核价是326152.28元，发包方已付被告工程款310752元(277752元＋33000元），东方路桥公司扣除各项税费及周其明已付费用和已付周其明工程款50000元、质保金33000元，还欠周其明工程款215191.14元。另需扣除双方约定的管理费652.30元（326152.28元×0.2%），故被告尚欠原告工程款214538.84元（215191.14元－652.30元)。关于利息，双方无约定，但2017年7月10日，东方路桥公司即与周其明进行了结算，下欠的工程款即应支付给周其明，东方路桥公司一直拖欠不付，应按同期同类贷款利率支付利息。关于原告主张的律师代理费，因双方对此无约定且系非必然发生的费用，故对此主张，本院不予支持。被告东方路桥公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，因此造成的不利后果由其自负。根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告安徽东方路桥工程有限公司尚欠原告周其明工程款214538.84元及利息（以214538.84元为基数，自2017年7月10日起，按银行同期同类贷款利率计算至款清之日止），于本判决发生法律效力后五日内一次性付清；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5319元，由原告周其明负担1119元，被告安徽东方路桥工程有限公司负担4200元。诉讼保全费1720元，由被告安徽东方路桥工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长  李恩福人民陪审员  徐友高人民陪审员  胡业霞二〇一九年六月十七日书 记 员  陈世建附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。