宁夏回族自治区灵武市人民法院民 事 判 决 书（2019）宁0181民初3997号原告：宁夏广瑞宏昌商贸有限公司，住所地宁夏银川市。法定代表人：丁中梅，公司总经理。委托诉讼代理人：张誉，男，公司员工。被告：宁夏恒辉油气技术服务有限公司，住所地宁夏回族自治区灵武市。法定代表人：王明录，公司经理。委托诉讼代理人：唐晶亮，宁夏迪通律师事务所律师。原告宁夏广瑞宏昌商贸有限公司与被告宁夏恒辉油气技术服务有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月18日立案，原告宁夏广瑞宏昌商贸有限公司于2019年7月3日向本院申请诉讼财产保全，请求依法冻结被告宁夏恒辉油气技术服务有限公司银行存款858000元。原告宁夏广瑞宏昌商贸有限公司向本院提供了中国人民财产保险股份有限公司银川分公司诉讼财产保全责任保单保函作为担保。后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宁夏广瑞宏昌商贸有限公司委托诉讼代理人张誉、被告宁夏恒辉油气技术服务有限公司委托诉讼代理人唐晶亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。宁夏广瑞宏昌商贸有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告退还2018年11月18日与原告签订的废旧金属买卖合同违约应退金额78万元；2.判令被告承担合同外违约金按尚未退款10%支付原告78000元，共计858000元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告经人介绍购买废旧金属相熟，原告公司自2017年9月7日在银川市行政审批服务局申请办理营业执照，后按照营业执照经营的范围长期经营废旧收购。2018年11月8日原告与被告签订了废旧金属买卖合同，合同约定本货款总金额为200万元，原告预先支付被告货款20万元，且在2018年11月20日前支付被告货款80万元，共计支付被告现金100万元，并说明此款可抵顶废旧金属货款。合同约定废旧铁的售价（暂定每吨1900元，具体可随市场行情浮动）。原、被告签订合同后，被告只向原告发售废铁两次126.71吨，价值22万元。后原告多次要求被告发货，被告一推再推不给发货，原告多次上门催要退款，被告写下承诺一张，并说明在规定期限如不退款，承担10%违约金。原告要求被告退回尚未抵顶货款剩余现金78万元，但被告不但分文不付反而要挟原告，拒不退还剩余资金。为此，原告提起诉讼。宁夏恒辉油气技术服务有限公司辩称，原告的诉讼请求部分不成立，被告不欠原告780000元预付款，只欠507000元，原告要求支付违约金没有依据，应依法驳回。本案的主要事实是被告公司没有收到原告公司打的预付款，只收到张誉三次打款100万元，且三次打款均没有打到公司账户，该100万元预付款打到了王明录个人账户上了，打款以后，原告公司代表人张志军共七次拉运废旧钢材，价款是493000元，被告方愿意对所欠款507000元履行付款的义务，对高于507000元的原告诉求不予付款，驳回原告多起诉的部分和要求支付违约金的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年11月18日原告与被告签订《废旧金属买卖合同》，合同约定：原告向被告购买废旧铁，废旧铁数量以实际发生数量为准。交货日期为被告厂区内如有废品，随时安排乙方提货。交付方式为自提自运。产品交付地点为被告所在地，交货时间为合同生效后20天。价款结算为：本货款总金额为200万元，原告应在本合同书签订当日内向被告预付货款20万元，于11月20日内付货款80万元，剩余壹佰万于2018年11月30日前交清，此款可抵顶货款。双方同意上述废旧铁售价暂定每吨1900元，不属于国家定价产品，根据市场行情随时浮动调整价格，按双方商定价执行。付款方式由被告指定收款银行：账户名称中国农业银行吴忠市裕东支行王明录账户，付款办法：银行转账。本合同签订后，任何一方违约，如被告逾期不交货，应于2019年3月30日前退还剩余货款。合同签订后，原告向前述合同中指定账户分别于2018年11月19日转款20万元、于2018年11月19日转款30万元、于2018年11月20日转款50万元。后原告分别于2018年12月2日在被告处拉货33.41吨，于2019年1月29日，拉货37.95吨，于2019年4月16日拉货94.2吨。共计拉货165.56吨，按照合同暂定价每吨1900元计算共计货款为314564元，按照原告主张的每吨1800元共计货款为298008元。原告当庭提交的证据买卖合同、转账记录、承诺书各一份。该组证据相互印证能够证实原告与被告签订买卖合同并向原告指定账户打款100万元，后被告承诺逾期退款将支付10%违约金的事实，本院予以确认；原告证据过磅单5张。能够证实被告实际给原告供货的数量，本院予以确认；原告证据微信转账记录4张，该证据无相应证据予以印证，不能证明原告主张的该费用由被告承担的事实，本院不予确认；被告证据买卖合同一份。该证据无其他证据予以印证，不能证实其主张的“张志军”系原告公司的代理人的事实，本院不予确认；被告证据过磅单6张，收货人均为“张志军”，因原告自认原、被告在签订《废旧金属买卖合同》时就是“张志军”和原告代理人一起去签的合同，原告认可的5张过磅单均是原告代理人口头授权“张志军”签收的，故被告方主张依据相关法律规定2019年1月29日的过磅单应认定为系原告授权“张志军”收货的理由成立，本院予以确认；被告证据运输协议书（顶账）一份、视听资料光盘一张。该证据不能证明2019年5月11日被告作为甲方与乙方张志军签订运输协议书（顶账）中张志军收到被告1120根废旧油管系其代表原告公司收货的事实，本院不予确认。本院已将原、被告证据收集在卷佐证。本院认为，本案原、被告之间签订的《废旧金属买卖合同》系双方真实有效表示，不违反相关法律规定，属有效合同。双方均应严格按照所签合同约定履行各自的权利义务。原、被告在所签合同中约定“如被告逾期不交货，应于2019年3月30日前退还剩余货款”，及被告于2019年6月2日给原告出具的“退还应收废铁剩余款的承诺”的行为均不违反法律规定。被告应按照合同约定及“承诺”按期向原告退还剩余货款并支付逾期退款违约金。综上所述，对原告主张由被告退还原告货款78万元的诉请，因在原、被告所签订的前述合同中有“暂定价每吨1900元，根据市场行情随时浮动调整价格，按双方商定价执行”的约定，现原告主张按照“市场行情”每吨1800元计算，按照法律规定原告应向本院举证证实被告在向原告供货时经“双方商定”按照每吨1800元计算的事实。但原告未向本院提供证据予以证实在被告向原告供货时“市场价格下跌，且经原、被告商定按照每吨1800元计算”的事实，现原告主张按照每吨1800元计算，不符合双方所签合同约定及法律规定。故就原告该项诉请，经本院查明原告已收到被告供货总计165.56吨，按照合同约定的每吨1900元计算，共计应付货款为314564元，被告已收原告货款100万元，减去原告收到的货物应付货款314564元，被告应退还原告的货款为685436元，符合法律规定，本院予以支持；对原告主张由被告承担合同外违约金按尚未退款10%支付原告78000元的诉请，因被告给原告出具“承诺书”承诺“于2019年6月15日退还剩余货款到原告公户内，如退还不了可有百分之十的违约金”.该约定不违反法律规定，但应由被告支付剩余货款685436元的10%的违约金即68543.6元，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释第九十条规定，判决如下：一、被告宁夏恒辉油气技术服务有限公司于本判决生效后十日内退还原告宁夏广瑞宏昌商贸有限公司预付货款685436元，并支付逾期付款违约金68543.6元，本息合计753979.6元；二、驳回原告宁夏广瑞宏昌商贸有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6190元（已减半收取），保全费4810元，合计11000元，由原告宁夏广瑞宏昌商贸有限公司负担1040元，由被告宁夏恒辉油气技术服务有限公司负担9960元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 员 唐彩红二〇一九年七月二十二日法官助理 贺永宏书 记 员 荀晓静本案适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。