安徽省旌德县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖1825民初189号 本诉原告（反诉被告）：安徽省安康医药有限公司，住所地安徽省旌德县旌阳镇西门南路**，统一社会信用代码91341825744891635U（1-1）。 法定代表人：李斌，该公司总经理。 委托诉讼代理人：魏斌，安徽弘大（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张强，安徽弘大（合肥）律师事务所实习律师。 本诉被告：浙江仁运医药有限公司，，住所地浙江省杭州经济技术开发区**大街******统一社会信用代码91330104352491800G（1/1）。 法定代表人：汤杰明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王占，浙江民禾律师事务所律师。 本诉被告（反诉原告）：通化承诚医药药材有限公司，住所地吉，住所地吉林省通化市通化开发区雪花路**信用代码91220505MA149W957W。 法定代表人：杨希全，该公司经理。 委托诉讼代理人：王占，浙江民禾律师事务所律师。 本诉原告安徽省安康医药有限公司（以下简称“安康公司”）与本诉被告浙江仁运医药有限公司（以下简称“仁运公司”）、本诉被告通化承诚医药药材有限公司（以下简称“承诚公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年2月11日立案后，依法适用普通程序。承诚公司于2019年3月4日向本院提出管辖权异议，要求将本案移送吉林省通化市东昌区人民法院审理，本院于2019年3月11日依法裁定驳回承诚公司对本案管辖权提出的异议。承诚公司于2019年4月15日向本院提起反诉，本院受理后依法决定对本诉与反诉进行合并审理，于2019年5月20日、2019年6月27日两次公开开庭进行了审理。安康公司的委托诉讼代理人魏斌、仁运公司、通化公司的共同委托诉讼代理人王占到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安康公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除双方的合作协议；2、判令被告补齐原料药的差价125万元及资金占用利息（以125万元为基数，自2018年7月计算至该款项付清之日止，按照银行年利率6%计算）；3、判令被告退还200万元保证金；4、判令被告承担本案的诉讼费、保全费等相关费用。 事实和理由：2018年7月，原告与被告约定，向仁运公司采购硫酸庆大霉素原料药用于生产药品，双方对单价、数量以及其他内容约定后，原告即按照合同向被告支付了300万元的采购款以及200万元的保证金。其中，双方在协议中约定了如原料市场价格降幅过大，或有其他产品货源供应市场，被告需根据其价格，核查原告原料制剂的库存量后，补齐差价。2018年9月份，市场上的原料价格已经降到1750元每单位，而被告卖给原告的价格为每单位3000元，明显降幅过大。因此，原告与被告沟通，要求其按照协议补齐差价，但被告均以各种理由推脱，不愿履行双方的约定，明显存在违约行为。 仁运公司、承诚公司针对本诉辩称，1、对安康公司的第一条诉请，答辩人同意解除，解除的原因是安康公司存在违约行为，根据安康公司与承诚公司签订的合作协议第二条第二款，安康公司应在2018年7、8月份采购1060个十亿的原料药，而安康公司没有达到合同约定的采购量，所以答辩人认为即使双方合作协议解除，也是因为安康公司的违约行为。另安康公司违约还有一点，按照原料药供应合作协议第五条第五款，安康公司应按照该条约定，支付承诚公司相应金额的平台运营费，但安康公司并没有支付。2、关于安康公司的诉请二的事实及法律依据均不足，仁运公司供应给安康公司的原料药的采购价格远远高于安康公司向安阳路德药业有限公司采购的货物价格，且安康公司的采购是大批量采购，才能拿到相对比较优惠的价格，但是安康公司提供的向安阳路德药业有限公司采购的仅是小批量的药物价格，答辩人认为不能证明原料药市场的真实价格。安康公司在市面上随便找一家具有生产资质的企业，以低价的货源市场，对答辩人而言没有公平性，不符合民法的公平原则。任何一个产品包括药品都是有市场普遍的价格，如果安康公司主张退差价，以其提供的证据来讲，并不足以支撑，需要严谨的价格评估。3、关于诉请三,答辩人认为，安康公司存在严重违约行为，没有达到协议上约定的保证金退还的条件，即双方签订的原料药供应协议的第五条第一项。4、诉请四不予答辩。5、仁运公司与承诚公司是合作关系，安康公司与承诚公司签订的合作协议，对仁运公司没有约束力，但是货物都是由仁运公司提供的，货款和保证金也都是付给仁运公司的。 承诚公司向本院提出反诉请求：1、请求法院判决解除反诉人与被反诉人签订的《原料药供应合作协议》；2、请求法院判决被反诉人支付反诉人平台运营费用100万元；3、请求法院判令被反诉人承担本案的诉讼费和保全费。 事实与理由：反诉人与被反诉人于2018年7月7日签订《原料药供应合作协议》，合同约定由反诉人负责协调提供合法的硫酸庆大霉素原料药（计算单位：十亿）给反诉人，款到发货。合同签订后至今，被反诉人仅向反诉人采购了1000个十亿的原料药，根据双方合同第五项第七条约定，被反诉人未完成计划量的行为已属违约，反诉人有权终止协议。另合同第五项第五条约定“乙方经甲方同意将本协议指定产品销往甲方指定的庆大霉素普鲁卡因维B12颗粒生产企业，同时根据提货原料数量计算出产品数量，给予乙方每盒0.4元的平台运营费用，当批次提货时间开始三个月内汇入乙方指定账户。”被反诉人采购的1000个十亿原料药可生产250万盒B12颗粒，由此被反诉人应支付反诉人每盒0.4元，共计100万元的平台运营费用。然截止反诉人起诉之日，被反诉人尚未支付欠款费用。 安康公司针对反诉辩称，1、同意解除与仁运公司、承诚公司的合作协议。2、本案是因仁运公司、承诚公司存在的违约行为导致，承诚公司所述的安康公司没有按照所谓的协议完成采购量的原因是仁运公司、承诚公司先存在违约行为，在协议中第五条第八项的规定，由于上述两公司没有按照双方协议的约定来履行其义务，答辩人出于公平角度没有再继续采购剩下的原料，同时根据双方协议第五条第六项的约定，答辩人是完全按照协议的约定支付了500万元，其中包含200万元的保证金及1000个十亿的货款，答辩人没有违约。3、关于承诚公司所述的平台运营费:（1）根据该条的约定，仁运公司、承诚公司需征得答辩人的同意，才能向第三方销售原料，但对方并没有提出任何证据证明，在答辩人指令下向第三方销售原料；（2）之所以要存在平台运营费，是仁运公司、承诚公司必须维护好该平台，应该保证自己的价格具有市场竞争的优势，但市场上已经存在其他具有资质的企业生产出同样的产品的价格明显低于答辩人采购的价格，仁运公司、承诚公司并没有维护好该平台，不能要求所谓的运营费，该项请求既不符合同的条件，也没有证据予以支持，无事实与法律依据。4、此次买卖合同纠纷，虽然仁运公司与答辩人是合同的实际履行者，如果承诚公司愿意与仁运公司共同承担责任，答辩人无异议。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 安康公司提供的证据：1、安康公司的营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件、企业信息、仁运公司的企业信息各1份，证明安康公司、仁运公司的主体适格。2、发票3份、发票清单3份、质量验收单、转账凭证、电子银行承兑汇票各2份（该组证据均为复印件），证明安康公司已经按照双方协议向仁运公司采购了药品原材料，向其支付了300万元的货款及200万元的保证金。 仁运公司提供的证据：1、营业执照复印件、法定代表人身份证明及身份证复印件各1份，证明仁运公司的主体适格。 承诚公司提供的证据：1、原料药供应合作协议1份，证明被反诉人应按照合同第五条第五项约定向反诉人支付平台运营费用。销售发票清单1份，证明反诉人向被反诉人共提供了1000个十亿的原料药。本案原料药生产的“庆大霉素普鲁卡因维B12颗粒”一盒为20袋，一袋含有20000原料药，可得出一盒含有40万原料药，仁运公司提供的1000个十亿的原料药可生产250万盒“庆大霉素普鲁卡因维B12颗粒”。 以上证据当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 对当事人有争议的证据： 安康公司提供的：3、原料药供应合作协议1份、购销合同2份（电子打印件有安康公司盖的章）、赵跃宝名片1份、与赵跃宝的微信聊天记录打印件12份，证明：一、安康医药与仁运公司签署了采购协议，双方对采购的单价、数量等基本内容进行了约定，同时协议第五条第八项约定了仁运公司需要补齐差价的条件，即如原料市场价格降幅过大，或有其他产品货源供应市场，仁运公司需根据其价格，核查安康公司原料药剂的库存量后，补齐差价；二、仁运公司已向安康公司提供了合同，要求安康公司与承诚公司签署合作协议，双方按照合作协议执行；三、仁运公司、承诚公司实际上是受同一老板控制，仁运公司要求安康公司与承诚公司签署协议，安康公司与仁运公司、承诚公司执行的是同一份合同；四、安康公司向本诉两被告告知市场上出现的价格较低的其他货源，要求本诉被告补齐差价，但两本诉被告至今未履行补齐差价的义务。4、安阳路德药业有限责任公司销售单3份（其中收货单位为海南制药二厂的销售单为复印件）、增值税专业发票2份、企业基本信息公示打印件1份，安阳路德药业有限责任公司开具的增值税发票5份（购买方分别是：丹东宏业制药有限公司、上海浦津林州制药有限公司、河北悍康医药销售有限公司、鼎复康药业股份有限公司），证明一、安阳路德药业有限责任公司具有硫酸庆大霉素原料药生产资质；二、2018年9月份，同样的硫酸庆大霉素原料药，安阳公司的供货价为每单位1750元，市场价格已经出现较大的降幅，按照安康公司与仁运公司签署的协议，已经满足了协议第五条第八项的约定，仁运公司应向安康公司补齐差价。 仁运公司、承诚公司对证据3中合作协议、购销合同的真实性、合法性无异议，对名片、微信聊天记录均有异议，认为即使名片和聊天记录属实，也达不到原告的证明目的三，仁运公司与承诚公司是普通的合作关系，并不是原告所述的同一个老板控制。对证据4中企业基本信息公示的三性均有异议，应提供有工商局盖章的材料；对销售单收货单位为海南制药二厂的销售单有异议，不符合证据的证据形式；对安阳公司的销售单（两份原件）三性均有异议，认为安阳公司在该两份销售单上盖的是出库专用章，不是符合市场交易习惯的合同章或公章；对增值税专业发票的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，两份发票总额为17万元，安康公司提供的安阳公司销售单的总额应有100多万元，两份对不上，安康公司也没有提供相应对价的给安阳公司的转账凭证，对两笔交易的真实性存在疑问；对安阳路德药业有限责任公司增值税发票5份的真实性无异议，但认为不足以证明真实的交易关系，不管是发票上的购买方还是卖方，不是完整的交易体现；原料市场价格的真实价格不能仅凭一家公司的销售价格而定，即使是一些日用品比如衣服等，每家的价格也不一样，不能仅凭一家的市场价格就认定原料的市场价格。 证据3，鉴于仁运公司、承诚公司对原料药供应合作协议、购销合同无异议，对原料药供应合作协议、购销合同，本院予以认定：赵跃宝名片、与赵跃宝的微信聊天记录虽达不到证明仁运公司和承诚公司是受同一老板控制的证明目的，但该证据与原料药供应合作协议、购销合同能相互印证，符合证据的真实性、合法性和关联性，本院予以认定。对于证据4，该组证据能够相互印证，本院予以认定。 仁运公司提供的：2、福建省福抗药业股份有限公司产品购销合同1份、海南汇丰购销合同1份、上海浦发银行业务回单2份2页、电子银行承兑汇票1份14页、福建增值税专用发票2份31页，证明1、仁运公司提供给安康公司的案涉产品是仁运公司从第三方公司采购而来，仁运公司的采购价是按照采购金额的大小进行相应的小幅浮动，仁运公司是大批量向厂家采购，在此背景下，仁运公司拿到的价格单价是2200元，还有的是2600元，所以仁运公司的单价是正常凸显市场价格和案涉硫酸庆大霉素采购的情况。 安康公司对证据2的三性均有异议，认为该组证据涉及第三方公司，与本案没有关联性，也无法核实证据的真实性；也无法反映出与本案存在直接的关联，且海南汇丰的购销合同上的日期是2018年9月13日，安康公司与仁运公司的合同签订的时间及履行的时间是2018年的7月份，逻辑上明显有问题，达不到仁运公司的证明目的；根据双方认可的协议第五条第八项的约定，仁运公司应该补齐差价，并没有设定其他的前提条件。承诚公司无异议。 证据2能够相互印证，证明仁运公司采购硫酸庆大霉素原料药的情况，本院予以认定。 本院依职权做的现场勘验笔录1份，证实仁运公司向安康公司发出的硫酸庆大霉素原料药1000个十亿单位仍在安康公司的仓库。 根据上述认定的证据，结合到庭当事人的陈述，本院对本案的法律事实认定如下： 2018年7月，安康公司（甲方）与承诚公司（乙方）签订原料药供应合作协议，约定：乙方独家供应甲方硫酸庆大霉素原料药，期限：2018年07月01日至2019年06月30日；采购考核量总量为8000十亿：2018年7月至2019年6月的月采购量分别为530、530、540、800、800、670、670、660、670、670、660；供应价格为3000元/十亿（根据市场态势发展情况，乙方会提前5天提前调整供货价格），款到发货；乙方出具“向第三方客户采购许可”书面文件，甲方凭此文件向乙方指定的第三方客户采购本协议产品，采购量纳入本协议考核指标；甲方保证所采购的原料仅限于庆大霉素普鲁卡因维B12颗粒的生产加工，并向乙方支付市场保证金200万元，无违约情况下协议终止后15个工作日内退还甲方；乙方经甲方同意将本协议指定的产品销往甲方指定的庆大霉素普鲁卡因维B12颗粒生产企业，同时根据提货原料数量计算出产品数量，给予乙方每盒（以每盒20袋为标准）0.4元的平台运营费用，当批次提货时间开始，三个月内汇入乙方指定账户；甲方在本协议签订后10天内，安排保证金和首批1000个十亿的货款至乙方指定供货方账户并提货，共计500万元；若该原料市场价格降幅过大，或有其他该产品的货源供应市场，乙方须根据其价格，核查甲方原料制剂的库存量后，补齐差价；任何一方未履行本协议的项下的任何一个条款均视为违约。当月20日，安康公司将2000000元保证金支付给了仁运公司。当月24日，安康公司与仁运公司签订了两份关于硫酸庆大霉素原料药的购销合同，分别向仁运公司购买福安药业集团烟台只楚药业有限公司生产的硫酸庆大霉素原料药800个十亿，福建省福康药业股份有限公司生产的硫酸庆大霉素原料药200个十亿，单价为3000元，合计价款3000000元。2018年8月2日，安康公司将3000000元汇入仁运公司账户。当日，仁运公司将1000个十亿的硫酸庆大霉素原料药交付给安康公司。目前该1000个十亿的硫酸庆大霉素原料药仍在安康公司仓库。 另查明，安阳路德药业有限责任公司成立于1997年5月30日，经营范围为丸剂（蜜丸、水蜜丸、水丸、浓缩丸）、硫酸庆大霉素原料药生产。2018年9月8日、9月21日，安康公司分两次向安阳路德药业有限责任公司购买硫酸庆大霉素原料药，单价均为1750元。2018年9月12日，安阳路德药业有限责任公司分别向丹东宏业制药有限公司、上海浦津林州制药有限公司等公司出售硫酸庆大霉素原料药，单价均低于1750元。 再查明，安康公司于2019年1月21日向本院申请诉前财产保全，要求对仁运公司在银行存款325万元予以冻结,并以天安财产保险股份有限公司宣城中心支公司出具的保函提供担保。本院2019年1月22日以(2019)皖1825财保2号民事裁定，裁定将被申请人仁运公司的银行存款在325万元额度内予以冻结，期限为一年。另安康公司预交保全费5000元。2019年2月11日，安康公司具状本院。 本院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力。安康公司与承诚公司签订的原料药供应合作协议，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约定及时履行合同义务。仁运公司虽不是签订“合作协议”的主体，但是仁运公司与安康公司是按“合作协议”的约定签订了两份关于硫酸庆大霉素原料药的购销合同，安康公司也是向仁运公司支付的合同保证金2000000元，且仁运公司按照原料药供应合作协议履行向安康公司提供硫酸庆大霉素原料药的义务，故仁运公司应与承诚公司共同承担合同义务。现三方均同意解除原料药供应合作协议，不违反法律规定，应予支持。安康公司与承诚公司约定若原料市场价格降幅过大，或有其他该产品的货源供应市场，承诚公司须根据其价格，核查安康公司原料制剂的库存量后，补齐差价。现安阳路德药业有限责任公司亦向安康公司提供硫酸庆大霉素原料药，价格为1750元，远低于承诚公司、仁运公司提供的单价3000元，且安康公司向仁运公司购买的1000个十亿的硫酸庆大霉素原料药仍在安康公司仓库内，故根据该约定，承诚公司、仁运公司应向安康公司补齐差价。现承诚公司、仁运公司未向安康公司补齐差价，存在违约行为，安康公司有权要求承诚公司、仁运公司立即补齐价差1250000元〔（3000元-1750元）×1000〕。2018年8月2日，安康公司根据合作协议向仁运公司采购了1000个十亿的硫酸庆大霉素原料药并支付货款3000000元。2018年9月初该原料药的价格下降，安康公司要求承诚公司、仁运公司根据合作协议第五条第8目履行合同义务，但承诚公司、仁运公司未履约。承诚公司、仁运公司存在先行违约行为，且双方均同意解除合同。故仁运公司应返还安康公司保证金2000000元。承诚公司要求安康公司支付平台运营费用1000000元，但根据原料药供应合作协议约定，应是承诚公司经安康公司同意将产品销往安康公司指定的庆大霉素普鲁卡因维B12颗粒生产企业，同时根据提货原料数量计算出产品数量，给予乙方每盒（以每盒20袋为标准）0.4元的平台运营费用，但本案中承诚公司还未将产品销往安康公司指定的庆大霉素普鲁卡因维B12颗粒生产企业，且安康公司购买的1000个十亿的硫酸庆大霉素原料药仍在安康公司仓库内，未售出或者进行生产，故承诚公司要求安康公司支付平台运营费用，没有事实和法律依据。 综上所述，对于安康公司、承诚公司均要求解除签订的《原料药供应合作协议》的诉讼请求，本院予以支持；对于安康公司要求承诚公司、仁运公司立即补齐价差1250000元和要求仁运公司退还保证金2000000元的诉讼请求，本院予以支持，对于过高的部分，本院不予支持。对于承诚公司要求安康公司支付平台运营费用1000000元的诉讼请求，本院不予支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第九十一条、第九十三条第一款、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、解除本诉原告（反诉被告）安徽省安康医药有限公司与本诉被告（反诉原告）通化承诚医药药材有限公司签订的《原料药供应合作协议》； 二、本诉被告浙江仁运医药有限公司、本诉被告（反诉原告）通化承诚医药药材有限公司于本判决生效之日起十日内支付本诉原告（反诉被告）安徽省安康医药有限公司原料药价差1250000元； 三、本诉被告浙江仁运医药有限公司于本判决生效之日起十日内归还本诉原告（反诉被告）安徽省安康医药有限公司保证金2000000元； 四、驳回本诉原告（反诉被告）安徽省安康医药有限公司的其他本诉请求； 五、驳回本诉被告（反诉原告）通化承诚医药药材有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费32800元，反诉案件受理费6900元，诉前保全费5000元，合计44700元，本诉原告（反诉被告）安徽省安康医药有限公司负担700元，本诉被告浙江仁运医药有限公司、本诉被告（反诉原告）通化承诚医药药材有限公司负担44000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审 判 长  戴自强 审 判 员  吴丽娟 人民陪审员  许建君 二〇一九年七月三十一日                                                         法 官 助 理  戴志美                                                            书  记员    汪海霞 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。 第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止： （一）债务已经按照约定履行； （二）合同解除； （三）债务相互抵销； （四）债务人依法将标的物提存； （五）债权人免除债务； （六）债权债务同归于一人； （七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。 第九十三条第一款当事人协商一致，可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方式。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。