福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初4117号 原告：厦门广播电视广告有限公司，住所地福建省厦门市思明区湖滨北路**广电中心大楼**，统一社会信用代码9135020077600982X4。 法定代表人：林洪美，董事长。 委托诉讼代理人：苏雄飞，福建公爵律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴云华，福建公爵律师事务所律师。 被告：厦门天蒂家装饰设计股份有限公司，住所，住所地福建省厦门市思明区斗西路**祥和广场商场第**及第**的**2#、135#、136#铺位，统一社会信用代码91350200MA2XQM264G。 法定代表人：陈志梯。 被告：陈圣泳，男，1977年9月12日出生，汉族，住福建省沙县。 被告：陈波，男，1979年4月16日出生，汉族，住山东省平度市。 被告：郭亮，男，1979年9月29日出生，汉族，住湖北省通山县。 被告：陈汉宜，男，1969年1月13日出生，汉族，住广东省普宁市。 原告厦门广播电视广告有限公司（以下简称广电广告公司）与被告厦门天蒂家装饰设计股份有限公司（以下简称天蒂家公司）广告合同纠纷一案，本院于2019年2月18日立案后，依原告广电广告公司的申请，追加陈圣泳、陈波、郭亮和陈汉宜为本案共同被告。本案依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告广电广告公司的委托诉讼代理人苏雄飞到庭参加了诉讼。被告天蒂家公司、陈圣泳、陈波、郭亮和陈汉宜经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 广电广告公司向本院提出诉讼请求：1．判令天蒂家公司支付广告费4364125元及违约金（违约金按照年利率24%的标准，自2018年2月1日起分段计至实际付款之日止，暂计至2019年1月26日为684487元）；2．判令陈圣泳、陈波、郭亮、陈汉宜对天蒂家公司向广电广告公司所负的债务承担连带责任；3．本案诉讼费及保全费5000元由天蒂家公司、陈圣泳、陈波、郭亮和陈汉宜共同承担。事实和理由：2017年年底，广电广告公司与天蒂家公司签订《2018-2019年广告协议书》（以下简称《广告协议书》），约定天蒂家公司将企业宣传及活动专题类广告委托给广电广告公司发布。该合同对合作期限、广告投放总量、付款期限、违约责任等作出了约定。广电广告公司已依约在厦门电视台综合频道等媒体广告平台发布了天蒂家公司的广告，2018年实际投播的广告费为4564125元。天蒂家公司未依约支付广告费，并在2018年12月28日向广电广告公司出具一份《承诺书》，承诺分期付款。此后，天蒂家公司仅在2018年12月28日支付了20万元，余款4364125元至今未付，其行为已违反合同义务，应承担违约责任。陈圣泳、陈波、郭亮和陈汉宜系天蒂家公司的股东，滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，损害公司债权人利益，应对天蒂家公司的职务承担连带责任，具体表现为未依法足额缴纳注册资本金、恶意将公司的法定代表人变更为73岁的陈志梯、抽逃出资、股东与公司之间存在人格混同。广电广告公司遂诉至本院。 天蒂家公司、陈圣泳、陈波、郭亮和陈汉宜均未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2017年，广电广告公司与天蒂家公司签订一份《广告协议书》，约定天蒂家公司在广电广告公司经营的“厦门电视台综合频道”、“厦门电视台海峡频道”、“厦门电视台生活频道”、“厦门电视台影视频道”发布天蒂家公司的企业宣传及活动专题类广告；合作期限自2018年2月1日至2019年1月31日；合同期限内的广告投放总量为1000万元，具体金额以最终投播排期为准；天蒂家公司须于合同签订后7个工作日内向广电广告公司支付合同保证金60万元，并在每月计划播出前7个工作日内支付播出款项，具体金额以实际投放排期为准；天蒂家公司应及时足额支付广告费，若未能按时付款，逾期按每天5‰支付违约金。 前述合同签订后，天蒂家公司依约支付了保证金60万元。此后，广电广告公司在指定频道播放了双方约定的广告内容。2018年12月28日，天蒂家公司向广电广告公司出具一份《承诺书》，承诺在2018年12月28日至2019年10月25日期间分期偿还4537725元。该《承诺函》中确认2018年1月至11月的广告费明细（详见附件一），共计4564125元。同日，天蒂家公司向广电广告公司支付了20万元，余款至今未付。 另查明，天蒂家公司成立于2016年11月1日，注册资本为2000万元。陈圣泳、陈波、郭亮和陈汉宜均系天蒂家公司的股东，分别持股78%、2%、15%和5%；各股东的认缴出资时间均为2046年10月31日前；陈圣泳已于2017年6月12日实缴注册资本100万元，其余股东尚未实际出资。 天蒂家公司的《章程》中规定，董事长为公司的法定代表人；公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。天蒂家公司的法定代表人原为陈波，2019年1月4日变更为陈志梯。陈志梯出生于1946年1月。 再查明，2017年1月至2019年2月期间，天蒂家公司的账户与陈波、陈圣泳的账户之间有频繁的资金往来，累计金额较大。 广电广告公司于2019年2月18日诉至本院，并在案件审理过程中向本院申请财产保全，为此支付保全费5000元。本院作出（2019）闽0203民初4117号民事裁定书，并于2019年3月4日冻结了天蒂家公司尾号0074的银行账户，当日该账户余额为6.51元。本案审理过程中，广电广告公司同意将天蒂家公司已付的保证金60万元优先折抵天蒂家公司应付的违约金。 以上事实，有广电广告公司提供的企业基本信息、《广告协议书》《承诺书》、天蒂家公司的工商档案、民事裁定书、《保全情况告知书》、银行交易明细、保全费发票，以及当事人的庭审陈述为证。天蒂家公司、陈圣泳、陈波、郭亮和陈汉宜未到庭参加诉讼，亦未提供反驳证据，视为放弃举证和质证的权利。在没有相反证据的情况下，本院对广电广告公司提供的上述证据的真实性、合法性和关联性均予以确认。庭审中，广电广告公司另向本院提供一份《停业公告》，拟证明天蒂家公司已于2019年2月23日发布停业公告，因广电广告公司未出具证据原件，故本院对该证据的真实性暂不予确认。 本院认为，广电广告公司与天蒂家公司签订的《广告协议书》是双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律和行政法规的强制性规定，是合法有效的合同，对双方当事人均具有约束力。上述合同签订之后，广电广告公司已依约为天蒂家公司播放相关的广告内容，天蒂家公司也通过《承诺书》确认2018年1月至11月应付广告费为4564125元，根据合同约定，天蒂家公司应于每月计划播出前7个工作日内支付播出款项，天蒂家公司至今付款20万元，未足额支付全部款项，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。广电广告公司要求天蒂家公司支付剩余款项4364125元，并按欠付费用情况及年利率24%的标准分段支付违约金，有事实和法律依据，本院予以支持，截至2019年1月26日，天蒂家公司应付的违约金为684487元（详见附件一），此后应以4364125元为基数，继续计算至实际付清款项之日止。本案中，广电广告公司同意将天蒂家公司已付的保证金抵扣其应付的违约金，本院予以准许。经抵扣，截至2019年1月26日，天蒂家公司应付的违约金金额为84487元。因天蒂家公司的违约行为，导致广电广告公司为实现债权发生保全费损失，广电广告公司要求天蒂家公司承担该项费用，有事实和法律依据，本院予以支持。 公司应以其财产独立承担民事责任，但如其股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。广电广告公司主张，陈圣泳、陈波、郭亮和陈汉宜未依法足额缴纳注册资本金、恶意变更公司的法定代表人、抽逃出资，并与公司之间存在人格混同，属于滥用公司法人独立地位和股东有限责任，应对天蒂家公司对广电广告公司所负债务承担连带责任。本院分析认为：1．根据天蒂家公司的章程，股东认缴的注册资本应分期于公司成立之日起30年内缴足，根据工商档案的记载，股东出资额的认缴期限为2046年10月31日前。在案证据显示，天蒂家公司的首期注册资本金100万元已到位，剩余认缴出资期限尚未届满，不足以据此认定股东存在违法行为或滥用公司法人独立地位和股东有限责任，并损害债权人的利益。2．天蒂家公司虽然于2019年1月，将其法定代表人变更为股东以外的陈志梯，但该行为并不影响天蒂家公司及其股东的民事责任，不致于损害广电广告公司的权利，故也不足以据此要求股东对公司债务承担连带责任。3．从天蒂家公司的银行交易明细看，天蒂家公司的银行账户交易活跃，除注册资本金外，另有大量资金进出。案涉注册资本金100万元系由陈圣泳于2017年6月12日缴纳到账，在此前后，天蒂家公司账户均有向陈圣泳和陈波的账户转账，后续该二人账户也多次向天蒂家公司账户转入资金。故虽然截至本院采取保全措施时，天蒂家公司账户资金极少，不足以清偿其对广电广告公司所负债务，但也不足以认定陈圣泳和陈波存在抽逃出资的行为，更无法证明郭亮和陈汉宜存在抽逃出资的行为。4．如前所述，天蒂家公司账户与陈波、陈圣泳账户存在频繁的资金往来，在天蒂家公司、陈波、陈圣泳未对资金往来作出合理说明、提交相关证据的情况下，本院确认天蒂家公司与陈波、陈圣泳存在财务混同。但在案证据不足以证明郭亮、陈汉宜与天蒂家公司之间存在财务混同或人格混同。综上所述，陈波、陈圣泳与天蒂家公司之间存在财务混同，现天蒂家公司未能清偿对广电广告公司所负债务，广电广告公司要求陈波、陈圣泳承担连带清偿责任，有事实和法律依据，本院予以支持。但广电广告公司对郭亮、陈汉宜的诉讼请求，则缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国公司法》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、厦门天蒂家装饰设计股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给厦门广播电视广告有限公司广告费4364125元、违约金（暂计至2019年1月26日为84487元，此后以4364125元为基数，按年利率24%的标准，继续计算至实际付款之日止），并支付保全费5000元。 二、陈圣泳和陈波对厦门天蒂家装饰设计股份有限公司的前述债务承担连带清偿责任。 三、驳回厦门广播电视广告有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费47140元，由厦门广播电视广告有限公司负担5602元，厦门天蒂家装饰设计股份有限公司、陈圣泳和陈波共同负担41538元。款项应于本判决书生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  邱 瑛 人民陪审员  邓小露 人民陪审员  柯丽英 二〇一九年十月十一日 代书 记员  洪 昱 附件一：违约金计算明细（按年利率24%计算）                            业务发生时间                       金额/违约金计算基数                       起算时间                       截止时间                       逾期天数                       违约金                               2018年1月                       507200                       2018/2/1                       2018/12/28                       330                       110055.45                               2018年2月                       459840                       2018/3/1                       2018/12/28                       302                       91312.89                               2018年3月                       328480                       2018/4/1                       2018/12/28                       271                       58532.44                               2018年4月                       560000                       2018/5/1                       2018/12/28                       241                       88740.82                               2018年5月                       573600                       2018/6/1                       2018/12/28                       210                       79203.95                               2018年6月                       544800                       2018/7/1                       2018/12/28                       180                       64480.44                               2018年7月                       545600                       2018/8/1                       2018/12/28                       149                       53453.85                               2018年8月                       385680                       2018/9/1                       2018/12/28                       118                       29924.54                               2018年9月                       280800                       2018/10/1                       2018/12/28                       88                       16247.93                               2018年10月                       277520                       2018/11/1                       2018/12/28                       57                       10401.30                               2018年11月                       100605                       2018/12/1                       2018/12/28                       27                       1786.08                               小计                       4564125                                                                                         604139.69                                                                                                                                                                           部分还款后                       4364125                       2018/12/29                       2019/1/26                       28                       80347.73                               合计                                                                                                               684487.41                广电广告公司同意将天蒂家公司已付保证金60万元抵扣违约金 附件二：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 《中华人民共和国公司法》 第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。