四川省广安市广安区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川1602民初3807号 原告：广安新鸿实业有限公司。住所地四川省广安市广安区人民路**附**。信用代码：91511600720859999W。 法定代表人：胡山城，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：苏翔志，四川信和信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘兴文，男，生于1964年1月26日，汉族，家住四川省广安市广安区。 被告：广安市广安区第二建筑公司。住所地。住所地四川省广安市广安区建设路****码：915116022098506552。 法定代表人：王天信，总经理。 委托诉讼代理人：张炯，四川鑫泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许勇，男，生于1966年7月26日，汉族，家住四川省广安市广安区。 原告广安新鸿实业有限公司与被告广安市广安区第二建筑公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年8月17日立案后，依法适用普通程序，于2018年10月9日和2019年5用7日公开开庭进行了审理。原告广安新鸿实业有限公司的委托诉讼代理人苏翔志、潘兴文，被告广安市广安区第二建筑公司的法定代表人王天信及其委托诉讼代理人张炯、许勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告广安新鸿实业有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即退出“紫金华府B区”项目施工现场(含向原告移交施工现场门市钥匙)，并向原告承担违约金80万元；二，本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年8月19日，原、被告双方就“紫金华府B区”项目签订了《建设工程施工合同》，约定由被告承建原告开发的“紫金华府B区”房地产项目。2015年8月21日，2015年11月23日分别签订了两份《紫金华府B区工程施工合同补充协议书》。该项目取得施工许可证后，被告仅在2016年实施了部分工程建设。经双方协商，2017年12月13日又签订了《紫金华府B区工程施工合同及相关协议的补充协议》，约定了材料涨价补助、擅自停工的违约责任等。该补充协议签订后，施工现场完全具备施工条件，但被告迟迟未进场施工。2018年3月22日，原告通过邮政专递形式向被告送达了《解除合同通知书》，告知其解除原、被告之间的《建设工程施工合同》及补充协议；被告收到《解除合同通知书》后的2018年3月26日，原、被告签署了《工程项目资料退还移交清单》。《工程项目资料退还移交清单》签订后，被告至今未退出“紫金华府B区”项目施工现场，也拒不向原告移交施工现场门钥匙，致使原告新的施工单位无法进场施工。为了保护原告的合法权益，支持原告的诉讼请求。 被告广安市广安区第二建筑公司辩称，1、原告所诉事实完全不成立。2、公司于2015年8月19日与原告签订了“紫金华府B区”施工承包合同，该合同为总承包，并约定于2017年6月30日前竣工。该合同签订后，公司组织施工队伍及相关设备进场施工，进场后发现该工地无水无电无施工许可证，一直到2016年3月28日，才办理好工程施工许可证。在无水无电的情况下，“紫金华府B区”项目负责人马某要求公司先进行基础开挖作业，在基础开挖至2016年5月19日，广安区住建局组织相关人员到工地检查发现该项目存在严重安全隐患，该项目工程基础部分与相邻的广安励志中学一侧属高边坡地段，靠励志中学一侧边坡土体高度约13米，且毗邻即有建筑物较近，存在严重安全隐患。为此，广安区住建局给原告签发了停工整改通知书。原告接到通知后，消极对待，内部意见不统一，在此期间，公司于2017年1月13日向原告发函要求解除该项目的施工合同并解决违约相关事宜。但原告至今未答复。一直拖到2017年7月26日，广安区住建局主持召开安全抢险会议才得以落实解决高边坡治理。2017年12月13日，公司与原告签订了《紫金华府B区工程施工合同及相关协议的补充协议》，公司组织施工及管理人员进场做施工前的准备工作，进场后发现该项目无水无电，不具备施工条件。3、2017年11月9日，“紫金华府B区”业主马某、张某族、潘兴文、李某渠、王某俊、李某1、李某2签订了“关于王某2退出广安市广安区第二建筑公司的紫金华府B区工程授权代理人不再参与修建工程的遗留问题的协议“，根据该协议原工程代理人王某2不再参与紫金华府B区的管理及日常事务。除该项目工程施工承包合同范围外的工程量与王某2结算其工程内的应于法人单位广安市广安区第二建筑公司结算。在合同存续期间，原告又将该项目承包给另一施工单位，在没有与广安市广安区第二建筑公司办理相关交接手续的情况下，于2018年8月24日强行进行施工场地，造成工地部分设施损坏。4、原告所提到地2018年3月22日单方解除合同通知书并没有与广安市广安区第二建筑公司就该项目工程所涉及的工程量及违约进行清算，而且没有到相关职能部门备案。5、综上所述，原告自2015年8月19日与广安市广安区第二建筑公司签订的紫金华府B区施工合同到2017年12月13日又签订该工程的补充协议时，已造成26个月的延误工期，给广安市广安区第二建工程公司造成巨大损失，并要求原告赔偿200万元。6、根据2017年12月13日签订的补充协议合同总价款15124677.20元，其违约金是工程总造价的10%，原告还要支付违约金1512467.72元，合计承担351246.72元，并立即进行工程结算。 当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院结合采信的证据，对本案事实综合认定如下： 2015年7月16日，广安市规划局办理了“紫金华府B区”的《建设用地规划许可证》(地字第**)。2015年7月31日，广安市规划局办理了“紫金华府B区”的《建设工程规划许可证》(建字第51160120150000015号)。 2015年8月19日，广安新鸿实业有限公司(发包人，甲方)与广安市广安区第二建筑公司(承包人，乙方)签订了《建设工程施工合同》，约定：工程名称：紫金华府B区。工程地点：广安市广安区振兴街D-05-03地块。计划开工日期：2015年10月(工程施工许可证的时间后十日内)。计划竣工日期：2017年1月。签约合同价为：人民币(大写)壹仟肆佰叁拾贰万肆仟零肆拾元整(14324040.00元)等内容。马某作为广安新鸿实业有限公司的委托代理人和王某2作为广安市广安区第二建筑公司的委托代理人在《建设工程施工合同》上面签名。 2015年8月21日，广安新鸿实业有限公司(发包方，甲方)与广安市广安区第二建筑公司(承包人，乙方)签订了《紫金华府B区工程施工合同补充协议书》，马某等人作为广安新鸿实业有限公司的委托代理人和王某2作为广安市广安区第二建筑公司的委托代理人在该补充协议上签名。 2015年11月23日，马某等7人与王某2签订了《约定及承诺》。 2015年11月23日，广安新鸿实业有限公司(发包方，甲方)与广安市广安区第二建筑公司(承包人，乙方)签订了《紫金华府B区工程施工合同补充协议书》，马某等人作为广安新鸿实业有限公司的委托代理人和王某2作为广安市广安区第二建筑公司的委托代理人在该补充协议上签名。约定：双方约定违约方赔偿守约方违约金捌拾万元人民币。本工程不得转包，出现转包为乙方违约，立即终止合同，乙方另行赔偿壹佰万元违约金给甲方等内容。 2016年3月28日，广安市广安区住房和城乡规划建设局办理了“紫金华府B区”的《建筑工程施工许可证》(编号：512925201603280101)。 2017年6月2日，广安新鸿实业有限公司向广安市广安区第二建筑公司发给了《关于催促紫金华府B区工程交房时间快到了的告知函》，其内容为“根据《紫金华府B区工程施工合同》中的‘计划开工日期，《建筑工程施工许可证》的办理时间后十日内、工期450天和《建筑工程施工许可证》上写明的开工日期：2016年3月31日，竣工时间：2017年6月30日’的约定。你司从2016年4月27日中途停工已来，距今竣工交房时间只剩下不到30天或40天了，希你司按照《合同》和《建筑工程施工许可证》上约定的时间，尽快复工，尽快竣工验收交房，否则，由此导致的法律和经济责任概由贵司承担。特此告知”。 2017年8月3日，广安新鸿实业有限公司的业主马某等人给广安市广安区第二建筑公司的《关于紫金华府B区工程排险的回复意见》，其内容为“2017年7月27日，你司关于恢复励志中学围墙工程预算，总承包价35万元人民币的函告，我们认为该工程工艺简单、施工方便，经我们B区业主共同协商同意按总承包价30万元人民币结算(此包干价包括A、B两区，但A区包干价自行作主)总承包包干价由A、B两区按各自实际占有的土地面积份额分摊。B区应付13.535万元的工程款，工程款包含2015年8月7日励志中学与广安市广安区第二建筑公司签订的协议书约定的所有内容。同时，2017年7月26日在广安区住建局召开的安全工作会议上，你公司承包了紫金华府B区的抗滑桩工程项目，包干价格按抗滑桩每米1900元(包括按原设计的桩间挡土墙、桩冠、锚杆等在内，按设计图纸施工)，按实际工程量结算，请你公司立即组织安排人员照图施工于2017年8月30日之前保质保量按期竣工，否则，由此而产生的后果，由你司自负。付款方式1、抗滑桩工程在工程验收合格后留5万元，其余工程款付给乙方，主体到正负零时付尾款5万元给乙方。2、励志中学围墙等工程，经验收合格后，甲方一次性支付乙方工程款。3、安全责任全部由乙方承担。妥否请回复。接收单位意见”。广安市广安区第二建筑公司的法定代表人王天信于2017年8月7日在接收单位意见栏内注明“同意此意见”。 2017年11月9日，广安新鸿实业有限公司的业主马某、张扬族、潘兴文、李某渠、王某俊、李某1、李某2与广安市广安区第二建筑公司的王某2签订了《关于王某2退出广安市广安区第二建筑公司的紫金华府B区工程代理人不再参与修建工程的遗留问题的协议》，广安市广安区第二建筑公司作为担保单位在上面盖了公章。 2017年12月13日，广安新鸿实业有限公司(建设方，甲方)与广安市广安区第二建筑公司签订了《紫金华府B区工程施工合同及相关协议的补充协议》。 2018年3月7日，广安新鸿实业有限公司给广安市广安区第二建筑公司的《致函》，其内容为“2017年12月13日，我公司与貴公司签订的《紫金华府B区工程施工合同及相关协议的补充协议书》合法有效，受法律保护，依法成立的合同，对双方具人法律约束力，应遵照履行。紫金华府B区工程施工，用水、电己接至施工现场，路原本是通的，完全具备了工程施工的基本条件。我公司曾多次通知你公司进场复，而你公司却至今未进场复工，据此，再次通知你公司进场复工，履行合同义务，遵循诚实信用原则，请你公司收到本函后立即组织施工队伍进场复工。如果你公司仍拖延不进场复工。否则，由此而产生的法律后果责任应由你公司承担。特此致函”。广安新鸿实业有限公司通过快递形式(1031707680621)投送给广安市广安区第二建筑公司。 2018年3月20日，广安新鸿实业有限公司向广安市广安区第二建筑公司送达了《解除合同通知书》，其内容为“你公司承建我公司开发的‘紫金华府B区’房地产项目工程，并与我公司签订了《建设工程施工合同》及相关补充协议。但你公司未按合同及协议履行应尽的义务，致使我公司开发的‘紫金华府B区’房地产项目工程停工两年余，且经我公司催告后仍拒绝履行合同义务，导致不能实现合同目的，你公司的行为已经构成根本性违约。据此，我公司依据我国《合同法》第94条、第96条之规定，特向你公司书面通知如下：一、解除双方于2015年8月19日签订的《建设工程施工合同》、2015年8月21日签订的《紫金华府B区工程施工合同补充协议书》、2015年11月23日签订的《紫金华府B区工程施工合同补充协议书》以及2017年12月13日签订的《紫金华府B区工程施工合同及相关协议的补充协议》。二、请你公司收到本通知书三日内前来我公司办理交接和结算事宜。三、因你公司的严重违约行为，导致我公司遭受巨大损失，我公司保留追究你公司法律责任的权利。特此通知”。广安新鸿实业有限公司通过快递形式(1031705766521)投送给广安市广安区第二建筑公司。 2018年3月26日，广安市广安区第二建筑公司与广安新鸿实业有限公司签订了《紫金华府B区工程项目资料退还移交清单》，其内容为“广安新鸿实业有限公司2018年3月20日的与广安市广安区第二建筑公司关于紫金华府B区工程项目《解除合同通知书《，通过邮政特快专递方式送达你司，现就双方将各自相关资料应移交退还给对方清单如下：一、广安新鸿实业有限公司移交退还给广安市广安区第二建筑公司资料清单：1、项目经理黎厅山的《二级建造师注册证书》(注册号：川251141519432、资格证书编号：00130930)原告壹本。2、项目经理黎厅山的《安全生产考核合格证书》(证书编号：川建安B(2012)1900044)原件壹本。3、陈鸿、李辉安全员的安全岗位证书和考核合格证书于2016年3月19日退还。二、广安市广安区第二建筑公司移交退还给广安新鸿实业有限公司资料清单：1、紫金华府B区工程的2号、4号楼及大门地下室的全套《施工图纸》壹套原件。2、紫金华府B区工程的《地勘报告》壹本原件。3、紫金华府B区的《放线图》壹份复印件。三、此移交清单一式两份，双方各执一份”。 2018年5月24日，王某2给广安市广安区住房和城乡建设规划局的《关于请求解决工程款的结算支付问题》。 2018年8月21日，马某、王某俊、张某族、李某1、李某2、潘兴文、李某渠等，广安新鸿实业有限公司在紫金华府B区项目的投资人作为甲方；王某2，广安市广安区第二建筑公司在紫金华府B区项目的实际施工人作为乙方，甲。乙双方签订了《结算及移交协议书》，约定：对工程量、工程费共计88万元、付款方式和其他约定等内容。 2018年8月21日，王某2收到马某、潘兴文、李某渠、张某族、王某俊等共计陆拾叁万元(630000.00)正，由王某2出具了壹份收条。 2018年8月22日，王木钊收取民工工资辅助材料款74000元。 2018年8月23日，广安市广安区第二建筑公司收取10万元人工工资和零星支出款。 2018年9月3日，为王某2做工的工人工资49293元。 2018年9月3日，周某武、陈某斌的承诺书，其内容为“我们承诺：在紫金华府B区工程项目组织工人挖掘和清理基础孔桩的工人工资共计人民币肆万玖仟贰佰玖拾叁元(经与王某2协议，包括工伤费共付伍万元)，收到款后，保证把本次收取的伍万元工资款发放到每一个工人手中。所有工程款已全部结清，保证工人不到工地上闹事。如工资没发放到位，愿承担一切经济和法律责任”。 2018年9月3日，魏某川的承诺书，其内容为：我承诺：“在紫金华府B区工程项目组织工人挖掘基础孔桩的工人工资共计人民币玖万元(90000元)是实。收到款后，保证把本次收取的款发放到每一个工人手中，所有工程款己全部结清。保证此款发放到位，保证工人不到工地上闹事。若工资未发放到位，本人愿承担一切经济和法律责任”。 2018年9月3日，王某2出具了壹份收条，其内容为“今收到紫金华府B区支付工程款人民币贰拾贰万捌仟元(228000元)正，支付民工是实，在派出所出剧(具)”。 2018年9月30日，王某2出具了壹份声明，其内容为“我王某2是广安紫金华府**工程项目实际承包人，我与广安区第二建筑公司实属挂靠关系，我与发包方已全部结算清楚在该项目所发生的所有工程款项，场内的废旧杂物属我所有，保证在三日内将场内的旧设备和杂物清理干净，否则放弃权利，因发包方自行作废品处理，我保证我和我的工人无任何人员和理由来找该项目麻烦。王某信和王某钊与我实属个人债务关系，与该项目无任何关系。若有再来找该项目麻烦，我们共同向机关部门举报，要求执法机关，坚决予以打击，并无条件配合该项目释和劝弃工作”。 同时查明，2016年5月19日，广安市广安区住房和城乡规划建设局向广安新鸿实业有限公司发了《停工整改通知书》。 2017年1月17日，广安市广安区住房和城乡规划建设局向广安新鸿实业有限公司发了《责令限期整改通知书》。 广安新鸿实业有限公司认为广安市广安区第二建筑公司的个别工人还住在施工现场，并阻止广安新鸿实业有限公司施工，广安新鸿实业有限公司起诉来院，要求依法裁决。 认定上述事实的证据有：原告提供的《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》、《建设工程施工合同》、《紫金华府B区工程施工合同补充协议书》、《约定及承诺》、《建筑工程施工许可证》、《关于催促紫金华府B区工程交房时间快到了的告知函》、《关于紫金华府B区工程排险的回复意见》、《关于王某2退出广安市广安区第二建筑公司的紫金华府B区工程代理人不再参与修建工程的遗留问题的协议》、《紫金华府B区工程施工合同及相关协议的补充协议》、《致函》、《解除合同通知书》、《紫金华府B区工程项目资料退还移交清单》、《关于请求解决工程款的结算支付问题》、《结算及移交协议书》、王某2和广安市广安区第二建筑公司出具的收款收据、周某武、陈某斌、魏某川的《承诺书》、王某2的《声明》和图片，被告提供的《停工整改通知书》、《责令限期整改通知书》，原、被告在庭审中的陈述等相关证据。 本院认为，原、被告提供的证据及原、被告在庭审中的陈述，说明：紫金华府B区工程的实际投资人是马某、王某俊、张某族、李某1、李某2、潘兴文、李某渠，以原告名义对外发包，王某2以被告名义承包了该项工程；原告在向被告发出了《解除合同通知书》后，原、被告之间签订了《紫金华府B区工程项目资料退还移交清单》，紫金华府B区工程的实际投资人马某、王某俊、张某族、李某1、李某2、潘兴文、李某渠又与王某2签订了《结算及移交协议书》，且王某2和被告按《结算及移交协议书》的约定收取了紫金华府B区工程的实际投资人给付的工程等款项，即原、被告对解除合同没有意见，并对王某2所做工程等事宜进行结算，而且原、被告均履行了自已的义务；综上所述，原、被告之间签订的《建设工程施工合同》、《紫金华府B区工程施工合同补充协议书》、《紫金华府B区工程施工合同及相关协议的补充协议》事实上已解除，故对原告要求被告立即退出“紫金华府B区”项目施工现场(含向原告移交施工现场门市钥匙)的诉讼请求，本院予以支持。 至于原告要求被告承担违约金的诉讼请求，因原告未提供证足够的证据来证明自己的主张，故对原告的该项请求，本院不予支持。 至于被告的辩称意见，因未提供证据来证明，本院不予采信。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第(一)(二)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告广安市广安区第二建筑公司在本判决生效后立即退出“紫金华府B区”项目施工现场(含向原告移交施工现场门市钥匙)，并交与给原告广安新鸿实业有限公司。 二、驳回原告广安新鸿实业有限公司的其他诉讼请求。 义务人未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息或支付迟延履行金。 案件受理费11800元，由原告广安新鸿实业有限公司负担11000元，被告广安市广安区第二建筑公司负担800元，分别向广安市广安区人民法院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出上诉状副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 审 判 长 洪 鲜 人民陪审员 王 平 人民陪审员 罗昭俊 二〇一九年五月九日 书 记 员 冯瀚达 附法律条款： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十五条承担侵权责任的方式主要有： 停止侵害； 排除妨碍； 消除危险； 返还财产； 恢复原状； 赔偿损失； 赔礼道歉； 消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查。 人民法院应当按照法定程序、全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。