湖北省高级人民法院民 事 裁 定 书（2019）鄂民终232号上诉人（原审第三人）：中国长城资产管理股份有限公司湖北省分公司，住所地：湖北省武汉市武昌区东湖路**。主要负责人：李**，该公司总经理。委托诉讼代理人：林琳，湖北中和信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄冈市嘉晟房地产开发有限公司，住，住所地：湖北省黄冈市黄州区东门路**/div>法定代表人：王辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：罗东辉，湖北高韬律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘红喜，湖北地久律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王大勇，男，1975年1月4日出生，汉族，住湖北省武汉市江汉区，委托诉讼代理人：刘红喜，湖北地久律师事务所律师。委托诉讼代理人：马泽华，湖北地久律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张丽，女，1982年6月18日出生，汉族，住湖北省黄冈市黄州区，委托诉讼代理人：刘红喜，湖北地久律师事务所律师。委托诉讼代理人：马泽华，湖北地久律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘国祥，男，1972年3月15日出生，汉族，住湖北省黄梅县，委托诉讼代理人：郭涛，北京大成（武汉）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张幸子，北京大成（武汉）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖北乾道嘉融资担保有限公司，住所地，住所地：湖北省麻城市将军南路**iv>法定代表人：胡火斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：熊青山，湖北森生律师事务所律师。上诉人中国长城资产管理股份有限公司湖北省分公司（以下简称长城公司湖北分公司）因与被上诉人黄冈市嘉晟房地产开发有限公司（以下简称嘉晟公司）、王大勇、张丽、刘国祥、湖北乾道嘉融资担保有限公司（以下简称乾道嘉担保公司）借款合同纠纷一案，不服湖北省黄冈市中级人民法院（2018）鄂11民初59号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。长城公司湖北分公司上诉请求：1.撤销原审判决，改判确认长城公司湖北分公司对嘉晟公司名下位于黄冈市嘉晟国际长河水岸6号楼在建工程享有优先第一顺位的抵押权，确认长城公司湖北分公司对嘉晟公司名下位于团风县嘉晟君临天下A栋第二、三层房产享有优先第一顺位的抵押权;2.诉讼费用由刘国祥、嘉晟公司、王大勇、张丽、乾道嘉担保公司承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，将两个借贷法律关系混淆处理导致错误判决，本案涉及的抵押房产及分摊土地原本是长城公司湖北分公司与嘉晟公司签署抵押合同约定的抵押物，两处房产涉及的土地抵押权人已登记为长城公司湖北分公司，且长城公司湖北分公司也先于刘国祥向房产登记部门申请办理房产抵押登记，刘国祥仍私自与嘉晟公司签署抵押合同，将两处房产抵押登记在自己及其指定的第三方名下，属于恶意串通损害长城公司湖北分公司利益，所设定的抵押应归于无效。一审法院仅依据不动产抵押登记簿确认抵押权的归属没有事实和法律依据，应当予以纠正。嘉晟公司、王大勇、张丽辩称，同意长城公司湖北分公司上诉意见。刘国祥辩称，长城公司湖北分公司只办理了土地抵押登记，没有办理房产抵押登记，无权对房产优先受偿。乾道嘉担保公司辩称，登记在乾道嘉担保公司的抵押权是合法有效的，依据物权法的规定，是第一顺位的抵押权人，应优先受偿。长城公司湖北分公司向一审法院提出诉讼请求：1.确认长城公司湖北分公司对嘉晟公司名下的嘉晟国际长河水岸6号楼在建工程享有优先第一顺位抵押权；2.确认长城公司湖北分公司对嘉晟公司名下的团风嘉晟君临天下A栋第二层、第三层房产享有优先第一顺位抵押权。一审法院认定事实：2015年1月29日，长城公司湖北分公司与嘉晟公司签订《融资协议（债务重组协议）》及抵押合同，约定嘉晟公司以其所有的嘉晟国际长河水岸6号楼在建工程及分摊的土地使用权和团风嘉晟君临天下A栋第二层、第三层房产及分摊的土地使用权等其他财产向长城公司湖北分公司提供抵押担保。2015年3月17日在黄冈市国土资源局办理了土地抵押登记，土地他项权证号为：黄冈他项（2015）第15043号（记载内容：地号00：地号000301999积61892.4平方米，土地抵押面积53029.51平方米，抵押金额7597万元，该证上同时注明，该使用权对应的房产需同时经房地产管理部门办理房产抵押登记）。2015年4月24日在团风县国土资源局办理了土地抵押登记，土地他项权证号为：团风他项（2015）第013号（记载内容：地号17：地号173003857积1461.88平方米，土地抵押面积1461.88平方米，抵押金额159万元）。涉及本案的房产长城公司湖北分公司未办理抵押登记。一审法院认为，关于长城公司湖北分公司对团风嘉晟君临天下A栋第二层、第三层房产以及嘉晟国际长河水岸6号楼是否享有抵押优先受偿权的问题。因长城公司湖北分公司只办理了土地抵押登记，土地部门在办理他项权证时，已告知了应当办理房产抵押登记，而长城公司湖北分公司未办理上述房产的抵押登记，故法院只能依据相关抵押登记部门对抵押财产的登记，予以确认抵押权。长城公司湖北分公司对本案房产并未在房产部门进行抵押登记，其在本案中主张对上述房产享有抵押优先受偿权，依据不足，对其诉讼请求予以驳回。判决：一、黄冈市嘉晟房地产开发有限公司偿还刘国祥借款本金2710.82万元（算至2016年1月7日）；二、黄冈市嘉晟房地产开发有限公司偿还刘国祥借款利息247.29万元（利息计算方式：1.以3000万元为本金，从2015年3月20日起按月息2%计算至2015年6月19日止；2.从2015年6月20日起按月息3%计算至2015年8月4日止；3.从2015年8月5日起按月息2%计算至2016年1月7日止；已偿还的按先还利息，多余部分偿还本金；以后按月息2%顺延计算至还清之日止。具体详见本金、利息计算表）；三、黄冈市嘉晟房地产开发有限公司为上述借款本息提供的团风君临天下A栋第二层、第三层房产抵押担保有效，刘国祥在上述判决一、二项借款本息范围内，以处置该抵押物的价款优先受偿（对第二层房产应在借款本金1800万元及利息范围内、对第三层房产应在借款本金1200万元及利息范围内，但总额不超过本判决确定的本息范围；抵押物详见团风县房他证团风镇字第××号、第××号房屋他项权证）。四、王大勇、张丽、湖北乾道嘉融资担保有限公司对上述判决一、二项借款本息承担连带清偿责任。五、驳回刘国祥的其他诉讼请求。六、驳回中国长城资产管理股份有限公司湖北省分公司的诉讼请求。本院经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。另查明，2014年3月7日，恒丰银行招远支行与嘉晟公司签署《借款合同》，约定嘉晟公司向恒丰银行招远支行借款1.1亿元。2014年3月11日，长城公司湖北分公司、恒丰银行、嘉晟公司、王大勇、张丽签署《业务合作协议》，约定嘉晟公司向恒丰银行招远支行的贷款触发一定条件即被认定为不良贷款，如被认定为不良贷款，则长城公司湖北分公司负责收购该笔不良债权。2014年4月10日，恒丰银行招远支行向嘉晟公司支付贷款1.1亿元。2015年1月19日，上述贷款触发不良贷款条件，恒丰银行发函通知长城公司湖北分公司依约收购该笔不良债权，长城公司湖北分公司同意依约收购。2015年1月29日，长城公司湖北分公司与嘉晟公司签订《抵押合同》，合同约定借款本金为1.1亿元，利息按年利率13.5%计算，抵押物为嘉晟公司开发的一系列房地产项目（包括本案所涉抵押物），抵押担保范围为主合同项下全部债权。2015年2月2日，长城公司湖北分公司与嘉晟公司在湖北省武汉市长江公证处办理了赋予《抵押合同》强制执行效力的公证书。2015年2月5日，长城公司湖北分公司向恒丰银行支付收购款1.1亿元。本院认为，长城公司湖北分公司于2015年3月17日、2015年4月24日分别办理了嘉晟国际长河水岸6号楼在建工程及嘉晟君临天下A栋第二、三层房产占用范围内的土地抵押登记，而刘国祥于2015年7月7日办理了嘉晟君临天下A栋第二、三层房产的房屋他项权证，刘国祥办理他项权证的时间晚于长城公司湖北分公司办理他项权证的时间。依据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押”以及《中华人民共和国担保法》第五十四条“同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：（一）抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿”规定，长城公司湖北分公司对嘉晟国际长河水岸6号楼在建工程、嘉晟君临天下A栋第二、三层房产享有第一顺位的抵押权，刘国祥对嘉晟君临天下A栋第二、三层房产享有第二顺位抵押权。但长城公司湖北分公司与嘉晟公司在湖北省武汉市长江公证处办理了赋予《抵押合同》强制执行效力的公证书，长城公司湖北分公司已依据上述具有强制执行效力的公证债权文书向人民法院申请执行，且该案正在执行中，依据《最高人民法院关于审理涉及公证活动相关民事案件的若干规定》第三条第二款规定：“当事人、公证事项的利害关系人对具有强制执行效力的公证债权文书的民事权利义务有争议直接向人民法院提起民事诉讼的，人民法院依法不予受理。但是，公证债权文书被人民法院裁定不予执行的除外。”、《最高人民法院关于当事人对具有强制执行效力的公证债权文书的内容有争议提起诉讼人民法院是否受理问题的批复》规定：“经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书依法具有强制执行效力。债权人或者债务人对该债权文书的内容有争议直接向人民法院提起民事诉讼的，人民法院不予受理。但公证债权文书确有错误，人民法院裁定不予执行的，当事人、公证事项的利害关系人可以就争议内容向人民法院提起民事诉讼”规定，长城公司湖北分公司提起本案诉讼依法应不予受理。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条规定，裁定如下：一、撤销湖北省黄冈市中级人民法院（2018）鄂11民初59号民事判决主文第六项；二、驳回中国长城资产管理股份有限公司湖北省分公司的起诉。一审案件受理费95900元，退还中国长城资产管理股份有限公司湖北省分公司；上诉人中国长城资产管理股份有限公司湖北省分公司预交的二审案件受理费95900元予以退还。本裁定为终审裁定。审判长  孙刚审判员  方庆审判员  牛卓二〇一九年五月二十九日法官助理刘佳书记员徐善龙