湖北省黄冈市黄州区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1102民初1513号原告：黄冈砼顺建材有限公司。住所黄冈市黄州区陶店乡茶园村。统一社会信用代码：91421100579865715N。法定代表人：何凡荣，总经理。委托诉讼代理人：梅宝玉、刘晓赛，湖北瀚海潮律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：湖北黄金道物流有限公司。住所黄冈市黄州三台河村**。统一社会信用代码：91421102573705980G。法定代表人：王冬三,总经理。委托诉讼代理人：许强胜，湖北德铭律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告：湖北黄金道物流有限公司益民农副产品市场。住址黄冈市黄州益民路三台河村**。统一社会信用代码：91421102055410621P。负责人：王冬三。被告湖北黄金道物流有限公司、湖北黄金道物流有限公司益民农副产品市场的共同委托诉讼代理人：许强胜，湖北德铭律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告：王冬三，男，1963年2月7日出生，户籍地黄冈市黄州区，现住。第三人：山河建设集团有限公司，营业执照注册住所：团风县团方大道。统一社会信用代码：91421121272000266B。法定代表人：程理财，董事长。委托诉讼代理人：胡奇，湖北浩泽律师事务所律师。代理权限为一般代理。原告黄冈砼顺建材有限公司与被告湖北黄金道物流有限公司（以下简称黄金道物流公司）、湖北黄金道物流有限公司益民农副产品市场（以下简称黄金道物流公司益民市场）、王冬三（原告申请追加）及第三人山河建设集团有限公司（简称山河建设集团，被告黄金道物流公司申请追加）合同纠纷一案，本院2019年4月23日立案受理后依法组成合议庭两次公开开庭进行了审理。原告黄冈砼顺建材有限公司的委托代理人梅宝玉，被告黄金道物流公司、黄金道物流公司益民市场的共同委托诉讼代理人许强胜，第三人山河建设集团的委托代理人胡奇到庭参加了诉讼，被告王冬三经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向法院提出诉讼请求（增加）：1、依法解除原告与被告湖北黄金道物流有限公司的《销售合同书》。2、判令被告湖北黄金道物流有限公司、湖北黄金道物流有限公司益民农副产品市场立即向原告支付货款1924545元；支付截至2019年4月15日止的滞纳金292531元，并支付自2019年4月16日起至欠款付清之日止的滞纳金；3、被告王冬三对本案债权债务承担连带责任。4、判令被告承担本案的诉讼费、保全费、诉讼财产责任保险费及其它诉讼费用。事实与理由：被告黄金道物流公司、黄金道物流公司益民市场因业务需要，与原告签订了《销售合同书》，合同约定被告购买原告混凝土，并对混凝土价格、货款结算及支付方式、违约责任、争议解决方式等进行了约定。合同签订后，原告严格按合同约定供应混凝土，认真履行合同，但被告却未按合同约定支付货款。截止2019年4月15日被告尚须依约支付混凝土货款1924545元。另被告拖欠货款的行为已构成严重违约，应依约向原告支付截至2019年4月15日的滞纳金292531元，并应支付自2019年4月16日起至欠款全部付清之日止的滞纳金。综上，截至2019年4月15日，被告累计欠付原告款项共计2217076元，并应支付自2019年4月16日起至欠款全部付清之日止的后续滞纳金。经原告多次催要，被告不予支付。销售合同书签订后，被告黄金道物流公司、黄金道物流公司益民市场严重违反合同约定付款，且违反《往来询证函》上付款时间履行付款义务，现原告因被告迟延付款导致合同目的不能实现，故申请解除销售合同书，被告应支付尚欠全部货款。依公司法第六十三条规定被告王冬三为被告湖北黄金道物流有限公司一人股东，其不能证明公司财产独立于其本人的财产，应对公司债务承担连带责任。原告为维护自身合法权益诉至法院。被告黄金道物流公司、黄金道物流公司益民市场辩称：一、1.被告并不下欠原告货款，2013年4月9日被告将案涉工程发包给第三人签订了总承包合同，合同约定是包工包料双方按定额实际造价下浮8%结算，本案混凝土非被告供应的材料，被告与原告签订了合同，但合同不仅对单价数量质量没有约定、约定不明，该合同未在原告与被告间实际履行。销售合同书第4条第2款数量以送货单为准。原告主张货款应该提交送货单依据送货单结算，原告向第三人供货，具体的送货数量质量被告不清楚。2.王冬三个人在被告的往来询证函上签字承诺是个人行为，该行为对公司没有效力，不能作为最终结算的依据，该函的性质是企业询证函，对象应该是被告应该加盖公司印章才有效，本案的询证函未加盖公章。二、认为追加山河集团参加诉讼后，并结合被告提交的该货物的送货单等证据予以查明本案事实。虽然法院对被告提起的撤销往来询证函的案件没有支持，但不影响被告与原告依据销售合同内容进行结算。第三人山河集团公司陈述：从合同签订到履行我公司完全没有参入，不应该承担任何责任。被告王冬三未作答辩。经合议庭评议对原告提交的证据分析认定如下：证据1.销售合同书及证据2.中往来询证函，与本案有关联，其真实性予以采信。证据2中（2020）鄂民终1146号民事判决书，为司法文书，予以采信。证据3.对账单，与其他证据相印证，亦与本案有关联，其真实性予以采信。证据4.部分中国银行进账单，与本案与关联，其真实性予以采信。证据5.被告工商信息查询（含王冬三身份证），与本案有关联，其真实性予以采信。证据6.票据（诉讼费、保全费、保函保费），不属证据范围。经合议庭评议对被告黄金道公司、黄金道物流公司益民市场提交的证据分析认定如下：1.对账单、往来询证函中往来询证函系复印件，不符证据形式，不予采信；关于对账单，原告未申请印章鉴定视为放弃权利，与本案有关联，其真实性予以采信。被告王冬三未到庭质证，被告王冬三及第三人未向法院提交证据。经审理，结合当事人提交的证据及陈述，本院查明事实如下：2013年7月3日，原告与被告黄金道物流公司益民市场签订销售合同书，约定：第二条预拌混凝土种类、价格（元/立方米）、数量。供货标准砼等级C15单价280泵送290；C20单价290泵送300；C25单价305泵送315；C30单价315泵送325；C35单价320泵送330；C40单价330泵送340。说明：防水抗渗混凝土P6每立方米加10元；以上价格如涉及政策性调整及市场原材料涨跌，需方同意此合同各类混凝土单价也将以此为基数作相应的涨跌调整。第三条原材料和其他技术要求。第四条供货质量、数量标准。2、数量标准：以送货单数量为准。3、双方以《商品混凝土送货单》作为验收和结算的凭证。送货单内容应符合《预拌混凝土》标准要求，需方确定一名验收人员（姓名曹金泉），代表需方负责混凝土的收货验收，非需方确定的需方收货人，无权签收《商品混凝土送货单》，送货单作为供方交付给合格产品的初步证据，并作为结算和质量跟踪的依据。第六条付款方式……4、需方付款逾期，每逾期一天按应付款项的1‰向供方支付滞纳金。第九条违约责任3.需方未按合同约定付款的，每逾期一天，须向供方按应付款的1%支付滞纳金……第十条因一方要求解除合同的，应以书面形式向对方发出解除合同的通知，并在发出同之前10日内告知对方，征得对方同意（违约情形除外）合同可解除，解除后，应当因解除合同给对方造成的经济损失。合同还就其他权利义务及争议解决等内容进行了约定。合同签订后，原告进行了送货，原告的对账单（施工单位山河集团、工程项目益民集贸市场，含自卸、泵送、塔吊，由曹金泉等人签字）如下（并附明细经手人亦签字）：2013年11月5日累计金额合计本期方量1612、金额520265、累计方量6632、累计金额2130330元。供货方：黄冈砼顺建材有限公司（加盖公章）收货方经手人：曹金泉（签字）。并附对账明细：2013年11月5日合计方量1612金额520265，经手人曹金泉（签字）。2013年12月11日合计本期方量2171、金额675730、累计方量：8803，累计金额：2806060，经手人曹金泉（签字）。并附2013年12月11日对账明细：合计方量2171、结算金额675730，经手人曹金泉（签字）。2014年1月9日合计本期方量2153、金额694660、累计方量10955.5、累计金额3500720，经手人曹金泉（签字）。并附2014年1月9日对账明细：合计方量2153，金额694660，经手人曹金泉。2014年2月21日对账单：合计本期方量1468.5、金额506175、累计方量12424、合计金额4006895，经手人曹金泉（签字）。并附2014年1月9日对账明细：合计放量1468.5、合计金额506175，经手人曹金泉。2014年4月9日对账单：本期方量412.5、金额132767.5、累计方量：12846.5、合计金额4142812.5，经手人詹喜爱（签字）。2015年1月20日对账单（明细）：合计方量91，金额31580，经手人孙燕（签字，记载红单已收回）。2015年1月22日曹金泉对账单明细：方量787、合计261032.5（含自卸、泵送、塔吊，记载对2月、5月、6月混凝土票据红联已收回，签字）。2015年1月22日对账单：合计本期方量13302、本期销售额4388585、本期收款额2000000、累计未收款2388585，经手人孙燕（签字）。2015年2月6日对账单（2014年1月-2015年1月）：合计本期方量13407，本期销售额4424285、本期收款额2000000、累计未收款2424285，数量核对属实，经手人孙燕（签字）。并附2015.1月14-22日对账单明细：合计方量：105、金额35700，经手人孙燕。2015年5月9日对账单（2014.1月-2015.4月）：合计本期方量（方）：13496、本期销售额4454545、本期收款额2000000、累计未收款2454545，数量核对属实，经手人孙燕（签字）。并附2015.3.24-2015.4.22对账单明细：合计方量89、金额30260，经手人孙燕。原告向被告提交了对账单（记载了时间、上年结转、供货年月、回款年月，累计未收款1844545元），原告对其公司印章有异议但未申请鉴定。原告向被告提交往来询证函（……询证本公司与贵公司的往来账项……本函仅为复核账目只用，并非催款结算）截止日期2018年8月31日项目益民集贸市场欠本公司1924545.00若款项在上述时间之后付清，仍请及时函复为盼。被告黄金道物流公司的法定代表人、黄金道物流公司益民市场的负责人王冬三在往来询证函下方书写“承诺此款本人承诺在2018底付30-50万元余款在2019年内付清。特此承诺：王冬三2018年11月12日”。现原告以被告未按承诺给付余下货款等为由诉至人民法院。另查明，2013年4月19日被告黄金道物流公司与第三人签订了建设工程施工总承包合同书（工程名称为益民集贸市场和商品房共九层楼等内容）。黄金道物流公司营业执照记载企业类型为有限责任公司，自然人投资或控股），2019年7月9日该公司由二人股东变更为王冬三100%。黄金道物流公司益民市场工商营业执照记载类型为有限责任公司分公司。本案审理中，黄金道物流公司起诉砼顺公司主张撤销往来询证函（本案中止审理），本院审理该案作出（2019）鄂1102民初2410号民事判决书，驳回黄金道物流公司的诉请。黄金道物流公司不服该判决提起上诉，黄冈市中级人民法院审理于2020年7月30日作出（2020）鄂11民终1146号民事判决书，驳回上诉，维持原判。庭审中，被告陈述，益民集贸市场后期由被告自己施工，于2019年12月施工完毕，其受胁迫情况下签订往来询证函。第三人陈述，总承包合同没有结算，我公司财务查账没有查到本案货款支付记录。本院认为，结合当事人陈述“2019年12月施工完毕”，本案销售合同书予以终止。本案争议焦点一：2018年11月12日王冬三签署承诺的往来询证函的性质及本案下欠货款金额是否确定和本案责任主体的确定。被告黄金道物流公司与第三人签订了工程施工总承包合同，后被告黄金道物流公司益民市场与原告签订了混凝土的销售合同书，黄金道物流公司益民市场为分公司类型。原告依约供给了混凝土后进行了对账向被告提交了对账单、往来询证函，王冬三作为黄金道物流公司的法定代表人、黄金道物流公司益民市场的负责人在往来询证函上签字并书写“承诺此款本人承诺在2018底付30-50万元余款在2019年内付清。特此承诺：王冬三2018年11月12日”系当事人意思表示，属于对账余下货款及承诺还款，系履行职务行为，民事责任由被告黄金道物流公司、黄金道物流公司益民市场共同承担。被告辩称其并不欠原告货款及在受胁迫时出具该往来询证函不是结账依据，与被告提交了原告的对账单的事实不符，亦与另案生效判决内容不符，当事人应依承诺履行义务。因原告就下欠货款金额向被告提交了对账单与被告签字的往来询证函所载金额不一致，对账单详细记载了上年结转及供货、回款时间、金额等内容，原告未提交其他充足证据，本案以对账单1844545元作为下欠货款为宜。焦点二、逾期还款违约责任的确定。往来询证函承诺了还款日期等内容，销售合同书约定违约责任中逾期付款按日千分一承担滞纳金，属违约金范围，标准过高，本院依法调整为按人民银行同期年贷款利率的1.95倍计算。被告承诺2018底付30-50万元未明确具体金额，本案酌情按40万元确定应还款额为宜，自2019年1月1日起计算违约金；被告同时承诺余款在2019年内付清，所以应自2020年1月1日起开始计算违约金。焦点三：王冬三在本案中是否承担连带责任的确定。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”。原告主张王冬三承担连带责任，本案债权发生在工商变更王冬三为黄金道物流公司一人股东之前，本案起诉后工商变更王冬三为一人股东，现原告主张王冬三对黄金道物流公司的债务承担连带责任，本院不予支持。关于原告主张向保险公司交纳保函的保险费，属间接费用不予支持。依据《中华人民共和国民法总则》第七十四条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、终止原告黄冈砼顺建材有限公司于2013年7月3日与被告湖北黄金道物流有限公司益民农副产品市场签订的销售合同书。二、被告湖北黄金道物流有限公司、湖北黄金道物流有限公司益民农副产品市场于本判决生效后二十日内给付原告黄冈砼顺建材有限公司余下货款1844545元、承担违约金（以余下货款中400000元为基数，自2019年1月1日起按中国人民银行同期年贷款利率的1.95倍计算至实际给付之日止；以余下货款中1444545元为基数，自2020年1月1日起按中国人民银行同期年贷款利率的1.95倍计算至实际给付之日止）；三、驳回原告黄冈砼顺建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费24536元、诉讼保全费5000元，合计29536元，由被告湖北黄金道物流有限公司、湖北黄金道物流有限公司益民农副产品市场负担28436元，原告黄冈砼顺建材有限公司负担1100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审 判 长  李宝红人民陪审员  冯金华人民陪审员  肖 萍二〇二〇年十一月十二日法官助理罗玉梅书记员罗玉梅（兼）