四川省金川县人民法院 民 事 判 决 书 (2016)川3226民初178号 原告:中核中泓集团有限公司（原四川诺特建设工程集团有限公司）,住所地四川省成都市青羊区通惠门路69号2-1-22-5。 法定代表人:晏礼洪，该公司总经理。 委托诉讼代理人:丁友军，四川辞合辞律师事务所律师，特别授权代理。 被告:金川雪域江南农业综合开发有限公司，住所地四川省阿坝藏族羌族自治州金川县沐林小区。 法定代表人:高玉喜，该公司董事长。 委托诉讼代理人:赵云华，四川金塔律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人:蒋伟，四川金塔律师事务所律师，特别授权代理。 原告中核中泓集团有限公司（以下简称中核公司）诉被告金川雪域江南农业综合开发有限公司（以下简称雪域江南公司）,第三人高晓先、刘傲天、杨绍明建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年10月20日立案受理后依法适用简易程序进行审理。在审理过程中，因双方争议较大，案情复杂不宜适用简易程序审理，本院于2016年11月29日裁定将本案转为普通程序。2017年1月17日，原告中核公司以被告雪域江南公司拖欠工程款未支付导致农民工上访为由向本院提出先予执行申请，本院作出（2016）川3226民初178号之一民事裁定书，裁定先予执行被告公司账户资金240万元，后发现本案不符合先予执行条件又于2017年2月27日作出（2016）川3226民初178号之二民事裁定书，撤销了178号之一民事裁定书。2017年7月6日，被告公司向本庭递交执行回转申请（已于第一次庭审时当庭告知被告雪域江南公司向执行局申请执行回转）。2017年7月18日公开开庭进行了第一次审理。原告中核公司的委托诉讼代理人丁友军，被告雪域江南公司的委托诉讼代理人赵云华、蒋伟，第三人高晓先的委托诉讼代理人李金超，第三人刘傲天的委托诉讼代理人文兴军到庭参加诉讼，第三人杨绍明经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。在庭审中，发现本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结且原告可能存在重复起诉,于2017年8月20日裁定中止审理。2019年1月18日原告中核公司提出申请要求撤回对第三人的起诉并申请除300万履约保证金及利息外放弃其他诉讼请求，本院以（2016）川3226民初178号之四裁定书准许了原告的申请并于2019年1月24日公开开庭进行了审理。原告中核公司的委托诉讼代理人丁友军，被告雪域江南公司的委托诉讼代理人赵云华、蒋伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中核公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告退还履约保证金300万元及自2015年10月8日起至起诉日止的利息36万元，小计336万元；2.请求判决被告支付延期付款造成的损失：管理人员工资886200元、5010型塔机租赁费527800元、施工升降机租赁费308000元；架管扣件租赁费1995840元，小计3717840元；3.请求判决支付延期支付工程款的资金利息1336938元，1-3项合计8414778元；4.请求判决第三人在8414778元范围内对公司债务承担连带清偿责任；5.诉讼费用由被告人承担。事实和理由：2012年6月18日，双方签订了金川县“金州华府”项目施工合同，《合同》（专用条款）第41.3条约定“履约保证金600万元退还，主体工程完工后10个工作日退还300元万，工程竣工验收合格后10个工作日内退还300万元”，该主体工程于2015年9月28日验收合格，按照约定，应当在10月8日前退还剩余的履约保证金300万元。但是，被告人没有退还该款，构成违约，应当退还保证金及信用社贷款利息1%/月，计36万元。《合同》（通用条款）第25.1.2条约定“发包人违约指。不按合同约定支付工程款。”，《合同》（通用条款）第25.1.4条约定“发包方违约的，赔偿给承包人造成的经济损失”《合同》（专用条款）第6.4条约定“工程竣工验收完成后，甲方付至已完工程量的80%，工程决算完成后，付至95%。”竣工验收时间为2015年9月28日，截止2016年2月被告金川雪域江南农业综合开发有限公司总计支付我方59298104元，竣工结算价款为86875212.54元，拖欠应付工程款（80%）22061686元（另案处理）。其中，2015年10月8日至2016年3月1日6个月的利息22060686元×1.01%×6=13369381元（注2016年3月1日起的利息（2016）川3226民初38号民事判决书已经确认，不再此列）。从2013年6月30日起，因被告方长期、多次违约拖欠我方工程进度款造成工期顺延14个月，为此给原告造成损失如下：（一）管理人员工资现场管理人员12人共63300元/月×14个月=886200元；（二）机械租赁：1、5010型塔机租赁①第一台时间：（竣工验收时间2015年9月28日），2.15万元/月×14个月=30.1万元；塔机标节30节×18元/节/天×14个月=226800元，合计527800元；2、施工升降机租赁2台×11000元/台×14个月=308000元；3、驾管及扣件租赁①驾管租赁：360000余米×0.009元/米/天×420天（14个月）=1360800元；②扣件租赁：216000余个×0.007元/米/天×420天（14个月）=635040元，小计3717840元。综上事实，被告应当退还保证金300万元及承担逾期支付工程款赔偿损失5054778元的责任。 被告名为有限责任公司，但是，第三人在公司经营期间，用公司资产（五七农场）设定担保贷款，将其中的1500万元挪作私用，造成被告不能及时清偿债务。《公司法》第一百四十八条规定“董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金；。（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保”。第一百四十九条规定“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任”第三人作为被告人的股东和高管，挪用公司资金，用公司资产为自己设定担保，变相抽逃公司资金，侵害了债权人的合法权益。最高法院《公司法解释三》第十三条规定“。公司债权人请求未履行或者未全部履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。”综上事实和法律规定，被告人恶意拖欠工程款，造成公司不能及时清偿债务，且变相抽逃公司资金，侵害了债权人的合法权益。为了保护原告人的合法权益，依照《民事诉讼法》第二十三条、第一百一十九条规定，提出前列诉讼请求。2019年1月18日，原告中核公司申请撤回（放弃）除要求被告公司退还300万履约保证金及从2015年10月8日起至2019年1月24日止按银行同期同类贷款利率支付利息外的其他诉讼请求。 被告雪域江南公司就原告中核公司主张的，要求被告雪域江南公司退还300万元履约保证金及利息辩称如下：一、2018年12月5日阿坝州中级人民法院作出的（2018）川32民终143号民事判决书第30页明确涉案工程的工程价款未进行决算，且案涉工程有5%的质保金未到期，300万元履约保证金不应退还；二、原告公司尚有两千余万元税票未交付，履约保证金也未达到退付条件；三、即使要退还300万元履约保证金，原告要求支付利息的起算时间也不符合法律规定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下1.《建设工程施工合同》复印件一份，证实2012年6月18日，原告中核中泓集团有限公司与被告金川雪域江南农业综合开发有限公司签订了《建设工程施工合同》，原告中核中泓集团有限公司获得了金川县“金州华府”工程项目承建权。该《建设工程施工合同》对工程承包范围的约定为：图纸范围内所有土建、安装工程，以下专业工程除外：铝合金门窗安装、电梯安装、消防工程；对合同工期的约定为：开工日期2012年6月18日（以甲方发出的开工通知为准），竣工日期2013年1月6日（开工通知延后，竣工时间顺延），合同工期总日历天数630天；对合同价款的约定为：金额（暂定价）捌仟万元；合同通用条款41.3对履约保证金约定为：（1）承包人向发包人提供履约担保，担保方式为本工程履约保证金为现金600万元，乙方应于2012年6月15日前将该保证金支付到甲方账户；逾期支付超过7日，本合同自动终止，甲方不承担任何责任。（2）履约保证金退还时间：工程主体完工后10个工作日退还300万元，工程竣工验收合格后10个工作日内退还300万元。（3）履约保证金担保乙方遵守本合同项下的全部义务，如果乙方发生擅自解约、转包、分包等行为，履约保证金不退还；如果乙方发生工期违约、质量不符合国家规定或本合同约定，以及发生安全事故、不遵守廉政管理等其他任何违反本合同的违约行为，甲方均可以从履约保证金中扣除乙方应承担的违约金、损失赔偿金、扣款等，乙方无异议；2.四川省房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收报告复印件一份，证实涉案工程于2015年9月28日竣工验收；3.准予变更登记通知书（川工商）登记内变核字[2017]第11757号复印件一份，证实四川诺特建设工程集团有限公司于2017年7月24日变更登记为中核中泓集团有限公司；4.（2018）川32民终143号民事判决书，证实了原告中核公司承担了相应的违约责任。因原告中核公司公司撤回了对第三人的起诉，也放弃了其他诉讼请求，目前只要求被告公司退还300万元履约保证金并从2015年10月8日起至2019年1月24止按银行同期同类贷款利率支付资金占用利息。以上证据均围绕当事人的诉讼请求进行证据分析，对原告撤回的第三人的证据，质证意见及除300万履约保证金以外的其他证据未进行证据分析。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2012年6月18日，原告中核中泓集团有限公司与被告金川雪域江南农业综合开发有限公司签订了《建设工程施工合同》，原告中核中泓集团有限公司获得了金川县“金州华府”工程项目承建权。该《建设工程施工合同》对工程承包范围的约定为：图纸范围内所有土建、安装工程，以下专业工程除外：铝合金门窗安装、电梯安装、消防工程；对合同工期的约定为：开工日期2012年6月18日（以甲方发出的开工通知为准），竣工日期2013年1月6日（开工通知延后，竣工时间顺延），合同工期总日历天数630天；对合同价款的约定为：金额（暂定价）捌仟万元。该合同签订后，原告按照合同约定向被告支付了600万元履约保证金，《建设工程施工合同》通用条款41.3约定：（1）承包人向发包人提供履约担保，担保方式为本工程履约保证金为现金600万元，乙方应于2012年6月15日前将该保证金支付到甲方账户；逾期支付超过7日，本合同自动终止，甲方不承担任何责任。（2）履约保证金退还时间：工程主体完工后10个工作日退还300万元，工程竣工验收合格后10个工作日内退还300万元。（3）履约保证金担保乙方遵守本合同项下的全部义务，如果乙方发生擅自解约、转包、分包等行为，履约保证金不退还；如果乙方发生工期违约、质量不符合国家规定或本合同约定，以及发生安全事故、不遵守廉政管理等其他任何违反本合同的违约行为，甲方均可以从履约保证金中扣除乙方应承担的违约金、损失赔偿金、扣款等，乙方无异议。2012年6月13日，原告中核公司按约定通过转账方式向被告公司支付了600万元履约保证金。2012年10月25日，金川县安全生产监督管理局发出准许开工令，原告组织了施工。期间，被告公司按《建设工程施工合同》约定，退还原告300万元履约保证金。2015年9月28日，经建设单位、勘察单位、设计单位、监理单位、施工单位组织验收，出具了四川省房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收报告。原告中核中泓集团有限公司因逾期交房承担了逾期交房给被告雪域江南公司造成2900000元经济损失的违约责任。对本案先予执行的240万元已进入执行回转程序。 另查明，原告四川诺特建设工程集团有限公司于2017年7月24日变更登记为中核中泓集团有限公司。 本院认为，原告中核中泓集团有限公司与被告金川雪域江南农业综合开发有限公司签订的建设工程施工合同是双方当事人真实意思表示，其内容不违反国家法律和行政法规的强制性规定，为有效合同，双方均应按合同约定享受权利，承担义务。本案争议的焦点是原告中核公司向被告雪域江南公司交纳的剩余300万履约保证金是否退还，利息如何计算。本案双方当事人在签订施工合同时针对履约保证金约定如下：“（1）承包人向发包人提供履约担保，担保方式为本工程履约保证金为现金600万元，乙方应于2012年6月15日前将该保证金支付到甲方账户；逾期支付超过7日，本合同自动终止，甲方不承担任何责任。（2）履约保证金退还时间：工程主体完工后10个工作日退还300万元，工程竣工验收合格后10个工作日内退还300万元。（3）履约保证金担保乙方遵守本合同项下的全部义务，如果乙方发生擅自解约、转包、分包等行为，履约保证金不退还；如果乙方发生工期违约、质量不符合国家规定或本合同约定，以及发生安全事故、不遵守廉政管理等其他任何违反本合同的违约行为，甲方均可以从履约保证金中扣除乙方应承担的违约金、损失赔偿金、扣款等，乙方无异议。”原告中核公司按约定向被告雪域江南公司交纳了600万元履约保证金并履行了合同义务，被告雪域江南公司也按合同约定退还了300万元履约保证金。工程竣工验收合格后，被告公司理应在工程竣工验收合格后10个工作日内按约定退还原告剩余履约保证金300万元，但是被告公司一直未退还300万元履约保证金已构成违约，原告要求被告雪域江南公司退还剩余300万元履约保证金并从2015年10月8日起至2019年1月24日止按银行同期同类贷款利率支付资金占用利息的诉讼请求成立，本院予以支持。被告公司提出涉案工程的工程价款未进行决算，且案涉工程有5%的质保金未到期，300万履约保证金不应退还及原告公司尚有两千余万元税票未交付，履约保证金也未达到退付条件的抗辩理由均不符合双方签订的《建设工程施工合同》通用条款第41.3中不予退还或扣除的条件且在本案中被告公司也未提交原告公司存在擅自解约、转包、分包的相关证据，故被告的辩解不能成立。5%的质保金及未交付的税票，被告公司可另行主张权利。在审理过程中，原告自愿放弃其他诉讼请求系对自己权利的处分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第六条、第七条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十五条，《最高人民法院关于适用》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条第一款第（五）项、第一百六十三条之规定，判决如下： 被告金川雪域江南农业综合开发有限公司于本判决生效后十日内退还原告中核中泓集团有限公司履约保证金300万元并按银行同期同类贷款利率承担从2015年10月8日起至2019年1月24日止的资金占用利息。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费30800元，由被告金川雪域江南农业综合开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阿坝藏族羌族自治州中级人民法院。 审 判 长  李正强 审 判 员  刘小琴 人民陪审员  胡继蓉 二〇一九年二月十二日 书 记 员  陈 静 附：相关法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。 第七条第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实、恪守承诺。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者回收。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收回定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 《最高人民法院关于适用》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百五十条有下列情形之一的，中止诉讼 （五）本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的。 第一百六十三条人民法院在审理过程中，发现案件不宜适用简易程序的，裁定转为普通程序。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。