安徽省亳州市谯城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1602民初989号 原告：亳州市垚泽建材有限公司，住所地：安徽省亳州市谯城区十八里镇希夷新村焦庄。统一社会信用代码：91341600MA2PU42E5M。 法定代表人：胡富强，该公司经理。 委托诉讼代理人：赵长利，安徽赵长利律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王晨雨，安徽赵长利律师事务所律师。 被告：安徽广宇建设（集团）有限公司，住所地：安徽省阜阳市颍泉区颍河西路171号。统一社会信用代码：91341200151830087L。 法定代表人：张涛，该公司董事长。 被告：安徽谯康堂制药有限公司，住所地：安徽省亳州市芜湖现代产业园区漆园路东侧、亳芜大道北侧556号。统一社会信用代码：91341600MA2NQDUXXL。 法定代表人：徐美华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：邢丹，安徽重信众合律师事务所律师。 原告亳州市垚泽建材有限公司（以下简称垚泽建材公司）与被告安徽广宇建设（集团）有限公司（以下简称广宇建设公司）、安徽谯康堂制药有限公司（以下简称谯康堂制药公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月17日依法适用简易程序立案受理，于2019年3月20日转为普通程序，并依法组成合议庭，于2019年4月22日公开开庭进行了审理。原告垚泽建材公司的委托诉讼代理人赵长利、王晨雨，被告谯康堂制药公司的委托诉讼代理人邢丹到庭参加诉讼。被告广宇建设公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 垚泽建材公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决解除原告垚泽建材公司与被告广宇建设公司2018年1月31日签订的钢材购销合同；2.依法判决被告广宇建设公司偿还原告货款3145288元，并支付利息744202元（利息自2018年2月3日计算至2018年11月22日），后续利息继续计算至货款及利息还清时止；3．依法判决被告广宇建设公司支付原告违约金770596元（以欠款3145288元为基数按照每日1‰，自2018年3月22日计算至2018年11月22日止，共计245日）,后续违约金继续计算至货款及利息还清时止；4.判令被告谯康堂制药公司对第2-3项诉讼请求承担连带责任；5.判令被告给付原告律师代理费10万元；6.本案诉讼费、财产保全费等全部相关费用均由被告共同承担。事实和理由：原告系从事建材销售、建筑工程的公司，被告广宇建设公司系从事工程建设的公司。自2018年1月，因被告建设工程需要，从原告处购买建筑钢材，双方签订了钢材购销合同，合同约定了送货地址、运输方式、产品计量方式、定价标准、结算方式及违约责任等事宜。合同约定货款利息的计算方式自货到工地之日起七日后计息，按照每日3.8元/吨计算。同时，合同约定由谯康堂制药公司作为担保方，承担无限连带担保责任，担保范围包括贷款、违约金、利息、诉讼和律师费及主张权利的所有费用。担保期限自本合同签订之日起至全部履行合同义务止。原告按约定向被告供货，在原告提起诉讼前双方进行结算，被告广宇建设公司仍下欠原告货款3145288元，原告在向被告催要时，其迟迟不肯支付。被告谯康堂制药公司作为买卖合同的担保方，应按照合同约定对上述货款承担连带保证责任。 广宇建设公司未答辩，在庭后提供答辩意见：1.本案购销合同约定的付款条件尚未成就，因此原告的第二项诉讼请求，不应该得到支持；2.案涉合同第三条第2.1项约定的“自货到工地之日起七日后计息：每日3.8元/吨”是无效的，利息应按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算；3.案涉合同约定的违约金明显过高，且本案本公司支付货款的条件尚未成就，因此本公司不应该支付违约金，同时不论本公司是否应该支付违约金，本公司均请求减少违约金的比例，以人民银行公布的贷款利率增加30%为限。 谯康堂制药公司辩称，1.《钢材购销合同》中的担保无效，本公司不应承担担保责任；2.《钢材购销合同》中约定的付款条件未成就，原告主张的债务并未到期。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：一、原告所举对账单、销售清单、委托代理合同、增值税专用发票、保全担保费收据、（2019）皖1602财保6号民事裁定书，具有真实性、合法性及与本案的关联性，对其证据效力予以认定；所举《钢材购销合同》，其中担保方为安徽谯康堂制药有限公司工程项目部（以下简称谯康堂项目部），对外无担保资格，该合同中对应的担保条款及内容应为无效，其他内容具有真实性、合法性及与本案的关联性，对其证据效力予以认定。二、被告谯康堂制药公司所举《建设施工合同》，对其中谯康堂制药公司作为发包方、广宇建设公司作为承包方，由广宇建设公司承包安徽谯康堂制药有限公司标准化厂房工程、陈某作为谯康堂制药公司的一方人员（在委托代理人处签字）、张振齐作为广宇建设公司的一方人员（在委托代理人处签字）予以认可，该合同其他内容因与本案不具有关联性，不予认定；所举证人证言，对其中陈某是谯康堂项目部的负责人、《钢材购销合同》上的印章系谯康堂项目部印章以及该工程已经停工的事实予以认可，其他内容无其他证据相互印证，不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告垚泽建材公司成立于2017年10月24日，经营范围为建筑工程、建材销售等，被告广宇建设公司成立于1994年6月26日，经营范围为房屋建筑工程施工总承包壹级等。广宇建设公司因承建谯康堂制药公司标准化厂房工程需要，从原告处购买建筑钢材，双方于2018年1月31日签订了《钢材购销合同》一份，合同主要约定：广宇建设公司为需货方（甲方），垚泽建材公司为供货方（乙方），谯康堂制药公司为担保方（丙方）；由乙方向甲方供应建筑用钢材总量约2700吨，在该工程（约4个月）内由乙方独家向甲方供货；第一二层乙方同意垫资1000吨，垫资期限最迟不得超过3.5个月，在乙方垫至1000吨后需货方支付所有货款及利息（自货到工地之日起七日后计息：每日3.8元/吨）；甲方自收到担保方付款之日起十天内必须向乙方付清钢材货款及利息。甲方如到期不能全部支付乙方垫资货款及钢材货款，造成损失由甲方全部承担，并按所欠款向乙方支付每日1‰的违约金；担保方对甲方的合同义务承担无限连带担保责任，担保范围包括贷款、违约金、利息、诉讼和律师费等，乙方主张权利的所有费用及本合同约定的甲方所有义务；担保方担保期限：本合同签订之日起至甲方全部履行合同所有义务止。该合同广宇建设公司在甲方处盖章并由张振齐在代表人处签字，原告在乙方处盖章，丙方处加盖有谯康堂项目部印章，并有手写的“陈某”字样。后垚泽建材公司自2018年2月2日起向广宇建设公司提供钢材至2018年3月22日止，共计供应钢材733.366吨，价款为3145288元，张振齐在对账单、销售清单上均有签字。另外，谯康堂制药公司认可其工程目前处于停工状态。 另查，原告于2019年1月3日向本院申请诉前保全，要求对广宇建设公司名下的银行存款500万元予以冻结，本院对原告的申请作出了（2019）皖1602财保6号民事裁定书。原告支付担保费8000元。本案在审理中原告撤回对安徽广印堂中药股份有限公司、赵秀芳的起诉。 本院认为，原告垚泽建材公司与被告广宇建设公司签订的《钢材购销合同》，除担保条款及相关担保内容外，其他内容系双方当事人真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，应属有效，双方当事人应按照约定履行义务。该合同约定原告垫资1000吨钢材款，垫资期限最迟不得超过3.5个月，该约定的实质为原告向该工地供应1000吨钢材，最迟过3.5个月后，再要求被告支付该货款。根据双方签订的销售清单，原告第一次供货时间为2018年2月2日，故被告广宇建设公司最迟应于2018年5月18日向原告支付该1000吨钢材款。原告最后一次供货时间为2018年3月22日，供货已达733.366吨，后该工程停工，致使原告无法继续履行合同，如继续履行合同势必给原告造成更大损失，且广宇建设公司也无证据证明系因原告的原因致使工程停工；另外，自原告最后一次供货后，直至原告起诉之日，二被告并无证据证明在保障原告的货款下要求原告继续履行供货；原告提供的2018年7月9日对账单，也没有注明要求原告继续供货，也可表明供货已经暂停。综上，原告要求解除合同的主张，本院予以支持。 合同解除后，尚未履行的应当终止履行，已经履行的，另一方应当支付相应的价款。原告提供2018年7月9日的对账单及销售清单，均有张振齐的签名，且张振齐也在原告提供的《钢材购销合同》中签名，能够认定张振齐代表广宇建设公司，其签订对账单及销售清单系履行职务行为。该对账单及销售清单能够反映原告向该工地实际履行的钢材吨数、履行时间、总价款等，广宇建设公司也未提供证据否定原告的供货量及价款，故原告要求广宇建设公司支付钢材款3145288元的主张，本院予以支持。被告辩称，原告的货款未到结算点，不予支付货款。因被告的工程停工，致使原告无法继续履行合同，在没有被告保障原告的供货达1000吨及以上，货款会及时支付的情形下，原告为保障其权利，可以停止其供货，且该合同也约定了“甲方自收到担保方付款之日起十日内必须向乙方付清钢材货款及利息”，表明原告的钢材款与工程息息相关，工程的停工势必影响到原告的工程款支付，故对被告该辩解本院不予采纳。 广宇建设公司承建的工程因停工，致使原告无法继续履行供货，原告要求解除合同，责任在广宇建设公司，故原告要求违约金本院予以支持。原、被告在合同中约定：“按所欠款向乙方支付每日1‰的违约金”，该约定明显高于月利率2%。另外，双方在合同也约定，“自货到工地之日起七日后计息”，该约定不违反法律规定，本院予以支持。但双方在合同约定“自货到工地之日起七日后计息：每日3.8元/吨”，该约定明显高于月利率2%。本院酌定按月利率2%计算利息。原告最后一次供货在2018年3月22日，被告支付该笔货款的利息应自2018年3月30日起计算。原告要求所有货款均自2018年3月30日计算，符合法律规定，本院予以准许。 原告提供的《钢材购销合同》中，在保证方处（丙方）加盖了谯康堂项目部印章，证人陈某虽否认其在该合同的签名，但对该印章的真实性，并不持异议，并认可该项目部系谯康堂制药公司设立。《中华人民共和国担保法》第十条规定：“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证”。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十七条第一款规定：企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。因此，该项目部向原告所提供担保的行为应系无效行为。该司法解释第七条规定：主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。本案中，该项目部明知自己没有担保人资格，却向原告提供担保，显然存在过错，而原告在与项目部确立保证担保关系时，应审查其有无保证资格，原告明知是项目部而同意其提供担保，没有尽到妥善的注意和审查义务，对担保行为也有过错，项目部应当对广宇建设公司所欠原告的债务不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任，因项目部不是独立的民事主体，不能独立对外承担民事责任，也就不能对外承担无效保证责任，而应由设立该项目部的谯康堂制药公司承担民事责任。 原、被告在合同中约定了代理费，原告也提供了委托书及发票，故对原告该请求本院予以支持。原告为利于实现其货款向本院申请诉前保全，并支付担保费8000元，该费用系原告支出的合理费用，广宇建设公司应当承担。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第五条第二款、第十条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、解除原告亳州市垚泽建材有限公司与被告安徽广宇建设（集团）有限公司于2018年1月31日签订的《钢材销售合同》； 二、被告安徽广宇建设（集团）有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告亳州市垚泽建材有限公司货款3145288元及利息（利息以3145288元为基数，自2018年3月30日起，按照年利率24%计算至该货款实际付清之日止）； 三、被告安徽广宇建设（集团）有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告亳州市垚泽建材有限公司律师代理费10万元，担保费8000元； 四、被告安徽谯康堂制药有限公司对被告安徽广宇建设（集团）有限公司所欠原告亳州市垚泽建材有限公司的上述债务不能清偿部分的二分之一承担清偿责任，其承担责任后，有权向被告安徽广宇建设（集团）有限公司追偿； 五、驳回原告亳州市垚泽建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费44931元，由原告亳州市垚泽建材有限公司负担8994元，被告安徽广宇建设（集团）有限公司承担35937元；保全费5000元，由安徽广宇建设（集团）有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。 审 判 长  于文礼 人民陪审员  崔钰婷 人民陪审员  郭 永 二〇一九年七月十六日                                                     法官助理  张哲                                                 书记员    汪昆仑