上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0120民初10486号原告：上海雷天投资管理有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：刘深广，董事长。委托诉讼代理人：杨飞翔，北京市中伦(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：劳佳刚，北京市中伦(上海)律师事务所律师。被告：郏晨光，男，1966年4月9日生，汉族，住浙江省温岭市。被告：包素琴，女，1970年9月6日生，汉族，住浙江省温岭市。原告上海雷天投资管理有限公司诉被告郏晨光、包素琴股权转让合同一案，本院于2019年5月10日立案后，依法适用简易程序，后因被告需公告送达，本案转为适用普通程序，并于2019年12月12日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人劳佳刚到庭参加了诉讼。被告郏晨光、包素琴经本院合法传票传唤，无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。原告上海雷天投资管理有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令两被告连带向原告支付《股权回购协议》约定的股权回购本金人民币5,300,600元(以下币种同)以及以前述本金为基数自2015年12月20日起算至实际支付之日止按年利率15%计算的收益(暂计至2019年4月30日，已产生收益金额为2,712,140.33元)，以履行回购原告持有的浙江新复大海洋生物科技股份有限公司(以下简称新复大公司)1,559,000股股份的义务；2.请求法院判令两被告承担本案的保全担保保险费。3.请求法院判令两被告承担本案的案件受理费、保全申请费。庭审中，原告将诉讼请求变更为：1、被告郏晨光向原告支付《股权回购协议》约定的股权回购本金5,300,600元以及以前述本金为基数，自2015年12月20日起至实际支付日止，按年利率15%计算的收益以履行回购原告持有的浙江新复大海洋生物科技股份有限公司1,559,000股股份的义务；2、被告郏晨光承担保全担保保险费8,012.74元；3、被告包素琴对被告郏晨光的上述两项债务承担连带保证责任。4.两被告承担本案的案件受理费、公告费和保全申请费。事实和理由：2018年5月8日，原告与两被告签署了一份《股权回购协议》，约定在郏晨光、包素琴或案外人新复大公司未按(2017)沪0106民初42767号《民事调解书》、(2017)沪0106民初42769号《民事调解书》项下约定的进度还款，任何一期还款迟延的，自迟延之日起，原告有权要求被告郏晨光立即按照协议相关约定支付全部回购价款进行股权回购。被告包素琴对被告郏晨光在协议项下的所有义务提供连带责任保证。由于两被告以及新复大公司未能按照(2017)沪0106民初42767号《民事调解书》和(2017)沪0106民初42769号《民事调解书》所确定的进度进行还款，原告根据协议第二条、第五条的约定，委托律师于2018年12月17日向两被告发出了函件，要求两被告连带向原告支付股权回购价款，履行回购义务。但两被告未按照协议约定在收到该回购通知后30天内履行股权回购义务，给原告造成了经济损失。为维护原告的合法权益提起诉讼。被告郏晨光、包素琴未作答辩，亦未向本院提供证据。本院经审理，对原告提供的《股权回购协议》、(2017)沪0106民初42767号民事调解书、(2017)沪0106民初42769号民事调解书，律师函(2018年10月10日)、微信群聊记录、律师函(2018年12月17日)、EMS邮寄凭证及邮寄情况、诉讼保险责任保险单及中国工商银行网上银行电子回单、发票，因真实且与本案有关联，本院予以认定并在卷佐证。基于上述认定的证据及当事人的陈述，本院确认如下事实：2018年5月8日，案外人姚某某与本案被告郏晨光、包素琴就上海市静安区人民法院受理的(2017)沪0106民初42767号一案达成调解协议，协议内容为：“一、被告郏晨光归还原告姚某某借款本金1,500,000元并支付逾期利息581,667元，支付方式为：于2018年7月15日前支付借款本金500,000元，余款于2018年9月30日前一次性归还，若被告郏晨光未按约足额履行上述还款义务，原告姚某某有权就剩余未履行款项一并申请执行，被告郏晨光另需支付原告姚某某逾期利息，以尚未归还的借款本金数额为基数，自2018年10月1日起至实际还清之日止，按年利率12%计算；二、被告包素琴对被告郏晨光的上述还款义务承担连带清偿责任”。2018年5月9日，案外人姚某某与新复大公司就上海市静安区人民法院受理的(2017)沪0106民初42769号一案达成调解协议，协议内容为：“一、被告浙江新复大海洋生物科技股份有限公司应归还原告姚某某借款本金150万元，支付逾期利息923,750元，支付方式为：于2018年7月15日前支付本金50万元，于2018年9月30日前支付剩余本金100万元及逾期利息923,750元；二、若被告浙江新复大海洋生物科技股份有限公司未按约足额履行上述付款义务，原告姚某某有权就剩余未履行款项一并申请执行，被告浙江新复大海洋生物科技股份有限公司需另行立即支付原告姚某某逾期利息(以尚未归还借款本金为基数，从2018年10月1日起至实际还清之日止，按照年利率15%计算)；三、被告郏晨光对被告浙江新复大海洋生物科技股份有限公司上述第一、二项付款义务承担连带保证责任；……”。2018年5月，原告作为甲方，被告郏晨光作为乙方、被告包素琴作为丙方签订《股权回购协议》，协议约定：2015年12月20日，甲、丙方签订《股权转让协议》，甲方出资544万元受让丙方持有的目标公司8%股权，公司定增股权稀释后持有公司7.04%股权，股改后折成160万股，成本均价3.4元，截止2018年5月8日，甲方就该股权尚持有155.9万股，现乙方同意回购甲方持有的前述全部股权；甲方同意将其持有的目标公司155.9万股依本协议的约定转让给乙方，乙方同意回购全部标的股权，各方均知悉，截止本协议签订日，标的股权的1,025,666股为可流通股，533,334股为限售股，解除限售的日期为2018年10月21日；标的股份原转让对价544万元，以前述成本均价乘以实际持股数的金额为回购总价本金基数，按年利率10%固定收益计算(按天计算为10%/360)，自2015年12月20日起至实际支付之日止的收益，前述回购总价本金和收益合计为标的股权回购价款，乙方应于2020年5月7日前进行全部支付；丙方同意为甲方在本协议的所有合同义务提供连带责任保证，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。此外，关于违约责任明确约定为：“1、乙方如未能在本协议约定的期限内支付全部回购价款进行回购,甲方给予乙方30天宽限期,如超过30天内乙方仍未支付,甲方有权要求乙方按照年固定收益15%(自甲方受让股权之日起算)回购标的股权。甲方也可选择向非乙方指定的第三方出售全部或部分标的股权,如向第三方出售标的股权的价款小于本协议约定的回购价款,甲方有权就差额部分要求乙方赔偿。甲方如向非乙方指定的第三方部分出售标的股权,除甲方有权要求赔偿前述差额外,就未出售部分的标的股权,甲方有权继续要求乙方按照年固定收益15%回购。2、签署本协议的同时，乙方、丙方同时签署(2017)沪0106民初42767号案件的《和解协议》、乙方、目标公司同时签署(2017)沪0106民初42769号案件的《和解协议》，乙方、丙方、目标公司确保按前述《和解协议》向法院申请《民事调解书》，并按《民事调解书》约定的进度付款，任何一期还款迟延的，自迟延之日起甲方有权要求乙方立即支付全部回购价款，具体价款的计算方法和违约责任按本协议约定执行。”2018年9月26日，原告在微信群聊中向被告郏晨光催要(2017)沪0106民初42767号《民事调解书》和(2017)沪0106民初42769号《民事调解书》中约定于2018年9月30日前需支付的3,505,417元款项；同年10月10日通过该群聊发送函件，向新复大公司、郏晨光、包素琴催讨3,512,814元款项，被告郏晨光在微信群聊中回复“好，我抓紧时间”。2018年12月17日，原告委托律师向被告郏晨光、包素琴发送律师函，要求被告郏晨光按照《股权回购协议》履行回购义务，并由包素琴承担连带保证责任。该份律师函于2018年12月18日签收。2019年5月17日，原告向中国人民财产保险股份有限公司就本院受理的(2019)沪0120民初10486号一案的诉讼保全进行投保，为此支付保全担保费8,012.74元。另查明：上海市静安区人民法院于2018年10月30日立案受理(2018)沪0106执7917号、(2018)沪0106执7918号两案，该两案对应的案件即为(2017)沪0106民初42767号和(2017)沪0106民初42769号案件。本院认为，依法成立的合同，受法律保护，合同各方应当依约履行。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担违约责任。依据原、被告签订《股权回购协议》，在被告郏晨光、包素琴未按(2017)沪0106民初42767号民事调解书内容履行的情况下，原告要求被告郏晨光履行回购义务符合《股权回购协议》约定，故本院予以支持。关于原告要求被告郏晨光承担保全担保费的诉讼请求，本院认为，该费用由被告郏晨光负担既无约定，也无法律规定，故本院不予支持。被告包素琴作为保证人，同意为被告郏晨光在《股权回购协议》项下的所有义务提供连带保证责任，理应承担相应的保证责任。被告郏晨光、包素琴在本院合法传唤后，无正当理由拒不到庭应诉，其行为是对原告诉称事实及诉讼请求的答辩权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第三十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告郏晨光于本判决生效之日起十日内以5,300,600元款项回购原告上海雷天投资管理有限公司持有的浙江新复大海洋生物科技股份有限公司1,559,000股股份；二、被告郏晨光于本判决生效之日起十日内支付原告上海雷天投资管理有限公司以5,300,600元为基数，自2015年12月20日起至实际支付之日止，按年利率15%计算的收益；三、被告包素琴对上述第一、第二项被告郏晨光的债务承担连带保证责任，被告包素琴承担保证责任后，有权向被告郏晨光追偿；四、驳回原告其余的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费67,890元，财产保全费5,000元，公告费690元，合计73,580元，均由被告郏晨光、包素琴共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  王 蕾审 判 员  王文霞人民陪审员  杨建华二〇一九年十二月十二日书 记 员  方晨晨附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。……第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。……第三十一条保证人承担保证责任后，还有权向债务人追偿。三、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。