上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0115民初25583号原告：无锡市达威投资有限公司，住所地江苏省无锡市。法定代表人：周宝同，董事长。委托诉讼代理人：王远胜，男。被告：上海七宝乐购购物中心有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：陈兵，总经理。被告：上海乐购物流有限公司，住所地上海市普陀区。法定代表人：陈兵，总经理。上列两被告共同委托诉讼代理人：王建立。第三人：上海信实商贸有限公司，住所地上海市嘉定区南翔镇陈翔路XXX号XXX幢XXX室。法定代表人：陈益。原告无锡市达威投资有限公司与(原)被告上海浦东锦绣乐购生活购物有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2018年4月3日立案后，依法适用简易程序，于2018年5月10日公开开庭进行了审理。审理中，因(原)被告上海浦东锦绣乐购生活购物有限公司被上海七宝乐购购物中心有限公司吸收合并，其诉讼地位由后者承继。另，本院依职权追加上海信实商贸有限公司为第三人，又依原告申请追加上海乐购物流有限公司为被告。因第三人以《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定的其他方式无法送达应诉文书，本院遂采用公告送达，并依法将本案转为普通程序，于2018年8月11日、2019年1月29日公开开庭进行了审理。原告法定代表人周宝同(第一、三次开庭)及委托诉讼代理人王远胜(第二次开庭)、两被告共同委托诉讼代理人王建立到庭参加了诉讼。第三人经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告无锡市达威投资有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告共同支付原告货款人民币(以下币种同)198,794.60元；2、诉讼费由两被告承担。事实和理由：第三人自2009年4月起向上海浦东锦绣乐购生活购物有限公司供货，至2014年2月累计供货金额为651,796元，仅回款277,752元，扣除退货金额及费用91,179元，上海浦东锦绣乐购生活购物有限公司还欠第三人312,009元。2016年9月8日，第三人与原告签订《债权转让协议》，将其对上海浦东锦绣乐购生活购物有限公司的债权转让给原告。原告催讨未果，故来院起诉。审理中，原告经重新核算，确认上海浦东锦绣乐购生活购物有限公司已付款287,925.78元，并认可发生退货138,680.58元、对方有权扣费8,436元、有权按5%扣除物流服务费及返利即(651,796元-138,680.58元)×5%＝25,655.77元。据此，逐项扣减，两被告剩余应付货款金额应为：651,796元-287,925.78元-138,680.58元-8,436元-25,655.77元=191,097.87元。被告上海七宝乐购购物中心有限公司、上海乐购物流有限公司共同辩称，同意承担共同付款责任，但对原告诉请金额有异议。第三人自2009年起供货，大约在2013年至2014年停止供货。经对账，整个交易期间第三人供货金额为651,796元，上海浦东锦绣乐购生活购物有限公司已付款287,925.78元。发生退货307,632.46元，其中，138,680.58元已被第三人确认，107,606.68元退货有退货单据但第三人不认可，另有61,345.20元退货的退货单据丢失。整个交易中第三人应扣各项费用共49,560.85元，其中有第三人签字确认的有8,436元。此外，合同还约定了物流服务费比例及折扣返利比例，2009年合同约定的该两项比例合计3.50%，2011年合同增至5%。但由于各年度进退货额难以区分，两被告主张统一按5%计算，则应扣物流服务费及返利金额应为(651,796元-307,632.46元)×5%＝17,208.18元。据此，逐项扣减，两被告应付货款金额应为：651,796元-307,632.46元-49,560.85元-17,208.18元=277,394.51元。鉴于已付款287,925.78元已超过该金额，两被告现已不欠原告钱。原告为证明其诉请，提供以下证据：证据1、2016年9月8日第三人与原告签订的《债权转让协议》，证明第三人已将其对两被告的债权转让给原告，协议中的转让金额尚未经扣减相关费用；证据2、第三人2017年3月3日寄出的债权转让通知的EMS快递底单及邮寄进程查询信息，证明债权转让事实已通知上海浦东锦绣乐购生活购物有限公司，但通知本身已寄出，无法提供原件；证据3、第三人2016年1月13日寄出的催款函的EMS快递底单及邮寄进程查询信息，证明第三人曾向上海浦东锦绣乐购生活购物有限公司催款；证据4、《乐购商品购销三方合同2009》、《乐购商品购销三方合同2011》，证明第三人与两被告的买卖合同关系；证据5、部分收货报表，证明第三人供货金额为651,796元。经质证，两被告对原告证据1-5的真实性认可，债权转让通知及催款函上海浦东锦绣乐购生活购物有限公司均已收到。被告上海七宝乐购购物中心有限公司提供证据如下：证据1、退货单复印件一组，证明尚有107,606.68元退货应在应付款中扣除，通常第三人员工收取退货时提供委托书及身份证复印件并在退货单厂商栏中签名，已退货的部分即是如此操作的，本组退货单因欠缺委托书和身份证明，第三人未确认。经质证，原告对上述证据的真实性不认可，虽然双方庭前对账时看过原件，但依然不认可证明目的，退货单的签收人均非第三人员工。经质证，被告上海乐购物流有限公司对上述证据无异议。被告上海乐购物流有限公司未提供证据。第三人上海信实商贸有限公司未到庭应诉发表述称，也未提供证据。经审理查明，2009年1月，被告上海乐购物流有限公司(甲方)与第三人(乙方)及包括被告上海七宝乐购购物中心有限公司前身上海浦东锦绣乐购生活购物有限公司在内的上海地区各乐购商业集团所属门店(丙方)签订《乐购商品购销三方合同2009》，约定甲方向乙方购买商品用于在丙方处销售。双方对商品价格、订货、退货、商品检验、商品数量、包装及条码、商品质量等事项作出约定。合同第1.4条约定，作为对甲方的让利，乙方同意按月含税交易额为基数给予甲方一项折扣：月含税交易额超过100元，折扣率为月含税交易额的2%。第6.2条约定，甲方向丙方提供物流服务，根据丙方订单数量将乙方商品分别派送至各乐购门店，乙方按每一批派送商品数量以甲方该批商品的含税进货价的1.50%向甲方支付物流服务费。第14.3条约定付款期限为送货日10日内或送货日次月付款，最迟不晚于送货日后60日。第19条约定，甲、丙之间的商品购销和物流服务关系依法确立，实际销售品种、数量以双方实际履行中的订货单、收货单为准。该合同还附有《供应商应付费用协议书》、《供应商接受服务确认书》、《承诺书》、《三方抵扣、抵销权确认书》等作为附件。合同第14.6条还约定，根据附件4《三方抵扣、抵销权确认书》，甲乙丙三方之间有共同统一结算之权利。《三方抵扣、抵销权确认书》第2条约定，上述抵扣和抵销范围包括但不限于甲方、丙方应支付的所有款项及乙方应向甲方、丙方支付的所有款项等。《乐购商品购销三方合同2009》第23.1条约定，合同有效期自2009年1月1日起至2009年12月31日，期满后在甲乙丙三方签订新合同之前，三方仍按本合同约定履行。2011年7月11日，三方又签订《乐购商品购销三方合同2011》，约定甲方向乙方购买商品用于在丙方处销售。合同附件1《商务条款和条件》第1.2条约定，作为对甲方的让利，乙方同意按月含税交易额为基数给予甲方一项折扣【此时甲方按乙方年度含税交易总额，(年含税交易总额为乙方在甲方各门店年交易额的总和)与相应折扣率扣除】：年含税交易额超过1,200万元，折扣率为本年含税交易额的2%。附件1第3条约定，乙方应按甲方每一批配送商品的数量，以该批商品甲方的含税进货价的3%向甲方支付物流服务费。附件1第7条约定，合同有效期自2011年1月1日起至2011年12月31日，并约定合同效力追溯至当年度1月1日，新合同签订前三方仍按此履行。合同其他事项与2009年合同基本一致。三方自2009年起履行合同。2016年1月，第三人向上海浦东锦绣乐购生活购物有限公司发函催讨货款未果。2016年9月8日，第三人与原告签订《债权转让协议》，约定第三人将其对上海浦东锦绣乐购生活购物有限公司的426,740元债权以同等金额转让给原告。2017年3月3日，第三人向上海浦东锦绣乐购生活购物有限公司发出债权转让通知，后者已收讫。后原告向上海浦东锦绣乐购生活购物有限公司催讨欠款，未果，双方因货款结算涉讼。另查明，上海浦东锦绣乐购生活购物有限公司于2018年5月23日发布被被告上海七宝乐购购物中心有限公司吸收合并的公告，2018年7月19日，上海浦东锦绣乐购生活购物有限公司注销。本院认为，合同当事人应依法履行合同的权利义务。涉案购销三方合同中，第三人为出卖人，被告上海乐购物流有限公司为买受人，上海浦东锦绣乐购生活购物有限公司为指定收货人。上海浦东锦绣乐购生活购物有限公司被被告上海七宝乐购购物中心有限公司吸收合并后，其债权债务由被告上海七宝乐购购物中心有限公司承继。既第三人已交付货物，被告上海乐购物流有限公司应当按约付款。两被告同意共同承担付款义务，于法不悖，亦符合三方统一结算之合同约定，本院予以确认。第三人将其涉案买卖合同项下的债权转让给原告，并已通知债务人，符合《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条的规定。该转让已生效，则债务人对第三人的抗辩，可向原告主张。本案中，原、被告对供货金额651,796元与已付款金额287,925.78元均无异议，本院予以确认。两被告主张发生退货307,632.46元，原告仅认可其中的138,680.58元。两被告对其主张金额中的61,345.20元不能提供退货单据，其余107,606.68元退货单据欠缺必要退货手续，原告亦不认可，故本院认为两被告未能提供充分证据证明该两部分退货已实际发生，确认退货金额仅为138,680.58元。两被告还主张对第三人扣费49,560.85元，原告仅认可其中第三人确认过的8,436元，两被告对其余扣费未提供事实及合同依据，本院不予采信。涉案合同还约定了物流服务费及返利折扣，虽然前后两份合同对返利折扣比例约定不同，但既原、被告均认可物流服务费及返利折扣比例自2009年起合计均按5%计算，原告自愿处分自身权利，本院照准。据此，本院确认剩余应付货款金额应为：651,796元-287,925.78元-138,680.58元-8,436元-(651,796元-138,680.58元)×5%=191,097.87元。该款两被告应向原告支付。第三人上海信实商贸有限公司无正当理由拒不到庭应诉述称，应视为其放弃了对原告所主张之事实和证据发表述称的权利，对因此可能产生的不利法律后果，应由其自行承担。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十九条、第八十条第一款、第八十一条、第八十二条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国公司法》第一百七十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第二百四十条的规定，判决如下：被告上海七宝乐购购物中心有限公司、上海乐购物流有限公司应于本判决生效之日起十日内共同支付原告无锡市达威投资有限公司货款191,097.87元。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,275元，由原告无锡市达威投资有限公司负担165元，由被告上海七宝乐购购物中心有限公司、上海乐购物流有限公司共同负担4,110元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  张 炜人民陪审员  朱玲芳人民陪审员  沈慧华二〇一九年二月十三日书 记 员  吴舟附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。……第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。第八十二条债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。二、《中华人民共和国公司法》第一百七十四条公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。