广东省广州市白云区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）粤0111民初4249、4942号 原告：吴元刚[（2019）粤0111民初4942号被告]，男，1980年11月15日出生，苗族，身份证住址贵州省， 委托诉讼代理人：杨家强，广东英兰律师事务所律师。 被告：广州永琪顺装卸服务有限公司[（2019）粤0111民初4942号原告]，住所地广东省广州市白云区太和谢家庄村第八经济合作社自编**首层共**广州锦邦货运市场****。 法定代表人：尹柏燕。 委托诉讼代理人：刘健，广东义法律师事务所律师。 吴元刚与广州永琪顺装卸服务有限公司（以下简称永琪顺公司）劳动争议纠纷两案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。吴元刚的委托代理人杨家强，永琪顺公司的委托代理人刘健到庭参加了诉讼。两案现已审理终结。 吴元刚提出如下诉讼请求：1.确认吴元刚与永琪顺公司于2016年8月18日至2018年9月11日期间存在劳动关系；2.永琪顺公司支付护理费750元、住院伙食补助费1540元；3.永琪顺公司支付一次性伤残补助金76500元、一次性工伤医疗补助金17000元、一次性伤残就业补助金68000元、劳动能力鉴定费390元；4.永琪顺公司支付停工留薪期工资34000元；5.永琪顺公司支付解除劳动关系经济补偿金21250元。事实和理由：吴元刚于2016年8月18日进入永琪顺公司处从事装卸工作，工资实行计件制，每月工资8500元。永琪顺公司没有为吴元刚办理社会保险。2018年1月4日7时15分左右，吴元刚被安排到白云区太和镇林安物流园装卸货物时，不慎从高处摔下致伤。经广州市白云区太和镇人民医院诊断为：“1.左髌骨粉碎性骨折；2.左足第五跖骨撕脱性骨折”。2018年6月19日，广州市白云区人力资源和社会保障局认定吴元刚为工伤。2018年7月10日，广州市劳动能力鉴定委员会鉴定得出吴元刚九级伤残，停工留薪期从2018年1月4日至2018年5月3日。2018年9月11日，吴元刚以永琪顺公司没有为其办理社会保险为由辞去工作，后多次要求永琪顺公司支付工伤待遇均遭到拒绝。 永琪顺公司提出如下诉讼请求：1.驳回吴元刚要求确认双方存在劳动关系的仲裁请求；2.扣除吴元刚的借款14000元。事实和理由：永琪顺公司与吴元刚之间是劳务关系而非劳动关系。双方签订了《劳务合作协议》，并未签订《劳动合同》，双方是平等主体之间的关系，吴元刚还接其他公司的装卸业务，吴元刚的报酬由双方协商确定，每月所拿7000多元属于扣除管理费之后的分成，并非工资。吴元刚在装卸业务时不注意作业安全也有过错，应自行承担20%的责任。吴元刚借款的14000元应扣除，吴元刚在仲裁庭审时已确认该笔借款且同意扣除，但是仲裁判决未扣除也未说明理由。 案件事实 经审理查明以下事实，其中有争议的为第四项： 一、入职时间：2016年8月18日。 二、工作岗位：装卸工。 三、工资实际发放情况：永琪顺公司向吴元刚支付了2017年6月工资7524元、7月工资7260元、8月工资7460元+1000元、9月工资9773元、10月工资8677元、11月工资8188元，受伤前月均工资8500元。 四、签订合同情况及合同性质：2016年8月18日，吴元刚（乙方）与永琪顺公司（甲方）签订《劳务合作协议》，主要内容如下：约定合同期限为2016年8月18日至2018年12月30日；乙方劳务按计件计算，其中在发工资时扣除工资总额的13%，不包吃包住，如需提供吃住按每人每月400元支付方式为劳务抵扣；乙方试用期为一个月；劳务费以打卡形式发放；乙方应遵守甲方规定的规章支付，严格遵守劳务安全卫生，工作制度和工作规范，爱护甲方的财产，遵守职业道德，积极参加甲方组织的培训，提供思想和职业技能；乙方违反劳务纪律，甲方可依据本单位规章制度，给予必要的纪律处分，直至解除本协议；等等。 永琪顺公司认为双方签订的是《劳务合作协议》，不是劳动合同，双方不存在劳动关系。吴元刚认为该协议实质内容是劳动合同，双方是不平等主体间管理和被管理的关系。 本院认为，确认劳动者与用人单位是否存在劳动关系，应当对劳动者与用人单位之间存在劳动法上的隶属关系予以考量，即用人单位是否对劳动者安排工作、进行管理并支付劳动报酬。虽永琪顺公司提交的是劳务合作协议，但协议中所约定的报酬计算方式、合同期限及规章制度等实际为劳动合同中的必要条款，条款载明吴元刚应遵守永琪顺公司的规章制度、积极参加培训、提高思想和职业技能以及违反劳务纪律，永琪顺公司可依据本单位规章制度给予必要的纪律处分，直至解除本协议等内容，表明吴元刚从事永琪顺公司安排的有报酬劳动的同时也接受永琪顺公司的劳动管理。参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，本院确认吴元刚与永琪顺公司在2016年8月18日至2018年9月11日期间存在劳动关系。 五、购买社会保险情况：永琪顺公司未为吴元刚购买社会保险。 六、工伤情况：2018年1月4日，吴元刚按单位安排在白云区太和镇林安物流园远泰物流档口装卸货工作时，不慎从高处摔下致伤。经广州市白云区太和人民医院治疗诊断为：1.左髌骨粉碎性骨折；2.左足第5跖骨撕脱性骨折”。吴元刚在广州市白云区太和人民医院共住院21天（2018年1月4日至2018年1月25日）。永琪顺公司于2018年4月10日向广州市白云区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2018年6月19日作出穗云人社工伤认[2018]005572号工伤认定决定书，认定吴元刚上述伤情为工伤；该决定书现已生效。广州市劳动能力鉴定委员会于2018年7月10日作出劳动能力鉴定结论，评定吴元刚劳动功能障碍程度九级，停工留薪期从2018年1月4日至2018年5月3日。 七、离职时间及离职原因：2018年9月11日，吴元刚口头以永琪顺公司未购买社会保险为由提出离职。 八、仲裁情况：2018年9月13日，吴元刚向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁（以下简称仲裁委），仲裁请求为：确认吴元刚与永琪顺公司于2016年8月18日至2018年9月11日期间存在劳动关系；永琪顺公司支付护理费750元、住院伙食补助费1540元，小计2290元；永琪顺公司支付一次性伤残补助金76500元、一次性工伤医疗补助金17000元、一次性伤残就业补助金6800元、劳动能力鉴定费390元，小计161890元；永琪顺公司支付停工留薪期工资34000元；永琪顺公司支付解除劳动关系经济补偿金21250元；以上共计219430元。2018年12月27日，仲裁委作出穗云劳人仲案〔2018〕2512号仲裁裁决：确认吴元刚与永琪顺公司在2016年8月18日至2018年9月11日期间存在劳动关系；永琪顺公司一次性支付吴元刚护理费750元、住院伙食补助费1540元、劳动能力鉴定费390元、一次性伤残补助金76500元、一次性工伤医疗补助金17000元、一次性伤残就业补助金6800元、停工留薪期工资34000元、一次性支付吴元刚解除劳动关系经济补偿金21250元。 九、其他情况。1.吴元刚称申请仲裁时一次性伤残就业补助金实际为68000元，因笔误写成了6800元，仲裁时当庭提出异议但是仲裁委不愿意改过来。吴元刚提交的仲裁申请书显示，第三项仲裁请求为“广州永琪顺装卸服务有限公司支付吴元刚一次性伤残补助金76500元、一次性工伤医疗补助金17000元、一次性伤残就业补助金6800元、劳动能力鉴定费390元，小计161890元”。2.吴元刚确认受伤后曾向永琪顺公司借款14000元作为生活费，并同意在本案中予以抵扣。 裁判理由与结果 本院认为：如前所述，吴元刚与永琪顺公司在2016年8月18日至2018年9月11日期间存在劳动关系。吴元刚主张其以未购买社会保险为由向永琪顺公司提出解除劳动关系，而永琪顺公司对此予以确认。为此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，永琪顺公司应支付吴元刚解除劳动关系经济补偿金21250元（8500元×2.5个月）。 因永琪顺公司未及时为吴元刚缴纳工伤保险，导致吴元刚未能享受工伤保险待遇，根据《广东省工伤保险条例》第五十七条的规定，永琪顺公司应承担作为用人单位相应的法律责任，并按照工伤保险待遇项目和标准向吴元刚支付费用。庭审时，永琪顺公司表示同意支付吴元刚护理费750元、住院伙食补助费1540元及劳动能力鉴定费390元，故本院对此予以支持。 关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金问题。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，职工因工致残被鉴定为九级，并依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，应享受的工伤待遇为一次性伤残补助金为9个月的本人工资、一次性工伤医疗补助金为2个月的本人工资、一次性伤残就业补助金为8个月的本人工资。经计算，永琪顺公司应支付吴元刚一次性伤残补助金76500元（8500元×9个月）、一次性工伤医疗补助金17000元（8500元×2个月）、一次性伤残就业补助金68000元（8500元×8个月）。吴元刚仲裁申请书中载明申请的一次性伤残就业补助金虽为6800元，但根据上下文“小计161890元”“共计219430元”可判断吴元刚所称的“6800元”为笔误，吴元刚想主张的一次性伤残就业补助金应为“68000元”。且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”的规定，吴元刚在本案在主张一次性伤残就业补助金68000元应予以一并处理，故本院对吴元刚主张的一次性伤残就业补助金68000元予以支持。 关于停工留薪期工资。《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，职工因工伤需暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案，吴元刚停工留薪期共4个月，故永琪顺公司应支付吴元刚停工留薪期工资34000元。吴元刚同意在本案中抵扣已收到的14000元，本院对永琪顺公司主张抵扣的诉请予以支持。 综上，吴元刚主张的护理费750元、住院伙食补助费1540元、劳动能力鉴定费390元、一次性伤残补助金76500元、一次性工伤医疗补助金17000元、一次性伤残就业补助金68000元、停工留薪期工资34000元、解除劳动关系经济补偿金21250元均予以支持，以上款项扣除14000元借款后，永琪顺公司应向吴元刚支付205430元。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决如下： 一、确认吴元刚与广州永琪顺装卸服务有限公司在2016年8月18日至2018年9月11日期间存在劳动关系； 二、本判决书生效之日起三日内，广州永琪顺装卸服务有限公司向吴元刚支付护理费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、解除劳动关系经济补偿金共计205430元（已抵扣14000元借款）； 三、驳回广州永琪顺装卸服务有限公司的其他诉请请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 两案受理费各10元，由广州永琪顺装卸服务有限公司负担（于本判决生效之日起十日内向本院交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。 审判员  许伟 二〇一九年三月二十六日 书记员  陈泳