宁夏回族自治区灵武市人民法院民 事 判 决 书（2019）宁0181民初675号原告：灵武市丰裕果品种植专业合作社，住所地宁夏回族自治区灵武市东街芙蓉苑7号楼。法定代表人：姚永花，系该合作社理事长。委托诉讼代理人：唐晶亮，宁夏迪通律师事务所律师。被告：宁夏拳击运动协会，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区亲水体育中心羽蓝馆3楼302室。法定代表人：李涛，系该协会秘书长。委托诉讼代理人：叶红霞，兴庆区胜利街法律服务所法律工作者。被告：李涛，男，1966年5月24日出生，汉族，宁夏拳击运动协会秘书长，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：叶红霞，兴庆区胜利街法律服务所法律工作者。原告灵武市丰裕果品种植专业合作社（以下简称丰裕合作社）与被告宁夏拳击运动协会（以下简称拳击协会）、李涛合伙协议纠纷一案，本院于2019年1月18日以合同纠纷立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。2019年3月19日，丰裕合作社向本院提出诉讼财产保全申请，本院作出（2019）宁0181民初675号民事裁定，裁定：冻结拳击协会在银行的存款210270元；查封杨鹏飞所有的宁AYS805号现代牌小型轿车车户。拳击协会、李涛以本案须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结为由，向本院申请中止审理，本院于2019年4月11日作出（2019）宁0181民初675号之一民事裁定，裁定本案中止诉讼。后本案变更承办人并恢复诉讼。原告丰裕合作社的委托诉讼代理人唐晶亮，被告拳击协会、李涛的共同委托诉讼代理人叶红霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。丰裕合作社向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告投资款108060元，违约金10万元，共计208060元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年3月23日，原告与二被告签订2018年全国女子拳击冠军赛的《合作协议》，约定原告对该项目进行前期投资10万元，拳击协会的财务实行甲乙双管，双方一致同意由杨昆作为该项目的经理从事一切有关赛事的策划、招商等具体事宜。协议签订后，原告投资购置了办公家具、电脑等办公用品，项目前期正常运转。2018年6月22日，被告告知原告有事需要用财务章，用完后继续财务双管。但此后财务管理由被告单方实际控制，严重违背了协议约定的财务双管制度，为此原告多次找被告要求查对账目，并要求依约实行财务双管，被告均以各种理由推诿拒绝。2018年10月20日，被告以合同有问题不履行合同为由，单方致函原告终止合同，给原告造成了很大的损失。原告多次找被告追要投资款事宜未果，故提起诉讼。拳击协会、李涛共同辩称，1.拳击协会是一个非盈利性、自发的群众健身团体组织，受宁夏体育局、体育总会监督和管理。2018年全国女子拳击冠军赛在银川举行是经自治区体育局审批同意的，此项赛事不是李涛个人行为，李涛只是行使一个法定代表人的责任，故李涛作为被告的主体不适格；2.拳击协会于2018年10月20日向原告发出一份告知函，其内容载明：“我单位于2018年10月9日在宁夏体育局召开扩大会议，选举出了新的委员会成员及相应的领导班子，经新的领导班子研究决定，宁夏拳击运动协会与贵单位原签订的合同部分内容存在问题，决定终止使用该合同，贵单位如需合作，可以洽谈重新签订合作协议，10月9日后贵单位发生的一切与赛事相关的事宜本协会概不负责，贵单位自行承担后果，2018年10月9日前所发生的合理性费用，备好相关手续票据与协会审核核算结算，并把原签订合同一并返交本协会”。根据该告知函的内容，拳击协会只是要求与原告变更合作协议内容，重新签订一份合作协议，并非原告所述终止合作关系，且在2018年11月19日举行的“2018年全国女子拳击冠军赛”新闻通气会上，背景显示屏明确写有“合作单位：灵武市丰裕果品种植专业合作社”字样，拳击协会并不存在违约，原告所述10月20日被告单方终止合同不属实。另，在此赛事进行过程中，原告派出一名工作人员杨昆，对于杨昆具体工作在赛事组织机构名单及职责有明确分工，杨昆只担任宣传部长一职，主要对赛事期间的对外宣传、招商、票务、新闻发布会工作进行安排，至此次拳击运动会筹备到结束止。由于原告人员不足造成管理及赛事全程运行上的空缺，为使此次赛事举办成功、顺利运行，拳击协会于2018年12月5日特委托宁夏健恒体育文化发展公司（以下简称健恒公司）全程负责2018年全国女子拳击冠军赛的一切事宜，并签订了一份委托协议；3.自2018年3月赛事开始到2018年12月28日赛事结束，拳击协会总计收入874850元，支出914227.03元，亏损了39377.03元，按照双方签订的《合作协议》第四条利润分配及债务分担3：7比例的约定，原告应向拳击协会承担亏损总额27563.92元，拳击协会自己承担亏损总额11813.11元。综上，过错方和违约方均在原告，根据利益共享、风险共担的原则，原告投资后应承担此次赛事相应的亏损，拳击协会暂时保留诉讼权利。请求驳回原告的起诉。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。有争议的证据，本院认定如下：原告证据1《合作协议》，同被告证据5，证明双方对2018年全国女子拳击冠军赛赛事筹备进行合作分工，约定了各自权利义务，本院予以采信；但协议系双方当事人自愿签订，不能证明协议显失公平的事实，对被告的部分证明目的，本院不予采信。原告证据2《致灵武市丰裕果品种植专业合作社的函》，同被告证据6，仅能证明被告于2018年10月20日书面通知原告终止原合同以及2018年10月9日前所发生的一切合法合规的费用可审核结算的事实，本院予以采信；但该证据不能证明被告单方终止双方合作项目，造成原告合同目的无法实现构成违约，应当退还投资款108060元，支付违约金及赔偿实际损失10万元的事实，对原告的证明目的不予采信。被告证据7新闻通气会照片、证据8《宁夏亲水体育中心场地租赁合同》、证据9照片、证据10《2018年全国女子拳击冠军赛组织机构名单及职责》、证据11《2018年全国女子拳击冠军赛委托协议书》、证据12《授权委托书》，证明原告按合作协议约定指派工作人员杨昆担任项目经理并具体负责赛事工作的事实，本院予以采信。被告证据13《2018年全国女子拳击冠军赛事成本收支明细表》、证据15支出费用凭证，系被告单方制作，未经合作双方指定的项目经理核算，对合作项目的盈余，本院不予采信。被告证据14华兴时报通讯稿，与本案无关，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月23日，拳击协会（甲方）与丰裕合作社（乙方）签订《合作协议》，约定合作项目为全国女子拳击冠军赛，包括该项目的普及、培训、比赛、策划、投资、招商等相关活动；成立项目经理部，双方一致同意杨昆担任项目经理负责全面具体工作，其他成员由双方确定；经理部财务独立，单独核算，自负盈亏，经理部全权负责本项目具体工作；项目先期投资为乙方向甲方支付10万元，最终投资为双方共同认可签字已发生的投资金额核算；项目运作后，按季度进行收支结算，盈利按照甲乙双方3：7比例进行分配；合作结束后，依法进行对本项目内合作发生的收支进行清算，利润、债务按照甲乙双方3：7比例分配、承担；凡乙方与本项目相关的投资都作为本次项目投资的数额，确定为项目投资成本核算，包括已发生但未支付的欠款与债务；非经营项目收入与相关政府的奖励补助都作为本次项目的收入，最终核算成本后利益共享；合作期限自协议生效之日至2018年12月31日止；甲方不得无故解除与乙方的合作，如违反本约定，甲方承担乙方已对本项目投资金额的2倍及相应损失，并承担违约金10万元；双方违反其他条款，构成本协议无法继续履行的，承担10万元违约金。协议还对双方其他权利义务进行了约定。同日，双方签订补充条款，约定：经协商后，一致同意杨昆为本项目的项目经理，权限以双方的授权书权限为准，并愿意承担一切法律责任；本项目所产生的所有收支经费必须有项目经理签字认可后实施，否则视为违约，按本协议相关违约条例进行处罚。同日，拳击协会向杨昆出具授权委托书，授权杨昆为协会代理人，以协会名义办理全国女子拳击冠军赛事的一切手续和事宜。协议签订后，丰裕合作社按协议约定指派杨昆担任项目经理并具体负责赛事工作。丰裕合作社分别于2018年3月24日向拳击协会的法定代表人李涛账户转账2万元，于2018年3月27日向拳击协会账户转账8万元，于2018年4月28日为合作项目购买电脑花费5200元，于2018年5月16日为合作项目购买办公桌等办公用品花费2860元，共计108060元，以上款项均经杨昆确认并由拳击协会出具相应的收据。2018年10月20日，拳击协会向丰裕合作社致函，载明：“我单位于2018年10月9日在宁夏体育局召开扩大会议，选举出了新的委员会成员及相应的领导班子，经新的领导班子研究决定，宁夏拳击运动协会与贵单位原签订的合同部分内容存在问题，决定终止使用该合同，贵单位如需合作，可以洽谈重新签订合作协议，10月9日后贵单位发生的一切与赛事相关的事宜本协会概不负责，贵单位自行承担后果。2018年10月9日前所发生的一切合法合规的费用，备好相关手续票据与协会审核核算结算，并把原签订合同一并返交本协会”。后双方未重新签订合作协议。2018年全国女子拳击冠军赛于2018年12月29日结束。赛事结束后，双方至今未就项目盈余进行清算。2019年1月22日，杨昆向银川市金凤区人民法院提起诉讼，要求拳击协会、李涛支付劳务费、食宿费、交通费共计198520.8元。2019年6月17日，该法院作出（2019）宁0106民初1600号民事判决书，认定杨昆系拳击协会与丰裕合作社之间合作涉案项目的项目经理，杨昆与拳击协会之间形成劳务合同关系，李涛系拳击协会的法定代表人，其行为系履行职务行为，并判决拳击协会支付杨昆劳务费、住宿费、交通费共计32488元，同时驳回了杨昆的其他诉讼请求。该判决现已生效。本院认为，原告丰裕合作社与被告拳击协会之间签订的《合作协议》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方应当按照协议约定行使各自的权利义务。该协议对合作项目的名称、运作、投资、利润分配及债务分担、合作期限等内容进行了明确约定，符合“共同出资、共同经营、共享利益、共担风险”的合伙本质特征，应当认定双方形成了合伙关系。本案中，李涛作为拳击协会的法定代表人，其在协议甲方处签字并收取原告2万元投资款的行为，因协议中载明甲方为拳击协会，且拳击协会向原告出具了2万元投资款的收款收据，可知李涛的行为均系代表拳击协会履行职务的行为，其个人不是合伙关系的一方当事人，不是本案适格的被告，故对李涛辩称其不是本案适格被告的辩解理由，本院予以采纳。拳击协会于双方合伙期间向原告发函要求重新签订合伙协议，但实际上双方并未重新签订合伙协议，双方的合伙关系也并未因发函而终止，根据银川市金凤区人民法院的生效判决和被告提交的其他证据，可知原告指派的工作人员杨昆全程参与了案涉项目的经营管理，在原合伙协议继续有效的情况下，双方之间的合伙期间按约定于2018年12月31日终止，实际合伙期间自赛事结束之日即2018年12月29日终止。原告以被告违约为由主张返还投资款108060元并支付违约金10万元的诉讼请求，因协议明确约定拳击协会承担违约责任的前提是拳击协会无故解除合作，或违反其他条款约定致使协议无法继续履行，但事实上协议已履行完毕，且原告提交的证据不能证实拳击协会存在上述违约情形，对此拳击协会无需承担返还投资款并支付违约金的违约责任，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。拳击协会辩称其并非单方解除合同的辩解理由成立，本院予以采纳；但其辩称应根据利益共享、风险共担的原则分配合伙盈余的辩解理由，虽符合法律规定，但与原告主张违约责任的诉讼请求无关，本院不予采纳；其提交的项目所产生的收支经费，不符合协议约定的财务制度，即由双方指定的项目经理杨昆进行核算，故对其主张的项目盈余款项，本院亦不予采纳。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条，《中华人民共和国民法通则》第五十二条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告灵武市丰裕果品种植专业合作社的诉讼请求。案件受理费4420元，保全费1571元，两项合计5991元，由原告灵武市丰裕果品种植专业合作社负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  芮 芳人民陪审员  王桂芳人民陪审员  徐凤梅二〇一九年十一月二十九日法官 助理  高 琴书 记 员  贺 超本案适用的法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百七十条执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。《中华人民共和国民法通则》第五十二条企业之间或者企业、事业单位之间联营，共同经营、不具备法人条件的，由联营各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任。依照法律的规定或者协议的约定负连带责任的，承担连带责任。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。