安徽省蚌埠市淮上区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0311民初3019号 原告：蚌埠市淮上中小企业融资担保有限公司，住所地安徽省蚌埠市淮上区朝阳北路1218号淮上投资大厦三楼，统一社会信用代码913403005914360672。 法定代表人：张军付，公司总经理。 委托诉讼代理人：刘敏，安徽南山松律师事务所律师。 被告：安徽吉润科技股份有限公司，住所地安徽省蚌埠市淮上区沫河口工业区五蚌路北侧，统一社会信用代码91340300595749212N。 法定代表人：杨治国，公司董事长。 被告：江苏吉润汽车零部件有限公司，住所地江苏省无锡市锡山经济开发区胶阳路2899号（东区），统一社会信用代码91320205769129874A。 法定代表人：杨治国，公司总经理。 被告：杨治国，男，1967年12月20日出生，汉族，住河南省安阳市龙安区。 被告：徐立兴，男，1954年9月3日出生，汉族，住江苏省无锡市锡山区。 被告：陈英学，女，1956年12月6日出生，汉族，住江苏省无锡市锡山区。 被告：徐凤丹，女，1980年8月22日出生，汉族，住江苏省南京市鼓楼区。 被告：戴美想，男，1979年12月15日出生，汉族，住浙江省苍南县。 上述七被告共同的委托诉讼代理人：王先成，安徽天地缘律师事务所律师。 原告蚌埠市淮上中小企业融资担保有限公司（以下简称淮上担保公司）与被告安徽吉润科技股份有限公司（以下简称安徽吉润公司）、江苏吉润汽车零部件有限公司（以下简称江苏吉润公司）、杨治国、徐立兴、陈英学、徐凤丹、戴美想保证合同纠纷一案，本院于2018年11月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。2018年11月30日至2019年9月23日为本院处理管辖权异议和案件进行公告期间。开庭审理时原告淮上担保公司的委托诉讼代理人刘敏，被告安徽吉润公司、江苏吉润公司、杨治国、徐立兴、陈英学、徐凤丹、戴美想共同的委托诉讼代理人王先成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 淮上担保公司向本院提出诉讼请求：判决安徽吉润公司偿还代偿借款本息10,002,233.53元并给付违约金，违约金以10,002,233.53元为基数按每月2%计算至款项付清之日止；判决江苏吉润公司承担反担保保证责任，对上述债务承担连带清偿责任；判决杨治国、徐立兴、陈英学、徐凤丹、戴美想承担反担保保证责任，对上述债务承担连带清偿责任；判决杨治国、徐立兴、陈英学、徐凤丹、戴美想以质押的股权优先偿还上述代偿款及违约金；判决安徽吉润公司以抵押的机器设备优先偿还上述代偿款及违约金。 事实和理由：安徽吉润公司为向安徽五河农村商业银行股份有限公司（以下简称五河农商行）贷款1,000万元，于2014年10月12日和2015年4月15日与淮上担保公司签订两份《保证担保合同》，约定淮上担保公司为安徽吉润公司向五河农商行贷款1,000万元提供连带责任保证；另约定安徽吉润公司未能及时向贷款人清偿贷款本息等费用的，在淮上担保公司代安徽吉润公司向贷款人清偿后五天内，安徽吉润公司无条件向淮上担保公司清偿所有费用；若安徽吉润公司不履行或不完全履行本合同约定的还款义务导致代偿的，自代偿之日起按代偿金额每日千分之三的标准向淮上担保公司支付违约金，直至归还代偿款或第三人代为归还代偿款之日。合同签订后，淮上担保公司又与各被告签订了《反担保（保证）合同》及《股权出质合同》，各被告为安徽吉润公司向淮上担保公司提供反担保，反担保范围包括借款合同上的借款本息、违约金等，及淮上担保公司代安徽吉润公司偿还上述款项所发生的其他费用。各被告以其所有的安徽吉润公司股权向淮上担保公司提供质押担保，并办理了出质登记。安徽吉润公司以机器设备等抵押登记至蚌埠市淮上区市场监督管理局。2015年10月15日，安徽吉润公司逾期未能偿还贷款，淮上担保公司代偿10,002,233.53元。之后向各被告多次催要未果。 安徽吉润公司、江苏吉润公司、杨治国、徐立兴、陈英学、徐凤丹、戴美想辩称，淮上担保公司主张江苏吉润公司、杨治国、徐立兴、陈英学、徐凤丹、戴美想承担保证责任没有法律依据。2014年10月12日淮上担保公司与上述被告签订了担保与反担保合同，保证期限为2年，该保证合同为过桥费用，至2015年4月15日淮上担保公司与上述被告重新签订了新的担保与反担保合同，只有江苏吉润公司、杨治国、徐立新个人在合同上面签字，保证期限为淮上担保公司代偿之日起2年，而淮上担保公司提供凭证上面代偿日期为2015年10月15日，到2017年10月15日已经过了保证期间，淮上担保公司未对三保证人提出诉讼或者仲裁，三被告不应该承担反担保责任，而陈英学、徐凤丹、戴美想2015年4月15日没有在反担保合同中签字，亦不应承担反担保责任；淮上担保公司主张本金和利息没有提供转账凭证，代偿利息确定不了；淮上担保公司主张2016年1月25日之后违约金按照2%计算没有依据，从保证合同看淮上担保公司的违约金从千分之三到千分之一，故要求降低违约金；淮上担保公司收取的保证金是166.7万元，保证金直接抵付违约金不当，费用为3%，要求多付的抵付利息。 淮上担保公司为证实自己诉讼主张的事实和理由，向本院提出如下证据材料： 1、原告的营业执照，被告企业营业信用信息、身份证，证明原、被告的主体资格； 2、银行承兑协议二份，证明安徽吉润公司向五河农商行申请银行承兑汇票2,000万元，其中敞口1,000万元，另行签订担保合同，两份协议是2014年10月13日和2015年4月16日； 3、保证合同2份，证明原告作为保证人为安徽吉润公司的承兑协议向五河农商行提供连带责任保证担保； 4、保证担保合同2份，证明原告同意为安徽吉润公司向五河农商行进行担保，合同第6.3条约定了，如果原告代偿，被告安徽吉润公司自代偿之日起每日按千分之三承担违约责任； 5、反担保合同2份，证明江苏吉润公司同意向原告提供反担保保证。原告本来是要做成2,000万元1年期承兑，其中1,000万元要进行担保，后来银行做成两个半年，银行承兑汇票显示对敞口1,000万元进行担保，并签订担保合同； 6、反担保合同，证明杨治国、徐立兴、陈英学、徐凤丹、戴美想向原告提供反担保； 7、2015年4月反担保保证合同，由杨治国、徐立兴签订的，证明被告就原告的担保行为为原告提供反担保保证； 8、股权出质合同5份，证明杨治国以在安徽吉润公司股权作价800万元，为其向原告提供质押担保且合同第一条明确主合同担保的债权，以股权出质800万元质押给原告；徐立兴的股份作价9,200万元，二份出质合同质押金额由3,170万元变成了9,200万元，与现在登记的信息是一致的。陈英学质押股份金额800万元，是为了2014年至2015年10月以股权提供担保，戴美想股权质押金额1,000万元，也是一年期的； 9、代偿凭证4张，证明2015年10月15日五河农商行直接从原告在该行的保证金账户扣划了原告为安徽吉润公司担保贷款本息10,002,233.53元； 10、动产抵押登记书，证明安徽吉润公司以2521余万元的设备进行动产抵押担保，担保金额1,000万元，期限是2014年10月至2015年10月，已经淮上区市场管理局登记。 安徽吉润公司、江苏吉润公司、杨治国、徐立兴、陈英学、徐凤丹、戴美想质证认为，证据1无异议；证据2无异议，2014年是五河农商行账户没有1,000万元的现金转账，提供了1,000万元的承兑汇票，安徽吉润公司贴现，半年后，安徽吉润公司不能偿还，又重新提供一份1,000万元的承兑汇票，安徽吉润公司贴现；证据3无异议；证据4、5、6、7的真实性无异议，2014年的反担保合同，在2015年又签订了新的反担保合同，产生新的借贷关系，在反担保合同中陈英学、徐凤丹、戴美想没有签字，不应承担反担保责任，江苏吉润公司、杨治国、徐立兴虽然签字但淮上担保公司没有在期限内主张权利、提起诉讼或者仲裁，三被告不应当承担反担保责任；证据8真实性无异议，2014年底，安徽吉润公司对股东进行变更，其他人的股份已经转给杨治国和徐立兴，陈英学、徐凤丹、戴美想已经不是股东，不承担股权出质的义务；证据9无异议，但淮上担保公司陈述五河农商行从账户直接扣划，证据显示扣划了1500多万元，除本金1,000万元外，其余是什么不清楚；证据10无异议。 本院认证认为，淮上担保公司提供的上述证据，被告虽然均无异议，但其提供的《动产抵押登记书》抵押权人为五河农商行，与本案没有关联性，本院不予确认。其余证据本院予以确认，被告对证据的证明目的有异议，并作了解释，是否成立将在以下评析时阐述。被告提供的关于安徽吉润公司股权变动相关的证据，淮上担保公司无异议，本院予以确认。根据确认的证据，查明如下事实：2014年10月13日，安徽吉润公司与五河农商行签订《银行承兑协议》1份，编号为（2014）五农商字第0008号，五河农商行同意承兑总金额为2,000万元的银行承兑汇票，承兑协议下的汇票金额敞口部分金额1,000万元需要采用担保方式。2014年10月14日，五河农商行与淮上担保公司签订编号为五农商保字第1153132014120034号《保证合同》，淮上担保公司为上述1,000万元债务提供担保，如果安徽吉润公司未及时偿还，五河农商行有权要求保证人履行保证责任。2014年10月12日，安徽吉润公司已与淮上担保公司签订编号为（2014）保字第57号《保证担保合同》，双方约定淮上担保公司为五河农商行向安徽吉润公司发放不超过1,000万元的贷款提供担保，如果发生代偿的，安徽吉润公司应当在代偿后五天内无条件清偿；并且自代偿之日安徽吉润公司须按照代偿金额每日千分之三的标准支付违约金至归还代偿款之日止。2014年10月12日，安徽吉润公司、江苏吉润公司与淮上担保公司签订（2014）蚌淮保反证字第57号《反担保（保证）合同》，反担保人江苏吉润公司以连带责任保证方式为借款人安徽吉润公司向担保方淮上担保公司提供反担保，担保贷款的金额不超过1,000万元，范围包括借款合同项下的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用，担保协议项下的担保费和其他费用等。合同约定发生代偿后，安徽吉润公司应当在代偿后五天内无条件清偿款项。保证期间为代偿的次日起两年。2014年10月12日，安徽吉润公司、杨治国、徐凤丹、徐立兴、戴美想、陈英学与淮上担保公司签订（2014）蚌淮保反证字第57号《反担保（保证）合同》，反担保人杨治国、徐立兴、戴美想、陈英学以连带责任保证方式为借款人安徽吉润公司向担保方淮上担保公司提供反担保，担保贷款的金额不超过1,000万元，范围包括借款合同项下的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用，担保协议项下的担保费和其他费用等。合同约定发生代偿后，安徽吉润公司应当在代偿后五天内无条件清偿款项。保证期间为代偿的次日起两年。反担保人徐凤丹没有在合同上签字而由戴美想代签。2014年10月13日，徐立兴与淮上担保公司签订《股权出质合同》，以徐立兴在安徽吉润公司投资的3,170万元的股权作质押，为五河农商行向安徽吉润公司发放总金额为1,000万元贷款提供担保，贷款期限自2014年10月13日至2015年10月13日。2014年10月13日，陈英学与淮上担保公司签订《股权出质合同》，以陈英学在安徽吉润公司投资的800万元的股权作质押，为五河农商行向安徽吉润公司发放总金额为1,000万元贷款提供担保，贷款期限自2014年10月13日至2015年10月13日。2014年10月13日，戴美想与淮上担保公司签订《股权出质合同》，以戴美想在安徽吉润公司投资的1,000万元的股权作质押，为五河农商行向安徽吉润公司发放总金额为1,000万元贷款提供担保，贷款期限自2014年10月13日至2015年10月13日。 2014年11月18日，安徽吉润公司修改公司章程，原股东认购股份等发生变化，变更后杨治国持有公司价值800万元的股份、徐立兴持有公司价值9,200万元的股份。2014年12月10日进行备案，备案单位发出相应的《股权出质注销登记通知书》。同日，杨治国与淮上担保公司签订《股权出质合同》，以杨治国在安徽吉润公司投资的800万元的股权作质押，为五河农商行向安徽吉润公司发放总金额为1,000万元贷款提供担保，贷款期限1年。徐立兴与淮上担保公司签订《股权出质合同》，以徐立兴在安徽吉润公司投资的9,200万元的股权作质押，为五河农商行向安徽吉润公司发放总金额为1,000万元贷款提供担保，贷款期限1年。备案单位发出相应的《股权出质设立登记通知书》。 到期后，安徽吉润公司暂时无力偿还，遂于2015年4月16日与五河农商行签订2015年五农商字第0001号《银行承兑协议》，借新还旧，为此，2015年4月16日五河农商行与淮上担保公司签订编号为五农商保字第1153132015120003号《保证合同》；2015年4月15日安徽吉润公司与淮上担保公司签订了编号为（2015）保字第015号《保证担保合同》；2015年4月15日安徽吉润公司、江苏吉润公司与淮上担保公司签订编号为（2015）蚌淮保反证字第015号《反担保（保证）合同》，内容同前，保证期间为代偿发生的次日起两年，安徽吉润公司、杨治国、徐立兴与淮上担保公司签订编号为（2015）保反证字第015号《反担保保证合同》，内容同前，保证期间为代偿发生的次日起两年。到期后，安徽吉润公司仍无力偿还，2015年10月15日，淮上担保公司代偿本息合计10,002,233.53元。 另查明，安徽吉润公司交纳有保证金100万元。 上述事实，有当事人陈述，《银行承兑协议》《保证担保合同》《反担保（保证）合同》《股权出质合同》收回借款凭证，安徽吉润科技股份有限公司章程修正案、《备案通知书》《股权出质注销登记通知书》《股权出质设立登记通知书》等证据予以证实。淮上担保公司提供的《动产抵押登记书》抵押权人为五河农商行，与本案没有关联性，本院不予确认。 本院认为，本案中，双方当事人签订的合同均系真实意思表示，不违反法律规定，本院予以确认。徐凤丹没有在《反担保（保证）合同》上面签字，淮上担保公司亦无证据证明戴美想代签是在合法授权情况下进行的，因此，其主张徐凤丹作为反担保人承担责任依据不足，应予驳回。安徽吉润公司对代偿本息无异议，因此，淮上担保公司主张其偿还代偿款10,002,233.53元的诉讼请求本院予以支持；双方在合同中约定的违约金为每日千分之三，标准过高，淮上担保公司起诉时已降至按月利率2%的标准计算，符合法律规定，本院予以支持，但其按原标准自行计算违约金后扣除保证金不合理，本院处理时将按认定的标准计算扣除，被告主张的保证金数额无证据证明，本院不予采纳。淮上担保公司与安徽吉润公司、以及反担保保证人江苏吉润公司、杨治国、徐立兴、戴美想、陈英学签订的《反担保（保证）合同》约定保证期为代偿后的两年，代偿发生在2015年10月15日，现没有证据证明淮上担保公司在保证期间内向反担保人主张承担保证责任，因此，上述反担保保证人的保证责任免除，淮上担保公司的诉讼请求亦应驳回。淮上担保公司主张实现抵押权的诉讼请求无认定依据，本院不予支持。安徽吉润公司股权变动时已通知淮上担保公司，双方并且办理了新的质押手续和备案，因此，其主张陈英学、戴美想承担责任的诉讼请求依据不足，本院不予支持。徐立兴在安徽吉润公司股权变更前后均是该公司股东、杨治国系变更后的股东和法定代表人，对公司借新还旧的事实应为明知，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十九条规定“主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。”单纯从文义上看，该条规定是对保证担保所设，但质押担保法律关系在主体、内容、目的、效果等方面与保证担保的特征相近似，在司法解释未对借新还旧中抵押人的责任承担问题做出明确规定的情形下，司法解释中上述关于保证的相关规定可比照适用于质押。因此，淮上担保公司对杨治国持有安徽吉润公司价值800万元股权折价或拍卖、变卖的价款有权优先受偿；淮上担保公司对徐立兴持有安徽吉润公司价值9,200万元股权折价或拍卖、变卖的价款有权优先受偿，该部分诉讼请求本院予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第二十六条、第七十一条第二款、第七十五条第二项、第七十八条、第八十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十九条的规定，判决如下： 一、被告安徽吉润科技股份有限公司于本判决生效之日起10日内偿还原告蚌埠市淮上中小企业融资担保有限公司代偿款10,002,233.53元。 二、被告安徽吉润科技股份有限公司于本判决生效之日起10日内给付原告蚌埠市淮上中小企业融资担保有限公司违约金，违约金以10,002,233.53元为基数自2015年10月15日起按月利率2%计算，其中计算至2016年3月14日计1,000,223.35元，扣除交纳的保证金1,000,000元，还需要支付223.35元；此后的违约金以10,002,233.53元为基数自2016年3月15日起按月利率2%计算至代偿款付清之日止。 三、原告蚌埠市淮上中小企业融资担保有限公司有权就上述债权以杨治国持有安徽吉润科技股份有限公司价值800万元股权折价或拍卖、变卖的价款优先受偿。 四、原告蚌埠市淮上中小企业融资担保有限公司有权就上述债权以徐立兴持有安徽吉润科技股份有限公司价值9,200万元股权折价或拍卖、变卖的价款优先受偿。 五、驳回原告蚌埠市淮上中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费118,721元，由被告安徽吉润科技股份有限公司、徐立兴、杨治国负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。 审 判 长  薛 铁 审 判 员  姚 鸿 人民陪审员  崔怀勤 二〇一九年十月二十一日 书 记 员  李 莉 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 第七十一条债务履行期届满债务人履行债务的，或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质物。 债务履行期届满质权人未受清偿的，可以与出质人协议以质物折价，也可以依法拍卖、变卖质物。 质物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归出质人所有，不足部分由债务人清偿。 第七十五条下列权利可以质押： （一）汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单； （二）依法可以转让的股份、股票； （三）依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权； （四）依法可以质押的其他权利。 第七十八条以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。 股票出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的可以转让。出质人转让股票所得的价款应当向质权人提前清偿所担保的债权或者向与质权人约定的第三人提存。 以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。 第八十一条权利质押除适用本节规定外，适用本章第一节的规定。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第三十九条主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。 新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定。