天津市高级人民法院民 事 判 决 书(2019)津民初57号原告：宁夏银行股份有限公司天津分行，住所地天津市和平区福安大街168号金茂广场1号楼。负责人：王剑，行长。委托诉讼代理人：李岩，该分行职员。委托诉讼代理人：尉婷婷，该分行职员。被告：天津塑力线缆集团有限公司，住所地天津市北辰科技园区高新大厦41号。法定代表人：张建华，董事长。委托诉讼代理人：韩佳益，北京风展律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘培培，北京风展律师事务所实习律师。被告：中商投实业控股有限公司，住所地北京市丰台区广安路9号院3号楼304室。法定代表人：周斌，经理。被告：天津塑力集团超高压电缆有限公司，住所地天津自贸实验区（天津港保税区）海滨九路99号。法定代表人：赵军屹，董事长。委托诉讼代理人：张雄涛，北京风展律师事务所律师。委托诉讼代理人：石二东，北京风展律师事务所实习律师。被告：赵军屹，女，1963年5月4日出生，汉族，住天津市河西区。委托诉讼代理人：张雄涛，北京风展律师事务所律师。委托诉讼代理人：石二东，北京风展律师事务所实习律师。被告：天津市琦特电力开发有限公司，住所地天津新技术产业园区北辰科技工业园。法定代表人：许鸿月，董事长。委托诉讼代理人：张雄涛，北京风展律师事务所律师。委托诉讼代理人：石二东，北京风展律师事务所实习律师。原告宁夏银行股份有限公司天津分行（以下简称宁夏银行）与被告天津塑力线缆集团有限公司（以下简称塑力集团）、中商投实业控股有限公司（以下简称中商投公司）、天津塑力集团超高压电缆有限公司（以下简称超高压公司）、赵军屹、天津市琦特电力开发有限公司（以下简称琦特公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2019年4月9日立案后，依法适用普通程序，于2019年8月6日公开开庭进行了审理。原告宁夏银行的委托诉讼代理人李岩、尉婷婷，被告塑力集团的委托诉讼代理人韩佳益、刘培培，被告超高压公司、赵军屹、琦特公司共同的委托诉讼代理人张雄涛、石二东到庭参加诉讼，被告中商投公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宁夏银行向本院提出诉讼请求：1.判令被告塑力集团向原告偿还借款本金人民币106,470,000元；2.判令被告塑力集团向原告支付截至2019年2月28日的利息、罚息及复利合计人民币8，363,678.02元（利息6,082,933.52元，罚息2,157,481.46元，复利123,263.04元）；3.判令被告望力集团向原告支付自2019年3月1日起至实际履行还款义务之日的利息、罚息及复利；4.判令被告中商投公司、超高压公司、赵军屹、琦特公司对被告塑力集团的上述债务承担连带清偿责任；5.案件受理费、保全费及其他相关诉讼费用由五被告共同承担。事实和理由：2017年12月5日，原告与被告塑力集团签订《流动资金借款合同》,约定塑力集团向原告借款人民币106,470,000元，借款期限12个月，月利率4.7125‰;若塑力集团未按约偿还借款本息，原告有权自逾期之日起，对逾期部分按逾期借款利率计收罚息，对塑力集团未按时支付的利息计收复利，并要求塑力集团承担原告因实现债权而发生的各项合理费用（包括但不限于诉讼费、律师费）等。同日，原告与被告中商投公司、超高压公司、赵军屹、琦特公司签订《保证合同》,四被告自愿为塑力集团的上述流动资金借款承担连带保证责任。保证范围包括主债权及利息（包括利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费等）;保证方式为连带责任保证；保证期间自本合同生效之日起至主合同项下的债务履行期间届满之日后两年止。上述合同签订后，原告依约发放贷款。贷款到期后，塑力集团未依约还款，各保证人也未履行保证责任。原告在借款到期日扣划塑力集团4843.63元，此部分款项已经在利息中扣减，不属本案诉请范围。原告现提起诉讼，请求依法支持原告诉讼请求。塑力集团辩称：1.案涉合同虽然已经签订，但塑力集团并非款项的实际收款人和使用人，故原告应当就案涉借款已经实际发放提交财务凭证等相关证据。2.原告应当就第二项诉讼请求中的利息、罚息、复利的计算标准和方式提供计算表，案涉借款到期日是2018年12月4日，但原告在该日就划扣了4843.63元，故这笔款项应当先冲抵本金。被告超高压公司、赵军屹、琦特公司辩称：1.付款账户并非借款人的账户，而是借款人关联方的账户，案涉借款是否实际发放还需要原告进一步举证。2.2018年12月4日原告划扣款项时，案涉借款尚未到期，所以被扣划的款项是冲抵利息还是冲抵本金存在争议。3.需要原告提交利息、罚息等计算方式。4.超高压公司是中外合作企业，股东是塑力集团。按照公司法规定，公司为股东提供担保的必须得经过股东会或者股东大会决议，在未经相应程序的情况下，超高压公司对外提供担保的效力不应被认定。5.塑力集团间接持有琦特公司89.24%的股份，未经法定程序，琦特公司对外提供担保不具备有效性。中商投公司未提交答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告宁夏银行提交如下证据：第一组：塑力集团、超高压公司、中商投公司、琦特公司营业执照复印件及赵军屹身份证复印件。第二组：借款申请书和购销合同。第三组：流动资金借款合同、两份保证合同。第四组：提款申请书、借款凭证、进账单等。第五组：借款本息清单、贷款流水借款会计凭证存款流水、扣划回单。第六组：塑力集团、中商投公司、超高压公司、琦特公司股东（董事）会决议，情况说明。被告塑力集团、中商投公司、超高压公司、赵军屹、琦特公司均未提交证据。塑力集团对宁夏银行提交的证据不持异议，对案涉借款实际发放的事实和借款金额予以认可。超高压公司、赵军屹、琦特公司同意塑力集团的质证意见，认可超高压公司、琦特公司就提供担保问题召开了董事会并形成了决议。同时认为，琦特公司的董事会决议只有一名董事签字，证据存在瑕疵。本院对于当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证。本院经审理查明，2017年12月5日，宁夏银行与塑力集团签订《流动资金借款合同》（编号:ＮＹ010010520020171200002）。约定：宁夏银行（贷款人）,塑力集团（借款人），借款金额人民币106470000元，用于购买铜杆，借款期限12个月，自2017年12月5日至2018年12月4日，借款人以按照到期还本付息方式归还借款本息，月利率4.7125‰，合同有效期内利率不变，逾期利率在原借款利率基础上加收50%确定，挪用利率在原借款利率基础上加收100%确定；贷款人将借款划入借款人指定账户（账号×××53）即视为贷款人已经按照合同约定向借款人发放了借款;借款人应按照合同约定按时足额偿还借款本金、利息和其他应付款项。在还款日和每一结息日前一个工作日，借款人应在其于贷款人处开立的还款账户中足额存入当期应付利息、本金和其他应付款项，贷款人有权在该还款日或结息日主动划收，或要求借款人配合办理有关划款手续。如果还款账户中的款项不足以支付借款人全部到期应付款项，贷款人有权决定清偿顺序；合同有效期内，借款人资产负债率不高于75%；发生下列任何情形之一的，即构成借款人违约：（1）借款人未按照约定偿还合同项下任何一期借款本息及其他应付款项，或未履行合同项下任何其他义务，或违背在合同项下的陈述、保证或承诺的……（3）借款人未按照合同约定方式进行贷款资金支付的……；借款到期借款人未按约偿还本息，贷款人有权自逾期之日起按约定的逾期利率计收计收罚息，对借款人未按时支付的利息按逾期利率计收复利；经借贷双方协商选定，借款人未按照约定偿还合同项下任何一期到期债务（包括贷款人依照约定或者国家法律、法规规定解除合同而提前到期的债务）的，贷款人无需通知借款人，从借款人在贷款人及宁夏银行其他分支机构开立的存款账户扣收，直至其在合同项下的到期债务清偿完毕为止；合同履行过程中发生争议，协商不成，向合同履行地人民法院起诉。同日，宁夏银行（债权人）与中商投公司、超高压公司、赵军屹（保证人）签订编号为NY01001052002017120000201的《保证合同》,约定中商投公司、超高压公司、赵军屹自愿为塑力集团的上述流动资金借款提供连带责任保证。保证担保的范围包括但不限于主债权本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、承诺费、因汇率变动而引起的损失等债务人应支付的其他款项，以及债权人因实现债权与担保权利而发生的诉讼费、律师费、评估费、鉴定费、拍卖费等一切费用;保证期间自合同生效之日起至主合同（《流动资金借款合同》）项下债务履行期间届满之日后两年止。三保证人承诺，保证人对担保范围内的债权按合同约定承担担保责任，债权人有权在各项担保中自主选择实现担保权利的顺序，直接要求保证人中商投公司、超高压公司、赵军屹先行按照本合同约定承担保证责任。同日，宁夏银行（债权人）与琦特公司（保证人）签订编号为NY01001052002017120000202的《保证合同》，琦特公司自愿为塑力集团的上述流动资金借款提供连带责任保证。琦特公司保证担保的范围包括但不限于主债权本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、承诺费、因汇率变动而引起的损失等债务人应支付的其他款项，以及债权人因实现债权与担保权利而发生的诉讼费、律师费、评估费、鉴定费、拍卖费等一切费用;保证期间自合同生效之日起至主合同（《流动资金借款合同》）项下债务履行期间届满之日后两年止。保证人承诺，保证人对担保范围内的债权按合同约定承担担保责任，债权人有权在各项担保中自主选择实现担保权利的顺序，直接要求保证人先行按照本合同约定承担保证责任。2017年12月5日，宁夏银行向塑力集团指定账户（账号×××53）发放贷款106470000元。塑力集团同日将前述款项全部转入案外人中商投商贸（北京）有限公司账户（账号5200××××6767）。贷款到期后，塑力集团未依约还款，各保证人也未履行保证责任。宁夏银行于借款到期日，即2018年12月4日扣划塑力集团账户内资金人民币4843.63元。宁夏银行提交的利息计算表中显示，2017年12月5日至2018年12月4日共364天，本金106470000元产生的利息6087777.02元减除4843.63后，欠付的利息为6082933.52元；罚息：2018年12月5日至2019年2月28日共86天，以本金106470000元为基数计算为215,7481.46元；复利：以欠息6082933.52元为基数计算为123263.04元。综上，截至2019年2月28日的利息、罚息、复利合计人民币8363678.02元。超高压公司系台港澳与境内合资企业，琦特公司系中外合资企业。本院认为，本案的争议焦点，一是案涉《流动资金借款合同》项下的借款是否实际发放以及具体的欠款金额，二是琦特公司、超高压公司等保证人应否承担保证责任。本院认为，宁夏银行与塑力集团签订《流动资金借款合同》,与中商投公司、超高压公司、赵军屹、琦特公司签订的《保证合同》，均系各方当事人真实意思表示，不违反法律、法规强制性规定，应属合法有效。各缔约主体均应按照合同约定，全面及时履行各自的义务。宁夏银行依约向塑力集团提供了106,470,000元借款，塑力集团未能按照合同约定的时间足额偿还借款，应当承担违约责任。宁夏银行诉请塑力集团偿还借款本金106,470,000元的请求，本院予以支持。根据《流动资金借款合同》，塑力集团应于还款日前一个工作日，在其于宁夏银行处开立的还款账户中足额存入当期应付利息、本金和其他应付款项，宁夏银行有权在该还款日主动划收。宁夏银行于还款到期日，即2018年12月4日，扣划塑力集团账户资金并冲抵利息符合双方约定。宁夏银行诉请主张的利息、罚息、复利的数额及计算方式，符合合同约定且塑力集团及超高压公司、赵军屹、琦特公司均予以认可，本院亦予以支持。关于各保证人的保证担保责任问题。中商投公司、超高压公司、赵军屹、琦特公司分别与宁夏银行签订《保证合同》，自愿为案涉《流动资金借款合同》项下的债务提供连带责任保证担保。依照合同约定，宁夏银行有权在各项担保中自主选择实现担保权利的顺序。在签订案涉《保证合同》时，中商投公司、超高压公司、琦特公司向宁夏银行提交了内容为同意为塑力集团提供连带保证担保事项的股东（董事）会决议。同时，超高压公司、琦特公司另行提交了情况说明，内容为超高压公司董事陈君香、琦特公司董事韩长武和张益均已经离职，无法前往宁夏银行签署相关合同。鉴于超高压公司、琦特公司均系合资企业，且《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第三十条明确规定董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题，故超高压公司、琦特公司的董事会决议对外提供担保于法有据。由此，宁夏银行在签订案涉《保证合同》时，已经依法对中商投公司、超高压公司、琦特公司股东（董事）会决议进行了审查，且决议记载内容符合《中华人民共和国公司法》第十六条公司对外提供担保的规定，应当认定宁夏银行已经充分尽到了合理的审查义务。现塑力集团未能按期足额偿还借款，各保证人承担保证责任条件已经成就，宁夏银行主张各保证人对塑力集团债务承担连带保证责任，符合双方合同约定，本院予以支持。中商投公司、超高压公司、赵军屹、琦特公司应当在约定的保证范围内承担连带保证责任。各保证人承担保证责任后，有权向塑力集团追偿。关于宁夏银行诉请的除案件受理费、保全费之外的其他相关诉讼费用问题。本院认为，因宁夏银行未就其他相关诉讼费用的范围、数额、与本案讼争事项的关联性等情况提交相关证据，故本院对此项诉讼请求不予支持。综上所述，原告的诉讼请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十一条规定，判决如下：一、被告天津塑力线缆集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告宁夏银行股份有限公司天津分行偿还借款本金106，470，000元及截至2019年2月28日的利息、罚息、复利人民币8,363,678.02元，并支付自2019年3月1日起至实际给付之日止的罚息、复利（计算方法：罚息以106，470，000元为基数，按照《流动资金借款合同》约定的标准计付；复利以欠付期内利息6,082,933.52元为基数，按照《流动资金借款合同》约定的标准计付）；二、被告中商投实业控股有限公司、天津塑力集团超高压电缆有限公司、赵军屹、天津市琦特电力开发有限公司对天津塑力线缆集团有限公司的上述第一项给付事项承担连带保证责任，中商投实业控股有限公司、天津塑力集团超高压电缆有限公司、赵军屹、天津市琦特电力开发有限公司承担保证责任后，有权向天津塑力线缆集团有限公司追偿；三、驳回原告宁夏银行股份有限公司天津分行其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费615,968元，保全费5000元，由被告天津塑力线缆集团有限公司、中商投实业控股有限公司、天津塑力集团超高压电缆有限公司、赵军屹、天津市琦特电力开发有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审判长  强兆彤审判员  杨 波审判员  林世开二〇一九年十月九日书记员  祁 帅