文书内容广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0307民初10235号原告：胡某某，男，汉族，身份证住址广东省深圳市龙岗区。委托诉讼代理人：黄某某，广东耀文律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪某某，广东耀文律师事务所实习律师。被告：邓某某，男，汉族，身份证住址广东省云浮市云安县。被告：深圳市某某石材有限公司，住所地深圳市龙岗区法定代表人：邓某某。上述被告共同委托诉讼代理人：韩某，广东渊海律师事务所律师。原告胡某某与被告邓某某、深圳市某某石材有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2021年2月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡某某及其委托诉讼代理人黄某某、洪某某，被告邓某某、深圳市某某石材有限公司共同委托诉讼代理人韩某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡某某向本院提出诉讼请求：1、判令二被告共同向原告返还报酬及材料款人民币176915元。2、判令二被告共同向原告支付逾期完工的违约金110000元（自2020年1月12日起按每日500元计算至2020年08月20日）。3、本案的诉讼费、保全费、保全担保费等按实际发生由二被告承担。原告于庭审时将上述诉讼请求第一项主张的报酬及材料款变更为165103.04元。原告又于庭审后自愿将诉讼请求第二项的违约金变更为以165103.04元为基数，自2021年2月8日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算至实际支付之日止，暂计至2021年4月12日金额为4449.53元。事实和理由：2019年4月12日，原、被告签订《定购单》，由被告承揽原告某某别墅的外墙石材定做及安装工作，合同约定承揽总价为49万元。合同签订后，被告于2019年12月出具书面承诺书，承诺：某某湖镇胡某某别墅室外工期（外墙石材）2020年1月12日完成，逾期每天扣500元，若甲方原因除外，后被告迟迟未在承诺期限内完成全部承揽工作，原告无奈另行委托第三方完成剩余工作。经统计，原告陆续向被告支付承揽费用（含材料款、安装费）共计450000元，被告未完成承揽项目共计204850.57元（其中包括未交付材料169160.31元、未完成安装费35690.26元），应退还承揽费用165103.04元（已付款450000元减去已经安装完成的项目款285149.43元）。现被告拒绝返还未完成项目承揽费用，拒绝承担违约责任，原告为维护自身合法权益提起诉讼，请求判如所请。被告邓某某辩称：第一，被告一邓某某不是本案适格被告，被告一邓某某为深圳市某某石材有限公司即被告二法定代表人，在本案中为代表被告二行事，不应成为本案被告。案涉订购单由被告一代表被告二与原告签订，案涉石材定做及安装工作均是由被告二进行。第二点，其余答辩意见同本案被告二。被告深圳市某某石材有限公司辩称：第一，被告二深圳市某某石材有限公司已完成原告所支付款项对应的工作内容即承揽的原告别墅外墙定做及安装工作。原告诉请的返还报酬及材料款，没有事实和法律依据。1、原告并未举证证明被告二所未完成价款对应的工作内容，应承担举证不能的责任。2、案涉合同所约定的付款方式为分三笔支付报酬和材料款，但事实上根据原告提供的证据六付款明细统计表，原告共通过银行转账，向第三方支付等多种方式，分23笔向被告二支付报酬和材料款，且每笔款项支付时间基本均不相同，原告在案涉合同履行过程中分23笔付款，该行为是对合同在履行过程中的变更，该变更符合承揽合同的一般当事人及一般特征及当事人之间的客观情况，即一方开始具体的工作，钱货完成对应的工作后，另一方支付对应的报酬。原告变更付款方式的初衷，即是为了对被告二所承揽的工作内容有更好的管控。3、被告二于2019年12月12日出具按期完工的承诺，在出具该承诺后，原告又分八次向被告二支付87000元，包括于2020年5月向现场工人直接支付工资，结合本案原告的主张，尤其是原告是深圳市坪荣建筑工程有限公司的股东，作为建筑行业的从业者，对建筑施工结算有充分的了解，如果被告二未完工，且原告已支付的款项远超完成工作内容的情况下，原告继续付款不符合常理，亦不符合原告变更工程款分多期支付报酬的初衷，唯一的解释是被告二已完成收到报酬的工作内容。二、原告诉请的逾期完工违约金没有事实和法律依据。被告二承揽的工作内容，包括室内及室外石材定做及安装两个部分，其中室外石材又包含外墙、地面等部分，原告出具的函件中已经明确指出，只针对室外石材，外墙部分应于2020年1月12日完成，但因原告的原因导致的工期延长除外。本案中原告并未举证证明，对外墙石材逾期完工的事实，同时原告在证据第27页及被告所提交的证据已明确证明，在案涉合同履行过程中，原告存在多次增加承揽内容，核对原承揽内容变更的事实。因增加和变更承揽内容所导致的工期延长，应由原告自行承担责任。综上请求法院驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明：2019年4月12日，原告胡某某与被告邓某某签订《某某石材（深圳）有限公司定购单》，约定由被告承揽原告位于某某的别墅外墙石材定做、安装工作及室内楼梯定作及安装。定购单包含的项目名称具体有：正面A-F立面永定红荔枝面、厨房永定红、4-1立面永定红荔枝面、一楼门厅地面荔枝面、室内楼梯木纹玉等。定购单载明各项目用材规格、数量、单价和金额等。工程合计总价588412.26元，折后490000元，单价含深化图纸，含石材防水及运费，含5×5镀锌角铁，挂件、螺丝，含胶水辅材，不含水泥、沙，不含增值税发票。先付金额110000元为订金，开始进场安装，再付金额100000元为进度款，工程完工七天内付清余款。款项付至被告邓某某名下中国农业银行尾号8978的账户内。原被告均在定购单上签名、捺印。定购单签定后，原告向被告付款明细如下表：            日期              金额              凭证              收款人              备注                  2019-4-12              20000              收据260968（大理石定金）              邓某某              转账                  2019-4-18              15000              收据260968（大理石定金）              邓某某              转账                  2019-4-18              75000              收据260968（大理石定金）              邓某某              POS机刷卡                  2019-7-15              30000              收据260977（大理石款）              邓某某              转账                  2019-7-25              20000              收据260977（大理石款）              邓某某              转账                  2019-7-26              10000              收据260977（大理石款）              邓某某              转账                  2019-7-31              30000              收据260977（大理石款）              邓某某              转账                  2019-8-12              20000              收据260977（大理石款）              邓某某              转账                  2019-9-10              30000              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            2020-3-5              10000              银行对账单              邓某某              转账                  2020-5-1              5000              微信聊天记录              弋某某              现金（代付工人工资）                  2020-5-21              10000              微信支付凭证              刘某某              微信转账（代付材料款）                  2020-6-24              1000              微信支付凭证              弋某某              微信转账（代付工人工资                  2020-7-2              4000              微信支付凭证              弋某某              微信转账（代付工人工资                  合计              462000                                                   原、被告确认，上述原告于2019年12月29日向被告支付的12000元系原告要求被告方增加的厨房增线条费用，不属于案涉定购单约定的项目。2020年2月28日，被告邓某某向原告发送《某某胡某别墅室内大理石报价单（莎）》、《某某胡某别墅室内大理石报价单》，费用分别为134041.3元、121777.3元。原告称该两笔均系双方在室外工期届满之后，协商额外增加室内背景墙事宜，被告方出具的报价方案。因双方未达成合意，最终被告方并未开展后续工作。2019年12月12日，被告邓某某出具承诺书，承诺室外工期（外墙石材）2020年1月12日完成，逾期每天扣五百元，若甲方原因除外。原告提交其与被告邓某某、案外人刘某某、弋某某（被告安排在原告别墅处做工的工人）等人的微信聊天记录，主张被告超期未能完成案涉定购单约定的项目。另查，原告主张因被告邓某某未完成上述定购单约定的项目，其另请刘某完成被告方未能完成的部分。刘某作为证人到庭作证称，其于2020年5月到原告位于某某的别墅处开展工作，一开始是做门槛石和窗台，8月开始做室外收尾工作。刘某称其于5月进场时室外部分就已经无人在施工了，室外项目仅做了一半，栏杆、一二楼大窗、蘑菇石都没有做。其按照之前原被告之间的合同约定的价格与原告就室外工程收尾的费用进行了结算，并向本院提交《某某胡某别墅结算单》，具体明细如下：            序号              项目名称              数量              材料费              安装费                  1              一楼窗套线（拉丝面）              10m              2610              1680                  2              弧形150石线（拉丝面）              6m              2700              900                  3              扶手B型面线光面（三楼）              11.5m              5600              3800                  4              拉丝面花樽（三楼）              54g              10800              2200                  5              四楼栏河方形扶手（麻面）              22m              10692              6638                  6              四楼拉丝面花樽（四楼小花樽）              50g              7500              1000                  7              四楼拉丝面花樽              16g              3200              640                  8              方柱（荔枝面、柱头带雕花）              2t（1200*900*36）              4600              1500                  9              方柱（荔枝面、柱头带雕花）              2t（1200*900*32）              5600              1800                  10              方柱（荔枝面、柱头带雕花）              2t（1200*900*32）              5600              1800                  11              花盆麻面              2g              7600              600                  12              文化石              34.8㎡              20800              5220                  13              厨房扶手B型面线（光面）              7.5m              3600              2000                  14              厨房拉丝面花樽              36g              7200              1440                  15              一楼门庭地面（荔枝面）              16㎡              10400              2800                  16              楼梯（室内 某某）              1x              68000                                 17              一楼腰线（拉丝面）              35m              5250              2450                  18              整栋大理石打胶包干              1项              21800                                 19              分项小计                             203552              36468                  20              共计                             240020      原告与刘某分别在该结算单上签名、确认。自2020年8月31日至2021年2月10日，原告多次向刘某支付款项，合计194280元。原告确认，上述定购单约定的木纹玉室内楼梯（40000元）被告并未完成，原告已委托刘某安装了某某室内楼梯（68000元）。除此之外，原告主张被告未完成定购单中的项目与证人刘某提交的结算单项目基本一致。其中，一楼窗套线（拉丝面）被告剩余材料14ｍ,弧形150石线（拉丝面）被告剩余材料17ｍ，方柱带雕花（荔枝面）和方柱（荔枝面）由被告完成了柱头的安装。原告主张的被告未完成费用合计205103.04元，其中室内楼梯40000元，整栋大理石打胶21800元，已扣除被告剩余材料的价款和被告完成安装的费用。再查，原告系深圳市c建筑工程有限公司股东之一。被告邓某某系被告深圳市某某石材有限公司的唯一股东。两被告均主张系深圳市某某石材有限公司与原告之间形成承揽合同关系，被告邓某某仅系作为公司法定代表人与原告签订合同、收取款项。以上事实有定购单、承诺书、收款收据、银行对账单、微信支付凭证、微信聊天记录、证人证言、商事主体登记及备案信息查询单、庭审笔录等附卷为证，足以认定。本院认为，本案系承揽合同纠纷。原告与被告邓某某签订的定购单系双方真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。两被告主张系被告邓某某作为被告深圳市某某石材有限公司的法定代表人与原告签订定购单、收取款项，故原告与被告深圳市某某石材有限公司存在承揽合同关系。对此，本院予以确认。关于被告方是否存在未完成定购单约定项目的问题。结合双方提交的照片、证人证言、证人与原告签订的结算单等证据，在被告提交的证据不足以反驳原告主张的情况下，本院采信原告的主张，认定被告方存在未完成定购单约定项目的情况。被告未完成的项目已由原告委托证人刘某另行完成，故被告方应退还相应项目的费用。关于被告未完成项目的费用。原告主张的被告未完成项目与证人刘某后续完成的项目基本一致，原告陆续向刘某支付了工程费用，故对于原告主张的被告未完成的项目，除定购单未约定的整栋大理石打胶包干外，其余183303.04元（205103.04-21800＝183303.04元）本院予以采信。定购单约定的总价为588412.26元，折后490000元，即原告应按合同价款的83.27%（490000元÷588412.26＝83.27%）来支付实际费用。原告主张的被告未完成项目总价款均系按照定购单原价计算，则被告已完成的项目总价款为405109.22元（588412.26-183303.04元＝405109.22元）。已完成项目对应的折后价为337334.45元（405109.22元×83.27%＝337334.45元）。原告实际支付定购单约定项目费用为450000元（462000-12000＝450000元），扣除被告已完成的价款后，被告应退还的数额为112665.55元（450000-337334.45元＝112665.55元）。原告该项主张超出的部分，事实依据不足，于法无据，本院不予支持。关于原告主张的违约金。被告邓某某于2019年12月12日出具承诺书，承诺于2020年1月12日完成外墙石材部分的项目。考虑到该承诺未包含室内楼梯，且原告在装修过程中也存在另行要求被告完成定购单约定项目以外的部分，被告方未能如期完工亦存在疫情影响的重大因素等。因此，对于原告的该项主张，本院不予支持。被告邓某某系深圳市某某石材有限公司的唯一股东，其未能证明公司财产独立于其自己的财产，应当对公司债务承担连带责任。根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市某某石材有限公司于本判决生效之日起十日内向原告胡某某返还报酬及材料款112665.55元；二、被告邓某某对被告深圳市某某石材有限公司的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告胡某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2802元，由原告负担1702元，由两被告共同负担1100元。保全费1954.58元，由原告负担1186.58元，由两被告共同负担768元。原告已预交案件受理费2802元，保全费1954.58元，可申请本院退回案件受理费1100元、保全费768元。两被告应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费1100元、保全费768元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 曹  玲二〇二一年五月十一日书记员 易由页恒