江西省赣州市章贡区人民法院民 事 判 决 书(2019)赣0702民初1037号原告（反诉被告）：江西佳福能源科技发展有限公司，住所地：江西省赣州市章贡区新赣州大道阳明国际中心******。统一社会信用代码：913607025840053739。法定代表人：熊丽华，该公司经理。委托诉讼代理人：谢卫民，江西南芳律师事务所律师，特别授权代理。被告（反诉原告）：江西东正工贸发展有限公司，住，住所地：江西省赣州市章贡区红旗大道**国际时代******/div>统一社会信用代码：91360702322585785J。法定代表人：张季季，该公司经理。委托诉讼代理人：曾艳，江西理公律师事务所律师，一般代理。原告（反诉被告）江西佳福能源科技发展有限公司（以下简称为佳福公司）诉被告（反诉原告）江西东正工贸发展有限公司（以下简称为东正公司）、江西青峰药业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年2月12日立案受理。原告佳福公司于2019年4月2日申请撤回对被告江西青峰药业有限公司的起诉，本院予以准许。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）佳福公司的委托诉讼代理人谢卫民，告（反诉原告）东正公司的委托诉讼代理人曾艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告佳福公司向本院提出诉讼请求：1、被告东正公司向原告支付工程款164540元（截留款100040元+未付款64500元），其中截留款100040元自2018年2月19日起按月利率2%计付利息（暂计付一个月利息2000元，利息计付至款清之日止）；2、被告东正公司向原告归还借支款39300元；3、被告东正公司向原告支付违约金100000元；以上合计305840元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年5月17日，被告东正公司承接江西青峰药业有限公司“国家重点实验室项目空调工程”的施工，签订《国家重点实验室项目空调工程合同》，约定合同总价104.6万元。2016年5月30日，原告东正公司与被告佳福公司签订《中央空调安装、垫资协议书》，约定由佳福公司垫资并负责安装，具体实施东正公司与江西青峰药业有限公司签订的《国家重点实验室项目空调工程合同》，约定：工程项目合同金额104.6万元，付款至合同总价80%，东正公司提取利润3万元；付款至合同总价97%，东正公司提取利润1万元；3%质保金到佳福公司账户后，东正公司提取利润1万元；《国家重点实验室项目空调工程合同》存在补充合同和签证部分款项扣除成本后按东正公司40%、佳福公司60%进行利润分配，另外存在的补充签证在成本中多加5%作为关系费用给佳福公司；非设备、安装、技术等因素引起的款项拖延由东正公司负责，如工程项目款项逾期不能及时到账的，超出（工程进度）约定5日起算，东正公司按工程款金额于周期银行利率的3—5倍支付协议合同违约金给佳福公司；工程开始施工进场时，东正公司需将公司账户银行网银U盾交佳福公司管理，由佳福公司提取项目业主支付的工程款，直至整个工程验收完毕佳福公司收到97%的工程款；本协议生效后如单方违约或不能及时履约，需承担违约责任，违约一方将承担合同金额的50%违约金。协议签订后，佳福公司依约按进度完成了空调工程的施工。工程交付后，至今已过质保期2年。经与江西青峰药业有限公司结算，空调工程结算总金额148万元。截至2018年2月13日，江西青峰药业有限公司累计向东正公司付款1411000元，扣款4500元，仍欠工程款64500元（含质保金）未付清。东正公司收到江西青峰药业有限公司支付工程款1411000元，从中提取利润5万元，向佳福公司借支39300元，截留工程款100040元未付，佳福公司实收1221660元。上述截留款及借支款计139340元，东正公司应向佳福公司归还。东正公司在未与佳福公司协商同意的情况下，擅自注销其交给佳福公司的公司账户银行U盾，导致佳福公司后续工程款无法收回，东正公司构成单方违约，经佳福公司多次催收，东正公司均未付上述款项。原告佳福公司为维护自身合法权益，遂诉至法院。被告东正公司辩称：1、东正公司与江西青峰药业有限公司结算的金额是148万元（其中本来应该是1484500元，但因佳福公司拖延工期导致被三次罚款共计4500元），未支付金额3%质保金44400元，质保金已到期，但有一台空调未接线及安装的空调部分仍存在问题需要售后解决，佳福公司不作为导致该项目的质保金到期不能结算。东正公司为了商业信誉和减少损失，已经在积极解决（已经产生费用4800元），但目前仍未完全解决；2、东正公司与佳福公司之间的合同还未结算，只有结算后才能确定是东正公司向佳福公司支付相应款项还是佳福公司向东正公司支付相应款项，本案主合同项下的金额除了质保金其他款项均已转入佳福公司的账户，补充合同和签证部分的款项金额，并没有约定进入佳福公司的指定账户后才进行结算分配利润，这部分款项需要东正公司与佳福公司结算后按40%和60%进行利润分配，所以不存在扣留一说，更不存在利息问题，佳福公司与东正公司因成本和佳福公司应承担的税费和补齐发票争议很大，多次要求佳福公司补齐发票和缴纳税费，但佳福公司一直拖延不理，导致双方一直没有结算；3、东正公司未向佳福公司借资；4、东正公司没有任何违约行为不需要承担违约金，反而是佳福公司不按合同约定补齐税票和支付相应税费扩大了相应税费的承担，因佳福公司的过错造成的税费应由佳福公司承担。反诉原告东正公司向本院提出反诉请求：1、反诉被告佳福公司向反诉原告支付因其不及时补齐辅料和人员费用增值税专用发票所应承担税费166579.63元；2、反诉费用由反诉被告佳福公司承担。事实与理由：根据东正公司与佳福公司签订的《中央空调安装、垫资协议书》第五款约定，江西青峰药业有限公司需要的增值税专用发票由东正公司提供，但费用由佳福公司全部承担及东正公司进项不足时由佳福公司补齐。本案中，东正公司向江西青峰药业有限公司开具设备款专用发票金额1058598.58元、辅料和人员成本发票金额421401.42元，根据《中央空调安装、垫资协议书》第五款约定，佳福公司应补齐东正公司进项不足和承担相应费用，其中设备增值税专用发票有海尔空调厂家直接提供，不需要佳福公司提供，佳福公司应提供的是辅料及人员费用的增值税专用发票，但是佳福公司却提供无用的美的空调设备增值税专用发票546430元给东正公司，佳福公司提供的这些发票无法作为项目成本进行抵扣，东正公司开具给江西青峰药业有限公司的辅料和人员成本增值税专用发票金额421401.42元就全部成了东正公司的利润，东正公司需要向税务部门按25%缴纳所得税105350.36元（即421401.42×25%=105350.36元）和增值税61229.27元（即421401.42÷1.17×0.17=61229.27元），这个税费应由佳福公司承担。东正公司一直跟佳福公司沟通补齐相应票据，但佳福公司拒不理会的行为造成了最终所得税的增加，反诉原告为维护自身权益，遂提出反诉。反诉被告佳福公司辩称，东正公司诉称的税费166579.63元并未实际发生，无事实依据，且根据双方垫资协议的约定，税款的税浮率应由佳福公司的会计认可才有效，税浮率对应的税款才是佳福公司公司承担的税。原告（反诉被告）为支持其本诉的诉讼请求及证明其反诉的答辩理由，向本院提交了以下证据：证据1、原告营业执照及法定代表人证明、法定代表人身份证复印件,证明原告具有合法的诉讼主体资格；证据2、被告企业登记信息，证明被告具有合法的诉讼主体资格；证据3、《中央空调安装垫资协议书》，证明佳福公司与东正公司签订了合同，合同约定了工程总价、空调安装垫资及利润分配、违约责任等事宜；证据4、《工程竣工结算审批表》、《决算财务审核报告》，证明空调工程总价148万元，江西青峰药业有限公司已付141.55万元，剩余6.45万元未付；质保期2年最后期限是2018年12月12日，支付质保金条件已成就；证据5、《付款明细表》，证明东正公司收款1411000元后，提取利润50000元，借支39300元，截留工程款100040元，佳福公司实收1221660元；证据6、转账流水，证明佳福公司向东正公司先后付款89300元的事实；证据7、《国家重点实验室项目空调工程合同》，证明东正公司与江西青峰药业有限公司建立合同关系，东正公司为工程的承包方；证据8、东正公司的银行流水，证明东正公司先后收到江西青峰药业有限公司转账1411000元。被告（反诉原告）东正公司为支持其抗辩理由及证明其反诉请求，向本院提交了以下证据证据1、被告（反诉原告）营业执照及法定代表人证明、法定代表人身份证复印件,证明被告（反诉原告）信息及诉讼主体资格；证据2、《中央空调安装、垫资协议书》、《国家重点实验室项目空调工程合同》和《补充协议》，证明双方约定涉及补充协议和签证部分的款项扣除成本后按东正公司40%、佳福公司60%进行利润分配，双方还未结算；协议书第五条约定反诉被告承担本项目的费用和进项不足时补齐发票，因东正公司要开具正规发票给江西青峰药业有限公司，佳福公司需补齐相应的发票，但佳福公司未开具任何进项票给东正公司，造成40多万元没有进项发票；证据3、《工程处罚单》，证明佳福公司违约行为被江西青峰药业有限公司处以罚款；证据4、东正公司开具的江西青峰药业有限公司的增值税专用发票和销售货物或者提供应税劳务、服务清单、佳福公司开具给东正公司的增值税专用发票，证明佳福公司未按照协议约定履行其应承担的进项不足时补齐发票和费用；证据5、《公函》和照片，证明佳福公司不主动履行提供进项增值税专用发票的义务，东正公司出具函告知其履行；证据6、张季季于2017年10月9日转给李新国的流水明细，证明东正公司已支付了佳福公司15万元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年5月17日，东正公司承接江西青峰药业有限公司“国家重点实验室项目空调工程”的施工，签订《国家重点实验室项目空调工程合同》，约定合同总价104.6万元。2016年5月30日，东正公司与佳福公司签订《中央空调安装、垫资协议书》，约定东正公司将2016年5月17日签订《国家重点实验室项目空调工程合同》委托授权佳福公司全权负责完成并实施全部相应权利及相关义务；工程项目合同金额104.6万元，空调设备全部进场确认后7日内支付合同总价80%即836800元，这笔款项到佳福公司指定账户后，东正公司提取利润3万元；竣工验收合格，结算书完成移交后，15日内支付合同金额总价17%，这笔款项到佳福公司指定账户后，东正公司提取利润1万元；两年后无质量原因，期满后15日支付3%质保金，3%的质保金到佳福公司指定账户后，东正公司提取利润1万元；《国家重点实验室项目空调工程合同》存在补充合同和签证部分款项扣除成本后按东正公司40%、佳福公司60%进行利润分配，另外存在的补充签证在成本中多加5%作为关系费用给佳福公司；在协议合同履约中，佳福公司负责保质保量按约定进度完成施工安装，东正公司负责与江西青峰药业有限公司负责人的商务沟通，东正公司按工程施工进度无条件协助佳福公司工程款项的回笼，非设备、安装、技术等因素引起的款项拖延由东正公司负责，如工程项目款项逾期不能及时到账的，超出（工程进度）约定5日起算，东正公司按工程款金额于周期银行利率的3-5倍支付协议合同违约金给佳福公司；佳福公司承担设备施工中的全程垫资、协助资金回笼、项目施工管理、施工安全、设备调试、维护保养等相关工作；自合同签订工程开始施工进场时，东正公司需将公司账户银行网银U盾交佳福公司管理，负责资金转入购买主机设备及回收工程款事宜；佳福公司负责保管东正公司账户银行网银U盾，直至整个工程验收完毕佳福公司收到97%的工程款，转账到协议指定账号；安装期间产生的水电费缴纳由佳福公司全部承担，江西青峰药业有限公司需要的增值税专用发票由东正公司开具，费用由佳福公司承担以及东正公司发票进项不足时由佳福公司补齐，国税税浮率由佳福公司会计同意方可认为有效；本协议生效后如单方违约或不能及时履约，需承担违约责任，违约一方将承担合同金额的50%违约金。原告佳福公司依约进行了空调安装工程，工程最终结算造价为1480000元。江西青峰药业有限公司已向东正公司支付工程款1431112元，东正公司向佳福公司转款1311012元，东正公司留有120100元未支付给佳福公司，东正公司收取佳福公司利润5万元（该款在佳福公司向东正公司员工郭平转款的89300元中扣除）。佳福公司向东正公司开具美的空调发票税额为166579.63元，东正公司给江西青峰药业有限公司的增值税专用发票是海尔空调的，在案涉项目中辅料能源金额为148万元的20%，佳福公司开具给东正公司的美的空调增值税专用发票已经由东正公司在税务机关进行认证。另查明：2019年7月23日，东正公司申请对签订的《中央空调安装、垫资协议书》所涉及的税费及税负率的具体金额进行审计。2019年12月28日，赣州中浩会计师事务所有限公司出具（2019）章技委175号鉴定委托书委托事项审计报告(赣中浩专审字【2019】第0072号)，鉴定意见为：东正公司实施的青峰药业“国家重点实验室项目空调工程项目”应缴各项税费343321.96元，综合税负率27.09%。东正公司为此支付鉴定费11000元。2019年4月2日，佳福公司对东正公司就江西青峰药业有限公司“国家重点实验室项目空调工程”（含增项部分）的利润率等进行财务审计鉴定。2019年8月20日，赣州中浩会计师事务所有限公司向本院送达了《关于退回（2019）章技委字第89号司法鉴定委托的信函》，载明：因辅助材料和人工费等资料不足无法准确鉴定，退回鉴定资料。2020年5月15日，佳福公司在质证时就其提出的鉴定事项明确不再申请鉴定。以上事实，有原告（反诉被告）佳福公司提交的《中央空调安装、垫资协议书》、工程竣工结算审批表、决算财务审核报告、转账流水、《国家重点实验室项目空调工程合同》、东正工贸公司的银行流水，被告（反诉原告）东正公司提交的《中央空调安装、垫资协议书》、《国家重点实验室项目空调工程合同》、《补充协议》、东正公司开具的江西青峰药业有限公司的增值税专用发票、佳福公司开具给东正公司的增值税专用发票，赣州中浩会计师事务所有限公司出具（2019）章技委175号鉴定委托书委托事项审计报告、《关于退回（2019）章技委字第89号司法鉴定委托的信函》以及原、被告当庭陈述等证据证实，足以认定。本院认为,原告（反诉被告）佳福公司与被告（反诉原告）东正公司签订的《中央空调安装、垫资协议书》系双方当事人的真实意思表示，且其内容不违反法律法规的规定，合法有效，双方应按照合同约定履行各自义务。原告佳福公司自认收到被告东正公司支付工程款1311012元，被告东正公司自认尚有120100元未支付给原告佳福公司，故被告东正公司应向原告佳福公司支付截留的款项120100元。由于双方后期对工程款结算存在争议，导致120100元款项未及时支付，双方履约过程中均存在瑕疵，故原告佳福公司要求对该款计算利息的诉请，本院不予支持。被告东正公司员工郭平收取原告佳福公司共计89300元，作为东正公司员工，在东正公司与佳福公司之间存在业务往来的期间，可认定郭平收取款项是为被告东正公司收取，其中5万元为原告佳福公司给予被告东正公司的利润，原告佳福公司也同意在89300元中进行扣除，故被告东正公司还需向原告佳福公司支付款项39300元。原告佳福公司与被告东正公司在后期结算事宜中发生纠纷，被告东正公司注销U盾导致工程款结算存在障碍，但工程款结算还可以通过其他方式进行，U盾非工程款结算必要条件，且被告东正公司将江西青峰药业有限公司的工程款绝大部分已经按时支付给原告佳福公司，虽然在履约过程中存在瑕疵，但不构成根本违约。因此，原告佳福公司认为被告东正公司存在违约，要求东正公司支付违约金100000元的诉请，本院不予支持。根据《中央空调安装、垫资协议书》第五条约定，江西青峰药业有限公司需要的增值税专用发票由东正公司开具，费用由佳福公司全部承担以及东正公司发票进项不足时由佳福公司补齐；赣中浩专审字【2019】第0072号《（2019）章技委175号鉴定委托书委托事项审计报告》审计认定东正公司增值税销项税额为212612.27元，可抵扣进项税额为80344.72元，销项与进项差额为132267.55元；双方约定的为增值税发票由东正公司开具，费用由佳福公司承担，除增值税外的城市维护建设税、教育费附加、印花税、企业所得税等税费双方未明确约定如何承担，应由各自承担更为合理，因此，反诉原告东正公司存在的不能抵扣销项税的132267.55元应由反诉被告佳福公司补齐，故本院对反诉原告的诉讼请求予以支持，但对数额予以调整。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条、第十四条、第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告江西东正工贸发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告江西佳福能源科技发展有限公司支付工程款120100元；二、由被告江西东正工贸发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告江西佳福能源科技发展有限公司支付款项39300元；三、由反诉被告江西佳福能源科技发展有限公司于本判决生效之日起十日内向反诉原告江西东正工贸发展有限公司支付款项132267.55元；四、驳回原告江西佳福能源科技发展有限公司的其他诉讼请求；五、驳回反诉原告江西东正工贸发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5888元,反诉费3632元，鉴定费11000元，合计20520元，由原告（反诉被告）江西佳福能源科技发展有限公司负担15000元,由被告（反诉原告）江西东正工贸发展有限公司负担5520元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向江西省赣州市中级人民法院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本,按规定预交上诉费，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  郭家春人民陪审员  辜绍仁人民陪审员  肖伯林二〇二〇年八月三十一日法官助理邹素珍书记员吴利萍