宁夏回族自治区固原市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）宁04民初3号 原告：西吉县农牧业产业化发展服务有限公司。住所地：宁夏西吉县。 法定代表人：王钰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：谢生虎，宁夏言成律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被告：北京昆仑世纪新能源投资管理中心（有限合伙）。住所地：北京市朝阳区。 执行事务合伙人：江鸿。 第三人：万家壹品有限公司。住所地：宁夏西吉县。 法定代表人：解卫，该公司总经理。 原告西吉县农牧业产业化发展服务有限公司（以下简称“西吉县农牧业服务公司”）与被告北京昆仑世纪新能源投资管理中心（有限合伙）（以下简称“北京昆仑投资中心”）、第三人万家壹品有限公司股东出资纠纷一案，本院于2019年1月3日立案。 西吉县农牧业服务公司诉讼请求：1.请求判令北京昆仑投资中心履行股东出资义务，向万家壹品有限公司缴纳出资款1698万元，并自2019年1月1日起按照银行同期贷款利率支付逾期利息直到全部出资款付清为止；2.本案诉讼费由北京昆仑投资中心承担。事实和理由：西吉县农牧业服务公司与北京昆仑投资中心均系万家壹品有限公司的出资股东。万家壹品有限公司前身系固原万家家富有限公司。固原万家家富有限公司于2016年2月23日注册成立，出资方为昆仑新能源技术有限公司，出资3000万元，但实际缴纳出资为0元。固原万家家富有限公司在成立后，于2016年2月24日注册登记成立了西吉县万家家兴农牧有限公司，为固原万家家富有限公司的全资子公司，注册资本登记为2900万元，实际出资为0元。此后，工商登记中的股东经过7次变更。2017年2月22日，固原万家家富有限公司经工商变更登记为万家壹品有限公司。西吉县万家家兴农牧有限公司也经工商登记变更为万家壹品有限公司的全资子公司。万家壹品有限公司及其子公司经营范围均为鸡、羊、牛、猪的养殖、加工、销售、农副产品加工销售，畜草加工及销售等。2016年3月10日，万家壹品有限公司以其全资子公司西吉县万家家兴农牧有限公司名义与西吉县人民政府签订《农业产业（种养殖）基地及扶贫光伏电站项目建设合同书》，约定由西吉县万家家兴农牧有限公司采取公司+基地+合作社+养殖户（贫困户）模式，整体帮扶覆盖全县县域内2.2万建档立卡贫困户。合同约定乙方（西吉县万家家兴农牧有限公司）在甲方（政府）协助下，原则上不晚于2016年8月1日前完成在兴隆镇单南村等3377亩（以实际流转土地为准）的养殖基地主体工程建设，乙方与合作社为出资主体，乙方保证每个繁育基地不低于3000头基础母牛，每个育肥地不低于2000头育肥牛。乙方承诺按照流转土地每年600元/亩向农民支付流转费用，保证贫困户每年可获得固定收益4000元。合同签订后，西吉县政府为加快推进扶贫攻坚工程，促进西吉县养殖业的发展，决定拨付财政资金由西吉县农牧业服务公司投资万家壹品公司。2017年3月2日，西吉县农牧业服务公司与万家壹品有限公司签订《西吉县农牧业服务公司股权投资固原万家家富有限公司协议》，向万家壹品有限公司投资500万元，占万家壹品有限公司14.29%的股份，并于3月7日向万家壹品有限公司缴纳了出资款。2017年7月12日，西吉县农牧业服务公司又与万家壹品有限公司签订了《西吉县农牧业服务公司股权投资固原万家家富农牧有限公司协议》，向万家壹品有限公司增资1000万元，增资后西吉县农牧业服务公司占万家壹品有限公司20%的股份，并于2017年5月23日缴纳了增资款1000万元。2018年2月3日，万家壹品公司召开股东会议，同意增加西吉县农牧业服务公司为新股东，公司注册资本变更为7500万元，并修改了公司章程。根据修改后的公司章程，万家壹品公司法定代表人为解卫，注册资本700万元，股东结构为：北京万家天能新能源股份有限公司，出资1580万元，占21.0667%；北京兴竹同智信息技术股份有限公司，出资1022万元，占13.6267%；北京昆鸿隆投资管理有限公司，出资650万元，占8.667%；北京昆仑投资中心出资1698万元，占22.64%；北京泰万堂投资管理中心（有限合伙）出资1050万元，占14%；西吉县农牧业服务公司出资1500万元，占20%。章程约定“股东按规定的期限在2018年12月31日前缴清出资”。2018年3月25日，万家壹品有限公司在工商部门进行了第8次变更投资股东登记，增加了西吉县农牧业服务公司为股东。在西吉县农牧业服务公司投资后，2018年4月后，万家壹品有限公司的法定代表人解卫无法找到，公司财务人员离职，公司人去楼空。固原市监察委员会在对西吉县万家壹品公司安格斯肉牛繁育中心项目调查后，于2018年4月19日向西吉县政府发出监察建议要求相关部门对万家壹品公司投入资金和该公司资金运行总体情况进行审计，确保资金安全。经委托宁夏永昌会计师事务所审计，于2018年11月10日出具了审计报告。经审计，万家壹品有限公司6位股东，除西吉县农牧业服务公司缴纳出资款1500万元外，北京昆仑投资中心及其余股东均未缴纳出资。综上，北京昆仑投资中心作为万家壹品有限公司的股东，未依照公司章程约定缴纳出资款，损害了西吉县农牧业服务公司和万家壹品有限公司的利益。依据相关法律规定，现提起诉讼，望判如所请。 万家壹品有限公司在提交答辩状期间，对管辖权提出异议，认为因本案被告及第三人现在住所地均为“北京市”，且本院向被告及第三人邮寄送达地址均为北京市，第三人万家壹品有限公司的注册地址虽然为西吉县，但其住所地已于2018年11月1日变更为“北京市朝阳区”，此类案件管辖权应归属被告住所所在地人民法院，申请本院将本案移送北京市中级人民法院进行审理。 本院认为：一、《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称“《民诉法》”）第二十六规定：“因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖。”《最高人民法院关于适用的解释》（以下简称“《民诉法解释》”）第二十二条规定：“因股东名册记载、请求变更公司登记、股东知情权、公司决议、公司合并、公司分立、公司减资、公司增资等纠纷提起的诉讼，依照民事诉讼法第二十六条规定确定管辖。”首先，前述两条规定的适用前提是公司必须作为被告或者原告，在公司作为第三人的情况下，除非是根据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条提起的股东代表诉讼，否则不具有适用《民诉法》第二十六条规定的前提。本案中，原告西吉县农牧业服务公司与被告北京昆仑投资中心均系第三人万家壹品有限公司的股东。万家壹品有限公司作为本案第三人，且本案并不是依据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条规定提起的股东代表诉讼，因此不能适用前述两条规定依据公司住所地确定管辖法院。其次，本案为股东出资纠纷，但前述两条规定所罗列的案由均未包括股东出资纠纷，没有明确规定股东出资纠纷由公司住所地法院管辖。股东出资纠纷，实质是股东违反出资约定的违约责任，案件诉请具有给付性质，实质属于因合同纠纷提起的诉讼，故不适用公司专属管辖范畴。《民诉法》第二十三条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”《民诉法解释》第十八条第二款规定：“合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。”本案中，双方当事人未明确约定履行地点，但依据2018年2月3日万家壹品有限公司的股东会决议约定及公司章程内容，万家壹品有限公司作为涉案纠纷接收货币一方当事人，其公司住所地为西吉县宁夏吉德文化交流中心，应认定合同履行地为宁夏西吉县。二、关于万家壹品有限公司提出本院向该公司邮寄送达地址及其公司住所地已于2018年11月1日变更为“北京市朝阳区”的答辩意见。首先，《民诉法解释》第三条规定：“公民的住所地是指公民的户籍所在地，法人或者其他组织的住所地是指法人或者其他组织的主要办事机构所在地。法人或者其他组织的主要办事机构所在地不能确定的，法人或者其他组织的注册地或者登记地为住所地。”本院经联系万家壹品有限公司的法定代表人解卫，其明确要求将诉讼文书邮寄至北京市朝阳区，但该邮寄地址不能证明万家壹品有限公司的住所地为“北京市朝阳区”。其次，万家壹品有限公司提供一份股东会决议予以证明其公司住所地已于2018年11月1日变更为“北京市朝阳区”，但该股东会决议系复印件，真实性无法确定，且其未提供其他证据佐证，本院不予采信。本院依法调取的万家壹品有限公司企业信用信息中，该公司注册登记住所地为“西吉县宁夏吉德文化交流中心四楼”，住所地变更事项只有2016年11月8日由“固原市原州区清河路547-1号”变更为“西吉县宁夏吉德文化交流中心四楼”，并无其他住所地变更事项。故，本院对本案依法具有管辖权。 综上所述，万家壹品有限公司提出的管辖权异议不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条第一款之规定，裁定如下： 驳回第三人万家壹品有限公司对本案管辖权提出的异议。 案件受理费100元，由第三人万家壹品有限公司负担。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。 审判长 高 睿 审判员 石 磊 审判员 陈亚利 二〇一九年一月二十四日 书记员 吴海峰