福建省罗源县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0123民初853号 原告：姚伙仙，女，1975年11月5日出生，汉族，住福建省罗源县。 委托诉讼代理人：张宇，福建宽达律师事务所律师。 被告：欧登故，男，1976年10月11日出生，汉族，住福建省罗源县。 委托诉讼代理人：姚密英（系欧登故妻子），住福建省罗源县。 原告姚伙仙与被告欧登故侵权责任纠纷一案，本院于2019年4月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。因欧登故对公安机关作出的行政处罚决定不服申请行政复议，于2019年5月6日裁定中止诉讼，2019年7月11日恢复诉讼。原告姚伙仙及其委托诉讼代理人张宇、被告欧登故的委托诉讼代理人姚密英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 姚伙仙向本院提出诉讼请求：1．依法判令欧登故赔偿姚伙仙医疗费、住院伙食补助费、住院护理费、误工费、营养费等人身损害费用合计11517.65元；2．本案诉讼费由欧登故负担。事实与理由：因欧登故尚欠姚伙仙39500元，且至今未还，故姚伙仙于2019年2月4日（农历大年三十）下午2时许，与丈夫一同至欧登故在凤山镇××村××号的住处，与欧登故协商还款事宜，但在姚伙仙与欧登故妻子姚密英沟通时，欧登故突然从隔壁房间走出来，二话不说就动拳向姚伙仙头部猛击一拳。因用力刚猛，姚伙仙因此倒地。且又准备以高压锅盖子继续殴打姚伙仙，被姚伙仙丈夫当场将高压锅盖打落在地。但欧登故又用拳头猛击姚伙仙肩部，姚伙仙再次受伤倒地。随后，姚伙仙丈夫向公安机关报案，大约半小时城关派出所出警到现场，姚伙仙被丈夫送往县医院住院医治，共住院18天，经医院诊断为“脑震荡”，共支出医疗费3863.65元、住院伙食补助费900元（18天×50元）、护理费3402元（18天×189元）、误工费2052元（18天×114元）、营养费900元（18天×50元）、鉴定费400元，合计11517.65元。 欧登故辩称，1.纠纷发生于2019年2月4日，且为大年三十，姚伙仙同其丈夫闯入答辩人住宅殴打答辩人，对于其自身损害存在严重过错，故其人身损害应当自信承担。2.姚伙仙及其丈夫在纠纷当时不断用言语挑畔，企图打砸答辩人家中财物，故答辩人的行为属于正当防卫且未超过必要限度，依法不承担民事赔偿责任。3.姚伙仙经医院检查各项指标并无异常，后经伤情鉴定也确认并无明显损伤痕，却住院18天才出院，明显属于过度治疗，其要求赔偿11517.65元没有事实根据和法律依据。具体而言：（1）关于医疗费，姚伙仙并无损伤却住院18天，花费医疗费3863.65元，明显属于过度治疗；（2）关于住院伙食补助费，姚伙仙主张按50元/天标准计算，也大大超出罗源当地标准；（3）关于护理费，姚伙仙身体状况良好根本不需要住院和护理，其实际也未聘请他人护理，更未进行护理依赖程度鉴定，而且医院收费票据及费用清单中已体现护理费支出项目，故不应予以支持；（4）关于误工费，姚伙仙提供的营业执照和结婚证，不能证明其有实际参与经营或存在误工损失；（5）关于营养费，姚伙仙无明显损伤，既不构成轻微伤也不构成伤残等级，医嘱中也未载明加强营养等，不应支持营养费；（6）关于鉴定费，根据《公安机关办理行政案件程序规定》第一百条规定，鉴定费用由公安机关承担，故本案鉴定费400元应由城关派出所承担。 本院经审理认定事实如下：因双方之间存在“互助会”资金纠纷，于2019年2月4日下午2时许，姚伙仙及其丈夫欧义财到欧登故位于罗源县的住处向欧登故催告还款。双方在催告还款的过程中发生口角，随后冲突升级，先后发生推搡、击打等暴力行为，致姚伙仙受伤倒地，进而发展到相互殴打。随后经姚伙仙丈夫欧义财报警，并将姚伙仙送往罗源县医院住院治疗，姚伙仙经诊断为脑震荡，于2019年2月22日出院，共住院18天，出院医嘱：注意休息，继续当地治疗，门诊随访。2019年2月19日，经福建南方司法鉴定中心鉴定，姚伙仙损伤未构成轻微伤。2019年3月2日，罗源县公安局城关派出所对欧登故作出罚款五百元的行政处罚决定。2019年5月5日，欧登故对上述行政处罚不服，向罗源县人民政府申请行政复议。2019年6月27日，罗源县人民政府作出行政复议决定书，维持罗源县公安局城关派出所作出的行政处罚决定。2018年度福建省各行业平均工资标准尚未确定,2017年度福建省餐饮业的平均工资标准41577元／年，即114元／天。 现对姚伙仙诉请的各项数额核定如下： 1.姚伙仙主张医疗费3863.65元。姚伙仙因欧登故侵权行为受伤而至罗源县医院住院治疗，为此支出的医疗费应予以支持。住院医疗费应以出院时医疗机构出具的正式收费票据、费用汇总清单为准,根据罗源县医院的正式收费票据、费用汇总清单，医疗费为3363.65元。 2.姚伙仙主张住院伙食补助费900元（18天×50元/天）。参照本地一般国家工作人员出差伙食补助标准50元/天，并结合住院天数18天，该项费用计算合理，予以支持。 3.姚伙仙主张误工费2052元（18天×114元/天）。姚伙仙提供经营者为其丈夫欧义财的小吃店营业执照，可以参照相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算,即按餐饮业的平均工资标准41577元/年（114元/天）计算，该项费用合理,予以支持。 4.姚伙仙主张护理费3402元。参照上述误工费计算,应为2052元（18天×114元/天） 5.姚伙仙主张营养费900元（18天×50元/天）。因无医嘱建议,结合姚伙仙不构成轻微伤的具体情况,不予支持。 6．姚伙仙主张鉴定费400元。因该伤情鉴定系因欧登故侵权导致产生的,属于必要开支，予以支持。 上述各项合计8767.65元。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案事发经过经罗源县公安局城关派出所调查，并经罗源县人民政府行政复议审查，结合本院向公安派出所调取的当事人询问笔录，欧登故先推倒姚伙仙在先，并持高压锅盖欲打姚伙仙致冲突升级，而后发展到相互殴打，欧登故的侵权行为造成姚伙仙人身损害，应承担相应的赔偿责任。但从损害结果发生的整个过程来看,欧登故推到、以锅盖击打姚伙仙的先行行为是侵权行为发生的主要原因，但姚伙仙对于损害的发生具有一定过错,依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定的过错相抵原则，被侵权人对损害发生也有过错的，可以减轻被侵权人的侵权责任。综合纠纷发生经过、罗源县公安局城关派出所对双方所作出的行政处罚等情况，本院酌定姚伙仙承担次要责任，欧登故承担主要责任，分别表现为过错比例为姚伙仙承担30%，欧登故承担70%，故欧登故应赔偿姚伙仙各项损失合计6137.35元（8767.65元×）70%)。 关于欧登故抗辩姚伙仙存在过度医疗，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。至今，欧登故未向本院提交相应证据以支持其抗辩，故应当承担举证不能的不利后果。关于欧登故不予支持姚伙仙误工费的抗辩，其理由在于，姚伙仙未能证明其存收入减少。但本院认为，姚伙仙与其丈夫两人共同经营餐饮店，有工商登记为据，经营行业与经营事实予以确认。结合小吃店的经营惯例，该类型餐饮店均系依托家庭劳动的小本经营，姚伙仙的经营系依托夫妻双方劳动力，本案姚伙仙住院期间系家属陪护，一方受伤住院与另一方陪护之间具有因果关系，可以认定姚伙仙因欧登故的侵权行为存在误工损失。关于误工费计算标准，鉴于其粗放型经营模式，缺乏规范化运营，故依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，以2017年度福建省餐饮业的平均工资标准41577元/年，即114元/天计算姚伙仙的误工费。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、欧登故应于本判决生效之日起十日内向姚伙仙支付人身损害赔偿金合计6137.35元； 二、驳回姚伙仙的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费88元，减半收取计44元，由姚伙仙负担21元，欧登故负担23元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审 判 员 邱瑞镧 二〇一九年八月十五日 法官助理 邱晟恩 书 记 员 谢 雅 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。  2