湖北省孝感市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书(2019)鄂09刑终34号原公诉机关湖北省大悟县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某，曾用名陈威威，男，1992年9月14日出生，居民，汉族，湖北省大悟县人，初中文化，住大悟县。系本案被害人。上诉人（原审被告人）张静，女，1964年11月2日出生，汉族，湖北省大悟县人，初中文化，务工，住大悟县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年3月27日被大悟县公安局决定监视居住，同年7月23日被大悟县人民法院决定取保侯审。湖北省大悟县人民法院审理大悟县人民检察院指控被告人张静犯故意伤害罪、陈某提起附带民事诉讼一案，于2018年12月10日作出(2018)鄂0922刑初136号刑事附带民事判决。宣判后，附带民事诉讼原告人陈某和被告人张静均不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经阅卷、会见附带民事诉讼原告人、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定，2017年8月8日11时许，陈某的岳母朱某与妯娌全某一起到被告人张静家中，为全某几天前在张静家的麻将馆打麻将与张静产生纠纷而被张静打耳光的事情，要求被告人张静向全某道歉。因被告人张静拒绝道歉，朱某在张静家中打电话向陈某告知了全某被打一事。陈某接到电话后，即邀约吴某、罗某驾车前往大悟县宣化镇中原街，三人各自手持木棍冲进被告人张静家中，打砸其客厅的麻将桌，后陈某手持木棍进入张静家厨房对正在清洗厨具的张静进行击打，张静用厨房的菜刀予以还击，打斗中张静头部被木棍打伤，张静用菜刀致陈某右手腕受伤。经湖北省大悟县公安司法鉴定中心鉴定，陈某右手损伤为重伤二级，张静头部及双上肢损伤为轻微伤。另查明，陈某受伤后在华中科技大学同济医学院附属协和医院住院治疗4天，在大悟县人民医院住院治疗10天，后在大悟县中医医院等医院治疗，共用去医疗费44316.73元。陈某的伤情经大悟法盾法医司法鉴定所鉴定：1、被鉴定人陈某右手功能丧失，目前人体损伤已构成七级伤残；2、被鉴定人误工期为365日、护理期为90日、营养期60日（费用按当地生活水平协商）；3、后续必然费用预计为2000元。原审判决认为，被害人陈某因其妻子的婶娘与被告人张静之间的矛盾，邀约他人持木棍进入被告人张静家中，对被告人张静及其家人的人身安全和财产安全构成了一定的危害，被告人张静在人身安全受到陈某威胁的情况下有权进行适当的防卫，但被告人张静行使防卫权时持菜刀致陈某重伤，防卫行为明显超过必要的限度，属防卫过当，其行为构成故意伤害罪，应当负刑事责任，但依法应当对被告人张静减轻处罚。附带民事诉讼原告人陈某诉讼请求中合理部分的损失项目：1.医疗费44316.73元；2.护理费8682.90元（35214元/年÷365天×90天）；3.误工费13812元（13812元/年÷365天×365天）；4.住院伙食补助费700元（14天×50元/天）；5营养费3000元（60天×50元/天）；6.后期治疗费2000元；7.鉴定费1500元；8.交通费2000元，合计76011.63元。附带民事诉讼原告人陈某对本案损害的发生存在明显过错，可减轻被告人张静的赔偿责任。本院酌定由被告人张静承担40%的赔偿责任，即30404.65元（76011.63元×40%），附带民事诉讼原告人陈某自行承担损失的60%，即45606.98元（76011.63元×60%）。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，遂判决：一、被告人张静犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月。二、对随案移送的作案工具菜刀一把予以没收。三、被告人张静赔偿附带民事诉讼原告人陈某经济损失30404.65元，于本判决生效后十日内付清。四、驳回附带民事诉讼原告人陈某的其他诉讼请求。上诉人陈某提出：1.自己在本案的起因上过错不大，张静应承担90%的赔偿责任；一审法院认定的各项赔偿项目过低。2.一审法院对张静量刑畸轻，其故意伤害行为情节恶劣，应当予以重判。上诉人张静提出：自己无罪，无需赔偿原告人陈某经济损失。经审理查明，二审认定的事实与一审认定的事实一致。有下列证据证实：1.物证菜刀一把、木棍两根；2.抓获经过、户籍证明、扣押决定书等书证；3.证人余某、全某、邹某1、朱某、周某、郑某、高某、吴某、罗某等人证言；4.被害人陈某的陈述；5.湖北省大悟县公安司法鉴定中心[2017]281号法医人体损伤程度鉴定书、鄂悟公法鉴字[2017]286号法医人体损伤程度鉴定书、补充鉴定；6.现场勘验笔录、辨认笔录；7.讯问被告人张静、询问被害人陈某光盘、出警视频光盘；8.病历资料、医疗费发票、住院病案、费用清单等附带民事部分证据；9.被告人张静的供述与辩解等证据证实，足以认定。上述证据均经一审庭审举证、质证，二审核查，其证据来源合法，证明的事实客观、真实，本院予以确认。对于上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某及上诉人（原审被告人）张静提出民事赔偿方面的上诉理由。经本院主持调解，陈某与张静自愿达成一致调解协议。陈某对张静的犯罪行为予以谅解，表示不追究张静的刑事责任，请求本院对张静从轻处罚，并向本院提交了书面谅解书。该调解协议系双方当事人自愿且符合法律规定，本院予以确认。对于上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某提出“起因上过错不大”及上诉人（原审被告人）张静提出“属无罪”的上诉理由，均不符合本案的客观事实及法律规定，二审期间亦无新的证据支持，本院不予采纳。本院认为，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某因其妻子的婶娘被上诉人（原审被告人）张静打了耳光，遂邀约他人持木棍进入张静家中，当陈某持木棍对张静进行殴打时，张静持菜刀防卫，致陈某重伤，张静的防卫行为明显超过必要限度，属防卫过当，其行为构成故意伤害罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人陈某及上诉人张静提出的上诉理由，经查均不能成立，本院不予采纳。鉴于本案系民间邻里纠纷引起，二审期间双方当事人自愿达成了调解协议，陈某对张静的犯罪行为表示谅解；大悟县司法局提交的社会调查报告，建议对张静适用非监禁刑；张静的犯罪行为属防卫过当，二审期间积极赔偿被害人的损失，认罪态度较好，取得被害人的谅解，确有悔罪表现，对其宣告缓刑对社会没有重大不良影响；本院决定对其宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十条第二款、第三十六条第一款、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一、四款，第一百五十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖北省大悟县人民法院(2018)鄂0922刑初136号刑事附带民事判决中的定罪及事实部分。二、撤销湖北省大悟县人民法院(2018)鄂0922刑初136号刑事附带民事判决中对上诉人（原审被告人）张静的刑罚部分。三、上诉人（原审被告人）张静犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月，缓期二年执行（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。本判决为终审判决。审判长  罗亚东审判员  鲁 莉审判员  黎艳平二〇一九年三月六日法官助理郝君书记员肖锦附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第二十条第二款正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一、四款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。第一百五十七条审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；