广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0606民初12548号原告：曾惠，女，1973年4月14日出生，香港特别行政区居民，现住广东省佛山市顺德区。委托诉讼代理人：李福权，广东东成律师事务所律师。被告：佛山市玛妮花美容服务有限公司，住所地广东省佛山市顺德区大良街道南国东路顺峰购物中心**S-XC011、S-XC012、S-XC013。法定代表人：赵雁翎。被告：佛山市南海区西樵玛莎美容店，住所地广东省佛山市南海区西樵镇崇南涌口村伟业综合楼首层**铺。经营者：侯小娟。委托诉讼代理人：陈沈旭，广东豪益律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘晏，广东豪益律师事务所律师。被告：侯小娟，女，1982年9月11日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。委托诉讼代理人：陈沈旭，广东豪益律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘晏，广东豪益律师事务所律师。被告：吴小林，女，1981年7月19日出生，汉族，住湖南省桃源县。委托诉讼代理人：陈沈旭，广东豪益律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘晏，广东豪益律师事务所律师。被告：佛山市源华五金批发部，住，住所地广东省佛山市禅城区火车站东侧铺位****/div>经营者：覃跃珍。原告曾惠与被告佛山市玛妮花美容服务有限公司（下简称佛山玛妮花美容）、佛山市南海区西樵玛莎美容店（下简称南海玛莎美容）、侯小娟、吴小林、佛山市源华五金批发部（下简称源华批发部）因合同纠纷一案，本院于2018年7月5日立案后，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告曾惠及其委托诉讼代理人李福权，被告侯小娟，被告南海玛莎美容、侯小娟、吴小林的共同委托诉讼代理人刘晏到庭参加诉讼。被告佛山玛妮花美容、源华批发部没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.五被告退还转让款29万元，并赔偿8万订金，合计37万元，五被告承担连带责任；2.本案诉讼费由五被告承担。事实和理由：2015年5月1日，被告佛山玛妮花美容将佛山市玛妮花美容服务有限公司乐从分公司（下简称玛妮花乐从分公司）的经营权转让给被告侯小娟经营。2015年11月25日，被告侯小娟又拟将玛妮花乐从分公司的经营权转让给原告经营，费用为29万元，被告侯小娟派代表和实际管理者及合作者吴小林与原告签订了一份《转让协议合同》。双方签订转让协议后，原告于2015年11月25日在被告南海玛莎美容支付8万转让订金给被告侯小娟，2015年12月1日同样在被告南海玛莎美容支付转让尾款21万元给被告侯小娟。并口头约定在2015年12月15日之前将玛妮花乐从分公司的经营权、店铺客人、仪器、产品及钥匙清点完毕正式移交给原告。2015年I2月15日,被告佛山玛妮花美容和侯小娟因拖欠租金被出租方佛山市奥园置业投资有限公司（下简称奥园置业公司）发出停止占用通知,并将门锁住无法经营，也无法如约移交给原告。被告佛山玛妮花美容和侯小娟承诺原告说：他们正在和奥园置业公司沟通，2015年12月31日前可将该分公司交给原告使用，但到了2015年12月31日，被告侯小娟仍未将该分公司交给原告使用。于是，原告向奥园置业公司了解情况，奥园置业公司告知原告：在2015年11月27日，已向被告佛山玛妮花美容和侯小娟发出了《解除租赁合同通知书》要求和被告佛山玛妮花美容、被告侯小娟于2015年11月30日正式解除租赁合同，并要求被告佛山玛妮花美容和侯小娟于2015年12月4日前付清全部欠费及滞钠金，并于2015年12月4日前搬离店铺,同时办妥租赁商铺相关工商登记、税务登记等证照注销或迁出手续。而被告佛山玛妮花美容和侯小娟欺瞒着原告并未将实际情况告知原告并在2015年12月1日继续收取转让尾款21万。玛妮花乐从分公司被出租方强制收铺无法经营，被告佛山玛妮花美容也于2016年1月6日办理注销手续,但被告佛山玛妮花美容及侯小娟却一直没有对原告的转让款予以退还，也没对原告支付违约赔偿金。被告吴小林是转让派出代表和签字收条人,和被告侯小娟是合作者，应当承担连带责任。被告源华批发部和佛山玛妮花美容、南海玛莎美容、侯小娟、吴小林也是合作者，并且通过被告源华批发部的账户为被告侯小娟、吴小林收取转让款，因此应当承担连带责任。被告南海玛莎美容、侯小娟、吴小林共同辩称：原告与被告之间的涉案合同关系早已解除，双方涉案29万元的债权债务也已经结清，请求法院依法驳回原告的所有诉讼请求，主要理由如下：一、原告曾惠与被告之间的涉案合同关系早已解除，原告的涉案店铺转让费29万元已被原告自行消费完，双方之间不存在任何债权债务。本案事实是：2015年11月25日原告与被告吴小林签订涉案《转让协议合同》，以29万元受让被告侯小娟与吴小林共同经营的玛妮花乐从分公司。原告于合同签订当日支付了8万元订金（其中向吴小林借款1万元），于2015年12月1日支付了剩余的转让款21万元（其中20万是刷卡支付，另1万元是向吴小林借款支付），同日被告向奥园置业公司付清了2015年12月份前的全部租金，后与原告一起到奥园置业公司告知店铺已转让的事实，及协商续租事宜。奥园置业公司同意将铺位继续出租给原告经营玛妮花乐从分公司，并要求原告交租赁押金，但原告不同意交纳押金（根据合同约定租赁押金不包含在29万元里的，租赁押金由原告自行承担），也不支付2015年12月的租金，奥园置业公司在2015年12月底收回店铺。因原告后未能找到合适的位置继续经营玛妮花乐从分公司，原告提出解除转让合同，并提出将29万元转让款转为在原告处做自身整容的项目。被告考虑到原告是自己的客户，且之前一直相处的不错，就同意了原告的要求。2016年1月28日双方签订《协商依据》约定，双方2015年11月25日签署的《转让协议合同》及29万元转让费在2016年1月28日已作废，并同意在29万元转让费作如下处理（具体详见《协商依据》），原告已经按照《协议依据》约定的事项消费完29万元。双方在《协商依据》最低部已确认“以上29万所有债务全清清掉，没有任何理由存在”。同时双方还在2015年11月25日的《转让协议合同》中注明“此转让协议已不成立！此转让协议已作废！”原告曾惠签名确认。综上，原告与被告之间在涉案转让合同关系已解除，双方涉案29万元的债权债务也已全部结清。二、原告与南海玛莎美容、源华批发部之间不存在涉案合同关系。涉案《转让协议合同》是原告与被告签订的，南海玛莎美容、源华批发部只是代被告收取原告的转让费，原告要求南海玛莎美容、源华批发部对本案承担责任没有任何事实依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院将根据已确认的证据，结合原、被告的质证意见、庭审笔录进行综合认定，并将确认和认定的证据作为认定本案事实的依据。庭审后对本案事实作如下认定：佛山玛妮花美容核准登记成立于2013年7月30日，企业类型为有限公司，注册资本300万元，法定代表人赵雁翎，投资股东为赵雁翎、赵京妍。南海玛莎美容核准登记成立于2012年6月14日，企业类型为个体工商户，注册资本8000元，经营者侯小娟。玛妮花乐从分公司核准登记成立于2014年11月5日，企业类型为佛山玛妮花美容开立的分公司，负责人赵雁翎；2016年1月6日该分公司办理了注销登记，注销原因为：股东、股东会、股东大会决议解散。2015年5月1日，赵雁翎曾与侯小娟签订一份《转让合同》，约定自2015年4月28日起，赵雁翎将玛妮花乐从分公司经营权及经营场地之内的一切装修、设备转让给侯小娟，转让价6万元（不含押金）。2015年11月底，原告曾惠与被告侯小娟曾签订一份《转让协议合同》，约定侯小娟将玛妮花乐从分公司经营权转让给曾惠，转让价29万元；原被告双方在庭审中均确认签订过《转让协议合同》，但均未能出示《转让协议合同》的原件，也不确认对方所提供的打印件或微信截图。《转让协议合同》签订后，原告曾惠曾向被告侯小娟支付了29万元，其中：1.2015年11月25日转入浙江省杭州市拱墅区玛莎美容用品商行账户合计7万元、现金给付1万元，合计8万元；2.2015年12月1日转入被告源华批发部账户208000元、现金给付2000元，合计21万元。2015年11月底，案涉商铺出租方奥园置业公司以被告拖欠租金为由，向被告佛山玛妮花美容发出《解除租赁合同通知书》，并声明被告应于2015年12月初搬离；2015年12月中旬，奥园置业公司再次张贴商铺停止占用通知，并对案涉商铺上锁处理。为此，原告曾惠至今无法接收玛妮花乐从分公司并开展经营。本院认为，本案是转让合同纠纷，因双方未约定适用的实体法，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。本案应适用与案涉民事关系有最密切联系的法律，因案涉转让合同行为发生地在佛山市顺德区，故应适用内地法律进行审理。原告曾惠曾与被告侯小娟签订一份《转让协议合同》，约定侯小娟以29万元的对价，将玛妮花乐从分公司经营权转让给曾惠，原被告双方均确认签订过《转让协议合同》，但均未能出示《转让协议合同》的原件，也不确认对方所提供的打印件或微信截图，以致在本案中无法依据《转让协议合同》明确双方的权利义务；从现有证据显示，原告曾惠向被告侯小娟交付29万元但未能接手商铺正常开展经营，该后果并非因原告曾惠主观或客观原因导致，被告侯小娟也未能提供证据证实原告曾惠存在过错，为此，被告侯小娟应向原告曾惠退还已收取的29万元；被告主张案涉转让合同关系已解除、案涉29万元已作其他美容消费、双方债权债务也已经结清，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。对原告认为被告侯小娟还应赔偿8万元订金的主张，如前述，本案中无法依据《转让协议合同》明确双方的权利义务，也没有其他证据佐证8万元款项的性质，为此，本院对原告的该项诉讼请求不予采纳。对被告佛山玛妮花美容、南海玛莎美容、吴小林、源华批发部，均未参与案涉《转让协议合同》的签订；玛妮花乐从分公司虽然为佛山玛妮花美容开立的分公司，但没有证据证实佛山玛妮花美容同意侯小娟将分公司转让给原告曾惠；本案仅能查实29万元中的208000元通过被告源华批发部账户代收取，但该转账行为不当然成为源华批发部连带清偿案涉款项的依据；综上，原告要求被告佛山玛妮花美容、南海玛莎美容、吴小林、源华批发部对案涉债务承担连带清偿责任缺乏事实与法律依据，本院不予采纳。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告侯小娟应于本判决发生法律效力之日起五日内，向原告曾惠退还29万元；二、驳回原告曾惠的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6850元、财产保全费2370元，两项合共9220元，由原告曾惠负担1993.51元、被告侯小娟负担7226.49元。如不服本判决，原告曾惠可在判决书送达之日起三十日内、五被告可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长 欧阳玉琼人民陪审员 杨 智 容人民陪审员 黄 燕 珍二〇一九年一月二十八日书 记 员 冯 俊 雄