新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0104民初574号原告：新疆福星建设（集团）有限公司，住所地新疆库尔勒市青年路北三巷13号。法定代表人：王军，该公司董事长。委托诉讼代理人：李卓轩，女，汉族，1982年2月12日出生，该公司职员，住乌鲁木齐市。被告：新疆恒润实业有限公司，住所地乌鲁木齐市北京南路银通大厦9楼。法定代表人：李成功，该公司董事长。委托诉讼代理人：向红玲，女，1981年3月20日出生，汉族，该公司职员，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：胡晓惠，女，1993年11月3日出生，汉族，该公司职员，住乌鲁木齐市。原告新疆福星建设（集团）有限公司（以下简称福星建设公司）与被告新疆恒润实业有限公司（以下简称恒润实业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月15日受理后，依法适用普通程序，于2019年5月23日公开开庭进行了审理。原告福星建设公司的委托诉讼代理人李卓轩，被告恒润实业公司的委托诉讼代理人向红玲、胡晓惠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告福星建设公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付工程款12537687.58元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年3月14日，原、被告签订建设工程施工合同，约定被告将其位于乌鲁木齐市（幼儿园）楼及地下车库工程发包给原告施工。2013年5月16日，双方签订御宫华府住宅小区补充协议书，约定：1.根据工程实际情况可调整工程内容，由此引起的价格调整，按备案合同造价计价方式执行；2.被告不能按时支付进度款，承担由此造成的经济损失并承担月息3%的利息。原告按约定履行了施工义务，经双方结算，工程款总价为51874733.35元，被告方支付了部分工程款，剩余工程款经多次索要未果。现诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告恒润实业公司辩称：不同意原告的诉讼请求。首先，涉案工程属于在建工程，至今仍未完工，在未竣工验收之前不具备结算的条件。其次，原告主张的工程款总金额错误，因涉案工程未施工完毕，故至今为止双方并未实际完成最终的决算，原告以其单方认定的工程款总造价51874733.35元计算剩余的工程款无事实与法律依据，按照双方合同约定，我公司已经按照实际完工的工程量支付完毕工程款，原告核算的剩余工程款中，未核减各分项劳务班组的费用共计139万元及折抵给案外人卢金超的材料款3283840元。再次，涉案工程已完工部分，存在严重的质量问题，且垃圾未及时清理。请求法院依法判决。原告福星建设公司围绕诉讼请求提供以下证据：证据一、《建设工程施工合同》，证明原、被告之间具有工程施工合同关系，约定了施工范围等内容；证据二、结算书、收条，证明原告施工的11#、12#、13#、14#楼及地下车库总造价结算价款为53372884.67元，由被告公司员工签字签收。被告恒润实业公司质证意见：对建设工程施工合同真实性认可，对结算书的真实性需要进一步核实，对收条真实性认可。认为结算价格是原告单方结算，无监理单位和发包方的盖章确定，涉案工程未完工，不能结算，被告收到结算书不代表对结算书的认可。被告恒润实业公司提交以下证据：证据一：合同书1.《建设工程施工合同》,证明被告将御宫华府住宅小区11#、12#、13#、14#、地下车库工程发包给原告，双方约定了开工日期、支付工程款进度、结算方式、质保期，因该工程至今未施工完毕，也未进行验收，故仍在质保期内，质量保修金为施工总价款5%，且约定因施工质量原因，发包方有权从保修金中扣除维修费用，合同中预估承包价37102421.62元。2.《建设工程施工合同补充协议书》，证明原、被告双方初步约定由原告承建被告“御宫华府高档花园洋房工程8-14号楼，总建筑面积为42000平方米”，土建工程暂定价为2500元/㎡（以实际结算为准），合计1.05亿元。3.《建设工程施工合同补充协议书》证明由原告承建被告公司“御宫华府高档花园洋房工程11-14号楼，总建筑面积为29988.07平方米（最终以施工图纸核定面积为准）”，双方对HR2012079号合同中的5.2条变更为土建工程暂定价为2500元/㎡（已实际结算为准），合计0.75亿元。4.《御宫华府住宅小区补充协议书》，证明按照合同第四条“经济签证”的约定，有效的经济签证必须由监理、工程部、预算部、甲方驻工地代表签字并盖章，否则为无效签证。5.《和解协议书》，证明2016年12月7日，原、被告双方约定由被告公司代原告向案外人卢金超支付供应材料款3283840元，同时，该笔款项在本案工程款中予以核减，但实际上原告并未核减，原告核算的工程款数额错误。证据二：往来函件1.批价函、会议纪要，证明我公司已经就施工工程中材料使用的价格情况，向原告公司做出明确的回复，原告公司已签收，但事实上，原告并未严格采用我公司回复的价格，其价格远超出我公司的定价，因此我公司不予认可原告诉求中的工程款。3.回函、致函，证明我公司已确认将12楼、13楼及地下车库的冬期施工措施费用325218.59元在结算中计入工程总价。我公司向原告公司借贷100万元，作为工人工资的事实。5.承诺书，证明2014年1月22日原告收到我公司支付的工程进度款2824886.77元、预付款1175113.23元，同时向案外人华春小贷贷款100万元的事实。原告在2014年、2015年分别向被告承诺3次，将被告支付的款项足额支付民工工资，同时保证民工不到我公司及政府上访闹事，否则向我公司承担10万元/次的赔偿金，由我公司从任何一笔工程款中予以扣除，并承担违约责任。本案中，存在民工上访闹事的事实，因此原告应向我公司承担赔偿金及违约责任。原告2016年1月25日对我公司做出承诺，将139万元作为承建分项工程各班组的劳务费（包括木工组彭太斌、钢筋组钟胜财、架子工李安阳等9组人员），且我公司已收彭太斌的起诉状及开庭传票，要求支付其劳务费。由此可知，原告公司并未将以上9组人员的劳务费139万元在剩余工程款项中予以核减，其起诉金额错误。6.关于配合提供工程资料的函，证明我公司向原告致函，要求其配合提供相关施工资料，但原告方并未配合办理。7.催收通知，证明原告公司未按照合同约定向我公司提供发票，存在欠发票的事实，截止目前，我公司已经支付完毕的工程款37641570.54元中，原告仍欠付我公司1510043.12元发票，其理应向我公司补开完毕。8.回函、关于楼结算审核说明的回复，证明针对12楼、13楼相关结算，我公司向原告作出回复的事实，该工程并未全部竣工进入决算。证据三：关于质量问题1.情况说明，证明涉案工程的13号楼，因质量问题，我公司接到了高新区建设工程质量安全监督站的整改通知，足以证明该工程存在严重的质量问题，故原告应当按照合同约定向我公司承担违约责任。2.整改报告，证明涉案的安置楼（12号、13号）在施工过程中，未采取有效的隔离措施、未设置安全警示标志等违规的行为，原告公司并未按照合同约定的安全文明施工条款进行，存在违约行为，致使我公司遭到政府单位的通报，应当向我公司承担损失赔偿。3.紧急致函，证明涉案工程11#、14#及地下车库，在建设单位进行检查时，发现屋面排水管道出现严重质量问题，故我公司及时向原告方致函要求进行维修的事实。4.工作联系函，证明涉案工程的消防系统多处存在故障，未完全施工完毕的事实。5.11#-14#楼及地下车库未完工程量及遗留问题汇总、11#-14#楼质量问题排查结果汇总、现场照片，证明涉案工程仅施工完毕12#、13#，剩余工程均未竣工。涉案工程中，已完工的项目存在严重的质量的问题，且仍有大量遗留问题未处理的情况。原告福星建设公司质证意见：对证据一《建设工程施工合同》不予认可，认为被告提交的是未经备案的合同；对《建设工程施工合同补充协议书》及《建设工程施工合同补充协议书》原告认为与本案无关；对《御宫华府住宅小区补充协议书》的三性予以认可；对《和解协议书》的真实性认可，原告认为被告所述的3283840元的材料款原告在主张时已经扣除。原告对会议纪要、回函及关于楼结算审核说明的回复的真实性认可，关联性不认可；对其他证据不予认可。本院经审理，认定事实如下：2013年3月14日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《建设工程施工合同》，由原告承包被告发包的位于乌鲁木齐市（幼儿园）楼及地下车库工程，约定开工日期2013年4月1日，竣工日期2014年10月31日，合同价款37102421.62元。2013年5月16日，原、被告双方签订《御宫华府住宅小区补充协议书》，约定根据工程实际情况甲方可调整乙方的工程内容，包括但不限于增加或减少工程范围、非乙方承包工程等，由此引起的补充协议书价款的调整，按备案合同造价计价方式执行造价的有关规定执行，工程施工中发生的经济签证，必须由监理、工程部、预算部、甲方驻工地代表签字并盖章。乙方申请付款必须按照甲方财务的月度付款时间规定、工作程序的要求，填报有关的表格并向甲方和监理提供必要的支持性文件、资料和说明，除协议另有规定外，甲方对乙方的任何一笔违约金、扣款等行政性费用（应乙方缴纳但乙方未缴纳），甲方均有权在对乙方付款中扣除。如乙方不按补充协议要求工期和质量进行施工，甲方可勒令乙方暂停施工，待整改完毕后报监理和甲方验收并同意后方可复工，由此造成的工期延误及经济损失由乙方负责，甲方如不能按时支付进度款，甲方承担由此造成经济损失并承担月息3%。乙方保证工程质量达到合同标准，因乙方承包范围内的工程质量原因复验未达到合同标准，并影响项目通过政府部门整体验收，乙方应当按合同总价向甲方支付3%的违约金。上述合同签订后，由原告组织对该涉案工程的施工，12＃、13＃楼已全部完工，11＃、14＃楼及地下车库工程原告施工部分基本完工，原告陈述因需要甲方外包项目外墙保温、外墙干挂、防水项目完成后，原告才能继续施工剩余零星工程项目，被告迄今为止外包项目没有施工，因此其工程无限延期。2017年7月21日，原告向被告送达一册《建筑工结算书》，经原告结算案涉御宫华府工程建筑经济造价为：12＃结算8292607.52元、13＃楼结算8877927.11元、11＃楼结算15927517.92元、14＃楼结算6257957.50元、地下车库结算14016874.62元，合计总造价53372884.67元。被告向原告出具一份《收条》，内容为：今收到新疆福星建设（集团）有限公司送来迎宾路御宫华府住宅小区项目11＃楼、12＃楼、13＃楼、14＃楼及地下车库建筑工结算书一册，内容详见建筑工结算书。原告自认应扣除甲方外包防水项目1498151元，原告实际承建的工程总造价为51874733.35元。本案审理中，根据被告申请，本院于2019年7月18日依法通过摇珠委托新疆天丰建设工程项目管理有限公司对原告施工完成的御宫华府住宅小区项目11＃、12＃、13＃、14＃（幼儿园）楼及地下车库工程实际完成工程量进行鉴定，因鉴定申请人恒润实业公司拒绝按约定支付鉴定费用，新疆天丰建设工程项目管理有限公司于2019年12月27日终止鉴定。御宫华府住宅小区11＃、12＃、13＃、14＃（幼儿园）楼及地下车库工程至今未进行竣工验收。本案审理中，被告自认已向原告支付工程款37641570.54元，而原告自认被告已支付工程款为：39743309.42元，原告自认被告已支付工程款情况为：序号时间金额（元）备注：2013.65225068.702013.74719821.882013.85186636.842013.102013.112014.1含华春小贷借款100万元2014.42014.52014.82014.92015.10215.12冲抵孙培原借小贷公司100万元2016.1劳务费2016.12卢金超材料费合计：39743309.42本院认为，原、被告签订的建设工程施工合同及补充协议是双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律强制性规定，应认定合法有效。合同签订后，双方均应按合同约定享受权利，承担义务。根据双方合同约定，原告作为履行案涉御宫华府住宅小区11＃、12＃、13＃、14＃（幼儿园）楼及地下车库工程合同的主体向被告主张工程款符合法律规定。本案中，双方合同约定按进度支付工程款，在原告施工后，经原告自行结算于2017年7月21日向被告送达了《建筑工结算书》，案涉工程结算总造价53372884.67元，扣除甲方外包防水项目1498151元，原告实际承建工程总造价为51874733.35元，被告在收到该《建筑工结算书》后没有提出异议，且在本案中被告提出申请司法鉴定，但因被告长时间不支付鉴定费用导致终止鉴定，根据证据规则，本院对原告提供的《建筑工结算书》的真实性予以确认，案涉原告实际承建工程总造价应以51874733.35元予以确定。因案涉工程至今未进行竣工验收，在工程款支付时被告可预留工程质保金，在质保期内原告应对工程质量问题履行维修责任。因此，扣除被告已付工程款39743309.42元，以及扣除质保金2593736.68元（51874733.67元×5%=2593736.68元），现被告应支付原告工程款9537687.25元（51874733.35元-39743309.42元-2593736.68元=9537687.25元），本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：被告新疆恒润实业有限公司支付原告新疆福星建设（集团）有限公司工程款9537687.25元。上述款项，被告应于本判决生效后十日内一次性给付原告，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼标的额12537687.58元，确认给付额9537687.25元，确认给付额占诉讼标的额的76.07%。本案案件受理费97026.13元（原告已预交），现由原告负担23.93%即23218.35元、被告应负担76.07%即73807.78元。被告应负担的诉讼费可在履行义务时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  赵金贵人民陪审员  张成胜人民陪审员  王绍禹二〇二〇年一月十三日书 记 员  刘丰宇