河南省开封市祥符区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0212民初1073号原告:开封市恒成金属物质贸易有限责任公司，住所地开封市.法定代表人：扈爱枝，任董事长。委托诉讼代理人：吴照峰，开封市恒成金属物质贸易有限责任公司法律顾问，系开封市鼓楼区相国寺法律服务所工作人员。代理权限为特别授权。被告：海南华成建设有限公司江苏分公司，营业场所：南京市。负责人：吕绍元。被告：海南华成建设有限公司，住所海口市。法定代表人：张琳悌，任董事长。被告：河南田秀才实业集团股份有限公司（现更名为河南祥云植保股份有限公司），住所地开封市祥符区黄龙园区经一路8号。法定代表人：陈洋洋，任董事长。被告：周利华，男，汉族，1982年2月25日出生，住杭州市下城区。被告：侯金安，男，汉族，1961年11月19日出生，住浙江省武义县。被告：张琳悌，男，汉族，1963年10月9日出生，住浙江省浦江县。被告：蒋宗顺，男，汉族，1956年11月10日出生，住江苏省南京市秦淮区。被告：开封田威生物化学有限公司，住所地开封黄龙经济园区，统一社会信用代码：914102121709958569.法定代表人：陈卫民，任董事长。委托诉讼代理人马皓天，河南世纪行律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告开封市恒成金属物质贸易有限责任公司（下称恒成金属公司）诉被告海南华成建设有限公司江苏分公司（下称华成江苏分公司）、海南华成建设有限公司（下称华成公司）、河南田秀才实业集团股份有限公司（下称田秀才实业公司）买卖合同纠纷一案，于2017年1月16日向本院提起诉讼。本院受理后，于2017年9月30日作出（2017）豫0212民初263号民事判决。原告不服判决，提起上诉。河南省开封市中级人民法院于2018年3月28日作出（2018）豫02民终429号民事裁定，发回本院重审。重审期间，原告恒成金属公司申请追加蒋宗顺、周利华、侯金安、张琳悌、开封田威生物化学有限公司为被告，本院依法予以准许，并依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告恒成金属公司委托诉讼代理人吴照峰、被告开封田威生物化学有限公司委托诉讼代理人马皓天到庭参加诉讼，被告华成江苏分公司、华成公司、田秀才实业公司、蒋宗顺、周利华、侯金安、张琳悌经依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告恒成金属公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付欠款933116.3元；2.判令被告自2014年5月6日起，以933116.3元为基数，至该欠款全部还清之日止，按照每月1.5%支付给利息。事实及理由：2013年5月，被告华成江苏分公司在开封市祥符区黄龙园区经一路8号开封田秀才集团股份有限公司的工程建设中中标。在该工程建设中，由原告向被告提供建筑钢材进行施工。2014年5月6日，原被告进行结算，被告共欠原告钢材款933116.3元。后经原告多次向被告催要该欠款，被告总以该工程未结算为由拖欠该欠款。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求法院依法保护原告的诉讼请求。被告华成江苏分公司、华成公司、蒋宗顺、周利华、侯金安、张琳悌未答辩。河南祥云植保股份有限公司（以下简称祥云植保）答辩称，祥云植保公司是由田秀才公司更名而成，田秀才公司和海南华成江苏分公司有合同关系，和原告无关系，原告起诉田秀才公司是错误的。被告开封田威生物化学有限公司答辩称，开封田威生物化学有限公司已经进入破产程序，请求中止审理本案。原告为支持自己的主张，提供了以下证据：第一组证据，证据名称:《私营企业基本信息查询单》，证据来源于开封市工商行政管理局，证明内容1、河南祥云植保股份有限公司的基本信息、统一信用代码91410200568636749D，法定代表人陈洋洋；2、2012年12月31日，“河南田秀才乡村植保科技股份有限公司”变更为“河南田秀才植保股份有限公司”；2014年12月29日，“河南田秀才植保股份有限公司”变更为“河南祥云植保股份有限公司”，即“河南田秀才乡村植保科技股份有限公司”和“河南祥云植保股份有限公司”为同一公司。第二组证据，证据名称：《工程施工合同》、祥云植保原负责人陈学强的《笔录》，证据来源于法院依法调取、取证；证明内容1、证明了位于开封市××区并组织该项目承建施工，该工程实际施工人是蒋宗顺。也证明了该项目的发包方为河南祥云植保股份有限公司、开封田威生物化学有限公司。2、河南祥云植保股份有限公司、开封田威生物化学有限公司由义务在海南华成建设有限公司、海南华成建设有限公司江苏分公司的工程款范围内支付给原告钢材款。第三组证据，证据名称：《协议书》，证据来源于原告与被告海南华成建设有限公司江苏分公司河南田秀才乡村植保科技工程项目部签订，并且有该项目实际施工人蒋宗顺的亲笔签字和海南华成建设有限公司江苏分公司、海南华成建设有限公司的公章；证明内容1、海南华成建设有限公司江苏分公司河南田秀才乡村植保科技工程项目是被告海南华成建设有限公司江苏分公司在该项目建设中的临时职能部门，对外代表施工单位，项目部不具有法人资格，其行为应当由设立项目部的法人海南华成建设有限公司江苏分公司和海南华成建设有限公司承担法律责任。2、原告开封恒成金属物资贸易有限责任公司向开封田秀才项目总承包方海南华成建设有限公司江苏分公司河南田秀才乡村植保科技工程项目供应建筑钢材是双方的真实意思表示，双方应诚信守诺，按照协议约定的价格和付款方法履行。3、该协议海南华成建设有限公司江苏分公司河南田秀才乡村植保科技工程项目签订代表人是“蒋宗顺”，证明了“蒋宗顺”是海南华成建设有限公司江苏分公司的实际施工人员，也是该项目的具体负责人。4、该协议中开封恒成金属物资贸易有限责任公司代理人是“吕晓刚”，证明了“吕晓刚”是开封恒成金属物资贸易有限责任公司的工作人员。5、证明了被告海南华成建设有限公司江苏分公司若拖欠货款，应当按所欠货款金额月息1.5%支付利息。第四组证据，证据名称：出库单（部分）、转账记录（部分），证据来源于出库单由被告被告海南华成建设有限公司江苏分公司河南田秀才乡村植保科技工程项目的会计金汉旺（兼材料管理员）出具。证明内容：1、原告开封恒成金属物资贸易有限责任公司与被告海南华成建设有限公司江苏分公司签订供货协议后，2013年—2014年原告都能够按照约定供货。2、原告在最初向被告供货时，被告也能够按照约定“下打上”的原则付钢材款。3、证明了原告与海南华成建设有限公司河南田秀才乡村植保科技工程项目部签订的协议已实际履行。第五组证据，证据名称：结婚证，证据来源于开封市顺河回族区民政局，证明内容，证明了吕晓刚与开封恒成金属物资贸易有限责任公司法定代表人扈爱枝是夫妻关系，更进一步证明了《欠条》中被告平时称呼吕晓刚为“吕老板”更符合常理。第六组证据，证据名称：欠条，证据来源于被告海南华成建设有限公司江苏分公司河南田秀才乡村植保科技工程项目的会计金汉明（兼材料管理员）出具，证明内容1、被告海南华成建设有限公司江苏分公司欠吕老板（吕晓刚）钢材款933116.3元。2、吕晓刚是开封恒成金属物资贸易有限责任公司的工作人员，与该公司法定代表人扈爱枝系夫妻关系，故实际债权人为开封恒成金属物资贸易有限责任公司。3、根据该欠条最后一句表述“结账以此条为证据，其他所有条子无效”，证明了被告海南华成建设有限公司江苏分公司2014年5月6日前和原告双方对账后共欠原告供应的钢材款本金为933116.3元。4、该欠条系“金汉旺”出具，并加盖有“海南华成建设有限公司江苏分公司河南田秀才乡村植保科技工程项目部”的公章，进一步证明了“金汉旺”是海南华成建设有限公司江苏分公司河南田秀才乡村植保科技工程项目部的工作人员（会计兼材料管理员）。第七组证据，证据名称：录音(蒋宗顺138××××8138)，证据来源于原告向海南华成建设有限公司江苏分公司河南田秀才乡村植保科技工程项目部负责人蒋宗顺电话催要借款。证明内容、1、佐证了海南华成建设有限公司江苏分公司欠原告钢材款的真实性。2、“蒋宗顺”以河南祥云植保股份有限公司没有为其结账为由，一直拖欠着该款项的事实。第八组证据，证据名称：《企业机读档案登记资料》，证据来源于法院依职权到海口市工商局调取。证明内容1、周利华、侯金安、张琳悌是海南华成建设有限公司的股东。2、公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任的规定，作为债权人的原告提出申请追加股东周利华、侯金安、张琳悌为本案共同被告，对海南华成建设有限公司的对外债务承担连带责任的法律依据。第九组证据，证据名称：《河南省行政性收费基金专用票据》，证明内容，原告申请的诉讼保全的保全费5000元应由被告承担。经审理查明，2012年5月份左右，开封田秀才项目总承包方与开封恒成金属公司，签订协议书一份，该协议书无具体签订日期。甲方开封田秀才项目总承包方加盖公章为海南华成建设有限公司江苏分公司河南省田秀才乡村植保科技工程项目部，法定代表人为蒋宗顺。该协议约定：本着互惠互利，共同发展的原则，甲（开封田秀才项目总承包方）乙（开封恒成金属公司）双方达成以下共识：乙方向甲方提供合格的建筑钢材，单价按钢筋出厂价3680元加运费70元，利润120元。乙方负责装货，甲方负责卸货。钢材运到现场两个月内不加利息，如甲方在两个月内不能向乙方支付货款，按货款总额每月加1.5%利息支付给乙方，乙方供应钢材贰百吨为一个结算节点。2013年3月8日，原告提供的四份出库单显示，仓库负责人金汉明签字。该四份出库单显示付给开封工地，并未加盖供货方与收货方的公章。2014年5月6日，金汉明出具一份结算证明，被告海南华成建设有限公司江苏分公司欠吕老板（吕晓刚）钢材款933116.3元。该证明加盖海南华成建设有限公司江苏分公司河南省田秀才乡村植保科技工程项目部公章。2016年12月4日、2017年1月6日，开封恒成金属公司吕晓刚（法定代表人扈爱枝的爱人）与海南华成建设有限公司江苏分公司河南华成建设有限公司江苏分公司、河南田秀才乡村植保科技工程项目部负责人蒋宗顺的两次通话录音也证明了蒋宗顺欠款的事实。2012年12月31日，“河南田秀才乡村植保科技股份有限公司”变更为“河南田秀才植保股份有限公司”；2014年12月29日，“河南田秀才植保股份有限公司”变更为“河南祥云植保股份有限公司”。2012年4月29日，开封田威生物化学有限公司及河南田秀才乡村植保科技股份有限公司作为发包人，与海南华成建设有限公司签订建设工程施工合同。工程名称为120000吨/年生物科技产品项目建设工程，工程造价为3000万元人民币（双方据实结算）。河南田秀才乡村植保科技股份有限公司、开封田威生物化学有限公司分别在发包人处置有公章，海南华成建设有限公司，海南华成建设有限公司江苏分公司分别在承包人处盖章，发包人法定代表人为孙玉民、委托代理人朱志国、承包人法定代表人吕纪元，委托代理人蒋宗顺各自在签名处签字。另查明，海南华成建设有限公司成立于2007年2月14日，法定代表人张琳悌，公司有三个股东，分别为张琳悌，认缴数额为7745.88万元，占比51%；侯金安，认缴数额为7214.3万元，占比47.5%；周利华认缴数额为227.82万元，占比1.5%；最后核准日期为2013年12月2日。目前工商登记为开业存续。但未进行清算。2017年9月28日，本院（2017）豫0212民破2之一号民事裁定受理了开封田威生物化学有限公司的破产申请。2019年1月16日，原告恒成金属公司申请撤回对开封田威生物化学有限公司的起诉。本院依法予以准许。本院认为，本案为买卖合同法律关系，合同的双方分别是原告开封市恒成金属物资贸易有限公司及海南华成建设有限公司。海南华成建设有限公司江苏分公司系海南华成建设有限公司的分公司，不具备独立的法人资格，依法不应承担独立民事责任。原告要求河南祥云植保股份有限公司承担责任，根据合同相对性的要求，原告的该项请求没有事实根据和法律依据，本院不予支持。海南华成建设有限公司目前状态为存续状态，自2013年就不再进行年审，但仍具备法律上的主体资格，但未在法定期限内成立清算组开始清算，同时该公司股东怠于履行义务，导致无法进行清算，债权人要求海南华成建设有限公司及股东张琳悌、侯金安、周利华对公司债务承担连带责任的请求符合法律规定，本院予以支持。蒋宗顺作为项目实际负责人，其履行的是职务行为，本不应承担法律责任，但蒋宗顺在与原告法定代表人爱人通话过程中，明确表示愿意承担还款责任，是当事人自己真实意思表示，且与法律规定不抵触，本院予以认可。综上所述原告要求被告海南华成建设有限公司承担还款责任，张琳悌、侯金安、周利华、蒋宗顺承担连带承担还款933116.3元的请求符合法律规定，本院予以支持。关于原告要求的利息，双方合同约定……“如甲方在两个月内不能向乙方支付货款，按货款总额每月加1.5%利息支付给乙方，……”合同原本上无日期，应以2014年5月6日被告海南华成建设有限公司江苏分公司会计兼材料员金汉旺所打对账日期为起点，即利息从2014年7月6日起计算。依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、第一百四十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告海南华成建设有限公司于判决生效之日十日内给付原告开封市恒成金属物质贸易有限责任公司货款933116.3元，并按月息1.5%自2014年7月6日起计算利息至还款之日。被告张琳悌、侯金安、周利华、蒋宗顺对上述债务负连带清偿责任。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13130元，保全费5000元，合计18130元，由被告被告海南华成建设有限公司、张琳悌、侯金安、周利华、蒋宗顺负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。审 判 长  程利军审 判 员  张 艳人民陪审员  张赛南二〇一九年二月十七日书 记 员  李 敬