上海市徐汇区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）沪0104民初11949号 原告：郭立雄，男，1960年1月3日出生，汉族，住静安区北京西路XXX弄XXX号。 委托诉讼代理人：周木山，上海沪泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王利芳，上海沪泰律师事务所律师。 被告：上海市徐汇区金银岛商场业主委员会，住所地古宜路XXX弄XXX号。 负责人：陈旭、马列平。 委托诉讼代理人：张磊，上海九州通和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张琪，上海九州通和律师事务所律师。 原告郭立雄与被告上海市徐汇区金银岛商场业主委员会(以下简称金银岛业委会)业主撤销权纠纷一案，于2018年5月23日向本院起诉。本院于同日受理后，先适用简易程序，于2018年8月20日公开开庭进行审理。2019年2月25日，本案转为普通程序，于2019年5月27日、7月18日本院再次公开开庭进行了庭审。原告郭立雄的委托诉讼代理人王利芳，被告金银岛业委会的委托诉讼代理人张磊到庭参加庭审。本案现已审理终结。 郭立雄向本院提出诉讼请求：1、撤销2017年10月20日公告通过的《业主大会议事规则》、《管理规约》、《专项维修资金管理规约》；2、撤销2017年10月20日通过的《关于上海市徐汇区金银岛商场业主大会会议决议、业主委员会委员选举结果等事项公告》中选举产生王松青、马金兰、马列平、徐晓玲、魏文彦、陈旭、张长领为业主委员会委员的决议。 事实及理由：原告系上海市徐汇区宜山路XXX号E13权利人，目前是金银岛商场业主。在未收到任何通知的情况下业主委员会换届完成，并于2017年10月20日对外公告通过了《业主大会议事规则》、《管理规约》、《专项维修基金管理规约》，并选举产生了王松青、马金兰、马列平、徐晓玲、魏文彦、陈旭、张长领为业主委员会委员的决议。被告未按规定组织召开业主大会，2017年10月12日召开上海市徐汇区金银岛商场业主大会未通知原告，也未实际召开。本次投票相关内容并没有实际向业主进行送达。并且此次业主大会的召开在程序上以及实体上均存在严重违法，其选举结果事项公告通过的比例存在严重造假，该公告内容侵害了原告作为业主应当享有的实体权益和程序权益，本次选举存在暗箱操作的产物，应当予以撤销。故诉至本院。 金银岛业委会辩称，不同意原告诉讼请求。本次选举是在街道等职能部门指引下完成的，程序合法。本商场共计422户业主，通过三种形式向业主送达。业主委员会根据议事规则的约定，公示公告以张贴的形式来进行。 本院认定事实如下：原告郭立雄系上海市徐汇区宜山路XXX号E13金银岛商场业主。2008年3月2日，金银岛宜德苑业委会在上海市徐汇区范围土地管理局备案，业委会负责人姜庆平、鲍成泼。 2017年10月12日，金银岛业委会召开新一届业主大会，选举产生王松青、马金兰、马列平、徐晓玲、魏文彦、陈旭、张长领为业主委员会委员。业委会主任为陈旭，副主任为马列平。同时，会议上还通过了新的《业主大会议事规则》、《管理规约》、《专项维修资金管理规约》。小区业主人数422人，建筑物总面积14211.38平方米，表决票送达378张，占业主人数89.57%，占建筑面积88.71%。 2016年9月30日，上海市徐汇区田林街道会同区房屋行政管理部门于2016年9月30日在商场张贴《关于组建上海市徐汇区金银岛商场业主委员会换届改选小组的公告》，同时明确业主代表的条件。古宜居委会于10月17日在商场张贴《通知》，告知业主推荐表发放相关事宜。古宜居委会于10月19日至11月7日向业主发放《业主委员会换届改选确定业主代表成员推荐表》，11月8日开箱汇总统计，根据业主的推荐确定业主代表名单。2017年3月31日，田林街道会同区房产局在小区张贴《业主委员会换届改选小组成员名单的公示》。2017年4月25日，换届改选小组在商场内分别张贴《关于业主大会会议上投票数的公告》、《关于本次业主大会会议形成的公告》、《关于业主委员会委员候选人产生办法及业主委员会选举方式的公示》。2017年5月5日，换届小组在小区内分别张贴《关于业主委员会委员候选人产生办法及业主委员会选举方式的公告》、《业主委员成员(候选人)条件》。6月8日至6月21日，向业主发放《业主委员会候选人推荐表》，6月22日开箱汇总统计，根据业主的推荐确定业主委员会委员候选人名单。6月22日，在商场分别张贴《关于征求》(修改草案)、《物业管理规约》(修改草案)、《专项维修资金管理规约书面征求意见的公告》(修改草案)，同时公布上述三个文本的草案，换届改选小组在公示时间内接待业主，听取意见。8月7日，换届改选小组在商场内分别张贴《上海市徐汇区金银岛关于业主委员会委员候选人名单的公示》。8月14日，换届改选小组在商场内张贴《上海市徐汇区金银岛关于业主委员会委员候选人名单的公告》。9月19日，换届改选小组在商场内张贴《关于上海市徐汇区金银岛业主大会会议召开时间及讨论事项的公告》。9月25日至10月11日，换届改选小组向业主发放《上海市徐汇区金银岛关于选举业主委员会委员及三项规约的表决票》，并于11日在商场张贴《上海市徐汇区金银岛关于非当面领取的表决决票送达情况的公告》。10月12日，商场召开业主大会，选举产生新一届业主委员会，并对《业主大会议事规则(草案)》、《管理规约(草案)》、《专项维修资金管理规约(草案)》进行表决。10月16日，古宜居委会组织业主委员会委员召开第一次业主委员会委员会议，选举产生主任、副主任，并在商场内张贴《关于上海市徐汇区金银岛商场业主大会会议决定、业主委员会选举结果等事项公告》；当选业主委员会成员将业主大会会议记录和会议决定、业主大会议事规则、管理规约(专项维修资金管理规约、管理规约)、业主委员会成员的名单和基本情况提交到街道备案。10月18日，田林街道受理业主委员会备案并发放《业主大会、业主委员会备案证》，将备案资料抄送区房管局。 2017年4月,上海市徐汇区田林街道经过公告条件、张贴通知推荐以及审核后，公示金银岛商场业委会换届改选小组名单，专门负责业委会换届改选。选举田林街道办事处吴云芳、徐主乾，组织田林街道办事处古宜居委会虞玲芳，业主代表：王松清、马金兰、马列平、徐晓玲、魏文彦、陈旭为换届改选小组成员。 2017年9月25日至10月11日，换届改选小组向业主发放《上海市徐汇区金银岛关于选举业主委员会委员及三项规约的表决票》，并于11日在商场张贴《上海市徐汇区金银岛关于非当面领取的表决决票送达情况的公告》。公告内容是：经上海市徐汇区金银岛业主委员会换届改选小组讨论，确定本次业主大会会议于2017年10月12日召开，会议议程如下：1、表决《业主大会议事规则》；2、表决《管理规约》、《专项维修资金管理规约》；3、选举业主委员会委员。本次业主大会会议时间为2017年10月12日，表决票发放时间为9月25日上午9：00至10月11日下午17：00止，投票截止日期为2017年10月12日上午9：00，同日上午9：30在古宜路XXX弄XXX号(古宜居民委员会)召开业主大会，进行开箱汇总统计。根据商场实际情况，表决票采取以下三种方式送达并表决：1、定点领取表决表；2、设投票箱；3、为保证此次推荐的公开、公平、公正，对金银岛(现科拉胜)商场部分业主，本表决票采取挂号信、传真、e-mail、QQ、微信等通讯方式送达及回收。邮寄地址：古宜路XXX弄XXX号古宜居民委员会；邮政编码200235；联系电话021－XXXXXXXX；e-mail地址：tlgy@xh.sh.cn;联系人：吴云芳、高林玉。已送达的表决票，业主在规定的时间内不反馈意见或者不提出同意、不同意、弃权意见的，视为同意。本次业主大会采取书面形式表决，请全体业主按时参加投票，上述事项的书面材料，已经在小区公告栏处公布，相应的表决票由换届改选小组组织人员分发至各业主。 换届改选小组向业主发放《上海市徐汇区金银岛关于选举业主委员会委员及三项规约的表决票》中注明：铺位号、表决票编号；表决三项规约：《业主大会议事规则》、《管理规约》及《专项维修资金管理规约》。分同意、反对及弃权三项；选举业主委员会委员，业主委员会成员采取等额选举方式，从以下候选人名单中选举7名并打／。 2017年10月12日，换届改选小组举行关于业主委员会及三项规约表决开箱仪式，总监票人：吴云芳，监票：刘祥娇、钱宜群，唱票：高林玉，工作人员：李灿若、虞玲芳等四人。业主大会会议纪要载明：参加大会实到人数378人，《业主大会议事规则》，同意票376张，占总人数的89.1%，业主持同意票所对应的专有部分总建筑面积12554.24平方米，占专有部分总建筑面积的88.34%；《管理规约》，同意票376张，占总人数的89.1%，业主持同意票所对应的专有部分总建筑面积12554.24平方米，占专有部分总建筑面积的88.34%；《专项维修资金管理规约》同意票376张，占总人数的89.1%，业主持同意票所对应的专有部分总建筑面积12554.24平方米，占专有部分总建筑面积的88.34%；选举业主委员会委员，得票数均为352，占总人数的83.41%，业主持同意票所对应的专有部分总建筑面积11760.70平方米，占专有部分总建筑面积的82.76%。本统计数据系于2017年10月12日上午9：30点在田林街道古宜居委会由田林街道房办派出人员、古宜居委会、业委会成员、业主代表共同见证的表决结果。 2017年10月16日，业委会张贴《上海市徐汇区金银岛商场业主大会会议决定、业主委员会委员选举结果公告》，公告表决结果：本小区业主人数422人(投票权数)，建筑物总面积14211.38平方米，表决票送达378张，占业主人数89.57%，占建筑物总面积88.71%，同意票376张，占总人数的89.1%，业主持同意票所对应的专有部分总建筑面积12554.24平方米，占专有部分总建筑面积的88.34%；《管理规约》，同意票376张，占总人数的89.1%，业主持同意票所对应的专有部分总建筑面积12554.24平方米，占专有部分总建筑面积的88.34%；《专项维修资金管理规约》同意票376张，占总人数的89.1%，业主持同意票所对应的专有部分总建筑面积12554.24平方米，占专有部分总建筑面积的88.34%；选举业主委员会委员，得票数均为352，占总人数的83.41%，业主持同意票所对应的专有部分总建筑面积11760.70平方米，占专有部分总建筑面积的82.76%。根据物业管理条例的约定：业主委员会会议应当有物业管理区域内专有部分占建筑物总面积过半数的业主且总人数过半数的业主参加。会议符合业主大会会议召开条件，会议审议通过了《业主大会议事规则》、《管理规约》及《专项维修资金管理规约》，会议选举产生王松清、马金兰、马列平、徐晓玲、魏文彦、陈旭、张长领为业主委员会委员，开箱仪式后召开了新一届业委会首次工作会议，会议决定业委会主任由陈旭担任，业委会副主任由马列平担任。 另查明，金银岛《业主大会议事规则》：第六条业主大会会议可以采用集体讨论形式，也可以采用书面征求意见的形式。第八条本业主大会采用以下二种形式进行表决：(一)设投票箱，在物业管理区域内设投票箱，由业主自行将个人意见投入投票箱内，经业主委员会(换届工作小组)统计汇总，公布表决结果；(二)专人送达、回收意见：由业主委员会(换届工作小组)组织有关人员逐户派发、回收业主意见，经业主委员会(换届工作小组)统计汇总，公布表决结果；已送达的表决票，业主在规定时间内不反馈意见或者不提出同意、反对、弃权意见的，视为同意多数业主意见。 又查明，新当选的业主委员会委员王松清已经于2017年2月取得F24商铺的产权。马金兰、马列平虽然曾经拖欠物业管理费被上海科拉胜物业管理有限公司起诉至本院，但田林街道在审核委员中已经予以重视，马金兰、马列平分别于2017年3月、7月缴纳拖欠的物业管理费。 审理中，双方一致确认金银岛商场业主人数422人，建筑物总面积14211.38平方米，三项规约表决票送达378张，占业主人数89.57%，占建筑面积88.71%，其中赞同票108票、244票视为同意票，21票反对、5票作废；业主委员会选举得票数均为352，占总人数的83.41%，业主持同意票所对应的专有部分总建筑面积11760.70平方米，占专有部分总建筑面积的82.76%。2017年10月11日，关于非当面领取的表决票送达情况，换届改选小组已经予以公告。原告作为业主，已经当面领取选票，并在选票上写明：本次选举违反物业管理相关规定，所以本人认为是非法无效的，对产生的任何结果，本人不予承认 上述事实，有当事人陈述、公告、会议纪要、征询函、议事规则、不动产登记信息、情况说明等证据证明，本院予以确认。在本案审理过程中，原告提供7份电话记录，证明被告在选举委员及三项规约中存在过错，被告质证是原告自行的电话记录，作为证人应当到庭作证。本院认为，证人应当当庭接受质证，被告质证意见予以采信。 本院认为，《业主大会议事规则》、《管理规约》、《专项维修资金管理规约》三项规约的表决以及新一届业委会委员的选举涉及全体小区业主的共同利益，属于由业主共同决定的重大事项，应当通过业主大会经小区专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。业主大会议事规则应当就业主大会的议事方式、表决程序、业主委员会的组成和成员任期等事项作出约定。业主大会作出决定应当遵守法律法规和业主大会议事规则的程序。业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。 原告主张三项规约的表决以及新一届业委会委员的选举事项,被告未按规定召开业主大会。被告辩称，已经按照规约召开业主大会。本院认为，《议事规则》业主大会会议可以采用集体讨论的形式，也可以采用书面征求意见的形式；业主大会采用以下二种形式进行表决：(一)设投票箱，在物业管理区域内设投票箱，由业主自行将个人意见投入投票箱内，经业主委员会(换届工作小组)统计汇总，公布表决结果；(二)专人送达、回收意见：由业主委员会(换届工作小组)组织有关人员逐户派发、回收业主意见，经业主委员会(换届工作小组)统计汇总，公布表决结果；由街道专人负责人员成立业主委员会(换届工作小组)事先已经公告召开大会日期，并发出选举票，并对非当面领取的表决票送达情况进行公告，告知业主投票，投票时专人对表决票进行回收、封存；投票结束后按照公告的时间采取公开验票方式、专人唱票、机票，认真核对。计算票数，并当场公布投票结果，对计票、唱票及监票过程作出记录并公告。 根据本院调取的田林街道资料及被告提供的证据，送达选票当面领取表决票和非当面领取的表决票送达，非当面领取的表决票送达采取按照邮箱、传真、微信方式和采用挂号信、快递方式送达方式。专人负责对商场业主均逐个进行了送达，对于非当面领取的表决票的业主以及上述方式均无法送达的业主在商场内予以再次公告，公告中亦注明业主大会会议的召开时间。送达根据业委会最终统计结果，业委会委员赞同票和视为同意票已经超过半数，业主不发表意见才可视为同意。 经核看选票，原告参加业主大会，并当场领取选票参加投票，却诉称未通知原告且大会未实际召开，与事实不符，原告的诉称无事实和法律依据，本院不予以支持。 据此，依照《中华人民共和国物权法》第七十六条、第七十八条之规定、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回郭立雄的全部诉讼请求。 案件受理费80元，由郭立雄负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。 审 判 长  晏 莹 人民陪审员  陈震威 人民陪审员  盛建国 二〇一九年七月二十六日 书 记 员  陆 磊 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国物权法》 第七十六条下列事项由业主共同决定： （一）制定和修改业主大会议事规则； （二）制定和修改建筑物及其附属设施的管理规约； （三）选举业主委员会或者更换业主委员会成员； （四）选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人； （五）筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金； （六）改建、重建建筑物及其附属设施； （七）有关共有和共同管理权利的其他重大事项。 决定前款第五项和第六项规定的事项，应当经专有部分占建筑物总面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以上的业主同意。决定前款其他事项，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。 第七十八条业主大会或者业主委员会的决定，对业主具有约束力。 业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。 二、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。