广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0307民初14944号原告深圳市特影信息技术有限责任公司，住所：深圳市龙岗区南湾街道布澜路**阅景花园2-1-909,统一社会信用代码×××58Ｌ。法定代表人林宝荣。委托诉讼代理人晏晓英，广东知明律师事务所律师。被告福建金煌机电设备有限公司，住所：福建省泉州市晋江市安海镇可慕新村东里东路，统一社会信用代码×××93Ｒ。法定代表人刘金来。原告深圳市特影信息技术有限责任公司诉被告福建金煌机电设备有限公司技术委托开发合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的法定代表人林宝荣及委托诉讼代理人晏晓英到庭参加诉讼。被告经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，现已审理终结。原告诉称，原、被告双方于2017年7月10日签订《利用第三方拍照功能实现3D和2D自由点测绘功能软件系统开发合同》，约定原告委托被告开发“利用第三方拍照功能实现3D和2D自由点测绘功能软件系统”，具体实施内容约定在《利用第三方拍照功能实现3D和2D自由点测绘功能软件系统方案书》。合同第三、四条对双方的权利义务做了明确约定。合同第五条明确开发时间为“合同签订之后，收到预付款起300天内完成软件开发工作，投入试运行。乙方（被告）须严格执行进度计划要求，如因乙方原因而造成总工期的延误，则乙方须承担由此造成的相应责任和损失。”合同第九条付款条件明确:工程共分三个阶段，三个阶段各自独立执行，原告根据发展需要而落实。第一阶段开发的内容见附件之方案书，首付款10万元原告于合同签订后5天内支付，被告应在原告提供付款凭证后30天内提供给甲方相应方案的专利申请；进程款40万元，用于乙方取得手机生产商的拍照系统的相关信息；初验款10万元用于开发完善系统，视开发进度支付；验收款10万元于检验通过后10天内支付。合同第十条对双方违约责任做了明确约定。合同第十二条明确:执行合同过程中发生争议协商不成时，应向甲方(原告)所在地有管辖权法院提起诉讼。合同签署后，原告按照合同约定分别于2017年7月18日、2017年7月20日、2017年11月13日、2017年12月16日向被告支付首付款、进度款共计人民币50万元，但是被告在收取原告上述款项后，并未按照合同约定履行相应的软件开发义务。在原告多次催促进度以及要求交付后，被告法定代表人(项目联系人)刘金来拒绝与原告联系。被告不仅没有按时交付约定开发的软件，甚至将全部开发款项挪作他用。被告主观存在恶意侵吞原告合同款的意图。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求法院判令：1、请求法院确认原、被告双方2017年7月10日签署的《利用第三方拍照功能实现3D和2D自由点测绘功能软件系统开发合同》于2018年5月13日解除；2、请求法院依法判令被告向原告返还首付款人民币10万元，进程款人民币40万元；3、请求法院依法判令被告以10万元、20万元、10万元、10万元为本金基数分别自2017年7月18日、2017年7月20日、2017年11月13日、2017年12月16日起按照银行贷款利率2倍支付利息至被告全部返还上述50万元止(上述利息均暂计至2018年8月31日共暂计人民币23787元);4、请求法院依法判令被告于2018年5月13日起按照每月14000元(2%X70万元)标准支付罚金(承担违约责任)至全部返还上述50万元止(暂计至2018年8月31日暂计50580元)；5、请求法院依法判令被告赔偿因违约所造成的原告损失共计人民币6万元（上述二至五项诉讼请求暂计634367元）；6、本案全部诉讼费(受理费、保全费)由被告承担。原告为证明其主张，向法庭提交如下证据：1、付款凭证、招商银行付款回单，证明原告按照合同约定分别于2017年7月18日、2017年7月20日、2017年11月13日、2017年12月16日支付首付款及进程款，共计50万元；2、手机拍照测量系统开发合同(2017年4月29日)；3、利用第三方拍照功能实现3D和2D自由点测绘功能软件系统开发合同(2017年7月10日)；4、2017年11月11日至2018年7月1日林宝荣和刘金来(名称为福建刘总)短信记录，证明被告未将软件开发进程与资料提供给原告，均以住院的理由推辞或是不回复；5、2018年3月8日至2018年7月18日、2018年12月25日至2019年3月6日林宝荣和刘金来(微信名称为福建金煌机电设备有限公司)的微信记录，证明原告法定代表人林宝荣一直与被告法定代表人刘金来联系，但刘金来以各种理由予以推辞或拒绝回复。被告未应诉、未答辩。经审理查明，深圳市镁瑞智能家居技术有限公司（法定代表人林宝荣）与被告（法定代表人刘金）于2017年4月29日签订《手机拍照测量系统开发合同》，后因深圳市镁瑞智能家居技术有限公司不能从事软件服务类活动，双方协商重新签订新的合同。2017年7月10日，原告与被告重新签订了《利用第三方拍照功能实现3D和2D自由点测绘功能软件系统开发合同》，约定原告委托被告开发“利用第三方拍照功能实现3D和2D自由点测绘功能软件系统”，具体实施内容约定于《利用第三方拍照功能实现3D和2D自由点测绘功能软件系统方案书》；合同第三、四条对双方的权利义务做了明确约定；合同第五条明确开发时间为“合同签订之后，收到预付款起300天内完成软件开发工作，投入试运行。合同第九条付款条件约定，“第一阶段开发的内容见附件之方案书，亦即本合同所包含除第二第三阶段的所有内容。1、首付款10万元，（原告）于合同签订后5天内支付，甲方（原告）支付后提供相应付款凭证后，乙方（被告）应在30天内提供给甲方相应方案的专利申请文件。2、进程款40万元，用于乙方取得手机生产商的拍照系统的相关信息。3、初验款10万元，用于乙方开发完善系统，视开发进度支付。4、验收款10万元，于检验通过后10天内支付……第二阶段……第三阶段……此三个阶段各自独立执行，甲方可根据发展的需要而落实。”被告依据2017年4月签订的《手机拍照测量系统开发合同》中，提供给原告相应方案的专利申请文件。2017年7月18日，原告通过招商银行向被告支付首付款10万元。2017年7月20日、2017年11月13日、2017年12月16日原告通过招商银行向被告分别支付20万元、10万元、10万元，共40万元用于支付进程款。截止2018年8月，被告仍未履行第一阶段的第二步义务，期间经原告多次催促，无果。本院认为，深圳市特影信息技术有限责任公司与福建金煌机电设备有限公司签订的《利用第三方拍照功能实现3D和2D自由点测绘功能软件系统开发合同》合法有效，双方应当依照合同约定全面履行自己的义务。关于解除合同。虽然被告将相应方案的专利申请书交付给原告，履行了合同初步义务，但是该合同的大部分义务被告均未履行，且现被告已无履行合同的意愿，依据《利用第三方拍照功能实现3D和2D自由点测绘功能软件系统开发合同》第十条违约责任，“……3、剔除以上因素，如果乙方不能按甲方的需求完成项目，或项目质量不能达到要求，乙方如数向甲方退回所收款，并支付甲方已付款项对应银行利率2倍的利息。本合同自动解除。……”原告主张解除合同并退回款项及支付利息，符合双方的约定。故原被告双方签订的《利用第三方拍照功能实现3D和2D自由点测绘功能软件系统开发合同》于原告起诉之日即2018年8月31日解除。被告应向原告退回已支付的款项50万元及利息（按中国人民银行同期同款贷款利率的2倍计算至被告付清之日止，其中10万元自2017年7月18日开始计算、20万元自2017年7月20日开始计算、10万元自2017年11月13日开始计算、10万元自2017年12月16日开始计算）。关于逾期违约金。原告依据《利用第三方拍照功能实现3D和2D自由点测绘功能软件系统开发合同》第十条违约责任，“……5、如乙方无正当理由逾期交付软件，从应交付之日起，一个月后开始计收逾期罚款，每月按项目造价的2%加收罚款……”条款请求被告支付违约金，但该条款的内容是被告交付了软件但存在逾期违约的情况，才支付的逾期违约金，而本案根据原告的陈述及主张，被告是至今没有开发交付合同约定的软件，其请求被告退还款项及支付相应利息，已是对被告违约造成损失的填补，故原告依据合同第十条约定请求违约金，无事实和法律依据。本院不予支持。关于原告的损失。原告自称损失6万元，未提供证据证明，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第九十四条第四项、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、确认原、被告双方2017年7月10日签订的《利用第三方拍照功能实现3D和2D自由点测绘功能软件系统开发合同》于2018年8月31日解除；二、被告福建金煌机电设备有限公司于判决生效之日起十日内返还原告深圳市特影信息技术有限责任公司50万元及利息（按中国人民银行同期同款贷款利率的2倍计算至被告付清之日止，其中10万元自2017年7月18日开始计算、20万元自2017年7月20日开始计算、10万元自2017年11月13日开始计算、10万元自2017年12月16日开始计算）；三、驳回原告深圳市特影信息技术有限责任公司的其他诉讼请求；上述付款义务人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费10144元，保全费3691.83元，合计13835.83元（原告已预交），由原告负担3043元，由被告负担10792.83元。如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  许 光人民陪审员  董青春人民陪审员  陈少花二〇一九年三月二十五日书 记 员  杨 宏