宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2019）宁0104民初7503号原告：宁夏大捷建设工程有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区东侧臻君豪庭花园2号楼15层02室。法定代表人：刘飞凡，该公司总经理。委托诉讼代理人：李春玲，女，该公司工作人员。委托诉讼代理人：刘伟，宁夏致和律师事务所律师。被告：刘胜文，男，1968年1月2日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。原告宁夏大捷建设工程有限公司（以下简称大捷建设公司）与被告刘胜文借用合同纠纷一案，本院于2019年5月13日立案后，依法适用简易程序，于2019年6月20日公开开庭审理了本案，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2019年11月6日再次公开开庭审理了本案。原告大捷建设公司的委托诉讼代理人刘伟、被告刘胜文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大捷建设公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告赔偿建筑器材款209721.80元，支付建筑器材使用费242835元；2.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求第一项为：判令被告向原告赔偿建筑器材款209721.80元或返还《刘胜文欠库房材料明细表》中的建筑器材（其中钢管为24吨、含6米的钢管1000根、3米的钢管300根、1.5米的钢管100根、1米的钢管500根），支付建筑器材使用费242835元。事实和理由：2009年6月，原告中标宁夏回族自治区平罗县德渊热力有限公司县城集中供热二期一标段工程，被告承包部分工程进行施工。在施工期间，被告租借原告的建筑器材用于现场施工，后退还部分建筑器材，尚欠大量建筑器材未退还，故原告诉至法院。刘胜文辩称，双方当事人口头约定建筑设备全部让被告无偿使用，双方未签订租赁合同，且原告委派项目经理进行现场管理，发生丢失或损坏建筑设备与被告无关。另外，被告当时借用的建筑器材是大捷建设公司的年小顺提供，不是向大捷建设公司借用，且借用的建筑设备多为废旧物资，被告与年小顺已经结算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：1.原告提交借条十份，证明被告在施工过程中借用原告的建筑器材。被告认为其中2009年4月7日由案外人杨培彬出具的借条与被告无关，2009年3月19日的借条由被告和案外人杨春杰共同出具，不应由被告一人承担，对于由被告出具的借条无异议，但由他人出具，被告仅注明情况属实的借条系他人所借。2.原告提交《租金费用结算单》、《刘胜文欠库房材料》各一份，证明被告尚有价值209721.80元的建筑器材未退还，且有截止2010年7月20日的使用费242835元未支付。被告对该组证据系原告单方制作，对其真实性、合法性、关联性和证明目的均不予认可。3.原告提交民事判决书一份，证明生效判决认定被告收取了原告的建筑器材，借用物是有偿使用，被告应当依法支付使用费并退还借用物。被告认为该判决书认定被告使用原告的建筑器材不需要支付费用或赔偿损失。4.被告提交民事判决书一份，证明原告在另案审理中要求被告退还建筑器材，但未得到法院的支持，说明被告使用的建筑器材是无偿使用。原告对该证据的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的不予认可。5.被告提交《建筑工程预决（结）算审计取证单》一份，证明被告使用案涉建筑器材是为了原告的工程施工。原告对该证据的真实性、合法性无异议，对关联性和证明目的不予认可。6.被告提交《中标通知书》一份，证明原告中标案涉工程，被告使用原告的建筑器材是无偿的。原告对该证据的真实性、合法性无异议，对关联性和证明目的不予认可。7.被告提交《协议书》一份，证明原告在分包工程中有6%的纯利润，其提供给被告建筑器材是无偿使用。原告认为该证据中无原告的公司印章，对其真实性和证明目的不予认可，该事实应以生效判决认定的为准。8.被告提交收条十一份，证明被告归还了原告的建筑器材。原告认为该组证据中无原告的公司印章确认，也无原告的授权委托人签名，对该组证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可。本院对上述证据进行审查，证据1中虽然有案外人杨培彬出具的借条，被告对该证据不予认可，但被告向本院提交的证据7中有关于杨培彬退还建筑器材的收条，故本院确认杨培彬出具的借条中所列建筑器材属于被告实际借用。对于由被告出具或案外人出具后由被告签字确认的借条，应属被告实际借用，本院予以采信。证据2的《租金费用结算单》系原告单方制作，且原告未提供证据证明案涉建筑器材属于租赁物，故本院不予采信。对于《刘胜文欠库房材料》，是原告对被告未退还建筑器材的种类、规格及数量的统计，由于被告提供的证据7中显示的退还建筑器材的种类、规格及数量（详见附件1），除长度为1米的钢管退还数量超出原告主张的数量之外（该项建筑器材借用1300根，原告自认退还800根，被告实际退还1362根），其他的未退还建筑器材均未超出原告主张的部分，故本院对该证据中除长度为1米的钢管之外，对于其他未退还建筑器材的种类、规格及数量予以确认。证据3、4可以证明原告曾就案涉建筑器材在另案审理中抗辩为租赁物，但法院未予采信的事实，本院对该事实予以确认。证据5、6、7与本案无关联性，本院不予采信。证据8系被告归还案涉建筑器材时原告的工作人员给被告出具的收条，虽然原告认为收条中无原告的公司印章，且对工作人员的身份不予认可，但本院结合建筑器材的种类及原告提交的借条与被告提交的收条中均有案外人杨培彬的事实，且原告也认可被告退还了部分建筑器材，故本院对该证据予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2009年3月8日至2009年9月15日期间，被告因施工需要向原告借用建筑器材并给原告出具了借条，其中包括不同规格的钢模板1851块、不同长度的钢管9381根、U型卡子2500个、顶丝2350个、竹架板2392块、床板80块、塔吊1台、大平板车4个、小灰车1个、铁皮7块、平板电夯1台、大头柱子30根、搅拌机1台、水箱1个。被告在借用完毕后给原告归还了部分建筑器材（具体规格数量见附件1），原告的工作人员给被告出具了相应的收据。原告自认被告在借用完毕后退还了部分建筑器材，其中包括不同规格的钢模板1583块、不同长度的钢管7481根、顶丝1624个、竹架板2121块、床板76块、塔吊1台、大平板车4个、小灰车1个、平板电夯1台、搅拌机1台、水箱1个，未退还的建筑器材包括不同规格的钢模板268块、不同长度的钢管1900根（包括1米的500根、1.5米的100根、3米的300根、6米的1000根）、U型卡子2500个、顶丝726个、竹架板271块、床板4块、铁皮7块、大头柱子30根（具体规格数量见附件1）。本案在审理过程中，根据原告的申请，本院委托宁夏众业工程造价咨询有限公司对案涉未退还的建筑器材价值及所有建筑器材自2009年7月17日至2010年7月20日期间的使用费进行司法鉴定，鉴定机构认为该鉴定事项超出其技术条件或鉴定能力，终止了鉴定工作。另查明，2019年1月8日，宁夏回族自治区平罗县人民法院受理刘胜文诉平罗县德渊热力有限公司、大捷建设公司建筑工程分包合同纠纷一案。大捷建设公司在该案审理时辩称刘胜文在施工过程中租赁大捷建设公司的建筑器材产生的租金及未退还的建筑器材损失应从工程款中予以扣减，法院审理后认为大捷建设公司提供的证据无法证实双方存在设备租赁关系的事实，故对大捷建设公司的该项抗辩理由未予采信。本院认为，被告借用原告的建筑器材用于施工，并向原告出具了相应的借条，双方的借用合同关系依法成立，本院予以确认。被告借用原告的建筑器材，在使用完毕后应当及时归还原物或同等数量、质量的实物，被告未完全履行归还义务，应承担相应的民事责任。根据被告提供的收条并结合原告自认的归还情况，除被告已归还的1米钢管数量超出实际借用数量外（超出62根），其他已归还的建筑器材数量均少于原告自认的归还数量，故本院对原告主张的退还500根1米钢管的诉讼请求不予支持，对于原告主张的其他未归还建筑器材的种类、规格及数量，即钢模板268块（其中规格为2015的24块、2515的14块、2512的11块、1515的15块、1512的10块、1015的6块、3009的22块、3015的118块、3012的48块）、钢管1400根（其中1.5米的100根、3米的300根、6米的1000根）、U型卡子2500个、顶丝726个，被告应当归还给原告。对于原告主张的竹架板271块、床板4块、铁皮7块、大头柱子30根，因上述建筑器材无相应的规格型号，本院酌情支持被告向原告赔偿该部分物品损失10000元。对原告主张的建筑器材使用费，因原告提供的证据不能证明双方存在建筑设备租赁合同关系或有偿借用的事实，故原告的该项诉请本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第一百二十六条规定，判决如下：一、被告刘胜文于本判决生效之日起五日内向原告宁夏大捷建设工程有限公司归还钢模板268块、钢管1400根、U型卡子2500个、顶丝726个（钢模板、钢管的规格及长度见附件1），并支付其他建筑器材的赔偿款10000元；二、驳回原告宁夏大捷建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8088元，由原告宁夏大捷建设工程有限公司负担4088元，被告刘胜文负担4000元；诉讼保全费1691元，由被告刘胜文负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  何小军人民陪审员  刘培红人民陪审员  牛志萍二〇一九年十二月二十三日法官 助理  陆钰莹书 记 员  王 鹤附件2：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第一百二十六条借用实物的，出借人要求归还原物或者同等数量、质量的实物，应当予以支持；如果确实无法归还实物的，可以按照或者适当高于归还时市场零售价格折价给付。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1扣押、冻结、划拨、拍卖被执行的财产；2将被执行人纳入失信人员名单；3对被执行人限制高消费、限制出入境。4采取罚款、搜查、拘留等强制措施。5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。