广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1973民初2968号原告（反诉被告）：东莞市台德智慧科技有限公司，住所地：广东省东莞市凤岗镇金凤凰工业区2期岭南工业区B、C栋。法定代表人：李本江，总经理。委托诉讼代理人：武华杰，广东恒耐律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱香丽，广东恒耐律师事务所律师。被告（反诉原告）：东莞市源丰五金塑胶制品有限公司，住所地：广东省东莞市清溪镇土桥村文东街17号。法定代表人：蔡秋秀，总经理。委托诉讼代理人：**明，广东乐而乐律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘晶晶，广东乐而乐律师事务所律师助理。原告东莞市台德智慧科技有限公司（以下简称“台德公司”）与被告东莞市源丰五金塑胶制品有限公司（以下简称“源丰公司”）买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，被告源丰公司提起了反诉，本院合并审理，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人朱香丽，被告的委托诉讼代理人**明、刘晶晶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告台德公司向本院提起诉讼请求：1.被告赔偿原告违约金200万元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告于2017年4月17日签订《开模合同书》，约定原告委托被告承揽制作BT197音箱外套模具。被告于5月25日前开好模具6套，5月25日开始每天交货500PCS，6月2号每天产能达到1500PCS，如上产能不能如期安排交货，原告会对被告延误交期作出相应处罚，处罚金额按每天1000元以此类推，请严格按照交期交货，不得延误。被告开模完后，原告通过采购合同书向被告订货，采购合同书约定采购或货物数量、合同期限、交货日期。供货商若因货物品质、数量、时间问题误时交货而导致工厂停工或者延误货期，则所有经济损失由供应商承担，并且采购商可随时退货。供应商应严格按照合同时间准时供货，如违约，每天按此合同总货款不低于5%罚款并且承担由此造成的损失，本采购合同书具有同等法律效力，供需双方应严格遵守。合同签订后，被告并没有按照合同约定履行义务，没有按照采购合同书上面时间交货，且交货数量达不到《开模合同书》约定的产能。以上行为导致原告延期交货给客户，原告客户也追究原告损失，被告违约行为已严重损害了原告合法权益。根据采购合同书约定被告需按照合同总价款不低于5%的数额给原告。为了维护自身的合法权益，原告诉至法院。被告源丰公司辩称，原告根据采购合同书追究被告违约的责任，要求其被告支付违约金没有事实与法律依据，理由如下：1.该采购合同书系原告与被告在发生实际交易后，进行了充分的对账确认，在请款的时候根据原告财务的要求在事后补签的采购合同；2.上述情况可以看出，是一种串通的虚伪行为，也是一种通谋的意思表示，在这种串通虚伪的行为中表意人与相对人一致同意进行某种意思表示，并一致同意该意思表示不发生效力，双方当事人引起了一致同意仅仅造成某项法律行为的表面行为，事实上并不想使有关法律结果的发生，根据民法总则一百四十六条的规定，该民事法律行为是无效的行为，结合本案，原告与被告之间所订立的采购合同书就是串通的虚伪行为，不产生任何法律效力；3.合同法角度来说，该采购合同书也完全是原告单方制作的格式条款，从合同书来看也排除了被告的权利，根据合同法的相关规定，也属无效条款，所以原告根据对双方都不产生效力的合同书要求被告支付违约金没有事实与法律依据，应予以驳回。被告源丰公司提出反诉请求:1.原告立即支付拖欠的货款1039836.95元及逾期付款利息（以1039836.95元为本金，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2017年12月1日起计付至付清之日止）；2.本案诉讼费用由原告承担。事实和理由：2017年4月17日，原告与被告签订《开模合同书》，原告委托被告承揽制造BT197音箱外套模具，并约定：首批订单预付30%原材料费，后续按当月结30天合作。《开模合同书》签订后，被告依约履行合同义务，及时制造模具，生产产品，并严格按照原告的通知及时将原告需要的产品全部交付给原告。自2017年5月份至2017年10月份，原告共收到被告的货物总计货款140万元，但原告却严重违反合同约定，2017年6月的货款拖欠至2017年10月份才支付，8月份的货款拖欠至2018年1月份支付，等等。2018年9月份，东莞市台德实业有限公司变更为原告。截至目前，原告拖欠被告货款1039836.95元。被告多次催讨货款未果。现原告诉请被告支付违约金200万元更属无理，也没有任何依据。为维护被告的合法权益，被告提起反诉。原告台德公司针对被告源丰公司的反诉辩称：1.原告并非拒绝支付货款，而是被告未按照采购合同要求将发票交给原告，未达到合同约定的付款时间；2.被告已构成违约，采购合同书明确约定供货商严格按照合同时间准时供货，如有违约，每天按此合同货款不低于5%罚款并承担由此造成的损失。根据原告提供的采购合同书和对账单对比，可显示被告并未按照采购合同书上的交货时间交货。例如合同编号SP201706048的采购合同书约定交货日期为2017年8月7日，对账单显示实际交货日期是2017年8月24日至9月23日，采购合同书约定是双方真实意思表示，被告已经构成违约，按照该订单违约条款为每天按照总货款的5%罚款可计算出每天罚款应为15606.6元。合同编号SP201706048的订单被告需支付原告罚款717903.6元以弥补原告的损失。以此类推，合同编号SP201704042的订单被告须支付原告罚款2013673.2元，合同编号SP201704041的订单被告须支付罚款44158108.45元。原告多次催告被告承担违约责任，可是被告一直拒绝支付。现双方互负债务，而被告的履行能力明显降低，有不能给付的现实危险，因此，原告依法行使不安抗辩权暂时中止履行付款义务，也是合理的。综上，请求法院驳回被告的反诉请求。经审理查明，原、被告双方对于原告尚欠被告货款1039836.95元没有异议。原告确认收到被告1053500元发票，是否收到83950元的发票，原告代理人庭审时称不清楚。本院限期原告庭后回复，原告未回复。原、被告双方均确认，交易流程是先开发票再支付款项。原告主张，原告没有支付货款的原因是被告延迟交货构成违约，原告要求被告扣除相应责任，原告行使先履行抗辩权。东莞市台德实业有限公司（以下简称“台德实业公司”）与被告于2017年4月17日签订《开模合同书》，主要约定：台德实业公司委托被告承揽制造BT197音箱外套模具；被告于5月25日前开好模具6套，5月25日开始每天交货500PCS，6月2号每天产能达到1000PCS，6月12号每天产能达到1500PCS。如上产能不能如期安排交货，台德实业公司会对被告延误交期作出相应处罚，处罚金额按每天1000元以此类推，请严格按照交期交货，不得延误。被告开模完成后，台德实业公司通过采购合同书多次向被告订货，采购合同书约定采购货物名称、数量、金额、合同交期、下单日期、交货日期。采购合同书内容固定，主要内容是：1.被告货款结算期：月结30天；货款价格含17%增值税；2.被告每月5日前送对账单给台德实业公司核对，逾期延续到下月；被告收到台德实业公司货物检验合格入库单后，当月25日前向台德实业公司开具发票，台德实业公司从收到发票之日起计算货款结算期，节假日顺延。遗漏单据跨月无法结款，一切由被告承担，与台德实业公司无关；结款时供方必须有台德实业公司采购合同书和台德实业公司检验入库单，否则不能结款，责任在被告，与台德实业公司无关；3.被告如果有退货情况发生，应在收到退货通知后二日内给台德实业公司换回相应数量之合格品，如再延期造成台德实业公司损失，扣除被告货款，同时台德实业公司不负所退货物的保管责任，如发生损坏、遗失，其损失由被告承担；4.被告严格按照合同时间准时供货，如违约每天按此合同总货款不低于5%罚款，并承担由此造成的损失；5.被告品质保证周期为两年，如台德实业公司客户退货回来发现是被告物料品质问题引起，被告应承担台德实业公司所有损失；等等内容。台德实业公司名称在2018年9月17日名称为台德公司。原告主张，《开模合同书》、采购合同书签订后，被告并没有严格按照合同约定履行义务，没有按照采购合同书约定的时间交货，并且部分日期的交货数量达不到《开模合同书》约定的产能。存在交货时间延迟的货物有：1.采购合同书中合同编号为SP201706048的货物，约定下单日期为2017年8月7日，交货日期为2017年8月7日，此批货款总金额是312132元。但是，根据请款日期为2017年10月7日的对账单显示，此批货物的送货日期实际为2017年8月24日至9月23日，存在延迟交货行为。按照违约条款为每天按照总货款的5%罚款，可计算出每天罚款应为15606.6元，被告需支付罚款717903.6元以弥补原告的损失；2.采购合同书中合同编号为SP201704042的货物，约定下单日期为2017年7月31日，交货日期为2017年7月31日，此批货款总金额是1088472元。但是，根据请款日期为2017年9月16日的对账单显示，此批货物的送货日期实际为2017年7月21日至9月7日，存在延迟交货行为。按照违约条款为每天按照总货款的5%罚款，2013673.2元；3.采购合同书中合同编号为SP201704041的货物，约定下单日期为2017年6月27日，交货日期为2017年7月15日，此批货款总金额是1053500元。但是，根据请款日期为2017年10月25日的对账单显示，此批货物的送货日期实际为2017年8月30日至10月12日，存在延迟交货行为。按照违约条款为每天按照总货款的5%罚款，被告须支付原告罚款44158108.45元。被告抗辩称，采购合同书是双方发生实际交易行为对账后，在被告请款时，被告根据原告要求签订的采购合同书，是原告直接将格式版本合同发送给被告，被告盖章后回传的，不是原、被告双方真实意思表示。原告依据采购合同书主张被告延期交货，但是，采购合同书是无效合同，不能作为认定延期交货的依据。被告提交被告与原告采购钟伟芳的QQ聊天记录予以证明采购合同书是事后补签。根据QQ聊天记录显示，2017年10月10日下午7:26分被告聊天内容“你现在就可以补合同了呀。载明补签合同编号为PO20174042(28644个)、PO201704041（30100个）、PO201706048（8214个）、PO201707034（2300个），现在就四条单，现在就差30100个这条单的盖子1861个，除了这个其他都够数了”,2017年9月30日被告聊天内容“补签25000的合同是吧”、“可是数对不上啊，会不会有问题啊”，原告采购钟伟芳聊天内容“把订单签回来”、“现在”、“我重新拿上签啊”、“快点啊”、“不要这么多问题”等。以上事实，有原告提交的开模合同书、采购合同书、被告提交的对账单、收料检验入库单、律师函、快递单、快递签收记录、手工单采购合同书复印件、QQ聊天记录、采购合同书、对账单、送货单、收料检验入库单，以及本院庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案系买卖合同纠纷。台德实业公司名称变更为原告，台德实业公司的相关权利义务由原告承接。原、被告双方对于原告尚欠被告货款1039836.95元没有争议，本院予以确认。本案的争议焦点是：一、原告主张未支付被告货款的理由是否成立；二、原告主张的违约金能否支持；三、原告是否需要向被告支付货款。关于争议焦点一。本院认为，首先，根据采购合同书约定的交易价格是含税价格，双方确认交易流程是先开发票再支付款项。被告主张已经将全部发票交付给原告。原告确认收到被告开具的1053500元发票，原告代理人庭审时称不清楚是否收到83950元的发票。本院限期原告庭后回复，原告未回复，视为原告举证不能，因此，本院采信原告已经收到被告开具的1039836.95元发票。其次，根据原、被告双方的QQ聊天记录显示，原、被告双方补签了PO20174042(28644个)、PO201704041（30100个）、PO201706048（8214个）的采购合同书，此三个合同编号与原告主张延期交货的合同编号SP201706048、SP201704042、SP201704041的合同编号、数量基本一致，可以认定原、被告之间存在补签采购合同书的行为。根据《中华人民共和国民法总则》第一百四十六条“行为人与相对人以虚假的意思表示实施民事法律行为无效”的规定，意思自治以意思真实为前提，如果意思表示虚假，而令其有效，有悖当事人的真实意思，于当事人无益。此采购合同书是原、被告双方为了请款的需要事后补签，是虚假的意思表示。因此，本院认定此三份采购合同书违反意思自治，双方对于交货时间的约定无效，对当事人不产生约束力。原告据此交货时间主张被告延迟交货构成违约，依据不足，本院不予采信。关于争议焦点二。根据争议焦点一的分析，原告依据被告延迟交货主张违约金，依据不足，本院不予支持。关于争议焦点三。原、被告双方对于原告尚欠被告货款1039836.95元没有争议，且原告向被告交付了足额发票。原告以被告构成违约行使抗辩权，理由不成立。因此，原告应当向被告支付货款1039836.95元。关于逾期付款利息。原、被告双方约定的付款时间为“原告从收到发票之日起计算货款结算期，月结30天”，被告未举证证明发票的签收时间，被告应当承担举证不能的不利后果。因此，逾期付款利息自被告起诉之日即2019年3月18日起计算。逾期付款利息的计算方式是：以1039836.95元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算，自2019年3月18日起计算至付清之日止。综上所述，依据《中华人民共和国民法总则》第一百四十六条、《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告东莞市台德智慧科技有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告东莞市源丰五金塑胶制品有限公司支付货款1039836.95元及逾期付款利息（计算方式：以1039836.95元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算，自2019年3月18日起计算至付清之日止）；二、驳回原告东莞市台德智慧科技有限公司的全部本诉请求；三、驳回被告东莞市源丰五金塑胶制品有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费11400元、保全费5000元、反诉受理费7453元、保全费5000元、由原告东莞市台德智慧科技有限公司负担28302元，由被告东莞市源丰五金塑胶制品有限公司负担551元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  代小静二〇一九年五月十五日书记员  黄安娜谭艺附相关法律法规条文：《中华人民共和国民法总则》第一百四十六条行为人与相对人以虚假的意思表示实施民事法律行为无效。以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力，依据相关法律规定处理。《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。