上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0115民初65151号原告：张亚亚，男，1992年11月17日出生，汉族，住安徽省界首市。委托诉讼代理人：刘俭，上海伟创律师事务所律师。被告：上海炜业亨龙汽车销售服务有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区金高路XXX号XXX幢XXX层。法定代表人：陈淑敏，总经理。委托诉讼代理人：毛嘉，上海市联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：王竞，上海市联合律师事务所律师。原告张亚亚与被告上海炜业亨龙汽车销售服务有限公司(以下至判决主文前简称为炜业亨龙公司)劳动合同纠纷一案，本院于2018年9月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年11月8日公开开庭进行了审理。原告张亚亚及其委托诉讼代理人刘俭到庭参加诉讼，被告炜业亨龙公司经本院合法传唤后无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。后本案依法转为普通程序审理，并于2018年12月27日再次公开开庭进行了审理。原告张亚亚及其委托诉讼代理人刘俭、被告炜业亨龙公司的委托诉讼代理人毛嘉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张亚亚向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金人民币39,650元(按月工资6,100元×6.5个月计算)；2.判令被告支付原告2011年9月2日至2018年1月19日期间的休息日加班工资171,641元[(6年×12个月+4.5个月)×4天/月×6,100元/21.75×2]。事实和理由：原告于2011年9月2日至被告处从事机电工工作，工资为基本工资加绩效考核工资。被告根据原告工作任务和考核情况给予原告岗位绩效考核工资。原告每月税前基本工资从1,800元逐步增加至2,600元。2017年9月1日双方签订期限为2017年9月2日至2018年9月30日的劳动合同。原告除基本工资外，每月还有现金支付的绩效工资及销售汽车养护品的提成工资，故每月实际平均工资为6,100元。被告规定的工作时间为早上八点半至下午五点半，原告实际常常工作至晚上七、八点，且做六休一，但被告没有支付过加班工资。2017年12月28日被告让原告与其关联公司签订劳动合同，原告予以拒绝。后被告关闭公司大门，不让原告等员工进入，原告等至劳动部门咨询后报警，被告后又通知大家上班，原告实际每天到公司食堂打卡，但被告没有安排原告工作，被告其他部门也没有工作人员上班。2018年1月19日原告以被告没有提供劳动合同约定的劳动条件、未及时足额支付劳动报酬，公司规章制度违法且损害原告权益为由，通知被告解除劳动合同。原告在被告处实际工作至2018年1月19日。后原告申请仲裁，现对仲裁不服，故提出上述请求。被告炜业亨龙公司辩称，被告认可原告所述的入职时间，但原告工资标准即是劳动合同约定的工资标准，即2,600元/月，且是通过银行转账支付，并无现金支付的绩效工资及其他提成工资。对于原告诉请1，被告没有不提供工作条件，被告停业后对员工的后续处理需与员工协商，故让原告等员工先至食堂上班，故被告提供了原来的食堂作为办公场所，且被告收到原告的解除通知后曾发通知要求原告来上班或办理交接手续，但原告均未至公司。另外被告也不存在拖欠原告劳动报酬的情形，故原告要求被告支付经济补偿金无依据。对于原告诉请2，原告无证据证明有休息日加班的情况，且在职期间原告未要求过被告支付加班工资，被告也没有安排原告在休息日加班。另外被告公司对于原告等岗位实行的是以季为周期的综合工时制，也不对原告进行严格的考勤。故不同意原告的休息日加班工资请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。基于本院确认的证据及原、被告的庭审陈述，本院依法确认以下事实：原告张亚亚于2011年9月2日进入被告炜业亨龙公司工作，双方签订的最后一份劳动合同期限为2017年9月2日至2018年9月30日，并约定原告在被告处从事机电工岗位及相关工作，工作地点为上海，原告所在岗位实行不定时工作制和综合计算工时制，原告的工资为基本工资加绩效考核工资，每月基本工资2,600元(加班工资、经济补偿金等均以此基本工资为计算基数)，被告根据原告完成工作任务和考核情况给予原告岗位绩效考核工资等。2017年11月，被告在其办公场所向客户张贴告示，表明因公司内部调整，公司从2017年12月1日起停止营业，所有购车等业务请至集团下属东风标致的其他公司办理等。2017年12月27日，被告向原告等员工发出通知，表明自2017年12月27日下班起，公司将关闭所有办公区域，请员工自2017年12月28日起统一移至食堂办公；原上班时间及上班纪律按原规定执行，请员工严格遵守公司各项管理制度及《员工手册》等相关规定。后原告在被告食堂处最后上班至2018年1月19日。2018年1月19日下午17时，原告通过邮政快递向被告寄送了《解除劳动合同通知书》，以被告没有提供劳动合同约定的劳动条件、未及时足额支付劳动报酬、被告的规章制度违反法律法规规定且损害其权益为由，通知解除双方的劳动合同。该快递后被邮政部门以被告公司搬迁，新址不明为由退回。2018年1月22日，原告又通过手机短信向被告负责人孙明发送了上述解除劳动合同通知的内容。当日，被告人事回复原告短信表示，公司给予原告工作场所是原告自己不认同，且公司已按照劳动法足额支付了原告劳动报酬，现原告申请解除劳动合同，请三日内到公司人事部办理离职交接手续。后原告未予回复。2018年2月1日，被告人事又向原告发送手机短信，表示公司已多次为原告提供原有相同岗位工作，原告至今未到岗位工作，公司每月发给原告基本工资并缴纳社保，请下周一(2月5日)之前到公司上班，若未按时上班则按《员工手册》的无故连续三天或全年累计旷工五天处理。后原告向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付：1.解除劳动合同经济补偿金39,650元；2.2011年9月2日至2018年1月19日休息日加班工资171,641元；3.2017年12月1日至2018年1月19日期间工资9,150元。上述仲裁委员会于2018年3月28日立案受理。仲裁审理中，被告未到庭应诉，亦未提交答辩意见，同时原告以被告已发放其工资为由撤回了上述请求3。2018年7月19日，上述仲裁委员会作出终局裁决，裁令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金16,900元，而对原告其余请求未予支持。原告对此不服，遂提起本诉讼。另查明，经有关行政部门同意，被告处的机电工等岗位于2011年6月3日至2014年6月2日期间实行以季为周期的综合计算工时工作制，被告处的售后岗位等于2014年6月3日至2018年5月31日期间亦实行以季为周期的综合计算工时工作制。审理中，原告确认，其从事的机电工是属于被告公司售后服务岗位。同时，原告还表示，其解除劳动合同通知书中所称的被告未及时足额支付劳动报酬，是指被告未付原告加班工资以及原告到食堂上班后被告未支付原告绩效奖金和提成。此外，原告为证明其主张，还提供了以下证据：一、原告2017年5月、10月、11月的工资条以及被告原员工王平(音同)手机所拍摄的被告2017年5月至11月(10月除外)的工资奖金现金发放表照片打印件，以证明被告除通过银行转账支付原告基本工资外，还会以现金方式支付原告绩效奖金，该绩效奖金需员工签收，且该奖金仅支付了80%，另有20%的奖金还未发放；另外被告还会现金支付汽车养护品的提成奖金，该提成奖金有时需员工签字，有时无需员工签字；但对上述说法原告现无法提供依据，同时也无法提供王平的手机照片原件；二、被告原员工王平找被告人事帮原告打印的原告2017年2月底至2017年11月期间的考勤表打印件，以证明被告处实行指纹考勤，原告是做六休一；三、被告搬至食堂办公后的排班表，证明被告搬至食堂后从每周做六休一改为做五休二。经质证，被告表示被告未向原告发放过工资条，且被告未向原告以现金形式发放过绩效奖金或提成奖金，原告也无法提供手机照片原件；被告不对原告进行考勤，且原告并非实行标准工时工作制，而是实行以季为周期的综合工时工作制；据此，被告对原告提供的上述证据一、二的真实性均不予认可；对原告证据三的真实性予以认可，但该排班表反映出被告安排原告至食堂工作后仍是做五休二，并不能说明之前是做六休一。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告以被告未提供劳动合同约定的劳动条件，未及时足额支付劳动报酬(加班工资、到食堂上班后的绩效奖金及提成)，公司规章制度违反法律法规规定损害其权益为由向被告提出解除劳动合同，并主张要求被告支付经济补偿金。对此，本院认为，从本院查明的事实看，被告自2017年12月1日起停业并于2017年12月27日通知原告次日起至公司的食堂办公，且原告实际亦至被告食堂上班至2018年1月19日。鉴于被告已实际停业，故被告为原告提供食堂作为暂时的办公场所以协商处理后续劳动合同的履行问题并无不妥，难以认定为属法律所规定的不提供劳动条件的情形。至于原告所称的被告未及时足额支付其加班工资以及到食堂上班后的绩效奖金及提成的主张，一方面原告并无充分证据证明原告解除劳动合同前双方或被告已确认原告尚有加班工资未支付，被告存在恶意拖欠的情形；另一方面本案仲裁期间原告亦以被告已支付其2017年12月1日至2018年1月19日期间的工资为由撤回了该项请求，再加之原告也并无充分证据证明被告存在恶意拖欠其所谓的绩效奖金或提成的情形。为此，本院对原告所称的被告未及时足额支付其劳动报酬的解除劳动合同理由亦不予采纳。至于原告所称的被告公司规章制度违反法律规定损害其合法权益的解除理由，一则该理由并不属可要求用人单位支付解除劳动合同经济补偿金的法定事由，二则原告也并无证据证明被告存在损害其合法权益的规章制度等事实。综上，原告并无充分证据证明其解除劳动合同通知中的事由成立，其据此要求被告支付解除劳动合同经济补偿金的请求，并无事实依据，本院难以支持。但鉴于被告对仲裁裁决其支付原告解除劳动合同经济补偿金的终局裁决并未申请撤销，故本院仍按裁决内容予以确认。对于原告主张的休息日加班工资，因原、被告劳动合同约定了原告在被告处实行的并非标准工时工作制，且被告对原告岗位亦经有关部门同意实行综合工时工作制，故原告要求被告支付其在职期间休息日加班工资的请求，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告上海炜业亨龙汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张亚亚解除劳动合同经济补偿金16,900元；二、驳回原告张亚亚的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  程小勇人民陪审员  樊大林人民陪审员  陆振华二〇一九年一月十七日书 记 员  王亚楠附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。