河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民初98号原告：中国工商银行股份有限公司南召支行，住所地河南省南召县人民路**。负责人：赵永业，任行长。委托诉讼代理人：赵玉军、陈博，中国工商银行股份有限公司南阳分行职工，特别授权。被告：河南英威东风机械制造有限公司，住，住所地河南省南阳市宛城区北环路**/div>法定代表人：宋长明，任公司总经理。被告：南阳东佳机械有限公司，住所，住所地河南省南阳市信臣东路**div>法定代表人：王万彦，任公司总经理。上述二被告委托诉讼代理人：张晓芬，河南盛春律师事务所律师，特别授权。被告：宋长明，男，1969年11月9日出生，汉族，住河南省南阳市宛城区。被告：张兴博，女，1968年12月7日出生，汉族，住河南省南阳市宛城区。被告：王万彦，男，1951年2月28日出生，汉族，住河南省南阳市宛城区。被告：鲁清焕，女，1949年11月26日出生，汉族，住河南省南阳市宛城区。原告中国工商银行股份有限公司南召支行因与被告河南英威东风机械制造有限公司、南阳东佳机械有限公司、宋长明、张兴博、王万彦、鲁清焕金融借款合同纠纷一案，本院于2019年4月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中国工商银行股份有限公司南召支行的委托诉讼代理人赵玉军、陈博，被告河南英威东风机械制造有限公司的法定代表人宋长明及其委托诉讼代理人张晓芬，被告南阳东佳机械有限公司的委托诉讼代理人张晓芬，被告宋长明，到庭参加诉讼；被告张兴博、王万彦、鲁清焕经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国工商银行股份有限公司南召支行向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告河南英威东风机械制造有限公司偿还原告借款本金及利息、罚息、复利共计43407985.56元(截止2019年3月20日),并自2019年3月21日起,按照年息6.5274%计算支付利息、罚息(按照年息6.5274%计算)至本息付清之日止。2.依法判令被告南阳东佳机械有限公司、宋长明、张兴博、王万彦、鲁清焕对诉讼请求第一项承担连带清偿责任。3.依法确认原告对被告南阳东佳机械有限公司抵押房产(房产证号:宛市房权证字第**)、土地(宛开土国用（2009）字第××号)享有抵押权。4.依法判决原告在4700万元(包括本金、利息、复利)内对抵押物(包括土地和房产)拍卖、变卖的价款优先受偿。5.本案的诉讼费、保全费由六被告共同承担。事实和理由：2014年10月9日,原告与被告南阳东佳机械有限公司签订了《最高额抵押合同》(编号为0171400017—2014南召(抵)字0011号),约定被告南阳东佳机械有限公司为被告河南英威东风机械制造有限公司与原告签订的本外币借款合同进行最高额抵押担保,被告南阳东佳机械有限公司以自有土地和工业厂房提供担保,担保的主债权为自2014年10月9日至2017年9月28日期间(包括该期间的起始日和届满日),在人民币4700万元的最高余额内,原告对被告河南英威东风机械制造有限公司签订的本外币借款合同所享有的债权;担保范围包括:主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用(包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等，但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除,不包括在最高余额内。抵押物登记,在本合同签订后应办理抵押登记手续,抵押登记事项发生变化的,依法进行变更登记;最高额抵押担保的债权确定:约定的期间届满、新的债权不可能再发生等。2014年10月17日,被告南阳东佳机械有限公司以其自有房屋(房房产证号:宛市房权证字第**)理抵押登记,房屋他项权证号为:宛房他证字第14080088**。2014年10月14日,被告南阳东佳机械有限公司以其自有土地(宛开土国用（2009）字第××号)办理抵押登记,房屋他项权证附记中记载:连同房屋占用范围内的土地使用权一并抵押,且申请登记时该土地未设定抵押。土地他项权证为:2014他项(开押)字第016号。房屋他项权证、土地他项权证存续期限均为2014年日10月9日至2017年9月28日。房产抵押债权数额为4700万元,土地抵押债权数额为2700万元。2017年9月28日,原告与被告河南英威东风机械制造有限公司签订两份《流动资金借款合同》(合同编号分别为0171400017-2017年(南召)字00015号、0171400017—2017年(南召)字00016号)两笔借款本金共计4330万元。上述两笔债权均发生在原告与被告南阳东佳机械有限公司签订了《最高额抵押合同》的担保期限内,且上述债权为最终确定的债权。其中0171400017-2017年(南召)字00015号《流动资金借款合同》约定,由被告向原告借款2635万元,用于归还0171400017—2015(南召)字0016号《流动资金借款合同》项下所欠贷款;0171400017—2017年(南召)字00016号《流动资金借款合同》约定,由被告向原告借款1695万元,用于归还0171400017—2016(南召)字00040号《流动资金借款合同》项下所欠贷款,上述两个借款合同均约定借款期限为2017年9月28日至2018年9月28日,年利率为4.3516%,结息日为每月20日。罚息和复利按照约定利息上浮50%计算,自被告河南英威东风机械制造有限公司逾期之日起按照罚息利率计收利息和复利。2017年9月28日,原告与被告南阳东佳机械有限公司签订《保证合同》,合同编号0171400017-2017年(南召)字00015-1号,原告与被告宋长明、张兴博签订《保证合同》，合同编号为0171400017-2017年(南召)字00015-2号;原告与被告王万彦、鲁清焕签订《保证合同》,合同编号为0171400017-2017年(南召)字0015-3号；被告南阳东佳机械有限公司、宋长明、张兴博、王万彦、鲁清焕为被告河南英威东风机械制造有限公司0171400017-2017年(南召)字00015号《流动资金借款合同》项下的借款(借款本金为2635万元)提供连带保证,承担连带保证责任。2017年9月28日,原告与被告宋长明、张兴博签订《保证合同》,合同编号为0171400017-2017年(南召)字00016-1号,原告与被告南阳东佳机械有限公司签订《保证合同》,合同编号0171400017-2017年(南召)字00016-2号,原告与被告王万彦、鲁清焕签订《保证合同》,合同编号为0171400017-2017年(南召)字00016-3号,被告南阳东佳机械有限公司、宋长明、张兴博、王万彦、鲁清焕为被告河南英威东风机械制造有限公司合同编号0171400017-2017年(南召)字00016号《流动资金借款合同》项下的借款(借款本金为1695万元)承担连带保证责任。原告与各保证人所签的《保证合同》均约定:保证期间为自主合同债务人履行债务期限届满之日起两年。保证的范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、保管担保财产的费用、为实现债权、抵押权而发生的费用(包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、执行费、保全费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、公告费等)和其他所有应付费用。另被告南阳东佳机械有限公司在《最高额抵押合同》第十条、第八款,被告南阳东佳机械有限公司、宋长明、张兴博、王万彦、鲁清焕在《保证合同》第六条第二款均约定:“甲方(原告)主债权存在物的担保的,不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供,甲方有权要求乙方先承担保证责任,乙方(各被告)承诺不因此而提出抗辩。甲方(原告)放弃、变更或丧失其他担保权益的,乙方(被告南阳东佳机械有限公司、宋长明、张兴博、王万彦、鲁清焕)的保证责任仍持续有效,不因此而无效或减免”。2017年9月28日,被告河南英威东风机械制造有限公司、南阳东佳机械有限公司、宋长明、张兴博、王万彦、鲁清焕针对合同编号为:0171400017-2017年(南召)字00015号《流动资金借款合同》及借款合同项下的《保证合同》均签订送达地址确认书,其中被告河南英威东风机械制造有限公司、南阳东佳机槭有限公司、王万彦、鲁清焕手机号均为135××××****,被告宋长明、张兴博手机号为139××××****。被告河南英威东风机械制造有限公司确认送达地址为:南阳市北环路68号；被告南阳东佳机械有限公司、王万彦、鲁清焕确认送达地址为:南阳市信臣路中段;被告宋长明、张兴博确认送达地址为:河南省南阳市宛城区白河镇魏营1组66号。且送达地址确认书中明确约定:上述确认书均约定本确认书所称诉讼/仲裁文书包括但不限于传票、开庭通知书、判决书、裁定书、调解书、限期履行通知书等;上述送达地址适用于一审、二审、再审和执行各个诉讼阶段。相关诉讼/仲裁文书按上述地址进行送达,因无人签收、拒收等原因导致被退回的,退回之日即为送达之日;上述送达地址如有变更,我方将及时书面通知贵行,否则按本确认书载明的地址进行的送达仍然有效,我方自行承担由此产生的法律后果。2017年9月28日,原告按照合同约定向被告河南英威东风机械制造有限公司发放贷款人民币1695万元、2635万元,共计4330万元,约定利息为年息4.3516%,借款期限为2017年9月28日至2018年9月28日。借款期限届满后,未偿还借款本金,原告扣划被告河南英威东风机械制造有限公司账户资金527890.54元,用以偿还本金。被告南阳东佳机械有限公司、宋长明、张兴博、王万彦、鲁清焕均未承担担保义务,截止2019年3月20日,被告河南英威东风机械制造有限公司尚欠原告借款本金、利息、罚息等共计43407985.56元。原告在庭审中称其没有起诉复利，不主张计收复利。河南英威东风机械制造有限公司提交书面答辩状答辩称：本案借款属实，借款用途为借新还旧（归还2016年借款合同项下所欠贷款）。关于借款本金，在借款到期后，被告账户被原告直接扣划527565.21元、325.33元、67247.45元、5098.4元,被告主动偿还借款本金200000元，还款备注中均显示还款为“到期还本”。以上款项全部为偿还的借款本金，共计800236.39元，应当在全部借款本金中予以扣减。关于利息部分，被告在借款合同约定的借款期限内不存在拖欠利息的情形。关于复利，被告与原告在借款合同中未约定复利，仅约定了逾期罚息利率是在原借款利率的基础上加收50%，原告起诉要求被告支付复利没有依据。另，根据中国人民银行《人民币利率管理规定》第二十条第二款、第二十二条、《关于人民币贷款利率有关问题的通知》第三条的规定，复利的计算基数应仅为正常利息即合同期内的应付利息，本次借款合同中因不存在借款期限内逾期付息的情况，故不存在计收复利的问题。南阳东佳机械有限公司答辩称：南阳东佳机械有限公司愿意承担担保责任，同意原告对其抵押物享有优先受偿权，已经偿还的80多万元本金应该从原告起诉本金中扣减。宋长明答辩称：原来借款人河南英威东风机械制造有限公司的法定代表人李永旺现仍是法定代表人，借钱还钱，李永旺也应承担担保责任。张兴博、王万彦、鲁清焕未答辩。原告中国工商银行股份有限公司南召支行围绕其诉讼请求依法提交了如下证据：1.2014年10月9日合同编号0171400017—2014南召(抵)字0011号《最高额抵押合同》及《抵押物清单》、宛开土国用（2009）字第××号《国有土地使用证》及2014他项(开押)字第016号《土地他项权利证明书》、宛市房权房权证字第**《所有权证》及宛房房他证字第14080088**房屋他项权证》；2.2017年9月28日编号0171400017—2017(南召)字00015号《流动资金借款合同》及《借款借据》；3.2017年9月28日合同编号分别为0171400017—2017(南召)字00015号-1号、-2号、-3号《保证合同》3份；4.2017年9月28日编号0171400017—2017(南召)字00016号《流动资金借款合同》及《借款借据》；5.2017年9月28日合同编号分别为0171400017—2017(南召)字00016号-1号、-2号、-3号《保证合同》3份。以证实其诉讼请求成立。被告河南英威东风机械制造有限公司、南阳东佳机械有限公司、宋长明围绕其答辩意见依法提交如下证据：2018年12月4日、2018年12月21日、2019年2月25日、2019年4月24日、2019年4月30日、2019年8月2日中国工商银行《网上银行电子回单》各一份，以证实其已经偿还原告本金合计818144.71元。本院组织各方当事人进行了证据交换和质证。被告河南英威东风机械制造有限公司、南阳东佳机械有限公司、宋长明对原告中国工商银行股份有限公司南召支行提供的证据予以认可，本院予以确认并在卷佐证。对被告还款情况，双方经第一次庭审后对账核算后，双方确认2017年9月28日，被告河南英威东风机械制造有限公司分两笔向原告借款合计4330万元，合同约定年利率为4.3516%。截止2019年8月2日，被告已偿还借款本金（含扣收本金）数额为818144.71元。原告同意从其起诉请求的借款本金43300000元中扣减后为，未清偿借款本金为42481855.39元。对原告起诉的截止2019年3月20日，河南英威东风机械制造有限公司仍欠利息、罚息为703123.55元，同时，原告在第二次庭审中称其没有主张复利，并明确表示其没有主张复利部分。被告河南英威东风机械制造有限公司、南阳东佳机械有限公司、宋长明庭审中均予以认可。另，原告与宋长明均认可宋长明与张兴博之间系夫妻关系，王万彦与鲁清焕之间系夫妻关系。本院认为，原告中国工商银行股份有限公司南召支行与被告河南英威东风机械制造有限公司、南阳东佳机械有限公司、宋长明、张兴博、王万彦、鲁清焕签订的《最高额抵押合同》、《流动资金借款合同》、《保证合同》系各方当事人真实意思表示，其合同内容不违反我国法律、行政法规的强制性规定，应属有效。原告按照合同约定将贷款支付给被告河南英威东风机械制造有限公司，履行了合同约定义务。被告河南英威东风机械制造有限公司未按时还款系违约行为，应当承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第二百零七条规定，借款方违反合同约定，逾期未返还借款本金的应当支付逾期利息。本案的罚息约定系河南英威东风机械制造有限公司签订合同时自愿认可的利率计算方法，不仅属于合同约定的逾期利息的计算方法，同时也是河南英威东风机械制造有限公司违约应当支付的法定违约金。经本案原告与被告河南英威东风机械制造有限公司、南阳东佳机械有限公司、宋长明对账核算后，双方一致认可，被告河南英威东风机械制造有限公司仍拖欠原告的借款本金为42481855.39元，截止2019年3月20日原告起诉时被告仍欠利息、罚息合计为703123.55元；同时，原告明确表示其没有主张复利请求。上述事实双方均无异议，本院予以确认。被告河南英威东风机械制造有限公司对上述债务应当承担清偿责任；被告南阳东佳机械有限公司作为对上述债务的担保人和财产抵押人，同意承担担保责任和原告对其抵押财产的抵押优先受偿权，本院予以确认。被告宋长明对其与原告签订的《保证合同》无异议，而该合同明确约定是对《流动资金借款合同》项下债权的保证。所以，不管借款合同约定的借款用途是啥，作为保证人的宋长明均应承担保证合同约定保证责任。本院根据原告提供的各被告向其申请贷款，提供担保时签字确认的送达地址，通过法院专递向被告张兴博、王万彦、鲁清焕邮寄送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票等，均被法院邮政专递退回。在第一次开庭后，本院依据宋长明、王万彦签字并摁指印确认的《送达地址确认书》中地址再次向被告宋长明与张兴博、王万彦与鲁清焕邮寄送达开庭传票，被告张兴博、王万彦、鲁清焕仍无故不到庭，是对其抗辩权利的放弃。因为被告张兴博、王万彦、鲁清焕均在原告提供的《保证合同》上签字并摁指印，所以原告起诉被告张兴博、王万彦、鲁清焕依法应对案涉借款及利息、罚息承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条的规定，被告南阳东佳机械有限公司、宋长明、张兴博、王万彦、鲁清焕承担保证责任后，有权向债务人河南英威东风机械制造有限公司追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条规定，判决如下：一、自本判决生效后十日内，由被告河南英威东风机械制造有限公司偿还原告中国工商银行股份有限公司南召支行借款本金42481855.39元及截止2019年3月20日的利息、罚息703123.55元；并自2019年3月21日起按照合同约定的计算方法计算利息、罚息至款付清之日止；被告南阳东佳机械有限公司、宋长明、张兴博、王万彦、鲁清焕对该笔借款承担连带清偿责任。被告南阳东佳机械有限公司、宋长明、张兴博、王万彦、鲁清焕承担保证责任后，享有向被告河南英威东风机械制造有限公司追偿的权利。二、原告中国工商银行股份有限公司南召支行对被告南阳东佳机械有限公司所有的抵押物即位于南阳市原312国道中段北侧的土地〈2014他项(开押)字第016号《土地他项权利证明书》〉和位于南阳市高新区原312国道北侧的房屋〈宛房他房他证字第14080088**屋他项权证》〉在本判决第一项确认的数额内享有优先受偿权，受偿最高债权额不超过4700万元（包括本金、利息、罚息之和）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费258840元，由被告河南英威东风机械制造有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  尹庆文审判员  赵变英审判员  高 璐二〇一九年八月二十九日书记员  李 斌