安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖12民终2030号 上诉人（原审被告）：山河建设集团有限公司，住所地湖北省团风县团方大道，统一社会信用代码91421121272000266B。 法定代表人：程理财，该公司董事长。 委托诉讼代理人：庞四旺，安徽宏淼律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈伟峰，男，1977年2月12日出生，汉族，住河南省项城市。 委托诉讼代理人：柳听振，安徽春源律师事务所律师。 上诉人山河建设集团有限公司因与被上诉人陈伟峰建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍东区人民法院（2018）皖1203民初48号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 山河建设集团有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；并由陈伟峰承担本案全部诉讼费用。事实和理由：涉案防水工程质量存在问题，山河建设集团有限公司有权中止向陈伟峰支付工程款；合肥龙星防水防腐工程有限公司施工部分工程款应予扣减，一审法院要求另案主张，既增加当事人讼累，浪费司法资源，又可能让陈伟峰获取不当利益。 陈伟峰辩称，山河建设集团有限公司上诉请求不明确，不应予以支持；山河建设集团有限公司主张陈伟峰施工的工程质量存在问题给其造成损失缺乏事实依据；陈伟峰施工部分工程款与第三人黄明星无关。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 陈伟峰向一审法院起诉请求：山河建设集团有限公司支付拖欠款项405913.55元及利息（利息自2018年2月1日起，以405913.55元为基数，按人民银行同期同类贷款利率计算至款清之日止）；并由其承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：：2014年6月26日，山河集团阜阳高速时代华府二标段项目部负责人韦秀仑与陈伟峰签订《防水工程施工合同》一份，约定：山河集团阜阳高速时代华府二标段项目部将阜阳高速时代华府二标段部分防水工程发包给陈伟峰，工程面积以实际施工面积为准，按设计图纸及图集节点要求，并确保所施工部位不发生渗漏现象，如发生渗漏现象，由陈伟峰承担维修、返工及给山河建设集团有限公司造成损失等一切全部责任直至合格；工程造价以实际决算价格为准；保修金为总造价5%，保修五年。后陈伟峰按照合同约定进行施工，该工程经竣工验收后，陈伟峰与韦秀仑于2017年1月21日进行结算，总计工程款为3444089元。2018年1月17日，韦秀仑与陈伟峰对剩余工程款455913.55元达成书面意见，内容为：“兹有陈伟峰阜阳高速时代华府Ⅱ标段项目防水工程，已付款如上表，现经双方协商一致，在2018年元月31日前支付陈伟峰工程尾款400000元，余款为防水保修金满五年后扣除维修费用后退还。自签订协议后不再有任何农民工投诉，否则一切责任由陈伟峰负责。”后山河建设集团有限公司于2018年2月14日支付陈伟峰工程款50000元。 涉案工程的防水工程先后由合肥龙星防水防腐工程有限公司、孙有标、陈伟峰施工。在涉案工程施工过程中，陈伟峰不具有建筑防水工程专业承包资质。 一审法院认为，涉案《防水工程施工合同》应为无效合同。鉴于陈伟峰按合同约定履行了施工义务，涉案工程已经竣工验收合格，故对陈伟峰要求参照合同约定支付工程款的诉讼请求予以支持。2018年1月17日，陈伟峰与韦秀仑对剩余工程款的支付方式和支付数额作出新的约定，该约定系双方真实意思表示，对双方具有约束力。山河集团阜阳高速·时代华府项目二标段项目部系山河集团的内部职能部门，山河建设集团有限公司亦认可韦秀仑为该项目部负责人，其民事责任应当由山河建设集团有限公司承担。故山河建设集团有限公司在扣除后期支付的50000元后，对下欠的工程款350000元，依法应承担继续履行及支付利息的责任。合肥龙星防水防腐工程有限公司法定代表人黄明星出庭提供的工程计算单系其公司单方制作，无涉案工程负责人韦秀仑的签字认可，且在韦秀仑与陈伟峰的二次结算中，双方均未提及陈伟峰的工程量中包含有第三人合肥龙星防水防腐工程有限公司施工的工程量及工程价款，鉴于韦秀仑未到庭，无法查实第三人完成的具体施工部位、工程量、工程价款及给付情况，同时陈伟峰对第三人主张的具体施工部位不予认可，故对山河建设集团有限公司的相应辩解意见不予采信，如有纠纷第三人可另案主张权利。山河建设集团有限公司未在法定期限内就质量问题产生的维修费用提出反诉，故本案不宜一并作出处理，山河建设集团有限公司可另案诉讼。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第七条规定，一审法院判决：一、山河建设集团有限公司于判决生效之日起十日内支付陈伟峰工程款350000元及利息（利息以400000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率从2018年2月1日计算至2018年2月13日；以350000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率从2018年2月14日计算至该款付清时止）；二、驳回陈伟峰的其他诉讼请求。逾期应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7388元，减半收取3694元，由陈伟峰承担509元，山河建设集团有限公司承担3185元。 在二审期间，山河建设集团有限公司提交了一份项目部负责人出具的说明，并申请证人程某出庭作证。程某出庭证明，其接手黄明星的防水工程全部交与陈伟峰去做，陈伟峰支付黄明星工程款后全部转到自己名下。 陈伟峰质证认为：项目部负责人出具的说明不属新证据，且系单方制作，与涉案合同及一审时黄明星的陈述相矛盾；证人程某的证言与事实不符，不应予以采信。 山河建设集团有限公司质证认为：证人程某的证言可以证明一审时黄明星提交的结算单的真实性。 本院经审查认为，上述证据及证人证言不影响对本案事实的认定，均不予采信。 本院对一审双方当事人所举证据认证意见同一审一致。通过庭审调查，并综合一、二两审举证、质证情况，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，综合双方当事人诉辩意见，以及一、二两审举证、质证情况，本案争议焦点为：一、涉案防水工程是否存在质量问题，山河建设集团有限公司据此是否享有拒付工程款的权利；二、黄明星施工部分的工程款应否在本案中一并解决。 针对争议焦点一，本院认为，山河建设集团有限公司未提供充分、有效的证据证明涉案防水工程存在质量问题，且未就质量问题产生的维修费用提出反诉，故山河建设集团有限公司以此为由拒付工程款，没有事实和法律依据。 针对争议焦点二，本院认为，山河建设集团有限公司韦秀仑与陈伟峰已对涉案工程款结算达成书面意见。鉴于合肥龙星防水防腐工程有限公司完成的具体施工部位、工程量、工程价款及给付情况无法确定，同时陈伟峰对合肥龙星防水防腐工程有限公司具体施工部位不予认可，双方如仍有纠纷，合肥龙星防水防腐工程有限公司可另案主张权利。 综上，山河建设集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6550元，由上诉人山河建设集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  马杰 审判员  马林 审判员  刘伟 二〇一九年七月十九日 法官助理于飞虎 书记员王京阳 附：（2019）皖12民终2030号民事判决书适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决； （二）原判决适用法律错误的，依法改判； （三）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民重审。 当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。