文书内容天津市和平区人民法院民 事 判 决 书（2018）津0101民初8983号原告：李娟，女，1983年10月6日出生，汉族，住天津市河**。被告：天津国美电器有限公司，住所地天津市南开区鞍山西道**，实际办公地址天津市和平区福安大街新丽居底商二楼。法定代表人：董晓红，董事长。委托诉讼代理人：闫皓，女，该公司员工。委托诉讼代理人：王鑫，男，该公司员工。原告李娟与被告天津国美电器有限公司劳动争议一案，本院于2018年11月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李娟、被告天津国美电器有限公司的委托诉讼代理人闫皓、王鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李娟向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告2010年至2016年法定节假日加班费的差额4674.19元；2.依法判令被告支付原告2012年8月至2014年12月基本工资（工资条中标注项目基本工资+其他调整项）低于天津市最低工资标准差额17640.08元；3.依法判令被告支付原告2012年8月至2014年12月促销费（提成）9637.75元（原告于诉讼期间撤回该项请求）；4.依法判令被告支付原告2017年春节红包（奖金）200元；5.依法判令被告支付原告2017年10月至2018年3月工资6704.34元；6.依法判令被告给原告办理领取就失业金手续及退工退档手续；7.依法判令被告支付原告未足额支付劳动报酬的经济补偿金18450元；8.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2010年4月原告到被告处工作，担任门店营业员职务。自2010年4月以来被告一直不支付原告基本工资、促销费、节假日加班费。2017年7月原告休病假，并且到被告指定的医院就诊，看病手续齐全，被告却无故于2017年10月起不支付原告病假工资，且不收取原告的病假资料。原告以EMS形式邮寄给被告，被告未作任何回复并退件。被告一直不足额支付劳动报酬，因此原告曾于2018年3月31日向被告提出解除劳动合同并支付经济补偿金。被告的行为已严重违反了《劳动法》的相关规定，原告无奈为了维护合法权益，请求法院支持原告的诉请。天津国美电器有限公司辩称，不同意原告的全部诉讼请求。诉请1.我公司已经按照国家规定足额支付了员工法定节假日加班费；诉请2.该诉请已在津南开劳人仲案字（2017）第1496号申请书中提出过，已经有生效判决。根据“一事不再理”原则，该条诉请不应被受理，请求予以驳回。根据天津地区政策及双方签订的劳动合同中规定，每月应发工资不低于天津最低工资标准，从原告的工资明细并结合原告的考勤记录看出，我公司已足额支付原告所申请期间的工资，不存在未足额支付的违法情况；诉请3.销售提成是按照所售商品价格计提。我公司只保留两年内明细，近两年原告几乎未到岗工作，我公司也并未拖欠、少发原告促销费；诉请4.根据双方签订的劳动合同第12条规定，春节红包为企业福利，并非每个员工都有，也并非一定要发。原告自2016年7月起至今几乎未到岗上班。根据规定，领导有权决定是否给予原告该项福利；诉请5.原告自2016年7月开始断续请病假，至今未复工，后期也未提交病假条。期间我公司按照天津市最低工资标准的80%发放原告的病假工资，并无违法拖欠情况。我公司发现2017年11月几次病假材料中，原告所提交的病假材料不齐全，并通过EMS形式履行了告知义务。但原告并未在我公司规定的时间内补全所有请休病假所需的材料，故我公司按照旷工核算原告的考勤并无不妥。我公司仍按法律规定正常支付原告薪资。自2018年3月，原告病假及哺乳假结束，并未向我司提交真实有效的病假材料，拒不到岗复工，我司按照旷工核算并无不妥；诉请6.办理领取就失业金手续及退工退档手续不属于劳动争议的受理范围；诉请7.双方尚未解除劳动关系，存在合法的劳动关系，我司不应支付其经济补偿金。请求法院依法驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年4月29日，原告李娟与被告天津国美电器有限公司签订《劳动合同》，约定工资不低于当地最低工资标准，工作时间按照综合工时工作制度执行。天津市劳动和社会保障局于2009年6月11日向被告出具《企业申请特殊工时制度行政许可决定书》，同意营业员、仓储员、保安、收银员实行综合计算工时制度，周期为一年。2013年6月，原、被告双方续签《劳动合同书》，约定：合同期限自2013年7月1日至2016年6月30日止。本合同类型为固定劳动合同。合同到期后，双方均未提出终止并继续履行合同的，本合同期限自动续延3个月，依此类推。乙方（原告）担任业务岗位，从事营业员工作。双方约定执行综合工时工作制。乙方的工资应遵循按劳分配原则，甲方（被告）有权依据经营或市场需要调整薪资制度、薪资标准和员工工资的结构组成，甲方按照更新后的薪资标准向乙方支付后一个月乙方未提出书面异议的，视为同意按新的工资标准执行。甲方根据公司的经营效益和乙方的个人表现及业绩并经授权领导审批后决定是否发放奖金及具体奖金额度。2016年7月1日，双方签订《劳动合同续订书》，约定本次续订劳动合同类型为无固定期限合同，续订合同生效日为2016年7月1日，续订合同“无固定期限”。2017年12月29日，天津市南开区人民法院立案原告李娟与被告天津国美电器有限公司劳动争议一案。原告提出诉讼请求：1.依法裁决被告支付原告2010年至2017年取暖费2680元；2.被告支付原告2010年至2017年防暑降温费4745.60元；3.被告支付原告2010年至2017年双休日加班费47818.25元；4.被告支付原告15天产假2827.58元；5.被告支付原告2012年至2015年低于国家最低工资标准的差额1760元；6.诉讼费用由被告负担。2018年6月28日，经天津市南开区人民法院（2018）津0104民初11号民事判决书判决：一、被告给付原告2017年度冬季采暖补贴520元；二、被告支付原告休息日加班费7885.80元；三、被告支付原告年假工资待遇1974元；四、被告支付原告天津市最低工资标准差额部分共计958.40元；五、驳回原告其他诉讼请求。被告因不服，上诉于天津市第一中级人民法院。2018年9月5日经天津市第一中级人民法院作出（2018）津01民终5996民事判决书判决：驳回上诉，维持原判。本案原告提交的证据2加班审批单、证据3加班申请截屏、证据4员工自助系统实发工资明细，原告自述拍摄来源为被告公司内部系统截屏，被告均不予认可。经本院询问被告，是否同意由承办人在场，由原告登陆系统以核实上述证据的真实性，被告拒绝配合。原告作为劳动者，已尽到了举证责任。被告不认可原告提交的证据，应提出相反证据予以反驳，因被告不予配合，应承担举证不能的法律后果。本院对原告提交的证据2加班审批单、证据3加班申请截屏、证据4员工自助系统实发工资明细，予以确认。结合原告提交的的证据1工资条，应能证明下列期间存在法定节假日加班且被告未支付加班费的事实：2013年2月9日、2月10日、4月4日、5月1日、6月12日、9月19日、10月1日到3日，2014年1月1日、1月31日、2月1日，2015年2月19日、2月20日、4月5日、5月1日、6月20日，2016年1月1日、5月1日、6月9日，共计20天。根据被告提交的证据3考勤培训确认单及V4.1文件，可以证明被告公司内部对法定节假日加班费的计算标准有文件规定，即法定节假日加班费按照当地最低工资标准作为基础核算，并且原告对该文件规定经过培训，已知晓法定节假日加班费按照当地最低工资标准作为基础核算。根据原告提交的工资条和员工自助系统实发工资明细，原告的工资构成=工资条中标注基本工资+绩效提成数额+加班费+其他调整数额-保险缴费。绩效提成和加班费不计作基本工资，原告的基本工资应包含其他调整项数额，即基本工资=工资条中标注基本工资+其他调整项。诉争2012年8月至2014年12月期间，原告每月基本工资（含其他调整项数额）分别为：2012年8月788.8元，9月1179.26元、10月900元、11月1100元、12月1163元；2013年1月853.01元、2月1200元、3月1200元、4月1100元、5月1000元、6月1500元、7月1099元、8月1300元、9月1000元、10月1409.25元、11月1390.29元、12月1400元；2014年1月1200元、2月1340元、3月1300元、4月1560元、5月1580元、6月1640元、7月1370元、8月1560元、9月1500元、10月1000元、11月1665元、12月1200元。原告的基本工资可以确定系按照当年的最低工资标准为基数。原告自2017年3月8日至2017年7月13日休产假128天，2017年7月14日至2017年7月21日休年假7天，此后未实际上班。争议2017年10月至2018年3月期间，原告李娟的考勤情况如下：2017年10月份：1日到4日休班，5日旷工，6日到19日病假，20日旷工，21日到31日病假。2017年11月份：1日到3日病假，4日到6日旷工，7日休班，8日到10日旷工，11日到17日病假，18日到20日旷工，21日休班，22日到24日旷工，25日到30日病假。2017年12月份：1日病假，2日到6日旷工，7日休班，8日旷工，9日到15日病假，16日到20日旷工，21日休班，22日旷工，23日到29日病假，30日、31日两天旷工。2018年1月份：1日休，2日、3日两天旷工，4日休班，5日到10日旷工，11日休，12日到17日旷工，18日休班，19日、20日两天旷工。21日到31日病假。2018年2月份：1日、2日两天病假，3日到7日旷工，8日休班，9日旷工，10日到15日病假，16日到18日休班，19日到21日旷工，22日休班，23日旷工，24日到28日病假。2018年3月份：1日、2日病假，3日到7日旷工，8日休班，9日到14日旷工，15日休班，16日到21日旷工，22日休班，23日到28日旷工，29日休班，30日、31日两天旷工。再查，争议2017年10月至2018年3月期间，原告实发工资构成情况：2017年10月份工资：基本工资2050元，考勤扣652.40元，社保扣款557.7元，实发工资839.9元；2017年11月份工资：基本工资2050元，考勤扣1416.64元，社保扣款557.7元，实发工资75.66元；2017年12月份工资：基本工资2050元，考勤扣1659.2元，社保扣款557.7元（不足社保扣款），实发0元。2018年1月份工资：基本工资2050元，考勤扣1622.16元，社保扣款557.7元（不足社保扣款），实发工资0元；2018年2月份工资：基本工资2050元，考勤扣1291.04元，社保扣款557.7元，补扣前欠应扣社保201.26元，实发工资0元；2018年3月份工资：基本工资2050元，考勤扣2367.28元，社保扣款0元，实发工资0元。2018年3月31日，原告邮寄EMS，收件人陈家云，送达结果为拒收。经当庭拆封，该邮件邮寄内容为“解除劳动合同通知书”。被告不认可该证据的证明目的，不认可双方已解除劳动合同。2018年8月29日天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会出具逾期未裁决证明书，证明该委2018年7月12日受理李娟与天津国美电器有限公司劳动争议一案后，未在法律规定的期限内做出裁决。本院认为，原告与被告签订的《劳动合同书》，系当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性和禁止性规定，该协议书具有法律效力，双方当事人应当按照协议的约定全面行使权利、履行义务。劳动者的合法权益应当受到法律保护。本院对原告提出的诉讼请求认定如下：1.关于原告主张被告支付2010年至2016年法定节假日加班费的差额4674.19元的诉讼请求，原告有证据证明诉争期间存在法定节假日加班天数共计20天（具体详见认定事实部分）。加班日期原告均履行了加班申请手续，被告业已批准加班申请。经对加班申请单、工资条、员工自助系统截屏进行核对，前述20天法定节假日加班天数中2013年4月4日、5月1日、9月19日；2014年1月1日；2015年4月5日、5月1日；2016年5月1日的相应月份工资中被告支付了法定节假日加班费。其余日期（即：2013年2月9日、2月10日、6月12日、10月1日到3日；2014年1月31日、2月1日；2015年2月19日、2月20日、6月20日；2016年1月1日、6月9日共计13天）涉及的月份工资中加班费项均为0元，可以确认被告未支付此13天的法定节假日加班费。被告所提供的证据之中，并没有2013年到2016年6月的工资台账和考勤的证据，不足以反驳原告证明的事实，故本院对原告李娟的存在13天法定节假日加班被告未付加班费的事实予以确认。根据天津市南开区人民法院（2018）津0104民初11号民事判决书确认，原告加班费计算应以天津市当年最低工资标准为基数。故被告应依据此计算标准支付2013年2月9日、2月10日法定节假日加班费360元（1310元/21.75天，每天60元*3*2天=360元）；支付2013年6月12日、2013年10月1日到3日、2014年1月31日、2014年2月1日法定节假日加班费1240元（1500元/21.75天，每天69元*3*6天=1242元）；支付2015年2月19日、2015年2月20日法定节假日加班费462元（1680元/21.75天，每天77元*3*2天=462元）；支付2015年6月20日、2016年1月1日、2016年6月9日法定节假日加班费765元（1850元/21.75天，每天85元*3*3天=765元），合计支付2829元。2.关于原告主张的第2项诉讼请求，被告抗辩原告该项诉请属于重复诉讼，经本院核实，原告该项诉请与南开法院（2018）津0104民初11号案件中的诉讼主张并不同一，故本院应就该项主张进行审理。根据原告自认和提交的工资条和员工自助系统截屏显示的工资构成分析，原告的基本工资应包含其他调整项数额，即基本工资=工资条中标注项目基本工资+其他调整项。南开法院（2018）津0104民初11号生效判决认定，原告的工资构成为最低工资标准数额加绩效提成。据此，原告每月基本工资应不低于本市当年最低工资标准。经核算，涉诉期间被告未支付原告基本工资的差额情况如下（计算公式：最低工资标准-工资条中标注基本工资-其他调整项=未付差额）：1000-0=680元；2014年11月：1680-600-1065=15元；2014年12月：1680-1200-0=480元。合计：7102.39元。被告应向原告支付2012年8月至2014年12月基本工资低于天津市最低工资标准差额7102.39元。3.原告在诉讼期间，撤销了第3项判令被告支付原告2012年8月至2014年12月促销费（提成）9637.75元的诉讼请求，本院予以照准。4.关于原告主张被告支付2017年春节红包（奖金）200元的诉讼请求，根据原、被告签订的《劳动合同书》第十二条：甲方根据公司的经营效益和乙方的个人表现及业绩并经授权领导审批后决定是否发放奖金及具体奖金额度。被告可以根据经营效益和原告个人表现及业绩决定是否发放奖金。原告自2017年3月8日至2017年7月13日休产假128天，2017年7月14日至2017年7月21日休年假7天，此后未实际上班。被告不认可支付原告2017年春节红包（奖金），原告该项主张无事实和法律依据，本院不予支持。5.关于原告主张被告支付原告2017年10月至2018年3月工资6704.34元的诉讼请求，被告提交的2017年10月至2018年6月工资台账、考勤统计表、职工补齐病假材料通知书，经核对，可以形成证据链证明原告主张期间被告按照公司规定认定原告病假和旷工的合理性，且被告按照原告的考勤情况足额发放了工资。虽原告不认可被告考勤表中对于旷工的认定，但原告未能提供证据证明病假天数及已获被告批准请假，亦未能证明向被告提交了符合公司规定的病假申请材料。因此，对于原告主张被告支付2017年10月至2018年3月工资的诉讼请求，本院不予支持。6.关于原告主张的第6项、第7项诉讼请求，原告主张的依据是其已向被告发出了解除劳动合同的通知，双方劳动合同已经解除。本案中，原告提交的解除劳动合同通知书的EMS，收件人是陈家云，送达情况为拒收，不能认定为原告解除劳动合同的意思表示通知到了被告，对原告该证据本院不予认定。故原告与被告之间劳动合同尚未解除。用人单位向劳动者支付经济补偿金的前提为双方劳动关系已经解除，劳动者可以依据劳动合同法的规定向用人单位提出解除劳动合同。本案中原告未将解除劳动合同作为明确的诉讼请求，被告也不予认可，本案中对该两项请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告天津国美电器有限公司支付原告李娟法定节假日加班费2829元；二、本判决生效之日起十日内，被告天津国美电器有限公司支付原告李娟2012年8月至2014年12月期间基本工资低于天津市当年最低工资标准差额7102.39元；三、驳回原告李娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼受理费5元，由被告天津国美电器有限公司负担（本判决生效之日起十日内被告天津国美电器有限公司直接给付原告李娟）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。代理审判员 王 嬿二〇一九年二月二十二日书 记 员 王雪垚                  附：本裁判文书所依据的具体法律条文规定《中华人民共和国劳动法》第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。