山东省烟台市芝罘区人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0602民初8935号原告：烟台丰镁商贸有限公司（原烟台鑫材钢铁销售有限公司），住所地烟台市芝罘区珠玑路1号。法定代表人：刘林风，经理。委托诉讼代理人：张中磊，山东西政律师事务所律师。被告：烟台恒志置业有限公司，住所地烟台市福山区张格庄镇政府驻地。法定代表人：岳永志，总经理。被告：烟台市福山天府建筑装饰有限公司第十分公司，住所地烟台市福山区福海路物资发展公司办公楼。负责人：岳永志，经理。被告：岳永志，男，1966年4月6日出生，汉族，住烟台经济技术开发区。以上三被告共同委托诉讼代理人：陈甜，山东福阳律师事务所律师。原告烟台丰镁商贸有限公司（以下简称丰镁公司）与被告烟台恒志置业有限公司（以下简称恒志公司）、烟台市福山天府建筑装饰有限公司第十分公司（以下简称天府公司十分公司）、岳永志买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告丰镁公司的委托诉讼代理人张中磊律师及被告恒志公司、天府公司十分公司、岳永志的共同委托诉讼代理人陈甜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告丰镁公司向本院提出诉讼请求：1、判令恒志公司、天府公司十分公司共同向原告支付材料款21183290.66元，并自2019年4月1日起至全部付清之日止，按年利率12%向原告支付利息；2、判令被告恒志公司、天府公司十分公司共同赔偿原告律师费损失800000元；3、判令被告岳永志对上述款项承担连带保证责任。4、本案的诉讼费用由被告负担。事实和理由：2013年6月1日起至2014年12月31日，因被告恒志公司、天府公司十分公司建设华安B区钢材加工、国腾环保、福山家合人家小区等工程项目向原告采购钢材料，并于2015年1月1日由被告恒志公司及岳永志向原告出具欠款证明一份，载明共欠原告货款29215405.72元，并承诺自2015年1月1日起按照月息1%计息。之后三被告陆续向原告支付了部分货款。2019年4月16日，原告与被告恒志公司、天府公司十分公司就欠款事宜达成一致，并签订欠款及还款明细表一份，表中注明，截止2019年3月31日，三被告累计欠付原告材料款共计21183290.66元。同时载明原、被告认可本对账单中所列明的欠款金额，不就此提出任何异议，由三被告共同偿还上述全部材料欠款。但三被告欠付原告材料款至今未予偿还。被告辩称，2018年3月9日，原告与被告天府公司十分公司签订抵顶协议一份，约定将被告天府公司十分公司以其在福山区家合人家项目的43套房产和车位抵顶尚欠原告的全部货款，且协议约定，抵顶后帐务两清，抵顶给原告的房产和车位自抵顶协议签订后归原告所有，同时以2018年3月9日这张协议书为准，以前协议作废。2018年8月14日原告自行与家合人家项目开发商烟台百舸苑投资有限公司（以下简称百舸苑公司）及烟台华安集团有限公司（以下简称华安集团）签订《委托包销协议》，在该协议中，原告认可对抵顶房源的所有权，同时约定了原告将抵顶房源全部委托百舸苑公司、华安集团代为销售，在销售周期期满后，剩余公寓、住宅由双方以签订商品房买卖合同及网签形式交付原告，双方也可重新签订委托外包协议。抵顶协议签订后，尚欠原告的所有款项已经偿还完毕，现原告又要求被告支付欠款属于重复主张权利。原告与百舸苑公司、华安集团签订协议中，百舸苑公司、华安集团承诺协助原告签订商品房买卖合同、办理网签备案，如果二公司不予协助，属于二公司违约，原告应向二公司主张权利。与被告无关。为查明案件事实，明确责任主体，要求追加华安集团和百舸苑公司为本案被告。被告岳永志并非涉案债务的欠款人或担保人，原告主张岳永志承担债务没有事实和法律依据。即使法院判决被告承担责任，原告主张的利息也没有事实和法律依据，且原告主张的欠款中包含材料款、借款及利息，现又以该利息为基数重复计息，请法庭依法核实。原告主张的律师费没有事实和法律依据，被告没有义务承担。当事人围绕本案的诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人依法进行了证据交换和质证。原告为证明其诉讼请求向本院提交如下证据：1、2015年1月1日，三被告共同向原告出具的欠款证明原件一份及欠款汇总表原件8页，证明截止2014年12月31日，三被告共计欠付原告材料款29215405.72元，该欠款自2015年1月1日起按月息1%计算。2、2018年11月26日，被告天府公司十分公司与被告岳永志共同向原告出具的书面保证函原件一份，证明如华安集团、百舸苑公司不履行2018年3月9日原告与被告签订的抵顶协议时，保证人愿意承担保证责任，并由二被告在保证人处签字盖章。3、2019年4月16日，原告与三被告盖章确认的欠款及还款明细表原件一份，证明截止2019年3月31日三被告共计欠付原告材料款21183290.66元，各方同意以对账单中所列明的还款、欠款金额为准，不就此提出任何异议。4、2019年4月15日，华安集团、百舸苑公司向原告出具的书面通知函原件一份，证明因被告天府公司十分公司拖欠该公司工程款及违约金，不同意将抵顶的房产及车位交付原告。5、2019年4月16日，原告与山东西政律师事务所签订的委托代理合同原件一份，证明原告因三被告的违约行为，按约定应向该所支付律师费80万元整，该所指派张中磊律师出庭代理诉讼。三被告以上述证据发表以下质证意见：1、三被告对欠款证明的真实性无异议，对于欠款汇总表需庭后核实。该证据三被告共同欠付材料款的时间是2015年1月1日，但是2018年3月9日原告与被告天府公司十分公司签订的协议中声明此前出具的协议材料作废，以抵顶协议为准，没有证明效力。2、就书面保证函内容来看，无法证明三被告愿意承担继续履行责任的主张，另左下角标注有“为这事再不来找岳总了，2018.11.26”，从该载明的内容可看出，该协议很可能在原告的法定代表人刘林风给被告岳永志造成困扰的情况下被迫出具。3、对欠款及还款明细表的真实性无异议，对证明内容有异议，该份证据中没有被告岳永志的签字，无法证明被告岳永志个人愿意承担还款责任。该明细表只是在2018年3月9日抵顶协议的基础上，双方对账目的梳理，不能证明双方抵顶协议的解除，说明抵顶协议仍然有效，被告无需支付任何款项。该明细表中双方没有解除抵顶协议的意思，原告无权据此向被告重复主张权利。即使退一步讲，判决被告承担责任，也应区分款项组成，避免重复计息。4、对华安集团、百舸苑公司向原告出具的书面通知函真实性有异议，为查清案件事实，应追加华安集团和百舸苑公司为本案的共同被告。单从证据内容来看，内容不属实，被告天府公司十分公司并不拖欠二公司款项。如该二公司不同意抵顶房产和车位，不能协助原告办理签订商品房买卖合同和网签手续，属于该二公司违约，原告应当向该二公司主张权利，不应向三被告主张权利。5、对原告与山东西政律师事务所签订的委托代理合同真实性无异议，对证明内容有异议，原告主张律师费损失没有事实和法律依据，三被告不是违约方，没有义务支付原告任何律师费，且主张过高，未实际发生，不应支付。三被告向本院提交了以下证据：1、2018年3月9日，原告与被告天府公司十分公司签订的抵顶协议复印件1份；2、2018年8月14日，原告与华安集团和百舸苑公司签订的《委托包销协议》复印件及向百舸苑公司出具的承诺函1份。被告提供上述证据用以证明被告尚欠原告的所有款项已经偿还完毕，现原告在抵顶协议已经履行完毕后又要求被告支付欠款，属于原告重复主张权利。百舸苑公司不协助原告签订商品房买卖合同及办理销售备案，属于该公司违约，原告应向百舸苑公司主张权利。原告证据的真实性无异议，对证明内容不认可，认为三被告对华安集团和百舸苑公司享有的是债权，并不是物权，且在原告提交的证据中足以证实，2019年4月15日，华安集团和百舸苑公司向原告出具书面通知函，因被告天府公司十分公司拖欠该公司工程款及违约金，不同意将抵顶的房产及车位交付原告。因此根据我国合同法第六十五条之规定，在华安集团和百舸苑公司不履行抵顶协议的情况下，仍然应当由三被告向原告承担违约责任，该组证据已经没有任何效力，不能作为三被告不履行债务的理由。根据本案双方当事人的陈述及审查确定的证据，本院认定事实如下：百舸苑公司系华安集团的下属公司、华安家合人家项目开发商，天府公司十分公司负责该项目建设。自2013年6月1日起，因被告恒志公司、天府公司十分公司建设华安B区钢材加工、国腾环保、华安家合人家小区等工程项目，开始向原告采购钢材料。2015年1月1日，被告恒志公司、天府公司十分公司、岳永志就欠付的钢材款共同向原告出具欠款证明一份，载明，截止2014年12月31日，共计欠付原告钢材款29215405.72元，该欠款自2015年1月1日起按照月息1%计息。2018年3月9日，原告与被告天府公司十分公司签订协议，约定被告将位于家合人家的房产和车位抵顶给原告，抵顶钢材款23327073.98元。2018年8月14日，原告与华安集团和百舸苑公司就上述抵顶房产及车位签订委托包销协议，并向百舸苑公司出具承诺函，原告同意将天府公司十分公司所抵顶的房源全权委托华安集团和百舸苑公司代为销售。2018年11月26日，被告天府公司十分公司与被告岳永志共同向原告出具书面保证函一份，承诺在华安集团、百舸苑公司不履行2018年3月9日原告与被告签订的抵顶协议时，保证人愿意承担继续履行及保证责任。2019年4月15日，华安集团、百舸苑公司向原告出具通知函，载明因被告天府公司十分公司拖欠工程款及违约金，不同意将原抵顶给原告的房产及车位交付原告。2019年4月16日，原告与三被告签订欠款及还款明细表一份，载明：截止2019年3月31日被告共计欠付原告材料款21183290.66元，双方同意以对该账单中所列明的还款、欠款金额为准，不就此提出任何异议。本对账单作为与之前的协议、欠条、证明等的补充同等效力。对上述欠款金额由岳永志提供保证。但被告至今未向原告支付上述欠款。诉讼中，本院根据原告财产保全申请，作出（2019）鲁0602民初8935号民事裁定书，查封、冻结了被告恒志公司、天府公司十分公司、岳永志的相应财产。本院所确认的上述事实，有原提交的欠款证明及欠款汇总表、书面保证函、欠款及还款明细、通知函、委托代理合同、被告提交的协议书、委托包销协议、承诺函及当事人的陈述、庭审笔录在案为凭。这些证据材料，均经本院开庭质证和审核认证，足以采信。本院认为，原告提交的2019年4月16日其与被告签订的欠款及还款明细表，足以认定截止到2019年3月31日，三被告共计欠付原告材料款21183290.66元，对此事实本院予以确认。被告天府公司十分公司虽与原告签订有抵顶协议，以及原告与华安集团和百舸苑公司签订有抵顶房产的包销协议等，但根据华安集团、百舸苑公司2019年4月15日向原告出具的不同意将抵顶的房产及车位交付原告的通知函，可以认定该两公司不履行交付房产及车位之事实。在华安集团、百舸苑公司不履行抵顶协议时，按照相关法律规定，应当由三被告向原告承担继续履行之责。虽然三被告主张对抵顶的房产及车位享有所有权，但未在法定期限内向本院提供证据予以证明，根据法律规定，三被告应当承担举证不能的法律责任。鉴于该事实，原告与被告天府公司十分公司于2018年3月9日签订的抵顶协议、原告与华安集团和百舸苑投公司于2018年8月14日就上述抵顶房产及车位签订的委托包销协议，不再具有履行的可能性，故三被告关于在抵顶协议已经履行完毕后原告又要求被告支付欠款，属于重复主张权利的主张，本院不予采纳。被告天府公司十分公司与被告岳永志于2018年11月26日向原告出具的书面保证函，系二被告的真实意思表示，且不违反法律、法规的禁止性规定，形式要件齐备，权利义务约定明确，应认定为合法有效，该保证函明确载明如华安集团、百舸苑公司无法履行或者不完全履行抵顶协议，保证人愿意为协议的真实有效履行承担保证责任，并愿意承担继续履行的责任，将抵顶协议中的总欠款支付给原告。故，原告要求三被告承担还款责任之主张于法有据，本院予以支持。在华安集团、百舸苑公司于2019年4月15日向原告发出不同意将抵顶的房产及车位交付原告后，被告恒志公司、天府公司十分公司于2019年4月16日与原告签订了欠款及还款明细表，确认截止到2019年3月31日被告欠原告材料款21183290.66元，双方不就此提出任何异议，被告同意向原告共同偿还上述全部材料欠款。故对上述欠款被告应予支付。同时，被告应自原告起诉之日的2019年4月18日起至全部付清欠款之日止按照年利率12%向原告支付利息。原告主张被告自2019年4月1日起支付利息，于法无据，本院不予支持。原告主张的律师费损失，无合同和法律依据，本院依法不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、《中华人民共和国担保法》第六条、第七条、第十八条、第二十一条以及最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条之规定，判决如下：一、限被告烟台恒志置业有限公司、烟台市福山天府建筑装饰有限公司第十分公司于本判决生效之日起10日内共同向原告烟台丰镁商贸有限公司支付材料款21183290.66元。同时自2019年4月18日起至全部付清之日止按照年利率12%向原告支付利息。被告岳永志对上述款项承担连带清偿责任。二、驳回原告烟台丰镁商贸有限公司的其他诉讼请求。如被告烟台恒志置业有限公司、烟台市福山天府建筑装饰有限公司第十分公司、岳永志未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告。案件受理费151716元，保全费5000元，共计156716元，由原告烟台丰镁商贸有限公司负担5703元，被告烟台恒志置业有限公司、被告烟台市福山天府建筑装饰有限公司第十分公司负担151013元。因原告烟台丰镁商贸有限公司已向本院全额预交，限被告烟台恒志置业有限公司、被告烟台市福山天府建筑装饰有限公司第十分公司于本判决生效之日起10日内迳付给原告151013元。同时由被告岳永志承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本6份，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  姜义斌人民陪审员  丁党文人民陪审员  王 涛二〇一九年十二月十五日书 记 员  张潇予