内蒙古自治区奈曼旗人民法院民 事 判 决 书（2019）内0525民初144号原告：内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司，地址内蒙古自治区通辽市科尔沁区通赤高速通辽南内蒙古自治区东部区高等级公路管理处办公大楼。负责人：张旭亮，职务：党委书记。委托诉讼代理人：刘乃良，内蒙古蒙通律师事务所律师。被告：王利，男，1986年12月12日生，蒙古族，无业，现住内蒙古自治区通辽市，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：刘义东，内蒙古巨鼎（奈曼）律师事务所律师。原告内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司（以下简称公路交通公司）与被告王利劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人，被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告公路交通公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决原告不承担给付被告90310元补偿金的责任；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告因解除劳动合同经济补偿金人事争议案件申请至奈曼旗劳动人事争议仲裁委员会后，奈曼旗劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月10日作出奈劳人仲字（2018）8号仲裁裁决书，裁决由原告向被告支付经济补偿金90310元。原告认为解除与被告之间的劳动合同是严格依据法律规定程序办理的，因为被告违反公司规章制度规定，私自处分了属于国有财产性质的高速公路通行费，属于贪污、截留通行费性质，原告认定被告违反公司规章制度的事实清楚，证据确实充分；另外，原告对被告依法解除劳动合同所依据的是经法定程序制定的公司规章制度即《内蒙古公路交通投资发展有限公司收费运营管理办法（试行）》，该办法下发执行后已经对被告进行了学习、宣传、贯彻，被告辩称不知道该收费运营管理办法以及未告知的说法在相关证据面前是无法成立的。因此，原告依法向人民法院提起诉讼。被告王利提交答辩状辩称，被告并没有违反原告的规章制度，原告解除劳动合同系违法行为。《劳动合同法》第三十九条第二款规定，严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。适用这一款规定要符合以下三个条件：首先，规章制度的内容必须是符合法律、法规的规定，而且是通过民主程序公之于众；其次，劳动者的行为客观存在，并且是属于“严重”违反用人单位的规章制度，何为“严重”，一般应根据劳动法规所规定的具体界限为准；第三，用人单位对劳动者的处理是按照本单位规章制度的程序办理的，并符合相关法律法规规定。本案中，原告解除与被告的劳动合同根本就不具备上述三个条件，被告不存在严重违反用人单位的规章制度的行为。原告作出的《中共内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司委员会关于对奈曼东收费所收费员张义学、王利违规违纪问题处理决定的通报》，该通报认定被告违反《内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司关于转发〈内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司收费运营管理办法（试行）的通知〉》第十一章第二条的规定。这份管理办法，被告在原告单位工作期间从未看见和知晓，原告也未向被告培训和告知，所以原告不能以被告违反该管理办法强行与被告解除劳动合同。退一步说，假设原告所说的该管理办法是真实存在的，那么是否合法有效？《劳动合同法》第四条第二款规定：用人单位在制定、修改或决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项时，应当经职工大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。第四款规定：用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项公示，或者告知劳动者。根据此法律规定，原告列举的规章制度不具有法律效力。第一、原告所说的管理办法并没有经职工大会或者全体职工讨论，也没有与职工代表大会协商；第二，该管理办法既没有公示，也没有告知劳动者，被告在工作期间也从未看见和知晓。该管理办法第十一章第二条规定“贪污、截留通行费收入和长款的，给予相关责任人解除劳动合同处理，情节严重的移交司法机关追究刑事责任。”被告在本起事件上并不存在贪污、截留通行费收入和长款的行为，只是发现后处理不当，并不存在严重违法行为，所以原告强行与被告解除劳动合同的行为是违法行为。被告并未违反《劳动合同法》及原告的规章制度的情况下，原告单方面解除劳动合同，属于违法解除劳动关系，依照上述规定应向被告支付经济补偿标准二倍的赔偿金。被告自2007年10月份开始参加工作，一直到2018年1月到原告处参加工作，工作岗位一直为通行费征收，虽然这期间单位进行过变更，但都是因为国家政策的原因，并不是被告的自身原因，在变更单位过程中，被告并未获得过任何的经济补偿和赔偿，直到2018年10月15日原告违法与被告解除劳动合同，被告参加工作共计11年，所以原告应向被告支付22个月的经济赔偿金，被告的主张合理合法，依法有据。同时，原告应向被告支付自2018年10月15日起至2019年2月26日的工资，月工资按4105元计算，并每月加付应得工资收入25%的赔偿费用。《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》第三条规定“造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者，病假付应得工资收入25%的赔偿费用。”根据劳部发（1995）233号文件，“劳动者本人应得工资收入”是指因用人单位违反国家法律规定或者劳动合同的约定，解除劳动合同造成劳动者不能提供正常劳动而损失的工资收入。原告作出的解除劳动合同行为系违法行为，而自原告对被告做出《通报》之日起，被告一直不能正常提供劳动，给被告造成了工资损失，被告每月工资为4105元，所以原告应向被告支付自2018年10月15日至2019年2月26日的工资，并每月加付应得工资收入25%的赔偿费用。原告针对其主张提供了以下证据：1.内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司奈曼东通行费收费关于被辞退职工张义学、王利拒签解除劳动合同的情况说明一份，终止解除劳动合同证明一份，通辽日报公告一份，2018年1月份至2018年10月份聘用人员工资发放表一份（10页），该组证据综合证明因被告拒签解除劳动合同协议，原告登报解除劳动合同以及原告为被告发放2018年1月1日至2018年10月15日的劳动报酬的事实，同时证明原、被告之间劳动合同是2018年1月1日签订的，在2018年1月1日之前原、被告之间不存在劳动合同关系；2.奈曼东收费所关于×××未找钱情况说明一份，证明在被告当班的时候收费员张义学收到通行费50元，驾驶人未收取找回的40元离去，收费款长款40元，被告作为当班人员清楚此情况；3.通辽分公司纪检监察部门谈话记录两份（被谈话人是被告王利），通辽分公司纪检监察部门谈话记录两份（被谈话人是张义学），综合证明被告当班期间明知长款40元未按规定上交公司财务，而是私自处分给了张义学，违反了公司的规章制度；4.通辽分公司纪检监察部门谈话记录四份，被谈话人分别是郭志华、王晓丽，王颖、贺永军，该四人从财务人员、当班班长等不同角度证明被告当班期间明知长款40元未按规定上交公司财务，而是私自处分给了张义学，违反了公司规章制度；5．2018年3月29日会议签到表一份及奈曼东收费所所务会议记录一份，证明奈曼东收费所向包括被告在内的全体员工宣传贯彻内蒙古公路交通投资发展有限公司收费运营管理办法（试行）的事实；6.内蒙古公路交通投资发展有限公司内公交投发（2018）91号文件一份及内蒙古公路交通投资发展有限公司收费运营管理办法（试行）一份，证明2018年3月7日内蒙古公路交通投资发展有限公司依据相关法律法规在征求各分公司及相关科室意见基础上制定该运营管理办法，并经总经理办公会议审议通过后公布执行，由于原告是国有独资公司，因此该管理运营办法的制定以及发布程序是依法有据的，符合法律程序的，在该管理办法制定过程中充分征求了各分公司全体职工意见，并在此基础上制定发布。运营管理办法第十一章违规违纪处罚第二条规定有下列行为之一的，给予相关责任人解除劳动合同的处理，情节严重的移交司法机关追究刑事责任：（二）贪污、截留通行费收入和长款的。该组证据综合证明被告违反了公司规章制度的规定，属于私吞、贪污国有公司国有财产通行费性质的行为，与构成贪污犯罪相比较而言仅仅是是否达到数额的问题，因此该性质依然是贪污、截留通行费性质，属于严重违反公司规章制度；7.奈劳人仲字（2018）8号奈曼旗劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书一份，证明被告申请仲裁后仲裁委裁决原告支付被告解除劳动合同经济补偿金90310元的事实。针对上述证据，被告质证认为：对于证据1文本的真实性没有异议，但是对证明的问题有异议，因为原告属于违法解除劳动合同，而且原告与被告解除劳动合同的程序不符合劳动合同法的规定，所以原告的理由不成立；对证据2的真实性、合法性、关联性均有异议，因为贺永军并不是当事人，也不是在场人和当班班长，其出具的说明只是听说，属于传来证据，不应当作为证据使用，贺永军是被告的同事；对于证据3中王利的询问笔录的文本真实性没有异议，对原告证明的问题有异议，因为被告并没有对该笔通行费贪污或者截留，被告只是存在处理不当的行为，不构成违反公司规章制度及劳动合同法的规定，对张义学的询问笔录的真实性、合法性、关联性均有异议，因为该证据系张义学的陈述，是否真实应再查证，但该笔录不能证明被告存在违反公司规章制度的行为，多收取的40元通行费是张义学收的，被告结账的时候发现多出40元，被告就把40元放张义学的桌子上了，当时张义学在场，因为张义学跟被告说多收40元的前一天陪了50元，被告就把多出的40元交给张义学自行解决；对于证据4的真实性、合法性、关联性均有异议，郭志华是会计，王颖是票管，王晓丽是监控员，贺永军是另外一个班的班长，事发当天不是他们当班，所以以上四人并不是在场人，并不知道事件的具体情况，不能证明原告的观点；对于证据5中会议签到表上“王利”二字的签署没有异议，但签到表中会议主题为所务会议，并不是学习公司的规章制度，对于奈曼东收费所所务会议记录真实性有异议，从字迹来看均由一人所书写，并没有主持人和参加人员签字确认，所以不能证明被告参加过公司的规章制度培训会议；对于证据6的文本真实性没有异议，对原告所证明的问题有异议，虽然原告提交了公司的管理办法，但是该管理办法是否是通过法律程序制定的，原告未提供相关证据证明，而原告提供的（2018）91号文件只能证明要求各分公司执行公司的管理办法，所以不能证明原告的该管理办法合法有效，也不能证明是通过召开职工代表大会或者全体职工讨论的结果，而被告对该管理办法并不知情，虽然被告在该事件上存在不当行为，但并不能构成劳动合同法规定的解除劳动合同的条件，所以被告认为原告与被告解除劳动合同系违法行为；对于证据7的真实性、关联性、合法性没有异议，恰恰能够证明该案在劳动仲裁期间已经查明事实。被告针对其主张提供了以下证据：1.2018年10月15日原告作出的内公交投通党发201865号《中共内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司委员会关于对奈曼东收费所收费员张义学、王利违规违纪问题处理决定的通报》复印件一份，证明2018年10月15日原告违法与被告解除劳动合同；2.2018年1月1日被告与原告签订的劳动合同复印件一份，证明被告于2018年1月1日与原告签订了无固定期限劳动合同，工作岗位为通行费征收工作，合同约定被告月工资为2500元，每月31日支付，但应发工资为4105元；3.2013年1月1日被告与内蒙古自治区收费公路监督管理局通辽分局签订的劳动合同复印件一份，证明被告与内蒙古自治区收费公路监督管理局通辽分局于2013年1月1日签订了无固定期限劳动合同，被告从事的岗位为通行费征收工作；4.2017年10月至2018年10月被告的工资表复印件一份（共计12页），证明被告的基本工资、各种补贴、应发工资、各种保险及实发工资的金额情况；5.被告的职工养老保险手册一份，证明被告于2007年10月份参加工作，工作单位为通辽征稽分局奈曼东通行费收费所；6.被告个人养老明细共9页，证明自2008年1月份开始通辽征稽分局奈曼东通行费收费所为被告交纳各种社会保险，2014年1月开始内蒙古收费公路监督管理局为被告交纳各种社会保险，2018年1月至2018年10月原告为被告交纳各种社会保险，同时证明被告自2007年10月在通辽征稽分局奈曼东通行费收费所工作，期间单位进行过变更，但工作岗位一直为通行费征收，被告最后的工作单位就是原告处。针对上述证据，原告质证认为：对于上述证据的真实性没有异议，但是对其关联性和拟证明的问题有异议，上述证据不能证明2018年1月1日前原告与被告之间具有劳动关系，也不能证明原告违法解除了与被告之间的劳动关系，原告是依法与被告解除的劳动关系，因此应依法不予进行补偿。综上证据，本院综合认证为：原告提供的证据1、2具有客观真实性、合法性和关联性，本院予以采信；对证据3、4文本的真实性予以确认，可以证明事发当天长款40元未交公司财务处，但是上述被询问人在具体细节上的陈述有出入，故对于该组证据，本院部分予以采信；证据5，具有客观真实性，但缺乏关联性，不能证明原告主张的对公司员工作了公司规章制度方面培训或学习的事实，对于原告主张的事实，本院不予确认；证据6具有客观真实性，但是不能证明原告主张的该管理办法是通过法定程序制定的以及依法进行了公示或已告知员工的事实，本院对于原告拟证明的问题，不予确认；证据7具有客观真实性，能够证明本起案件的来源，本院予以采信。被告提供的六组证据具有客观真实性、合法性和关联性，能够证明被告主张的事实，本院予以采信。根据原、被告的陈述及本院认定采信的证据，认定事实如下：被告王利自2007年10月1日起在通辽征稽分局奈曼东通行费收费所工作至2012年12月末，工作岗位为通行费收费员，这期间被告的企业基本养老保险一直由上述单位缴纳。后来，上述通行费的收费职能变更到内蒙古收费公路监督管理局通辽分局，该局与被告于2013年1月1日签订了无固定期限劳动合同，被告一直从事奈曼东通行费征收工作至2017年12月末，这期间由该局为被告交纳企业基本养老保险。原告系国有独资公司，成立于2017年9月14日，经营范围为：收费公路建设、经营、养护、物资供销、服务设施等等，其中包括了奈曼东高速公路收费的职能。公路交通公司成立后，原内蒙古自治区收费公路监督管理局通辽分局包括被告在内的原有一千名工作人员重新与原告签订了劳动合同。原、被告于2018年1月1日签订了无固定期限的劳动合同，工作内容为：通行费征收，劳动合同中约定的劳动报酬费每月2500元，庭审中原、被告均认可被告工作期间的实发工资为每月4105元。2018年9月24日15时36分，吕振国驾驶×××牌照轿车在八仙筒收费所上高速，在奈曼东收费所下高速时，应交通行费10元，在付款50元后误以为给的是10元，栏杆抬起后未等当班收费员张义学找钱就驾车离开，忘记拿应找回的40元。被告王利负责当日结款，在交款前张义学长款40元一事告诉了被告，被告未将长款上交到公司财务处，而是交给了张义学。2018年9月30日，吕振国到奈曼东收费所索要多交的40元，当班人员何永军查看了监控录像并与张义学核实情况属实后将长款40元退给了吕振国。2018年10月15日，中共内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司委员会作出内公交投通党发201865号《中共内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司委员会关于对奈曼东收费所收费员张义学、王利违规违纪问题处理决定的通报》，给予被告王利和张义学解除劳动合同处理。王利于2018年11月9日向奈曼旗劳动人事争议仲裁委员会提出申请，因公路交通公司违法解除了与王利之间的劳动合同，故公路交通公司应向王利支付经济赔偿金90310元（4105元×22个月）。奈曼旗劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月10日作出奈劳人仲字（2018）8号仲裁裁决书，裁决由公路交通公司向王利支付经济补偿金90310元，公路交通公司不服该裁决，起诉至本院。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款规定“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。”第四款规定“用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”本案中，原告没有提供证据证明解除与原告之间的�动合同所依据的《内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司收费运营管理办法（试行）》是经法定程序制定并且依法进行了公示或者告知了劳动者，举证责任在于原告，原告应承担举证不能的不利后果。原告以被告严重违反公司规章制度为由解除了与被告之间的劳动合同，不符合法律规定的情形，构成了违法解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”本案中，被告王利不要求继续履行劳动合同，要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金，第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条第一款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”第三款规定“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”综上，王利要求公路交通公司支付其经济补偿的诉讼请求合理合法，本院予以支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第一款规定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作：劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；”本案中，被告王利自2007年10月起至2018年10月15日一直在奈曼东收费所工作，这期间劳动合同主体由原来的通辽征稽分局奈曼东通行费收费所变更为内蒙古自治区收费公路监督管理局通辽分局，再变更为现在的原告公路交通公司，王利的工作及工作岗位始终没有变化，故王利的经济补偿金计算年限应将原用人单位的工作年限合并到新用人单位的工作年限内，合计11年零15天，原告公路交通公司应支付被告王利22个月的经济补偿金90310元（4105元×22个月）。被告要求原告给付2018年10月15日至2019年2月26日期间的工资，并每月加付应得工资收入25%的赔偿费用，被告在劳动仲裁程序中没有提出该项申请，对于劳动仲裁委员会作出的裁决，被告没有因不服而提起诉讼，根据劳动仲裁程序前置的相关规定，就该项主张，被告应向劳动仲裁委员会提出申请。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条、第十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：被告内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司于本判决发生法律效力后的五日内给付原告王利赔偿金90310元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通辽市中级人民法院。审判员  金玲艳二〇一九年三月二十八日书记员  韩花拉