河南省开封市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0204民初266号原告：郑州一昊暖通设备有限公司。统一社会信用代码：91410105395907554B。住所地：郑州市金水区黄河路**院**楼绿城迷你国际**。法定代表人：袁军峰，男，汉族，1983年12月22日生，河南太康县人，中专文化，任总经理，住郑州，住郑州市金水区iv>委托诉讼代理人：程合适、吴庚戌，河南天基律师事务所律师。代理权限系特别授权。被告：开封市裕顺商贸有限公司。统一社会信用代码：91410204MA447KTX50。住;'>住所地：开封市鼓楼区鼓楼街鼓楼商城**iv>法定代表人：刘秀荣。委托诉讼代理人：安战胜，男，汉族，1970年2月15日生，河南杞县人，初中文化，运营负责人，住河南，住河南省开封市禹王台区限系特别授权。原告郑州一昊暖通设备有限公司（以下简称一昊暖通公司）诉被告开封市裕顺商贸有限公司（以下简称裕顺公司）承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告一昊暖通公司法定代表人袁军峰、委托诉讼代理人程合适、吴庚戌到庭参加诉讼，被告裕顺公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告向原告支付已完成工程量对应的工程价款696199元，违约金21万元，并支付利息（利息以696199元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率自起诉之日至清偿完毕之日止）；2.请求依法判令被告向原告支付窝工损失26000元；以上暂共计932199元。3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年5月28日，原告进场为被告中央空调装修施工，因原告为中央空调装修施工分包人，遂根据装修公司进度在涉案工地三楼进行中央空调装修施工。后因设备付款问题，被告将我公司所涉装修工程自装修总包合同中单列出来，并于2018年6月27日与我公司就开封市鼓楼区鼓楼街路南鼓楼商城三层中央空调安装工程另行签订工程施工合同。合同约定承包范围为“开封鼓楼商城三楼酒店中央空调系统、酒店新风换气系统、空气能热水供给系统的材料采购、安装及主体楼中央空调室外机、水循环系统采购和安装”，承包方式为“包工、包料”，工期为“2018年6月28日开工，于2018年9月27日竣工”，工程合同价款为207万元。施工过程中，因被告土建工程停工，致使原告公司中央空调安装工程无法继续施工。此时原告已按照合同约定完成了三楼中央空调安装、新风系统、热水系统90%的工程量并报验收。根据原被告之间工程施工合同第8条第8.8项“因一方原因，合同无法继续履行时，应通知对方，办理合同终止协议，并由责任方赔偿对方由此造成的经济损失”之约定，2018年7月17日，我公司在将涉案工地三楼装修所能继续进行的工程完成后向被告提出验收申请，但被告不予理会。无奈之下，为保障原告的合法权益，原告只能诉至法院。被告在第一次庭审中辩称，原告说的诉讼请求与实际不符，也是不一致的，我有充分的证据证明原告所说的事实和当时是不吻合的。我们签订的工程施工合同有明确的施工次序约定，要求一方在签订合同时进行顺序施工，第一项是整楼的空调安装和管道对接，原告没有按照工程施工顺序施工，我们口头通知了原告，后来原告找理由，为了赶工期，施工三楼，后来停工了，我们按照合同约定的工程次序进行施工，原告所说的工程价款和实际工程价款是不符的，前期有空调公司做的工程量，当时原告和我们双方已经对工程量进行了统计，也有证明，现场的工程量减去第一家的空调公司的工程量，才是现有的原告的工程量，我们提出要求鉴定。经审理查明，2018年5月28日，原告进入开封市鼓楼商城即涉案工程进行空调施工。同年6月27日，原告与被告补签了《工程施工合同》，发包方（甲方）：被告开封市裕顺商贸有限公司，承包方（乙方）：原告郑州一昊暖通设备有限公司，第1条，工程地点：开封鼓楼商城三楼，承包范围：开封鼓楼商城三楼酒店中央空调系统、酒店新风换气系统、空气能热水供给系统的材料采购、安装及主体楼中央空调室外机、水循环系统采购和安装。工期：本工程自2018年6月27日开工，于2018年9月27日竣工，具体以现场情况为准。合同价款：贰佰零柒万元整（2070000元整）。第6条，6.2本合同生效后，甲方分__次，按下表约定支付工程款，尾款一年质保期满后一周内无任何质量问题一次结清。1、空调主机和管道安装完毕，与一楼现有中央空调管道对接完成，对接调试完成。（一楼现有空调系统如需乙方维护或改造，另签协议，费用另计）。……第8条，奖励和违约责任，8.1由于甲方原因，导致延期开工或中途停工，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成的损失。每停工一天，甲方支付乙方2000元，停工超过一星期之后，双方协商解决。甲方不按合同的约定拨付款，每拖期一天，按付款额的千分之五支付滞纳金，超过3天后乙方有权停工，因停工所造成的一切后果责任均有甲方承担并顺延工期。8.2由于乙方原因，导致延期开工、中途停工或未按工程进度表完工时，甲方有权解除合同并要求乙方补偿甲方因此造成的全部损失。每停工一天，乙方支付甲方2000元，停工超过一星期之后，双方协商解决。逾期竣工，每逾期一天，乙方支付甲方合同价款千分之五的违约金，甲方要求提前竣工，除支付赶工措施费外，每提前一天，甲方支付乙方2000元，作为奖励。8.8因一方原因，合同无法继续履行时，应通知对方，办理合同终止协议，并由责任方赔偿对方由此造成的经济损失。合同对工程质量标准、工程价款及结算、安全生产和防火、争议解决方式等作了约定。原、被告公司在合同后盖章，法定代表人盖章、签字。合同后附造价汇总表及各分项造价表。6月8日原、被告双方对旺角酒店三楼即涉案工程地空调剩余材料及工程量进行了统计，双方并盖章确认。7月22日，原告停工，双方对停工原因说法不一，原告要求被告支付工程价款，双方产生纠纷，原告诉至本院。另查明，根据原、被告双方申请，2019年10月28日河南方迪工程造价咨询有限公司作出豫方鉴【2019】009号《鼓楼商场三层中央空调装修施工工程量、工程造价鉴定意见书》，鉴定意见为鼓楼商场三层中央空调装修施工工程量、工程造价鉴定结果为608808.62元。并产生鉴定费用10000元。庭审中，原告对鉴定意见书提出几点异议，认为鉴定意见书未计取部分原管路拆除费、搬运费、墙洞开洞费、人工费、剩余现场材料及安装费、措施费、有害环境中施工费等费用共计82000元。2019年9月5日，原告公司法定代表人袁军峰、委托代理人吴庚戌、被告公司委托代理人安战胜、方迪鉴定中心工作人员、我院工作人员到涉案工程现场勘验，现场堆放有原告未安装的新风系统换气机、保温棉、钢管等剩余材料。还查明，被告裕顺公司第一次庭审时提出反诉，诉讼请求为：1、请求依法解除双方2018年6月27日签订的鼓楼商城空调安装工程施工合同；2、请求依法确认原告工程款金额696199元与实际金额不符，应刨除前期《开封海沃商贸有限公司》已施工和材料价款24万元。3、请求依法判令原告向被告支付合同违约金823500元（本违约金截止时间为2018年12月27日，共计90天，以后的违约金及一楼商户的损失被告保留诉权）。4、原告承担案件诉讼费用及鉴定费用。第二次庭审时，经本院向被告邮寄送达开庭传票，庭审当日电话通知被告委托诉讼代理人，被告无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院视为被告撤回反诉。以上事实有当事人陈述、《工程施工合同》、照片、用料报样单、回执单、工作联系单、工程结算通知单、安装工程决算书、安装工程预（决）算表、律师函、开封市旺角酒店三楼空调剩余材料及工程量、鉴定意见书及询问笔录、勘验笔录、票据、庭审笔录等证据予以证明。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案中，原告一昊暖通公司与被告裕顺公司自愿签订《工程施工合同》，成立建设工程施工合同关系，意思表示真实，且内容不违反法律法规禁止性规定，应为合法有效，双方应按照合同约定履行各自的义务。原告按照合同约定进场施工，被告应按照合同约定支付原告相应的工程价款，关于涉案工程的施工工程量、工程造价，经鉴定机构鉴定，工程造价为608808.62元，被告对鉴定意见书中未计取部分原管路拆除费、搬运费、墙洞开洞费、人工费、措施费、有害环境中施工费等费用提出的异议但并未提供有力的证据予以支持，故本院对于鉴定结论予以采信。关于原告所称现场剩下四台新风换气机、保温棉、钢管等剩余材料，根据现场勘验情况，涉案工程地有原告所述上述剩余材料，原告可将该四台新风换气机、保温棉、钢管等剩余材料拉走。关于利息，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条规定，应以工程价款608808.62元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率自原告起诉之日（即2019年1月25日起）至被告清偿完毕之日止计算。关于原告要求的违约金21万元，原告称由于被告土建工程停工导致原告施工工程停工，被告应支付原告违约金，被告辩称由于原告未按合同约定施工顺序施工，擅自停工，撤出施工人员，系原告违约，但双方均未提交证据证明其观点，故本院对于违约金不予支持。关于原告要求的窝工损失26000元，原告有相关证据予以证明，结合现场实际情况，本院认为原告请求符合实际情况且不违反法律规定，本院予以支持。关于合同解除，后原告提出解除合同，被告亦同意，本院对解除双方于2018年6月27日签订的《工程施工合同》予以确认。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告开封市裕顺商贸有限公司支付原告郑州一昊暖通设备有限公司工程款608808.62元及利息（利息以工程价款608808.62元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率自原告起诉之日即2019年1月25日起至被告清偿完毕之日止计算）。二、本判决生效之日起十日内，被告开封市裕顺商贸有限公司支付原告郑州一昊暖通设备有限公司窝工损失26000元。三，本判决生效之日起十日内，原告郑州一昊暖通设备有限公司拉走剩余在涉案工程现场的四台新风换气机、保温棉、钢管等剩余材料。四、驳回原告郑州一昊暖通设备有限公司其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13122元，由被告开封市裕顺商贸有限公司承担10148元，原告郑州一昊暖通设备有限公司2974元。反诉费6017.50元，由被告开封市裕顺商贸有限公司承担。鉴定费10000元，由被告开封市裕顺商贸有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于开封市中级人民法院。审判长  毛庆昕审判员  周建民审判员  赵 丽二〇一九年十二月十一日法官助理乔钦影书记员张华源