河南省温县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0825民初2476号原告：岳瑞林，1964年1月12日出生，汉族，住温县。委托诉讼代理人：侯宝丽，河南新潮律师事务所律师。执业证号：14108199811464595委托诉讼代理人：岳宵缃，男，1969年2月20日出生，汉族，住温县，系原告岳瑞林之弟。被告：王东风，男，1979年11月5日出生，汉族，住温县。委托诉讼代理人：成琴，河南豫星律师事务所律师。执业证号：14108200211135286第三人：白国营，男，1960年3月2日出生，汉族，住温县。原告岳瑞林与被告王东风、第三人白国营合伙协议纠纷一案，本院于2019年5月10日立案后，由审判员张静依法适用简易程序公开开庭进行了审理。诉讼期间，原告岳瑞林向本院提出财产保全申请，本院于2019年5月15日以（2019）豫0825民初2476号民事裁定书依法冻结被告王东风银行账户存款195000元。后因案情复杂，裁定转为普通程序公开开庭进行了审理。原告岳瑞林及其委托诉讼代理人侯宝丽，被告王东风及其委托诉讼代理人成琴，第三人白国营到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告岳瑞林向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告从2013年10月至2014年10月应得利润款192000元(扣除已付30000元）；2、本案的诉讼费、保全费、保险费由被告承担。事实和理由：2012年11月20日，被告王东风、第三人白国营同杨世锋、叶炳见签订一份合作开办沙场协议书，协议约定由王东风、白国营负责办理沙场手续，提供一台250变压器和十二间生活用房等设施，提供24亩土地，为杨世锋、叶炳见生产和堆放沙使用，杨世锋、叶炳见二人购买采沙设备、运输设备、卖沙设备，每天保证开采2000方以上。协议期间可扩大生产，乙方负责生产、销售、经营管理，乙方每方沙卖15元时每方沙给王东风、白国营提成1元，每月结算一次。2013年10月18日，沙场开始正常经营，王东风、白国营同杨世锋、叶炳见又签订一份补充协议。协议约定，原协议第四条卖沙提成、提取铁砂应付利润项取消，改为每月支付王东风、白国营10万元，支付日为正常销售之日开始计算，协议暂定至2015年9月底。期间，被告王东风因投资缺乏资金，2013年10月5日，被告王东风和原告签订沙场投资协议，约定原告向被告在鸿九州沙场的投资的股份中投资100000元，作为固定资产投入，原告占固定资产投资的25%，鸿九州沙场所返还的利润原告占25%，结算为每月一次，从2013年10月开始结算，双方共担风险，利润共享。被告王东风、白国营同杨世锋、叶炳见的合伙协议履行期间，杨世锋、叶炳见支付给被告王东风、白国营利润300000元，之后，杨世锋、叶炳见借口要代替二人垫付采沙费用，一拖再拖，拒不支付高达900000元的利润，在扣除采沙费312000元情况下,王东风、白国营二人应得利润588000元，因杨世锋、叶炳见二人拒不支付利润，王东风、白国营二人将杨世锋、叶炳见诉至温县人民法院，经法院审理，作出（2014)温民祥字第00356号民事判决，判令杨世锋、叶柄见支付被告王东风、白国营利润款588000元，案件受理费等费用由杨世锋、叶炳见承担。杨世锋、叶炳见不服一审判决，上诉至焦作市中级人民法院，二审维持原判，后王东风、白国营申请执行，2017年7月该案件已经和解执行完毕。王东风、白国营和杨世锋、叶炳见协议履行期间以及杨世锋、叶炳见停止给付利润期间，经原告多次催要，被告王东风仅付原告利润款30000元，按照协议，王东风、白国营获得利润款888000元，原告应得25%，即222000元，扣除被告王东风已付30000元后，被告王东风应付原告192000元。被告王东风辩称，第一，原告要求被告支付192000元无事实和法律依据。虽然被告和原告写了一份协议，但该协议因被告的另一个合伙人白国营对原告的投资没有签字认可，导致原、被告双方的协议在签订后并未实际履行，原告诉状所称已付的30000元为被告返还给原告的投资款。即使按照原告所称双方假如进行了合伙投资，但沙场的经营者叶炳见、杨世锋严重违约没有实际返还利润，为此被告和白国营多年一直在法院奔波，和沙场经营者叶炳见、杨世锋诉讼至今，双方的合伙账目并没有实际进行结算。事实上，被告和白国营至今也没有得到任何利润，且被告和白国营为讨要利润提起诉讼花费了六万余元的诉讼费、律师费、交通费等。在申请温县人民法院执行（2014）温民祥字第00356号判决一案中，牛某、晁某为了让叶炳见、杨世锋继续正常经营沙场，在2017年7月11日自愿打下借条承诺替叶炳见、杨世锋偿还被告和白国营申请执行的款项，同时才让被告和白国营撤回了温县人民法院的强制执行，但牛某和晁某并未履行承诺，致使被告和白国营至今没有得到款项。温县人民法院的执行虽显示已结案，但被告和白国营并未得到并支配原告所谓的利润。原告诉称“被告王东风、白国营同叶炳见、杨世锋合伙协议履行期间，杨世锋、叶炳见支付给被告王东风、白国营300000元”，事实上这是付的采沙费，并非利润。在双方的协议中第四条也作了明确约定“甲方（岳瑞林）在鸿九州沙场拿到利润后，先将采沙费与乙方付清，剩余的利润双方共赢”。被告和白国营为和叶炳见、杨世锋就其违约利润问题自2014年11月开始至今进行诉讼支付了诉讼费、保全费、律师费等费用共计六万余元，按照协议上约定“鸿九州沙场返还的利润乙方占25%，结算方式每月一次，从2013年10月开始结算，甲乙双方风险共担，利润共享”，原告如果坚持要求按投资协议分配，以上这些费用，原告应当依法予以分担，但双方至今并没有对合伙账目进行任何结算，故原告要求被告支付利润没有事实和法律依据。第二，原告的诉讼超过诉讼时效。根据双方协议内容约定“结算方式每月一次，从2013年10月开始计算”，至今已近六年，原告从未向被告主张过任何权利，已超过诉讼时效。第三人白国营陈述，其与被告王东风共在鸿九州沙场投资30余万元，投资范围为变压器、房屋和土地，约定分红一人一半。其对原、被告之间的纠纷不知情，原、被告之间的投资协议与第三人无关。岳瑞林的投资收益不应占总利润的25%；杨世锋、叶炳见支付给王东风、白国营的300000元是采沙费，不是利润。本案的争议焦点为:一、本案是否已超过诉讼时效。二、被告是否应支付原告利润款及数额的认定。本案当事人依法提交了证据，经本院组织庭审质证：（一）对原告提交的被告、第三人白国营与叶炳见、杨世锋签订的合伙协议（2012年11月20日）、补充协议（2013年10月18日）；原告与被告签订的协议（2013年10月5日）、王东风出具的投资款收据；温县人民法院“（2014）温民祥字第00356号”、“（2018）豫0825民初925号”民事判决书、焦作市中级人民法院（2015）焦民一终字00251号判决书；申请执行书、执结完毕证明、保险费票据等证据，被告对真实性均无异议，本院认定为有效证据并在卷佐证。（二）对被告提交的其与原告合作协议（2013年3月18日）、温县人民法院“（2014）温民祥字第00356号”“（2018）豫0825民初925号”民事判决书，焦作市中级人民法院“（2015）焦民一终字第00251号”“（2018）豫08民终2780号”民事判决书等证据，原告对真实性均无异议，本院认定为有效证据并在卷佐证。（三）对原告提交的赵马村与岳刚的土地承包协议复印件，没有提交原件比对，真实性无法确定，不予认定；对原告提交的岳刚书面证言，因岳刚未出庭接受质证，不予认定；对原告提交的赵马村委会书写的关于岳刚土地承包协议的证明，与本案无直接关系，不予认定。（四）被告所举牛某出具的证明和借款条，证人牛某、晁某、赵某的当庭证言，可以证明（2014)温民祥字第00356号民事判决的履行情况，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年11月20日，王东风、白国营与叶炳见、杨世锋签订了合作开办沙场协议书一份，协议约定王东风、白国营负责办理沙场的所有手续，并承担所需费用，同时提供250变压器一台和12间生活用房等设施，提供24亩土地用于沙场放沙，叶炳见、杨世锋每方卖沙15元时，给王东风、白国营提成1元，每月结算一次。2013年3月18日，岳瑞林（甲方）与王东风（乙方）签订一份合作协议，约定：乙方将其在鸿九州沙场投资的固定资产40万余元包括所盖的房屋、变压器、高压电路、土地承包费和外界职能部门的关系疏通等与甲方合作，甲方将后续土地承包费用23万元一次性付清，再拿出10万元与乙方合作，资产双方各占50%，后续合同期为2015年3月至2020年3月。乙方将其与鸿九州沙场的有关协议委托给甲方，甲方在鸿九州沙场拿到利润后，在当天与乙方结算，先将采沙费与乙方付清，其余利润双方各占50%。2013年10月5日，王东风和岳瑞林又签订协议，约定岳瑞林向王东风在鸿九州沙场的投资的股份中投资100000元，作为固定资产投入，占固定资产投资的25%，鸿九州沙场所返还的利润原告占25%，结算为每月一次，从2013年10月开始结算，双方共担风险，利润共享。2013年10月18日，王东风、白国营与叶炳见、杨世锋又签订了一份补充协议，对原协议约定的卖沙提成，改为被告每月支付原告人民币100000元，协议履行暂定至2015年9月底。补充协议签订后，叶炳见、杨世锋支付给王东风、白国营三个月的利润300000元，拒绝支付之后的900000元款项。2014年11月24日，王东风、白国营起诉至温县人民法院，扣除下一年的采沙费312000元后，要求叶炳见、杨世锋支付588000元。2015年4月30日，温县人民法院作出（2014）温民祥初字第00356号民事判决书，判决被告支付原告款588000元，二被告不服判决，提起上诉，经焦作市中级人民法院审理，作出终审判决，驳回上诉，维持原判。2017年7月11日，王东风向温县人民法院执行局出具结案证明，载明双方已和解执行完毕。庭审中，原、被告均认可被告王东风已支付原告30000元。另查明，诉讼中，原告向阳光财产保险股份有限公司焦作中心支公司购买诉讼财产保全责任保险一份，担保金额195000元，支付保险费585元。本院认为，本案系合伙协议纠纷。（一）关于合同效力。2013年10月5日的协议系原、被告双方真实意思表示，不违反法律禁止性规定，合法有效。被告辩称第三人白国营不同意，因该协议已载明“乙方（岳瑞林）向甲方（王东风）在鸿九州沙场的投资的股份中投资100000元……”，故该协议只约束原、被告双方，第三人白国营是否同意，不影响合同效力。（二）关于岳瑞林所占25%利润的基数。2013年10月5日王东风和岳瑞林的协议明确约定：岳瑞林向王东风在鸿九州沙场的投资的股份中投资100000元，并明确约定该投资占固定资产投资的25%，且王东风在鸿九州沙场的投资的股份系与白国营合伙，协议并未经第三人白国营同意，岳瑞林投资100000元应获得的25%利润的基数应当是王东风个人利润的25%，因王东风、白国营各占一半份额，故岳瑞林投资100000元应获得王东风、白国营在沙场所获得的全部利润的12.5%。(三)关于岳瑞林应获得利润。根据王东风、白国营与叶炳见、杨世锋之间的协议，2013年10月至2014年9月，按约定的每月100000元计算，王东风、白国营应获利润为1200000元，扣除下一年采沙费用312000元后为888000元，其12.5%为111000元，扣除已付岳瑞林30000元，为81000元。王东风辩称叶炳见、杨世锋先期支付的300000元为采沙费用，因温县人民法院“（2018）豫0825民初925号”民事判决、焦作市中级人民法院“（2018）豫08民终2780号”民事判决均已认定该300000元为沙场支付给王东风、白国营的利润款，故对该答辩意见本院不予采纳。王东风辩称其未实际取得另外588000元利润，因其已在执行程序中签署结案证明，该债权在执行程序中已得到实现，被告与牛某、晁某之间形成的新的债权债务与本案没有关联性，故该答辩意见不能成立。（四）关于诉讼时效。原、被告虽约定从2013年10月开始每月结算一次，但履行合同中并未实际按月进行结算，故本案诉讼时效应当自原告向被告主张权利时起算，原告的起诉并不超过诉讼时效。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第八条之规定，判决如下：限被告王东风于判决生效十日内给付原告利润分成81000元；限被告王东风于判决生效十日内支付原告岳瑞林保全保险费246元；三、驳回原告岳瑞林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4140元，保全费1495元，共计5635元，由原告岳瑞林负担3268元，被告王东风负担2367元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审 判 长  张 静人民陪审员  张克聪人民陪审员  史金玉二〇一九年十一月五日书 记 员  蔡红杰