江西省铜鼓县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0926民初45号原告：帅新萍，男，1956年1月19日出生，汉族，铜鼓县人，住铜鼓县。委托诉讼代理人:李水春，铜鼓县永宁法律服务所法律工作者。被告:谢朝华，男，1977年1月17日出生，汉族，瑞金市人，住铜鼓县。委托诉讼代理人:赖爱萍，铜鼓县永宁法律服务所法律工作者。被告:铜鼓县华宇科技有限公司，住所地:江西省铜鼓县城南西路，统一社会信用代码:91360926MA35YHYSOW。法定代表人:谢朝华，该公司执行董事。委托诉讼代理人:郑学平，江西添翼律师事务所律师。被告:肖素兰，女，1978年11月28日出生，汉族，瑞金市人，住铜鼓县，系谢朝华之妻。原告帅新萍（以下简称原告）与被告谢朝华、铜鼓县华宇科技有限公司（以下简称华宇公司）、肖素兰合同纠纷一案，本院于2019年1月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告及委托诉讼代理人李水春、被告谢朝华委托诉讼代理人赖爱萍、被告华宇公司委托诉讼代理人郑学平到庭参加诉讼，被告肖素兰经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令谢朝华立即对“东风商场”进行拆除，并在清算成本后支付原告三分之一的利润;2、请求判令谢朝华立即将已过户到三被告名下的房屋划分三分之一给原告（本案审理过程中，原告变更该项诉请为要求判令三被告连带支付原告合作利润款6366260元及政府补偿的190万元除去实际开支外剩余三分之一款项）；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年间，原告以铜鼓县鑫诚房地产开发有限公司（以下简称“鑫诚公司”）名义开始兼并江西省铜鼓县商业综合总公司（以下简称“商综公司”），至2017年止，相关兼并前期工作均已完成。出于企业既要兼并改制，单位职工又要稳定安抚的目的，根据县里相关协调机关的指导意见，鑫诚公司只得退出与商综公司的企业兼并协议，由原告另推荐他人继续与商综公司完成后续兼并事宜。为此，原告与谢朝华达成了合作完成商综公司后续兼并的合作协议。该协议约定:1、鑫诚公司同意解除此前与商综公司签订的《企业兼并接收协议书》;2、原告同意华宇公司以自己或其他企业名义与商综公司签订企业兼并接收协议，原告全力协助配合,但不干涉兼并接收事务;3、原告前期以公司名义涉及的企业兼并接收开支华宇公司予以认可;4、华宇公司完成企业兼并接收后,铜鼓县征收拆迁办公室支付的1900万拆迁包干款和商综公司的资产减去企业兼并接收的费用开支后作为合作事务的总收入;5、利润涉及现金和资产两部分,如资产在兼并接收时变现则变现资产和现金包干款按原告分配三分之一，华宇公司分配三分之二的比例,在利润清算后三十日内支付。如资产在兼并接收时没有变现,则由双方确定资产价值或委托评估机构评定资产价值,在资产过户到被告名下后三十日内,由被告将原告应享受的资产支付给原告。合作协议签订后,谢朝华在原告的协助下注册了华宇公司,并由该公司完成了其与商综公司的后期兼并接收事务。商综公司也依约将所有资产(房屋、店铺)过户到华宇公司名下,其后,华宇公司又将部分已过户的资产再次过户到谢朝华、肖素兰名下。然而,谢朝华得到了商综公司移交的所有资产后,却不对东风商场进行补偿拆迁(铜鼓县征收拆迁办公室承诺的1900万拆迁补偿款已兑付1700万元),人为导致原告的既得利益因谢朝华违约而无法实现。为此,双方多次协商无果,原告向法院提起过诉讼,后考虑可能会影响到东风商场的补偿拆迁总体工作而撤诉。然而,原告撤诉后,谢朝华仍借故不对“东风商场”剩余资产进行处置,以此设置成本无法计算的障碍,目的是阻碍原告无法与其进行清算。该行为既违背了双方签订的合作协议本意,也严重侵害了原告的合法利益，更为重要的是违背了当初整个企业兼并接收的根本目的,导致该地块至今无法纳入政府早已规划的使用中。万般无奈之下,只得再次起诉至法院,请求判如所请。被告谢朝华辩称，原、被告签订的合作协议中清算的条件还未成就，原告的起诉没有事实和法律依据，应当予以驳回;原告要求谢朝华对东风商店进行拆除没有事实和法律依据，对不动产的拆除应当由政府和拆迁办来实施，谢朝华无权拆除；原告要求谢朝华将已经过户给他人的不动产划分给原告没有事实和法律依据，也无法具体实施，损害了其他人的合法权益;原告在签订合作协议之后，向被告隐瞒了事实导致兼并工作难以进行，到现在还未全面完成兼并工作。被告华宇公司辩称，同意谢朝华的答辩意见。对原告的第-项诉请华宇公司认为条件尚未成就，原告诉讼尚早；对合作协议的效力问题，我们认为有待商榷；原告与华宇公司的主体资格不适格，合作协议中明确约定原告是以法定代表人的身份签订的合同，也就是说原告签订合作协议的行为是一种法人行为，故原告以自然人的身份提起诉讼主体资格不适格，被告华宇公司不是合作协议的当事人，也不是担保人，根据合同的相对性，华宇公司不是本案的适格被告。被告肖素兰未到庭，也未提交答辩意见。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证,根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定本案事实如下：商综公司系集体企业，鑫诚公司系原告独资设立的有限责任公司，原告系鑫诚公司法定代表人。2014年7月16日，经铜鼓县人民政府的批准，鑫诚公司与商综公司签订“企业兼并接收协议书”，约定鑫诚公司兼并接收商综公司所有人员及资产。2014年7月18日，鑫诚公司与铜鼓县房屋征收与补偿办公室签订“房屋征收与补偿安置协议”，约定征收鑫诚公司接收的商综公司房产，补偿金额为1900万元包干款，鑫诚公司应在限定期限内完成被征收房屋的腾空工作后交与征收方。其后，原告与谢朝华协商鑫诚公司退出商综公司兼并接收，由谢朝华方继续进行商综公司的兼并接收工作，双方为此于2017年5月11日签订“合作协议”，该协议约定：1、原告作为鑫诚公司法定代表人，同意鑫诚公司解除与商综公司签订的“企业兼并接收协议书”，鑫诚公司退出商综公司的兼并接收工作；2、原告同意谢朝华以自己或以其他企业名义与商综公司签订兼并接收协议；3、谢朝华认可原告在履行鑫诚公司与商综公司的“企业兼并接收协议书”中，产生了664万元开支；4、谢朝华在完成商综公司的兼并接收工作后，根据兼并接收工作总收入和总支出情况确定双方可分配利润，其中总收入是指铜鼓县征收与拆迁办公室支付的1900万元包干款及商综公司的资产，总支出是指整个兼并接收工作中的总支出，包括原告前期支出的费用及谢朝华后期开展工作的所有开支；5、谢朝华后期工作的所有开支包括但不限于税收、相关人员费用等，谢朝华后期开支费用可由谢朝华预先框算，原告予以认可接受；6、因利润涉及现金和资产两部分，如资产在兼并接收过程中处置变现，则现金与变现资产按谢朝华分配三分之二、原告分配三分之-的比例分配，在利润清算完毕后三十日内支付给双方，如资产在兼并接收过程中没有变现，则由双方确定资产价值或委托评估机构评定资产价值，在将资产过户到谢朝华名下后三十日内，由谢朝华将原告应分配的利润支付给原告。2017年5月16日，谢朝华独资登记设立华宇公司并以华宇公司名义继续进行商综公司兼并接收工作。至本案审理时，商综公司被征收房产因有几户房产租赁户补偿未能协商一致而未能腾空拆迁。本院认为，关于原告与华宇公司诉讼主体资格问题。华宇公司辩称原告与华宇公司的主体资格不适格，经审查，2017年5月11日，原告系以个人名义作为“合作协议”的乙方与谢朝华签订的“合作协议”，本案审理的亦为“合作协议”所涉及的双方权利义务，原告作为“合作协议”的合同相对方具有本案的诉讼主体资格，故本院对华宇公司关于原告不具诉讼主体资格的辩称不予支持；涉诉“合作协议”系原告及谢朝华签订，华宇公司不是“合作协议”中的当事人，根据合同相对性原则，华宇公司并不是本案适格被告，故本院对华宇公司关于其公司不是本案适格被告的辩称予以支持。关于原告诉请判令谢朝华对东风商场进行拆除的问题。不动产的征收与拆除应由国家相关法定职能部门依法进行，谢朝华系自然人，要求其对东风商场进行拆除没有法律依据。本案系民事纠纷，审理的为平等主体之间的民事权利义务关系，原告前述诉请不属于人民法院民事审理范围，应驳回其起诉。关于原告诉请谢朝华支付利润的问题。原告与谢朝华签订的“合作协议”中约定根据兼并接收工作总收入和总支出情况确定双方可分配利润，总支出是指整个兼并接收工作中的总支出，包括原告前期支出的费用及谢朝华后期开展工作的所有开支，现商综公司被征收房产因有几户房产租赁户补偿未能协商一致而未能腾空拆迁，谢朝华后期兼并接收工作还未全部完成，意味着谢朝华后期开支还在继续发生，总开支现阶段处于无法确定状态，进而导致可分配利润现阶段无法确定，故原告现阶段起诉谢朝华分配利润不具备诉讼条件，原告本案起诉应予驳回。原告诉称谢朝华为不分配利润给原告，故意拖延不与被征收房产的租赁户协商补偿事宜，导致后期兼并接收工作迟迟未能完成，为此原告提供租赁户黄集群、孔某调查笔录予以证明。谢朝华对原告诉称其拖延拆迁补偿工作不予认可，并表示其一直在努力与租赁户协商补偿工作，但因种种原因而未能达成一致，为此谢朝华提供了铜鼓县商务局和铜鼓县房屋征收与补偿办公室各出具的说明予以证明。经审查，原告提供的证人即租赁户黄集群、孔某表示没有人来谈过店面拆迁补偿的事；谢朝华提供的铜鼓县商务局出具的说明写明：“商综公司兼并接收工作取得一定进展，但因为多方面的原因，以致该公司兼并接收工作未能全面完成，主要原因包括职工安置工作未全面完成，东风商场尚未腾空”，铜鼓县房屋征收与补偿办公室出具的说明写明：“商综公司兼并接收工作已进入到一定阶段，由于东风商场的部分商户搬迁条件尚未谈妥，该商场尚未腾空，工作正在进行中”。本院认为，众所周知，拆迁补偿安置工作繁重复杂，各方利益协调一致实属艰难之事，商综公司改制安置工作系我县近期重点工作，关系我县县城重点路段的城市改造，在各方努力下已经进行二年有余，进入了尾声，原告提出谢朝华为了不分配利润故意不与租赁户协商补偿事宜进而拖延兼并接收工作实属不合常理，况且商综公司兼并接收工作的监督管理职能部门即铜鼓县商务局，铜鼓县房屋征收与补偿办公室均出具了证明表示东风商场尚未腾空系部分商户的搬迁工作尚未谈妥，而非谢朝华故意拖延，故本院对原告诉称谢朝华故意拖延兼并接收工作不予支持。综上，本案调解不成，依据《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告帅新萍的起诉。案件受理费56363元（原告帅新萍已预交10000元），退还原告帅新萍10000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉费，款汇至江西省宜春市中级人民法院，户名：江西省宜春市中级人民法院，账号：14×××07，开户银行：中国农业银行宜春经济开发区支行。如逾期不交纳，按自动撤回上诉处理）审判员  兰旺法官助理赖璇二〇一九年三月二十六日书记员  沈丽