青海省湟中县人民法院   民事判决书   （2019）青0122民初1367号   原告：卫培录，公民身份号码×××，住山西省阳城县。   委托诉讼代理人：卢丽婷，青海辉湟（湟中）律师事务所律师。   被告：陈金华，公民身份号码×××，住江苏省通州市。   被告：青海大美煤业股份有限公司，统一社会信用代码xxx。   法定代表人：白永强，该公司董事长。   委托诉讼代理人：杨文龙，青海树人律师事务所律师。   被告：南通杰彩设备安装有限公司，统一社会信用代码xxx。   法定代表人：殷新燕，该公司执行董事。   原告卫培录与被告陈金华、青海大美煤业股份有限公司（以下简称大美煤业）、南通杰彩设备安装有限公司（以下简称南通杰彩）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告卫培录及其委托诉讼代理人卢丽婷，被告大美煤业的委托诉讼代理人杨文龙均到庭参加诉讼，被告陈金华、南通杰彩经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。   卫培录向本院提出诉讼请求：1．判令三被告连带赔偿原告损失299742元（其中包括误工费260天＊180元=46800元，住院伙食补助费8天＊70元=560元，营养费45天＊50元=2250元，护理费90天＊150元=13500元，残疾赔偿金29169元＊20年＊40％=233352元，交通费1000元，鉴定费2280元）；2、本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2018年3月，被告陈金华雇佣原告卫培录为其承建的被告大美煤业工程项目（位于青海省××县）提供打磨钢板缝等劳务。同年3月8日9时许，原告卫培录在工作期间使用砂轮机打磨钢板缝时，不慎将左手腕切割致伤。事发后，原告卫培录在西宁市夏都手足外科医院治疗8天，诊断为：左手腕切割伤。经青海正信司法鉴定所鉴定：卫培录系左手腕切割伤致左尺神经断裂，构成七级伤残；卫培录的误工期180-365日，护理期30-150日，营养期30-60日。原告住院期间，被告陈金华仅给付原告医疗费20267.45元，拒付其他损失，经双方多次协商未果，故诉至法院。   大美煤业辩称，1.我公司与原告之间不存在劳务关系，因此不承担给付责任；2.原告是被告南通杰彩公司雇佣的，应由南通杰彩承担给付责任，我公司将工程承包给有资质的苏州天沃公司承建，因此原告的各项诉求应由该公司承担赔偿责任；3.原告的各项诉求应由苏州天沃公司、张化机重装设备公司、南通杰彩公司向原告承担赔偿损失，故请求法院依法驳回原告对我公司的所有诉求。   陈金华、南通杰彩未到庭亦未提交书面答辩意见。   当事人围绕诉讼请求提交的证据，本院组织当事人进行了质证。原告提交了：1、身份证复印件一份，拟证明其身份情况。经质证，被告大美煤业不持异议。经审查，该证据来源合法，客观真实，对其证明效力本院予以认定。2、南通杰彩公司的工商登记信息、中国农业银行明细清单各一份，拟证明被告公司负责人陈肖霞曾向原告支付过工资，双方存在劳务合同的事实。经质证，被告大美煤业对南通杰彩的工商信息没有异议，但对明细清单有异议，认为该份清单无法明确显示工资，并对陈肖霞的身份有异议。经审查，工商信息中载明该公司执行董事为殷新燕，监事为陈肖霞，银行明细清单中显示2019年1月31日、2月1日，陈肖霞向原告卡内分别转入金额7510元、6880元，但上述证据无法形成证据链条证明原告主张的事实，故对其证明效力本院不予认定；3、西宁夏都手足外科医院住院证一份，拟证明原告受伤后由被告陈金华代为办理相关住院手续，双方存在劳务关系的事实。经质证，被告大美煤业对其真实性不持异议，但对证明方向不予认可。经审查，该证据来源合法，客观真实，但其中记载联系人姓名为“陈金华”，关系为“同事”，原告未提交其他证据予以佐证，无法证明双方存在劳务关系；4、西宁夏都手足外科医院病案首页、缴费清单一份，拟证明原告因伤住院8天，花费20267.45元的事实。5、鉴定意见书一份、鉴定费发票一张，拟证明原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期以及鉴定费用的事实。经质证，被告大美煤业对证据4、5均无异议，但认为原告诉求中无住院费用。经审查，上述证据来源合法、客观真实，能够证明原告主张的事实，对其证明效力本院予以认定；6、交通费票据10张，拟证明原告往返路费。经质证，被告大美煤业持有异议，认为与本案无关。经审查，上述票据显示原告自2018年6月至2019年4月期间往返太原、晋城、郑州、兰州、西宁等地，无法证明与本案具有关联性，故对其证明效力本院不予认定；7、短信截屏记录一份，拟证明原告受伤后，与陈金华协商过赔偿事宜。经质证，被告大美煤业不予认可，经审查，该证据系自制材料，其真实性无法判断，对其证明效力本院不予认定。   被告大美煤业提交：1、采购合同及中标合同书1份、拟证明大美煤业将工程承包给张家港化工机械股份有限公司；2、张家港化工机械股份有限公司营业执照等资质文件6份，拟证明该公司具有承包资质；3、公司名称变更函1份、变更登记通知书1份，拟证明张家港化工机械股份有限公司变更为苏州天沃科技股份有限公司；4、公告一份，拟证明苏州天沃科技股份有限公司将设备制造业分包给张家港化工机械股份有限公司的事实；5、承包协议一份、拟证明张化机（苏州）重装有限公司将工程分包给被告南通杰彩的事实；6、身份证明书、身份证复印件各一份，拟证明被告陈金华的个人身份及其为被告南通杰彩员工的事实。经质证，原告对上述证据发表统一质证意见，对证据1-4的真实性不持异议，但认为与本案无关；对证据5-6予以认可。经审查，上述证据来源合法，客观真实，与本案具有关联性，对其证明效力本院予以认定。   被告陈金华、南通杰彩未提交证据。   本院经审理认定事实如下：被告陈金华系被告南通杰彩在职员工，在被告南通杰彩承包的位于青海省西宁市甘河工业园区项目工地工作。2018年3月，被告陈金华雇佣原告卫培录在该工地从事劳务工作。同年3月8日，原告在使用砂轮机打磨钢板缝时，不慎将左手腕切割致伤，后被送往西宁夏都手足外科医院住院治疗8天，经诊断为“左腕关节切割伤”。同年7月20日，青海正信司法鉴定所作出青正信司鉴所［2018］临检字第765号司法鉴定意见书，鉴定：卫培录左手腕切割伤致左尺神经断裂，构成七级伤残，其误工期为180-365日、护理期为30-150日、营养期为30-60日。   另查明，原告卫培录系农业户口。   2013年1月9日，被告大美煤业与张家港化工机械股份有限公司（以下简称“张化机械”）签订《超限非标设备现场制造采购合同》，由张化机械承包大美煤业现场厂房的设计、厂房内固定设备采购和施工以及超限非标设备制造。后张化机械更名为苏州天沃科技股份有限公司，并将装备制造业划转给其子公司张化机（苏州）重装有限公司。2017年9月15日，张化机（苏州）重装有限公司与被告南通杰彩签订《青海大美项目（ZH12-132）现场生产辅助工作承包协议》，约定由南通杰彩负责位于青海省西宁市甘河工业园区大美煤业现场生产辅助工作包括行车、叉车、产品的打磨和转运。   本院认为，根据本案争议的焦点，对于损害结果的责任承担，本院作以下认定：一、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。所谓“安全生产事故”是指生产经营单位在生产经营活动中发生的造成人身伤亡或者直接经济损失的事故，且“安全生产事故”必须经过相关行政机关的认定，本案事故未经相关行政机关认定为安全生产事故，原告依据上述法律规定要求被告大美煤业承担连带责任，明显依据不足，故本院不予支持。二、被告陈金华作为被告南通杰彩的工作人员，其代理南通杰彩雇佣原告务工，由此产生的民事责任应由被告南通杰彩承担。故对原告要求被告陈金华承担连带给付责任的诉求，本院不予支持。三、原告卫培录受雇于被告南通杰彩，为其提供劳务，双方形成雇佣关系，被告南通杰彩作为原告的雇主，对原告在雇佣活动中遭受的人身损害应当承担赔偿责任。但原告作为砂轮机的操作工人，应当熟悉机器的操作规则，其未尽安全防护义务，故应承担相应的责任。综上，被告南通杰彩承担80%的赔偿责任较为适宜，另20%的责任应由原告自行承担。   关于原告卫培录所主张的各项费用，本院认定如下：1、误工费，原告未能提供工资清单，参照本地劳动力市场价格，并考虑原告的年龄、身体等状况每天以150元确定，误工天数参照鉴定意见的误工期，以兼顾公平为原则，酌情按折中数确定为39000元（150元/天×260天）；2、住院伙食补助费，原告的诉求数额并未超过应参照的当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，确认为560元；3、营养费，结合司法鉴定意见，原告诉求的数额未超过法律规定的范围，确定为2250元；4、护理费，结合司法鉴定意见以及原告的伤情，参照2018年青海省西宁市护理人员工资指导价3334元/月的标准，以兼顾公平为原则，酌情按折中数确定为10002元（3334元/月÷30天×90天）。5、伤残赔偿金，原告为农业户口，且并未提交证据证明其经常居住地在城镇及收入主要来源来自城镇，故对其残疾赔偿金按2018年度青海省农村常住居民人均可支配收入9462元（年/人）的标准，确认为75696元；6、交通费，原告未提交有效证据予以证实，考虑原告伤情、就医地点、次数等因素，酌定为300元；7、鉴定费，有鉴定机构出具的发票为凭，确认为2280元，上述本院确认的费用共计130088元，被告南通杰彩应当承担104070.40元（130088元×80%），原告自负26017.60元（130088元×20%）。   关于原告所述被告陈金华为其支付医疗费20267.45元的事实，因被告陈金华、南通杰彩均未到庭，本院无法确认该笔费用系陈金华垫付或南通杰彩交由陈金华代付。且上述二被告经本院合法传唤，均未按时参加诉讼，视为对其答辩、举证、质证等权利的放弃，应由其承担不利后果。   综上，为平等地保护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二十条，第二十一条第一、二款，第二十二条，第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第二条、第七十六条的规定，判决如下:   一、被告南通杰彩设备安装有限公司于本案判决生效之日起十日内赔偿原告卫培录误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费共计104070.40元；   二、驳回原告卫培录的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费5796元，由被告南通杰彩设备安装有限公司负担4636.80元，由原告卫培录负担1159.20元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。   审 判 长 李  霞   审 判 员 马 文 丽   人民陪审员 马 进 福     二〇一九年十一月十二日   法官 助理 李  明   书 记 员 东智才让   附：本案所依据的法律条文   《中华人民共和国侵权责任法》   第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。   第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。   以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。   第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。   最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》   第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。   第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。   误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。   受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入的状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工平均工资计算。   第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。   护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定的护理人员人数。   第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。   第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。   受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。   第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。   第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》   第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。   第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。