上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0104民初20615号原告：YOTANSHU(周叶丹)，女，1954年9月8日出生，日本国籍，住上海市黄浦区。委托诉讼代理人：金勋仕，上海观安律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡亚云，上海捷铭律师事务所律师。被告：王凯，男，1984年9月3日出生，汉族，住上海市徐汇区。被告：王顺强，男，1950年1月10日出生，汉族，住上海市长宁区。以上两被告共同委托诉讼代理人：朱备军，上海泰吉十方律师事务所律师。原告YOTANSHU(周叶丹)诉被告王凯、王顺强民间借贷纠纷一案，于2018年6月15日向上海市长宁区人民法院提起诉讼，该院受理后，将案件移送至本院审理。本院于2018年9月11日立案后，依法适用简易程序，于2018年10月22日开庭进行了审理。原告YOTANSHU(周叶丹)的委托诉讼代理人金勋仕、被告王凯、王顺强的共同委托诉讼代理人朱备军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告YOTANSHU(周叶丹)向本院提出诉讼请求：1、王凯返还原告借款210万元，并以月利率1.5%支付自2016年11月11日至实际清偿之日的利息；2、王凯承担按借款本金的20%计算的逾期还款违约金42万元；3、王顺强对王凯上述还款义务承担连带清偿责任；4、原告对王凯位于上海市普陀区昌化路XXX弄XXX号XXX室房屋拍卖、变卖价款享有优先受偿权；5、律师费3万元由两被告共同承担。事实与理由：2016年11月11日，王凯以生意周转为由向原告借款210万元，定于2017年5月10日之前归还，并出具《借条》和《收条》，王顺强作为担保人。原告与王凯另签订《房地产抵押借款合同补充协议》，约定王凯以位于上海市普陀区昌化路XXX弄XXX号XXX室房屋作为借款抵押担保，月息1.5%，违约金为借款金额的20%。双方于当日办理抵押登记。之后王凯仅支付了部分利息，经原告多次催讨，其余款项一直未归还。被告王凯、王顺强辩称，王凯借得的款项系由博德金服资产管理(上海)有限公司(以下简称“博德公司”)管理，由该公司代收本金及支付利息，一共给该公司300多万元，现该公司涉嫌诈骗正处于调查阶段，因该公司是借款合同的丙方，故申请追加该公司为本案被告。关于利息，有合同约定的依据约定，没有约定的按照法律规定，博德公司已提王凯支付了2016年11月至2017年8月共9个月的利息。关于违约金，依据借款补充协议，已有利息约定的不能再要求违约金，故不认可该项诉请。关于王顺强的连带责任，依据法律规定。关于原告行使抵押权不发表意见。关于律师费，由于没有合同依据故不认可。本院认定事实如下：2016年11月10日，原告(出借人、抵押权人、甲方)、王凯(借款人及抵押人、乙方及丙方)签订《房地产抵押借款合同》1份，主要约定：借款用途为资金周转，借款金额为210万元，借期6个月，自2016年11月10日起至2017年5月9日止。若实际放款日期于上述日期不一致，则借款期限自乙方收到甲方借款之日起6个月。月利率为1.5%，甲、乙双方约定乙方按月付息(放款日即为每月的付息日)，并于借款期限届满之日一次性归还全部本金。抵押房地产权利人为王凯，坐落于上海市普陀区昌化路XXX弄XXX号XXX室。抵押担保的范围包括本合同项下所有借款本金、利息、逾期利息、罚息、违约金、损害赔偿金和诉讼费、保全费、公证费、执行费、律师费、差旅费、抵押财产处置费用等其他费用。因利息、逾期利息、罚息、违约金、损害赔偿金和诉讼费、保全费、公证费、执行费、律师费、差旅费、抵押财产处置费用等实现债权的费用和所有其他应付的一切费用增加而实际超出主债权限额的部分，乙方自愿承担连带担保责任。等等。该合同经上海市东方公证处公证。2016年11月11日，王凯以借款人身份出具《借条》及《收条》各1份，主要内容分别为：“今本人王凯(身份证号略)因生意周转向SHUYOTAN(周叶丹)(日本护照号码略)借款人民币(大写)贰佰壹拾万元整(小写)￥XXXXXXX，定于2017年5月10日之前归还。”“今本人王凯(身份证号略)收到SHUYOTAN(周叶丹)(日本护照号码略)银行转账人民币(大写)贰佰壹拾万元整(小写)￥XXXXXXX。以银行到账日为准。特此证明。”王顺强作为担保人在两份文书落款处签名，并注明“王顺强(身份证号码略)为此次借款作为担保人。”原告(抵押权人、甲方)、王凯(抵押人、乙方)及案外人博德公司(第三方、丙方)签订《补充协议》1份，除借款合同约定内容外补充约定：甲、乙双方一致同意抵押房地产权证交由第三方博德公司保管，直至乙方清偿甲方借款本金之日为止。甲方实际向乙方提供借款之日为每月的付息日。乙方第二期利息付息逾期即视为违约。违约金为借款金额的20%。乙方委托丙方处理代付利息事务。甲方委托丙方处理代收利息事务。等等。同日，原告转账汇款210万元给王凯。2016年11月16日，原告与王凯就上海市普陀区昌化路XXX弄XXX号XXX室房屋办理不动产登记证明，被担保债权数额为210万元，债务履行期限为2016年11月10日至2017年5月9日。另查明，原告就本案与上海捷铭律师事务所签订《聘请律师合同》，并支付律师费3万元。上述事实，除当事人陈述外，另有房地产抵押借款合同、借条、收条、建设银行银行卡客户交易明细清单、不动产登记证明、聘请律师合同及律师费发票等证据证明，本院对此予以确认。审理中，原告表示博德公司与本案无法律关系，系被告与博德公司之间的关系，不同意追加博德公司为本案被告。关于利息，认可收到8个月利息252,000元，分别为2016年11月11日、12月10日、2017年1月10日、2月11日、3月10日、4月13日各收到每月利息3.15万元、6月14日收到两个月利息6.3万元，为此提供其建设银行银行卡客户交易明细清单。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。被告王凯向原告YOTANSHU(周叶丹)借款，双方签订《房地产借款协议》及补充协议，王凯另出具了《借条》、《收条》，原告亦提供款项交付的依据，双方借贷关系成立，但民间借贷借款数额应以实际交付数额为准，借款当日预扣的利息应予以扣除，故本院认定双方之间实际借款数额为2,068,500元，被告应履行还款义务，故原告要求王凯还款的诉请，有事实依据，本院予以支持。原、被告就借款利息及违约金有明确约定，被告虽辩称支付过9个月利息，但从原告提供的证据材料来看仅有8个月利息，因被告未能进一步举证，故本院采纳原告关于利息的说法。但利息与违约金之和不应超过法定上限，相关利息和违约金由本院依法调整。由于王凯在借款合同中对律师费的承担有明确约定，故原告依此要求王凯承担律师费的诉请，有合同依据，本院予以支持。王凯以名下上海市普陀区昌化路XXX弄XXX号XXX室房屋为借款办理抵押登记，现未清偿债务，原告有权要求对该房屋实现抵押权，故原告该项诉请，本院予以支持。王顺强虽在王凯出具的《借条》、《收条》中对本案债务承担保证责任，但原告未证明其在保证期间内要求保证人承担保证责任，故原告要求王顺强承担保证责任的诉请，本院不予支持。因原告与王凯系本案借款合同的相对方，博德公司与两人仅系代收代付关系，相关权利义务承继方仍为原、被告，故两被告要求博德公司作为本案被告的申请，本院不予准许。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，判决如下：一、王凯于本判决生效之日起十日内返还原告YOTANSHU(周叶丹)借款2,068,500元；二、王凯于本判决生效之日起十日内，以2,068,500元为基数，按月利率1.5%，支付YOTANSHU(周叶丹)自2016年11月11日起至实际清偿之日止的利息及413,600元违约金(前述款项之和不得超过以2,068,500元为基数，按年利率24%，自2016年11月11日起计算至实际清偿之日止的金额)，扣除王凯已支付的利息252,000元；三、如王凯未按上述判决限定的期限支付费用，YOTANSHU(周叶丹)有权以上海市普陀区昌化路XXX弄XXX号XXX室房屋折价，或者申请以拍卖、变卖该房屋所得价款优先受偿；四、王凯于本判决生效之日起十日内支付YOTANSHU(周叶丹)律师代理费3万元；五、驳回原告YOTANSHU(周叶丹)其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计15,748元、保全费5,000元(YOTANSHU(周叶丹)已预缴)，由王凯负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 周 薇二〇一九年三月十五日书记员 范凌琳附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款期限不满一年的，应当在返还借款时一并支付;借款期限一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期限不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。三、《中华人民共和国担保法》第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。四、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。