河南省温县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0825民初698号原告：焦作市环球丁基内胎有限公司。住所地：温县祥云镇张寺村。法定代表人：马九立，总经理。委托诉讼代理人：宋学敏，河南豫星律师事务所律师。委托诉讼代理人：任乐生，河南豫星律师事务所律师助理。被告：王红霞，女，1980年4月24日出生，汉族，住温县。委托诉讼代理人：张明文，焦作市温县君合法律服务所法律工作者。原告焦作市环球丁基内胎有限公司与被告王红霞工伤保险待遇一案，本院于2－19年1月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告焦作市环球丁基内胎有限公司的委托诉讼代理人宋学敏、任乐生，被告王红霞及其委托诉讼代理人张明文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告焦作市环球丁基内胎有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法委托劳动能力鉴定委员会对被告的伤情重新进行伤残等级鉴定。2、依法判决原告应该承担被告的保险待遇，一次性伤残就业补助金237944元；停工留薪期间工资8841元；停工留薪期间护理费7672元。共计254457元。事实及理由:被告系原告单位职工，原告为被告参加有工伤保险统筹，2018年4月21日21时30分被告在上班期间，操作机器不当，右手被机器挤压伤，伤后住院76天，2018年7月6日出院，正在恢复期间，应该在被告伤情相对稳定后进行鉴定，同年9月7日焦作市劳动能力鉴定委员会作出伤残等级鉴定，五级伤残明显偏高。被告申请仲裁请求原告支付一次性伤残就业补助金258976元，支付停工留薪工资96000元，停工留薪期间护理费15353元，明显偏高。被告请求原告支付2018年12月6日之后护理费3070元，因其未经劳动能力鉴定委员会确认生活护理，请求缺乏法律依据。被告请求原告支付伤残津贴22400元，因其没有选择保留劳动关系，请求不符合法律规定。为此起诉，恳求贵院依法支持原告的诉讼请求。被告王红霞辩称，一、原告要求对被告劳动能力重新进行伤残等级鉴定，没有法律依据，被告伤残己在2018年9月7日经焦作市工伤职工伤残等级鉴定为五级伤残，并己送达给被告，按照鉴定表的重要提示，如对鉴定结论不服，应在收到结论之日起15日内向省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，而原告在此期限没有提出，视为认可，因此不得重新鉴定。二、原告提出被告工伤待遇、停工留薪期间工资8841元和停工留薪期间护理费7672元，没有事实与法律依据。1、《工伤保险条例》第33条规定，停工留薪期一般不超过12个月，按照河南省工伤职工停工留薪管理办法，及留薪期分类目录，按被告损伤应以腕和手损伤，应为6至12个月停工留薪期间。2、按照原告请求停工留薪期间的护理费7672元，而仲裁仅裁定7032元，未超出原告要求。综上所述，原告请求没有事实与法律依据，应驳回原告诉讼请求，同时被告保留对原告一次性医疗补助金和伤残补助金及解除劳动合同经济补偿金的追偿权。根据原、被告的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：1、原告要求对被告的劳动能力进行复查鉴定，该请求能否成立。2、原告应该承担被告工伤保险待遇的数额为多少。围绕争议焦点，原告提供的证据如下：1、仲裁裁决书、工伤认定书各一份，证明工伤认定时间和鉴定时间相差时间太短。工伤认定书下面有权利告知，被告做的鉴定时间工伤认定决定书还没有生效。被告对证据的真实性无异议。2、工伤等级鉴定表一份。证明鉴定违反鉴定程序，鉴定应该在工伤认定决定书生效以后做鉴定，应该在被告出院恢复期满才能进行鉴定；鉴定依据标准不明确，伤残等级五级的五字有明显改动痕迹。被告对鉴定表无异议，对原告的证明指向有异议。原告说应该在认定工伤六十日之后再进行鉴定没有法律依据，对伤残等级鉴定可以在十五日内向省劳动能力委员会进行鉴定。原告对鉴定书的认可，未提出异议。3、条据一张，证明被告领取护理费的事实。每个月300元生活费打到被告卡上。被告质证称，700元是被告妹妹王霞签字，是厂里给的陪护费。围绕该争议焦点，被告提供的证据如下：1、焦作市工伤职工伤残鉴定表，证明被告伤残为五级。原告质证称，被告出院两个月在工伤认定书未生效情况下进行了劳动能力鉴定，违反程序。被告出院以后没有经过恢复直接做劳动能力鉴定，鉴定时间过早，鉴定结论明显偏高。2、仲裁裁决书一份，证明仲裁裁决是正确的。原告对裁决书的真实性无异议。3、银行流水明细，证明被告每月的工资数额。原告无异议。证据的分析认定，对原被告对各方提供证据真实性均无异议，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下，被告王红霞于2017年9月到原告单位上班，原告为被告参加有工伤保险统筹。原告月平均工资为3180元。2018年4月21日21时30分被告在上班期间，因操作机器不慎，右手被机器挤伤，被送往温县人民医院治疗，共住院76天。原告于2018年7月6日出院，伤情诊断为：1、右手背皮肤撕脱伤。2、右手掌皮肤脱套伤。3、右手第一掌骨基底部骨折伴脱位。4、第一掌骨远端骨折。5、右手拇指短屈肌、拇收肌、小指短屈肌断裂。6、右腕大多角骨脱位。7、右手第4掌腕关节半脱位。2018年8月3日，焦作市人力资源和社会保障局做出焦（温）工伤认定（2018）72号工伤认定书，认定被告所受伤害为工伤。被告出院后经原告单位同意，于2018年8月23日申请伤残等级鉴定，同年9月7日焦作市劳动能力鉴定委员会认定王霞伤残等级为5级。2018年12月12日王霞向温县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁事项为：1、裁决申请人与被申请人依法解除劳动关系；2、裁决被申请人依法支付申请人停工留薪期工资96000元；3、裁决被申请人支付申请人伤残津贴22400元，2018年12月21日之后的伤残津贴按照此标准支付至申请人实际恢复劳动能力之日止；4、裁决被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金258976元；5、裁决被申请人支付申请人停工留薪期间护理费15353元，2018年12月6日之后的护理费按每月3070元计算至申请人恢复劳动能力之日止；6、本案的一切仲裁费用由被申请人承担。2019年1月15日，温县劳动人事争议仲裁委员会做出温劳人仲案字（2018）第143号仲裁裁决：一、于2018年12月12日解除申请人王红霞与被申请人焦作市环球丁基内胎有限公司之间的劳动关系。二、本裁决生效后十日内，被申请人焦作市环球丁基内胎有限公司支付申请人王红霞下列工伤保险待遇：1、停工留薪期工资：20940元。2、一次性伤残就业补助金:237944元。3、停工留薪期护理费：7032元。三、驳回申请人王红霞的其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。另查明：被告住院期间，原告支付被告护理费700元，支付原告生活费1800元。2017年焦作市统筹地区职工月平均工资为4249元。本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷。被告因工伤经鉴定为五级伤残，于2018年12月12日向温县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与原告之间的劳动关系，原告的该项诉讼请求，符合法律规定，本院予以准许。被告申请仲裁之日为解除劳动关系之日。因原告已经为被告参加了工伤保险，王红霞申请仲裁要求被告支付一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资和停工留薪期间的护理费，符合法律规定，本院予以支持；因被告经鉴定为五级伤残，一次性伤残就业补助金为4249元×56个月=237944元。停工留薪期间工资，根据原告的住院病历以及原告的伤情，本院确定为6个月，按照原告月平均工资3180元计算，计款19080元。停工留薪期间的护理费，根据《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》第十六条规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工月平均工资40%的标准按月发给陪护费”的规定，原告于2018年4月21日在工作中发生工伤，造成身体严重受伤，原告要求停工留薪期护理费，予以支持，根据被告的伤情及住院治疗情况，停工留薪期护理费按照三个月的标准进行计算，即受伤时上年度即2017年焦作市统筹地区职工月平均工资4249元乘以40%除以21.75天再乘以应护理天数90天计算，计款7032元。鉴于原告已经支付被告护理费700元，扣除该700元，原告再支付被告护理费6332元。关于原告要求对被告的伤情进行重新鉴定的请求，因原告在收到焦作市劳动能力鉴定委员会送达的被告的伤残等级鉴定结论后，原告未在规定期限内向省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定，故原告在诉讼期间提出重新鉴定的申请，没有法律依据，原告的该请求，本院不予支持。依照《工伤保险条例》第二十六条、第三十三条、第三十六条、《河南省工伤保险条例》第二十七条的规定，判决如下：一、自2018年12月12日起解除原告焦作市环球丁基内胎有限公司与被告王红霞之间的劳动关系。二、本判决生效后十日内，原告焦作市环球丁基内胎有限公司支付被告王红霞下列工伤保险待遇：1、停工留薪期间工资19080元。2、一次性伤残就业补助金:237944元。3、停工留薪期间的护理费6332元。三、驳回原告焦作市环球丁基内胎有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。本判决生效后，当事人必须自觉履行。如一方拒绝履行，对方当事人可在判决书所确定的履行期间届满之日起两年内向本院申请执行。逾期本院将依法不予强制执行。审 判 长  张更贵人民陪审员  王东华人民陪审员  李小霞二〇一九年六月二十四日书 记 员  段钰慧附法律条款：1、第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；(二)保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。2、《河南省工伤保险条例》第二十七条五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，五级十六个月，六级十四个月，七级十二个月，八级十个月，九级八个月，十级六个月;一次性伤残就业补助金，五级五十六个月，六级四十六个月，七级三十六个月，八级二十六个月，九级十六个月，十级六个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发百分之三十。领取一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的工伤职工，工伤保险关系同时终止。工伤职工距正常退休年龄五年以上的，一次性伤残就业补助金全额支付;距正常退休年龄不足五年的，每减少一年，一次性伤残就业补助金递减百分之二十;距正常退休年龄不足一年的按百分之十支付。享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的，不得减少按照失业保险规定应当享受的待遇和按有关规定应当享受的经济补偿金。