中华人民共和国上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0107民初13631号原告：上海海友金融信息服务有限公司，住所地中华人民共和国上海市青浦区。法定代表人：林纹如，董事长。委托诉讼代理人：杨立政，上海市浩信律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗曼君，上海市浩信律师事务所律师。被告：爱徒(上海)国际贸易有限公司，住所地中华人民共和国上海市普陀区。法定代表人：季小立(XIAOLIJI)，执行董事。委托诉讼代理人：单小云，女。被告：季小立(XIAOLIJI)，男，1972年6月5日出生。以上两被告的共同委托诉讼代理人：陆恩惠，上海市汇业律师事务所律师。原告上海海友金融信息服务有限公司、被告爱徒(上海)国际贸易有限公司(以下简称“爱徒公司”)、被告季小立(XIAOLIJI)民间借贷纠纷一案，本院于2018年7月2日立案受理后，依法适用普通程序。审理中，被告季小立(XIAOLIJI)对本案管辖权提出异议，本院审查后于2018年8月13日裁定驳回异议；后被告季小立(XIAOLIJI)提出上诉，上海市第二中级人民法院于2018年11月30日驳回上诉，维持原裁定。本院于2019年2月19日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人杨立政、两被告的共同委托诉讼代理人陆恩惠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海海友金融信息服务有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告爱徒公司向原告归还借款本息前两笔已到期债务人民币2,413,200元(以下币种同)；2、被告爱徒公司向原告支付逾期还款违约金963,214元(自2017年4月1日起算至2018年4月30日)；3、被告季小立(XIAOLIJI)就上述款项承担连带责任；4、本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2016年，原告与被告爱徒公司先后订立两份《资金拆借协议》和一份《借款合同》，约定被告爱徒公司向原告分别借款1,250,000元、1,000,000元和10,000,000元。借款到期后，经原告与两被告书面对账，被告爱徒公司在2018年4月24日出具《还款承诺书》，确认截至2018年4月被告爱徒公司尚欠原告借款本金12,250,000元、利息2,229,200元；被告爱徒公司承诺自2018年5月起分六个月归还借款本息；被告季小立(XIAOLIJI)对此承担连带责任。其后，被告爱徒公司部分还款，余款原告催讨未果，诉至本院。审理中，原告表示起诉之初，依据《还款承诺书》被告爱徒公司仅有两笔合计2,413,200元款项届期未还，审理中有多笔应付款项到期未还，为便于区分计算，原告选择在本案中仅主张两被告偿付2016年前两笔借款本息，对2016年第三笔借款10,000,000元所涉争议另案诉讼，故相应变更诉讼请求为：1、被告爱徒公司向原告归还借款本金2,250,000元；2、被告爱徒公司向原告支付利息和逾期利息(以1,250,000元为基数，从2016年3月12日起至实际清偿之日止；以1,000,000元基数，从2016年7月29日起至实际清偿之日止，均按照年利率24%计算)；3、被告季小立(XIAOLIJI)对上述第1-2项诉讼请求承担连带清偿责任；4、诉讼费由两被告承担。被告爱徒公司和被告季小立(XIAOLIJI)共同辩称，要求驳回原告部分诉讼请求。理由：1、关于借款本息。确认收到2016年原告出借的系争前两笔借款，相应借款本息两被告均未归还，对于其中第一笔借款1,250,000元同意按照年利率24%计息，但对于借款1,000,000元，两被告认为应当按照年利率15%计息。2、关于被告季小立(XIAOLIJI)责任承担。因其在《还款承诺书》上以担保人身份签字认可，对被告季小立(XIAOLIJI)承担连带担保责任无异议。经审理查明，自2015年起，原告与被告爱徒公司之间多次资金拆借。审理中，各方确认2015年间原告与被告爱徒公司之间发生两笔借贷，借款出借及还本付息情况双方形成口头合意，具体为：一、2015年3月3日，原告出借被告爱徒公司10,000,000元。后被告爱徒公司于2015年4月29日、2015年10月20日、2015年10月26日各归还借款本金1,000,000元，2015年10月27日归还借款本金2,000,000元，2016年3月31日归还借款本金500,000元，2017年1月16日归还借款本金2,000,000元，2017年5月16日归还借款本金2,500,000元，至此日借款本金已还清;被告爱徒公司另于2015年12月2日支付利息1,040,000元，2017年11月7日支付利息100,000元，2017年12月1日支付利息200,000元，2017年12月26日支付利息300,000元，2017年12月27日支付利息300,000元，2017年12月28日支付利息200,000元，2017年12月29日支付利息200,000元和150,000元，2018年1月2日支付利息400,000元，2018年1月3日支付利息250,000元，2018年12月25日支付利息230,000元，2019年1月9日支付利息300,000元，2019年1月29日支付利息80,000元，2019年2月1日支付利息40,000元；在此期间，原告另应被告爱徒公司的要求，在2019年1月18日退还利息300,000元、88,300元和30,000元,故至今被告爱徒公司尚未还清该笔借款对应利息。二、2015年11月19日，原告出借被告爱徒公司700,000元。后被告爱徒公司于2017年5月16日归还借款本金600,000元，2017年11月7日归还借款本金100,000元，至此日，借款本金已还清；但至今该笔借款对应利息尚未归还。对此，原告提交了《海友金融—Attos借(还)款/计(还)息明细表》为证，两被告对其中载明的被告爱徒公司分期还款时间、金额，以及每笔还款是作为何笔借款归本还是付息等事实均予以认可。2016年间，被告爱徒公司先后三次向原告借款，具体如下：一、2016年3月11日，原告(甲方)与被告爱徒公司(乙方)签订《资金拆借协议》，主要内容有：“……一、借款金额甲方同意向乙方提供人民币125万元借款。二、借款期限借款期限为7天，从2016年3月11日起至2016年3月18日止。三、借款利息在本协议约定的借款期限内，借款利率0%；超过约定借款期限的，则甲方向乙方提供借款的利率按年化24%计算，按天计收。利息按日计算，利随本清……”。同日，原告转账支付被告爱徒公司1,250,000元。二、2016年7月28日，原告(甲方)与被告爱徒公司(乙方)再次签订《资金拆借协议》，主要内容有：“……一、借款金额甲方同意向乙方提供人民币100万元借款。二、借款期限借款期限为24天，从2016年7月28日起至2016年8月20日止。三、借款利息在本协议约定的借款期限内，借款利率0%；超过约定借款期限未还款的，则甲方与乙方共同约定提供借款的利率按年化15%计算，按天计收。利息按日计算，利随本清……四、违约责任……2、若乙方违反本协议的约定，可能导致甲方在本协议项下债权实现受到威胁或遭受严重损失的，则甲方有权通知乙方予以改正并采取令甲方满意的补救措施；同时甲方有权提前收回部分乃至全部借款(包括借款本金、支付利息和费用等)，不能收回的，按每日千分之五(0.5%)收取违约金……”。同日，原告转账支付被告爱徒公司1,000,000元。三、2016年8月22日，原告(甲方)与被告爱徒公司(乙方)签订《借款合同》，主要内容有：“……一、借款金额乙方现向甲方借款人民币1000万元，甲方同意借款给乙方。二、借款用途用于流动资金(专款专用)三、借款期限自2016年8月22日至2017年3月31日止，以实际到款日期起算。四、双方约定如下：1、如甲方为乙方完成1000万美元的融资，乙方按约定将其在标的公司所持股权的10%以人民币1元转让给甲方(详见后附股权转让协议)，乙方则在借款到期日还清1000万元借款本金，甲方将免除乙方全部利息。2、如因乙方原因没有完成融资，则乙方借款利率按年利率15%计算，利息于借款到期日付清，利随本清。如乙方逾期还款的，逾期违约金按照欠款总金额每日千分之一向甲方支付违约罚金……”。落款处，双方签章确认，同时被告季小立(XIAOLIJI)在乙方一栏签名确认。同日，原告分两笔转账各支付被告爱徒公司5,000,000元，合计10,000,000元。2018年4月24日,被告季小立(XIAOLIJI)以担保人和被告爱徒公司签字人名义向原告出具《还款承诺书》，载明：“我公司2015年-2016年间向贵公司借款2295万元，应计利息546.92万元(利息计算截止日期为2018年4月30日)……已归还本息1394万元(其中本金1070万元，利息324万元)，现尚欠本息1447.92万元(其中本金1225万元，利息222.92万元)。明细见表：2015年借款金额1070万元，应还本付息金额1274.43万元，已还本付息金额1274.43万元，尚欠本息金额0.00；2016年借款金额1225万元，应计利息342.49万元，应还本付息金额1567.49万元，已还本付息金额119.57万元，尚欠本息金额1447.92万元，其中本金1225万元，利息222.92万元。现我公司承诺2018年10月20日前将尚欠借款本息1447.92万元全部还清，其中本金1225万元，利息222.92万元。具体还款资金安排见表。还款日期2018年5月10日120万元，2018年5月20日121.32万元，2018年6月10日120万元，2018年6月20日121.32万元，2018年7月10日120万元，2018年7月20日121.32万元，2018年8月10日120万元，2018年8月20日121.32万元，2018年9月10日120万元，2018年9月20日121.32万元，2018年10月10日120万元，2018年10月20日121.32万元，合计1447.92万元。若我公司2018年10月20日前未按承诺将借款本息全部还清，则愿意将尚欠借款本金利息利率从原先的年化利率15%提高到24%重新计息并支付尚欠本金利息。我公司实际控制人季小立(护照号YC525632),对上述借款本息的归还承担连带担保责任。”以上事实，由原告提交的《资金拆借协议》、《借款合同》、转账凭证、《还款承诺书》、《海友金融—Attos借(还)款/计(还)息明细表》等证据，以及谈话笔录、庭审笔录证明，本院予以认定。本院认为，因本案被告季小立(XIAOLIJI)系巴西籍当事人，故本案属涉外合同纠纷，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》的规定，当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。本案各方并未协议选择合同适用的法律，但本案系巴西居民为中国法人之间的民间借贷提供连带保证，故本院综合考虑主合同关系双方即原告和被告爱徒公司均位于中华人民共和国的特征，认定中华人民共和国法律与合同具有最密切联系，本案应适用中华人民共和国法律。原告与两被告之间签署的两份《资金拆借协议》、《还款承诺书》系当事人真实意思表示，合法有效，本院予以认定，各方理应按约履行。现各方对两份《资金拆借协议》中所涉原告于2016年3月11日出借款项1,250,000元、2016年7月28日出借款项1,000,000元，以及被告爱徒公司尚未归还系争两笔借款本息等事实并无争议，本院予以认定。关于系争1,000,000元借款计息的利率争议，原告诉称按照年利率24%计算，两被告辩称按照年利率15%计算，本院认为，因被告爱徒公司未按约足额还款，现原告主张依照《资金拆借协议》及《还款承诺书》约定以年利率24%为准计算利息、逾期利息，合法有据，本院予以支持，两被告辩称意见不符合前述约定的意思表示，本院对此不予采纳。另被告季小立(XIAOLIJI)在《还款承诺书》中作为保证人真实签名，并承诺对被告爱徒公司在该协议项下的债务承担连带清偿责任。现原告已在保证期间内向被告季小立(XIAOLIJI)主张权利，被告季小立(XIAOLIJI)对承担保证责任亦不持异议，故本院对于原告该节诉讼请求予以支持。被告季小立(XIAOLIJI)在承担连带保证责任后，有权向被告爱徒公司追偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条第二款、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、第三十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条之规定，判决如下：一、被告爱徒(上海)国际贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内归还原告上海海友金融信息服务有限公司借款本金人民币2,250,000元；二、被告爱徒(上海)国际贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海海友金融信息服务有限公司利息及逾期利息(以借款本金人民币2,250,000元为基数，其中人民币1,250,000元从2016年3月12日起算、人民币1,000,000元从2016年7月29日起算，均按照年利率24%计算至实际清偿之日止)；三、被告季小立(XIAOLIJI)对上述第一、二项判决主文项下被告爱徒(上海)国际贸易有限公司所负给付义务承担连带清偿责任；被告季小立(XIAOLIJI)在承担保证责任后，有权向被告爱徒(上海)国际贸易有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币34,640元(原告已预付)，由被告爱徒(上海)国际贸易有限公司、被告季小立(XIAOLIJI)共同负担。如不服本判决，原告上海海友金融信息服务有限公司、被告爱徒(上海)国际贸易有限公司可在判决书送达之日起十五日内、被告季小立(XIAOLIJI)可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  张蓓雯审 判 员  龚 婕人民陪审员  王进英二〇一九年五月三十一日书 记 员  陈晓彤附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条……连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。……第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。……第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。四、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。……五、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。六、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。七、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。