江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0902民初2324号原告：吉明果，女，1957年9月13日生，住江苏省盐城市亭湖区。委托诉讼代理人：张学凡、苏醒，江苏一正律师事务所律师。被告：纪晓芹，女，1960年8月11日生，住江苏省盐城市射阳县。被告：花军，男，1961年3月18日生，住江苏省盐城市射阳县。被告：盐城人和景城置业有限公司，统一社会信用代码:913209240782204179，住所地在射阳县合德镇发宏小区综合楼22#24#。法定代表人：张同生，该公司执行董事被告：花东，男，1984年5月15日生，住所在射阳县。以上四被告共同委托诉讼代理人：王小青、蒋高鹰（实习），江苏漫修（昆山）律师事务所律师。原告吉明果与被告纪晓芹、花军、盐城人和景城置业有限公司、花东民间借贷纠纷一案，本院于2019年3月20日受理后，依法适用简易程序由审判员陈艳红独任审判，并于2019年5月10日公开开庭进行了审理。原告吉明果的委托诉讼代理人苏醒、被告花军及四被告的共同委托代理人许某、李某到庭参加诉讼。后因案件复杂，本案依法适用普通程序并组成合议庭，于同年7月19日公开开庭审理了本案。原告吉明果的委托诉讼代理人苏醒、被告纪晓芹及四被告的共同委托诉讼代理人王小青、蒋高鹰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吉明果向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告纪晓芹、花军共同偿还原告借款本金2890万元及约定利息（其中90万元从2018年9月21日起，2800万元自2018年10月9日起，均至实际还款之日止按月利率2%计算）、律师费45万、保险公司保函费2.4万元。2、被告盐城人和景城置业有限公司、花东对被告纪晓芹、花军的上述义务承担连带偿还责任。3、本案诉讼费、保全费由被告共同承担。事实和理由：2018年9月19日，原告与四被告签订《借款合同》一份，约定原告根据被告盐城人和景城置业有限公司射阳华某广场项目的需要出借款项给被告，最高借款额度为人民币5000万元；借款不论何时出借，到期日均为2019年7月18日；本合同项下借款利率为月2%，在2018年12月底之前的借款于2019年1月1日之前结息。借款人任何一起未按时或足额支付本息的，出借人有权宣布借款提前到期并要求借款人和保证人提前归还借款本息。因此而发生诉讼，借款人还须承担律师费等费用。争议解决归本合同签订地盐城市亭湖区人民法院管辖。该合同签订后，原告陆续出借了2890万元给被告，但被告违背诚信，多处违约且拒不支付利息。为维护自身合法权益，特具状起诉，请求法院依法处理。四被告共同辩称：我方收到2890万元情况属实。1、根据原被告之间签订的借款协议第二条第二款约定“借款期限为自第一笔出借款项到位之日起十个月”而借款未到还款期限，暂不具备起诉条件。2、根据借款协议第二条第一款约定，被告出借最高额度5000万元，而原告指出借2890万元，尚未到最高额度，原告违约。3、2019年5月5日，盐城人人众筹资产管理股份有限公司与被告花军、纪晓芹在射阳县人民法院就出借款项进行了对账，对账单包含2890万元借款，诉争借款实际出资人是盐城人人众筹公司而非吉明果个人，故本案吉明果作为原告主体不适格。4、被告花军在此期间数次与盐城人人众筹公司法定代表人刘某1及公司相关负责人王某、蒋某、凌某谈话录音中可确认诉争借款是盐城人人众筹，同样可以认定吉明果作为原告主体不适格。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月19日，甲方盐城人人众筹资产管理股份有限公司与乙方盐城人和景城置业有限公司、丙方纪晓芹和纪某、丁某花军和花东签订《合作协议》一份，合同约定：鉴于甲方是有丰富的投资基金管理、投融资运作等的实战经验和客户资源，乙方投资的射阳华某广场商业房地产项目已深陷债务危机，亟需债务重整、盘活资产，丙方为持有目标公司100%股权的股东，自愿将其持有的目标公司100%股权转让至甲方或其指定的第三人名下。丁某为丙方的家庭成员，同时丁某1也是目标公司及其华某项目的实际控制人，丁某自愿为乙方和丙方在本协议中的义务承担连带保证责任。1、目标公司基础信息：盐城人和景城置业有限公司，其中纪晓芹2035.8万元，占97.5%、纪某出资52.2万元，占2.5%；2、合作内容①甲方将利用其广博自愿、专业运作能力和注入资金，尽快化解因法院查封和强制执行引发的债务危机，推动目标公司的债务重组，并通过甲方专业团队管理资产，促成华某项目正常销售经营。乙方、丙方和丁某承诺，截止本协议签订之日，乙方、丙方和丁某必须对外偿还的债务本息约在8600万元，考虑到利息和罚息等误差，最大债务本息金额不超过9000万元。如应承担的实际债务本息突破9000万元，则乙方、丙方和丁某承诺自愿放弃持有的目标公司全部股权和在华某项目中的所有权益，甲方有权以法院评估价为基数，按照法院第二次拍卖折扣整体出售华某项目全部资产。乙方需确保申报的债务准确、完整无遗漏，以便甲方分析制定对策；②、股权转让和回购丙方自愿将其持有的目标公司100%股权以1000万元对价转让至甲方及其甲方指定的一致行动人名下，股权转让款以出借款形式支付；③、资金的募集及安排目标公司债务重组、华某项目竣工验收及整改提升所需全部资金由甲方分期对外募集，按照法院要求和华某项目进度分阶段注入，资金募集成本为月2%，前三个月到期结息，之后按月结息。出资方与乙方、丙方和丁某另行签订《借款合同》，目标公司的全部印鉴、证照由双方共同监管，资金进出和销售回笼款由双方共同监管；④、销售事宜乙方、丙方和丁某共同保证和承诺，将在甲方第一笔资金到位后十个月内通过销售回笼偿还全部对外债务本息（含对甲方及其一致行动人的全部债务本息）3、各方权利和义务乙方、丙方和丁某九此项合同向甲方所作的一切陈述、保证、承诺及向甲方初始、移交之全部资料均真实、合法、有效，无任何虚构、伪造、隐瞒、遗漏等不实之处，否则乙方自愿赔偿甲方所有损失，并承担违约责任；4、违约责任任何一方未按本协议之规定履行其义务，违约方向守约方支付违约金，违约金为目标公司对外债务本息总额5%，发生诉讼还必须承担相应的诉讼保全费、执行费、评估拍卖费、律师代理费、差旅费；5.争议的解决为甲方所在地盐城市盐都区人民法院管辖。2018年9月19日，盐城人人众筹资产管理股份有限公司（出借人）与被告纪晓芹（借款人）、花军（借款人）、保证人盐城人和景城置业有限公司（保证人）、花东（保证人）签订《借款合同》一份，合同约定：1、资金来源、借款用途出借人出借资金来源合法,借款人保证所借款项专用于盐城人和景城置业有限公司射阳华某广场项目，借款人和保证人的其他收益权为还款来源的必要补充；2、借款金额、期限和利率最高借款额度为人民币30000000元（大写叁仟万元整）。在最高借款额度内，根据射阳法院要求和华某项目进度需要，经出借人审查通过后分期发放相应的出借款项，借款期限为自第一笔借款项到位之日起十个月，即本合同项下所有分期发放的借款不论何时出借，到期日均为2019年7月18日，借款利率为月2%，在2018年12月底之前的借款于2019年1月1日之前结息。之后所有借款均按约结息，由借款人支付至出借人指定的银行账户；3、借款方式出借人指定其关联方以银行转账方式将出借狂想汇入银行账户；4、还款方式借款人必须按照本合同约定支付利息和偿还本金，如有拖欠，借款人须承担违约赔偿责任，本合同下的任何还款均按先付息后还本的原则；5、提前还款借款四个月内不可提前偿还借款，四个月后要求提前偿还借款的，应向出借人提出书面申请且结清利息，借款人的任何逾期还款均视为借款人的违约行为；6、连带责任保证条款射阳华某广场项目的回笼款优先用于清偿本合同下的债务，盐城人和景城置业有限公司和花东自愿为借款人向出借人借款承担连带责任保证，保证范围为本合同下的本金、利息（含逾期利息）、罚息、违约金和其他相关费用（包括但不限于出借人为实现其债权所发生的诉讼费、执行费、律师费、公证费、催告费、抵押物处置费、过户费等相关费用），保证期间为本合同主债权发生期间届满之日起两年；7、借款人和保证人违约事件借款人任何一期未按时或足额支付本金的视为借款人和保证人违约，出借人有权宣布借款提前到期并要求借款人和保证人提前归还借款本息，且出借人有权选择宣布解除本合同；8、违约责任借款人未按照本合同约定偿还本息及支付其他费用的，借款人除继续履行偿还本息及其他费用的责任外，须按应付未付金额年24%利率标准或法律所允许的最高赔偿比例向出借人支付逾期罚息（自拖欠之日起至实际支付完毕为止）。如因此发生诉讼，借款人还须承担出借人为维护其自身权益而发生的一起费用，该等费用包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、评估拍卖费、交通差旅费等。2018年9月19日，原告吉明果（出借人）与被告纪晓芹（借款人）、花军（借款人）、保证人盐城人和景城置业有限公司（保证人）、花东（保证人）签订《借款合同》一份，合同约定：1、资金来源、借款用途出借人出借资金来源合法,借款人保证所借款项专用于盐城人和景城置业有限公司射阳华某广场项目，包括但不限于：清偿因射阳华某广场项目形成的经人民法院生效判决或民事调解书确定的对外债务本息，借款人的主要还款来源为华某广场销售回笼资金。借款人和保证人的其他收益权为还款来源的必要补充；2、借款金额、期限和利率最高借款额度为人民币50000000元（大写伍仟万元整）。借款期限为自第一笔借款项到位之日起十个月，即本合同项下所有分期发放的借款不论何时出借，到期日均为2019年7月18日，借款利率为月2%，在2018年12月底之前的借款于2019年1月1日之前结息。之后所有借款均按月结息，由借款人支付至出借人指定的银行账户；3、借款方式出借人指定其关联方以银行转账方式将出借狂想汇入银行账户；4、还款方式借款人必须按照本合同约定支付利息和偿还本金，如有拖欠，借款人须承担违约赔偿责任，本合同下的任何还款均按先付息后还本的原则；5、提前还款借款四个月内不可提前偿还借款，四个月后要求提前偿还借款的，应向出借人提出书面申请且结清利息，借款人的任何逾期还款均视为借款人的违约行为；6、连带责任保证条款射阳华某广场项目的回笼款优先用于清偿本合同下的债务，盐城人和景城置业有限公司和花东自愿为借款人向出借人借款承担连带责任保证，保证范围为本合同下的本金、利息（含逾期利息）、罚息、违约金和其他相关费用（包括但不限于出借人为实现其债权所发生的诉讼费、执行费、律师费、公证费、催告费、抵押物处置费、过户费等相关费用），保证期间为本合同主债权发生期间届满之日起两年；7、借款人和保证人违约事件借款人任何一期未按时或足额支付本息的视为借款人和保证人违约，出借人有权宣布借款提前到期并要求借款人和保证人提前归还借款本息，且出借人有权选择宣布解除本合同；8、违约责任借款人未按照本合同约定偿还本息及支付其他费用的，借款人除继续履行偿还本息及其他费用的责任外，须按应付未付金额年24%利率标准或法律所允许的最高赔偿比例向出借人支付逾期罚息（自拖欠之日起至实际支付完毕为止）。如因此发生诉讼，借款人还须承担出借人为维护其自身权益而发生的一起费用，该等费用包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、评估拍卖费、交通差旅费等；9、有关本合同及在本合同履行中发生争议，归本合同签约地盐城市亭湖区人民法院管辖。原、被告之间的借款合同签订后，原告吉明果于2018年9月21日向国网江苏省电力有限公司射阳县供电分公司缴纳华某广场高可靠性电费132000元，并于当日向被告花军账户转账207764元、300000元、260236元。2018年10月9日，原告吉明果又按照借款合同约定向射阳县人民法院案款专户转账28000000元。原告向被告交付2890万元款项后，被告未向原告支付借款利息也未归还本金。2019年3月16日，原告吉明果（甲方）与江苏一正律师事务所（乙方）签订《委托代理合同》一份，委托乙方指派张学凡律师处理与被告的民间借贷纠纷，律师服务费为45万元，在本协议签订时支付5万元，一审法律文书出具后付40万元。2019年3月25日，原告向江苏一正律师事务所缴纳了经纪代理服务费用5万元，后诉至本院。在案件审理过程中，原告吉明果于2019年3月21日向本院提出财产保全申请，并向中国太平洋财产保险股份有限公司盐城中心支公司缴纳24000元的保险费用，以该公司的诉讼财产保全责任保险提供担保，申请查封被告纪晓芹、花军、盐城人和景城置业有限公司、花东的银行存款人民币3000万元或查封、扣押其他等额财产。本院于2019年3月25日作出民事裁定，查封了被告纪晓芹、花军、盐城人和景城置业有限公司、花东的银行存款人民币3000万元或查封、扣押其他等额财产。2019年6月3日，盐城人人众筹资产管理有限公司（甲方）与盐城人和景城置业有限公司（乙方）、纪晓芹和花军（丙方）签订《合作协议之补充协议》一份，约定：鉴于各方于2018年9月19日签订了《合作协议》、《股权回购协议》，约定甲方出借和筹措资金帮助乙方和丙方对华某广场项目实施债务重组，丙方将其持有的乙方全部股权转让到甲方名下作担保，在清偿对甲方的债务后，甲方回转股权至丙方名下。现因为华某广场项目的实际情况，经各方协商一致同意终止《合作协议》和《股权回购协议》，甲方将原盐城人和景城置业有限公司的股权全部转回到股权纪晓芹名下。1、股权回转根据乙方和丙方的要求，在本补充协议生效、各方至法院签署和解笔录、且新投资人将2000万元存入投资人的个人账户，银行卡交甲方保管，甲方同意立即回转乙方全部股权至纪晓芹名下，并将法定代表人变更为纪晓芹，转股后支付600万元给投资人用于华某广场工程综合验收，待综合验收合格后，甲方将该银行卡交给投资人。各方确认，甲方受让乙方股权是为甲方出借和筹措资金作让与担保，甲方持有股权期间并未实际控制和运营华某广场项目，华某广场的全部义务（包括但不限于拖欠的工人工资、工程款及对外债务等）由乙方和丙方承担，与甲方无关。甲方不承担任何与乙方相关的责任；2、债权债务确认甲方出借或筹措款项合计36550000元（含吉明果的2890万元），从每笔借款出借之日起至实际还款之日止按月2%计算利息，以上借款中以吉明果名义出借的计2890万元已在亭湖法院诉讼。从盐城人人众筹资产管理股份有限公司、蒋某、陈某账户出借的合计765万元本金，都作为甲方对乙方和丙方的出借款，乙方和丙方予以确认；3、保证措施丙方协调新的投资人出资2000万元支付至新的投资人在射阳县新开的账户，确保资金全部用于华某广场项目。乙方的所有资金进出和销售回笼款由甲方和丙方以及新的投资人共同监管，无特殊情况甲方应配合新的投资人对乙方资金的合理收支。在乙方和丙方清偿甲方全部相关债权后，甲方放弃监管。乙方和丙方同意以吉明果名义申请法院追加查封潘习超名下的四楼网签房产以及亭湖法院查封的一楼部分房产、地下室房产以及其他查封等资产继续作为清偿甲方相关债权本息的担保措施，在吉明果和甲方债权本息全部获得清偿前，乙方和丙方承诺不得要求解除网签和查封；4、还款计划乙方和丙方承诺在华某广场销售回笼款中已经网签的71间房屋提取60%用于清偿甲方相关的债权；一楼查封6间门市销售回笼款按照100%用于清偿甲方相关的债权。偿还顺序：先清偿甲方相关债权，还款方式：利随本清原则，然后清偿765万元债权，在清偿吉明果2890万元债权。乙方和丙方承诺在股权回转后六个月内清偿1000万元，九个月内清偿1000万元，十二个月清偿1000万元，余款在二十个月内全部清偿本息；5、其他本补充协议生效后，各方于2018年9月19日签订的《合作协议》《股权回购协议》自动终止，各方互不追究违约责任。另查明：刘某1是原告吉明果的丈夫，其也是原盐城人人众筹资产管理股份有限公司（已变更为盐城九骏企业管理咨询股份有限公司，法定代表人为刘某2）的法定代表人。以上事实，有原、被告的当庭陈述、《合作协议》、《借款合同》、《委托代理合同》、汇款凭证、《合作协议之补充协议》、律师服务费发票及财产保全保单机保函费用发票等证据予以证实，本院依法予以确认。本院认为：合法的民间借贷应受法律保护。（一）关于原告的主体资格问题。盐城人人众筹资产管理股份有限公司与被告纪晓芹、花军、保证人盐城人和景城置业有限公司、花东签订的《合作协议》约定由其帮助被告对外募集资金，资金的出资方与被告再另行签订《借款合同》。原告吉明果作为出资方与被告纪晓芹、花军、保证人盐城人和景城置业有限公司、花东签订了《借款合同》，该合同不违反法律的相关规定，是双方的真实意思表示，原告吉明果也按合同约定向被告支付了2890万元的款项，双方的借款合同关系成立并已生效。原告丈夫当时虽是盐城人人众筹资产管理股份有限公司的法定代表人，但自然人和法人不应混同。因该笔资金是由盐城人人众筹资产管理有限公司募集故该公司与被告签订的《合作协议之补充协议》中资金的确认中包括该笔资金也属合理，但《合作协议之补充协议》中并无原告吉明果的签字确定，该协议对原告吉明果无法律约束力。综上，原告吉明果系本案适格的原告。被告与盐城人人众筹资产管理股份有限公司的合作关系纠纷，其可另行诉讼，本案中不予追加。（二）关于借款本金的归还和利息问题。原、被告的借款合同中已明确约定借款利率为月2%，在2018年12月底之前的借款于2019年1月1日之前结息，之后所有借款均按月结息，借款人任何一期未按时或足额支付本息的视为借款人和保证人违约，出借人有权宣布借款提前到期并要求借款人和保证人提前归还借款本息，且出借人有权选择宣布解除本合同。因被告纪晓芹、花军未按期支付借款的利息，其已构成违约，原告可按合同约定要求宣布借款提前到期，要求被告纪晓芹、花军归还借款本金2890万元并按合同约定支付自借款之日起按月利率2%计算的利息。（三）关于被告盐城人和景城置业有限公司和被告花东的保证责任问题。被告盐城人和景城置业有限公司和被告花东为纪晓芹和花军向原告的借款提供担保并签订了《借条合同》明确为连带责任保证也明确了担保的范围为借款本息和为实现其债权所发生的诉讼费、律师费等相关费用，则其应在担保范围内承担连带保证责任，其履行保证偿还义务后有权向债务人行使追偿权。（四）关于律师服务费用和诉讼保全担保费用的承担问题。在原、被告的借款合同中已明确约定如发生诉讼，借款人还须承担出借人为维护其自身权益而发生的一起费用，该等费用包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、评估拍卖费、交通差旅费等，故被告应承担原告为实现债权所支出的诉讼保全担保费用24000元。原告吉明果因本次诉讼与江苏一正律师事务所签订了《委托代理合同》，原告已向被告支付了5万元的律师费，有其提交的发票为证，但对其主张剩余律师费用40万元，原、被告虽签订了合同，但未实际履行，故本院仅支持原告已支付被告的律师费用5万元。综上，原告的诉讼请求，应予部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题规定》第二十六条之规定，判决如下：一、被告纪晓芹、花军于本判决生效之日起十日内偿还原告吉明果借款本金2890万元及利息（利息支付期间及标准：其中90万元从2018年9月21日起，其中2800万元从2018年10月9日起，均至实际还款之日止按月利率2%计付）。二、被告纪晓芹、花军于本判决生效之日起十日内支付原告吉明果因本次诉讼产生的律师服务费用和诉讼保全担保费用合计74000元。被告盐城人和景城置业有限公司和被告花东对上述一、二款项承担连带清偿责任。其在履行保证义务后，有权向被告纪晓芹、花东追偿。四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费191800元，保全费用5000元，合计196800元，由被告纪晓芹、花军、盐城人和景城置业有限公司、花东共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式四份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  陈艳红人民陪审员  冯 暇人民陪审员  蔡荣莉二〇一九年九月十日法官 助理  孙志杰书 记 员  徐 鑫附录法律条文1、《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条：借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。2.《中华人民共和国担保法》第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人的追偿权保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。3.最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。