广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019)粤13民终102号上诉人（原审被告)：邱加伦，男，汉族，1975年10月10日出生，地址：广东省惠州市惠阳区*************，公民身份证：441************459。委托诉讼代理人：黄顺文，惠州市惠城区大湖溪法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告)：蒋华成，男，汉族，2001年12月7日出生，地址：：湖南省道县***********，公民身份证：431************19X。法定代理人：蒋荣明，男，汉族，1981年4月20日出生，地址：湖南省道县***********，公民身份证：432************635。委托诉讼代理人：何枢，广东鸿园律师事务所律师。原审被告：颜健群，女，汉族，1979年7月15日出生，住址：广东省惠州市惠阳区*************，公民身份证：441************140。委托诉讼代理人：黄顺文，惠州市惠城区大湖溪法律服务所法律工作者。上诉人邱加伦因与被上诉人蒋华成、原审被告颜健群机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠州市惠城区人民法院（2019）粤1302民初5036号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人邱加伦请求：1、依法撤销一审判决，依法改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人垫付了15000元，未予以扣减，二、营养费、精神抚慰金认定过高，三、后续治理费依据不足，四、护理费应按一人计算且一审认定金额过高，应扣除23天在ICU治理时间，五、残疾赔偿金应按农村标准计算，六、一审金额计算错误。被上诉人蒋华成辩称，请求二审法院驳回上诉人上诉，另，精神抚慰金过低，请求予以调整。原审被告颜健群答辩称：请求二审法院查明事实，予以纠正。原审原告蒋华成向一审法院起诉请求：1、法院判令被告邱加伦、被告颜健群赔偿原告各项损失367844元（详见赔偿清单）；2、本案诉讼费用及其他费用由被告承担。其赔偿清单显示后续治疗费72000元、住院伙食补助费17200元、营养费5000元、误工费53347元、护理费51600元、后续护理费219000元、交通费5000元、残疾赔偿金819500元、精神损害抚慰金100000元、鉴定费3500元，合计1346147元，扣除保险公司已支付的120000元，并按责任比例，被告应承担的赔偿款为367844元。一审法院认定事实：2017年12月31日3时53分许，原告蒋华成饮酒后（属于醉酒状态）驾驶无号牌普通二轮摩托车从麦地路方向往东平方向行驶，行至西枝江大桥东端桥面放下乘客后原路折返，沿西枝江大桥从东平方向逆向行驶，至西枝江大桥西端上桥处时，与从麦地路方向往东平方向行驶由被告邱加伦驾驶的粤L*****号轻型普通货车发生碰撞，造成原告蒋华成受伤、车辆损害的交通事故。惠州市公安局交通警察支队江南大队于2018年2月5日作出441302[20117]第2017D03764号《道路交通事故认定书》，认定被告邱加伦负事故次要责任，原告蒋华成负事故主要责任。该事故认定书认定被告邱加伦是行使时超过限速标志标明的最高时速，其存在过错。事故发生后，原告蒋华成被送往惠州市第三人民医院住院治疗，入院诊断：重度开放性颅脑损伤，左、右侧额部急性硬膜下血肿，右侧额叶脑挫裂伤，外伤性蛛网膜下腔出血，脑肿胀，脑疝、颅内积气，多发性颅骨骨折，多处软组织挫裂伤、多处骨折等，于2018年6月21日出院，共住院172天，出院医嘱：患者意识昏迷，植物生存，需长期康复治疗，注意日常护理，加强营养支持，定期更换胃管，定期复查头胸部CT,定期复查彩超，肝肾功能、血常规、电解质等检查，气切套管定期更换，注意呼吸道管理，定期神经外科专科复诊，定期康复科专科就诊。被告邱加伦支付了医疗费共15000元。原告蒋华成法定代理人陈述其也曾支付过部分医疗费，但目前仍拖欠惠州市第三人民医院医疗费。在本院释明的情况下，原告蒋华成陈述其在本案中暂不主张医疗费，其另寻法律途径解决。受原告蒋华成委托，广东惠中法医临床司法鉴定所于2019年1月10日出具惠中法医司鉴所〔2019〕临鉴字第10号《司法鉴定意见书》，鉴定认定：1、原告蒋华成的损伤与本次交通事故存在直接因果关系；2、原告蒋华成重度开放性颅脑损伤，伤后至今处于睁眼昏迷、植物生存状态，构成一级伤残。3、原告蒋华成后续医疗依赖费用为二年内3000元/月。4、原告蒋华成需要完全护理依赖。原告蒋华成为此支付鉴定费用3500元。另查明，原告蒋华成户籍性质为农业家庭户口。惠州市惠城区汝湖镇新光小学于2018年4月20日出具了一份证明，证实原告蒋华成从2008年9月2014年7月在该校就读。惠州市惠城区汝湖中学于2018年4月20日出具了一份证明，证实原告蒋华成从2014年9月2016年7月在该校就读。原告蒋华成法定代理人陈述其家人都一直在惠州市惠城区*住生活，其提供了工作证明、银行流水以及当地村委会出具的居住证明。再查明，粤L*****号登记的车主为被告颜健群，事故发生时由被告邱加伦驾驶，该车在鼎和财产保险股份有限公司投保了交强险。本次事故发生在保险期限内。发生事故后，鼎和财产保险股份有限公司经与原告蒋华成协商，已在交强险责任限额范围内向原告蒋华成支付了120000元赔偿款。以上事实有当事人提交的诉讼主体资料、驾驶证、行驶证、、道路交通事故认定书、赔偿协议书、病历资料、医疗费发票、司法鉴定意见书、居住证、就读证明、工作证、银行流水等证据材料以及庭审笔录在卷佐证。一审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷，各当事人应按照事故责任大小和法律规定承担相应的民事责任。交警部门认定被告邱加伦负事故次要责任，原告蒋华成负事故主要责任，其理由充分，结论合法，本院予以采信。事故车辆在鼎和财产保险股份有限公司买了机动车交通事故责任强制保险。经双方当事人协商，鼎和财产保险股份有限公司已在交强险责任限额12万元范围向原告蒋华成支付了赔偿款12万元。因此，对于剩余赔偿款应根据交警部门的责任认定，由被告邱加伦承担30%责任。被告颜健群是肇事机动车的所有人，被告邱加伦驾驶的机动车是超过限速标志限定的最高时速而导致交通事故的，其过错在于被告邱加伦，没有充分证据证明被告颜健群对损害结果存在有过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”被告颜健群不应对原告蒋华成的损失承担赔偿责任。广东惠中法医司法鉴定所系经批准的具有司法鉴定资质的专业机构，其作出的《司法鉴定意见书》，鉴定程序合法，鉴定结论合理，予以采信。应依据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，确定在本次交通事故造成的损失。医疗费应根据医疗费票据依法确定。原告蒋华成陈述其曾垫付了部分医疗费，但没有提供相应的票据，在本院释明的情况下，原告蒋华成陈述其对医疗费暂不主张，由其另行主张。因此，本案中只认定被告邱加伦曾经支付的医疗费15000元。对于原告蒋华成医疗费损失，由其另寻途径解决。住院伙食补助费应按住院天数依法计算。原告蒋华成住院期间已昏迷，其主张的护理费合理，即使原告蒋华成在ICU治疗，其客观仍需要家属护理，被告邱加伦陈述ICU治疗期间没有实际发生护理，其理由不成立，鉴于原告蒋华成住院期间是昏迷状态，其主张按2人计算护理费合理。发生交通事故时，原告蒋华成刚年满16周岁，其提交的就读证明表明其仍在初中义务教育期间，没有充分证据其存在误工费的损失，其主张的误工费缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原告蒋华成出院时仍处于植物人状态，鉴定报告表明后续治疗费二年内每月需要3000元。因此，原告蒋华成主张的后续治疗费有事实依据。根据鉴定结论，原告蒋华成是属于完全护理依赖，其主张按5年计算后续护理费，理由充分，本院予以支持。原告蒋华成是农村户籍，但长期与其父母在惠州市惠城区学习生活，有相应的就读证明，其事实清楚。因此，原告蒋华成主张按城镇居民标准计算残疾赔偿金，理由充分，本院予以支持。原告蒋华成对交通事故的发生也存在过错，其主张的精神损害抚慰金酌情按30000元计算。因此，原告蒋华成在本案中的各项损失包括：医疗费15000元、后续治疗费72000元（3000元/月×24个月）、住院伙食补助费17200元（100元/天×172天）、营养费5000元（酌情）、护理费20640元（120元/天×172天×2人）、后续护理费219000元（120元/天×365天×5年）、残疾赔偿金819500元（40975元/年×20年）、交通费800元（酌情）、精神损害抚慰金30000元（酌情）、鉴定费3500元，合计1223280元。扣除保险公司在交强险责任限额范围内已支付的12万元，剩余的赔偿款共1103280元（1223280元-120000元）。根据双方责任比例，被告邱加伦应承担其中的30%责任，即330984元（1103280元×30%）。原告蒋华成的诉讼请求合理部分予以支持，不合理部分不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告邱加伦应在本判决生效之日起五日内向原告蒋华成支付赔偿款共330984元。二、驳回原告蒋华成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2340元（原告蒋华成申请缓交），由被告邱加伦负担。被告邱加伦应在本判决生效之日起五日内向本院缴纳上述案件受理费，逾期不缴纳的，本院将依法强制执行。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为：一、关于上诉人垫付的医疗费15000，一审查明事实正确，但在处理时未从上诉人赔偿责任中予以扣除，上诉人对此所提出的上诉意见有理，本院予以采纳。二、关于本案的护理费。被上诉人在ICU中治疗时，由专业护士护理，家属不能进行护理。上诉人主张扣除该部分护理费于法有据，本院予以支持。至于本案的住院护理费，一审根据本案实际情况认定护理人数为两人正确，本院予以维持。三、至于上诉人提出异议的营养费、后续治疗费、后续护理费、精神损害抚慰金和残疾赔偿金，经本院审查认为一审所作认定均合理合法，本院一并予以维持。四、经本院核算，本案护理费为35760元（120元/天×149天×2），一审出现笔误，错误认定为20640元，本院予以纠正。事故总损失为1217760，一审错误计算为1223280元，本院予以纠正。以上损失，扣除交强险赔偿额12万元，余款1097760元，由上诉人承担30%，即329328元，扣除上诉人垫付的医疗费15000元，尚余314328元。综上所述，上诉人邱加伦的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持惠州市惠城区人民法院（2019）粤1302民初5036号民事判决第二项及诉讼费的负担。二、变更惠州市惠城区人民法院（2019）粤1302民初5036号民事判决第一项为：上诉人邱加伦应在本判决生效之日起五日内向被上诉人蒋华成支付赔偿款共314328元二审受理费2340元，由上诉人邱加伦负担2100元，由被上诉人蒋华成负担240元。上诉人邱加伦预交的二审受理费予以退还240元。本判决为终审判决。审 判 长 蓝惠兰审 判 员 邹 戈审 判 员 徐国华二〇二〇年三月二十日法官助理 韦翠玲书 记 员 肖静雅