河南省新安县人民法院民 事 判 决 书(2019)豫0323民初100号原告：洛阳双瑞万基钛业有限公司，住所地：河南省新安县铁门镇。统一社会信用代码：914103237751167548。法定代表人：姜建伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：王磊，男，汉族，1983年7月21日出生，住河南省洛阳市涧**。系该公司职工。特别授权。委托诉讼代理人：魏海涛，河南经源律师事务所律师。特别授权。被告：新乡市环科机械有限公司，住所地：河南省获嘉县城**。统一社会信用代码：914107246716912606。法定代表人：魏增永，该公司执行董事。被告（追加）：魏增永，男，1975年4月27日出生，住河南省获嘉县，系新乡市环科机械有限公司股东。被告（追加）：韩光营，男，1972年7月4日出生，住河南省获嘉县，系新乡市环科机械有限公司股东。原告洛阳双瑞万基钛业有限公司（以下简称双瑞公司）诉被告新乡市环科机械有限公司（以下简称环科公司）、魏增永（追加被告）、韩光营（追加被告）为买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告双瑞公司委托诉讼代理人王磊、魏海涛到庭参加了诉讼，被告环科公司、魏增永、韩光营经本院依法公告送达开庭传票，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告双瑞公司诉称:2016年7月5日，我公司与被告环科公司签订《洛阳双瑞万基钛业有限公司除尘设备制造及安装项目采购合同》一份，合同编号1516028-0613。主要内容为：我公司购买被告电解旋风除尘器、电解布袋除尘器、氯化袋式除尘器、还蒸旋风除尘器等设备，价格合计人民币柒拾捌万捌仟元整（788000元，包含17%增值税）；设备供货期为收到定金后30天内发货，即在2016年8月15日之前具备发货条件，乙方接到甲方发货通知后5日内将设备运至甲方指定现场；付款方式：合同签订后，甲方预付合同总款的30%，甲方到乙方生产现场进行预验收合格后支付合同总款的40%，乙方开始发货，同时乙方出具全额的增值税发票。货物全部运达、卸至甲方指定位置且安装、验收合格后30日内付合同总款的30%，同时乙方开具合同总款10%的银行保函，质保期满15日内无质量争议甲方将该银行保函交给乙方。违约责任：10.1、合同生效后乙方应按合同规定的时间供货到现场，若乙方发生延误，每延误一天乙方要按合同价的5‰向甲方支付违约金，不满一天按一天计算，违约金总额不超过总价款的5%。如果乙方延期15天后仍不能交货，甲方可考虑终止合同。10.2、如果合同设备在检验、安装、调试、试运行、投料试生产、性能考核和保证期内由于乙方原因未能达到技术指标，甲方有权向乙方提出索赔：（1）、乙方同意拒收货物和退还合同价款，并且承担相关的损失和费用包括利息、运费、保费、检验费、仓储费、装卸费以及其他保管和维护拒收货物必须的费用，最多不超运合同价款的10%；争端解决：如果协商得不到解决，则提请合同签订地有管辖权的人民法院依法裁决。合同签订地：洛阳市新安县。同日我公司同被告签订《技术协议》，对设备设计和制造遵循的标准、规范、技术要求、技术参数、包装、验收、发运、运输等做了约定。合同签订后，我公司在2016年8月支付合同总金额的30%预付款、在2016年12月验收合格后、支付合同总金额40%的发货款，共计支付55.16万元（被告未开具发票）。之后我公司工作人员于2017年1月15日、2017年2月28日多次发函催发货，被告始终未能发货；2017年3月18日，我公司工作人员到该公司现场催要，被告写出承诺书，保证在2017年3月22日将除尘器和成品车间设备运送至我公司现场。随后在2017年4月被告才将除尘器壳体（共计47.8吨）发送到现场，但是附属附件（包括花板、蝶形阀、电磁脉冲阀、活接头、人孔、反吹气包、风机、烟囱及进风管道、脉冲阀、笼架、滤袋、脉冲控制仪、风机控制柜等）至今仍未提供。2017年5月2日，我公司多次催促后，被告才安排3名安装人员开始到场安装，但进度缓慢且安装质量极差。经2017年6月22日至7月15日持续电话、短信沟通，被告公司仍不能积极推进设备安装进度。2017年8月7日，我公司为尽快完成设备安装，将除尘器安装另行招标，我公司为此支付安装费用30万元。我公司认为，我公司与被告签订的《除尘设备制造及安装项目采购合同》、《技术协议》是双方的真实意思表示，为有效合同，双方均应依约履行。我公司依约支付预付款、发货款，被告未按合同规定的时间供货到现场，对此被告应按合同约定的每延误一天按合同价的5‰向我公司支付违约金3.94万元（违约金总额不超过总价款的5%）。合同设备在安装、调试期内由于被告原因未能达到技术指标（未安装），被告应承担相关的损失和费用7.88万元（不超运合同价款的10%）。由于被告不能按照合同约定履行安装义务，我公司另行委托其他公司进行设备安装生产的30万元费用支出，被告应当承担。具体从未付货款23.64万元中抵顶后，不足部分6.36万元被告应向我公司支付。被告已收货款依法应开具增值税发票。综上，按照我国《合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”等的规定，诉至法院，请求判令：1、三被告向原告支付违约金并赔偿各项损失合计18.18万元；2、本案诉讼费用由三被告承担。被告环科公司、魏增永、韩光营均缺席无答辩。经审理查明：2016年7月5日，原告双瑞公司（甲方）与被告环科公司（乙方）签订《洛阳双瑞万基钛业有限公司除尘设备制造及安装项目采购合同》一份，内容为：“甲方购买被告电解旋风除尘器、电解布袋除尘器、氯化袋式除尘器、还蒸旋风除尘器等设备，价格合计人民币柒拾捌万捌仟元整（788000元，包含17%增值税、装卸费、运费、售后服务等全部费用）；设备供货期为收到定金后30天内发货，即在2016年8月15日之前具备发货条件，乙方接到甲方发货通知后5日内将设备运至甲方指定现场；付款方式：合同签订后，甲方预付合同总款的30%；甲方到乙方生产现场进行预验收合格后支付合同总款的40%，乙方开始发货，同时乙方出具全额的增值税发票；货物全部运达、卸至甲方指定位置且安装、验收合格后30日内付合同总款的30%，同时乙方开具合同总款10%的银行保函；质保期满15日内无质量争议甲方将该银行保函交给乙方。违约责任：10.1、合同生效后乙方应按合同规定的时间供货到现场，若乙方发生延误，每延误一天乙方要按合同价的5‰向甲方支付违约金，不满一天按一天计算，违约金总额不超过总价款的5%。如果乙方延期15天后仍不能交货，甲方可考虑终止合同。10.2、如果合同设备在检验、安装、调试、试运行、投料试生产、性能考核和保证期内由于乙方原因未能达到技术指标，甲方有权向乙方提出索赔：（1）、乙方同意拒收货物和退还合同价款，并且承担相关的损失和费用包括利息、运费、保费、检验费、仓储费、装卸费以及其他保管和维护拒收货物必须的费用，最多不超过合同价款的10%；争端解决：如果协商得不到解决，则提请合同签订地有管辖权的人民法院依法裁决。合同签订地：洛阳市新安县。”同日原告同被告签订《技术协议》，对设备设计和制造遵循的标准、规范、技术要求、技术参数、包装、验收、发运、运输等做了约定。合同签订后，原告在2016年7月18日支付合同总金额30%的预付款236400元、在2016年12月3日支付合同总金额40%即315200元的发货款，并于2017年1月15日、2017年2月28日多次发函催发货，被告始终未能发货。2017年3月18日，被告写出承诺书，保证在2017年3月22日将除尘器和成品车间设备运送给原告，如违反上述规定，除合同约定外，自愿承担除尘器总额的788000元罚款。2017年4月被告将除尘器壳体（共计47.8吨）发送到现场，对附属附件（包括花板、蝶形阀、电磁脉冲阀、活接头、人孔、反吹气包、风机、烟囱及进风管道、脉冲阀、笼架、滤袋、脉冲控制仪、风机控制柜等）至今仍未提供。2017年8月7日，原告将除尘器安装另行招标，由洛阳源通环保机械有限公司进行了安装施工，原告另支付安装费用30万元。另查明：环科公司系租赁他人厂房进行经营，其股东为魏增永、韩光营，现该公司已人去楼空，公司财产已不见踪影。本院认为：原告双瑞公司与被告环科公司签订的《除尘设备制造及安装项目采购合同》、《技术协议》均系双方的真实意思表示，为有效合同，双方均应依约履行。根据双方签订的合同，被告环科公司应在2016年12月3日向原告发货，但经原告多次发函催促，被告迟迟未发货，被告每迟延一日应按合同总价款的5‰向原告支付违约金，截止2017年8月7日原告另行招标其他公司完成合同义务之日，被告违约拖延时间远超100天，根据合同约定，被告应按合同总价款的5%即3.94万元向原告支付违约金。因被告环科公司迟延履行的违约行为，导致原告和河南省安装集团公司的安装工程严重延期，造成极大损失，被告环科公司在2017年3月18日的承诺书中承诺自愿承担788000元的罚款，现原告仅要求被告按合同约定的10%即7.88万元赔偿损失，本院应予支持。原告在2017年5月8日向被告环科公司发函称合同未执行项目将寻找第三方解决，费用自合同余款中扣除，被告环科公司未提出异议，此后原告于2017年8月2日与洛阳源通环保机械有限公司签订合同，将剩余安装工程交由洛阳源通环保机械有限公司完成，并支付洛阳源通环保机械有限公司安装工程款30万元，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十六条、第一百零七条、第一百零八条之规定，该30万元应由被告方负担，因合同未支付货款仅有23.64万元，故被告应向原告支付继续履行合同款6.36万元。综上，被告应向原告支付违约金3.94万元、赔偿损失7.88万元、承担继续履行款6.36万元，共计18.18万元，原告的诉讼请求有理有据，且数额准确，本院予以支持。关于原告要求被告魏增永、韩光营共同承担民事责任的意见，本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条的规定，有限责任公司的股东恶意处置公司财产给债权人造成损失，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。被告魏增永、韩光营作为环科公司的股东，在未进行清算和办理注销登记的情况下，恶意转移处置公司财产，应当对本案债务承担赔偿责任。被告环科公司、魏增永、韩光营经本院依法公告送达开庭传票，无正当理由缺席审判，应视为对原告所举证据质证权、抗辩权等权利的放弃，应承担与其不利的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第九十六条、第一百零七条、第一百零八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告新乡市环科机械有限公司于本判决生效后五日内向原告洛阳双瑞万基钛业有限公司支付违约金、继续履行款及赔偿损失款共计181800元。二、被告魏增永、韩光营对上述债务承担赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3936元、财产保全申请费1420元，公告费450元，共计5806元（原告已预交），由被告新乡市环科机械有限公司、魏增永、韩光营负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  吕念如人民陪审员  裴凤兰人民陪审员  黄双艳二〇一九年七月二十六日书 记 员  司 文