天津市河东区人民法院民 事 判 决 书(2019)津0102民初3632号原告：华美，女，1963年4月5日出生，汉族，退休职工，住天津市河东区。委托诉讼代理人：李曼，天津宝砚律师事务所律师。被告：中城置业（天津）有限公司，住所地天津生态城国家动漫园文三路105号读者大厦第七层办公室A区752房间，实际办公地址天津市空港经济区春晓路19号万顺雅仕阁售楼处。法定代表人：柴涛，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈家绪，天津入云律师事务所律师。被告：渤海智慧卓越（天津）科技有限公司，住所地天津市南开区南京路358号今晚报大厦裙楼二层01-02单元及裙楼三层商业区。法定代表人：王振涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：何培，天津创慧律师事务所律师。委托诉讼代理人：高新哲，天津创慧律师事务所律师。被告：渤海创投集团有限公司，住所地天津市南开区南京路358号今晚报大厦5层01-07单元506室。法定代表人：**，该公司总经理。委托诉讼代理人：何培，天津创慧律师事务所律师。委托诉讼代理人：高新哲，天津创慧律师事务所律师。被告：**，男，1978年12月22日出生，汉族，渤海创投集团有限公司总经理，住天津市和平区。委托诉讼代理人：何培，天津创慧律师事务所律师。委托诉讼代理人：高新哲，天津创慧律师事务所律师。原告华美与被告中城置业（天津）有限公司、渤海智慧卓越（天津）科技有限公司、渤海创投集团有限公司、**借款合同纠纷一案，本院于2019年4月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告华美及其委托诉讼代理人李曼、被告中城置业（天津）有限公司（以下简称“中城置业”）的法定代表人柴涛及其委托诉讼代理人陈家绪、被告渤海智慧卓越（天津）科技有限公司（以下简称“渤海卓越”）、渤海创投集团有限公司（以下简称“渤海创投”）、**的委托诉讼代理人何培、高新哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华美向本院提出诉讼请求：1.判令中城置业、渤海卓越、渤海创投、**连带向华美给付借款本金9000000元；2.判令中城置业、渤海卓越、渤海创投、**连带向华美给付借款利息（按照年息13%计算自2018年12月26日计算至实际给付之日）；3.判令中城置业、渤海卓越、渤海创投、**连带赔偿华美律师费损失791300元；4.诉讼费、保全费由中城置业、渤海卓越、渤海创投、**连带承担。事实和理由：2018年12月21日，华美与中城置业签订编号为ZX20181001号《借款合同》，约定中城置业向华美借款9000000元，借款期限2018年12月26日至2019年3月26日，借款利息为年息13%。合同第十条明确约定，如一方违约给对方造成的损失包括但不限于诉讼费、保全费、保险金、律师费等由违约方承担。2018年12月26日，渤海卓越向华美出具担保函，为中城置业在上述借款合同项下的全部付款义务向华美提供连带保证担保。2019年3月4日、2019年3月12日，**和渤海创投分别向华美出具担保函，为中城置业在上述借款合同项下的全部付款义务向华美提供连带保证担保。合同到期后，经华美多次催要，中城置业未能向华美还本付息，故成讼。中城置业委托诉讼代理人辩称，不同意华美的诉讼请求。理由：1.中城置业与华美之间从未形成借款关系，从未与华美签订借款合同。根据华美提交的借款合同，华美是将借款汇入天津中天国泰资产管理有限公司（以下简称“中天国泰”），明显不符合常理，中城置业和中天国泰之间没有任何股权等关联关系，主要人员不存在任何重叠，中城置业和中天国泰之间也没有任何债权债务关系和经济往来，中城置业为中天国泰向华美借款不符合常理。根据华美提交的借款合同的表述，华美与中城置业在涉案合同之前曾经签订过借款合同并约定了利息，而中城置业已经按照年息13%的标准支付了利息，华美应提交证据并说明支付利息的情况，根据华美提交的招商银行户口历史交易明细表显示除华美起诉的借款金额之外，中天国泰与华美之间还有其他款项往来，这说明两者之间存在其他经济往来，而华美提供的银行流水是不完整的，是在有意隐瞒其与中天国泰之间的经济往来，而华美向中天国泰的汇款有可能是华美与中天国泰之间其他经济往来的款项。同时，中城置业认为在借款合同上印章并非是中城置业的印章，要求对该印章的真伪进行鉴定；2.华美主张的律师费损失、保险金由中城置业承担缺乏事实和法律依据。综上，请求驳回华美的诉讼请求。渤海卓越、渤海创投和**共同辩称，鉴于中城置业提出印章真伪的鉴定，在主借款合同有效的情况下，三被告愿意承担担保责任。三位担保人对担保事实及应承担的担保责任不持异议，对本金及借期内利息没有争议，对律师费不同意承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2018年12月21日，华美（乙方）与中城置业（甲方）再次签订《借款合同》（合同编号：ＺＸ20181001），载明：“1、2016年12月23日，乙方向甲方指定收款账户（天津中天国泰资产管理有限公司）汇款500万元，用于购买其内部发行理财产品，到期日期2017年6月22日。到期后甲乙双方重新签订了编号为ＺＸ20173125、ＺＸ20173143、ＺＸ20173142、ＺＸ20173141、ＺＸ20173144、ＺＸ20173145的借款合同，约定由乙方将已到期500万元继续出借给甲方，到期日为2018年6月17日；2、2017年1月6日，乙方向甲方指定收款账户（天津中天国泰资产管理有限公司）汇款100万元，用于购买其内部发行理财产品，到期日期2017年7月5日。到期后甲乙双方重新签订了编号为ＺＸ20173147的借款合同，约定由乙方将已到期100万元继续出借给甲方，到期日为2018年6月30日；3、2017年6月12日，乙方向甲方指定收款账户（天津中天国泰资产管理有限公司）汇款180万元，并签订编号为ＺＸ20173121、ＺＸ20173123的借款合同，约定由乙方向甲方出借180万元，到期日为2018年6月7日；4、2017年6月16日，乙方向甲方指定收款账户（天津中天国泰资产管理有限公司）汇款60万元，并签订编号为ＺＸ20173126、ＺＸ20173127的借款合同，约定由乙方向甲方出借60万元，到期日为2018年6月11日；5、2017年8月11日，乙方向甲方指定收款账户（天津中天国泰资产管理有限公司）汇款30万元，用于出借给甲方；6、2017年9月5日，乙方向甲方指定收款账户（天津中天国泰资产管理有限公司）汇款30万元，用于出借给甲方；7、2017年9月10日，经甲乙双方协商一致，将上述乙方累计出借给甲方的900万元，由甲乙双方重新签订编号为ＺＸ20173280、ＺＸ20173281、ＺＸ20173282、ＺＸ20173283号借款合同，到期日期2018年9月5日；8、甲乙双方确认，上述各笔借款，甲方均已按年息13%标准向乙方支付了自款项出借日至2018年9月5日的借款利息；9、2018年9月6日至2018年12月25日甲乙双方虽未签订书面借款合同，但甲方仍在继续借用乙方900万元。为此，甲方向乙方承诺按年息13%标准向乙方支付上述借款期间的利息（大写）叁拾陆万零柒佰伍拾元整，并于2018年12月26日一次性支付给乙方。因ＺＸ20173280、ＺＸ20173281、ＺＸ20173282、ＺＸ20173283号借款合同已经到期，乙方同意将已到期的900万元继续出借给甲方。为此，经甲乙协商一致，就乙方继续向甲方出借900万事宜，甲乙双方签订本借款合同，供双方共同遵守。第一条借款用途：用于天津市空港经济区雅仕阁公寓房屋售前精装修事宜。第二条借款金额：借款金额为人民币（大写）:玖佰万元整，甲方确认已收到该借款。第三条借款期限：借款期限为叁个月，自2018年12月26日起至2019年3月26日止。第四条借款利息：借款期限内年化利息13%，收益为人民币（大写）贰拾玖万伍仟柒佰伍拾元整。第五条还款来源：以天津市空港经济区雅仕阁公寓房屋精装修后售卖所得资金为还款来源，若上述房屋在借款到期时未能售出或售出所得款项不足以清偿借款本息的，甲方仍应承担到期还款义务。第六条还款方式：甲方按季度向乙方支付借款利息，利息支付日期为每季度（自2018年12月26日起每三个月为一季度）末月25日支付本季度借款利息。借款到期一次性归还本金及尚未支付的利息，利随本清。…第九条账号信息确认甲方确认账户信息为：户名天津中天国泰资产管理有限公司，开户行中国建设银行股份有限公司天津和平支行营业部，账号12×××67。乙方确认账户信息为：户名华美，开户行招商银行天津分行营业部，账号41×××36。以上账户信息为甲乙双方履行本借款合同的唯一往来账户。任何一方发生变更，应以书面的方式通知对方，通知到达对方时发生法律效力。第十条违约责任：甲乙双方均应恪守承诺，依约履行义务，如一方违约给对方造成的损失，包括但不限于诉讼费、保全费、保险金、律师费等均由违约方承担。”该合同尾部在甲方处加盖了中城置业合同专用章，乙方处有华美的签字及按押。2018年12月26日，渤海中投向华美账户转入295750元，后中天国泰及渤海中投的账户未再向华美的账户支付利息及本金，中城置业亦未支付借款利息及本金。2018年12月26日，渤海卓越出具《担保函》载明：“鉴于华美女士与中城置业（天津）有限公司签订了借款合同（合同编号为：ZX20181001），向中城置业（天津）有限公司出借本金（大写）玖佰万元。为保证中城置业（天津）有限公司完全履行借款合同项下的全部给付义务，我公司愿以自身全部资产为中城置业（天津）有限公司在上述借款合同项下的全部给付义务（包括但不限于借款本金、利息、诉讼费用、律师费等）向华美女士提供连带责任担保，承担连带给付义务。”2019年3月4日、3月12日**和渤海创投分别出具《担保函》各一份，该两份担保函均对华美与中城置业签署的两份借款合同进行了担保，即编号为：ZX20181002和ZX20181001的合同，其他所载明的内容与前述《担保函》一致。庭审期间，中城置业向本院提出鉴定申请，要求对涉案合同中加盖的该公司合同专用章与其提供的专用章是否一致进行鉴定，本院依法委托天津市天宏物证司法鉴定所进行鉴定，2019年10月15日该所向本院出具《终止鉴定函》，因华美拒绝提供鉴定材料而终止鉴定。庭审期间，案外人中天国泰向本院出具《情况说明》一份，载明：“就华美与中城置业（天津）有限公司借款合同纠纷一案，我公司向法庭做出说明如下：我公司与华美之间不存在借款关系。2016-2017年间，华美基于与中城置业（天津）有限公司之间的借款合同约定，陆续向本公司账户汇入人民币1200万元，上述款项均为华美按中城置业（天津）有限公司指令汇入我公司账户；我公司收到的上述款项，均按中城置业（天津）有限公司指示进行使用。”另，中城置业的法定代表人柴涛亦向本院出具《情况说明》一份，载明：“本人柴涛，系中城置业（天津）有限公司法定代表人。就华美与我公司借贷合同纠纷一案，本人就借款事实向贵院说明如下：我公司与华美之间存在借款合同关系。自2016年12月23日至2017年11月9日，华美按借款合同约定将借款1200万元陆续汇至我公司指定的天津中天国泰资产管理有限公司收款账号内。借款期间，我公司与华美签订多份借款合同，每份借款合同到期后，我公司均将已到期的部分借款合同合并后与华美续签新的借款合同，直至2018年12月21日与华美签订编号为ZX20181001、ZX20181002的两份借款合同。在本案第一次开庭审理中，我方代理律师矢口否认华美与我公司借款合同真实性，真正原因，系因我方代理律师实际为我公司另一债权人北京旭昌投资基金管理有限公司委派，代表该债权人利益。且，该债权人为保护其债权，控制我公司公章、财务章。为此，之前我方代理人提出的抗辩或申请，均不是我公司真实意思。故请法庭以我本人陈述及确认的事实作为案件审理的依据。”本院认为，本案的争议焦点为华美与中城置业之间是否形成借贷关系。中城置业委托诉讼代理人否认与华美之间存在借贷关系，且称华美提供的编号为ZX20181001号《借款合同》中加盖的合同专用章并非其公司所有。对此本院分析认为，庭审中，中城置业委托诉讼代理人与法定代表人柴涛就借款合同签章真伪意见相左，虽因华美未提供借款合同原件而未能对签章真伪进行司法鉴定，但经法庭审查，签订涉讼借款合同时，柴涛时任中城置业法定代表人，依法享有公司经营及对外经济往来的代表权，其代表公司与华美签订的借款合同，无论签章真伪都不足以影响合同效力，同时结合案外人中天国泰代为收取款项并按中城置业指示使用款项的合同履行行为，可以证明华美与中城置业之间形成借贷关系。据此，双方签订的《借款合同》系双方当事人的真实意思表示，未有违法法律、法规的强制性规定，该合同合法有效，双方均应按照合同的约定履行各自的义务。华美按照合同的约定向中城置业给付了借款，但中城置业未按照合同约定的期限返还借款并支付利息系违约，故华美要求中城置业偿还借款本金9000000元及利息（按照年息13%计算自2018年12月26日计算至实际给付之日）的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。关于华美主张由渤海卓越、渤海创投承担连带保证责任一节，公司法第十六条规定：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。本案中，渤海卓越向本院提交了2018年12月26日作出的股东会决议，渤海创投向本院提交了情况说明，就原股东会决议丢失的情况进行了说明，并重新召开了股东会就担保问题作出决议，故上述两家公司出具的《担保函》均合法有效，根据担保法第十八条的规定应当承担连带保证责任，故华美的该项主张符合法律规定，本院予以支持。关于华美主张由**承担连带保证责任一节，**在《借款合同》生效后出具书面的《担保函》，明确为中城置业的借款承担连带保证责任，故华美的该项主张符合法律规定，本院予以支持。关于华美主张的律师费、保险金一节，在华美与中城置业的《借款合同》中对于律师费、保险金的承担有明确的约定，因中城置业违约故由此产生的律师费、保险金应由中城置业承担，同时，由于渤海卓越、渤海创投及**在《担保函》中均明确了其担保范围包括律师费、保险金一项，故渤海卓越、渤海创投及**亦应就该债务承担连带保证责任。但因华美未提供上述两项损失实际发生的证据，故本院对华美的该项诉讼请求不予支持，华美可在取得相关证据后另行主张权利。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，判决如下：一、中城置业（天津）有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向华美支付借款本金9000000元及利息（以9000000元为基数，自2018年12月26日至实际给付之日止，按照年利率13%计算，其中2018年12月26日至2019年3月26日为借款期内利息，2019年3月27日至实际给付之日止为逾期利息）；二、中城置业（天津）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付华美保全费5000元；三、渤海智慧卓越（天津）科技有限公司、渤海创投集团有限公司、**就上述两项债务承担连带保证责任；四、驳回华美的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费82595元，由中城置业（天津）有限公司负担，由渤海智慧卓越（天津）科技有限公司、渤海创投集团有限公司、**承担连带保证责任。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  李 茜审 判 员  吴晓飞人民陪审员  张 可二〇二〇年一月九日法官助理姜万洲书记员吴彤本案适用法律条款《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。