上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0115民初92055号原告：南京创捷和信汽车零部件有限公司，住所地江苏省南京市。法定代表人：边永杰，董事长。委托诉讼代理人：吴取彬，北京市隆安律师事务所上海分所律师。被告：王益民，男，1955年8月26日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：翁迪针，男，1960年11月5日出生，汉族，住浙江省瑞安市。被告：马飞，男，1970年6月24日出生，汉族，住江苏省扬州市。被告：黄世宽，男，1970年3月27日出生，汉族，住浙江省瑞安市。上列四被告的共同委托诉讼代理人：陶鸿，上海闵卫平律师事务所律师。原告南京创捷和信汽车零部件有限公司(以下简称“创捷和信公司”)诉被告王益民、翁迪针、马飞、黄世宽清算责任纠纷一案，本院于2018年12月5日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人吴取彬、四被告共同委托诉讼代理人陶鸿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南京创捷和信汽车零部件有限公司向本院提出诉讼请求：1、四被告对(2013)浦民二(商)初字第3197号(以下简称“3197号”)民事判决书项下的未清偿的债务及延迟履行期间的加倍债务利息承担连带清偿责任(未清偿的损失及各项费用为人民币2,255,464.98元、延迟期间加倍债务利息截至2018年11月5日暂计324,448.64元)；2、四被告承担诉讼费用。事实和理由：四被告及案外人张某某系上海澳亚车辆部件有限公司(以下简称“澳亚公司”)股东。原告与澳亚公司买卖合同纠纷，本院于2016年2月26日作出一审判决：一、澳亚公司于判决生效之日起十日内赔偿原告损失2,958,505.98元；二、原告于判决生效之日起十日内给付澳亚公司货款443,280元；三、驳回澳亚公司的其他反诉诉请。一审本诉案件受理费52,706元，财产保全费2,745元，共计55,451元，由原告负担22,238元,由澳亚公司负担33,213元。反诉案件受理费4,045.50元，由原告负担3,974元，由澳亚公司负担71.50元。司法鉴定费用100,000元，由澳亚公司负担，司法会计鉴定费用115,000元，由原告与澳亚公司各半负担。2016年7月25日，上海市第一中级人民法院(以下简称“一中院”)作出二审判决：驳回上诉，维持原判。2016年8月18日，原告申请强制执行，案号(2016)沪0115民初17201号(以下简称“17201号”)，执行到位金额446,500元，尚未执行到位金额2,255,464.98元，该笔未执行到位金额的延迟履行期间的利息，自2016年8月5日开始计算，按日万分之一点七五计算至实际清偿之日止。由于澳亚公司在负债后长期不经营，于2018年6月25日被中国(上海)自由贸易试验区市场监督管理局依法吊销营业执照，但四被告作为澳亚公司的股东，未依法成立清算组进行清算，未能履行法定清算义务，导致澳亚公司一直处于吊销未注销状态，资产不知去向，致使原告债权未能实现，故依据公司法183条及公司法解释二第18条第二款的规定，四被告应对澳亚公司的债务承担连带清偿责任。被告王益民、翁迪针、马飞、黄世宽共同辩称：不同意原告诉请。澳亚公司除本案被告外还有一个股东张金杰，原告未起诉，据了解该股东已死亡。本案中，澳亚公司在经营过程中于2014年下半年进行产品换代及技术改造，但最终产品没有市场，导致公司亏损严重。2017年，澳亚公司股东会决议聘请了中介机构对公司资产、财务进行清算，清算后发现公司没有资产，股东就离开了。因这个不是法律意义的清算，故未履行对债权人的通知、公告等义务。被告王益民在接到法院传票后，才知道澳亚公司被吊销了营业执照，才联系了其他三个被告。四被告协商同意履行法定清算义务。目前澳亚公司正在进行公司注销的法定程序，四被告在知情的情况下是积极履行清算义务的，同时公司账册齐全，没有导致公司无法进行清算、注销的法律后果。经审理查明，2013年10月18日，原告向本院起诉澳亚公司承揽合同纠纷，即3197号案件。本院于2016年2月26日作出一审判决：一、澳亚公司于判决生效之日起十日内赔偿原告损失2,958,505.98元；二、原告于判决生效之日起十日内给付澳亚公司货款443,280元；三、驳回澳亚公司的其他反诉诉请。一审本诉案件受理费52,706元，财产保全费2,745元，共计55,451元，由原告负担22,238元,由澳亚公司负担33,213元。反诉案件受理费4,045.50元，由原告负担3,974元，由澳亚公司负担71.50元。司法鉴定费用100,000元，由澳亚公司负担，司法会计鉴定费用115,000元，由原告与澳亚公司各半负担。澳亚公司就此向一中院提起上诉，案号(2016)沪01民终5021号。2016年7月25日，一中院作出终审判决：驳回上诉，维持原判。2016年8月18日，原告就该案申请强制执行，即17201号案件，同年10月27日，该次执行程序终结，执行到位金额446,500元，余款无财产可执行。另查明，澳亚公司成立于2003年6月20日，法定代表人陈永华，成立时注册资本200万元，股东为四被告及张金杰。2010年5月，澳亚公司变更注册资本为400万元，其中翁迪针出资100万元、黄世宽出资116万元、马飞出资44万元、王益民出资80万元、张金杰出资80万元。澳亚公司于2018年6月25日被工商行政管理机关吊销营业执照，目前尚未注销。澳亚公司于2019年8月16日向浦东新区市场监管局申请注销，清算组负责人为黄世宽，清算组成员为王益民、翁迪针。目前澳亚公司尚在注销程序中。审理中原告明确，其不申请澳亚公司破产或强制清算。庭审结束后，原告提交变更诉讼请求申请书，要求四被告对3197号民事判决书项下的未清偿的债务及迟延履行期间加倍债务利息在8,594,985.20元范围内向原告承担赔偿责任，依据为公司法解释二第十八条的规定。以上事实由原告提供的民事判决书、档案机读材料、执行案件结案审批表、四被告提供的工商档案材料及庭审笔录等证据在案佐证。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案系清算责任纠纷，应适用《中华人民共和国公司法》及相关司法解释的规定。3197号判决书确定了澳亚公司的义务，原告依法申请强制执行未果，澳亚公司于2008年6月25日被吊销营业执照，被告作为公司股东，亦是清算义务人，依法应当在十五日内组成清算组对公司进行清算。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。四被告虽未在法定期限内成立清算组，但原告亦表示其不向法院申请破产或强制清算。庭审中，原告明确基于《公司法解释(二)》第十八条第二款的规定向四被告主张责任，根据该规定，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。现澳亚公司正通过工商行政机关进行注销程序，而四被告辩称澳亚公司账册齐全、正在清算中，本院认为，目前并无原告主张的因被告怠于履行义务导致无法清算的情形出现。原告的主张于法无据，本院难以支持。原告在庭审结束后变更诉请，对此本院认为因庭审已经结束，本院不予准许，若原告认为其基于其他法律依据向被告主张权利，可另行起诉。据此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第十八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告南京创捷和信汽车零部件有限公司的全部诉讼请求。案件受理费5,834元，公告费260元，由原告南京创捷和信汽车零部件有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  杜晓淳审 判 员  张 睿人民陪审员  崔志兴二〇一九年十一月四日书 记 员  沈晨炜附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条……有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。