湖北省南漳县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0624民初275号原告：湖北思安药业有限公司。住所地：南漳县城关镇青龙湾工业园区。统一社会信用代码：91420624676459313K。法定代表人：王艳琳，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈新华，湖北创佳律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘军，该公司执行经理。被告：武汉大众设计策划顾问有限公司。住所地：武汉市江岸区一元街洞庭街139号柏林公寓2层E室。统一社会信用代码：91420102789317258U。法定代表人：林立，该公司经理。委托诉讼代理人：陈娜，湖北思扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：张剑毅，湖北思扬律师事务所律师。原告湖北思安药业有限公司与被告武汉大众设计策划顾问有限公司服务合同纠纷一案，本院2019年1月28日立案后，依法适用普通程序，于2019年3月26日第一次公开开庭进行了审理，原告湖北思安药业有限公司的委托诉讼代理人陈新华、刘军，被告武汉大众设计策划顾问有限公司的委托诉讼代理人陈娜、张剑毅到庭参加诉讼。2019年3月29日，湖北思安药业有限公司申请鉴定，2019年8月12日，因本院多次咨询均无此类案件的鉴定机构，终结对外委托，作出退案处理。2019年10月14日第二次公开开庭进行了审理，原告湖北思安药业有限公司的委托诉讼代理人陈新华、刘军，被告武汉大众设计策划顾问有限公司的委托诉讼代理人张剑毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湖北思安药业有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决解除原、被告签订的《策划设计全案代理服务合同》，被告返还原告支付的设计服务费100000元并赔偿损失20000元；2.被告负担诉讼费用。事实与理由：原告为公司生产经营产品的市场营销策划设计事宜，委托被告进行策划设计全案代理，为明确双方权利义务关系，原、被告签订了一份《策划设计全案代理服务合同》。合同签订后，原告依照合同约定，向被告支付了前期10万元服务费用，但被告收取服务费后，并未按合同约定的服务范围、内容和时间向原告交付策划设计成果；被告已经提交给原告的部分设计成果，不符合客观市场实际（与市场同类竞争产品相比较）的要求和标准，甚至在包装设计中出现一些不合法规的常识性错误，没有体现被告作为专业策划设计公司的专业服务水平；双方在签订服务合同前，曾确认过服务范围涵盖“品牌定位、营销策划”等策略性服务项目，并在合同正文中有文字确认，这些项目的存在也是促使原告签订服务合同的重要原因，可是在合同执行过程中，被告并未按时向原告提供具备专业水准的“品牌定位、营销策划”方面的文本成果，时至今日仍然未提供该项策划成果，构成根本违约。期间，为促进被告完成并提交约定的工作文本，原告委派工作人员先后两次至被告公司进行沟通协调、提供书面合理化建议，但由于被告公司不能积极配合且不愿签字确认双方认可的补充协议和会议决定，仍不能按原告要求完成并提交策划设计全案文本，致使该策划设计项目停滞不前，对原告公司的正常经营产生影响。由于被告不能按照合同约定履行义务，所提交的策划设计全案文本不符合策划设计全案的要求和标准，不能完成委托事项，根据权利义务相一致原则，被告无权获取服务费用，应当返还己收取的服务费并赔偿因违约行为给原告造成的损失，故提起诉讼。被告武汉大众设计策划顾问有限公司辩称：1.答辩人积极履行合同义务，并未构成根本违约，不应解除双方的合同。答辩人与原告签订《策划设计全案代理服务合同》后，一直在积极的履行合同，积极的同原告的总经理和工作人员进行工作沟通，确认设计尺寸、规格等相关信息，然而原告很多时候并不能及时准确的提供相关的设计信息，甚至多次出现尺寸、规格等修改的情况，影响设计进度，导致答辩人不能按照合同约定的时间向原告交付设计成果，而答辩人秉着让原告满意的宗旨，也在不停的配合着原告进行修改，直至满意为止。且答辩人多次主动从武汉赶赴襄阳同原告进行工作沟通，积极为其提供服务，可见答辩人不存在原告所诉不配合的情况。再者，答辩人已经按照合同第七条约定已经完成并为其提供了《市场研究分析报告》、《营销策略提案文本》、《产品包装设计》的工作文本，已经完成了合同的大部分内容，不存在根本违约的情形。2.原告违反诚实信用原则，答辩人保留追讨相关损失的权利。原告诉称答辩人收取服务费后，并未按照合同约定服务范围、内容和时间向原告交付策划设计成果，已经提交给原告的部分设计成果不符合客观实际市场的要求和标准。其实并不然，答辩人的相关设计方案都得到了原告明示或默示的认可，如果其认为不符合客观实际，应在答辩人提交设计方案时提出。另外，第四个工作文本《品牌推广策划提案文本》答辩人已经完成设计，只是没有提交给原告，其原因也是因为原告突然更换负责人，而其对答辩人之前所有的已交付的设计方案都不予认可，要推倒重来，这已超出了合同对答辩人的要求，答辩人为了减少由此给自身造成的损失，只好暂停了提交工作，待争议消除后继续进行。可见，原告在工作中反反复复，不考虑答辩人的利益，严重违反诚实信用原则，答辩人也将追究其相关责任。综上所述，答辩人并未构成根本违约，不符合合同解除的条件，为了维护答辩人的合法权益，请求人民法院查明事实，依法驳回原告的诉讼请求，本案诉讼费用由原告负担。经本院审理查明，2018年5月15日，原告湖北思安药业有限公司（甲方）与被告武汉大众设计策划顾问有限公司（乙方）签订策划设计全案代理服务合同，合同约定的主要内容如下：一、营销策划的服务范围：（一）品牌市场研究分析；（二）品牌定位营销策划；（三）品牌视觉系统设计；（四）品牌宣传创意文案及设计；（五）媒体广告实施策划方案；（六）品牌其它整合推广方案。二、服务时间：合同签订起，即2018年5月15日到2018年7月7日，具体推进时间双方协商完成。此外乙方为甲方提供6个月的设计跟踪服务期。三、服务费用：甲方向乙方支付策划项目费用计人民币20万元整。（贰拾万元整）。四、支付方式：合同签订日3日内甲方支付人民币10万元。乙方完成营销策略报告及品牌LOGO形象设计、视觉系统设计及品牌包装设计和宣传创意设计后，甲方支付5万元，服务跟踪期结束后甲方向乙方支付合同余款5万元。五、权利义务（一）甲方的权利义务：1.合同服务期间，甲方应积极配合乙方，及时提供按合同约定甲方所应提供的各类图片文字资料和相关的各种批文，并应对上述资料的合法性、真实性负责。2.甲方有权对乙方提交的策划思路、广告方案、设计稿和乙方所有提交的书面工作文件及时以书面形式提出修改意见和建议，乙方据此进行修改、调整，直至甲方签字认可后定稿。3.甲方应按照本协议书规定及时付款，以保证项目的正常运行。4.甲方在确认乙方提交的各类策略方案、文案、图片等各项工作时，需指派专人负责传达甲方的意见、建议，在重大工作上，甲方需以书面形式告知乙方所有的修改意见和建议。（二）乙方的权利义务：1.乙方承接甲方广告策划代理业务，应尽职尽责为甲方服务，按时按质按量完成甲方委托的各项业务，并为甲方资料保密，设计成果直至甲方满意为止。2.乙方应主动提前向甲方索要各类工作所需的相关资料，若因乙方工作缘故致使成品与甲方确认的正稿不一致，从而致使甲方受损，乙方应赔偿甲方直接损失及相关损失。3.有关广告设计制作稿件、作品，乙方应派人采取直接送达、特快速递或是电子邮件等形式与甲方沟通，不得延误。4.乙方所有策划方案及相关建议以书面形式向甲方汇报。5.乙方应积极配合甲方或甲方委托的第三方机构策划的各种现场促销活动及公关活动。6.非因乙方原因或不可抗力，若甲方未能按本协议约定时间付款，乙方有权单方面暂停设计、制作、发布代理等实质性活动，由此而给甲方带来的任何损失，乙方概不负责。其他违约责任：依照《合同法》执行。六、工作文本交付《市场研究分析报告》、《营销策略提案文本》、《产品包装设计》、《品牌推广策划案文本》。附件一合同服务范围约定，第一部分：品牌营销诊断与分析：1-1-1、消费分析；1-1-2、竞争分析；1-1-3、品牌诉求诊断；1-1-4、品牌市场机会；品牌基因的形成：1-2-1、产品核心价值；1-2-2、产品品牌调性；1-3、品牌定位策略；1-3-1、市场细分；1-3-2、品牌定位；1-3-3、主广告语；1-3-5、推广模式规划建议。工作呈现：企业调研访谈会议、品牌策划提案、提案PPT电子稿。第二部分：品牌要件：1.品牌商标；2.品牌故事；3.品牌标准说辞；4.品牌LOGO设计；5.品牌基础规范设计；6.品牌视觉应用规范设计。工作呈现：设计提案稿。第三部分：产品包装：1.产品系列全套包装（见甲方提供的产品表）。第四部分产品营销推广。第五部分：设计跟踪服务：向客户提供为期6个月的跟踪服务期，以完成市场需求的设计服务。综合咨询服务中《品牌规划暨作业清单》中约定了这五部分的作业块面、内容及成果呈现。第一部分：品牌定位。企业访谈的作业内容为：企业现状、品牌现状、品牌核心定位、品牌个性、品牌风格界定；品牌核心价值提炼的作业内容为：目标消费者界定、品牌核心价值提炼；品牌核心诉求的作业内容为：竞争品牌研究、品牌口号创作；品牌形象应用的作业内容为：品牌形象主画面、品牌形象应用；品牌logo的作业内容为：品牌命名、品牌logo设计等。2018年5月18日，湖北思安药业有限公司向武汉大众设计策划顾问有限公司支付设计费100000元。2018年7月至2018年12月期间，武汉大众设计策划顾问有限公司林立与湖北思安药业有限公司通过微信联系对接策划设计。武汉大众设计策划顾问有限公司员工张波将楚思安定位策划提案、广告牌、楚思安蜂蜜和三七粉包装、食品袋装设计、药品袋装设计、食品罐装设计等设计成果通过邮件发送给湖北思安药业有限公司刘军。另查明，2018年12月10日，原告通过微信向被告发送关于与武汉大众设计公司进一步推进合作的指导意见。12月20日，原告向被告发送要求当面协商合同方案的函。12月27日，被告收到要求于2019年1月10日前前往原告处协商解决履行服务合同后续事宜，如逾期怠于履行将通过诉讼程序解决的律师函。2019年1月，被告通过微信向原告发送关于楚思安后续工作事宜的会议纪要。2019年4月1日，武汉市广告协会出具全案策划设计证明书，证明内容为：依据武汉大众设计策划顾问有限公司提供给的资料，包括双方签订的策划设计代理合同、《市场研究分析报告》、《营销策略提案文本》、《产品包装设计》、品牌策划提案、策划提案PPT电子稿、设计提案稿等等设计文件及成果进行证明。内容包括审查设计图样及技术文件是否齐全、专业；证明相关的策划设计服务完成的工作量是多少；以及成果是否达到市场的客观实际需求以及合同规定的要求，对设计水平做出评价。证明结论是：1.完成的工作量达到了合同规定的3/4；2.交付的策划设计成果达到了合同的要求、标准；3.交付的策划设计成果符合客观市场实际的要求和标准。诉讼过程中，2019年3月29日，原告申请被告提交的策划设计全案成果资料是否符合合同约定的标准和范围进行鉴定。2019年8月12日，本院司法鉴定科经多方咨询均无此类似的鉴定机构，作出终结对外委托，将案件退回的处理。上述事实，有原、被告的《策划设计全案代理服务合同》、《综合咨询服务清单》及附件、银行转账业务回单、增值税专用发票、微信聊天记录、电子邮箱往来记录及原、被告的当庭陈述等证据予以证实。本院认为，原告湖北思安药业有限公司与被告武汉大众设计策划顾问有限公司签订的《策划设计全案代理服务合同》及附件系双方当事人真实意思表示，不违反法律的禁止性规定，合法有效，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据合同约定，被告为原告提供产品营销策划服务，原告支付相应的价款。根据诉争双方的诉辩意见和本院查明的事实，本案的争议焦点是：一、被告是否已履行合同约定义务，以及原告主张解除合同是否应予支持？被告是否应返还已付价款？二、被告是否应当承担违约损失的责任？关于争议焦点一，被告庭审时陈述如果原告不愿意合作则合同终止，基于双方当事人均表示在履行合同中已僵局，无法继续履行合同，同意终止或解除，应视为原、被告双方协商一致解除合同，本院予以支持。原告以被告未按时向原告提供“品牌定位、营销策划”方面的文本成果构成根本违约为由要求解除合同并返还价款，被告主张已经履行了合同约定的义务，不同意返还价款。本院根据双方当事人签订的《策划设计全案代理服务合同》，结合双方微信、电子邮箱记录，被告按照合同约定向原告提交了《市场研究分析报告》、《营销策略提案文本》、《产品包装设计》，原告使用被告设计等成果，认为被告有违约情形，但并未构成根本违约，且经原告申请，本院司法鉴定科经多方咨询均无此类似的鉴定机构，作出终结对外委托，将案件退回的处理，对被告交付给原告的工作成果不能确定，故对原告以被告存在根本违约为由导致合同解除，要求被告返还价款的主张不予支持。关于争议焦点二，根据双方当事人合同约定的服务时间，双方具体推进工作的协商程度、原告已于2019年1月底将被告交付的部分成果展示的事实及被告自认确实未全面履行合同义务的事实，确认被告存在一定的逾期及怠于履行合同义务的违约行为，故对原告要求被告承担违约责任即赔偿损失20000元的请求予以支持。经调解，双方当事人未能达成一致协议。本院依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下：一、解除湖北思安药业有限公司与武汉大众设计策划顾问有限公司于2018年5月15日签订的《策划设计全案代理服务合同》；二、武汉大众设计策划顾问有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿湖北思安药业有限公司违约损失20000元；三、驳回湖北思安药业有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元，由原告湖北思安药业有限公司负担2000元，被告武汉大众设计策划顾问有限公司负担700元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审 判 长  秦爱民人民陪审员  刘厚全人民陪审员  许华新二〇二〇年一月十六日书 记 员  乔 荣