河南省宝丰县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0421民初662号原告：王德轻，男，1966年7月22日出生，汉族，住河南省柘城县。委托诉讼代理人：郭瑞，河南九泰律师事务所律师。被告：原发建设集团有限公司，住所地安阳县住建局院内（安阳市紫薇大道东段路北），统一社会信用代码91410522770862088Q。法定代表人：庞洪海，董事长。委托诉讼代理人：王永南，河南鑫苑律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙强，河南鑫苑律师事务所律师。第三人：河南嵩山建设劳务有限公司，住所地林州市国家红旗渠经济技术开发区展示中心，统一社会信用代码91410700764889532L。法定代表人：李江林，董事长。委托诉讼代理人：郭银颂，河南国基律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏山钧，河南国基律师事务所律师。第三人：杨国贤，男，1965年5月8日出生，汉族，住河南省宁陵县。委托诉讼代理人：蒋华，女，1969年10月21日出生，汉族，住河南省宁陵县，系宁陵县华堡镇老君屯村村民委员会推荐。原告王德轻与被告原发建设集团有限公司（以下简称原发建设公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月5日受理后，原发建设公司申请追加河南嵩山建设劳务有限公司（以下简称嵩山劳务公司）作为本案第三人参加诉讼，嵩山劳务公司又申请杨国贤作为本案第三人参加诉讼。本院依法适用普通程序，于2019年10月15日对本案公开开庭进行了审理。原告王德轻及其委托诉讼代理人郭瑞，被告原发建设公司的委托诉讼代理人孙强，第三人嵩山劳务公司的委托诉讼代理人郭银颂，第三人杨国贤的委托诉讼人蒋华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。王德轻向本院提出诉讼请求：判令原发建设公司、嵩山劳务公司、杨国贤连带赔偿王德轻医疗费3,000元、住院伙食补助费6,050元、营养费2,420元、误工费36,000元、护理费21,010.2元、交通费2,420元、残疾赔偿金55,322.96元、鉴定费1,300元、精神损害抚慰金10,000元、财产保全申请费1,270元、财产保全责任保险保险费600元，共计139,393.16元，并承担本案诉讼费。事实和理由：2018年5月11日上午，王德轻在原发建设公司承包的天昌国际烟草有限公司宝丰复烤厂技术改造项目工地施工时，因吊砖用的小吊篮发生故障导致脚手架板坍塌，王德轻从脚手架上跌落受伤。王德轻受伤后被送往平顶山市第二人民医院宝丰分院住院治疗。王德轻主张其受原发建设公司的雇佣从事建筑施工，其在工作期间受伤，原发建设公司应当承担赔偿责任，因原发建设公司称该公司已将涉案工程劳务部分分包给了嵩山劳务公司，嵩山劳务公司称是杨国贤直接雇佣了王德轻，故王德轻主张由原发建设公司、嵩山劳务公司、杨国贤连带承担王德轻损失的赔偿责任。因王德轻仅获得了部分医疗费的赔偿，王德轻提起本案诉讼。原发建设公司辩称：1．王德轻不是该公司的工人，双方之间不存在雇佣关系或劳动关系，且该公司已将涉案工程的劳务合法地分包给了嵩山劳务公司，嵩山劳务公司又将其中的部分劳务分包给了杨国贤，故王德轻的损失应当由嵩山劳务公司和杨国贤承担，不应当由原发建设公司承担；2．王德轻受伤时使用的脚手架和小吊机均是王德轻自己搭建的，其安装使用吊机时，不按照施工技术要求安装，操作小吊机时，违规操作，故王德轻对其自身损害存在重大过错，其自身应承担自己损失中50%的责任；3．王德轻主张的部分损失数额过高，且杨国贤已经为其垫付的全部的医疗费和生活费，该部分损失其不应当重复主张。综上，请求驳回王德轻对原发建设公司的诉讼请求。嵩山劳务公司述称，王德轻与该公司之间不存在雇佣关系或其他法律关系，王德轻和杨国贤之间是承揽关系。王德轻受伤时使用的脚手架由其自行搭设，且其使用的小吊机并没有发生故障，其受伤的原因是自己搭设的设备不符合要求，其应当自行承担损失，且其主张的损失没有依据，请求驳回王德轻对嵩山劳务公司的诉讼请求。杨国贤辩称，杨国贤承包本案工程后，找了林某，林某又找了王德轻等5人承包其中的砌墙工程，杨国贤与王德轻直接协商，砌墙为每块大砖0.5元，每块小砖0.17元，另计算安装、拆除脚手架费用1,000元，故王德轻与杨国贤之间是承包关系，王德轻自己在承包工程过程中受伤，王德轻应自担损失，请求驳回王德轻对杨国贤的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷作证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：1．王德轻提交的证人刘某的证言部分可以作为本案有效使用。证人刘某出庭作证，证明了王德轻受伤的过程，其陈述的王德轻受伤的过程与杨国贤申请出庭作证的证人林某陈述的王德轻受伤的过程一致，故上述证言能够证实王德轻受伤的过程，且王德轻、刘某、林某等人均系为杨国贤提供劳务，但王德轻、刘某、林某等人是按照砌墙砖数领取劳务报酬，故上述证言不能证明王德轻主张的其日工资为200元的事实；2．王德轻提交的平顶山全信法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书可以作为本案有效证据使用。该鉴定由王德轻申请，经本院委托作出，鉴定程序合法，鉴定机构根据王德轻L3椎体爆裂骨折，L3椎弓板及左侧横突骨折的事实，援引《人体损伤致残程度分级》第5.9.6.2项“一椎体并相应附件骨折，经手术治疗后”，认为王德轻的残疾程度为九级伤残。该鉴定意见所依据的事实和《人体损伤致残程度分级》的相应规定高度对应，故对上述鉴定意见书的证明效力，本院予以认定；3．杨国贤提交的林效建、林某（刘会）出具的收据和证人林某的证言，可以作为本案有效证据使用。但证人林某当庭陈述林某、林效建、刘某、王德轻的劳务报酬均由杨国贤支付，由林某代为领取，且平时可以预支生活费，林某、林效建、刘某、王德轻等人在砌墙时所使用的脚手架、小吊机均由杨国贤提供，根据其证言可知林某、林效建、刘某、王德轻等人与杨国贤之间是提供劳务与接受劳务的法律关系，劳务报酬按照工作量（实际砌砖数量）计付，故王德轻与杨国贤之间并非承包关系或承揽关系。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：天昌国际烟草有限公司宝丰复烤厂技术改造项目原烟库（1）（2）（3）、选叶车间、备料车间工程（第1标段）的发包人为天昌国际烟草有限公司，承包人为原发建设公司。2018年1月8日，原发建设公司与嵩山劳务公司签订建设工程施工劳务分包合同，将上述工程中原烟库（1）（2）工程所有土建内容分包给了嵩山劳务公司，单价为70元/㎡，总价款为705,600元。嵩山劳务公司又将上述工程中的部分劳务分包给了杨国贤。杨国贤通过林某找人施工，林某又找到刘某，刘某又找到王德轻，林某、刘某、王德轻、林效建等人共同对杨国贤所分包的劳务部分进行施工。2018年5月初，杨国贤指派林某、刘某、王德轻、林效建等人砌一堵夹墙，双方约定“包砖”计算劳务费，每砌一块大砖的劳务费为0.5元、每砌一块小砖的劳务费为0.17元，另计算安装、拆除脚手架劳务费1,000元。在施工过程中，林某、刘某、王德轻、林效建等人使用杨国贤工地上的钢管、竹芭自行搭建脚手架，并将杨国贤工地上的小吊机固定在脚手架最上层的竹芭上，用以运送砖块等材料。2018年5月11日上午，王德轻在脚手架竹芭上使用小吊机吊运砖块时，脚手架意外倾覆，致王德轻从脚手架上跌落摔伤。王德轻于受伤当天被送往平顶山市第二人民医院宝丰分院住院治疗，后于2018年9月2日出院，共住院114天（住院期间于2018年7月23日办理出院手续，当天又办理入院手续），支付住院医疗费43,905.29元。王德轻的伤情被该院诊断为腰椎骨折（L3）。王德轻入院期间当天的CT检查结论为：1.L3椎体爆裂骨折，L3椎体稍滑脱；2.L3椎弓板及左侧横突骨折；3.L4棘突骨折；4.L5右侧横突骨折；5.T12-L2椎体SCT扫描未见异常。建议临床必要时复查或进一步检查。2018年9月4日，王德轻再次到平顶山市第二人民医院宝丰分院住院治疗，后于2018年9月11日出院，共住院7天，支付住院医疗费771.45元，其伤情被诊断为：1．马尾损伤；2．腰椎骨折内固定术后；3．腔隙性脑梗死；4．前列腺增生。王德轻的上述医疗费共计44,676.74元。在王德轻住院期间，杨国贤为王德轻垫付医疗费41,676.74元、生活费8,200元，共计49,876.74元。经本院委托，平顶山全信法医临床司法鉴定所于2019年8月28日作出平全信司鉴所［2019］临鉴字第237号鉴定意见书，鉴定意见为王德轻损伤致残程度为九级伤残，王德轻伤后的误工期、护理期、营养期分别评定为180日、90日和90日。王德轻支付鉴定费1,300元。在本案审理过程中，王德轻申请冻结原发建设公司在天昌国际烟草有限公司宝丰复烤厂的工程款，申请冻结金额150,000元。王德轻为此支付诉讼财产保全责任保险保险费600元、财产保全申请费1,270元。另查明，嵩山劳务公司注册资本1,060万元，主项资质等级为砌筑作业分包壹级。王德轻系农村居民。上一年度，河南省农村居民人均可支配收入为13,830.74元/年，建筑业职工平均工资为53,163元/年。本院认为，本案当事人争议的焦点问题是：1．王德轻与原发建设公司、嵩山劳务公司、杨国贤之间的法律关系应当如何确定。2．原发建设公司、嵩山劳务公司、杨国贤是否应当对王德轻的损失承担赔偿责任，若应当承担，应当如何承担。3．王德轻所诉损失应当如何计算。关于王德轻与原发建设公司、嵩山劳务公司、杨国贤之间的法律关系的确定问题。经审理查明，原发建设公司为本案涉案工程的承包人，原发建设公司将该工程部分劳务作业分包给嵩山劳务公司，嵩山劳务公司又将其中的部分劳务分包给了没有相应资质和安全生产条件的个人杨国贤，杨国贤直接雇佣王德轻进行施工。故王德轻与杨国贤之间是提供劳务与接受劳务的法律关系。王德轻提供劳务时所使用的主要工具由杨国贤提供，王德轻仅提供劳动力，并无经营行为，虽然双方约定的劳务报酬给付方式不同，但其实质仍为提供劳务。故杨国贤、嵩山劳务公司述称王德轻与杨国贤之间为承包关系或承揽关系，其理由不能成立。关于原发建设公司、嵩山劳务公司、杨国贤是否应当对王德轻的损失承担赔偿责任以及如何承担赔偿责任的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，杨国贤作为接受劳务一方，是劳务活动的组织者和指挥者，同时也是劳务活动的监督者和风险防控者，其应当承担提供劳动保护、对提供劳务者进行劳动就业训练等义务。杨国贤未能提供有效的劳动保护，未对王德轻进行必要的安全作业培训，疏于监督管理和安全保障，其对王德轻因提供劳务自己受到损害有一定的过错；王德轻对其在提供劳务时可能发生的风险认识不足，未主动采取安全措施，其对自身受到损害也有一定的过错。根据上述规定，结合本案实际，由杨国贤承担王德轻损失70%的赔偿责任较为符合实际，王德轻主张由杨国贤承担全部的赔偿责任，对其中超过70%的部分，本院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，嵩山劳务公司将其分包业务转包给不具备相应资质和安全生产条件的杨国贤承包，按照上述规定，其应当与杨国贤连带承担赔偿责任。故王德轻主张由杨国贤、嵩山劳务公司连带承担赔偿责任，本院予以支持。同样根据上述规定，原发建设公司已将涉案工程的部分劳务分包给了有资质的嵩山劳务公司，故原发建设公司依法不承担对王德轻损失的赔偿责任。王德轻主张原发建设公司与杨国贤、嵩山劳务公司连带承担赔偿责任，本院不予支持。关于王德轻所诉损失应当如何计算的问题。按照规定的标准和本案具体情况，王德轻所诉损失应当计算为：医疗费44,676.74元、住院伙食补助费6,050元（121天×50元/天）、营养费1,800元（90天×20元/天）、误工费26,217.37元（180天×53,163元/年）、护理费17,649.55元（计算90天，前73天以2人护理计算，折合163天1人，163天×39,522元/年×1人）、交通费2,420元、残疾赔偿金55,322.96元（20年×13,830.74元/年×20%）、鉴定费1,300元、精神损害抚慰金7,000元、诉讼保全责任保险保险费600元、财产保全申请费1,270元，共计164,306.62元。经王德轻申请，鉴定机构已将其护理期和营养期均评定为90日，故其超过该期限主张的护理费、营养费，本院不予支持。王德轻主张其每天工资为200元，证据不足，考虑其受伤时正从事建筑施工劳务，本院参照上年度建筑业职工平均工资标准计算其误工费，对其超过该标准主张部分，本院不予支持。王德轻虽未提交证据证明其交通费损失，但其受伤住院主张交通费系合理请求，根据其住院天数、地点、护理人员人数，其主张按照住院期间每天20元计算较为符合实际，本院予以支持。王德轻主张的精神损害抚慰金数额过高，结合本案实际及其残疾程度，其精神损失抚慰金数额以7,000元确定较为适当，对其超过该数额主张的部分，本院不予支持。王德轻的上述损失164,306.62元，应当首先由杨国贤赔偿其中的精神损害抚慰金7,000元，其他损失157,306.62元（164,306.62元-7,000元）由杨国贤赔偿其中的70%，即110,114.63元，共计应赔偿117,114.63元，扣除其垫付的49,876.74元后，其还应当赔偿王德轻损失67,237.89元。嵩山劳务公司对杨国贤上述侵权债务与杨国贤连带承担清偿责任。虽然原发建设公司在本案中不承担赔偿责任，但王德轻是在该公司承包工程工地上受伤，其提出财产保全系维护其合法权益合理的、必要的支出，考虑其申请金额与应获赔偿金额之间的差距，对其主张的财产保全责任保险保险费损失、财产保全申请费损失，本院酌情支持由杨国贤赔偿其中的70%，另外30%由其本人自负。杨国贤述称其已经为王德轻垫付医疗费、生活费将近60,000元，但王德轻仅认可其中的49,876.74元，且杨国贤不能提供证据加以证明，故对其垫付金额本院按照王德轻认可的49,876.74元认定。综上，王德轻的诉讼请求部分成立，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百五十二条的规定，判决如下：一、杨国贤于本判决生效后15日内赔偿王德轻损失67,237.89元（已扣除杨国贤垫付的49,876.74元）；二、河南嵩山建设劳务有限公司与杨国贤连带承担赔偿责任；三、驳回王德轻的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,088元，由原告王德轻负担1,607元，由第三人河南嵩山建设劳务有限公司、第三人杨国贤连带负担1,481元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  高建彬审 判 员  李要娟人民陪审员  宦长河二〇一九年十一月二十五日书 记 员  任晓静附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。