天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2018）津0116民初80289号原告:黄志军，男，汉族，1965年11月3日出生，住黑龙江省讷河市。委托诉讼代理人：许娜平，天津奕能律师事务所律师。被告：张长军，女，汉族，1963年3月27日出生，住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：于峰，天津中岳律师事务所律师。被告：天津市德孚基础工程有限公司，住所地天津市宁河县畜牧水产局院内。法定代表人：褚书华，经理。委托诉讼代理人：郭桐凤，该公司员工。被告：中交一航局第一工程有限公司，住所地天津自贸区（中心商务区）新港三百间14号。法定代表人：殷天军，总经理。委托诉讼代理人：张千，天津博泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：李金珊，天津博泽律师事务所律师。原告黄志军诉被告张长军、天津市德孚基础工程有限公司、中交一航局第一工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月15日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告及委托诉讼代理人许娜平，被告张长军（以下简称第一被告）委托诉讼代理人于峰、被告天津市德孚基础工程有限公司（以下简称第二被告）委托诉讼代理人郭桐凤、被告中交一航局第一工程有限公司委托诉讼代理人张千（以下简称第三被告）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告连带给付工程款共计1792561元；2、诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2013年6月1日，原告就第二被告承包的位于天津南港工业区B03-2-8小区施工项目进行地基加固工程，内容为真空预压，工程范围为2大区8小区，面积为97092平方米。原告先行垫付工程所需的各项款项。至今原告仅收到3398000元，由此，原告诉至本院。第一被告辩称，涉案工程是第一被告从第二被告承包，双方签订工程协议，第一被告实际施工该工程，现已竣工并结算完毕。第一被告已经将原告和其所管理的工程队完成该工程款项共计3398000元全部支付给原告，并不欠付原告工程款。原告诉请缺乏事实和法律依据，请求驳回原告针对第一被告的诉讼请求。第二被告辩称，涉案工程系第二被告从第三被告处承包并交与第一被告施工，第二被告与原告之间不存在直接法律关系，对原告没有付款义务。请求法院驳回原告针对第二被告的诉讼请求。第三被告辩称，涉案工程系第二被告从第三被告处承包并交与第一被告施工，第三被告与原告之间不存在直接法律关系，对原告没有付款义务。请求法院驳回原告针对第三被告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院对证据和事实认定如下：第三被告与案外人天津市南港工业区开发有限公司于2010年10月12日签订《建设工程施工合同》，工程名称为天津南港工业区港区航道、港池挖泥结合吹填造陆工程（B03路西侧造陆2区），工期为2010年10月12日至2012年8月31日，合同价款1319991800元。第二被告（乙方）与第三被告（甲方）于2011年11月2日签订《建设工程施工分包合同》，工程名称为天津南港工业区港区航道、港池挖泥结合吹填造陆工程（B03路西侧造陆2区），工程地点为天津南港工业区，分包范围为软基加固2、3区施工第八块（真空预压第48区、58区、68区、78区）浅层抽水固结处理，塑料排水板（浅层）、水平塑料排水板（浅层）、无纺土工布200g/平方米（浅层）、土工格栅（浅层）、无纺土工布300g/平方米（浅层）、编织布200g/平方米（浅层）、滤管（浅层）、深层真空预压、塑料排水板（深层）、无纺土工布200g/平方米（深层）、滤管（深层）、中粗砂沟（深层）、粉砂吹填等，施工期限为2011年11月2日至2012年8月20日，合同为固定单价合同，总价款16117288元，付款方式为根据发包方支付给甲方的进度款，甲方按比例根据发包人核定的完成合同价款的80%再扣除以下款项后支付给乙方（扣留完成合同价款的5%作为质量保证金、预交完成合同价款的5%作为安全生产风险抵押金、扣除甲方代乙方缴纳或支付的税金及其他有关费用、扣除的其他赔偿金或其它应扣留或扣除的费用），工程尾款必须在第三被告完成审计且发包人向第三被告付清工程尾款后一个月内结清。保修期为一年，保修金为合同结算审计值的10%，待保修期满按工程尾款的支付约定无息支付。合同还约定了工程质量、验收、争议解决等条款。第二被告与第一被告于2011年10月2日签订《承包协议》，约定将天津南港工业区港区航道、港池挖泥结合吹填造陆工程（B03路西侧造陆2区），工期为2011.11.2-2012.8.20，合同值为16117288元，此工程合同承包给第一被告。所有工程进度、人员安全、施工责任均由乙方负责，第二被告扣除建安发票的税金和管理费共计把11%以后全额付给第一被告，第一被告必须按合同付款比例及时发放工程款和农民工工资，一旦产生经济、债务纠纷均由第一被告负责，实际金额以第三被告最终结算为准。合同签订后，原告就涉案工程的深层真空预压工程项目进行了施工，2016年2月5日，原告出具承诺书，确认从2013年7月23日开始至2016年2月5日付原告现金总金额3398000元，人工费与机械费已结清，剩余的付给其他费用。另，第三被告尚欠付第二被告工程款1541745元，第二被告尚欠付第一被告工程款1541745元，案外人天津市南港工业区开发有限公司尚欠付第三被告部分工程款。在本案审理期间，本院根据原告的申请，委托天津市兴业工程造价咨询有限责任公司就涉案工程深层真空预压工程部分工程单价进行鉴定，该鉴定机构出具鉴定报告，认定涉案工程深层真空预压平米单价为53.46元，工程款为5190561元。本院认为，涉案工程由第三被告分包给第二被告，又由第二被告承包给第一被告，原告根据第一被告的要求就涉案工程进行了施工，但原告并无从事建设工程施工的资质，因此，原告与第一被告形成的建设工程施工合同法律关系无效。但因工程目前已经施工完毕且已经交付，因此，原告可以向第一被告主张欠付工程款。本案诉讼焦点为原告是否就涉案工程进行了施工以及相应的工程款数额。就第一个争议焦点而言，原告提供了张利、苑荣凯、黄平洋、刘家付、吴忠志、刘天文、李家东等人的出庭证言用于证明原告就涉案工程进行了施工，第一被告虽然认为原告仅就涉案工程进行了部分施工，但不能提供相应证据予以佐证。因此，根据证据优势原则，本院认定系原告就涉案工程进行了施工。至于具体的工程款数额，原告主张被告欠付的工程款为进行深层真空预压工程的款项共计1792561元，虽然第一被告称已经与原告结清该部分款项，但根据原告于2016年2月5日出具的承诺书，确认收到的款项3398000元，仅表明人工费与机械费已结清，剩余其他费用还需要支付。而根据鉴定结论可以确定原告施工的涉案工程款总计为5190561元，扣除第一被告已经支付的款项3398000元，第一被告尚欠原告工程款1792561元，对于原告要求第一被告支付欠付工程款1792561元的诉请内容，本院予以支持。至于原告要求第二被告与第三被告就第一被告的给付款项承担连带责任的诉请，因第三被告并不存在违法分包或非法转包的情形，第三被告不应当就第一被告欠付工程款承担连带责任，至于第二被告，因第一被告亦无进行建设工程施工的资质，第二被告存在违法分包或者非法转包的情形，但违法分包人或者非法转包人承担责任的前提是在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案第一被告与第二被告签订的《承包协议》，其付款比例参照第二被告与第三被告签订的《建设工程施工分包合同》的内容，而《建设工程施工分包合同》约定工程尾款必须在第三被告完成审计且发包人向第三被告付清工程尾款后一个月内结清，因案外人天津市南港工业区开发有限公司尚未付清全部工程款项，因此，第二被告支付第一被告欠付工程款的前提条件尚不成就，第二被告至本案辩论终结之前尚不存在欠付第一被告工程款的情形。由此，原告要求第二、三被告就第一被告欠付工程款承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起十日内，被告张长军给付原告黄志军工程款1792561元；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费20933元，鉴定费130000元，共计150933元，由被告张长军负担。如果被告张长军未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审 判 长  石鑫润代理审判员  刘明洋人民陪审员  李莉莉二〇一九年九月六日书 记 员  王 雪附：法律释明1.《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2.《中华人民共和国合同法》第一百零九条规定，当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。