四川省绵竹市人民法院民 事 判 决 书（2019）川0683民初437号原告：何建勇，男，1979年11月19日出生，汉族，住四川省绵竹市。委托诉讼代理人：彭先凤，女，汉族，住四川省绵竹市，系原告之妻。被告：朱赢，男，1979年3月4日出生，汉族，住陕西省岐山县。原告何建勇与被告朱赢民间借贷纠纷一案，本院于2019年2月19日立案后，依法适用简易程序。后因被告朱赢下落不明，裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告何建勇及其委托诉讼代理人彭先凤到庭参加了诉讼，被告朱赢经本院公告送达开庭传票、起诉状副本等法律文书，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。何建勇向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判决被告偿还原告借款本金50,400元及违约金32,400元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年5月7日，原告因装修房屋，到被告位于绵竹市西南镇安国社区四组的绵竹市西南镇世华装饰材料经营部（简称经营部）购买室内装修材料。双方签订装修合同，约定装修时间从2018年5月21日开工，2018年9月20日竣工，价款共计100,800元。原告于2018年5月7日付给被告60,480元，2018年6月25日付给被告36,700元。到2018年9月20日，被告未按约定工期完工。原告多次找到被告，要求被告尽快交付装修材料，组织施工，并同意被告将工期延期至2018年11月20日。但到期，被告仍未完工，双方经协商，于2018年12月24日签订借款协议，就已支付的装修进行结算，确认原告支付款项为95,760元，已经完成工程量为总工程量的50%，价值为50,400元，将被告没有实际施工，原告多支付的款项50,400元视为被告借款，原告同意被告在2019年1月6日前还请该借款。截止2019年1月6日原告多次要求被告偿还均无果，被告的经营部已经关门，现已经无法联系被告。其行为已经损害了原告的合法权益，原告特诉至法院，请求判如所请。诉讼过程中，原告特别补充说明，原告实际支付款项总额为97,180元，与借款协议确认的已支付款项总额95,760元差额1420元，该差额系装修过程中，针对橱柜部分增加工程量的价款，该部分被告已经实际施工，原告在支付第二期工程款时一并支付，针对该增加部分的工程量并未体现在装修合同中，所以在签订借款协议时也没有将该部分款项计入已经支付的工程款部分，该部分款项及工程量已经结清。朱赢未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了原、被告身份信息各一份、《借款协议》一份、收据两张、《装饰装修工程施工合同》一份、营业执照一份、长城华西银行转账电子回单一份、支付宝转账记录一份；经审查，原告提交的证据具有真实性、合法性、关联性，能够相互印证，应当作为本案定案的依据，本院依法予以认定。根据当事人的陈述和对证据的分析认定，本院对案件事实认定如下：2018年5月7日，原告作为甲方与绵竹市西南镇世华装饰材料经营部（个体工商户，经营者朱赢）作为乙方签订《装饰装修工程施工合同》，约定由经营部为原告房屋进行装修，工程价款100,800元，竣工日期为2018年9月20日。原告分别于2018年5月7日、2018年6月25日向经营部支付装修款60,480元、36,700元。约定工期届满，工程未能如期完工，经协商，原告同意将工期延期至2018年11月20日。之后，仍未完工。2018年12月24日，原、被告签订《借款协议》，就已支付的装修款及已完成工程量进行结算，确认已支付工程款为95,760元，已经完成的工程量为总工程量的50%，价值50,400元，约定将未完成的工程量价值50,400元部分作为原告出借给被告的借款，还款时间为2019年1月6日。同时，协议约定被告未在约定期限内还清借款，原告有权按合同金额30%索赔违约金。协议还约定，装修工程竣工验收合格，借款协议将无条件作废，并将装修款未付尾款（总金额的5%即5040元）支付给被告。对于原告当庭陈述实际支付款项总额为97,180元，与借款协议确认已支付款项总额95,760元差额1420元，该差额系装修工程中增加工程量部分的价款，已经结清，系原告对其自身不利事实的自认，本院依法予以确认。2019年2月19日，原告以被告不归还借款为由，诉至本院，致本案纠纷发生。本院认为，本案争议焦点为：一、本案能否按照民间借贷法律关系进行审理？二、原告主张的本金及违约金能否得到支持？结合相关法律规定、原告当庭陈述及原告提交的证据，本院评判如下：焦点一。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条规定：“原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定”，即对于通过调解、和解或者清算已经就基础法律关系重新达成借贷性质债权债务协议的，人民法院可依照民间借贷法律关系进行审理。本案中，原、被告就原告已支付工程款，但尚未施工的装饰装修工程部分价值进行结算，虽然《装饰装修工程施工合同》的相对人为经营部，但被告作为该经营部的经营者，自愿将尚未施工的装饰装修工程部分价值转为借款，并以个人名义承担偿还责任，属当事人的意思自治，对其具有约束力。借款协议系双方结算之后形成的新的债权债务凭证，故此，本院可对本案纠纷依照民间借贷法律关系进行审理。焦点二。关于本金。本案借款系由原告已经支付款项，但尚未施工的装饰装修工程部分价值进行结算转化而来，协议确定原告已支付装饰装修款共计95,760元，已经实际施工部分价值50,400元，尚余已付款而未施工部分价值为95,760元-50,400元=45,360元。双方虽就借款本金约定为50,400元，但就其中差额部分的款项性质，双方并未明确，故本案借款本金应按照实际已付但未施工部分价值即45,360元认定。另外，双方于《借款协议》中约定，工程竣工验收合格，《借款协议》则作废，原告支付总工程款5%的尾款，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条第一款第（二）项规定：“主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对法律关系变更、消灭或者权利的基本事实承担举证责任”，故，对于借款的偿还情况或者借款关系的消灭，被告应当承担举证责任。但被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未就工程已经竣工验收合格，《借款协议》作废或者借款已经偿还提供证据加以证明，应由其承担举证不能的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”根据《借款协议》约定，借款已于2019年1月6日到期，被告应当及时履行偿还义务。综上，被告应当向原告偿还的借款本金为45,360元，对于原告主张超出部分，本院依法不予支持。关于违约金。原告以《借款协议》第三条约定内容即“若乙方未在约定期限内还清该借款，甲方有权按合同金额30%索赔违约金”为由，主张被告向其按照《装饰装修工程施工合同》工程款金额30%支付违约金。对此，本院认为，从装饰装修法律关系到民间借贷法律关系，期间原、被告仅订立《装饰装修工程施工合同》，而结算转为借款则是以“协议”形式签订的，故可以认定该条款约定的“合同金额”是指《装饰装修工程施工合同》金额。现被告未在约定还款期限2019年1月6日前履行偿还义务，违反该条款，违约金的支付条件已经成就，按照双方约定的计算方式，违约金金额为100,800元×30%=30,240元。另外，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”，本案中，借款本金为45,360元，2019年1月7日被告逾期，以本金45,360元为基数，从2019年1月7日起至本判决作出当日，原告主张的违约金金额已经超过年利率24%。但同时，因被告实际履行还款义务的时间无法确定，原告主张的违约金将随时间推移与按照年利率24%计算所得的金额持平，甚至低于该金额。故此，被告应当支付原告的违约金应以本金45,360元为基数，从2019年1月7日起至本金偿清之日止，按照年利率24%计算，但金额应以30,240元为限。对原告主张违约金超出的部分，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条第一款、第九十条、第九十一条第一款第（二）项规定，缺席判决如下：一、被告朱赢应于本判决生效之日起十五日内向原告何建勇偿还借款本金45,360元及违约金（违约金计算方式：以本金45,360元为基数，从2019年1月7日起至本金偿清之日止，按照年利率24%计算；违约金金额不得超过30,240元）；二、驳回原告何建勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1870元，原告何建勇承担870元，被告朱赢承担1000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。审 判 长  尚梦雪人民陪审员  宋启林人民陪审员  蔡 炯二〇一九年七月十九日法官 助理  叶莉君书 记 员  郭 丽