广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初10550号原告：广州新蜂菲德网络科技有限公司，住所地广东省广州市天河区花城大道68号5801房（部位：J），统一社会信用代码91440101MA5ATBBX3W。法定代表人：杨海洋。委托诉讼代理人：汪萌之，系江苏悦孚律师事务所律师。委托诉讼代理人：李晓燕，系江苏悦孚律师事务所律师。被告：贵州盛世动景科技有限公司，住所地贵州省安顺市西秀区大街印象安顺安顺蚂蚁众创空间A区，统一社会信用代码91520402MA6DU3CN6W。法定代表人：曹凯。委托诉讼代理人：鲁军，系贵州元朗律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓桉浩，系贵州元朗律师事务所律师。原告广州新蜂菲德网络科技有限公司（简称新蜂菲德公司）诉被告贵州盛世动景科技有限公司（简称盛世动景公司）服务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告新蜂菲德公司的委托诉讼代理人汪萌之、李晓燕、被告盛世动景公司的委托诉讼代理人鲁军、邓桉浩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告新蜂菲德公司提起诉讼请求：1.被告向原告支付信息服务费39884345.67元及违约金7976869.13元（信息服务费39884345.67×20%）；2.被告向原告支付律师费500000元、保全担保费48000元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告曾于2018年8月9日和2019年1月1日分别签订《分销合作合同》以及《信息服务合同》，约定由原告向被告提供网络信息服务，上述两份合同对双方的权利义务均作出明确约定，事后，原告按照合同约定提供了服务，被告却没有按约定支付服务费。2019年2月19日，双方经协商后签订《推广服务框架合同补充协议》，确认被告逾期支付服务费的金额，并就回款时间及违约责任等作了具体约定，但是被告又没有兑现承诺，截至起诉之日，尚欠原告到期未付服务费共计39884345.67元，按照双方的约定，被告还应向原告支付违约金、滞纳金并承担律师费诉讼费用等全部费用。被告盛世动景公司辩称：一、被告与原告于2018年8月9日签订的《分销商合作合同》及《分销商合作合同补充协议》属于分销合作合同性质，原、被告双方之间并不直接提供或接受网络推广服务。本案诉争的分销合同内容属于被告、原告以及湖北今日头条科技有限公司（简称今日头条公司）、陕西花玩网络科技有限公司（简称花玩公司）长期业务往来中的一项分销业务。具体业务系持续性的，供应商与一级代理商之间、一级代理商与分销商之间、分销商与消费者之间互设账期和优惠折扣，以最终产生的点击率、流量费用计算应付网络服务费。原、被告之间产生的服务费系以供应商最终向广告主提供网络推广服务产生的点击量、投放量作为结算基础。被告在此期间，也已将广告主花玩公司已履行的款项支付给了原告，被告已于本案原告起诉之前向北京仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决花玩公司向被告支付网络服务费，因此，需要追加今日头条公司以及花玩公司参加诉讼查明最终产生的流量消耗以及原告作为一级代理商已经支付了多少充值费用。二、原告诉请的违约金于法无据。原告诉请的款项并非全部是原告的实际损失。根据《分销商合作合同》第七条第1款明确约定，违约金的计算方式为本合同或订单等约定的服务期内消耗的总推广费用的20%或三万元人民币中数额较大者为准。该计算方式的基础明显不包括由供应商收取的流量费用（代充值费用），且原告超出合同约定标准所计算主张的违约金金额与双方在订立合同时确定的参考数额三万元相差甚远，这足以说明原告的违约金主张与双方约定严重不符。经审理查明：2018年8月9日，新蜂菲德公司（甲方）与盛世动景公司（乙方）签订《分销商合作合同》，约定：合同有效期限自2018年8月8日至2018年12月31日，乙方作为甲方的分销商，以自己的名义向客户销售推广媒体发布产品，并独立承担除因媒体服务结果本身以外的所有权利义务；乙方须及时支付发布服务费用，费用计算方式按本合同第四条（付款金额及期限）规定执行；付款方式及期限：1、分销商付款方式：乙方合同期内所推广的广告主，甲方可以给予乙方60天账期，即乙方向甲方发起的垫款申请，且在甲方通过乙方的垫款申请并完成相应广告主账户充值后60日内支付，甲方在收到乙方垫款后，根据乙方的需求将对应款项充值到对应的广告主账户，甲方在收到乙方回款后10个工作日内未乙方提供税率为6%的相同金额的增值税专用发票；任何一方不得单方擅自提前终止本合同，本合同签订后，若乙方擅自取消本合同约定推广服务，则视为乙方违约，乙方违约的，应按照本合同或订单等约定的服务期内消耗的总推广费用的20%或者三万元人民币中数额较大者为准向甲方支付违约金。同日，新蜂菲德公司（甲方）与盛世动景公司（乙方）另签订《分销商合作合同补充协议》，对增加季度后返政策、季度后返执行方式等内容进行了补充约定。2018年12月1日，新蜂菲德公司（甲方）与盛世动景公司（乙方）再次就《分销商合作合同》签订《分销商合作合同补充协议》，补充约定“乙方合同期内所推广的广告主，甲方可以给予乙方30天账期，即乙方向甲方发起的垫款申请，且在甲方通过乙方的垫款申请并完成相应广告主账户充值后30日内支付”等内容。2019年1月2日，新蜂菲德公司与盛世动景公司共同出具《费用结算单（2018年12月）》，载明：“甲方：新蜂菲德公司，乙方：盛世动景公司，推广渠道：今日头条，账户名：贵州盛世动景科技有限公司，账户ID10×××58，乙方共计应回款金额总计18367412元”，该结算单落款处加盖新蜂菲德公司与盛世动景公司公章。诉讼中，原、被告双方均提交该结算单作为证据使用。经质证，原告对该证据三性予以确认；被告确认该结算单上公章系其公司所盖，但认为该数据仅是其与新蜂菲德公司间的结算，实际的投放数量应由今日头条公司及花玩公司计算确认。2019年1月30日，新蜂菲德公司（乙方）与盛世动景公司（甲方）签订《信息服务合同》，约定：乙方为信息服务商，在乙方为甲方提供信息服务过程中，乙方可根据甲方的合作产品类型及服务需求通过乙方合作平台后台选择性的运用乙方的监管系统等相关平台、软件、工具等对甲方提供一种或多种信息服务；本合同期限为2019年1月1日至2019年12月31日，结算方式：双方以月度为结算周期，应于每月10日前确认上月具体的信息服务数据，确认依据以双方盖章确认的《结算单》为准；计算数据：计算数据以指定平台/渠道的后台提供结算数据为准，乙方于每期信息服务结束后向甲方提供结算数据，提供方式包括但不限于邮件、书面结算确认单等方式，甲方应及时回复，甲方在收到结算数据后的3个工作日内未以邮件/书面方式回复或提出异议的，视为对上述结算数据的确认；如甲方逾期/拒不向乙方支付信息服务费的，乙方有权每天按照当期未付金额万分之五点的标准向甲方收取逾期付款的违约金。2019年2月15日，新蜂菲德公司与盛世动景公司共同出具《费用结算单（2019年1月）》，载明：“甲方：新蜂菲德公司，乙方：盛世动景公司，推广渠道：今日头条，账户名：贵州盛世动景科技有限公司，账户ID10×××58，乙方共计应回款金额总计28371845.67元”，该结算单落款处加盖新蜂菲德公司与盛世动景公司公章。诉讼中，原、被告双方均提交该结算单作为证据使用。经质证，原告对该证据三性予以确认；被告确认该结算单上公章系其公司所盖，但认为该数据仅是其与新蜂菲德公司间的结算，实际的投放数量应由今日头条公司及花玩公司计算确认。2019年2月19日，新蜂菲德公司（甲方）与盛世动景公司（乙方）签订《推广服务框架合同补充协议》，约定：1、《分销商合作合同》所涉及的服务费用由甲方先行垫付，乙方应于每笔垫款充值完成后的30天内向甲方汇款，按照约定，截止至2019年1月28日乙方应向甲方支付2018年12月的信息服务费用共计11512500元；2、《信息服务合同》所涉及的服务费用由甲方先行垫付，乙方应于每笔垫款充值完成后的次月月底的最后一个工作日前向甲方回款，按照约定，乙方应于2019年2月28日前向甲方支付2019年1月的信息服务费用共计30178500元；乙方2018年12月已产生的信息服务费用扣除已回款之后共计11512500元，2019年1月已产生的信息服务费用共计30178500元，乙方分四期向甲方回款；第一期、乙方于2019年2月28日日前向甲方回款10000000元，第二期、乙方于2019年3月31日前向甲方回款6877312.5元，第三期、乙方于2019年4月30日前向甲方回款6695000元，第四期、乙方于2019年5月31日前向甲方回款19541440.5元；如乙方未能按照上述双方约定的回款计划按月按时完成回款，乙方应按照乙方应付未付总金额（包含信息服务费用及相对应的滞纳金、逾期付款违约金等）的20%向甲方支付逾期付款费违约金，同时乙方还应就甲方因此所遭受的一切损失承担完全的赔偿责任，包括甲方为督促乙方回款所付出的一切成本（包括但不限于交通费、差旅费、律师费、诉讼费等）。新蜂菲德公司为证明其主张，另提交如下证据：证据1、2018年12月至2019年1月间盛世动景公司与新蜂菲德公司间的电子邮件截图，拟证实盛世动景公司向新蜂菲德公司申请向今日头条广告账户垫款的事实。证据2、双方共同后台账单（共24页），拟证实原告已按照被告申请的金额垫付资金，庭审中，新蜂菲德公司当庭演示账户情况。证据3、今日头条公司盖章出具的充值清单、招商银行收款回单，拟证实新蜂菲德公司已按盛世动景的申请将垫资以充值的方式支付给媒体平台今日头条公司，在此期间盛世动景公司向新蜂菲德公司返还部分垫资款公式625万元。证据4、《委托代理合同》、招商银行付款回单、江苏增值税普通发票，拟证实新蜂菲德公司委托江苏悦孚律师事务所律师代理本案诉讼并实际支出代理费50万元的事实。盛世动景公司对上述证据质证意见如下：证据1，真实性予以确认，但认为不能证实新蜂菲德公司已实际垫款。证据2，确认新蜂菲德公司当庭实操演示与证据一致，但认为不能证明原告已垫资，实际垫资需要有银行转账凭证及花玩公司的确认。证据3，真实性予以确认，但对于数据金额不予确认，垫资的数据金额应当以银行转账流水为准。证据4，对证据三性均予以确认。盛世动景公司另提交如下证据：证据1、投放情况信息汇总表，显示2018年12月至2019年1月期间投放情况的部分信息，并加盖今日头条公司公章，拟证实新蜂菲德公司的垫款及充值情况应由今日头条公司参与诉讼进行确认。证据2、《关于（2019）京仲案字第0930号仲裁案受理通知书》《关于（2019）京仲案字第0930号仲裁案交费通知》、北京增值税专用发票、建设银行持卡人存根，拟证实盛世动景公司已就其与花玩公司之间的推广服务框架合同》及结算事宜提交北京仲裁委员会进行仲裁，原、被告间的结算缺乏事实依据。证据3、《推广服务框架合同》、中国建设银行单位客户专用回单20联、安顺西航南马村镇银行企业网银电子回单1联，拟证实盛世动景公司与花玩公司、新蜂菲德公司、今日头条公司间存在连贯的分销服务合同关系，盛世动景公司在收取广告主花玩公司的款项后，已向原告支付共计人民币7035412元。其中，21联的银行回单显示：盛世动景公司于2018年8月20日至2018年9月3日期间共向新蜂菲德公司转账180500元，于2019年1月4日至2019年1月16日期间共向新蜂菲德公司转账6854912元。新蜂菲德公司对上述证据质证意见如下：证据1，无法证实该证据真实性，且根据债的相对性原则，原、被告之间的合同关系与被告与花玩公司之间的合同关系是不同的，盛世动景公司不应以花玩公司存在的违约对本案的诉请进行抗辩。证据2及证据3，对证据的真实性予以确认，其他意见与证据1的意见一致；此外，新蜂菲德公司的诉请是基于2018年12月至2019年1月期间所产生的费用，故确认于2019年1月期间收到盛世动景公司的转账6854912元，但补充协议签订后，被告再无任何转账付款，盛世动景公司提交的其他回款系2018年12月之前的回款及双方间的零星往来业务，与本案无关。诉讼中，原告表示：1、主张的信息服务费39884345.67元=结算单总金额46739257.67元－已收到2019年1月期间的回款金额6854912元，此外，该金额也等于双方于2019年2月签订的补充协议中确认的金额减去未消耗完的余额（41691000元－1806654.33元=39884345.67元），即两张结算单的总金额与的补充协议的金额有差距的原因在于双方于2019年2月19日签订补充协议后，存在未消耗完的余额1806654.33元，我方对此予以扣减。2、我公司在今日头条公司处不仅有盛世动景一家客户的业务往来，因此我方向今日头条公司的转账无法单独体现盛世动景公司的转账金额。被告表示：1、根据我方提交的中国建设银行单位客户专用回单20联、安顺西航南马村镇银行企业网银电子回单1联，我方已向新蜂菲德公司支付7035412元。2、违约金不应按新蜂菲德公司充值的金额计算，而应当以“推广费”为计算基数，“推广费”的金额应当是双方所产生欠款金额扣除新蜂菲德公司代垫的充值费后剩余的作为新蜂菲德公司合理利润部分的费用金额。本院认为：新蜂菲德公司主张盛世动景公司应向其支付信息服务费39884345.67元，并提交了《分销商合作合同》《推广服务框架合同补充协议》《费用结算单》等证据予以证实，盛世动景公司辩称结算单及补充协议内的数据金额未经结算，但未能提交充分的反证予以推翻，且上述证据均经双方盖章确认，应视为双方已就案涉信息服务费进行核对结算，故在无其他反证的情况下，本院采信新蜂菲德公司的主张，现盛世动景公司未能按约支付信息服务费，已构成违约，盛世动景公司应向新蜂菲德公司支付。关于信息服务费金额，根据双方于2019年1月2日、2019年2月15日签订的《费用结算单》，盛世动景公司尚欠信息服务费共计46739257.67元。另根据盛世动景公司提交的银行回单显示，其于2018年8月20日至2018年9月3日期间共向新蜂菲德公司转账180500元，于2019年1月4日至2019年1月16日期间共向新蜂菲德公司转账6854912元，对此，新蜂菲德公司确认2019年1月期间收到的6854912元已在本案金额中予以扣减，对2018年8月至9月期间转账的180500元，认为不属于本案所主张的2018年12月、2019年1月的信息服务费。经查，盛世动景公司主张的180500元转账发生于案涉结算单出具以前，而盛世动景公司未能提交证据证实该转账系属于支付本案费用，故对该部分金额，本院不予采纳。综上，根据现有证据经计算，截至2019年2月15日，盛世动景公司尚欠信息服务费共计39884345.67元（46739257.67元－6854912元）。另根据双方于2019年2月19日签订的《推广服务框架合同补充协议》所载，盛世动景公司尚欠信息服务费共计41691000元，庭审中，新蜂菲德公司表示该金额中含有未消耗完的余额1806654.33元，确认在补充协议确认的金额中对该余额部分予以扣减，即主张信息服务费39884345.67元（41691000元－1806654.33元），该扣减系新蜂菲德公司对其自身权利的合理处分，且扣减后金额与前述所查明金额一致，综上，新蜂菲德公司主张盛世动景公司应支付信息服务费39884345.67元，合法有据，本院予以支持。关于违约金，根据《推广服务框架合同补充协议》的约定，如盛世动景公司未能按约完成回款，应按照应付未付总金额（包含信息服务费用及相对应的滞纳金、逾期付款违约金等）的20%向新蜂菲德公司支付逾期付款费违约金。现新蜂菲德公司主张按照未付信息服务费的20%计算违约金，即39884345.67元×20%=7976869.13元，合法有据，本院予以支持。盛世动景公司辩称服务费应按双方所产生欠款金额扣除新蜂菲德公司代垫的充值费后剩余作为新蜂菲德公司合理利润部分的费用金额作为违约金的计算基数，缺乏理据，本院不予采纳。另，盛世动景公司以2018年8月9日签订的旧合同中的违约条款抗辩不当，本院不予采纳。关于盛世动景公司申请追加今日头条公司、花玩公司作为第三人参加本案诉讼的意见，本案系新蜂菲德公司与盛世动景公司间的服务合同纠纷，根据合同的相对性原则，今日头条公司与花玩公司均非本案案涉合同的相对方。此外，双方签订的《分销商合作合同》中约定“盛世动景公司作为新蜂菲德公司的分销商，以自己的名义向客户销售推广媒体发布产品，并独立承担除因媒体服务结果本身以外的所有权利义务”，并在《信息服务合同》中约定结算方式的确认依据以双方盖章确认的《结算单》为准。现新蜂菲德公司提交双方盖章确认的《结算单》、补充协议及其他案涉合同等证据，盛世动景公司对相关证据的真实性亦予以确认，上述证据足以查明本案案件事实及双方间的合同关系，故今日头条公司及花玩公司不属于本案必要诉讼参加人，盛世动景公司的该项申请，本院不予准予。关于律师费及保全担保费，根据《推广服务框架合同补充协议》的约定，盛世动景公司应就新蜂菲德公司因盛世动景公司违约而遭受的一切损失承担完全的赔偿责任，包括但不限于交通费、差旅费、律师费、诉讼费等，现新蜂菲德公司主张律师费500000元，合法有据，本院予以支持；因双方未对保全担保费的支付进行明确约定且该费用不属于本案诉讼必要支出，新蜂菲德公司主张保全担保费48000元，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告贵州盛世动景科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州新蜂菲德网络科技有限公司支付信息服务费39884345.67元及违约金7976869.13元；二、被告贵州盛世动景科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州新蜂菲德网络科技有限公司支付律师费500000元；三、驳回原告广州新蜂菲德网络科技有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费281110元、保全费5000元，由原告广州新蜂菲德网络科技有限公司负担受理费280元，被告贵州盛世动景科技有限公司负担受理费280830元、保全费5000元（原告广州新蜂菲德网络科技有限公司已向本院预交受理费281110元、保全费5000元，本院予以退回受理费280830元、保全费5000元，由被告贵州盛世动景科技有限公司径向本院交纳受理费280830元、保全费5000元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  何 莹人民陪审员  梁丽碧人民陪审员  王 芳二〇二〇年三月二十七日法官助理赖嘉涛书记员庞慧明