陕西省宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕03民终400号上诉人（原审被告）：宝鸡中能电力车辆有限公司，住所地宝鸡市金台区陈仓大道13号，统一社会信用代码：91610300352268254J。法定代表人：郑美荣，任董事长。委托诉讼代理人：张建明，陕西东英明律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宝鸡市华益兴物资工具有限公司,住所地宝鸡市渭滨区新建路中段1号楼付1号，统一社会信用代码：91610302710069977D。法定代表人：张宝华，任经理。委托诉讼代理人：李峰，陕西宝吉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国能源建设集团宝鸡电力设备有限公司，住所地宝鸡市金台区陈仓大道13号，统一社会信用代码：91610303221303857H。法定代表人:吴小明，任总经理。上诉人宝鸡中能电力车辆有限公司因与被上诉人宝鸡市华益兴物资工具有限公司、中国能源建设集团宝鸡电力设备有限公司买卖合同纠纷一案，不服宝鸡市金台区人民法院(2018)陕0303民初1643号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。上诉人宝鸡中能电力车辆有限公司上诉称：1、依法撤销一审判决，将本案发回重审；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，证据不足。截止起诉之日上诉人只欠被上诉人货款34211.80元。2015年4月21日至8月11日上诉人公司设立之前，没有进行相关设立前的经营活动，在此期间产生的销售清单与上诉人公司无任何法律关系。被上诉人宝鸡市华益兴物资工具有限公司辩称：我方共向上诉人公司供货214900.5元，至今上诉人只支付货款10万元。上诉人公司设立之前所发生的货款属实，且上诉人公司设立后对之前货款进行了确认。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人中国能源建设集团宝鸡电力设备有限公司书面辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。我公司与宝鸡市华益兴物资工具有限公司无任何业务往来，不存在欠付货款的行为。被上诉人宝鸡市华益兴物资工具有限公司向一审法院起诉请求：１、判令被告支付原告货款114900.50元，并判令被告向原告承担违约损害赔偿金8617.50元，两被告应承担连带责任。２、案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2015年4月21日至2016年1月29日，被告以“电力设备厂”、“中能车辆（列电）”名义从原告处购买各种工业品货物，价值共计214900.50元。2015年12月18日，经第一被告确认，以“电力设备厂”、“中能车辆（列电）”名义从原告处所购的货款，均由第一被告承担还款责任。2015年12月18日，原告给第一被告开具增值税专用发票三张，金额为213719.10元，发票开具是以2015年12月19日供货清单192071.80元为依据，虚开金额为21647.30元。2017年2月15日，原告与第一被告对账，经确认，2015年12月21日以后（19日开票后）原告向第一被告供货22828.70元，该金额加上19日供货清单上192071.80元，合计214900.50元，减掉第一被告2016年1月29日已付的5万元，第一被告欠原告164900.50元。2018年2月11日第一被告向原告支付货款5万元。第一被告共计支付原告10万元，余款114900.50元未付。第一、二被告均为有限责任公司。第一被告成立于2015年8月11日，第二被告系第一被告股东。第二被告成立于1981年2月1日。一审法院认为，债务应当清偿，本案第一被告在成立之前及成立之后以“电力设备厂”、“中能车辆（列电）”名义与原告发生货物买卖关系，2015年12月24日原告给第一被告出具三张增值税专用发票及2017年2月15日原告与第一被告的对账函，均表明第一被告认可之前以“电力设备厂”、“中能车辆（列电）”向原告购货及对账的事实，现对欠付的114900.50元货款第一被告理应向原告清偿。对于原告主张的第二被告承担连带责任的意见，原告依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第二条的规定:“发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持”，对该意见因原告未举证证实第二被告是第一被告的发起人，另外亦未证明第二被告为设立第一被告与原告签订合同，故原告主张的第二被告承担连带责任的意见无事实及法律依据，本院依法不予支持。对原告主张的违约损害赔偿金8617.50元，因本案原告与第一被告未约定支付货款的期限，依据法律规定履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。本案原告未举证证实其向第一被告主张给付货款的时间，故本院对其主张的从2017年2月15日起算违约金的时间不予支持，本案应从原告起诉立案之日起即2018年6月7日起计算。参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第（四）款之规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，本院酌定本案计算逾期违约赔偿金的标准为同期贷款利率上浮30%。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零九条、参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第（四）款、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第二条之规定，判决：一、被告宝鸡中能电力车辆有限公司于本判决生效后十日内向原告支付货款114900.50元。二、被告宝鸡中能电力车辆有限公司于本判决生效后十日内向原告支付逾期付款违约金（违约金的计算：以114900.50元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮30%计算，从2018年6月7日起计算至判决生效日止）。三、驳回原告对被告中国能源建设集团宝鸡电力设备有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2770元，减半收取1385元，由被告宝鸡中能电力车辆有限公司负担。本案二审期间，各方当事人均未提交新证据。二审查明的事实和一审一致，二审予以确认。本院认为，本案争议焦点为：2015年4月21日至8月11日上诉人公司设立之前是否与被上诉人宝鸡市华益兴物资工具有限公司发生货物买卖关系。2015年12月24日被上诉人宝鸡市华益兴物资工具有限公司给上诉人出具的三张增值税专用发票及2017年2月15日被上诉人宝鸡市华益兴物资工具有限公司与上诉人的对账函，均表明上诉人认可之前以“电力设备厂”、“中能车辆（列电）”向被上诉人宝鸡市华益兴物资工具有限公司购货及对账的事实，可以证明上诉人在2015年4月21日至2016年1月29日成立之前及成立之后以分别以“电力设备厂”、“中能车辆（列电）”名义与被上诉人宝鸡市华益兴物资工具有限公司发生货物买卖关系。上诉人认为在公司设立之前未与被上诉人宝鸡市华益兴物资工具有限公司发生货物买卖关系的理由与证据不符，其上诉理由无其它证据支持，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费2770元，由上诉人宝鸡中能电力车辆有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长 赵荣辉审 判 员 姚 坤审 判 员 刘勇东二〇一九年三月十二日法官助理 李 琼书 记 员 张若飞