大连市西岗区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0203民初3415号原告（反诉被告）大连四季花木绿化工程有限公司，住所地辽宁省大连市中山区八一路250-59号。法定代表人王玉珍，该公司总经理。委托代理人马晓鸥，女，1982年11月17日生，汉族，该公司法务，住大连市中山区。委托代理人李晓光，辽宁建方律师事务所律师。被告（反诉原告）刘德成，男，1970年4月7日生，汉族，住辽宁省西丰县。被告杨晓玉，女，1979年1月25日生，汉族，住辽宁省大连市沙河口区。二被告共同委托代理人委托代理人刘斌、季瑞佳，辽宁翊鼎律师事务所律师。原告（反诉被告）大连四季花木绿化工程有限公司与被告（反诉原告）刘德成、被告杨晓玉装饰装修合同纠纷一案，本院于2017年3月31日作出（2017）辽0203民初362号民事判决，被告（反诉原告）刘德成不服该判决，向大连市中级人民法院提起上诉，大连市中级人民法院作出（2017）辽02民终4054号民事裁定，撤销本院（2017）辽0203民初362号民事裁定，发回本院重审。本院于2017年8月3日立案后，依法另行组成合议庭，于2017年9月15日、2018年6月12日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）大连四季花木绿化工程有限公司（以下简称四季花木）委托代理人马晓鸥、李晓光；被告（反诉原告）刘德成、被告杨晓玉、二被告共同委托代理人刘斌、季瑞佳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）四季花木诉称：2015年原告（反诉被告）四季花木与被告（反诉原告）刘德成签订了维多利亚紫丁香6#楼油漆大白合同，约定被告（反诉原告）刘德成为原告（反诉被告）四季花木的位于大连市的维多利亚紫丁香6#楼的墙面、天棚刮大白，并对所有的木制作刷油，工期为2015年10月1日至2016年5月31日。并约定如果工期拖期达到30天，原告（反诉被告）四季花木有权解除本合同，并有权要求被告（反诉原告）刘德成于合同解除之日起15天内返还原告（反诉被告）四季花木所支付的全部工程款及各项费用，并承担合同总金额20%的违约金。然而，被告（反诉原告）刘德成根本没有案涉工程的施工能力，直至现在，该工程仍未完工。虽经原告（反诉被告）四季花木多次催促，被告（反诉原告）刘德成仍拒绝履行合同约定的内容，给原告（反诉被告）四季花木造成了巨大的损失。原告（反诉被告）四季花木已经向被告（反诉原告）刘德成预付了277800元的工程款，然而被告（反诉原告）刘德成只完成了161604.78元的工程量。被告（反诉原告）刘德成与被告杨晓玉系夫妻关系，该合同履行发生于夫妻共同生活期间，该债务应为夫妻共同债务。故诉请1、解除原告（反诉被告）四季花木与被告（反诉原告）刘德成2015年签订的维多利亚紫丁香6#楼油漆大白合同；2、被告（反诉原告）刘德成返还原告（反诉被告）四季花木多支付的工程款116195.22元及利息、赔偿原告（反诉被告）四季花木损失161604.78元；3、鉴定费用5000元由被告（反诉原告）刘德成承担；4、被告杨晓玉对上述工程款及利息的给付承担连带责任。被告（反诉原告）刘德成辩称，不同意原告（反诉被告）四季花木的所有诉讼请求。1、原告（反诉被告）四季花木原告所支付的所有款项是工程结算款，不是预付款，原告（反诉被告）四季花木每月根据工程实际施工状况进行结算和拨付，不存在支付款项超过实际施工工程量的情况；2、工期延误的责任在于原告（反诉被告）四季花木，根据双方签订的施工合同约定的开工日期是2015年10月1日，但是根据人工进度款请付表显示是2015年10月16日进场施工，延期开工半个月，延期开工很显然是原告（反诉被告）四季花木的原因，不可能是被告（反诉原告）刘德成的责任。根据2016年人工进度款请付表，显示直到2016年11月份原、被告双方仍然对月工程进度进行核对，然后原告（反诉被告）四季花木根据人工数量、工程进度进行付款。充分证明原、被告双方对延期是达成一致意见的，延期的责任不在被告（反诉原告）刘德成；3、鉴定报告在法律上不能作为本案定案的根据，因为双方对工程施工计价已达成一致意见，合同也已履行完毕。事后的鉴定对双方没有法律约束力。4、不同意夫妻共同承担责任。案涉工程由被告（反诉原告）刘德成独立组织完成，与被告杨晓玉无关，被告杨晓玉不应承担责任。被告（反诉原告）刘德成反诉称，根据被告（反诉原告）刘德成和原告（反诉被告）四季花木签订的维多利亚紫丁香6#楼油漆大白合同，被告（反诉原告）刘德成实际施工至2016年11月份，2016年10月份之前的施工款原告（反诉被告）四季花木已经支付，2016年11月份的施工款19200元至今未付。故诉请判令原告（反诉被告）四季花木支付欠付的2016年11月份的施工款19200元并自反诉之日起支付利息，利息按年利率24%计算。被告杨晓玉辩称，案涉合同的签订与履行均系被告（反诉原告）刘德成独立完成，与被告杨晓玉无关，被告杨晓玉有独立的收入来源，不应承担责任。经审理查明：2015年9月23日原告（反诉被告）四季花木与被告（反诉原告）刘德成签订了维多利亚紫丁香6#楼油漆大白合同，约定被告（反诉原告）刘德成为原告（反诉被告）四季花木的位于大连市的维多利亚紫丁香6#楼的墙面、天棚刮大白，并对所有的木制作刷油，工程总价款为60万元，总价包死不予调整，所有材料由原告（反诉被告）四季花木提供。被告（反诉原告）刘德成刷油的产品应满足原告（反诉被告）四季花木所确认的施工方案、质量标准以及工程建设的其他技术标准，并满足双方确认的封样样品的质量标准。工程价款支付按照每月核定的工日费用，结合完成进度，每月支付工程进度款6万元。工期2015年10月1日至2016年5月31日。并约定如果工期拖期达到30天，原告（反诉被告）四季花木有权解除本合同，并有权要求被告（反诉原告）刘德成于合同解除之日起15天内返还原告（反诉被告）四季花木所支付的全部工程款及各项费用，并承担合同总金额20%的违约金。2015年10月中旬，被告（反诉原告）刘德成开始组织施工人员进入工地现场开始施工，原告（反诉被告）四季花木根据被告（反诉原告）刘德成提交的人工进度款请付表陆续向被告（反诉原告）刘德成支付工程款277800元。2016年12月6日原告（反诉被告）四季花木致函被告（反诉原告）刘德成，通知解除案涉合同，并将该函邮寄给被告（反诉原告）刘德成，被告（反诉原告）刘德成于2016年12月10日收到该解除函，被告（反诉原告）刘德成组织的施工人员2016年12月6日撤出该工程现场。在本案诉讼中经本院委托，大连建工工程造价咨询有限公司对大连市的维多利亚紫丁香6#楼案涉施工工程量进行造价鉴定，经鉴定大连市的维多利亚紫丁香6#楼已实际完成的油漆、大白工程的人工费为161604.78元。原告（反诉被告）四季花木支付鉴定费用5000元。另查明被告（反诉原告）刘德成与被告杨晓玉于2003年4月结婚。上述事实有原告（反诉被告）四季花木提供的维多利亚紫丁香6#楼油漆大白合同、案涉工程的设计图纸、维多利亚庄园紫丁香6号别墅楼吉宅油漆大白工艺报价单、领款收据、案涉工程现场照片、案涉合同的解除函、EMS邮寄单、快递进度查询单、安居客网站上维多利亚庄园房屋租赁价格查询记录、维多利亚紫丁香6#楼木制作合同、工程量签证单、购买油漆的购销合同、转账支票存根、价格清单及报价、购买油漆的发票、油漆出卖方出具的收款证明、现场木制作开裂的照片、油漆过期照片、鉴定费收据；被告（反诉原告）刘德成提供的维多利亚紫丁香6号楼油漆2015年10月、11月、12月、2016年1月、4月、5月、7月、11月人工进度款请付表、被告（反诉原告）刘德成电子邮箱已发送邮件目录、2016年9月1日电子邮件、2016年12月2日电子邮件；大连建工工程造价咨询有限公司大建工鉴字（2017）27号司法鉴定意见书以及双方当事人陈述笔录等证据材料在案为凭，这些证据材料已经本院审查，可以采信。本院认为原告（反诉被告）四季花木与被告（反诉原告）刘德成签订的维多利亚紫丁香6#楼油漆大白合同及相关附件系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方方应严格履行。双方约定的工程期间为2015年10月1日至2016年5月31日，即便如被告（反诉原告）刘德成主张实际开工日期2015年10月16日，工期应进行相应顺延，亦应于2016年6月16日前完工。但在实际施工过程中，被告（反诉原告）刘德成直至2016年12月初仍未完成双方约定的工程项目，依双方合同约定，如果工期拖期达到30天，原告（反诉被告）四季花木有权解除合同。原告（反诉被告）四季花木2016年12月6日致函被告（反诉原告）刘德成，通知解除案涉合同，并将解除函邮寄送达给被告（反诉原告）刘德成，原告（反诉被告）四季花木行使合同解除权的行为符合法律规定，该解除应自该解除函邮寄到达被告（反诉原告）刘德成时（2016年12月10日）生效，被告（反诉原告）刘德成亦认可该合同已解除。故原告（反诉被告）四季花木诉请本院判决解除该合同已无必要，原告（反诉被告）四季花木此项诉讼请求本院不予支持。关于被告（反诉原告）刘德成已实际完成施工部分人工费造价，原告（反诉被告）四季花木认可大连建工工程造价咨询有限公司大建工鉴字（2017）27号司法鉴定意见书鉴定结果；被告（反诉原告）刘德成不认可该鉴定，主张双方已变更结算方式，原告（反诉被告）四季花木按其提交的人工进度款请付表付款即视为认可已完成部分的工程造价。就此争议，本院认为，原告（反诉被告）四季花木与被告（反诉原告）刘德成签订的合同约定案涉工程总价款为60万元，总价包死不予调整，关于工程价款支付约定按月核定的工日费用，结合完成进度支付工程进度款。故实际施工过程中原告（反诉被告）四季花木按被告（反诉原告）刘德成提交的人工进度款请付表支付工程进度款符合双方合同约定，亦符合装饰装修合同的交易习惯，原告（反诉被告）四季花木的付款不代表双方已进行决算。被告（反诉原告）刘德成据此主张双方已变更结算方式，原告（反诉被告）四季花木按其提交的人工进度款请付表付款即视为对已完成部分的工程造价认可没有依据，本院不予支持。因原告（反诉被告）四季花木与被告（反诉原告）刘德成对实际完成的工程部分造价存在争议，本院依法委托大连建工工程造价咨询有限公司进行鉴定，对该鉴定本院予以采信。根据鉴定，被告（反诉原告）刘德成已实际完成施工部分的人工费为161604.78元，原告（反诉被告）四季花木已向被告（反诉原告）刘德成支付了277800元的工程款，超出实际完成施工部分的造价的款项（116195.22元）被告（反诉原告）刘德成应予返还，原告（反诉被告）四季花木诉请被告（反诉原告）刘德成返还多支付的工程款116195.22元及利息本院予以支持。被告（反诉原告）刘德成反诉原告（反诉被告）四季花木支付2016年11月份的施工款19200元及利息，因原告（反诉被告）四季花木向被告（反诉原告）刘德成支付的款项金额已超出被告（反诉原告）刘德成实际完成施工部分造价，不存在欠付情形，对被告（反诉原告）刘德成的反诉本院不予支持。关于原告（反诉被告）四季花木主张被告（反诉原告）刘德成已构成违约，诉请其承担违约责任，赔偿原告（反诉被告）经济损失161604.78元一节。本案中原告（反诉被告）四季花木主张被告（反诉原告）刘德成违约的基础事实为案涉工程未按约定时间完成施工，关于未能按期完成施工的原因，原告（反诉被告）四季花木主张是被告（反诉原告）刘德成没有案涉工程的施工能力及消极履约造成的，被告（反诉原告）刘德成主张是由于原告（反诉被告）四季花木工地现场木工施工拖延造成无法开展施工造成的。经审理，被告（反诉原告）刘德成合同订立时提供的维多利亚庄园紫丁香6号别墅楼吉宅油漆大白工艺报价单中的施工方案部分载明，完成案涉工程期间约6-7个月，日均7人左右施工。在实际施工中，根据被告（反诉原告）刘德成提供的人工进度款请付表，除2015年11月（施工期间自2015年10月16日至2015年11月30日）、12月期间，被告（反诉原告）刘德成实际施工人员日均达到7人左右，2016年全年日均施工人员不足3人，个别月份不足2人。由此可见，被告（反诉原告）刘德成所安排的施工人员数量根本不足以按时完成案涉工程，故被告（反诉原告）刘德成主张未能按期完成施工的原因是由于原告（反诉被告）四季花木工地现场木工施工拖延造成无法开展施工没有依据，本院不予支持，案涉工程未能按期完成施工的原因是被告（反诉原告）刘德成无力履约或消极履约造成，被告（反诉原告）刘德成应承担违约责任。依照原告（反诉被告）四季花木与被告（反诉原告）刘德成订立合同中约定的违约条款，原告（反诉被告）四季花木有权要求被告（反诉原告）刘德成于合同解除之日起15天内返还原告（反诉被告）四季花木所支付的全部工程款及各项费用，并承担合同总金额20%的违约金，即被告（反诉原告）刘德成应返还收取的全部工程款277800元并支付120000元违约金，该约定明显过高，根据本案被告（反诉原告）刘德成的违约情况结合原告（反诉被告）四季花木的实际损失，本院酌定本案被告（反诉原告）刘德成应承担违约金8万元，原告（反诉被告）四季花木主张超出部分，本院不予支持。关于原告（反诉被告）四季花木主张因案涉合同产生债务为被告（反诉原告）刘德成与被告杨晓玉的夫妻共同债务，应共同偿还一节，本院认为被告（反诉原告）刘德成多年专业从事油漆、大白等装饰装修工程，其收益必然成为家庭收入的重要来源，由此产生债务亦应为夫妻共同债务，原告（反诉被告）四季花木主张因案涉合同产生债务为被告（反诉原告）刘德成与被告杨晓玉的夫妻共同债务，应共同偿还本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）刘德成、被告杨晓玉于本判决生效之日起十日内日共同返还原告（反诉被告）大连四季花木绿化工程有限公司工程款116195.22元及利息（利息计算自2016年12月26日始，至款项付清日止，按中国人民银行同期人民币流动资金贷款利率计付）二、被告（反诉原告）刘德成、被告杨晓玉于本判决生效之日起十日内日共同赔偿原告（反诉被告）大连四季花木绿化工程有限公司违约金8万元。三、驳回原告（反诉被告）大连四季花木绿化工程有限公司其他诉讼请求。四、驳回被告（反诉原告）刘德成的反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费5543元（原告已预交），财产保全费1935元（原告已预交），鉴定费5000元（原告已预交），反诉案件受理费140元（被告已预交），合计12618元，由原告负担2000元，被告负担10618元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，按照不服部分的上诉请求交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。申请执行的期间为二年。审判长 姚 江审判员 李 健审判员 张春艳二〇一九年五月十六日书记员 张新传