上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初44253号原告：穗甬控股有限公司。住所地：广东省广州市南沙区丰泽东路**(自编**楼)**。法定代表人：曲国辉，董事长。委托诉讼代理人：王春红。委托诉讼代理人：梁艳，上海市海华永泰律师事务所律师。被告：上海汇垠翰非股权投资基金管理有限公司。住所地：上海市长宁区虹。住所地：上海市长宁区虹桥路**C段**style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：陈赞同。委托诉讼代理人：车广山。被告：陈赞同，男，1975年11月15日生，住江苏省海门市。原告穗甬控股有限公司(以下至判决主文前简称穗甬公司)诉被告上海汇垠翰非股权投资基金管理有限公司(以下至判决主文前简称汇垠翰非公司)、被告陈赞同企业借贷纠纷一案，本院于2019年5月22日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月11日公开开庭进行了审理。原告穗甬公司的委托诉讼代理人王春红、梁艳，被告汇垠翰非公司的法定代表人即被告陈赞同及公司委托诉讼代理人车广山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告穗甬公司向本院提出诉讼请求：1、被告汇垠翰非公司向原告归还借款本金人民币(以下币种同)XXXXXXX元；2、被告汇垠翰非公司支付借期内利息112500元；3、被告汇垠翰非公司支付违约金(以XXXXXXX元为基数，以24%/年利率标准，自2018年11月14日起算至实际支付之日止)；4、被告陈赞同对上述借款本金、利息、违约金承担连带担保责任；5、保单费用5600元、律师费40000元，由两被告承担；6、诉讼费、保全费、公告费由两被告承担。事实和理由：2018年8月13日，原告与两被告签订《借款合同》一份，约定由原告向被告汇垠翰非公司出借XXXXXXX元，借期3个月，年息9%。被告汇垠翰非公司以其所持江苏汇垠宸光基金管理有限公司100%股权作为质押，被告陈赞同作为被告汇垠翰非公司的法定代表人为其借款承担连带担保责任。原告按约向被告汇垠翰非公司出借款项，但两被告至今未予归还借款本金及利息，故诉至法院。被告汇垠翰非公司辩称：首先，对于原告主张的借款本金XXXXXXX元无异议。其次，对于原告主张的期内利息按照年化9%标准计算无异议，但不认可原告主张的违约金，也不同意支付违约金。第三，对于原告要求被告陈赞同承担连带责任的诉请，请法院依法判决。被告陈赞同辩称：首先，对于原告主张的诉请均无意见，但对原告要求我个人承担连带保证责任的主张，解释如下：2019年2月28日被告汇垠翰非公司召开股东会，股东会已罢免了我法定代表人及董事长的职位，但被告汇垠翰非公司并未配合我办理工商变更的手续，双方劳动合同也未解除。其次，因我已无权管理公司，导致涉案债务无法进行归还。涉案《借款合同》上的担保人处签字是我本人所签。涉案借款被告汇垠翰非公司应该优先进行归还。另，我要补充说明，被告汇垠翰非公司和原告上层的股东是相同关联方。被告汇垠翰非公司具备还款能力。本院经审理认定事实如下：2018年8月9日，被告汇垠翰非公司召开2018年董事会临时会议，就向原告借款XXXXXXX元事宜达成公司内部决议。2018年8月13日，原告(甲方)与被告汇垠翰非公司(乙方)、被告陈赞同(丙方)共同签订《借款合同》一份，约定内容为“第一条，借款金额。二、额度：XXXXXXX元。第二条，资金用途。乙方将该项资金用于主营业务发展。第三条，使用期限。本合同约定资金使用期限如下：起始日：2018年8月14日，到期日：2018年11月13日。第四条，利率、计息、结息。一、资金利率。本合同项下的资金年利率为9%，在资金使用期限内，该利率不变。二、利息自借款资金转存到乙方账户之日起计算。本合同项下的利息按日计息，日利率为年利率/365。第五条，还款。一、还款原则。乙方有权随时向甲方指定的银行账户转款，用于还款。乙方提前还款时，应在还款当日将拟还本金及对应的利息一并转入甲方指定账户，利随本清，利息按照拟还款本金实际用款天数及本合同约定的资金利率计算利息。乙方保证最迟于借款期限届满之日，还清全部借款本金及利息。第七条，违约责任。一、违约情形。乙方的违约：1、未按期归还本息。2、违反本合同其他约定义务。二、违约救济措施。出现上述违约事件，甲方有权停止发放借款资金，要求乙方立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息、费用。五、乙方未能按时支付本金或利息的，每延期一日，需以乙方未付金额为基数，按照每日千分之一标准向甲方支付违约金。第八条，其他约定事项。一、保证条款。1、乙方以其所持江苏汇垠宸光基金管理有限公司股份(持股比例100%)为本协议项下的借款本金、利息及其他相关义务提供质押担保，乙方应协调相关方及时至主管机关办理股权出质登记手续。乙方保证：非经甲方书面同意，不得转让其所持标的公司股权。经甲方书面同意转让其所持标的公司全部或部分股权的，应当以股权转让所得价款提前向甲方全部或部分清偿债务。2、丙方个人为本协议项下乙方债务及所有相关义务提供连带责任保证担保，担保范围包括借款本金、利息、违约金及为实现债权而发生的律师费、诉讼费、差旅费等所有相关费用，担保期间为主债务履行期届满之日起3年。第九条，合同争议解决方式。本合同在履行过程中发生争议，可以通过协商解决，协商不成，双方可向合同签订地人民法院起诉。”后原、被告均在落款处签字、盖章。2018年8月14日，原告通过银行转账的方式向被告支付借款XXXXXXX元。另查明，被告汇垠翰非公司系案外江苏汇垠宸光基金管理有限公司股东，持股比例为100%。被告陈赞同任法定代表人。以上事实，由原告提供的《借款合同》、银行转账凭证、《法律服务合同》、发票、支付凭证，被告陈赞同提交的《董事会临时会议决议》等证据以及原、被告当庭陈述予以证实，经审查，本院依法予以确认。本院认为，本案系涉台合同纠纷，《最高人民法院关于审理涉台民商事案件法律适用问题的规定》第一条第一款的规定，人民法院审理涉台民商事案件，应当适用法律和司法解释的有关规定。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，当事人可以协议选择合同适用的法律。本案中，原、被告当庭对本案纠纷适用中国大陆法律达成合意，故本案应适用中国大陆法律。合法的借贷关系受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。首先，原告与被告宁盛公司之间系民间借贷关系。原告依约向被告汇垠翰非公司提供相应的借款，被告汇垠翰非公司应依照约定期限归还借款及相应利息的义务，被告汇垠翰非公司逾期未及时偿还借款的行为属于违约行为。故原告要求被告汇垠翰非公司归还借款本金XXXXXXX元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。其次，对于原告要求被告汇垠翰非公司归还期内利息112500元的诉讼请求。根据涉案《借款合同》第四条约定“本合同项下的资金年利率为9%”。因原告向被告汇垠翰非公司支付借款时间为2018年8月14日，故原告主张自2018年8月14日起算利息至2018年11月13日，按年利率9%标准主张期内利息的标准，符合合同约定，且未违反法律规定，本院予以支持。经本院核算，该期内利息应为112192元(XXXXXXX元×9%÷365天×91天)。第三，对于原告要求被告汇垠翰非公司支付违约金的诉讼请求。涉案《借款合同》约定“乙方未能按时支付本金或利息的，每延期一日，需以乙方未付金额为基数，按照每日千分之一标准向甲方支付违约金。”本案中，被告汇垠翰非公司并未按照合同约定的期限内归还本金及利息，系属违约，故原告主张被告汇垠翰非公司支付违约金符合合同约定。现原告主张以本金XXXXXXX元为基数，自2018年11月14日起算至实际支付之日止，并自行调整违约金的计算标准为年利率24%，符合法律规定，本院予以支持。第四，对于原告要求两被告共同承担保单费用5600元、律师费40000元的诉讼请求。本院认为，原告主张两被告承担保单费用、律师费应有相应具体明确的合同依据及法律依据。现原告并未就担保费用承担向本院提交相应依据，故本院不予支持。对于原告要求两被告共同承担律师费40000元的诉讼请求。其一，本院认为，主张的律师费计算标准亦属合理，对于该律师费金额本院予以确认。其二，根据涉案《借款合同》约定，被告陈赞同对于律师费承担系保证责任的承担范围。故该表述应为被告汇垠翰非公司承担律师费40000元，被告陈赞同应就该项律师费承担连带清偿责任。第五，对于原告要求被告陈赞同就被告汇垠翰非公司上述付款义务承担连带清偿责任的诉讼请求。根据涉案《借款合同》约定，被告陈赞同为被告汇垠翰非公司涉案合同项下的义务承担连带保证责任，故原告要求被告陈赞同就被告汇垠翰非公司上述付款义务承担连带清偿责任的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条以及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决如下：一、被告上海汇垠翰非股权投资基金管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告穗甬控股有限公司借款本金XXXXXXX元；二、被告上海汇垠翰非股权投资基金管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告穗甬控股有限公司借款期内利息112192元；三、被告上海汇垠翰非股权投资基金管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告穗甬控股有限公司违约金(以XXXXXXX元为基数，以年利率24%标准，自2018年11月14日起算至实际支付之日止)；四、被告上海汇垠翰非股权投资基金管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告穗甬控股有限公司律师费40000元；五、被告陈赞同对被告上海汇垠翰非股权投资基金管理有限公司上述第一项至第四项付款义务承担连带清偿责任，被告陈赞同履行上述付款义务之后，可向被告上海汇垠翰非股权投资基金管理有限公司进行追偿；六、驳回原告穗甬控股有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费52910元，保全费5000元，公告费560元，三项合计58470元，由被告上海汇垠翰非股权投资基金管理有限公司、被告陈赞同共同承担。如不服本判决，原告穗甬控股有限公司、被告上海汇垠翰非股权投资基金管理有限公司可在判决书送达之日起十五日内，被告陈赞同可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  徐慧莉审 判 员  郭 巍人民陪审员  陈美娣二〇二〇年四月十五日书 记 员  李易天附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》一、《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。二、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……三、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在担保合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。四、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。……五、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。