东营市东营区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0502民初530号原告：胜利油田利丰实业集团有限公司。住所地：东营市东营区。法定代表人：武军，董事长。委托诉讼代理人：李燕霞，山东百祥律师事务所律师。被告：张立省，男，X年X月X日出生，汉族，住东营市东营区。委托诉讼代理人：张珍珍，山东盛强律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵西凤，女，X年X月X日出生，汉族，住东营市东营区。系被告之妻。原告胜利油田利丰实业集团有限公司（以下简称“利丰公司”）与被告张立省劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告利丰公司委托诉讼代理人李燕霞、被告张立省及其委托诉讼代理人张珍珍、赵西凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。利丰公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决撤销东劳仲案字（2018）第386号仲裁裁决书，即利丰公司不向张立省支付工资16740元、加班费12702.74元、带薪年休假工资69871.03元、护理费5463.42元，共计104777.19元；2.本案诉讼费由张立省承担。事实和理由：一、仲裁委认定事实错误，适用法律有误。1、利丰公司在2015年不存在普调工资的情形，2015年2月至2017年4月，张立省未到利丰公司上班，停工留薪期也早已过期，属于无故旷工，在张立省没有付出对等劳动的情况下，利丰公司依法没有义务支付旷工期间的工资，更没有义务单方提高张立省的工资。2、张立省在2017年4月1日后也是经常旷工，张立省不存在加班的情形，利丰公司不拖欠张立省加班费。3、张立省在2013年1月至2017年4月期间一直没有上班，不存在休假问题，且2008年至2017年9月20日（张立省仲裁之日的前一年）早已过了一年期的仲裁时效。2017年张立省也是连续旷工3个月，利丰公司没有理由支付2017年带薪年休假工资。4、张立省住院期间，利丰公司已派人护理，且利丰公司已支付张立省住院期间的所有医疗费，通过社保报销72574.4元又支付给张立省，张立省仅返还利丰公司62666.26元，其中9908.14元已经作为护理费被张立省扣下，利丰公司不拖欠张立省护理费。二、仲裁程序违法，仲裁委作出的裁决应予撤销。2018年11月5日开庭时张立省未及时到庭，仲裁委未按撤诉处理。仲裁过程中按照张立省家人的要求更换仲裁员且仲裁员未制止张立省家属随意发言的行为，程序不公。张立省辩称，一、仲裁委认定事实及适用法律正确。1、自2014年起，在利丰公司普涨工资的情形下，利丰公司拒不为张立省涨工资。张立省于2012年发生工伤，张立省休假系因身体需要且已经利丰公司领导准许，不存在旷工的情形。2、张立省于2017年4月1日上班，被安排从事门卫工作，每天工作12小时，周六周日及法定节假日也正常上班，利丰公司应支付张立省加班费。3、张立省在利丰公司工作期间，利丰公司从未安排张立省休过年休假，也未向张立省支付过未休年休假工资报酬。2013年1月至2017年4月期间，张立省因工伤在医院治疗和休养，属于停工留薪期，应当依法享有年休假。张立省于2017年4月1日上班后，利丰公司既未安排张立省补休年休假，也没有支付未休年休假工资。利丰公司应向张立省支付未休年休假工资，且张立省的该项请求未超过仲裁时效的限制。4、张立省住院期间系由家人护理，利丰公司应支付张立省护理费。二、仲裁程序合法有效，仲裁委作出的裁决应当予以支持，利丰公司的诉讼请求应当予以驳回。2018年11月6日，仲裁委开庭时，因为工作人员的疏忽，没有按照法律规定通知张立省，系在开庭时临时通知的张立省，张立省在庭审中提出仲裁庭程序违法致使当天庭审作废，随后，仲裁委重新按照法律规定的程序进行了庭审，合法有效。综上，本案事实清楚、证据确凿、法律适用正确、仲裁程序合法有效，请求依法驳回利丰公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。张立省对利丰公司提交的仲裁裁决书、送达证明、工资发放银行明细、山东钰铧园林工程有限责任公司转账凭证复印件、中国工商银行业务回单复印件、刘某缴款单复印件、胜利油田中心医院住院押金收据、胜利油田中心医院医疗费收据、利丰公司信息公示系统查询工商登记信息、山东钰铧园林工程有限责任公司企业信息的真实性无异议，利丰公司对张立省提交的东营市劳动能力鉴定委员会出具的东劳鉴【2017】S508号初次鉴定结论书、住院病历、X光片、胜利油田中心医院住院病人费用账单、常住人口登记卡的真实性无异议，本院对上述证据均予以确认并在卷佐证。对于利丰公司提交的以下证据，当事人存在争议：1.付款凭证5份、借款单2份、用款申请单2份、东营市人社局工伤报销数据电脑截屏2份。拟证明张立省因工伤发生的医疗费75928元通过利丰公司职工刘某从利丰公司借款后向医院缴纳，2014年6月该部分医疗费和伙食补助费390元由张立省所在单位通过社保报销为72574.4元，人社局将报销的医疗费和伙食补助费直接支付给张立省，而张立省通过同事刘某仅向利丰公司返还医疗费62666.26元，其余9908.14元张立省以护理费的名义扣下。张立省质证认为，对证据的真实性及证明目的不予认可，该证据系利丰公司自行制作，对其真实性无法确定。2.山东钰铧园林工程有限责任公司出具的证明2份。拟证明张立省在住院治疗期间山东钰铧园林工程有限责任公司和利丰公司委托刘某和蔡某某处理张立省住院期间的医疗费用等报销问题，利丰公司为张立省垫付医疗费75928元，同时证明张立省住院期间，利丰公司已派刘某、董某某、陈某某三人为其护理10天，该10天的护理费利丰公司不应该支付。张立省质证认为，对证据的真实性及证明目的均不予认可，利丰公司所述派人护理不属实。3.利丰公司2017年4月1日至2018年5月考勤表1份。拟证明张立省于2017年4月1日开始到利丰公司上班，利丰公司对张立省及其他工作人员都是按照8小时考勤，周六周末双休，张立省不存在加班情形。张立省质证认为，对证据的真实性及证明目的不予认可，该证据系利丰公司单方制作，无张立省的签字确认。4.利丰公司【2017】10号文件通知1份、利丰公司薪酬管理规定1份、利丰公司工资发放表1宗、山东钰铧园林工程有限责任公司工资发放表1宗。拟证明2015年张立省的工作岗位是在山东钰铧园林工程有限责任公司，与张立省属于同一岗位的有刘某及袁某某，2015年刘某的工资并没有涨，袁某某是因为岗位调整为办公室主任，涨工资400元每月，并不存在普涨工资的情况。2017年3月利丰公司进行了岗薪改革，张立省申请对比的张某某、李某某、李某甲三人隶属于利丰公司机关，2017年利丰公司机关按100万利润指标考核，这三人的岗位工资级别为：（1）张某某：岗位为集团人力资源部主管，岗位工资级别为集团公司主管三档3195元；（2）李某某：岗位为公司办公室管理岗，岗位工资级别为集团公司主办二档2840元；（3）李某甲：岗位为公司办司机，岗位工资级别为骨干员工一档2556元。在2017年3月岗薪改革前这三人的岗位工资均为1800元。张立省2017年4月回到利丰公司上班，岗位为公司门卫，岗位工资级别定为员工一档2130元。袁某某隶属于山东钰铧园林工程有限责任公司，2017年全年岗位工资2000元没有变动，绩效工资按山东钰铧园林工程有限责任公司的绩效工资考核办法考核。根据利丰公司2017年3月执行至今的薪酬考核体系，员工的岗位工资的高低完全取决于其所在公司完成利润指标高低及员工本人职务级别、岗位级别的高低，不存在张立省提出的涨工资的情形，因门卫在岗位管理序列里属于较低岗位级别，因此张立省的工资与其所提出的张某某等几名其他员工的岗位工资不具有可比性。张立省质证认为，对证据的真实性及证明目的不予认可，利丰公司提交的文件与其提交的工资表之间存在矛盾。利丰公司两次提交的2017年4月的工资表之间亦存在矛盾，不应当作为定案依据。张某某岗位为集团人力资源部办事员，李某甲是司机，李某某也是普通员工，不存在因为岗位调整或岗位提升涨工资的情形。对于利丰公司提交的上述证据，本院认证如下：证据1、证据2和证据3均为利丰公司单方制作或系复制件，利丰公司未能提供其他证据对该3组证据予以佐证，本院对证据1、证据2及证据3不予采信。证据4中的利丰公司【2017】10号文件通知及利丰公司薪酬管理规定系利丰公司单方制作，张立省对该证据不予认可，本院对该证据不予采信。利丰公司提供的工资发放表与银行发放流水记录能够相互印证，本院对工资发放表的真实性予以确认。对于张立省提交的以下证据，当事人存在争议:1.胜利油田中心医院法医司法鉴定中心出具的胜中医法医司法鉴定中心【2017】临鉴字第438号司法鉴定意见书1份。拟证明张立省因工伤，护理时间为120日，住院期间护理人数为2人，出院后护理人数为1人。利丰公司质证认为，对该司法鉴定意见书有异议，该司法鉴定系张立省单方委托，关于委托的程序及鉴定事项、结果存有异议，张立省的护理时间鉴定过长，况且张立省在报销医疗费的过程中已经私自扣留了利丰公司的医疗费9908.16元，利丰公司无需再支付护理费。2.利丰公司门卫交接班登记表2本（2017年4月1日-2018年10月22日）。拟证明2017年4月1日至2018年9月30日，张立省在利丰公司的岗位为门卫岗，该处门卫岗共计两人，轮流值班，每天上班时间为12小时。2017年4月1日-2017年5月25日，每12小时轮一次班，2017年5月26日-2017年7月9日，每七天轮一次班，2017年7月10日-2018年9月30日，每三天轮一次班。张立省周六、周日及法定节假日照常上班。因此，利丰公司应当向张立省支付加班费及年休假补贴。利丰公司质证认为，对证据的真实性、证明目的不予认可，该证据系张立省单方制作，由张立省保管，显然其可以对其上班情况随意添加，对张立省的出勤情况应该由公司人员对其进行考核，证据不能证明张立省的出勤情况，况且该份证据中记载的内容张立省也是连续上班多日，违反生理极限。3．申请证人张某出庭作证。张某陈述，2018年7月1日到2018年10月1日，张某曾代张立省在利丰公司门卫值班，早上8点上班，上三天三夜班，第4天早上8点下班，没有休息时间，两个人换班，周六周天也正常上班，没有任何节假日。张立省认为，证人证言能够证明自2018年7月1日至2018年10月1日期间证人为张立省替班，替班岗位为门卫岗，当时的上班时间为早上8点上班至第4天的早上8点下班，上班时间为三天三夜，每三天倒一次班，不分周六周日，也没有法定节假日，该岗位共计两人轮流值班。利丰公司质证认为，证人与张立省存在利害关系，证人的工资由张立省发放，证言不应采纳，证人证言中上班时间已超过人体的生理极限，证人所述不属实。对于张立省提交的上述证据，本院认证如下：证据1系张立省单方委托，且鉴定结果与东营市劳动能力鉴定委员会出具的东劳鉴【2017】S508号初次鉴定结论书内容不一致，本院对证据1不予采信；证据2及证据3能够相互印证，证明张立省在2017年4月至2018年6月的具体工作情况，本院对该2组证据予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：张立省自1986年起开始在利丰公司工作。2012年11月3日，张立省因交通事故受伤，后被认定为工伤。自2012年11月3日至2017年3月31日，张立省因工伤休息。张立省因工伤共四次住院治疗，住院时间分别为：2012年11月3日至2012年11月28日，共25天；2017年2月14日至2017年2月22日，共8天；2017年7月3日至2017年7月12日，共9天；2018年9月30日至2018年10月23日，共23天。张立省住院治疗期间，利丰公司为其垫付医疗费64537元，经医保报销后，张立省将报销款62666.26元返还给利丰公司。2017年7月11日，东营市劳动能力鉴定委员会出具东劳鉴【2017】S508号初次鉴定结论书，认定张立省的伤残程度为捌级，无生活自理保障。发生涉案工伤事故前，张立省接受利丰公司安排在利丰公司的关联公司山东钰铧园林工程有限责任公司工作，2014年至2015年期间，袁某某与张立省的岗位相同。2014年1月至2014年10月，袁某某的工资发放情况分别为：2406.3元、2406.25元、2406.25元、2406.25元、2406.25元、2442.25元、2406.25元、2406.25元、2406.25元、2406.25元。2015年1月至2015年9月，袁某某的工资发放情况分别为：2372.25元（岗位补贴1600元）、2772.25元（岗位补贴2000元）、2808.25元、1652.25元（出勤5天，非正常工资）、1372元（出勤0天）、2772.25元、2772.25元、2772.25元、2772.25元。2015年1月至2015年5月，张立省的工资发放情况分别为：2703.7元、2703.7元、2667.7元、2703.7元、2703.7元。2017年4月1日起，张立省开始在利丰公司机关上班。李某某、张某某及李某甲与张立省同属利丰公司机关工作人员。利丰公司提交的2017年工资发放表显示，2017年1月至12月，李某某的工资发放情况分别为：3022.05元（岗位工资1800元、涨工资554元）、3022.05元（岗位工资1800元、涨工资554元）、3354.97元（岗位工资2840元）、3387.48元（岗位工资2840元）、3363.1元（岗位工资2840元）、3363.1元（岗位工资2840元）、3363.1元（岗位工资2840元）、3363.1元（岗位工资2840元）、3363.1元（岗位工资2840元）、3363.1元（岗位工资2840元）、3363.1元（岗位工资2840元）、3543.1元（岗位工资2840元）；2017年1月至12月，张某某的工资发放情况分别为：2879.15元（岗位工资1800元、涨工资553元）、3379.15元（岗位工资1800元、涨工资553元、其他500元）、3435.88元（岗位工资3195元）、3467.46元（岗位工资3195元）、3443.78元（岗位工资3195元）、3428.78元（岗位工资3195元）、3436.28元（岗位工资3195元）、3436.28元（岗位工资3195元）、3436.28元（岗位工资3195元）、3436.28元（岗位工资3195元）、3436.28元（岗位工资3195元）、3816.28元（岗位工资3195元）；2017年1月至6月，李某甲的工资发放情况分别为：2999.75元（岗位工资1800元、涨工资552元）、2999.75元（岗位工资1800元、涨工资552元）、3084、25元（岗位工资2556元）、2945.23元（出勤18天，岗位工资2556元）、2271.46元（出勤16天，岗位工资2556元）、2758.12元（出勤18天，岗位工资2556元）。2017年1月至2018年8月，张立省的工资发放情况分别为：2743.95元（岗位工资2004元）、2743.95元（岗位工资2004元）、2728.45元（岗位工资2004元）、2888.93元（岗位工资2130元）、2863.07元（岗位工资2130元）、2863.07元（岗位工资2130元）、2863.07元（岗位工资2130元）、2863.07元（岗位工资2130元）、2863.07元（岗位工资2130元）、2863.07元（岗位工资2130元）、2863.07元（岗位工资2130元）、2863.07元（岗位工资2130元）、2773.12元（岗位工资2130元）、2773.12元（岗位工资2130元）、2773.12元（岗位工资2130元）、2773.12元（岗位工资2130元）、2773.12元（岗位工资2130元）、2773.12元（岗位工资2130元）、2773.12元（岗位工资2130元）、2773.12元（岗位工资2130元）。2017年4月，张立省具体上班时间为1号、3号、5号、7号、9号、11号、13号、15号、17号、19号、21号、23号、25号、27号、29号，该月无法定节假和休息日加班。2017年5月，张立省具体上班时间为1号、3号、5号、7号、9号、11号、13号、15号、17号、19号、21号、23号、25号、28号、29号、30号、31号，该月法定节假加班2天，休息日无加班。2017年6月，张立省具体上班时间为1号、2号、3号、26号、27号、28号、29号、30号，该月无法定节假加班和休息日加班。2017年7月，张立省具体上班时间为1号、2号、10号、11号、12号、13号、14号、15号、16号、17号、18号、19号、23号、24号、25号、29号、30号、31号，该月无法定节假和休息日加班。2017年8月，张立省具体上班时间为4号、5号、6号、10号、11号、12号、16号、17号、18号、22号、23号、24号、28号、29号、30号，该月无法定节假加班和休息日加班。2017年9月，张立省具体上班时间为3号、4号、5号、9号、10号、11号、15号、16号、17号、21号、22号、23号、27号、28号、29号，该月无法定节假加班和休息日加班。2017年10月，张立省具体上班时间为3号、4号、5号、9号、10号、11号、15号、16号、17号、21号、22号、23号、27号、28号、29号，该月法定节假加班1天，休息日无加班。2017年11月，张立省具体上班时间为2号、3号、4号、8号、9号、10号、14号、15号、16号、20号、21号、22号、26号、27号、28号，该月无法定节假和休息日加班。2017年12月，张立省具体上班时间为2号、3号、4号、8号、9号、10号、14号、15号、16号、20号、21号、22号、26号、27号、28号，该月无法定节假和休息日加班。2018年1月，张立省具体上班时间为1号、2号、3号、7号、8号、9号、13号、14号、15号、19号、20号、21号、25号、26号、27号、31号，该月法定节假加班1天，休息日无加班。2018年2月，张立省具体上班时间为1号、2号、6号、7号、8号、12号、13号、14号、18号、19号、20号、24号、25号、26号，该月无法定节假和休息日加班。2018年3月，张立省具体上班时间为2号、3号、4号、8号、9号、10号、14号、15号、16号、20号、21号、22号、26号、27号、28号，该月无法定节假和休息日加班。2018年4月，张立省具体上班时间为1号、2号、3号、7号、8号、9号、13号、14号、15号、19号、20号、21号、25号、26号、27号，该月无法定节假和休息日加班。2018年5月，张立省具体上班时间为1号、2号、3号、7号、8号、9号、13号、14号、15号、19号、20号、21号、25号、26号、27号、31号，该月法定节假加班1天，休息日无加班。2018年6月，张立省具体上班时间为1号、2号、6号、7号、8号、12号、13号、14号、18号、19号、20号、24号、25号、26号、30号，该月法定节假加班1天，休息日无加班。自2018年7月1日至2018年9月30日，张立省系由张某代班。2018年，张立省作为申请人，以利丰公司为被申请人，向东营市人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决利丰公司支付拖欠工资16740元、加班加点费126084.89元、带薪年休假工资104781.81元、工伤期间护理费26960.72元。2019年1月2日，东营市劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲案字[2018]第386号裁决,裁决：1.利丰公司支付张立省工资16740元、加班费12702.74元、带薪年休假工资69871.03、护理费5463.42元，共计104777.19元;2.驳回张立省的其他仲裁请求。利丰公司对上述裁决不服，向本院提起诉讼。庭审中，张立省明确其请求事项的计算方式为：1、工资差额16740元。（1）2015年1月至2018年9月期间，除张立省以外，其他职工每月涨工资至少300元，按300元计算：300×45个月=13500元；（2）2017年1月至2017年3月期间，除张立省外，其他职工在2015年工资的基础上涨工资至少300元，按300元计算：300×3个月=900元；（3）2017年4月至2018年9月期间，除张立省外，其他职工在2017年1月工资的基础上涨工资至少300元，张立省涨工资170元，差额为130元：130元×18个月=2340元。2、加班费115961.34元。延长劳动时间加班的每日加班工资计算方式为：3390元/月÷21.75天÷8小时×24小时×2倍；法定节假日每日加班工资的计算方式为：3390元/月÷21.75天÷8小时×16小时×（150%-100%）。3、带薪年休假工资69871.03元。张立省自1986年开始上班，到2008年，张立省上班已超20年，按照每年年休假15天计算，自2008年至2017年，共计10年：（1）2008年1月1日-2013年12月31日，共计6年，按照每月3368.5元/月计算：3368.5元/月÷21.75天/月×15天×3倍×6年=41815.86元（2）2014年1月1日-2017年12月31日，共计4年；3390元/月÷21.75天/月×15天×3倍×4年=28055.17元。4、工伤期间的护理费26960.72元。（1）张立省共计住院65天，住院期间由赵西凤、张昊垣2人护理：2011年东营市城镇居民人均可支配收入23657元/年÷12个月÷22天×25天×2人=4480.49元；2016年东营市城镇居民人均可支配收入41580元/年÷12个月÷22天×（8天+9天）天×2人=5355元；2017年东营市城镇居民人均可支配收入44763元/年÷12个月÷22天×23天×2人=7799.61元；（2）出院后，恢复期护理费：护理时间为：120天-65天=55天，2017年东营市城镇居民人均可支配收入44763元/年÷12个月÷22天×55天=9325.62元。本院认为，本案的争议焦点为张立省主张的拖欠工资16740元、加班加点费115961.34元、带薪年休假工资69871.03元、工伤期间护理费26960.72元是否应予支持。关于张立省主张的拖欠工资16740元，根据利丰公司提交的工资表可以看出，袁某某2015年2月的工资比1月增加了400元，岗位补贴由原先的1600元变更为2000元，以此能够认定利丰公司在2015年2月提高了工资，而与袁某某相同情况的张立省的工资没有增加。本院对张立省主张其工资在2015年2月应上涨300元予以支持。利丰公司主张袁某某是因为岗位调整为办公室主任而工资上涨，但其未提供证据予以证实，本院对其抗辩事由不予采纳。根据利丰公司提交的工资表能够认定，2017年1月及2017年2月，张某某、李某甲及李某某的工资均存在涨工资一项，金额为554元、553元及552元不等。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”利丰公司未向本院提供张某某、李某甲及李某某2017年1月前的工资表，本院依法对张立省主张其工资应在2017年1月上涨300元予以支持。利丰公司提交的工资表显示，2017年3月，张某某、李某某及李某甲的工资均再次上调，张某某、李某某的上调金额均超过300元，利丰公司提交的【2017】10号文件通知及薪酬管理规定各1份主张此次工资调整系因利丰公司岗薪改革，张立省对此不予认可。《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定：“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。”利丰公司未能提供证据证明其所主张的岗薪改革已经过前述法律规定的程序，故对利丰公司的该项抗辩事由，本院不予采纳。张立省自认利丰公司于2017年4月为其上调工资170元，本院对此予以确认。对于张立省主张其工资在2017年4月应上涨130元，本院予以支持。由于2018年7月至2018年9月张立省找张某替班，张立省并未向利丰公司提供劳动，因此张立省无权主张该期间的工资差额。综上，利丰公司应当支付张立省2015年2月至2016年12月工资6900元（具体计算为：300元×23=6900元），2017年1月至2017年3月工资1800元（具体计算为：600元×3=1800元），2017年4月至2018年6月工资10950元（具体计算为：730元×15=10950元），共计19650元。张立省主张16740元，本院予以支持。利丰公司主张张立省旷工，但未提供证据予以证明，本院对利丰公司的该项抗辩事由不予采纳。关于张立省主张的加班费115961.34元。利丰公司提供的考勤表与张立省的交接班登记表不符，也没有张立省签字，本院对考勤表不予采信。张立省提交的交接班登记表及证人张某的证言能够相互印证，证明张立省的具体工作时间。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”该法第三十八条规定“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”张立省主张对确实存在的延长劳动时间的工作日按照加班4小时计算、休息日的工作日按照加班12小时计算、法定节假日的工作日按照加班12小时计算，未超过实际加班数额，本院予以支持，但是实际没有工作的天数不能计算为加班。张立省主张按平均天数计算无事实和法律依据，本院不予支持。延长劳动时间和休息日均不是带薪休息，利丰公司实际已经支付了一倍的工资，因此在计算延长劳动时间和休息日加班时应扣除一倍工资。张立省主张每月工资按照3390元计算，未超过按照前文所述工资调整后的实际数额，本院予以支持。综上，利丰公司应支付张立省加班工资12702.74元【延长劳动时间加班工资的计算方式为：3390元/月÷21.75天/月÷8小时×（4小时×218）×（150%-100%）】；法定节假日加班工资的计算方式为：（3390元/月÷21.75天/月÷8小时×12小时×300%×6=4208.28元），对于张立省主张的超出部分，本院不予支持。关于张立省主张的带薪年休假工资69871.03元。《职工带薪年休假条例》于2008年1月1日开始实施，张立省主张带薪年休假工资应自2008年1月1日开始计算。利丰公司主张，关于2017年以前的带薪年休假工资，带薪年休假一倍工资适用特殊时效，另外二倍属于福利性待遇，适用一般时效，一倍工资已发放，另外二倍工资早已超过1年仲裁时效，2017年度张立省有3个月未上班，其不应享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”该条例第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”张立省自1986年起在利丰公司工作，工作年限已经超过20年，应享受15天带薪年休假。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起1年内提出。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”300%的年休假工资报酬中100%的工资是劳动者付出劳动的对价，属于《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条中规定的“劳动报酬”，应适用特殊仲裁时效，其余200%属于法定福利待遇，应适用1年的一般仲裁时效。本案中，2017年之前的带薪年休假工资，100%的工资利丰公司已为张立省发放，其余200%的工资属于福利待遇，应适用1年的一般仲裁时效，张立省提起仲裁时已超过1年仲裁时效，本院对其主张的2017年之前的带薪年休假工资不予支持。2017年，利丰公司未安排张立省休假，应当支付带薪年休假工资。其中，100%的工资利丰公司已支付，利丰公司还应支付张立省4675.86元（3390元/月÷21.75天×15天×200%）。《企业职工带薪年休假实施办法》第六条规定：“职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期以及因工伤停工留薪期间不计入年休假假期。”2017年1月至2017年3月，张立省因工伤而休息，且利丰公司正常为其发放工资，故该段时间不应计入年休假假期，对于利丰公司主张张立省因休假3个月而无权享受2017年度年休假的抗辩事由，本院不予采纳。关于张立省主张的护理费26960.72元。张立省提交的住院病历及东劳鉴【2017】S508号初次鉴定结论书可以证明张立省因工受伤，伤残程度八级，无生活自理障碍，张立省住院治疗4次，共计住院65天。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”本案中，张立省住院期间的护理工作应由利丰公司负责。利丰公司提供的证据不能证明其主张的张立省已扣下护理费及利丰公司已派人护理的事实，对于利丰公司的抗辩事由，本院不予采纳。张立省提供的司法鉴定意见书与东劳鉴【2017】S508号初次鉴定结论书不一致，且张立省系单方委托该项鉴定，因此本院对该鉴定结论不予采信。张立省未提供张昊垣的误工证明，因此本院对其护理费不予支持。赵西凤为城镇居民，本院依据护理时上年度山东省城镇居民人均可支配收入计算护理费。2011年山东省城镇居民人均可支配收入为22792元。2012年张立省住院25天，护理费为：22792元÷365×25=1561.09元。2016年山东省城镇居民人均可支配收入为34012元。2017年张立省住院两次，共计17天，护理费为：34012元÷365×17=1584.12元。2017年山东省城镇居民人均可支配收入为36789元。2018年张立省住院23天。护理费为：36789元÷365×23=2318.21元。以上共计护理费5463.42元，本院予以支持，对于张立省主张的超出部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十条，《工伤保险条例》第三十三条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条之规定，判决如下：原告胜利油田利丰实业集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告张立省工资16740元、加班工资12702.74元、带薪年休假工资4675.86元、护理费5463.42元，共计39582.02元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告胜利油田利丰实业集团有限公司负担。当事人不服一审裁判提起上诉的，应当按全额交纳上诉费用。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审 判 长  任爱娟人民陪审员  刘继泉人民陪审员  李佐法二〇一九年八月二十一日书 记 员  杨 欣