新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0106民初675号原告：新疆博源恒贸易有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市头屯河区。法定代表人：张彩霞，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李忠林，新疆西域律师事务所律师。委托诉讼代理人：李艺娥，新疆西域律师事务所律师。被告：新疆阿拉尔新城建筑有限责任公司，住所地新疆阿拉尔市。法定代表人：张永林，该公司董事长。委托诉讼代理人：牛远强，男，该公司生产技术部部长。委托诉讼代理人：杨义，新疆胜天律师事务所律师。被告：廖洪云，男，1962年7月21日出生，汉族，住新疆阿克苏市。被告：新疆恒太华鼎房地产开发有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市水磨沟区。法定代表人：赵轩甫，该公司总理。委托诉讼代理人：李霖，上海建纬（乌鲁木齐）律师事务所律师。原告新疆博源恒贸易有限公司（下称博源恒贸易公司）与被告新疆阿拉尔新城建筑有限责任公司（下称新城建筑公司）、被告廖洪云、被告新疆恒太华鼎房地产开发有限公司（下称恒太华鼎房地产公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月3日立案受理，依法适用普通程序，于2019年9月18日、2019年10月25日、2019年12月9日公开开庭进行了审理。原告博源恒贸易公司委托诉讼代理人李忠林、李艺娥，被告新城建筑公司委托诉讼代理人杨义、牛远强，被告廖洪云，被告恒太华鼎房地产公司委托诉讼代理人李霖到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告博源恒贸易公司诉讼请求：1、判令被告新城建筑公司、被告廖洪云给付货款本金6561195.57元；2、判令被告新城建筑公司、被告廖洪云给付逾期付款利息至实际给付之日，按年息24%计算截止至2019年1月31日暂计为2667434.33元；3、判令被告新城建筑公司、被告廖洪云给付律师费300000元；4、判令被告恒太华鼎房地产公司对上述金额承担连带保证责任；5、判令被告承担保全费、诉讼保险费。事实与理由：2016年8月至2018年2月期间，被告廖洪云以新城建筑公司项目经理的名义与原告陆续签订《钢材买卖合同》11份，被告恒太华鼎房地产公司对付款责任承担担保责任。2017年5月17日双方签订的合同中，原告履行了合同义务，按约交付螺纹钢等共计价值15061196.91元，被告新城建筑公司以合同未盖章为由，未按约履行付款义务。被告恒太华鼎房地产公司对该钢材款承担担保责任，于2017年6月27日至2018年8月30日分6次给付货款共计8500000元，尚欠原告货款6561195.57元未付。被告怠于履行付款义务给原告造成巨大损失和经验资金周转困难，依据合同应承担逾期付款利息2667434.33元。依据原被告签订的《钢材买卖合同》第七条第2款约定，被告恒太华鼎房地产公司应对上述债务承担连带保证责任。经原告多次索款未果，为此诉至法院。被告新城建筑公司辩称，原告诉称事实不存在，2016年7月至2018年期间，我公司与原告签订了多份买卖合同，均加盖我公司印章，并由材料部负责人楚忠勇、管理承包人被告廖洪云签字，3年间所有钢材买卖合同款项均对账完毕，款项支付完毕，不拖欠原告货款。原告主张的合同系2017年5月17日签订，该合同并未加盖我公司印章，无我公司授权代理人、法定代表人签字，对该合同不予认可。该合同的签订不符合双方三年间签订的买卖合同文本交易惯例，不构成表见代理，我公司所施工的工程所用钢材数量约9000余吨，若算上本案原告主张的数量，远远超出工程施工所需钢材数量，原告主张事实违背基本常识，请求驳回原告诉求。被告廖洪云辩称，所有合同都是被告新城建筑公司楚科长和我一起签的，均盖有印章。原告主张的这笔钢材是急需用，公司没盖章是因为预算没出来，9月2日预算才出来，公司还差我5000万元未付，被告恒太华鼎房地产公司没给钱，被告恒太华鼎房地产公司付款了我就给原告付款。被告恒太华鼎房地产公司辩称，原告提交的5月17日签订的钢材买卖合同没有我公司签字和盖章，故该合同与我公司无关。原告提交的5月25日签订的买卖合同虽有我公司签字盖章，但该担保是基于原告与被告新城建筑公司之间的发包人和承建人之间的关系承担的，该合同没有经被告新城建筑公司盖章签字认可，故合同并未生效，我公司担保责任不成立。根据原告诉请，其主张的钢材款和正常的钢筋使用量存在巨大误差，与设计图纸严重不符有悖于建设工程常理，无法排除虚假交易的合理怀疑。经审理查明：2017年5月17日，原告与被告新城建筑公司签订《钢材买卖合同》1份，约定，供方：博源恒贸易公司，需方：新城建筑公司，供方所供钢材产品范围钢材一批(见明细)；金额15061196.91元；备注：合同以暂定价格，具体价格以实际发货为准，具体数量以实际发货为准；质量要求技术标准：按双方约定厂家组织货，符合国家质量标准，低碳钢热扎圆盘条（线材）GB1499.1-2008标准，热扎带肋钢筋（螺纹钢）GB1499.2-2007标准，热扎光圆钢筋（圆钢）GB1499.1-2008标准；交货地点：乌鲁木齐市水磨沟区规划二十四路天使之城住宅小区建设项目工地，需方需委托收货人签收博源恒贸易公司出库单，并以委托书指定人员签字为准生效；需方提货5日以内电汇或转账支票或银行汇票形式付清全部或货款，供方出具质量证明书及增值税发票，遇节假日自然顺延；如超过5日需方不能付款，供方可给1天以内的信用期，遇节假日自然顺延，若延期支付按第七条第二条执行；本合同生效后，需方如逾信用期付款则需方按货款总额每日每吨加价5元向出卖人支付逾期付款利息，如合同约定的付款期限内收货方未按合同约定如期付款，供货方可持此合同直接到业主方要求付款，业主方对此承担担保责任，并不得推卸付款义务，任何一方违约，如产生纠纷，需诉讼时，应由违约方支付诉讼时产生的全部费用（含律师费、诉讼费、差旅费用）；需方以供方提供的交货清单为数量验收依据，并以供方同样的计重方法验收，验收数量与交货数量误差超过千分之三的，需方应在提货当日向供方提出异议（书面），并保持货物原状，经双方协商一致后解决；本合同自双方签字（盖章）且法定代表人或委托人签字方可生效等内容。2017年5月25日，原告与被告恒太华鼎房地产公司签订《钢材买卖合同》1份，约定，供方：博源恒贸易公司，需方：新城建筑公司，供方所供钢材产品范围钢材一批(见明细)；备注：合同以暂定价格，具体价格以实际发货为准，具体数量以实际发货为准；质量要求技术标准：按双方约定厂家组织货，符合国家质量标准，低碳钢热扎圆盘条（线材）GB1499.1-2008标准，热扎带肋钢筋（螺纹钢）GB1499.2-2007标准，热扎光圆钢筋（圆钢）GB1499.1-2008标准；交货时间：2017年5月10日，提货函当日有效，整件交货，螺纹钢、圆钢理论检尺交货，高线过磅交货；交货地点：乌鲁木齐市水磨沟区规划二十四路天使之城住宅小区建设项目工地，需方需委托收货人签收博源恒贸易公司出库单，并以委托书指定人员签字为准生效；如超过5日需方不能付款，供方可给1天以内的信用期，遇节假日自然顺延，若延期支付按第七条第二条执行；如银行承兑汇票付款，3个月承兑汇票单价每吨加30元承兑贴息，6个月承兑汇票每吨加价60元承兑贴息，货物最终结算单价=原始约定单价+承兑加价；如合同约定的付款期限内收货方未按合同约定如期付款，供货方可持此合同直接到业主方要求付款，业主方对此承担担保责任，并不得推卸付款义务，任何一方违约，如产生纠纷，需诉讼时，应由违约方支付诉讼时发生的全部费用（含律师费、诉讼费、差旅费用）；本合同自双方签字（盖章）且法定代表人或委托人签字方可生效等内容。尾部由供货方原告博源恒贸易公司、担保方被告恒太华鼎房地产公司加盖印章及被告廖洪云签字确认。2017年5月17日至2017年8月5日，原告向被告廖洪云指定的收货人贺光怀供货价值15061196.11元。被告新城建筑公司对4份有贺光怀签名的收货单真实性提出异议。被告新城建筑公司申请对0000560、0000561、0000565、0000568四份代发票附件（收货单）中贺光怀签名的真伪进行鉴定。后原告亦向本院提出鉴定申请，申请对原告出示的2017年8月19日编号为0000800的代发票附件（收货单）中贺光怀签名与编号为0000560、0000561、0000565、0000568四份代发票附件（收货单）中贺光怀签名为同一人书写进行鉴定。我院依法进行了委托，被告新城建筑公司申请的鉴定在鉴定过程中因贺光怀未在鉴定机构限定的时间前往鉴定机构提取鉴材，被告新城建筑公司鉴定申请被鉴定机构退回。原告申请的鉴定，鉴定结论为：编号为0000800的代发票附件（收货单）上需方提货人处“贺光怀”签名字迹与编号为0000560、0000561、0000565、0000568四份代发票附件（收货单）上需方提货人处“贺光怀”字迹系同一人书写形成。2018年12月28日，原告向被告新城建筑公司催款时，被告新城建筑公司公司财务部副部长何川按照被告新城建筑公司唐处长（公司副总经理）的安排和原告对原告供应的材料进行核对。何川在原告出具的违约金明细上签字确认，并注明“仅对计算的天数核对”字样。2017年7月至2018年8月，被告恒太华鼎房地产公司以原告法定代表人张彩霞借款名义向张彩霞个人账户打入850万元。原告认为应付货款15061196.11元中，其中有850万被告恒太华鼎房地产公司已付，所以要求被告支付剩余货款6561195.57元。被告恒太华鼎房地产公司对此不予认可，认为已付的850万元是张彩霞的个人借款，并不是履行了2017年5月25日签订的《钢材买卖合同》中的担保责任。原告则认为850万以张彩霞借款名义打入原告帐户，实则履行的是2017年5月25日签订《钢材买卖合同》的担保责任。庭审中经询问，被告恒太华鼎房地产公司为什么要在涉案合同履行期间向原告法定代表人出借如此巨大的款项，被告恒太华鼎房地产公司陈述“在房地产开发行业，业主以借款方式代替施工人和材料商支付一定金额的款项加速工程进度，是该行业的普遍现象和规律，借款不等于货款…”。另，2016年8月26日至2018年2月9日，原告与被告新城建筑公司还分别签订了7份《钢材买卖合同》，该合同尾部均有被告新城建筑公司盖章及被告廖洪云或被告新城建筑公司其他负责人签字确认。且该7份合同双方均已履行完毕。该7份合同约定的供货地点及收货人均与本案诉争的钢材买卖合同一致。原告为此次诉讼产生律师费30万元，产生保全费5000元，产生诉讼保全责任险费11997元。上述事实由原、被告陈述，原告提供的钢材买卖合同、供货凭证、银行打款凭证、违约金明细、律师费发票、保全费发票、诉讼保全责任保险单，被告3提供的银行打款凭证及张彩霞出具的借条，本院委托鉴定的恒正司鉴【2019】文痕鉴字第377号司法鉴定意见书及本案庭审笔录存卷为证。本院认为，一、《钢材买卖合同》需方主体的认定。本案中原告与被告新城建筑公司项目负责人被告廖洪云、被告恒太华鼎房地产公司分别于2017年5月17日和2017年5月25日签订的《钢材买卖合同》虽然没有加盖被告新城建筑公司的公章，但该两份合同的供货地点及收货人均与原告与被告新城建筑公司涉案合同之前履行的７份《钢材买卖合同》一致。且原告向被告新城建筑公司催要货款时，被告新城建筑公司唐副总经理安排被告新城建筑公司财务部副部长何川与原告对供应的材料进行核对，何川在原告提供的违约金明细单上签字确认“仅对计算的天数核对”字样，从上述查明的事实可以认定，原告与被告新城建筑公司项目负责人被告廖洪云、被告恒太华鼎房地产公司之间2017年5月17日和2017年5月25日签订的《钢材买卖合同》虽然未加盖被告新城建筑公司公章，但实际钢材的需方主体为被告新城建筑公司。故原告称其与被告新城建筑公司项目负责人被告廖洪云、被告恒太华鼎房地产公司之间分别于2017年5月17日和2017年5月25日签订的《钢材买卖合同》的钢材需方为被告新城建筑公司的主张与本案查明的事实相符，本院予以认定。原告要求被告新城建筑公司承担涉案合同民事责任的请求，合法有据，本院予以支持。原告要求被告廖洪云承担民事责任的请求，与本院查明的事实不符，亦不符合合同相对性的原则，本院不予支持。二、货款的认定。上述合同签订后，原告按约向被告新城建筑公司供应钢材15061196.11元，其中有850万被告恒太华鼎房地产公司已付，原告要求被告新城建筑公司支付剩余货款6561195.57元，符合法律规定，本院予以支持。被告恒太华鼎房地产公司虽不认可已支付的850万元系已支付的货款并承担的保证责任，但其在庭审查明时的陈述明显与普通的借款合同关系不同，故被告恒太华鼎房地产公司的上述辩解意见本院不予采纳。三、保证责任的认定。原告与被告新城建筑公司项目负责人被告廖洪云、被告恒太华鼎房地产公司2017年5月25日签订的《钢材买卖合同》系各方当事人真实意思表示，合法有效。且该合同与原告与被告新城建筑公司项目负责人被告廖洪云签订的2017年5月17日的《钢材买卖合同》内容基本一致（除供货金额有明确外）；原告称其在保证期间向被告恒太华鼎房地产公司主张过权利，经查被告恒太华鼎房地产公司在保证期间确实向原告支付过货款，故原告要求被告恒太华鼎房地产公司承担连带责任保证，合法有据，本院予以支持。四、利息的认定。原告主张货款实际付清之日止的利息，被告廖洪云认为过高，请求降低，在原告未提供实际损失证据的情况下，本院按照中国人民银行同期贷款利率年息4.75%的1.3倍，认定利息损失即686305.21元（自2017年6月27日至2019年1月31日止，具体详见本院制作的利息计算明细单）;自2019年2月1日至实际付清之日止的利息，以未付款为基数，按照全国银行间同业拆借贷款报价利率计算。原告主张的保全费5000元，符合法律规定，本院予以支持。原告主张的律师费30万元，符合双方约定，本院予以支持。原告主张诉讼保全责任险费11997元，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十九条之规定，判决如下：一、被告新疆阿拉尔新城建筑有限责任公司支付原告新疆博源恒贸易有限公司货款6561195.57元；二、被告新疆阿拉尔新城建筑有限责任公司支付原告新疆博源恒贸易有限公司自2017年6月27日至2019年1月31日的利息686305.21元；被告新疆阿拉尔新城建筑有限责任公司支付原告新疆博源恒贸易有限公司自2019年2月1日至实际付清之日止的利息，以未付款为基数，按照全国银行间同业拆借贷款报价利率计算；三、被告新疆阿拉尔新城建筑有限责任公司支付原告新疆博源恒贸易有限公司保全费5000元；四、被告新疆阿拉尔新城建筑有限责任公司支付原告新疆博源恒贸易有限公司诉讼保全责任险费11997元；五、被告新疆阿拉尔新城建筑有限责任公司支付原告新疆博源恒贸易有限公司律师费30万元；六、被告新疆恒太华鼎房地产开发有限公司对被告新疆阿拉尔新城建筑有限责任公司上述给付款项承担连带保证责任；七、驳回原告新疆博源恒贸易有限公司要求被告廖洪云承担上述给付款项的诉讼请求。上述给付款项7564497.78元，被告应于本判决生效之日起10日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉标的9528629.9元，给付标的7564497.78元，占诉讼标的的79.39%。本案案件受理费78500.41元（原告已预交），由原告负担16178.93元，由被告负担62321.48元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长 韩    珊人民陪审员 李  丽  华人民陪审员 吐尔逊斯拉木二〇一九年十二月三十一日书 记 员 方    唯