安徽省铜陵市铜官区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)皖0705民初1280号 原告：安徽龙安消防工程有限责任公司，住所地：安徽省铜陵市世纪曙光苑****。统一社会信用代码：913407007568037868。 法定代表人：童有良，职务：董事长。 委托诉讼代理人：唐震，北京蓝鹏（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙善红，北京蓝鹏（合肥）律师事务所律师。 被告：铜陵台新置业有限公司。住。住所地：铜陵市开发区翠湖五路循环园****一社会信用代码：91340700581548209Q。 法定代表人：黄河钦，职务：董事长。 委托诉讼代理人：查锐，安徽景旺律师事务所律师。 原告安徽龙安消防工程有限责任公司诉被告铜陵台新置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告安徽龙安消防工程有限责任公司委托代理人唐震、孙善红，被告铜陵台新置业有限公司委托诉讼代理人查锐到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告安徽龙安消防工程有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付原告工程款共计10058492.54元整；2判令被告向原告支付临时工工资68500元；3、判令被告立即支付原告材料款共计1301379.09元整；4、判令被告立即支付原告窝工补偿金125万元；5、判令被告立即文付违约金7万元（违约金以200万元为基数，从2018年2月6日至2月12日，每日按千分之五计算200万*5‰*7天=7万〉；6、判令被告立即支付原告违约金12678371.63元（违约金以工程款加材料款和临时工工资合计为基数，从2018年2月6日起计算至被告实际给付为止，每日按千分之五标准计付）；7、本案的诉讼费用被告承担。 事实与理由：2012年9月5日双方签订《消防系统工程施工合同》一份，2017年9月30日经双方协商一致同意解除上述合同，并签订了《解除合同协议书》一份，解除协议中明确：“甲方收到乙方上报的决算书后15天内出初审结果，三个月内出最终审计报告，如甲方三个月内不能作出最终审计结果，乙方将视为甲方认可同意乙方的报审原价，甲方不得有异议，乙方退场后20天内根据初审报告结果，甲方支付乙方剩余工程款40%,另外60%的工程款甲方于2018年2月5日前将通过50%房屋抵偿及50%现金方式支付给乙方，另外60%中的50%现金支付。如甲方逾期未按照约定时间支付，乙方有权要求甲方支付全款外，甲方还应承担每日千分之五的逾期违约金”等。该协议书经双方盖章后生效。原告于2017年11月13日向被告提交了实际工程量中报表等相关材料，但被告未能按照协议约定的时间支付40%的工程款。另，剩余60%中50%现金支付合同约定于2018年2月5日前支付给原告，经原告催要至今，被告也未支付分文。综上，原告认为双方签订的《解除协议书》是双方的真是意思表示，合法有效，被告拖欠原告工程款等款项，事实清楚、证据充分，其行为已构成严重违约。为维护缘告姐合法权益，保障债权的实现，特诉至贵院，请求人民法院依法支持原告的全部诉讼请求。 被告铜陵台新置业有限公司辩称：对原告方的全部诉讼请求请求法院依法予以驳回，我方已经支付的工程款数额为25156482.84元。原告主张的材料款金额1301379.09元没有事实依据和计算依据。原告主张的窝工补偿金没有事实及法律依据。原告在诉状中主张2017年11月13日移交了工程量报表等相关资料，被告并未收到，原告提交的移交表中的“徐成”并非我单位员工；原告已经施工的工程中存在大量的未按施工图纸施工的违约行为，以及存在众多的质量问题，对于因质量造成的质量损失，应当从总额中予以扣减；原告主张的2018年1月7日的汇总表中的总造价，系其单方主张，并未经过被告方认可，该造价不能作为定案依据；原告主张的材料款没有事实依据，因为双方解除合同第七条约定了材料金额应当以双方核定价格之后支付，但至今双方就交接的材料并没有核定价格，原告主张的价格不属实；原告主张的窝工补偿金没有事实依据，根据签证单的意思，该补偿金是基于原告继续施工并且承诺在2017年9月30日完工而做出的补偿，但实际情况是双方决定不继续施工，解除合同，补偿金的付款条件自然灭失。原告主张的第五项、第六项违约金，没有事实依据，解除合同第四条第一款约定了，所有的付款应先开具发票再付款，但是截止目前，原告只开具了1442万元发票。我方已经支付了2000多万元工程款仍有部分未开具发票，所以未付款项被告有权拒付，不存在违约行为。原告方主张临时工资，没有事实依据。 本院经审理认定事实如下：2012年9月5日，铜陵台新置业有限公司（发包人）与安徽龙安消防工程有限责任公司（承包人）签订了一份《消防系统工程施工合同》，工程名称：铜陵台湾风情文化商贸城（一期）消防工程，计划开工日期2012年9月20日，具体时间以发包人开工令为准，计划竣工日期2014年1月31日。合同暂定总价为25000000元。合同签订后，原告完成了部分施工，2017年9月30日，原被告签订了《解除承包合同协议书》一份，解除协议约定：一、甲、乙双方协议同意解除上述承包合同书，乙方（安徽龙安消防工程有限责任公司）的关联文件及对本工程所签订的涉及到甲方（铜陵台新置业有限公司）义务各项合同、还包括在执行中甲方所担保的责任项目同时解除；二、乙方已完成量：退场后按照竣工图结合现场实际完成工作量及由甲方确定的第三方审计机构会同甲方、乙方会签为准；三、工程价款的清算与支付：1、乙方退场后一周内上报已完成工作量决算，甲方收到乙方上报的决算书后15天内出初审结果，三个月内出最终审计结果。如甲方三个月内不能作出最终审计报告，乙方将视为甲方认可同意乙方的报审原价，甲方不得有异议，如在三个月内因为乙方不配合甲方及第三方审计机构完成审计工作而致使最终审计未果，甲方将视为乙方认可同意甲方的审计结果，乙方不得有异议。2、乙方退场后20天内根据初审报告结果，甲方支付乙方剩余工程款40%（同时乙方移交完整的工程资料，如资料不完整，由乙方负责补齐），另外60%剩余乙方工程款，甲方于2018年2月5日前将通过50%房屋抵偿及50%现金方式支付给乙方，50%房屋抵偿款甲乙双方协商同意用时代广场公寓楼房抵偿，抵房价格5400元/㎡,工程款抵房手续办理需按照甲方的财务要求。另外60%剩余工程款中的50%现金方支付如甲方逾期未按照上述约定时间支付，乙方有权要求甲方支付余款外，甲方还应承担每日千分之五的逾期违约金；四、甲乙双方综合约定条款：1、所有付款乙方必须先开具符合税务部门要求及甲方要求的工程发票和补齐欠票后付款.........；7、乙方工地现场未用完材料，经甲方验收后，产品能用于后续工程，且产品合格，甲方可以根据乙方双方核定价予以回收，否则乙方退场时清场；8、乙方所移交的全部工程竣工验收所需资料，必须按照甲方、监理公司、职能部门的要求和规范提交，在甲方支付乙方本合同第三条约定的第壹笔款项时，乙方将所需的资料整理成册，移交甲方，如不移交或因乙方行为致使此项目不能完成竣工验收，甲方有权拒付第三条第2款约定的款项等。2017年9月20日，原告将退场的剩余材料交接给被告，双方制作了材料清单，但未约定材料价格。2017年11月13日、12月5日、12月13日原告向被告提交消防结算资料。2017年12月30日原告上报给被告消防系统工程款为32083489.23元（不含剩余材料款），被告审核价为27724456.66元（不含剩余材料款），但该审核表注明“本审核不作为最终结算审核的依据（只为付工程进度款作为参考）”。2018年1月2日原告向被告发出催款“通知函”：初审消防系统金额29479226.49元-已支付金额22897911.65元=应付金额6581314.84元。原告诉讼主张消防系统工程款尚欠金额为12678371.63元（含剩余材料款1301379.09元、窝工补偿金125万元、临时工工资68500元），其间被告支付原告消防系统工程款为23656482.84元（含以房抵款1772226元）。另查明，原告在退场后未就原告已实际完工工程量由第三方审计机构会同原被告会签。 以上事实，有施工合同协议书、解除承包合同协议书、工程资料签收单，剩余材料交接单、支付工程进度款审核表、催款通知函、当事人陈述及开庭笔录等在卷佐证。 本院认为，原、被告签订的《施工合同协议书》及《解除承包合同协议书》，均为各方当事人真实意思表示，合法有效。原被告在解除合同后，应当按合同约定履行其义务，原告在退场后，双方未按解除合同约定事项办理原告已实际完工工程工作量的确认，对此原被告双方均有过错。原告上报给被告消防工程金额32083489.23元，原告在向被告催款函中自认的消防工程金额29479226.49元与原告诉讼主张的金额过于悬殊，且原告退场材料交接表，被告并未对价格予以确认，原告以自行确定材料价格提起诉讼，因被告不认可，诉讼中本院向原告释明是否就原告已完工工程造价及材料价格申请鉴定，原告表示不同意。本案中被告在收到原告消防工程结算资料，其诉讼中抗辩资料不完整及价格异议，应当按解除合同约定及时书面提出，对此被告虽负有过错责任，但不能以此确认原告选择按金额过于悬殊的最高额诉讼主张成立，故原告主张的工程款、材料款、窝工补偿金、临时工工资及违约金的诉讼，证据不足，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 驳回原告安徽龙安消防工程有限责任公司的诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费168933.71元，诉讼保全费5000元，由原告安徽龙安消防工程有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。 审 判 长  王新会 审 判 员  万多春 人民陪审员  舒宝中 二〇一九年七月十六日 书 记 员  邓层层 附：本判决所依据的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十四八条、依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第九十三八条、当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定乙方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，有负有举证责任的当事人承担不利后果。