广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0604民初15528号原告：唐来红，男，汉族，1969年3月2日出生，住江苏省泰州市海陵区，委托诉讼代理人：于爱明，江苏海信律师事务所律师。被告：广东鑫兴鹏物流有限公司，住所地广东省广州市白云区石井街石沙路333号广州市八方货运市场第一期A区4栋01层36号至39号，统一社会信用代码×××63Ｇ。法定代表人：周绍军。委托诉讼代理人：张林，男，该公司员工。原告唐来红与被告广东鑫兴鹏物流有限公司（简称鑫兴鹏公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2018年7月9日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告唐来红的委托诉讼代理人于爱明，被告的委托诉讼代理人张林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告双方签订的《网络加盟协议书》；2.被告返回品牌及系统网络使用费70000元，并赔偿原告损失7678元，合计77678元；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年10月23日，原、被告签订了《网络加盟协议书》，约定原告加盟被告，被告授权原告在江苏省泰州市海陵区从事被告的经营活动，加盟费70000元，同时约定，一方违反协议给对方造成损失的，需承担赔偿责任，并承担由此引起的诉讼费、律师费等费用。同日双方签订补充协议一份，约定，如被告到2017年12月31日还没有让原告正常运营或者要求原告租建的门面、库房、车辆以及所需的设备但不能正常运营的，被告必须无条件退换原告支付的加盟费以及赔偿因此产生的费用。合同签订后，原告按照约定支付了加盟费，但被告未能按照约定让原告正常经营，被告的行为已经构成违约，请求法院判如所请。被告辩称，1.双方所签订的合同有合同条款，不能因原告不想履行而产生问题让被告承担一切损失。被告承认公司计划有缺陷，也承认错误，可以承担大部分责任，但对方也有过错，也应承担部分责任。2.被告提交两份判决书中记载了被告公司在全国的运营的情况，本案中被告自从和原告签订合作协议后，履行了合同的义务，对原告进行了业务培训，也给原告开通了系统账号，有货物交易行为，但因原告未按合同约定组建全国业务系统，原告未使用被告的vi品牌，且原告没有按合同准备硬件设备、办公场地，导致后续原告与被告的业务不能延续性对接，影响合同履行，所以原告应承担主要责任。原告围绕诉讼请求，提交了如下证据：1.《网络加盟协议书》，2.《补充协议书》，3.收据，4.交通费及律师费发票，5.解除合同通知书、邮单及邮单物流详情、邮政费发票。被告为反驳原告诉讼请求，提交了如下证据：（2018）粤民申6763号民事裁定书、（2018）粤06民终4014号民事判决书。本院认证如下：原告的证据，被告对1-2无异议，本院予以采信；被告确认收到证据3中所载的70000元，本院对该事实予以确认；被告对证据4的真实性无异议，但不认可其关联性，本院待后综合论述；证据5，有原件核对且与物流信息相互印证，本院对真实性予以确认。被告的证据，与本案不具有关联性，本院不予采信。根据全案证据,结合当事人的陈述,本院查明如下事实：2016年4月12日，被告鑫兴鹏公司（甲方）与原告唐来红（乙方）签订了《网络加盟协议书》（合同号：XXP-HT2016-4-189）约定，一、总则：唐来红加盟鑫兴鹏公司，从事鑫兴鹏公司在江苏省泰州市海陵区域内的物流运输业务；双方是各自为独立的权利义务主体，双方对外产生的权利义务由各自独立享有和承担；双方是合作关系，不存在共同投资、雇佣、承包关系。二、加盟条件：唐来红应自行配置符合鑫兴鹏公司要求且能正常开展业务活动所需的人员、办公场所、仓库、交通工具及生产经营、办公所需的其他设备；唐来红作为加盟的网络成员应于协议成立之日起一次性向鑫兴鹏公司支付品牌使用费及系统网络使用费70000元，续签协议不再收费。三、合同期限：协议双方签字盖章后生效，在唐来红足额缴纳品牌及系统网络使用费后协议生效，协议期间3年，自2016年4月12日至2019年4月11日。四、鑫兴鹏公司的权利义务：对唐来红所设立的公司及其所辖区网店合作商进行统一网络管理与业务指导，但不参与后者的内部具体事务；双方合作之日起鑫兴鹏公司授权唐来红使用鑫兴鹏快运网络及商标等标识进行活动；鑫兴鹏公司向唐来红提供物流软件管理系统，指导并监督乙方安装、使用等。五、唐来红的权利义务：有权共享甲方的网络资源，获取甲方分配的物流派送业务；必须使用鑫兴鹏快运网络的统一标识对外承接物流快运业务等。六、违约责任：双方任何一方违反本协议，给对方造成损失，须承担赔偿责任，并承担由此引起的诉讼费、律师费、诉讼保全费等相关费用。七、协议的生效、延续、解除和终止：双方当中任何一方须中止本协议的，应提前一个月以书面方式通知对方，待双方财务对清账目并结算完毕后，方可解除本协议；甲方违反合同下列义务，唐来红可单方解除合同，造成唐来红损失的，甲方仍应赔偿损失：（1）因自身原因导致物流网络平台无法正常使用且无法修复的；（2）甲方不按照公司标准服务流程提供相关服务的；……。2016年10月23日，双方再签订一份《补充协议书》约定对于网络加盟协议书的内容进行了如下修改，内容有：四、甲方的权利义务：补充，甲方应在协议生效后至2017年12月31日（乙方提前营业的，由甲方协调第三方进行对接）让全国省代或者代理省代进行对接，同时甲方须尽快建立全国各地网点，如甲方未能完成上述承诺，乙方有权利要求甲方全额退款并赔偿乙方的损失；九、如果甲方到2017年12月31日还没有让乙方正常运营或者要求乙方租建的门面、库房、车辆以及所需的设备但不能正常运营，甲方应必须无条件退还乙方支付的网络建设管理费（品牌及系统网络使用费）全额以及赔偿由此所产生的费用。2016年4月12日，唐来红向鑫兴鹏公司交纳了70000元，被告开具的收款收据记载为“网络平台端口费”。2018年6月12日，唐来红以邮政快递向鑫兴鹏公司发出《解除合同通知书》称，根据双方签订的网络加盟协议书及补充协议书，如到2017年12月31日还没有让本人正常运营或者要求本人租建的门面、库房、车辆以及所需的设备但不能正常运营，你公司应必须无条件退还本人支付的加盟费全额以及赔偿由此所产生的费用。协议签订后，本人依约缴纳加盟费，但你公司未能如约让本人正常经营，你公司的行为已经构成违约，致使本人签约的合同目的不能实现，现根据合同法第94条解除双方的网络加盟协议书，并请收到本通知后退还本人的加盟费70000元并赔偿损失。该邮件于2018年6月14日由被告签收。被告鑫兴鹏公司主张：1.合同约定交纳的费用是网络建设费，并非加盟费，该费用是用于鑫兴鹏公司建设全国物流网络之用；2.鑫兴鹏公司研发全国物流网络管理系统，自2016年7月在全国各省份都可以使用，系统在不断完善，但原告的硬件设备没跟上，无法对接业务，如果履行合同，被告在派送货时应适用鑫兴鹏的品牌，以被告公司的名义派件；2.鑫兴鹏公司为原告的两位员工提供了培训，告知了租赁门面的具体要求，但唐来红没有履行合同义务，没有租赁门面、仓库，也没有硬件设备链接被告的物流网络；3.同意解除合同，但不认可合同是以被告违约的方式解除。原告唐来红主张：1.原告交纳的费用是网络使用费，但原告并没有使用过被告的品牌和系统，应该退还；2.原告参加了被告的培训，后续需要被告指导，但被告并没有进行指导，原告才没有承租门面和库房；3.原告于2018年6月才以邮寄方式提出解除合同；4.原告在本案中的损失包括律师和交通费。本院认为，本案为特许经营合同纠纷。原、被告双方签订的《网络加盟协议书》及《补充协议书》，缔约主体适格，协议内容未违反法律的强制性规定，双方也未提出非真实意思表示，故两份协议书均依法有效成立，对于两份协议书不一致的内容，应以《补充协议书》为准。《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”本案原告以被告的行为致其无法实现合同目的为由，要求请求解除前述协议。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条第二项的规定，主张合同关系解除的当事人，应当对相关合同存在法定或约定解除事由之基本事实承担举证证明责任。经审查原告解除合同的依据即《补充协议书》第九项：“如果甲方到2017年12月31日还没有让乙方正常运营或者要求乙方租建的门面、库房、车辆以及所需的设备但不能正常运营，甲方应必须无条件退还乙方支付的网络建设管理费（品牌及系统网络使用费）全额以及赔偿由此所产生的费用”，该合同条款是对被告违约情形的具体化。原告依约履行是适用该条款的前提，被告亦提出了原告未履行合同义务的抗辩，《网络加盟协议书》第二条的加盟条件是原告应负的义务，该条款明确规定，乙方应自行配置符合甲方要求且能正常开展业务活动的人员、办公场所、仓库、交通工具集生产经营、办公所需的其他设备，而原告于诉讼中确认并未履行上述加盟条件。至于原告提出因被告未指导才导致未能履行上述加盟条件，本院认为，加盟条件已经明确由原告自行配置，原告于本案中既没有提出被告对于配置的具体要求，也没有举证原告自行配置后被被告否决的证据，因此其主张“甲方要求”理解为“应由被告指导”，与情理不符。相反，被告对原告进行了培训，其主张已经告知了具体要求，符合情理，本院予以采纳。且，加盟条件亦规定原告应配置所需的办公设备等，而原告亦未配置，根据原告所述，上述这些办公设备亦应由被告指导，明显不符合日常经验，亦佐证了原告关于加盟条件需在被告指导下完成的主张不能成立。综上，原告以被告构成根本违约无事实根据，其以此解除合同于法无据，但双方均不愿继续履行合同，他们在解除涉案协议书的意思是一致的，为减少诉累，本院依据《中华人民共和国合同法》第九十三条确认双方签订的协议书于2018年12月7日解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百二十条规定，当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。本案中，原告举证不能证明被告存在违约行为，但被告答辩自认存在一定过错，愿意承担责任，被告的自认亦属于对于自身民事权利的处分，不违反法律的强制性规定，本院予以采纳，并以此酌情确定被告应返还原告品牌及系统网络使用费40000元，原告主张全额返还，本院不予支持。原告主张被告赔偿律师费和交通费，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百二十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第一款、第六十四条第一款的规定，判决如下：一、原告唐来红和被告广东鑫兴鹏物流有限公司签订的《网络加盟协议书》及《补充协议书》已于2018年12月7日解除；二、被告广东鑫兴鹏物流有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告唐来红返还品牌及系统网络使用费40000元；三、驳回原告唐来红的其他诉讼请求。如被告不按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1742元，由原告唐来红负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  苏长磊人民陪审员  黄焕红人民陪审员  陈国津二〇一九年三月十五日书 记 员  陈素婷