安徽省蚌埠市蚌山区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0303民初200号原告：蚌埠融资担保集团有限公司，住所地安徽省蚌埠市，统一社会信用代码91340300746778927H。法定代表人：闫小京，董事长。委托诉讼代理人：李梅，安徽治邦律师事务所律师。被告：蚌埠市小天鹅餐饮管理有限公司，住所地安徽省蚌埠市，统一社会信用代码913403005861486268。法定代表人：王玮，执行董事兼总经理。被告：王玮，女，1971年11月27日出生，汉族，住安徽省蚌埠市蚌山区。被告：汪太宾，男，1971年8月18日出生，汉族，住安徽省蚌埠市蚌山区。被告：李雷，男，1983年1月15日出生，汉族，住安徽省蚌埠市龙子湖区。以上四被告共同的委托诉讼代理人：韩修柱，安徽禹风律师事务所律师。以上四被告共同的委托诉讼代理人：张瑶瑶，安徽禹风律师事务所律师。被告：蚌埠市永利中小企业融资担保有限公司，住所地安徽省蚌埠市，统一社会信用代码913403006910687836。法定代表人：张莉，总经理。委托诉讼代理人：王坤，公司员工。委托诉讼代理人：冯湉，公司员工。原告蚌埠融资担保集团有限公司（以下简称蚌埠融资担保公司）诉蚌埠市小天鹅餐饮管理有限公司（以下简称小天鹅公司）、王玮、汪太宾、李雷、蚌埠市永利中小企业融资担保有限公司（以下简称永利担保公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蚌埠融资担保公司的委托诉讼代理人李梅、被告小天鹅公司、王玮、汪太宾、李雷共同的委托诉讼代理人张瑶瑶、被告永利担保公司的委托诉讼代理人王坤、冯湉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蚌埠融资担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告小天鹅公司偿还原告代偿款9983687元及利息（利息按中国人民银行同期同类贷款利息四倍计算，自2018年1月5日起算至代偿款全部偿还完毕之日止，利随本清），违约金100万元，律师代理费6万元，合计11043687元；2、由被告王玮、汪太宾、李雷、永利担保公司对第一项诉请承担连带清偿责任；3、依法变卖被告王玮、李雷的质押股权（质权登记编号分别为：（蚌）股质登记设字[2015]第293号、（蚌）股质登记注字[2015]第294号，所得价款优先受偿；4、由被告承担本案诉讼费、评估费、拍卖费用等用于原告实现债权所需全部费用。事实与理由：原告蚌埠融资担保公司与被告小天鹅公司协商，由被告王玮、汪太宾、李雷、永利担保公司向原告提供最高额质押反担保、最高额保证反担保、个人连带责任承诺函等反担保形式，原告接受被告小天鹅公司的委托，为其向银行（债权人）提供保证担保，被告小天鹅公司从徽商银行股份有限公司蚌埠分行（以下简称徽商银行）进行借款。2015年12月11日，原告蚌埠融资担保公司与被告小天鹅公司签订《委托保证合同》，合同编号：委保字（0737-（Ⅰ）-2015-136）号。约定：鉴于被告小天鹅公司向蚌埠市金融机构申请综合授信，并将为此和债权人签订相应授信合同（以下简称主合同），原告根据被告小天鹅公司的申请及所附文件资料，同意为被告小天鹅公司就上述授信向债权人提供保证担保。保证范围以原告与债权人签订的《保证合同》中约定的保证范围为准，保证期间以上述《保证合同》中约定的保证期间为准。2015年12月11日，原告分别与被告王玮、李雷签订了《最高额质押担保合同》，合同编号分别为：高质字（0737-（Ⅰ）-2015-136）第1、2号。约定：被告王玮、李雷以自己所持有的被告小天鹅公司的股权为被告小天鹅公司在2015年12月11日至2016年12月11日期间内向蚌埠市金融机构申请综合授信人民币1000万元借款向原告提供最高额质押反担保，并对质押反担保的范围等作了约定，同时办理了抵押登记。同日,原告与被告永利担保公司签订了《最高额保证反担保合同》,编号为：高保字（0737-（Ⅰ）-2015-136）号。约定：被告永利担保公司自愿为被告小天鹅公司在2015年12月11日至2016年12月11日期间内向蚌埠市金融机构申请综合授信人民币1000万元借款向原告提供最高额保证反担保,并对最高额保证反担保的范围等作了约定。同时，被告王玮、汪太宾共同以夫妻名义向原告出具了《个人连带责任承诺函》,承诺对被告小天鹅公司的所有债务向原告承担连带清偿责任。2015年12月11日及2015年12月17日,原告为被告小天鹅公司的借款与债权人徽商签订了两份《保证合同》,编号分别为:1308061512004号、1308061512005号,保证合同对保证范围、保证方式、保证期间等作了约定。对应上述保证合同,被告小天鹅公司与债权人徽商银行分行签订了《流动资金借款合同》,编号分别为：流借字第128061512111000001号、128061512171000001号，金额共计为1000万元。2016年12月17日被告小天鹅公司的全部债务到期，2018年1月4日,债权人徽商银行向原告送达了《代偿通知书》，要求原告代被告小天鹅公司偿还逾期本息。原告于当日将借款本息合计9983687元转入被告小天鹅公司在债权人处开立的账户，用于代偿被告小天鹅公司的到期贷款本金及利息。至此，原告已经履行了合同约定的义务。综上所述，原告为此提起诉讼，追索债权，原告为本案支付律师代理费6万元。据此，原告恳请人民法院判决支持原告的诉请。被告小天鹅公司、王玮、汪太宾、李雷辩称：被告对借款事实及原告代偿的事实没有异议，被告王玮、李雷应在其质押价值范围内承担保证责任，王玮质押物价值600万元，李雷质押物价值400万元，被告小天鹅公司交纳到原告账户中的50万元保证金应当在原告主张的金额中扣除。被告永利担保公司辩称：利率、违约金、律师费是否超出标准由法庭核实。原告围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1、原、被告营业执照、身份证，证明原、被告双方主体资格；2、《委托保证合同》，证明原告接受被告小天鹅公司的委托为其借款向债权人提供保证担保；3、《最高额质押担保合同》、股权出质设立登记通知书，证明被告王玮、被告李雷以其持有的被告小天鹅公司的股权为被告小天鹅公司的借款向原告提供最高额质押反担保；4、《最高额保证反担保合同》，证明被告永利担保公司自愿为被告小天鹅公司的债务向原告提供最高额保证反担保的事实；5、个人连带责任承诺函，证明被告王玮、汪太宾自愿为被告小天鹅公司的借款向原告提供连带责任保证担保的事实；6、保证合同、流动资金借款合同、徽商银行借款凭证，证明原告为被告小天鹅公司的借款提供保证担保，被告小天鹅公司向债权人徽商银行蚌埠分行借款共计1000万元的事实与依据；7、代偿通知书、代偿转账单，证明原告代被告小天鹅公司共计偿还借款本息9983687元的事实；8、委托代理合同、发票、转款凭证，证明原告为此支付律师费的依据。被告永利担保公司向法庭出示以下证据：收据1张，证明2012年12月25日永利担保公司为小天鹅公司交纳100万元保证金的事实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。另查明，在2015年12月11日，原告与被告小天鹅公司签订合同编号为“委保字第0737-（I）-2015-136号”《委托保证合同》，该合同项下共两笔贷款：流借字第128061512111000001号和流借字第128061512171000001号。担保债权共计1000万元。该合同第十条违约责任约定：二、乙方（即小天鹅公司）不按照主合同及本合同的约定履行债务造成甲方（即蚌埠融资担保公司）代其清偿债务的，乙方应当向甲方按主债权总金额的10%支付违约金。三、乙方未按照主合同及本合同的约定履行债务造成甲方代其清偿债务的，应向甲方支付代偿费用，费率按同期基准贷款利率四倍执行。计算期限为：自甲方代偿之日起至乙方偿还甲方全部代偿款及其他相关全部费用之日。又查明，2015年12月11日，王玮与原告签订编号为0737-（I）-2015-136第1号《最高额质押担保合同》，合同约定王玮自愿为小天鹅公司自2015年12月11日至2016年12月11日期间在原告处办理的各类授信担保业务所实际形成的担保债务的最高本金余额为1000万元提供质押担保。2015年12月14日（蚌）股质登记设字【2015】第293号股权出质设立登记通知书载明：质权登记编号：340300201500000269；出质股权所在公司：小天鹅公司；出质股权数额：600万元人民币；出质人：王玮；质权人：蚌埠融资担保公司。2015年12月11日，李雷与原告签订编号为0737-（I）-2015-136第2号《最高额质押担保合同》，合同约定李雷自愿为小天鹅公司自2015年12月11日至2016年12月11日期间在原告处办理的各类授信担保业务所实际形成的担保债务的最高本金余额为1000万元提供质押担保。2015年12月14日（蚌）股质登记设字【2015】第294号股权出质设立登记通知书载明：质权登记编号：340300201500000270；出质股权所在公司：小天鹅公司；出质股权数额：400万元人民币；出质人：李雷；质权人：蚌埠融资担保公司。再查明，被告永利担保公司所举证据100万元保证金经原、被告双方核实，该100万元已经冲抵永利担保公司其他业务，保证金均已经冲抵完毕。2018年1月5日原告为被告小天鹅公司代偿9983687元。本院认为：原告与被告小天鹅公司签订的《委托保证合同》、原告与被告王玮、李雷签订的《最高额质押担保合同》、原告与被告永利担保公司签订的《最高额保证反担保合同》、被告王玮、汪太宾向原告出具的《个人连带责任承诺函》均系当事人各方真实意思表示，合法有效，各方当事人均应按合同约定履行义务。依据《委托保证合同》的约定，原告履行保证义务后，有权要求被告小天鹅公司偿还代偿的款项及该款利息（即合同约定的代偿费用），故本院对原告要求被告小天鹅公司偿还代偿款项及利息的诉讼请求予以支持。原告提供了本案律师费已实际发生的证据，被告小天鹅公司理应按约赔付，故本院对原告要求被告小天鹅公司赔偿律师代理费损失6万元的诉请予以支持。原告要求被告小天鹅业公司支付违约金100万元，合同约定按主债权总金额的10%支付违约金，故违约金应为99.83687万元，同时本院认为，虽然合同约定了被告违约时应当按合同债权金额10%支付违约金，但参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，出借人同时主张利息与违约金的，利息与违约金合计不得超过年利率24%。原告要求被告承担的违约金过高，本院依法予以核减。结合本案实际，本院确定被告小天鹅公司支付原告违约金与约定利息总额按年利率24%计算，至借款本息实际偿还完毕止，但违约金总额不得超过99.83687万元。依据《最高额质押担保合同》，被告王玮、李雷应以其质押的股权在合同约定的范围内对原告债权承担质押担保责任。依据《最高额保证反担保合同》及《个人连带责任承诺函》，被告永利担保公司、王玮、汪太宾理应按约对原告债权承担连带保证责任。被告王玮、李雷虽辩称其应分别在质押物价值600万元和400万元范围内承担责任，不符合合同约定，本院不予采纳。被告小天鹅公司辩称原告应从代偿款中扣除50万元保证金，没有提供证据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百二十三、第二百二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告蚌埠市小天鹅餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告蚌埠融资担保集团有限公司代偿款9983687元及利息和违约金（利息：以9983687元为基数自2018年1月5日起算，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的四倍计算至借款本息实际偿还完毕止；违约金：以9983687元为基数按年利率24%自2018年1月5日起计算至本息实际偿还完毕止的数额扣除上述利息总额后的差额部分，且违约金不得超过99.83687万元）；二、被告蚌埠市小天鹅餐饮管理有限公司赔偿原告蚌埠融资担保集团有限公司律师代理费损失60000元，于判决生效之日起十日内付清；三、如被告蚌埠市小天鹅餐饮管理有限公司未按第一、二项确定的内容履行责任，原告蚌埠融资担保集团有限公司有权对被告王玮提供质押的股权折价或以拍卖、变卖所得款项在《最高额质押担保合同》约定的债权数额范围内优先受偿；四、如被告蚌埠市小天鹅餐饮管理有限公司未按第一、二项确定的内容履行责任，原告蚌埠融资担保集团有限公司有权对被告李雷提供质押的股权折价或以拍卖、变卖所得款项在《最高额质押担保合同》约定的债权数额范围内优先受偿；五、被告蚌埠市永利中小企业融资担保有限公司在《最高额保证反担保合同》约定的担保范围内对上述第一、二项债务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿；六、被告王玮、汪太宾对上述第一、二项债务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿；七、驳回原告蚌埠融资担保集团有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费88062元，减半收取44031元（原告已预交），由被告蚌埠市小天鹅餐饮管理有限公司、王玮、汪太宾、李雷、蚌埠市永利中小企业融资担保有限公司共同负担，其负担额于本判决生效之日起十日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。审 判 员 张潇潇二〇一九年四月八日法官助理 谷雪莲书 记 员 施 莹附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债权人追偿。第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：（一）汇票、支票、本票；（二）债券、存款单；（三）仓单、提单；（四）可以转让的基金份额、股权；（五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（六）应收账款；（七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。