广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初5011、5265号广州市白云区棠景文臣理发店（5011号案原告、5265号案被告），住所地广东省广州市白云区棠溪祥岗西街8号之一一楼102。经营者：常文臣。陈景鑫（5011号案被告、5265号案原告），男，1998年5月18日出生，汉族，身份证住址广东省英德市。广州市白云区棠景文臣理发店（以下简称文臣理发店）与陈景鑫劳动争议纠纷两案，本院于2019年1月30日和2月3日受理后，依法由审判员曹曼琦独任审判，公开开庭进行了审理。原告文臣理发店的经营者常文臣、被告陈景鑫均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。文臣理发店诉称（辩称）：文臣理发店不予承担解除劳动合同的经济补偿金人民币3277.86元。事实和理由：陈景鑫是文臣理发店聘请的工作人员，于2017年11月4日起在文臣理发店从事发型工作。2018年6月19日，陈景鑫向文臣理发店邮寄辞职报告，以文臣理发店未购买社会保险为由提出辞职并申请仲裁。穗云劳人仲案[2018]1941号仲裁裁决书裁决文臣理发店一次性支付陈景鑫解除劳动关系经济补偿金3277.86元。陈景鑫作为一名具备完全民事行为能力的成年人，于2017年11月13日书面承诺并且签名确认，不向文臣理发店要求承担书面劳动合同项下的相关义务，包括且不限于支付经济补偿金等。陈景鑫已经承诺又出尔反尔，丧失了诚信的基本原则，是不当得利的行为，依照穗云劳入仲案[2018]1941号仲裁裁决书，对文臣理发店造成经济损失3277.86元。对于陈景鑫的诉讼请求，文臣理发店表示其答辩意见与上述诉称意见一致。陈景鑫诉称（辩称）：1、确认陈景鑫和文臣理发店自2017年11月4日至2018年6月22日存在劳动关系；2、文臣理发店向陈景鑫支付2017年11月4日入职至2018年6月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额26718.48元；3、文臣理发店向陈景鑫支付解除劳动关系经济补偿金3339.81元；4、文臣理发店向陈景鑫支付6月份工资2398.8元；5、本案诉讼费用由文臣理发店承担。事实和理由：陈景鑫2017年11月4日入职文臣理发店，工作岗位为技师，口头约定工资构成为提成加奖金。文臣理发店一直未与陈景鑫签订书面劳动合同，没有为陈景鑫购买社会保险。2018年6月21日陈景鑫以邮寄方式向文臣理发店提出辞职。文臣理发店至今未向陈景鑫支付2018年6月份工资。一、文臣理发店应向陈景鑫支付2017年11月4日入职至2018年6月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额26718.48元，理由如下：（一）文臣理发店未与陈景鑫签订劳动合同，文臣理发店应当向陈景鑫支付二倍工资差额26718.48元。陈景鑫在入职时提出要签订劳动合同，但文臣理发店予以拒绝。双方存在事实劳动关系，文臣理发店拒绝签订劳动合同的行为违反了《劳动合同法》。文臣理发店应当依法向陈景鑫每月支付两倍的工资。（二）陈景鑫所签订的《不签订劳动合同承诺书》是文臣理发店强迫签订的，非本人的真实意思表示，应当认定为无效。文臣理发店要求陈景鑫必须签订《不签订劳动合同承诺书》才能入职，是利用其市场优势地位，强迫劳动者签订《不签订劳动合同承诺书》的行为，违背了诚实信用原则和平等协商原则，不是陈景鑫的真实意思表示，应认定为无效。（三）签订《不签订劳动合同承诺书》本身违法，应当承担由此带来的所有不利后果，文臣理发店的责任并不因陈景鑫的放弃而得以免除。文臣理发店没有提交其书面通知劳动者签订劳动合同的证据，属于未书面通知劳动者签订劳动合同。文臣理发店也没有按规定书面通知劳动者终止劳动关系，而是毫无诚信地通过签订《不签订劳动合同承诺书》来规避用人单位的法定义务，侵犯劳动者的合法权益。这一行为是违法的，应当承担由此带来的所有不利后果。签订《不签订劳动合同承诺书》是违反法律的强制规定的行为，文臣理发店的责任并不因陈景鑫的放弃而得以免除。二、因文臣理发店一直未与陈景鑫签订书面劳动合同，没有为陈景鑫购买社会保险，陈景鑫在文臣理发店处工时间超过半年，文臣理发店应依法向陈景鑫按一个月工资标准支付解除劳动合同的经济补偿金3339.81元。相关工资有银行发放工资流水为证。三、按劳动合同法规定，解除劳动合同的，用人单位应一次性支付所有工资，但文臣理发店至今未支付陈景鑫2018年6月份工资，现应发放2018年6月份工资2398.8元，有2018年6月份工资单为证。对于文臣理发店的诉讼请求，陈景鑫辩称：经济补偿金是因文臣理发店未为其缴纳社保产生的，与签订劳动合同没有关系。陈景鑫当时邮寄了辞职信，但文臣理发店不批准其走，称只有在招聘到其他人员才可以离职，并以陈景鑫是自己辞职为由没有给其补偿。经审理查明：文臣理发店于2018年5月18日在广州市白云区工商行政管理局棠景所注册，类型为个体工商户，经营者为常文臣。文臣理发店在注册成立前以“梦想美业”的名称经营，二者的营业地点、经营者均相同。陈景鑫于2017年11月4日到“梦想美业”工作，工作岗位为技师，之后调整为发型师。2017年11月13日，陈景鑫出具《员工不签订劳动合同承诺书》，载明：“本人陈景鑫于2017年11月5日被广州市棠溪梦想美业聘用，本人现做如下声明与承诺：一、本人声明：在聘用本人的同时公司已经及时通知本人签订书面的劳动合同，但本人不愿与公司签订书面的劳动合同；二、本人承诺：由于本人原因无法与公司签订书面的劳动合同，本人承诺决不向梦想美业要求承担书面劳动合同项下的相关义务，包括且不限于支付经济补偿金等，并对因不签劳动合同所造成的一切后果负责。”文臣理发店注册成立后，双方未签订劳动合同，文臣理发店没有为陈景鑫缴纳社会保险。陈景鑫工资构成为保底工资或提成工资，保底工资3000元／月，如当月提成金额超过3000元，则按提成金额发放工资，文臣理发店每月通过银行转账方式发放上月工资（过年期间通过微信发放工资）。2018年6月19日，陈景鑫向文臣理发店邮寄辞职报告，以文臣理发店未与其签订劳动合同、未购买社会保险为由提出辞职，文臣理发店确认收到该辞职报告。陈景鑫最后工作日为2018年6月22日，工资已支付至2018年5月31日。另查明，陈景鑫2017年11月至2018年5月期间工资情况为：2017年11月2457元、12月3374元、2018年1月6112元、2月1755元、3月1709元、4月3907元、5月3631元。庭审中，双方均表示对仲裁裁决查明的事实无异议，本院依法予以确认。陈景鑫于2018年7月25日向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称白云区仲裁委）申请劳动仲裁，要求确认与文臣理发店自2017年11月4日至2018年6月22日期间存在劳动关系；文臣理发店支付2017年11月4日至2018年6月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额26718.48元（3339.81元／月×8个月）；文臣理发店支付解除劳动关系经济补偿金3339.81元；文臣理发店支付2018年6月工资2398.8元。2018年12月11日，白云区仲裁委作出穗云劳人仲案[2018]1941号裁决书，裁决：一、确认陈景鑫与文臣理发店自2017年11月4日至2018年6月22日期间存在劳动关系；二、本裁决书生效之日起三日内，文臣理发店一次性支付陈景鑫2018年6月1日至2018年6月22日的工资2398.8元；三、本裁决书生效之日起三日内，文臣理发店一次性支付陈景鑫解除劳动关系经济补偿金3277.86元；四、驳回陈景鑫的其他仲裁请求。该裁决结果作出后，双方分别向本院提起本案诉讼。以上事实，有仲裁裁决书、承诺书、个人账户汇总信息清单以及当事人陈述等证据证实。本院认为：劳动者与用人单位双方均应依法履行劳动权利和义务。关于确认劳动关系问题。企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织可以与劳动者形成劳动关系。陈景鑫虽于2017年11月4日到文臣理发店工作，但文臣理发店于2018年5月18日才注册成立，注册成立之后文臣理发店才取得劳动法意义上劳动关系中的用工主体资格，故陈景鑫与文臣理发店的劳动关系自2018年5月18日起建立。后陈景鑫于2018年6月22日离职，故本院确认陈景鑫与文臣理发店自2018年5月18日至2018年6月22日存在劳动关系。关于2018年6月工资问题。根据陈景鑫提供的证据2018年6月份工资单，显示当月应发工资为2398.8元，文臣理发店亦确认该工资金额，且双方对仲裁裁决书中关于2018年6月工资的裁决没有异议，故本院予以采纳，文臣理发店应向陈景鑫支付2018年6月1日至2018年6月22日的工资2398.8元。关于未签订劳动合同二倍工资差额问题。如前所述，陈景鑫与文臣理发店的劳动关系自2018年5月18日起建立，在此之前文臣理发店尚不具备劳动法意义上的用工主体资格，故陈景鑫请求文臣理发店承担其与文臣理发店于2018年5月18日之前未签订劳动合同的民事责任没有法律依据，本院不予支持。但文臣理发店自2018年5月18日经登记成立取得用工主体资格后，应当依法及时与劳动者订立书面劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”2018年5月18日至2018年6月22日期间，陈景鑫与文臣理发店成立劳动关系，但文臣理发店未与陈景鑫签订书面劳动合同，虽文臣理发店以陈景鑫出具了《员工不签订劳动合同承诺书》作为抗辩理由，但该份《承诺书》是陈景鑫在文臣理发店登记成立前向“梦想美业”出具的，当时“梦想美业”本就不具备成立劳动关系的用工主体资格，无法与陈景鑫签订劳动合同。同时，无证据证实文臣理发店在注册成立后履行了通知义务且陈景鑫在经通知后仍拒绝签订劳动合同。2018年6月1日至2018年6月22日的工作日为15日，2018年6月18日至2018年6月22日的工作日为4日。因此，文臣理发店应向陈景鑫支付2018年6月18日至2018年6月22日期间因未签订书面劳动合同应支付的双倍工资差额639.7元（计算公式：2018年6月1日至2018年6月22日的工资2398.8元÷15个工作日×4个工作日）。关于解除劳动关系的经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”文臣理发店未为陈景鑫缴纳社会保险，陈景鑫据此向文臣理发店提出辞职，文臣理发店应向陈景鑫支付解除劳动关系经济补偿金。至于文臣理发店提出的陈景鑫出具了《员工不签订劳动合同承诺书》，承诺不向文臣理发店要求承担经济补偿金的抗辩理由，如上所述，该理由并不成立，本院不予采纳。陈景鑫自2017年11月4日到文臣理发店工作，虽文臣理发店当时尚未注册成立，但陈景鑫为文臣理发店工作，付出了劳动，按照《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条规定：“对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”故计算陈景鑫经济补偿金所依据的工作年限应自2017年11月4日至2018年6月22日，共计7个月18日。经核算，陈景鑫劳动合同解除前12个月的月平均工资为3414.7元，文臣理发店应向陈景鑫支付解除劳动关系经济补偿金3414.7元【计算公式：（3374元+6112元+1755元+1709元+3907元+3631元）÷6个月×l个月，2017年11月和2018年6月工资因未足月，未计入平均工资的计算基数】。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十八条、第四十六条、第八十二条、第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认陈景鑫与广州市白云区棠景文臣理发店自2018年5月18日至2018年6月22日期间存在劳动关系；二、自本判决生效之日起三日内，广州市白云区棠景文臣理发店向陈景鑫支付2018年6月1日至2018年6月22日工资2398.8元；三、自本判决生效之日起三日内，广州市白云区棠景文臣理发店向陈景鑫支付未签订劳动合同二倍工资差额639.7元；四、自本判决生效之日起三日内，广州市白云区棠景文臣理发店向陈景鑫支付解除劳动关系经济补偿金3414.7元；五、驳回陈景鑫的其他诉讼请求；六、驳回广州市白云区棠景文臣理发店的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费20元，由陈景鑫和广州市白云区棠景文臣理发店各负担10元（广州市白云区棠景文臣理发店已向本院预交受理费10元，陈景鑫应于本判决生效之日起十个工作日内向本院交纳其负担的受理费）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  曹曼琦二〇一九年四月十九日书记员  刘艳珍