广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0305民初7530号原告（互诉被告，以下简称原告）：陈少卿，男，1984年9月28日出生，黎族，身份证住址：海南省万宁市，委托诉讼代理人：韦李红，广东竞德律师事务所律师。被告（互诉原告，以下简称被告）：重庆市钱宝科技服务有限公司，住所地：重庆市渝**龙溪街道红锦大道**中渝广场**28-2，统一社会信用代码：915001125700284516。法定代表人：黄苏支。委托诉讼代理人：吴喜春，广东昊蓁律师事务所律师。委托诉讼代理人：张觉，广东昊蓁律师事务所实习律师。第三人：重庆市钱宝科技服务有限公司深圳分公司，，住所地：深圳市南山区粤海街道深南大道**威盛科技大厦**统一社会信用代码：91440300359607490L。法定代表人：黄苏支。委托诉讼代理人：吴喜春，广东昊蓁律师事务所律师。委托诉讼代理人：林丽滨，女，系该公司员工。原告陈少卿互诉被告重庆市钱宝科技服务有限公司、第三人重庆市钱宝科技服务有限公司深圳分公司劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，在第一次庭审后发现本案不宜使用简易程序进行审理，本院依法将本系列案转为普通程序，并追加第三人参加诉讼，公开开庭进行了第二次庭审审理。原告陈少卿及其委托诉讼代理人韦李红、被告的委托诉讼代理人吴喜春参加了两次庭审，第三人的委托诉讼代理人吴喜春、林丽滨参加了第二次庭审。本案现已审理终结。相关案情一、劳动关系：原告主张于2015年4月10日入职被告任职高级网络工程师。并提交了《劳动合同》、《迁移通知书》、《名称预先核准通知书》、《准予迁入登记通知书》为证。原告提交的《劳动合同》加盖了深圳市钱宝科技服务有限公司人力资源部印章，《迁移通知书》为深圳市市场监督管理局出具，记载深圳市钱宝科技服务有限公司于2015年9月6日申请由深圳市市场监督管理局迁出至重庆市工商行政管理局渝北区分局注册；《名称预先核准通知书》记载深圳市钱宝科技服务有限公司名称变更为重庆市钱宝科技服务有限公司；《准予迁入登记通知书》为重庆市工商行政管理局渝北区分局于2015年10月14日出具，决定准予重庆市钱宝科技服务有限公司迁入登记。被告对上述证据的真实性均予以确认，对劳动合同的关联性不予确认，辩称原告的工资由第三人支付，社会保险由第三人代缴，原告于2015年12月22日与第三人建立劳动关系，与被告不存在劳动关系。本院认为，原告与被告签订劳动合同，故与被告建立劳动关系。被告迁出深圳市至重庆市登记，名称由深圳市钱宝科技服务有限公司变更为重庆市钱宝科技服务有限公司。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条规定，用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。被告由深圳市迁至重庆市并变更登记名称后，原告与被告的劳动关系并未变更。被告未举证证明原告的入职时间，故本院对原告的主张的入职时间予以采信。二、劳动合同签订情况：原告与被告签订有劳动合同，合同期限从2015年4月10日至2018年4月9日。三、月工资：原告主张月工资为基本工资17000元+绩效（850元至1700元之间浮动）+餐补（15元/天）+工作补贴5000元，每月15号左右通过银行转账形式分三笔支付，其中第一笔支付15000元左右基本工资，第二笔支付2000元至3000元左右报销款，第三笔支付5000元左右补贴，除基本工资外的两笔均需提供票据以报销形式发放。原告提交了工资单、中信银行业务凭证/客户回单、浙商银行对账单、浙商银行客户收款通知为证。被告除对原告提交的工资单真实性不予确认外，对其余证据真实性均予以确认，但主张原告的工资情况应以浙商银行客户收款通知备注为工资款项为准，报销款不属于工资范畴。本院认为，第一，原告提交的工资单为打印件，没有被告的签名或盖章，被告对工资单的真实性不予确认，故本院对工资单的真实性无法确认。被告作为用人单位，对员工的工资标准负有举证责任，被告未提交举证证明原告的工资标准，应承担举证不能的不利后果，本院仅结合原告提交的银行流水汇总和劳动合同中关于工资标准的约定确认双方的工资情况。第二，首先，从原告提交的银行流水看，被告和第三人均曾向原告支付款项，本院已确认原告和被告存在劳动关系，第三人为被告的深圳分公司，原告实际在深圳工作，故本院确认第三人向原告支付的款项也系基于原、被告之间的劳动关系而支付。其次，原告和第三人支付的款项中备注分别为“报销款”、“工资”或“X月工资”、“报销差旅费（住宿费或交通费）”等或无备注，被告主张备注为报销款项的均非工资，其余的为工资，故本院确认无备注和备注为“工资”或“X月工资”的款项为工资。关于报销款，原告提交的银行流水中均存在每月固定金额支付的报销款5000元/月（其中2018年1月未支付，2018年2月8日支付10000元），上述款项按月支付，金额固定，具备工资特征，本院依法确认为工资，对其余金额不固定的报销款，原告主张为工资，未举证证明，本院不予采信。综上，原告庭审时主张其月工资标准为22000元/月，未超过法定标准，本院予以确认。四、关于赔偿金的问题：原告主张，2018年12月6日因被告违法解除劳动关系而离职。被告深圳分公司以终止原告考勤打卡权限、办公电脑使用权限的方式，致使原告无法正常工作。被告辩称，双方劳动关系于2015年12月31日解除，此后原告系与被告深圳分公司建立劳动关系，被告深圳分公司也没有作出过任何解除双方劳动关系的意思表示或书面决定。本院认为，一、如上所述，原告与被告存在劳动关系，对于原告的离职情况，被告负有举证责任。被告未举证证明原告的离职情况，依法应承担举证不能的法律责任；二、原告主张被告违法解除，但未举证证明被告存在以口头或书面作出解除双方劳动合同的行为，依法应承担举证不能的法律后果。本案双方当事人均无法证明原告的离职原因，参照《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会议纪要》第29条之规定：劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿，故被告应支付原告解除劳动合同的经济补偿88000元（22000×4）五、关于律师费的问题：原告为本案支出律师费8000元，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条之规定，结合原告的胜诉比例，被告应支付原告律师费2986元。六、原告仲裁请求：被告支付违法解除劳动合同的赔偿金235750元。七、仲裁结果：深劳人仲案[2018]15903号仲裁裁决如下：1、被告支付原告解除劳动合同的经济补偿68000元；2、驳回原告其他仲裁请求。八、原告的诉讼请求：1、被告支付违法解除劳动合同的赔偿金235750元；2、被告支付律师费5000元。被告的诉讼请求：1、被告无须支付原告解除劳动合同的经济补偿68000元；2、原告承担本案诉讼费。判决结果综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告重庆市钱宝科技服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告陈少卿解除劳动合同的经济补偿88000元；二、被告重庆市钱宝科技服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告陈少卿律师费2986元；三、驳回原告陈少卿的其他诉讼请求；四、驳回被告重庆市钱宝科技服务有限公司的全部诉讼请求。本案原告起诉的诉讼费5元，由原告负担；被告起诉的诉讼费5元，由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 员  叶 冰人民陪审员  戴绿燕人民陪审员  林 娟二〇二〇年一月十五日书 记 员  吴亚非