福建省永安市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0481民初4457号 原告：吴月娥，女，1957年4月1日出生，汉族，住永安市。 被告：卢永溶，男，1965年2月17日出生，汉族，住永安市。 被告：陈步贤，男，1963年5月18日出生，汉族，住永安市。 被告：陈春安，男，1964年4月27日出生，汉族，住永安市。 被告：陈小娟，女，1986年7月24日出生，汉族，住永安市。 被告：黄书尖，男，1960年1月25日出生，汉族，住永安市。 被告陈步贤、陈春安、陈小娟、黄书尖共同委托诉讼代理人：邓永德，福建旭尧律师事务所执业律师。 原告吴月娥与被告卢永溶、陈步贤、陈春安、陈小娟、黄书尖民间借贷纠纷一案，本院于2018年10月30日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因案情复杂，依法转为普通程序审理。原告吴月娥、被告陈步贤、陈春安、陈小娟、黄书尖共同委托诉讼代理人邓永德均到庭参加诉讼，被告卢永溶经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴月娥向本院提出诉讼请求：1.判令卢永溶偿还借款本金1200000元，支付利息1092000元，本息合计2292000元（计息方式：1、120万元×1%×5个月=60000元，从2014年10月12日计至2015年3月11日；2、120万元×2%×43个月=1032000元，从2015年3月12日计至2018年10月11日止；3、合计利息60000元+1032000元=1092000元）；并以借款本金1200000元为基数，按月利率2%计算，从2018年10月12日起继续支付利息至借款还清之日止；2.判令陈步贤、陈春安、陈小娟、黄书尖对卢永溶的上述债务承担连带清偿责任；3.由被告承担本案诉讼费用。 事实与理由：原告与陈步贤系朋友关系。陈步贤系永安市鼎丰担保有限公司（后变更登记为永安市鼎丰贸易有限公司）的法定代表人，陈春安系该公司的股东，陈小娟系该公司的出纳，黄书尖系该公司监事、会计。2011年6月，陈步贤劝说原告将钱放在其经营的永安市鼎丰担保有限公司放贷收取利息。原告根据其指定，分别于2011年6月7日借款300000元、2011年8月22日借款150000元、2012年7月2日借款900000元、2013年8月5日借款200000元，合计1550000元转账汇入陈小娟在永安市农村信用社的个人账户。并于每笔款转入的当天，陈小娟通知原告到永安市鼎丰担保有限公司，要求原告在其事先填好的《借款协议》的甲方处签名，卢永溶在乙方处签名捺印。陈步贤、永安市鼎丰担保有限公司在丙方处以担保人名义签名、盖章。2013年8月11日，陈步贤指示公司经办人员将其中三笔300000元、150000元、900000元，合计1350000元合并成一张借条。2014年10月22日，陈步贤偿还原告借款350000元。2014年10月23日，陈步贤将原借条收回，换成1000000元和200000元借款协议各一张，合计借款1200000元，两份借款协议均未约定还款期限。被告在借款后按约定支付利息至2014年10月11日。从2014年10月12日至2015年3月11日期间，被告仅支付期间一半利息，2015年3月12日之后就未付利息。永安市鼎丰担保有限公司于2014年11月14日变更名称为永安市鼎丰贸易有限公司。2015年11月26日，永安市鼎丰贸易有限公司向永安市工商局虚假报告“没有存在债权债务问题”，骗取公司登记机关办理了法人注销登记。永安市鼎丰贸易有限公司企业清算未通知原告，陈步贤、陈春安将该公司941.36万元净资产按出资比例分割完毕。综上所述，卢永溶为借款人，依法对所负的债务承担清偿的责任。从资金的实际借款认定，陈步贤是实际借款人、实际使用人，也必须承担清偿债务的责任。陈步贤又与永安市鼎丰担保有限公司一起构成借款的共同连带担保人。从永安市鼎丰担保有限公司名称变更、清算、注销、恶意逃避债务等事实方面认定，陈步贤作为公司股东、法定代表人应对公司债务承担连带清偿责任。根据《公司法》第20条规定，陈步贤、陈春安滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带清偿责任。根据最高人民法院关于适用《民事诉讼法》的解释第65条规定、《最高人民法院关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任问题批复》的规定，陈小娟出借账户且系清算组成员，依法应负共同清偿原告借款本息的责任。黄书尖作为永安市鼎丰贸易有限公司监事且系清算组成员，没有严格按照法律规定进行清算，帮助陈步贤、陈春安共同逃避巨额债务，给债权人造成巨大财产损失，也应承担连带清偿责任。故提起诉讼，望判如所请。 卢永溶未作答辩。 陈步贤、陈春安、陈小娟辩称，1、对原告起诉的借款金额及利息计算方式没有异议。2、根据原告诉状中最后支付利息时间是2015年3月12日，借条上没有约定担保期限，依照担保法规定，到了2015年9月12日，六个月担保期限届满，原告没有向担保人另行主张权利，所以担保人可以免除担保责任。3、本案诉讼主体，从借款协议中可以看出，担保人是鼎丰融资担保公司，陈步贤是法定代表人，在借条上签字，并非个人行为，属于职务行为。如果是个人担保，那么陈步贤应写上自己的身份证号码，因此陈步贤个人不需要承担担保责任。综上，原告起诉已经超过诉讼时效，应判决驳回原告诉讼请求。 黄书尖辩称，1、本人为原永安市鼎丰担保有限公司会计，后变更为永安市鼎丰贸易有限公司。2015年11月18日办理鼎丰贸易工商注销事宜。鼎丰贸易延续了原鼎丰担保的股东投资、担保业务、涉税事务的账务记录。2、当时借款人以自然人身份向原告吴月娥借入款项，以鼎丰公司法定代表人陈步贤作担保，这些资金没有流入鼎丰公司银行账户，而是转为投资三明环球房地产公司凯旋门项目，不能以鼎丰公司盖个担保公章就认定是鼎丰公司的资产。所以在注销鼎丰公司的财务报表上没有存在应付债务，也就没有债务可清偿，出具无债务的清算报告是真实的体现，并无过错。清算剩余财产分配给股东，只是账面报表上的剩余资产，并无实际的资产分配。综上所述，本人认为在处理鼎丰公司注销清算中均依照法律程序办法，并报送永安市工商局备案核准，没有存在虚假报告，追加本人为连带责任被告是不成立的。 吴月娥围绕诉讼请求向本院提交如下证据： 证据一：原告身份证复印件一份，证明原告的诉讼主体资格。 证据二：《借款协议》原件二份，证明2014年10月23日，陈步贤将原借条收回，换成1000000元和200000元借款协议各一份，合计借款1200000元的事实。 证据三：银行转账凭证原件八份，证明原告根据陈步贤的指定，分别于2011年6月7日将借款300000元、2011年8月22日将借款150000元、2012年7月2日将借款900000元、2013年8月5日将借款200000元，合计1550000元转账汇入陈小娟个人账户的事实。 证据四：工商变更登记资料五份，证明永安市鼎丰担保有限公司于2014年11月14日变更名称为永安市鼎丰贸易有限公司。2015年11月26日，永安市鼎丰贸易有限公司办理了法人注销登记。 证据五：注销登记资料六份，证明2015年11月26日，永安市鼎丰贸易有限公司办理了法人注销登记。陈步贤、陈春安将该公司941.36万元净资产（货币），按出资比例分割完毕。 证据六：（2019）闽04民终1078号三明市中级人民法院民事判决书复印件一份，证实永安市鼎丰贸易有限公司违法办理注销登记的事实。 陈步贤、陈春安、陈小娟、黄书尖的质证意见： 对吴月娥提交的六组证据的真实性、合法性、关联性均无异议。 卢永溶经本院合法传唤，无正当理由未到庭，视为其放弃举证、质证和抗辩的权利。 本院认证：证据一至证据六具备证据属性，本院予以确认，并在卷佐证。 根据当事人的陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下： 吴月娥与卢永溶不相识，与陈步贤系朋友关系，出借时卢永溶是鼎丰担保公司的职员，陈步贤系鼎丰担保公司的法定代表人，陈春安系该公司的股东，黄书尖系该公司会计，陈小娟系该公司的出纳员，与陈步贤系叔侄关系。吴月娥按照陈步贤的要求，分别于2011年6月7日将借款300000元、2011年8月22日将借款150000元、2012年7月2日将借款900000元、2013年8月5日将借款200000元转账汇入陈小娟在农村信用社的个人账户。当天，陈小娟通知吴月娥到鼎丰担保公司，要求吴月娥在事先填写好的一份《借款协议》的甲方（出借人）处签名，乙方（借款人）处写借款人：卢永溶，丙方（担保人）处写：永安市鼎丰担保有限公司，卢永溶在乙方（借款人）处签名捺印，鼎丰担保公司及原法定代表人陈步贤在丙方（担保人）处签名、盖公章。2014年10月22日，陈步贤偿还原告借款350000元。2014年10月23日，陈步贤将原借款协议收回，换成1000000元和200000元借款协议各一张，该协议明确约定：借款金额人民币1000，000元、200，000元；未约定借款期限；借款月利率2%，按月支付给吴月娥，即每月10日前将利息汇入吴月娥在农村信用社账户（账号为9030417020100100000983）；担保丙方（担保人）应自愿为借款人提供担保，并承担连带责任。被告在借款后按约定支付利息至2014年10月11日。从2014年10月12日至2015年3月11日期间，被告仅支付期间一半利息，2015年3月12日之后就未再支付利息。之后，吴月娥向借款人、担保人催讨借款本息未果，遂引起讼争。 另查明：2014年11月14日，永安市鼎丰担保有限公司变更名称为永安市鼎丰贸易有限公司。2015年9月10日，永安市鼎丰贸易有限公司召开股东会，正式成立清算组。同月17日在《海峡消费报》上刊登清算公告。同年11月18日出具《永安市鼎丰贸易有限公司清算报告》，该报告：“三、债权、债务清理情况1、没有存在债权债务问题‥‥‥四、剩余财产的分配情况：截止2015年11月15日止，公司共有总资产943.86万元（货币）总负债0万元，净资产941.36万元。全体股东按认缴出资比例分配资产，其中股东陈步贤分配净资产894.29万元，股东陈春安分配净资产47.07万元。”清算组成员在该清算报告签字。同日还出具了永安市鼎丰贸易有限公司股东会确认书，该确认书写明：“本公司已清算完结，清算组出具的该清算报告已经公司股东会审议确认。”同年11月26日，永安市鼎丰贸易有限公司经永安市工商局核准注销。 本院认为，双方当事人的争议焦点有二：一是关于永安市鼎丰担保有限公司（永安市鼎丰贸易有限公司）对案涉借款提供的担保的期限是否已经超过，其担保责任是否能够免除；二是陈步贤、陈春安作为公司股东是否应对永安市鼎丰贸易有限公司的债务（担保债务）承担连带清偿责任。 对认定的争议焦点，本院分析认定如下： 一、关于永安市鼎丰担保有限公司（永安市鼎丰贸易有限公司）对案涉借款提供的担保的期限是否已经超过，其担保责任是否能够免除的问题。永安市鼎丰担保有限公司自愿为卢永溶向吴月娥借款120万元提供连带责任保证，未约定借款期限和保证期间，吴月娥可随时主张权利，故本案担保人永安市鼎丰担保有限公司的保证期间应自吴月娥要求卢永溶履行义务的宽限期届满之日起计算，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十三条第二款“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效”之规定，本案借款担保的诉讼时效应从起诉之日起开始计算，诉讼时效期间尚未超过。因此，永安市鼎丰担保有限公司未免除保证责任。 二、陈步贤、陈春安作为公司股东是否应对永安市鼎丰贸易有限公司的债务（担保债务）承担连带清偿责任问题。永安市鼎丰担保有限公司于2014年11月14日更名为永安市鼎丰贸易有限公司，原公司的权利、义务由更名后的永安市鼎丰贸易有限公司承继。永安市鼎丰担保有限公司对吴月娥的保证责任应由永安市鼎丰贸易有限公司承担。永安市鼎丰贸易有限公司先更名随后在未依法清算、向公司登记机关出具无债务的虚假清算报告的情况下办理注销登记，且其股东在未清偿本案债务的情况下分配了公司的总资产941.36万元，该行为违背了公司法关于法人制度设立的宗旨，同样违反了诚实信用和公平原则，符合公司法第二十条第三款规定的情形，应对永安市鼎丰贸易有限公司对吴月娥的债务承担连带清偿责任。 综上所述，本院认为:合法的民间借贷关系受法律保护。卢永溶尚欠吴月娥借款本金120万元及相应的借款利息，有吴月娥提供的借款协议、存款凭证、取款凭证等证据在案为凭，事实清楚，证据充分，应予认定。故吴月娥要求卢永溶还本付息的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。永安市鼎丰担保有限公司（永安市鼎丰贸易有限公司）自愿为卢永溶向吴月娥借款120万元提供连带责任保证，故应当对卢永溶的案涉债务承担连带清偿责任。永安市鼎丰担保有限公司（永安市鼎丰贸易有限公司）在未免除保证责任、未依法清算而办理注销登记、未偿还公司债务而分配公司资产，违反公司法第二十条第三款的规定，其股东陈步贤、陈春安应对公司的债务承担连带清偿责任。但吴月娥要求清算组成员陈小娟、黄书尖对本案债务承担连带清偿责任，无法律依据，本院不予支持。卢永溶经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩和抗辩的权利，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条，《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百八十五条、第一百八十六条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、卢永溶应于本判决生效后十日内偿还吴月娥借款本金人民币1，200，000元，利息1，092，000元（按月利率2%，计至2018年10月11日），本息合计2，292，000元，并以1，200，000元本金为基数，按月率2%从2018年10月12日起继续支付利息至借款还清时止； 二、陈步贤、陈春安对上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回吴月娥的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理25136元，由卢永溶、陈步贤、陈春安负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审 判 长  吴文龙 人民陪审员  胡海亮 人民陪审员  尹文英 二〇一九年十月八日 书 记 员  杜燕红 附：本判决适用的主要法律条文。 《中华人民共和国民法通则》 第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 第九十条合法的借贷关系受法律保护。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《中华人民共和国担保法》 第二十一条【保证范围】保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第三十四条一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。 连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。 《中华人民共和国公司法》 第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。 债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。 在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。 第一百八十六条清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。 公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。 清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前，不得分配给股东。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。