河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫11民初85号原告：中城建第十工程局集团有限公司。住所地：郑州市郑东新区郑开大道**。法定代表人：王精学，任公司董事长。委托诉讼代理人：徐桂兰、路洋，河南千业律师事务所律师。被告：漯河市凯悦酒店。。住所地：漯河市源汇区长江路**负责人：陈炎，该酒店股东。被告：陈炎，男，汉族，漯河市凯悦酒店负责人，1980年3月4日出生，住漯河市郾城区。被告：刘中华，男，汉族，1973年1月30日出生，住漯河市郾城区。以上三被告共同委托诉讼代理人：孙利江，河南沣玺律师事务所律师。原告中城建第十工程局集团有限公司诉被告漯河市凯悦酒店、陈炎、刘中华建设工程施工合同纠纷一案，原告中城建第十工程局集团有限公司于2019年4月22日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年7月3日公开开庭进行了审理。原告中城建第十工程局集团有限公司的委托诉讼代理人徐桂兰、路洋，被告漯河市凯悦酒店、陈炎及刘中华的共同委托诉讼代理人孙利江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中城建第十工程局集团有限公司诉称，被告漯河市凯悦酒店系陈炎个人设立的个人独资企业。2014年漯河市中鑫置业有限公司与原告中城建第十工程局集团有限公司分别以发包人和承包人名义签订漯河市金融中心项目建设工程施工框架协议，该协议主要条款约定：将由漯河市中鑫置业有限公司开发的漯河市金融中心项目的高低两座塔楼（总建筑面积12万平方米）发包给中城建第十工程局集团有限公司承建，协议对工程承包范围，承包方式、工期、价款及付款方式均做了约定。协议签订后，原告按照协议要求向漯河市中鑫置业有限公司支付履约保证金1100万元。原告于2014年11月25日正式安排项目管理班子人员入驻漯河市金融中心项目施工现场，投入大量人员和资金做好前期施工准备工作。后因漯河市中鑫置业有限公司原因项目不能正常开发建设，2018年11月13日原告与被告漯河市凯悦酒店及被告刘中华签订退场协议，该协议主要内容约定为：一、由于甲方原因导致漯河市金融中心项目工程无法正常开发建设，经商定由凯悦酒店签订并履行退场协议；二、凯悦酒店退还原告履约保证金1100万元，承担其他工程相关投入及损失1710万元，合计2810万元；三、2019年春节前还款1000万元，余款于协议签订后一年内付清。四、刘中华作为该项目与甲方的实际控制人，对协议中的甲方权利义务承担连带责任；五、乙方（原告）于协议签订后的10天内撤离施工现场。协议签订后，原告如约撤离施工现场。但被告凯悦酒店及刘中华应于2019年2月3日前支付的1000万元款项至今未付，导致原告分期收回款项目的已无法实现，并给原告造成了损失。故请求：1、判令被告凯悦酒店支付原告2810万元及利息1405000元（自2019年2月3日起暂计算至2019年4月19日），并以2810万元为基数自起诉之日起计算至支付完毕之日按月息2%支付利息并赔偿损失140万元，以上暂共计30905000元。2、判令被告陈炎、刘中华对上述款项承担连带支付责任。3、判令被告承担本案诉讼费用及保全费用。被告漯河市凯悦酒店、陈炎及刘中华答辩称：1、双方签订的退场协议系无效协议。答辩人凯悦酒店不是涉案工程项目的当事方，因此双方签订的退场协议应当是无效的。2、原告主张的退场费用2810万元缺乏事实根据。3、原告提起诉讼要求支付费用，违背协议约定，因为尚未到达付款期限。4、应当追加漯河市中鑫置业有限公司为本案第三人，以便全面查证案情，公平公正地审理本案。5、陈炎不应作为本案被告，不应承担责任。原告中城建第十工程局集团有限公司向本院提供以下证据：1、漯河市中鑫置业有限公司工商信息资料打印件一份。2、漯河市凯悦酒店工商信息查询资料打印件一份。3、刘中华身份证复印件一份。4、框架协议一份。5、漯河市金融中心项目实际成本明细一份。6、退场协议一份。7、支付履约保证金付款凭证两份（共计1100万元）。8、关于加快推进漯河市金融中心项目进度的函及回执一份。被告凯悦酒店和陈炎及刘中华对以上证据发表质证意见为：1、对企业工商信息打印件，没有加盖工商局公章，不予认可。2、对框架协议和退场协议真实性认可，但认为合同的相对方应为漯河市中鑫置业有限公司，所以退场协议应为无效。3、对进度函真实性不认可。4、对保证金真实性无异议，但应由中鑫置业有限公司与原告进行对接处分。本院经审理查明，2014年漯河市中鑫置业有限公司（发包人）与原告中城建第十工程局有限公司（承包人）签订框架协议一份，约定由原告承包漯河市中鑫置业有限公司发包的漯河市金融中心项目，总建筑面积12万平方米，合同价款暂定为5亿元。协议签订后，原告按照协议约定支付给漯河市中鑫置业有限公司履约保证金1100万元，并于2014年11月25日正式安排项目管理班子人员入驻漯河市金融中心项目施工现场，投入人员和资金进行前期施工准备工作。后因漯河市中鑫置业有限公司原因导致该项目不能正常开发建设，原告中城建第十工程局集团有限公司（作为乙方）与被告漯河市凯悦酒店（作为甲方）及被告刘中华（作为丙方和担保人）签订退场协议一份，该协议约定：“1、漯河市凯悦酒店退还原告履约保证金1100万元，并承担原告其他工程相关投入及损失1710万元，合计2810万元。2、本协议签订后，2019年春节前，漯河市凯悦酒店还款1000万元，余款1810万元本协议签订一年内付清。三、漯河市凯悦酒店承诺凯悦酒店项目合法并正式开工，双方就凯悦酒店项目总承包施工另行签订施工总承包合同或开发合作协议。四、鉴于丙方刘中华为漯河市金融中心项目和凯悦酒店项目的实际控制人，丙方刘中华对本协议中甲方的权利义务承担连带责任。五、双方签订本协议后十天内原告撤离施工现场。该协议签订后，原告按照协议约定撤离施工现场。但被告漯河市凯悦酒店和被告刘中华并未按照约定时间支付履约保证金。另查明，被告漯河市凯悦酒店系陈炎作为投资人于2007年9月21日成立的个人独资企业。本院认为，原告中城建第十工程局集团有限公司与被告漯河市凯悦酒店及被告刘中华签订的退场协议，属于双方当事人真实意思表示，并不违背相关法律规定，应为有效协议。双方当事人应当按照协议约定履行各自的义务。被告漯河市凯悦酒店未按照协议约定期限退还履约保证1000万元，属于违约行为，应依法承担违约责任。原告中城建第十工程局集团有限公司请求被告漯河市凯悦酒店支付履约保证金及损失2810万元及利息损失，符合双方签订的退场协议的约定和法律规定，本院依法予以支持。故被告漯河市凯悦酒店应当向原告中城建第十工程局有限公司支付履约保证金及损失2810万元及利息（利息损失以2810万元为基数，按月息2%从2019年2月3日起计算至支付完毕之日止）。因被告刘中华自愿为被告漯河市凯悦酒店提供担保，在被告漯河市凯悦酒店未按照协议约定期限履行付款义务时，应依法承担连带责任。被告陈炎作为被告漯河市凯悦酒店的投资人，按照《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”的规定，应当对被告漯河市凯悦酒店的债务承担连带责任。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，判决如下：一、被告漯河市凯悦酒店于本判决生效后十日内支付原告中城建第十工程局集团有限公司履约保证金及损失2810万元及利息（利息以2810万元为基数，按月息2%从2019年2月3日起计算到支付完毕之日止）。二、被告刘中华、陈炎对判决第一项内容负连带支付责任。三、驳回原告中城建第十工程局集团有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费196325元，财产保全费5000元，均由被告漯河市凯悦酒店负担。被告陈炎、刘中华负连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  崔喜庆审判员  林晓光审判员  翟朝飞二〇一九年九月十一日书记员  杨 阳