宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2019）宁0104民初3793号原告：高久海，男，1969年9月23日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：肖甜，宁夏综义律师事务所律师。被告：石富周，男，1979年8月10日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：马文韬，宁夏天纪律师事务所律师。被告：西安顾家装饰设计工程有限公司银川分公司，住宁夏回族自治区银川市兴庆区宝湖东路民乐家园****营业房。负责人：雷涛，该公司经理。委托诉讼代理人：白建华，男，该公司职员。原告高久海与被告石富周、西安顾家装饰设计工程有限公司银川分公司（以下简称顾家装饰公司银川分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月12日立案。诉讼中，经原告申请，本院通过银川市中级人民法院依法委托宁夏泰和司法鉴定中心对原告高久海伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。本院于2019年4月3日公开开庭审理了本案，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2019年7月31日再次公开开庭审理了本案。原告高久海及其委托诉讼代理人肖甜，被告石富周的委托诉讼代理人马文韬，西安顾家装饰设计工程有限公司银川分公司的委托诉讼代理人白建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高久海向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费51468元；2.本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告增加诉讼请求：被告向原告赔偿各项损失共计124332元（住院伙食补助费1100元、伤残赔偿金63790.4元、误工费19567元、护理费14675元、营养费3000元、交通费2000元、精神损害抚慰金2000元、后续治疗费15000元、鉴定费3200元）。事实和理由：被告石富周挂靠被告顾家装饰公司银川分公司名下从事室内装饰装修业务，原告系被告石富周雇请的装修工人。2018年12月30日16时，原告在被告石富周承揽的兴庆区某室业主家砸墙时，从支撑其站立的凳子上摔下来致右肩疼痛无法活动，晚上10点原告在家属的陪同下前往国龙医院检查治疗，因X光片提示骨质未见明显异常，故该院建议采取保守治疗。原告回家保守治疗后伤情无改善，越加疼痛，遂于2019年1月7日前往西安市红会医院就诊，经该院诊断为右侧肩袖损伤、右肩粘连性关节囊炎，并在该院进行了手术治疗，共花费医疗费51468元，原告认为其是在受雇佣期间受到的伤害，被告石富周作为雇主应当承担赔偿责任，同时，被告石富周挂靠单位顾家装饰公司银川分公司也应对原告承担赔偿责任，为维护原告合法权益，故原告诉至法院。石富周辩称，原告的主张不能成立，应予以驳回，因为原告所述的病情和伤情与其在被告石富周的工地砸墙无关，就原告诉状中记载的病情来看，粘连性关节炎属于慢性疾病，是原告长时间从事砸墙的工作形成的慢性疾病，并非是在被告石富周工地上砸墙形成的。另外，2019年1月1日，原告还在被告石富周的工地砸墙，和原告诉状中的陈述相互矛盾。从治疗机构的选择上看，原告实际上是久居银川本地的，却舍近求远去西安就医，存在隐藏病情或扩大损失的意图。从先后两次的诊疗结果和方法来看，两个机构的判断均不一样，原告是否在被告石富周的工地砸墙受伤的事实从在重大疑点；原告与被告石富周实际上属于加工承揽关系并不是劳务关系，根据合同法中加工承揽规定，原告应自己承担在加工承揽过程中的意外风险。2018年12月30日，原告与被告是口头约定，由原告为被告石富周工地墙体进行加工改造，被告石富周实际为墙体改造的定制人，原告实际为对墙体改造的加工人，期间原告并不受被告方的管理和支配约束；从诉状中记载的内容看，原告是因为自己登高操作失误导致的，即便是原告所述事实真实，其本人应自己承担损害结果。装修的承揽是被告石富周与业主之间形成的，与被告顾家装饰公司银川分公司没有任何关系。针对原告增加诉请，我方认为后续治疗费并未实际产生不应支持，误工费、护理费、营养费，就原告伤害部位来说，是不需要护理的，另病历上也无加强营养的需求，误工期限仅限于其住院治疗的期限，故对此不认可。顾家装饰公司银川分公司辩称，首先，原告与被告顾家装饰公司银川分公司之间没有签订劳务合同，原告的伤情与被告顾家装饰公司银川分公司之间没有任何关系，被告石富周和被告顾家装饰公司银川分公司本来不属于挂靠关系属于合作关系，2017年12月被告石富周和被告顾家装饰公司银川分公司之间就没有任何关系了，被告石富周和被告顾家装饰公司银川分公司签订的合同中规定，被告石富周的工地出现任何事故及人员伤情都由被告石富周承担，和被告顾家装饰公司银川分公司无关。被告顾家装饰公司银川分公司不承担原告的所有赔偿。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经本院审查核实，原告向法庭提交的微信主页照片、微信聊天记录、鉴定意见书、鉴定费发票、天然气发票、物业费收据、采暖费收据，被告顾家装饰公司银川分公司向本院提交的微信截图、公司规章制度施工规范、岗位职责、施工队合作协议条款，符合证据的客观形式，对其真实性、合法性、关联性本院予以采信。原告提交的国龙医院门诊病历、门诊发票、影像诊断报告书、西安市红会医院住院病案、医疗费发票，被告不予认可，但上述证据有医院盖章或签字，符合证据客观性，本院予以采信。原告提交的存量房买卖合同及房产证，被告认为上述证据系复印件不予认可，因上述证据与天然气发票、物业费收据等相互印证，本院予以采信。原告申请证人苗满胜出庭作证，证明原告与证人一起在天下川小区干活，原告从事砸墙工作，原告从凳子上摔下来，原告的儿子来了之后将原告带回家。证人与原告工作期间，被告石富周早晨来工地，晚上来验收后，结束工作。干活的工具是原告的，原告摔倒的凳子也是原告的，没有人指示原告站在凳子上砸墙。被告顾家装饰公司银川分公司对证人证言不予质证，被告石富周对证人证言部分真实性不予认可。被告不认可证人证言，但未提出相应证据予以反驳，故本院对该证人证言予以采信。经原告申请，本院通过银川市中级人民法院依法委托宁夏泰和司法鉴定中心对原告伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。该鉴定中心于2019年7月2日出具[2019]鉴（临床）字第0177号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人高久海右侧肩袖损伤的伤残等级为十级伤残。2.被鉴定人高久海损伤后的误工期为120日，护理期为90日，营养期为60日。被告顾家装饰公司银川分公司、石富周对该鉴定意见不予认可，被告认为该伤害并非是原告在给被告顾家装饰公司银川分公司装修过程中形成。根据本院确认的证据和当事人陈述，本院认定事实如下：被告顾家装饰公司银川分公司承包了银川市兴庆区某室装修工程，后又将该工程转包给被告石富周，原告受雇于被告石富周，在其承揽的工程中提供劳务。2018年12月30日，原告在砸墙时，从支撑其站立的凳子上摔下，于当日就诊银川国龙医院门诊，经诊断：右肩外伤。2019年1月30日，原告在银川国龙医院作MR影像诊断报告书，诊断为：右侧肩袖损伤，右侧肱二头肌长头损伤，右肩关节腔积液。原告在银川国龙医院共花费792.4元。2019年1月7日，原告就诊于西安市红会医院，经该院诊断为右侧肩袖损伤，右肩粘连性关节炎。原告住院后于2019年1月15日行右肩关节镜检清理、松解、滑膜切除、肱二头肌长头腱切断固定、肩胛下肌腱、冈上、冈下肌腱修补术。原告在该院住院11日，共花费50744.62元。原告认为其是在受雇佣期间受到的伤害，被告石富周作为雇主应当承担赔偿责任，同时，被告石富周挂靠单位顾家装饰公司银川分公司也应对原告承担赔偿责任，为维护原告合法权益，故原告诉至法院。另查明，2017年10月18日，二被告签订《西北顾家装饰集团银川分公司施工队合同协议条款》一份，约定合作期限为2017年10月18日至2022年10月18日，石富周有挑选、组织优秀工人的义务，有自备全套工具、设备的义务。石富周应具有独立的施工、管理能力及相应的技术能力和技术水平，有保证工程质量和工程期限的义务。石富周在施工中由于使用明火、违章操作、管理不善所产生的一切工伤事故，其后果和责任，由石富周自行承担。再查明，原告于2017年5月起居住于银川市兴庆区某室。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告与二被告未签订任何书面合同，仅口头约定由原告在被告石富周工地对墙体进行加工改造。根据当事人陈述、证人证言及证据显示，被告石富周早晚到施工现场，对工程存在一定的监督和指导，根据装修工作的实际性质和生活常理，据此可以认定被告基于该次劳务与原告建立了劳务关系，而非承揽关系。被告石富周作为接受劳务的一方，在原告因劳务受到损害时，应当对原告相应的经济损失承担赔偿责任。本案纠纷发生缘于房屋装修，小面积的家装工程与建筑工程并不相同，家装工程往往具有施工周期较段、工程量较小、施工难度不大的特点，基于此业主通常将装修工程整体或局部发包给个人，该发包方式并不违反法律规定。本案中，被告顾家装饰公司银川分公司与原告不存在直接雇佣关系，针对家装工程亦不存在违法发包情形，故被告顾家装饰公司银川分公司无需承担责任。原告作为雇佣人员，其应当对高空作业尽到谨慎注意义务，包括对踩踏板凳进行一定的检查，且踩踏所用板凳系原告提供，故其对损害后果也因承担相应的责任，本院酌情确定原告与被告石富周各自承担50%的责任。关于原告主张的医疗费51468元，有医院票据为证，本院予以确认。关于原告主张的住院伙食补助费1100元，符合法律规定，本院予以确认。关于原告主张的残疾赔偿金，原告经鉴定构成十级伤残，因原告经常居住地为城市，本院按照城镇常住居民人均可支配收入（2019年为31895.2元）确定残疾赔偿金为63790.4元（31895.2元/年×20年×10%）。关于原告主张的误工费，原告未提交其工资收入证明，原告要求按居民服务业年平均工资59519元主张，因原告从事装修行业，应按建筑业年平均工资56298元计算误工费，本院确定误工费为18508.9元（56298元/年÷365日×120日）。关于原告主张的营养费，结合原告的伤情、治疗情况及医嘱建议，本院酌定每日营养费为30元，酌情支持原告营养费1800元（30元/日×60日）。关于原告主张的护理费，因原告就护理人员收入情况未以银行流水、劳动合同等证据证明，本院酌情结合本地区护工从事同等级别护理的劳务报酬按照100元/日计算，据此确认护理费为9000元（100元/日×90日）。关于原告主张的交通费，结合原告外地就医的必要性及实际情况，本院酌定支持1000元。综上，本院确认原告的各项损失为：医疗费51468元、住院伙食补助费1100元、残疾赔偿金为63790.4元、误工费为18508.9元、营养费1800元、护理费为9000元、交通费1000元，以上合计146667.3元，被告石富周应赔偿73333.65元（146667.3元×50%）。关于原告主张的精神损害抚慰金，原告已经致残，本院酌情支持精神损害抚慰金1000元。关于原告主张的后续治疗费，因尚未实际发生，原告可在实际发生后另行主张，故本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条规定，判决如下：一、被告石富周于本判决生效之日起十五日内赔偿原告高久海各项损失共计73333.65元及精神损害抚慰金1000元；二、驳回原告高久海的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1179元，鉴定费3200元，合计4379元，由原告高久海负担2316元，由被告石富周负担2063元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  汪 婷人民陪审员  李素霞人民陪审员  胡洪春二〇一九年十月二十一日法官 助理  马聪聪书 记 员  徐思雨附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2将被执行人纳入失信人员名单；3对被执行人限制高消费、限制出入境。4采取罚款、搜查、拘留等强制措施。5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。