山东省淄博市博山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0304民初1419号 原告：淄博市博山区物资局建材购销中心，住所地博山区西山开发区生资市场院内。统一社会信用代码：91370304164312035Y。 法定代表人：刘斌，经理。 委托诉讼代理人：梁宁，淄博博山申明亭法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：刘丽霞，女，系原告职工。 被告：博山鲁星环保机械厂，住所地博山区域城镇南域城村。 主要负责人：郎红梅，厂长。 被告：郎红卫，男，1970年6月13日出生，汉族，住博山区。 被告：郎红梅，女，1972年3月7日出生，汉族，住博山区。 被告：淄博普辉环保机械有限公司，住所地博山区域城镇南域城村。统一社会信用代码：9137030431037688XT。 法定代表人：王欠欠，经理。 被告：王欠欠，女，1985年8月26日出生，汉族，住淄博。 上列五被告共同委托诉讼代理人：郎丰林，山东杰盟律师事务所律师。 原告淄博市博山区物资局建材购销中心与被告博山鲁星环保机械厂、郎红卫、郎红梅、淄博普辉环保机械有限公司、王欠欠买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。2019年6月12日第一次开庭时，淄博市博山区物资局建材购销中心的委托诉讼代理人梁宁，博山鲁星环保机械厂、郎红卫、郎红梅、淄博普辉环保机械有限公司、王欠欠的共同委托诉讼代理人郎丰林到庭参加诉讼。2019年7月4日第二次开庭时，淄博市博山区物资局建材购销中心的委托诉讼代理人梁宁、刘丽霞，博山鲁星环保机械厂、郎红卫、郎红梅、淄博普辉环保机械有限公司、王欠欠的共同委托诉讼代理人郎丰林到庭参加诉讼。2019年7月18日第三次开庭时，淄博市博山区物资局建材购销中心的委托诉讼代理人梁宁，博山鲁星环保机械厂、郎红卫、郎红梅、淄博普辉环保机械有限公司、王欠欠的共同委托诉讼代理人郎丰林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 淄博市博山区物资局建材购销中心向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付钢材货款和经济损失共计28万元。2.诉讼费用和保全费用由被告负担。诉讼过程中，原告将第一项诉讼请求明确为：判令被告博山鲁星环保机械厂、郎红卫、郎红梅支付钢材货款135000.00元并支付违约金145000.00元，王欠欠和淄博普辉环保机械有限公司对上述28万元承担连带还款责任。事实和理由：被告从原告处购买钢材并拖欠货款。被告于2013年9月26日和原告达成还款协议，但未全部履行。担保还款人王欠欠也未履行还款责任。 博山鲁星环保机械厂、郎红卫、郎红梅、淄博普辉环保机械有限公司、王欠欠辩称，一、原告诉讼请求没有事实依据且与事实不符，博山鲁星环保机械厂、郎红卫、郎红梅、王欠欠已经足额偿还原告欠款，不存在未全部履行协议的情形，请求依法驳回原告对博山鲁星环保机械厂、郎红卫、郎红梅、王欠欠的诉讼请求。博山鲁星环保机械厂、郎红卫与原告因买卖钢材发生业务往来，形成债权债务。2013年9月26日，博山鲁星环保机械厂、郎红卫及担保人王欠欠与原告签订还款协议后情势发生了很大变化，导致双方并没有按照协议履行。银行因金融政策变化银根收紧，对博山鲁星环保机械厂的贷款先虚假承诺能够借新还旧诱使答辩人足额还贷，平账后拒绝博山鲁星环保机械厂借新还旧的申请，加之博山鲁星环保机械厂的大额业务款项回收困难，博山鲁星环保机械厂资金紧张，周转困难，无法按照协议履行，原告与博山鲁星环保机械厂经营地址相邻，对博山鲁星环保机械厂的经营状况非常了解，鉴于博山鲁星环保机械厂与原告继续存在业务往来，原告同意新账及时结清，随买随结，搁置旧账，待博山鲁星环保机械厂及郎红卫经营状况好转再还清旧账，所以因情势变更，双方并未按照协议履行。2018年，博山鲁星环保机械厂经营状况好转，自2018年2月6日开始分期偿还旧账，截至2019年4月3日，博山鲁星环保机械厂已还清欠款，双方的债权债务已经归于消灭，至于协议中约定的违约金本身已经远远高于法律的规定和原告应当预见的损失，事实上双方也未按照协议履行，原告在诉讼时效期间也未向答辩人主张，依法不应支持。二、淄博普辉环保机械有限公司不是本案适合的被告，在本案中不应承担责任，原告起诉淄博普辉环保机械有限公司并申请诉讼保全属于滥用诉讼权利。原告提供的主要证据还款协议书的形成时间是2013年9月26日，而淄博普辉环保机械有限公司成立于2014年7月18日，当时并不具备民事主体资格，淄博普辉环保机械有限公司也无法在还款协议书上作为民事主体参与民事行为，淄博普辉环保机械有限公司法定代表人王欠欠在淄博普辉环保机械有限公司成立之前的民事行为与淄博普辉环保机械有限公司没有法律上的继承关系，原告在诉讼中列淄博普辉环保机械有限公司为被告没有法律依据。原告的诉讼保全行为已严重影响了淄博普辉环保机械有限公司的正常经营，请求驳回原告对淄博普辉环保机械有限公司的诉讼请求并及时裁定解除对淄博普辉环保机械有限公司的保全措施。淄博普辉环保机械有限公司保留对原告滥用诉讼权利导致淄博普辉环保机械有限公司经济损失的诉讼权利。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：原告提交的1号、3号证据，真实合法，与本案具有关联性，本院对其证明效力予以确认。被告提交的1号、8号证据，真实合法，与本案具有关联性，本院对其证明效力予以确认。原告提交的2号、6号证据，与本案无关联性，本院对其证明效力不予确认。原告提交的4号、5号证据，不能确定真实性，本院对其证明效力不予确认。被告提交的4号、5号、7号证据，与本案无关联性，本院对其证明效力不予确认。被告提交的6号证据，系证人证言，但证人未出庭作证，真实性不能确定，本院对其证明效力不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：博山鲁星环保机械厂系个人独资企业，原投资人为郎红卫。2012年4月28日，郎红卫与郎红梅签订转让协议，郎红卫将博山鲁星环保机械厂整体转让给郎红梅。2012年5月7日，博山鲁星环保机械厂工商登记的投资人变更为郎红梅。淄博普辉环保机械有限公司系一人有限责任公司，股东为王欠欠，成立于2014年7月18日。 2013年9月26日，郎红卫、博山鲁星环保机械厂（甲方）与淄博市博山区物资局建材购销中心（乙方）以及王欠欠（丙方、担保还款人）签订还款协议，约定：经甲乙双方核对，甲方欠乙方钢材货款140000元。现双方在平等自愿协商一致基础上达成如下还款协议：一、2013年10月份甲方归还乙方5000元，11月归还5000元，12月归还10000元。二、甲方自2014年1月起每月归还乙方10000元，至2014年12月31日全部还清。三、甲方承诺按约履行上述协议，否则承担违约责任并按照未偿还部分金额的月5%向乙方支付违约金。四、担保还款人负担保上述协议的履行责任。 协议签订后，博山鲁星环保机械厂于2018年2月6日支付原告5000.00元。余款被告至今未付。 本院认为，郎红卫、博山鲁星环保机械厂与淄博市博山区物资局建材购销中心及王欠欠签订的还款协议，是各方当事人的真实意思表示，不违反法律规定及公序良俗，成立并生效。各方当事人均应依约定行使权利、履行义务。博山鲁星环保机械厂已支付原告5000.00元，尚欠135000.00元，郎红卫、博山鲁星环保机械厂应当支付原告。博山鲁星环保机械厂为个人独资企业，郎红梅作为投资人，应当对博山鲁星环保机械厂的债务承担连带责任。王欠欠为该债务提供保证担保，各方当事人未约定保证方式，王欠欠应当按照连带责任保证承担保证责任。原告与王欠欠未约定保证期间，原告有权自主债务履行期届满之日起六个月内即2015年6月30日前要求王欠欠承担保证责任；原告无证据证明在上述保证期间内向王欠欠主张权利，故王欠欠免除保证责任。淄博普辉环保机械有限公司成立于2014年7月18日，晚于还款协议签订时间2013年9月26日；淄博普辉环保机械有限公司成立后也未追认，故王欠欠在还款协议上签字只能认定为个人行为，不能认定为代表淄博普辉环保机械有限公司的职务行为。淄博普辉环保机械有限公司是一人有限责任公司，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任，但并未规定一人有限责任公司对股东的债务承担连带责任，同时因为王欠欠在本案中不承担责任，故淄博普辉环保机械有限公司在本案中不承担责任。 被告主张以王欠欠向原告法定代表人刘斌转账方式向原告付款114500.00元，以郎红艳向刘斌转账方式向原告付款21000.00元；因王欠欠、郎红艳向刘斌转账，并非王欠欠、郎红艳与刘斌之间有业务关系，而是王欠欠、郎红艳代其他被告向原告付款；并且因达成还款协议后，博山鲁星环保机械厂、郎红卫、淄博普辉环保机械有限公司继续与原告发生买卖钢材业务，上述王欠欠、郎红艳向刘斌的转账不能当然认定为博山鲁星环保机械厂、郎红卫、郎红梅、王欠欠履行2013年9月26日的债务；第二次开庭经本院释明后，第三次开庭时，被告仍然不能提交证据以证明上述王欠欠、郎红艳向刘斌的转账系博山鲁星环保机械厂、郎红卫、郎红梅、王欠欠履行2013年9月26日的债务。故本院对被告关于王欠欠、郎红艳向刘斌的转账系博山鲁星环保机械厂、郎红卫、郎红梅、王欠欠履行2013年9月26日的债务的主张，不予采信。 被告逾期付款，应当按照约定支付违约金。双方在还款协议中约定的违约金“月5%”过高，原告也未举证证明其损失情况，被告请求本院予以减少并按年利率6%计算违约金。本院认为，根据规定，当事人约定的违约金过高请求予以减少的，可以减少至不超过造成实际损失的30%，同时，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者违约金的计算方法，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。本案中，首先确定原告的损失，即欠款14万元，自原告主张的2015年1月1日至被告付款5000.00元的2018年2月6日，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮50%，损失为32678.33元；以该损失为基数，上浮30%确定被告应承担的违约金，即42481.83元。原告要求被告支付违约金145000.00元，超出部分，本院不予支持。被告主张原告起诉超过诉讼时效；根据被告主张，达成还款项协议后，原、被告就债务履行进行过协商，包含有原告主张权利和被告单方承诺的意思表示，且博山鲁星环保机械厂于2018年2月6日付款5000.00元，均构成诉讼时效中断。故原告起诉不超诉讼时效。 依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》（二）第二十九条规定，判决如下： 一、被告博山鲁星环保机械厂、郎红卫、郎红梅自判决生效之日起十日内支付原告淄博市博山区物资局建材购销中心价款135000.00元。 二、被告博山鲁星环保机械厂、郎红卫、郎红梅自判决生效之日起十日内支付原告淄博市博山区物资局建材购销中心违约金42481.83元。 三、驳回原告淄博市博山区物资局建材购销中心其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5500.00元，减半收取计2750.00元，原告淄博市博山区物资局建材购销中心负担1007.00元，被告博山鲁星环保机械厂、郎红卫、郎红梅负担1743.00元；申请费1520.00元，原告淄博市博山区物资局建材购销中心负担557.00元，被告博山鲁星环保机械厂、郎红卫、郎红梅负担963.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审判员  孙勇 二〇一九年七月二十二日 法官助理王飞 书记员张蕤 附：本案证据目录 一、原告淄博市博山区物资局建材购销中心提交证据和证明目的如下： 1.2013年9月26日还款协议书一份。欲证明博山鲁星环保机械厂、郎红卫欠原告钢材货款14万元的事实以及王欠欠以担保人身份担保还款的事实，协议书载明还款期限和违约责任。 2.淄博普辉环保机械有限公司欠原告钢材货款的单据6份。欲证明淄博普辉环保机械有限公司在2018年从原告处新购钢材，并拖欠上述6份单据的货款49140.00元。 3.工商登记4份。欲证明博山鲁星环保机械厂、淄博普辉环保机械有限公司两公司工商登记情况，博山鲁星环保机械厂郎红卫与其妹妹郎红梅之间的转让协议，证明债务承担主体情况，以及博山鲁星环保机械厂企业变更过程。 4.微信聊天截图2份。欲证明淄博普辉环保机械有限公司委托郎红卫与原告进行钢材买卖的协调并确认截至2018年10月12日欠原告40582.00元。 5.微信聊天记录。欲证明原告与郎红卫及其所代表的淄博普辉环保机械有限公司发生的所有业务，同时证明被告上次开庭时提交的付款记录实为原告与淄博普辉环保机械有限公司的业务结算款，并非被告所称的14万元欠款已偿还。 6.增值税发票3份。欲证明原告与淄博普辉环保机械有限公司的发票往来行为。 二、被告博山鲁星环保机械厂、郎红卫、郎红梅、淄博普辉环保机械有限公司、王欠欠提交证据和证明目的如下： 1.淄博普辉环保机械有限公司的营业执照。欲证明淄博普辉环保机械有限公司的成立时间为2014年7月18日，而原告提供的还款协议是2013年9月26日签订的。 2.（2015）博商初字第850号民事调解书。欲证明签订《还款协议书》之后，双方继续存在钢材买卖的经营行为。 3.收据1份。欲证明2018年2月6日博山鲁星环保机械厂偿还原告钢材款5000.00元。 4.担保人王欠欠农业银行交易凭证7页。欲证明自2018年5月10日至2019年1月23日，王欠欠通过银行转账分9次偿还原告钢材款114500.00元。 5.郎红艳农业银行交易凭证2页。欲证明2018年8月8日和2019年4月3日，郎红卫通过妹妹郎红艳的银行账户转账归还原告钢材款21000.00元。3、4、5号证据，共计分12次向原告付款140500.00元，双方的债权债务已经归于消灭。 6.情况说明一份。欲证明郎红卫的亲妹妹郎红艳受郎红卫的委托，分两笔给原告法定代表人刘斌打款的情况。 7.郎红卫持有的原告出具的收据1份。欲证明上述单据涉及的款项已经结清。 8.（2015）博商初字第850号民事调解书1份和淄博普辉环保机械有限公司2017年和2018年向博山区人民法院缴纳执行款的票据6份。欲证明原告给淄博普辉环保机械有限公司开具的三张发票的金额来源。