河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2016)冀01民初549号 原告（反诉被告）：江苏南通六建建设集团有限公司，住所地如皋市城南街道解放路**。统一社会信用代码：91320682711592946A。 法定代表人:沈卫东，该公司总经理。 委托诉讼代理人:杨石明，北京大成（石家庄）律师事务所律师。 委托诉讼代理人:唐建霞，北京大成（石家庄）律师事务所律师。 被告（反诉原告）:石家庄中信恒基房地产开发有限公司，住所地河北省石家庄市桥**中华南大街**商业房**。统一社会信用代码：91130100766647633C。 法定代表人:马勇，该公司总经理。 委托诉讼代理人:陆冬云，该公司职员。 委托诉讼代理人:李芳宇，河北英陆律师事务所律师。 原告（反诉被告、下称原告）江苏南通六建建设集团有限公司与被告（反诉原告、下称被告）石家庄中信恒基房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告江苏南通六建建设集团有限公司的委托代理人杨石明、唐建霞，被告石家庄中信恒基房地产开发有限公司的委托代理人陆冬云、李芳宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，原告承建被告投资开发的“天下玉苑”项目一期4#、5#住宅楼(以下称一期工程)、“天下玉苑”项目二期1#、2#住宅楼及C、D区地下停车位(以下称二期工程)，双方签订了两份《施工合同》。一期工程2012年11月10日实际完工，原告多次与被告沟通请求结算不成，遂于2013年7月22日将结算单送达被告，但被告至今仍拒绝结算。原告于2012年12月18日按被告指示，将承建的一期工程全部直接交付给购房者。根据《施工合同》的约定：“工程竣工验收合格后，两个月内累计拨款至工程总造价的97%;剩余3%为质量保证金，从工程验收合格之日起两年内如无质量问题，甲方在15个工作日内将剩余款项付清（防水部分、外墙面防渗漏的保修金除外)。”根据相关法律规定，被告已经擅自使用一期工程，从转移占有之日即为竣工之日。被告应于2013年2月18日支付97%的工程款89576787.50元，被告仅支付64515844.70元;被告应于2015年12月18日付清，质量保证金2770416.10元，亦未付。原、被告双方于2015年12月28日对二期工程进行竣工结算，形成了《工程竣工结算价款确认书》，确认二期工程结算总价款为66148104.04元。扣除3%的工程保修金后，被告至今尚欠3052295.96元二期工程款未付。根据《施工合同》第八条第一款约定“甲方从31天开始按拖延时间的期限支付乙方拖付工程款额的利息，利率标准按照银行同期贷款利率”的条款，被告应付一期逾期付款利息6639486.26元。根据分包合同的约定，被告使用的电费统一由原告按实际用量收取，被告应付未付的电费金额约为300000元。综上所述，被告欠付原告的工程款、电费，并应支付逾期付款利息。原告的诉讼请求为：1、判令被告向原告支付工程款30883654.87元、电费300000元、逾期付款利息6639486.26元(暂计至2016年7月3l日);共计37823141.13元。2、本案诉讼费用及其他费用出被告承担。立案后增加诉讼请求3、判令被告向原告交付天下玉苑小区2-1-1401号房产并协助办理房产登记手续；折抵价值约277万元；2019年1月16日原告将前项请求变更为“判令被告支付工程款2773821元及利息499288元（自2015年12月28日双方签订补充协议之日始，暂计算到2018年12月27日，直至付清之日止，利率按年6%计算）”。4、判令被告向原告返还天下玉苑小区二期工程保修金1653702.6元及利息（自2017年4月23日按同期贷款利率计算至付清之日止）。 原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据： 一、2010年原、被告签订的《施工合同》； 二、2009年8月7日《砂和砂石地基质量验收记录》，《基础结构验收记录》； 三、验房单3页； 四、2013年4月24日、11月12日原告出具抬头为被告的两份函； 五、2015年10月20日原告出具在《天下玉苑》工程项目中严重拖欠工程款的情况报告； 六、原告出具天下玉苑工程总价汇总表； 七、2014年1月15日齐香宁、张国强签字的南六一期造价单； 八、2013年11月14日原告编制的被告已付一期工程款明细； 九、河北省建设厅冀建质[2008]280号、[2010]553号、[2012]195号文件； 十、4#、5#楼人工费调整计算表； 十一、5#工程预算书； 十二、4#楼改成商住楼与同期其它住宅楼对比单方造价增加费用明细； 十三、工程竣工结算价款确认书； 十四、2015年12月原、被告签订的补充协议及天下玉苑房产抵顶江苏南通主建建设集团有限公司工程款明细表； 十五、2017年9月1日原告提交的南通六建收取（阀门厂项目1#、2#）工程款明细表； 十六、2017年11月15日原告提交杜文梅收据一张。 被告辩称：一、答辩人已经按双方《施工合同》约定履行了合同约定的义务，被答辩人存在严重违约行为，给答辩人造成重大损失，被答辩人承担违约责任后答辩人超付工程款，被答辩人应当返回，对此答辩人已经提起反诉。答辩人与被答辩人分别于2010年、2012年4月1日分别签订《施工合同》(简称合同)，合同约定被答辩人承包答辩人投资开发的天下玉苑(简称本项目)项目一期4、5#，二期1、2#住宅楼C、D区地下车位，(其中一期项目建安工程费1240元∕㎡，建筑总面积约50341㎡，二期项目建安工程费按2008年《全国统一建筑工程基础定额河北省消耗定额》，三类取费，可竞争措施项目费用下浮20%，建筑总面积约60000㎡)合同约定一期工程工期为日历天数570天。双方约定乙方从褥垫层开始垫资，地，地下**到地上主体结构**乙方、监理、甲方验收合格，完成实际工程量经甲、乙双方确认后，甲方在14个工作日内一次性拨付乙方已完成工程量造价的70%，8层以上直至主体结构封顶，每月按照被答辩人所完成合格工程量造价的70%支付工程款，装饰装修、设备安装阶段按被答辩人当月完成合格实际工程量的70%支付工程款，工程竣工验收合格后两个月内拨款至完成合格实际工程量的97%，剩余3%的作为工程保修金，自工程验收合格之日起两年内如无质量问题，答辩人在15个工作日将剩余款项付清(防水部分、外墙面防渗漏的保修金除外)。未按合同约定工期竣工验收，影响竣工及备案手续的办理，每延误一天支付工程总造价万分之一的违约金，直至竣工验收备案。合同约定二期工程工期为日历天数520天。双方约定乙方从褥垫层开始垫资，地，地下**到地上主体结构**乙方、监理、甲方验收合格，完成实际工程量经甲、乙双方确认后，甲方在14个工作日内一次性拨付乙方已完成工程量造价的70%，8层以上直至主体结构封顶，每月按照被答辩人所完成合格工程量造价的70%支付工程款，装饰装修、设备安装阶段按乙方当月完成合格实际工程量的70%支付工程款，工程竣工验收合格后15日内拨款至完成合格实际工程量的80%，交业主后两个月内双方结算完毕，甲方累计付款至结算造价的97%，剩余3%作为工程保修金，自工程验收合格之日起两年内如无质量问题，甲方在30个工作日支付2.5%，其余的0.5%待五年防水保修期满后30天内付清。未按合同约定工期竣工验收，影响竣工及备案手续的办理，每延误一天支付工程总造价万分之一的违约金，直至竣工验收备案。被答辩人开工后，答辩人如约履行了我方的各项义务，可被答辩人大量挪用本项目工程款项至其他项目进行垫资，并且以无钱支付建筑材料款项为由，数次要求答辩人提前支付进度款，动辄就以停工相威胁，并且长期处于半开工状态，使本项目一期工程超出合同约定的竣工期限757天才完工，到现在为止仍未向答辩人提交竣工验收报告、决算报告;项目二期工程超出合同约定的竣工期限619天才完工，由于该项目已经有购房者认购，当时认购人大部分房款已经支付，答辩人承担了巨大的社会压力，违约风险，最终酿成了购房群众上访，围堵行政机关，并且未办理各项竣工验收，在未向答辩人交付的情况下，购房群众分别对已经完工的大部分建筑进驻。被答辩人以此为由拒不向答辩人交付任何与一期工程有关的施工、安装的任何资料，拒不配合对已完工部分提交竣工报告，致使答辩人无法进行竣工验收，拒不向答辩人交付任何的预决算材料，拒不与答辩人进行项目后期各种手续的交接，致使到现在答辩人无法给购房人办理任何交房手续。二、答辩人不认可被答辩人诉讼请求。对被答辩人起诉时主张的工程款数额、电费答辩人不予认可，利息更不认可，由于被答辩人至今没有就一期工程向答辩人提交竣工验收报告和决算报告，答辩人只好自行对一期工程进行概算(本应由被答辩人提交)，为77997139.63元，到目前为止答辩人己经支付被答辩人74851833元，已经达到工程概算总量的95.9%，并且被答辩人收款后未向答辩人足额出具法定税票，款票差额为4005833元，应纳税差额为560816.62元(14%);二期工程双方决算造价为66148104.08元，扣除3%质保金后为64163660.96元，截止到原告起诉之日尚有3052295.96元未结，在被答辩人起诉之后答辩人又支付900000元，扣除办公用房使用费和交房后工程维修费400169.94元后，答辩人付款已经达到工程决算款数的94.4%，并且被答辩人收款后未向答辩人足额出具法定税票，款票差额为20277365元，应纳税差额为2838831.1元(14%)，一、二期工程未开发票应税额为3399347.72元。被答辩人施工工程总价扣除已付款，扣除未开发票差额的应税款后，按合同约定已经付清，在扣除逾期交工的违约金后，答辩人己经超额付款，对此被答辩人依法应当返还。被答辩人主张的电费没有任何法律依据和事实依据。综上所述，答辩人不欠被答辩人工程款，被答辩人反应当承担违约责任，望贵院查明事实驳回被答辩人的诉讼请求。 被告为支持其诉讼请求，向本院提交如下天下玉苑一期证据： 一、2010年原、被告签订的《施工合同》及附件一； 二、被告编制的天下玉苑南通六建一期工程造价汇总表； 三、被告编制的南通六建天下玉苑一期4∕5#楼合同价格表； 四、被告编制的南通六建天下玉苑一期4#、5#楼变更明细汇总表和设计变更通知单、现场签证单、分包明细单； 五、被告编制的南通六建天下玉苑一期A区车库、物业楼室外工程、化粪池汇总表和相关协议； 六、被告编制的南通六建天下玉苑一期其它费用表； 七、被告编制的4、5#楼钢筋调价表及工程维修费用表； 八、被告编制的配合费汇总表、材料保管费表； 九、被告编制的4#5#楼南通六建已付工程款表及38页付款凭证。 被告为支持其诉讼请求，向本院提交如下天下玉苑二期证据： 一、2012年4月1日原、被告签订的《施工合同》及附件； 二、被告编制的1#2#楼未付工程款和工程维修费用表； 三、原告起诉后被告的4份付款凭证。 本案受理后，被告向本院提出反诉称，反诉人与被反诉人分别于2010年、2012年4月1日分别签订两份《施工合同》(简称合同)，两份合同分别约定被反诉人承包反诉人投资开发的天下玉苑(简称本项目)项目一期4、5#，二期1-2#住宅楼C、D区地下车位，一期工程《施工合同》于2009年5月7日开工，约定工期为自开工之日起日历天数为570天，未按合同约定工期竣工验收，影响竣工及备案手续的办理，每延误一天支付工程总造价万分之一的违约金，直至竣工验收备案;二期工程《施工合同》于2012年3月11日开工，约定工期自开工之日起日历天数为520天。未按合同约定工期竣工验收，影响竣工及备案手续的办理，每延误一天支付工程总造价万分之一的违约金，直至竣工验收备案。被反诉人开工后，反诉人如约履行了我方的各项义务，可被反诉人大量挪用本项目工程款项至其他项目进行垫资，并且以无钱支付本项目建筑材料款项为由，数次要求反诉人提前支付进度款，动辄就以停工相威胁，并且长期处于半开工状态，更别说如期竣工验收向反诉人交工了，由于该项目已经有购房者认购，认购人大部分房款己经支付，反诉人承担了巨大的社会压力，违约风险，最终酿成了购房群众上访，围堵行政机关，并且未办理各项竣工验收，未向反诉人交付的情况下，购房群众分别将己经完工的大部分建筑强占，使致本项目一期工程本应于2010年11月27日交工的工期延迟至2012年12月24日方视为交付，工期延误757天:二期工程本应于2013年8月12日交工的工期延迟至2015年4月23日方视为交付，工期延误619天，即使如此，被反诉人仍拒不向反诉人交付任何与工程有关的施工、安装的资料，拒不配合对己完工部分进行竣工验收，拒不向反诉人交付任何的预决算材料，拒不与反诉人进行项目后期各种手续的交接，致使到现在反诉人无法给购房人办理任何交房手续，购房者至今拒不支付部分房款。按照一期工程的《施工合同》约定被反诉人应承担延期违约金5904380.47元:按照二期工程的《施工合同》约定被反诉人应承担延期违约金4069795.01元，一、二期的总未付款扣除被反诉人应当承担的总违约金后，反诉人已经超额付款5076743.47元，被反诉人依法应当返还。另外，被反诉人收款后未向反诉人足额出具法定税票，反诉人垫付了工程税款，一期工程款票差额应纳税额为560816.62元，(14%);二期工程款票差额应纳税差额为2838831.1元(14%)，一、二期应纳税款差额合计3399647.72元，如果被反诉人不开具正规的纳税发票，该部分应纳税款应由被反诉人承担。综上所述，截至目前为止反诉人已经超付被反诉人5076743.47元，现反诉人要求被反诉人将超出部分返回，向反诉人提交竣工验收所需的资料及所有的施工文件材料。被告的反诉请求为：1、判令被反诉人承担违约责任，退回反诉人超额支付给被反诉人的款项5076743.47元(明细附后);2、判令被反诉人向反诉人提交竣工验收所需的资料及所有的施工文件材料(包括但不限于建设单位审批的工程开工报告、设计变更资料、地、地基处理记录及验收资料蔽工程记录及验收资料、材料构件的出厂和检验资料、设备检验资料、土地施工记录)；3、判令被反诉人依法开具己付工程款发票；4、本案诉讼费用由被反诉人承担。 被告为支持自己的反诉请求，向本院提交如下天下玉苑一期证据： 一、被告编制的天下玉苑4∕5#楼工期表； 二、工程定位测量及复测记录、天下玉苑5#住宅楼工程报验单、天下玉苑5#住宅楼施工测量放线报验单； 三、被告与河北省公安厅工作人员签署的关于省公安厅民警住宅相关事宜的合作意见和工作联系单； 四、被告编制的付款汇总表； 五、已开发票19张。 被告为支持自己的反诉请求，向本院提交如下天下玉苑二期证据： 一、被告编制的天下玉苑二期工程工程表； 二、天下玉苑1#、2#住宅楼工程材料∕构配件∕设备报审表、施工测量放线报验单； 三、2015年3月29日原告项目部工作联系单； 四、被告向原告发送的支付进度款通知； 五、原告2014年作出的施工进度计划； 六、原告作出的工程竣工验收初验申请报告； 七、原告已开发票四张。 被告申请姜子龙出庭作证，并于2017年9月1日补交中信恒基与南通六建对账明细表一份及13页付款凭证。 原告对被告的反诉答辩称，1、被告的反诉请求就是在原告诉讼中的答辩，被告的答辩意见和他的反诉是重合的，他的反诉和答辩无法区分。2、被告所说的原告违约不能成立，被告说原告违约是基于工程的延期，但是被告目前为止没有任何建设施工相关的许可证，所以对方说我方为违约不能成立。原告所施工的工程在2014年已经交付入住，所以正常时间里被告没有提出过违约的通知，也没有违约事实。关于验收资料，我们该给的都会给。3、工程款的发票，我们会给对方，我们从来没有拖欠过被告的工程款发票，请驳回被告对原告的反诉请求。 原告对被告提出的反诉抗辩主张未提交证据。 经审理查明，2010年原告作为乙方、被告为甲方签订了《施工合同》，由原告承包被告投资开发的天下玉苑项目一期4#、5#住宅楼，项目总承包方式:本项目建安工程费按施工建筑面积1240元/㎡计算，一次性包死。单项工程变更造成的工程费用增加或减少在3000元以内(含3000元)的不做调整;3000元以外部分做相应调整，调整办法执行2003年《河北省建筑工程综合基价》、《全国统一安装工程预算定额河北省综合基价》、《全国统一建筑工程消耗量定额河北省综合基价》按三类工程取费。各种费率计算基数执行定额规定，人工费按照冀建质【2008】280号文件标准执行一部分，人工费执行调整，但不参与取费。主要材料由发包人认质认价，只计算材料价差。现场签证，只计取直接及技术措施成本，图纸技术交底、图纸会审纪要及图审回复所含的内容发生增减，不列入设计变更及增减范围。结算方式:乙方从褥垫层开始垫资，地，地下**到地上主体结构**程质量经乙方、监理、甲方验收合格，工程量经甲、乙双方确认后，甲方在14个工作日内一次性拔付乙方已完成工程量造价的70%;8层以上直至主体结构封顶，每月甲方按乙方当月所完成合格工程量造价的70%支付工程款;装饰装修、设备安装阶段按乙方当月完成合格工程量的70%支付工程款;工程竣工验收合格后，两个月内累计拨款至工程总造价的97%;剩余3%作为质量保证金，从工程竣工验收合格之日起两年内如无质量问题，甲方应在15个工作日内将剩余款项付清(防水部分、外墙面防渗漏的保修金除外)。承包范围及其它:本协议承包范围为图纸中褥垫层以上所有的工程内容(甲方确定供应的材料及设备如电梯、铝合金窗或铝塑分体窗除外)。工期要求：本工程自2009年10月1日开始施工，至2011年5月1日竣工，日历天数为570天。施工质量验收标准：按甲方与乙方签订的《建筑工程施工合同》，工程设计文件、图纸，《建筑工程施工质量验收规范》，国家有关法律、法规、规范、规程、标准等相应条款执行。质量要求：完整的分部为优良，其余为合格。图纸和资料的提供：甲方向乙方提供每栋8套施工图纸。乙方在竣工报验前10日按规定向甲方提供完整的竣工报验资料，竣工后10日内提供甲方2套完整的竣工图纸。工程保修：自本工程竣工验收合格之日起，地，地基处理工程和主体结构工程保修期为设计文件规定的该工程合理使用年限面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗为五年;装修工程为二年;电气管线、给排水管道、设备安装工程为三年;供热系统为两个采暖期。在保修期内若因工程施工等原因出现质量问题时，乙方须在接到甲方通知后24小时内到现场进行维修，否则甲方有权找其他施工单位进行维修，所发生的费用经甲方确认后从乙方的质保金扣除。另追加所需费用的30%作为罚金。对于涉及结构安全的质量问题，应当按照《房屋建筑工程质量保修办法》的规定，立即向当地建设行政主管部门报告，采取安全防范措施，由原设计单位或者具有相应资质等级的设计单位提出保修方案，承包人实施保修。质量保修完成后，由发包人组织验收。违约责任：甲方1、甲方如因资金紧张未按时付款，乙方可向甲方发出付款通知要求，甲方收到乙方通知30天内应付乙方工程款;甲方收到乙方通知30天后仍不能按要求付款，届时甲乙双方应协商解决方案，制定还款计划。此后甲方从31天开始按拖延时间的期限支付乙方拖延应付工程款额的利息，利率标准按照银行同期贷款利率。其它：现场临水、临电设施：施工期间的临水、临电的运行费用由乙方按计量据实交纳，其中水费除甲方使用外，其余部分各栋号按建筑面积摊分，单价按市政供水价格计取，电费由施工单位提前在电表卡上预缴电费买电（水电费包含在总单价1240元/㎡中）……合同还约定了其他内容。合同签订前，原告于2009年5月7日开始进场施工，于2012年12月24日购房人入住。工程完工后，原告向被告报送天下玉苑一期工程总价汇总表，金额为93860270.56元，原告认为被告已付款为64515844.70元；被告认为原告施工的天下玉苑一期工程总造价为77997139.63元，已付款为74851833元。原告提交2014年1月15日，有甲方（被告）齐香宁、乙方（原告）张国强签字的“南六一期”，记载：1、4#楼，建筑面积25554（㎡），单方造价1240（元/㎡），合价3168.70（万元）；2、5#楼，建筑面积24743.42（㎡），单方造价1240（元/㎡），合价3068.18（万元）；3、车库土建，建筑面积10451.75（㎡），单方造价1290.35（元/㎡），合价1348.64（万元）；4、车库安装，建筑面积10451.75（㎡），单方造价73.06（元/㎡），合价76.36（万元）；5、物业楼土建，建筑面积3664.01（㎡），单方造价1209（元/㎡），合价442.98（万元）；6、物业楼安装，建筑面积3664.01（㎡），单方造价67（元/㎡），合价24.55（万元）；7、化粪池，合价4.00（万元）；8、外网，合价36.72（万元）；9、钢筋差价4#，18.51（万元）；10、钢筋差价5#，16.36（万元）；11、4#土建变更，11.77（万元）；12、5#土建变更，11.00（万元）；总造价，8227.77（万元）。备注：本总造价为暂估价。2017年9月1日，被告提交鉴定申请书，请求法院对“南六一期”暂估造价中齐香宁签字的真伪性进行鉴定。2018年2月5日，本院司法鉴定技术室因被告未提交鉴定的检材与样本，将委托鉴定退回。2018年9月30日，本庭又将齐香宁签字样本和检材移送给本院司法鉴定技术室，因被告代理人明确表示不去鉴定机构提取检材和留取鉴定样本，本院司法鉴定技术室于2018年11月22日向本庭作出（2018）冀01委鉴33号终结委托的（函），2018年11月29日，被告出具确认书，对“南六一期”暂估造价中齐香宁签字“予以确认，为被告工作人员齐香宁书写，对该文件记载的由原告施工的所有工程总造价8227.77万元予以认可”。2017年11月22日，被告申请法院指定鉴定机构，对其开发并由原告施工的天下玉苑一期4、5号楼工程的工程造价进行鉴定，原、被告选定河北汉丰造价师事务所有限公司为鉴定人，又于2018年8月13日撤回鉴定申请。河北汉丰造价师事务所有限公司依照原告交纳的鉴定费用476300元，于2018年10月26日作出天下玉苑一期4#、5#楼工程《工程造价鉴定意见书》，鉴定意见为：“经过计算分析，江苏南通六建建设集团有限公司承建的天下玉苑一期4#、5#楼工程造价为67680678.26元”。原告向本院提交申请书，申请对涉案工程天下玉苑项目4、5号楼、物业楼、地、地下车库网、室外工程等原告施工项目进行工程造价鉴定，河北汉丰造价师事务所有限公司作出天下玉苑一期4#、5#楼工程《工程造价鉴定意见书》后，原告申请对物业楼、地、地下车库网、室外工程等原告施工项目进行工程造价补充鉴定。2017年5月24日，被告申请本院委托司法鉴定机构对原、被告天下玉苑工程项目的一、二工程工期进行鉴定。 另查明，关于天下玉苑一期被告已付工程款，双方对已支付64615719.70元没有异议，对1.2010年1月20日的3000000元、2.2010年12月14日的4000000元、3.2010年12月24日的100000元、4.2010年12月27日的100000元、5.2011年9月1日的600000元、6.2015年4月10日的2436113.54元有争议。本院认定1、2017年11月15日原告提交杜文梅收据一张，载明“收到南通六建收据一张叁佰万元正（2010年1月20日付款）”，原告提交的已收款明细中2010.1.20备注“甲方有一张项目部收据未退还”，结合被告未提交2010年1月20日付款6000000元其中3000000的银行转账或支票凭证，原告主张未收到2010年1月20日争议的3000000元证据优于被告提供的证据，本院对被告主张2010年1月20日另外3000000元已付款不予认定；2、2010年12月8日和14日两笔400万元，被告提交了两张中国农业银行转账支票存根，金额均为400万元，原告对被告提交的支票认为“对方给的两张支票，其中有一张可能是空头或书写不清导致退票，我方只收到一笔”，对此被告提交了2010年12月8日原告出具的收据并补充提交了户名为被告的中国农业银行对账单以及农业银行的记账凭证，显示2010年12月14日有转账支出4000000元通过同城交换系统转出，被告并提交2010年12月14日转账支票被背书人为南通市大陆建设工程有限公司的信息，被告提供的证据效力优于原告的抗辩，原告已认可收到两张支票，如主张支票被退票应提交相应支票被拒绝承兑或拒绝付款的证明，原告未提交该类证据应承担举证不能的法律后果，本院对原告收到2010年12月14日转账支票记载的4000000元予以认定。3、2010年12月24日的100000元和4、2010年12月27日的100000元，该两笔款项被告均提供了中国农业银行转账支票存根、中国农业银行对账单，证实两笔款项均转出，未因退票未扣款，同前述第二项论证，本院对原告收到2010年12月24日的100000元、2010年12月27日的100000元予以认定。5、2011年9月1日的600000元，被告提交了上海浦东发展银行转账支票存根和补发入帐证明申请书，证明该600000元已进入南通市大陆建设工程有限公司，原告未对南通市大陆建设工程有限公司收材料款提出异议，认为该600000未收到，未提供转账支票被拒绝承兑或拒绝付款的证明，同上本院对原告收到600000元予以认定。6、2015年4月10日的2436113.54元，被告提供了原告方出具的收据，备注为4#、5#楼钢材款，原告认为实付为二期工程的工程款，并提交了二期已收到的工程款明细表，该明细表包含2015年4月10日的2436113.54元总金额51536516元与2015年12月原、被告双方关于天下玉苑二期工程签订的《补充协议》确认的已付工程款51536516元吻合；在2017年9月1日证据交换过程中，原告要求被告提供二期1#2#楼明细，被告明确表示不提供；日常生活中不同时期一、二期工程款给付存在数字排列没有规律到角、分的二笔2436113.54概率极低，故本院根据原告提交的证据和证据交换笔录可以确信本案存在一笔2436113.54元已计入天下玉苑二期工程款中、原告在天下玉苑一期工程款未收到2436113.54元具有高度可能性。综上，原告在天下玉苑一期工程中收到被告给付的工程款为64615719.70+4000000+100000+100000+600000=69415719.7（元）。 再查，2012年4月1日，原告为乙方、被告为甲方签订了《施工合同》，确定由乙方承包甲方投资开发的天下玉苑项目二期1、2#住宅楼，剪力墙结构，高层住宅，地，地下**，地上**筑面积合计约60000平方米。项目总承包方式:本项目建安工程费均以定额计价的形式发包，工程量计算按工程施工图、施工图纸说明、结合经发包人审批同意的施工组织设计（经发包人现场代表签证确认）、图纸会审记录、设计变更、隐蔽验收记录及签证。结算方式:乙方从褥垫层开始垫资至地上，主体结构7层。经乙方、监理、甲方验收合格，完成实际工程量经甲、乙双方确认后，甲方在14个工作日内一次性拔付乙方已完成实际工程量造价的70%;8层以上直至主体结构封顶，每月甲方按乙方当月所完成合格实际工程量造价的70%支付工程款;装饰装修、设备安装阶段按乙方当月完成合格实际工程量的70%支付工程款；工程竣工验收合格后，15日内拔款至完成合格实际工程量的80%，交业主后两个月内双方结算完毕，发包人累计付款至结算造价的97%。剩余3%作为工程保修金，从工程竣工验收合格之日起两年内如无质量问题，甲方应在30个工作日内支付2.5%，其余的0.5%待五年防水保修期满后30天内付清。承包范围：按甲方提供的工程施工图，有关设计文件、设计说明及施工过程中下发的设计变更，图纸会审纪录等规定内容(甲方确定供应的材料及设备如电梯、铝合金窗或铝塑分体窗除外)。工期要求：本工程自2012年4月20日开始施工，至2013年9月25日竣工，日历天数为520天。每月重要节点按承包人施工组织设计中的计划进度进行考核。每月延误重要节点工期五天，需向甲方赔偿伍万元违约金，总工期延误按合同约定执行。图纸和资料的提供：甲方向乙方提供每栋6套施工图纸，其中2套供做竣工图使用。乙方在竣工报验前10日按规定向甲方提供完整的竣工报验资料，竣工后10日内提供甲方2套完整的竣工图纸。工程保修:工程竣工验收合格备案之日起，地基，地基处理工程和主体结构工程保修期为设计文件规定的该工程合理使用年限防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗为五年;装修工程为二年;电气管线、给排水管道、设备安装工程为三年;供热系统为两个采暖期。保修期内出现质量问题，乙方在接到通知后24小时（紧急情况2-4小时）内到现场进行维修，否则甲方有权找其他施工单位进行维修，所发生的费用按实际金额从乙方的保修金扣除。另追加所需费用的50%作为罚金。对于涉及结构安全的质量问题，承担法律责任并赔偿建设单位所发生的一切经济损失。其它：现场临水、临电设施：施工期间的临水、临电的运行费用由乙方按计量据实交纳，其余部分各栋号按建筑面积摊分，单价按市政供水价格计取，电费由施工单位提前在电表卡上预缴电费买电（水电费包含在总单价中）。……合同还约定了其他内容。原告主张其于2012年5月开始进场施工，于2015年5月竣工交付入住；被告主张开工时间为2012年12月31日，竣工时间是2015年4月底。双方均认可二期工程已经竣工验收并已交付。2015年12月，原、被告双方签订《工程竣工结算价款确认书》，载明：“经双方预算人员结算核准，‘天下玉苑’项目1#、2#楼、C、D区地下停车位的工程竣工结算价款为人民币：（大写）：陆仟陆佰壹拾肆万捌仟壹佰零肆元零捌分整（小写：66148104.08元）。此价款为最终结算价款，无任何争议，按双方签订的施工合同约定扣除3%工程保修金后应付工程款总价为人民币（大写：陆仟肆佰壹拾陆万叁仟陆佰陆拾元玖角陆分（小写）：64163660.96元）特此确认”。同日，被告为甲方、原告为乙方签订《补充协议》，约定：“1、甲、乙双方确认扣除乙方已付工程款51536516.00元后，剩余工程款为12627144.96元；2、甲方以‘天下玉苑’小区部分房产冲抵乙方工程款6414849.00元、捷豹汽车一辆冲抵乙方工程款660000.00元，共计冲抵乙方工程款7074849.00元，房产明细表见后附表”；3、明细表中所列房产产权归乙方所有，办理产权费用由乙方承担；4、甲方扣除乙方已付工程款51536516.00元、抵顶给乙方房产及汽车共计7074849.00元，剩余工程款为5552295.96元，甲方在2016年1月底前付清；5、需乙方配合甲方办理项目相关手续的，乙方无条件配合；6、乙方将上述房产转让给第三方，甲方无条件配合签订购房协议；本协议一式两份，甲乙双方各执一份。”该协议后附“天下玉苑房产抵顶江苏南通六建建设集团有限公司工程款明细表”，包括双方本案争议的2-1-1401号房产，该房产建筑面积226.81平方米，单价12000元，房价2721720元，地下，地下室为负**室面，地下室面积﹡单价为52101元73821元。补充协议签订后，双方认可被告已付一部分款，对本案起诉前被告欠付3052295.96元双方无异议，本院予以确认。被告主张扣除391209.32元房屋占用费、8960.94元垫付维修费、起诉后支付姜子龙800000元（附银行转账凭证）、付长武100000元，共计900000元后，二期未付工程款为1752125.70元。原告认为房屋是自己盖的，无房屋占用费，维修费无事实和法律依据，也无原告签字；对付长武的100000元予以认可，但对姜子龙的800000元认为原告没有同意，姜子龙出庭作证称向被告支取800000元得到原告陈建国同意。因被告主张房屋占用费未提交相关占用依据，维修费无原告签字，也未提交被告通知原告维修的证据及维修支出凭证，故本院对被告主张扣除391209.32元房屋占用费、8960.94元垫付维修费不予认定。被告提交了向姜子龙转账800000元的银行转账凭证，证人姜子龙作证称收到了被告支付的部分工程款800000元，原告虽不认可，但该工程款为本案施工期间发生，被告已实际支付，本院对被告主张起诉后代原告支付姜子龙800000元工程款予以认定，被告与姜子龙之间的结算应相应核减。原告对被告代付付长武100000元认可，应予确认。双方本案争议的2-1-1401号房产，该房产被告答辩时称补充协议签订后准备交付时，发现销售部门已经在签订该协议之前将该房出售，已不能用作抵顶，故该房产抵顶价格应由被告给付原告。故二期工程扣除工程保修金后被告尚欠款为3052295.96元-100000元-800000元+2773821元=4926116.96元。庭审中，被告认可本案工程未进行招投标，也无建设工程规划许可证；原告明确对被告提出的反诉请求第二项材料未移交被告。 以上事实有原、被告提交的证据及庭审笔录在案佐证。 本院认为，大型基础设施项目应当进行招投标，《必须招标的工程项目规定》确定施工单项合同估算价在400万元人民币以上的必须招标，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的，建设施工合同无效。本案“天下玉苑”一、二期项目合同估算价远远超过400万元人民币，且本案无建设工程规划许可证即开工建设，原、被告签订的二份施工合同因违反法律规定而无效。合同无效后，工程价款可以参照施工合同、按照双方在施工过程中形成的文件履行。关于天下玉苑一期工程价格，原告提交2014年1月15日，有甲方（被告）齐香宁、乙方（原告）张国强签字的“南六一期”，记载：总造价，8227.77（万元）。备注：本总造价为暂估价。被告不认可该暂估价，并对一期工程4#、5#楼工程造价和齐香宁的签字申请鉴定，在鉴定过程中，双方选定河北汉丰造价师事务所有限公司为鉴定人后被告未交纳鉴定费，随后更撤回了对4#、5#楼工程造价的鉴定，在河北汉丰造价师事务所有限公司根据原告交纳的鉴定费于2018年10月26日作出天下玉苑一期4#、5#楼工程《工程造价鉴定意见书》后，2018年11月29日，被告出具确认书，对“南六一期”暂估造价中齐香宁签字予以确认，并对工程总造价8227.77万元予以认可，虽然原告认为该造价未包括天下玉苑一期其他费用（主要是调增的人工费），但其对南六一期记载的施工范围认可，也未提出南六一期记载施工范围之外的其他施工项目，南六一期记载的土建变更项亦未注明不包括人工费或其他费用，故原告提供的南六一期签字方张国强为原告结算员，应为原告认可，现被告对南六一期记载的总造价认可，本院对涉案天下玉苑一期工程总造价为8227.77万元予以确认。该南六一期记载了原告的施工范围，在造价已确定的情况下原告提出对物业楼、地下车库、地下车库外工程等原告施工项目进行工程造价补充鉴定的申请本院不予准许。因被告对南六一期上齐香宁签字进行了追认，并对天下玉苑一期工程总造价为8227.77万元予以确认，故河北汉丰造价师事务所有限公司作出的《工程造价鉴定意见书》本院不再作为定案依据。因对天下玉苑一期4#、5#楼造价提出鉴定申请的是被告，撤回鉴定申请并认可“南六一期”造价的也是被告，被告在鉴定过程中存在诉讼权利的不当行使，故本案鉴定费应由被告承担。施工合同约定工程总造价的3%为质保金，从工程竣工验收合格之日起才能退还，因合同无效，且本案尚未进行工程竣工验收程序，故天下玉苑一期工程在保留造价3%的质保金后，剩余工程款被告应当给付原告，金额为8227.77万元×（1-3%）=80294369元。现被告已付工程款为69415719.7元，余款10878649.3元应给付原告。天下玉苑二期工程扣除3%的工程保修金后被告尚欠款为4926116.96元，加上一期工程，本案被告应支付原告工程款数额为15804766.26元。因参照施工合同约定工程质保金从工程竣工验收合格之日起才能退还，本案尚未进行工程竣工验收备案程序，原告主张返还天下玉苑小区二期工程保修金1653702.6元及利息的请求条件不成就，本院不予支持。原告主张被告支付其水电费300000元，未提供证据予以证实，应承担举证不能的法律后果。原告增加诉讼请求要求“被告向原告交付天下玉苑小区2-1-1401号房产并协助办理房产登记手续，折抵价值约277万元”，变更后要求被告支付抵顶房屋价款的利息，抵顶房屋价款本质为工程款，故该利息应随欠付工程款的利息整体计算起算时间和利率。被告作为反诉人主张的竣工验收所需要的资料及所有的施工文件材料，参照施工合同中约定在竣工报验前按规定向被告提供完整的竣工报验资料，原告对未移交资料的事实认可，故原告应当按照国家有关规定移交竣工验收所需要的资料及施工文件材料。因本案施工合同无效，合同相关工期的约定及违约责任亦无效。工期约定无效即不存在延期完工的违约责任，被告申请工期鉴定对本案无实际意义，对被告的申请本院不予准许。工期约定无效导致无违约金的标准，被告反诉主张原告承担违约责任，退回超额支付款项5076743.47元无合同依据，也无法计算，本院对被告该主张不予支持；同时原告主张的逾期付款利息亦无合同依据，但被告应当自立案的2016年7月12日之次日起，向原告支付法定孳息，以欠付工程款15804766.26元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日止。关于反诉主张的工程款发票，发票的主管机关是税务机关，当事人未按规定开具发票、交纳税款，可依法向税务机关投诉，由税务机关依照我国税收法律、行政法规依法处理，不属于人民法院审查范围，故被告主张原告开具发票的请求本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第六十条，《中华人民共和国税收征收管理法》第二十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 被告（反诉原告）石家庄中信恒基房地产开发有限公司在本判决生效之日起十日内给付原告（反诉被告）江苏南通六建建设集团有限公司工程款人民币15804766.26元及利息（利息自2016年7月13日起，以欠付工程款15804766.26元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日止）。 二、原告（反诉被告）江苏南通六建建设集团有限公司在本判决生效之日起十日内按照国家有关规定向被告（反诉原告）石家庄中信恒基房地产开发有限公司移交竣工验收所需要的资料及施工文件材料(包括建设单位审批的工程开工报告、设计变更资料、地基处理、地基处理记录及验收资料记录及验收资料、材料构件的出厂和检验资料、设备检验资料、土地施工记录)。 三、驳回原告（反诉被告）江苏南通六建建设集团有限公司的其他本诉请求。 四、驳回被告（反诉原告）石家庄中信恒基房地产开发有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费253034元，由原告江苏南通六建建设集团有限公司负担154351元、被告石家庄中信恒基房地产开发有限公司负担98683元；反诉案件受理费23669元，由原告江苏南通六建建设集团有限公司负担669元、被告石家庄中信恒基房地产开发有限公司负担23000元；鉴定费476300元，由被告石家庄中信恒基房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。 审判长  郝东霞 审判员  李 莉 审判员  岳桂恒 二〇一九年三月二十一日 书记员  默朋立 中华人民共和国合同法 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《必须招标的工程项目规定》 第五条本规定第二条至第四条规定范围内的项目，其勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购达到下列标准之一的，必须招标： （一）施工单项合同估算价在400万元人民币以上； （二）重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在200万元人民币以上； （三）勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在100万元人民币以上。 同一项目中可以合并进行的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，合同估算价合计达到前款规定标准的，必须招标。 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： ㈠、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； ㈡、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； ㈢、建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 中华人民共和国税收征收管理法 第二十一条税务机关是发票的主管机关，负责发票印制、领购、开具、取得、保管、缴销的管理和监督。 单位、个人在购销商品、提供或者接受经营服务以及从事其他经营活动中，应当按照规定开具、使用、取得发票。 发票的管理办法由国务院规定。