贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0526民初2123号 原告陈世勇，男，1972年2月19日生，汉族，高中文化，住贵州省。 委托代理人谢福荣，贵州驰海律师事务所律师，执业证号：15205199410873272。特别授权代理。 被告王乾欢，男，1987年7月15日生，汉族，初中文化，住贵州省威宁县。 被告卯明朝，男，1968年10月25日生，汉族，小学文化，住贵州省威宁县。 二被告委托代理人李翔，贵州星黔律师事务所律师，执业证号：15202200610366716。特别授权代理。 第三人贵州军磊建筑工程有限公司，地址：贵州省贵阳市云岩区延安中路48-56号世贸广场A栋21层5号。组织机构代码：58725005-9。 法定代表人龚军，系公司总经理。 委托代理人徐龙洋，贵州勤维律师事务所律师，执业证号：15202201510674767。特别授权代理。 第三人珠海中隆建设工程有限公司贵阳分公司。地址：威宁县草海镇建设西路。统一社会信用代码：91520113MA6ECBM14T。 法定代表人章黔，系分公司负责人。 原告陈世勇诉被告王乾欢、卯明朝，第三人贵州军磊建筑工程有限公司（以下简称：军磊公司）、珠海中隆建设工程有限公司贵阳分公司（以下简称：中隆公司）合伙协议纠纷一案，本院于2019年3月26日立案受理后，依法由审判员代兴霞适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈世勇及其代理人，被告王乾欢及二被告代理人，第三人军磊公司的委托代理人，第三人中隆公司的法定代表人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告陈世勇诉称：军磊公司作为总承包方承包了盘州城市综合体市政基础设施建设项目，军磊公司又将承包的工程中横一路边坡工程发包给中隆公司，但中隆公司承包的横一路边坡工程实际施工人为原告和二被告。2017年12月19日，原告与二被告签订《工程合伙协议》，约定盘州城市综合体市政基础设施建设项目（北部片区）横一路边坡工程由原告与二被告三人合伙完成，协议签订后，原告与二被告三方均投入资金组织施工。2018年6月10日，因特殊原因原告提出退出项目合伙，二被告表示同意，经三方结算并签订《解除合同协议书》，确认原告投入资金1615710.2元，根据已完成的工程量，工程产值为12455000元，根据该工程产值，二被告自愿补偿原告2000000元。原告退出项目合伙经营，约定原告投资的1615710.2元定于2017年7月3日前支付给原告，补偿原告的2000000元定于2018年11月3日前支付。如违约，违约方承担本协议3615710.2元20%的违约金，并承担诉讼中发生的诉讼费、鉴定费及律师费等实现债权的相关费用。《解除合同协议书》签订后，二被告如期退还了原告投资的1615710.2元，但2000000元未如期支付。经原告多次催收未果，现诉至法院，请求判决二被告共同支付原告2000000元，违约金400000元，律师费100300元，合计2500300元，并由两第三人在未付工程款范围内承担清偿责任。本案诉讼费由二被告负担。在庭审中，原告变更诉讼请求，将律师费变更为98000元，总金额变更为2498000元。 二被告辩称：请求人民法院对原告起诉被告的诉请予以驳回，理由如下：一、从原告所提的诉请看，包含两个法律关系，一是合伙关系，二是建设施工合同关系，原告的请求出现两个不同的法律关系，已经违反了民诉法的规定。二、原告陈世勇投入2300000元作为合伙人的条件，在本案中原告并没有按照合伙协议的约定缴纳2300000元的合伙资金，以双方确认的金额来看，原告仅投入了1610000元的资金，并没有按照合同协议履行自己缴纳合伙资金的义务，违约在先，应由原告承担相应的法律责任。三、根据个人合伙关系及原、被告所签订的《工程合伙协议》，均体现出亏损共担，但是原、被告从合伙到至今为止，并没有盈利，甚而处于亏损的状态，许多工程需要整改，需要投入资金，原告并没有对亏损的部分进行承担，有违盈利共享，亏损共担的原则，所以，《解除合同协议书》关于补偿2000000元给原告的约定是无效的，因为违反了合同法第52条第5项的规定，对原、被告没有约束力，所以原告请求被告支付补偿款2000000元给原告方没有法律依据。四、关于违约金，根据合同法的规定，《解除合同协议书》关于支付2000000元给原告的约定无效，就不存在支付违约金。原告请求的律师费没有法律依据，请求法庭不予支持。五、原告诉称中所说“实际是根据该项目工程完工后可能产生的利润，二被告自愿给原告的补偿”，原、被告之间的合伙体并没有在合伙期间产生利润，如果产生利润，原告应举证证明，综上所述，请求驳回原告的诉讼请求。 第三人军磊公司述称：请求人民法院驳回原告的所有诉请。一、军磊公司不是原告工程合伙协议的当事人，根据合同的相对性，合伙协议对军磊公司不产生任何法律效力。二、2018年6月10日原告和二被告签订《解除合同协议书》时，被告王乾欢所施工的工程存在重大瑕疵，被告王乾欢所施工的工程至今没有达到验收交付条件以及付款条件，原告要求第三人军磊公司支付款项没有事实依据，请求人民法院驳回原告诉请。 第三人中隆公司辩称：中隆公司答辩意见与军磊公司答辩意见一致。 经审理查明：军磊公司承包了盘州城市综合体市政基础设施建设项目后又将承包的工程中横一路边坡工程发包给中隆公司，双方并于2017年12月15日签订《施工承包协议》。原告陈世勇、被告王乾欢、卯明朝于2017年12月19日签订《工程合伙协议》，约定：原、被告三人共同承包盘州城市综合体市政基础设施建设项目（北部片区）横一路边坡工程，工程由王乾欢代表三人与公司签订承包协议；由乙方先投入2300000元，王乾欢、卯明朝各投入1000000元；如果先投入的资金不够开支，三方共同协商再投入，按三方股份平均投入开支。工程款回本后，除一切开支后，按三方三股平均分配；若亏损按三方三股共同分配投入的所有资金。工程质量进度由王乾欢、卯明朝负责。协议签订后，原、被告三方均投入资金组织施工。2018年6月10日，原告提出退出项目合伙，经三方结算并签订《解除合同协议书》，约定自2018年6月10日解除《合程合伙协议》，自解除之日起原告协议中约定的双方权利义务终止，陈世勇不再享有该协议权利义务，由王乾欢、卯明朝继续履行，王乾欢、卯明朝继续履行过程中所发生的一切人身财产损失由王乾欢、卯明朝自行承担。协议确认原告投入资金1615710.2元，根据已完成的工程量，工程款项为12455000元，因原告自愿解除合伙协议，二被告自愿将陈世勇投入的工程款1615710.2元退还陈世勇，并补偿陈世勇2000000元，共计3615710.2元。付款期限：2017年7月3日前支付1615710.2元；2018年11月3日前支付2000000元。如违约，违约方承担本协议3615710.2元20%的违约金，并承担诉讼中发生的诉讼费、鉴定费及律师费等实现债权的相关费用。签订协议当日，二被告向原告出具《欠条》一份，载明欠原告3600000元。《解除合同协议书》签订后，二被告于2017年7月12日、14日通过银行转账支付了原告陈世勇1600000元。但2000000元至今未付。另查明：陈世勇于2019年3月25日与贵州驰海律师事务所签订《委托代理合同》，将本案委托给贵州驰海律师事务所办理，代理费为90000元，办案费用8000元，贵州驰海律师事务所于2019年3月25日向陈世勇出具收款收据，载明收到陈世勇办案费用8000元，于2019年5月20日向陈世勇开具委托代理费90000元的发票。 上述事实，有双方当事人陈述及原告陈世勇提供的《施工承包协议》、《工程合伙协议》、《解除合同协议书》、《欠条》、《委托代理合同》、发票、收据，被告提供的银行明细等证据在卷相互印证，事实清楚。 本院认为：原告陈世勇与被告王乾欢、卯明朝签订《解除合同协议书》，在协议中明确陈世勇的投资数额、工程量、工程款以及退还数额、补偿数额、支付方式、支付时间，可见，被告王乾欢、卯明朝已同意陈世勇退伙，并对陈世勇的投资数额等作出明确约定，该协议经三方出庭予以认可其真实性，且已履行退还陈世勇投资金额1600000元部分的约定，该《解除合同协议书》合法有效，应予采信，故被告王乾欢、卯明朝应该按照协议约定的内容退还退伙人的财产份额，支付补偿款。《解除合同协议书》明确约定“自解除之日起原告协议中约定的双方权利义务终止，陈世勇不再享有该协议权利义务，由王乾欢、卯明朝继续履行，王乾欢、卯明朝继续履行过程中所发生的一切人身财产损失由王乾欢、卯明朝自行承担”，故对被告抗辩认为合伙工程亏损，该协议关于补偿款的部分无效的理由不予采纳。关于原告主张的违约金、律师费，因原、被告双方在协议中明确约定“如违约，违约方承担本协议3615710.2元20%的违约金，并承担诉讼中发生的诉讼费、鉴定费及律师费等实现债权的相关费用”，二被告在履行第一期款后未按协议约定继续履行，已构成违约，双方对违约责任已作了明确约定，故对原告主张违约金及律师费的诉求应予支持。但双方约定的违约金数额明显过高，应予调整，酌情考虑按中国人民银行同期贷款利率计算违约金至支付完毕止为宜。关于律师费，因原告提供的8000元办案费用没有正式发票，且本院无法核实原告所谓办案费用的真实性，故不予支持。其主张的90000元代理费，提供了委托合同及发票相佐证，其收费也在相关规定的范围内，应予支持。关于原告主张两第三人在未付工程款范围内承担连带清偿责任的主张，因两第三人不是《解除合同协议书》的当事人，该协议对两第三人没有约束力，且本案审理的是合伙协议纠纷，原、被告之间的合伙事宜与两第三人无关，故对原告的该主张不予支持。据此，依照《中华人民共和国合伙企业法》第五十一条、第五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由被告王乾欢、卯明朝于判决生效后十五日内给付原告退伙补偿款2000000元，并按银行同期贷款利率自2017年11月3日起支付利息至履行完毕止。 二、由被告王乾欢、卯明朝于判决生效后赔偿原告陈世勇律师费90000元。 三、驳回原告陈世勇对第三人贵州军磊建筑工程有限公司、珠海中隆建设工程有限公司贵阳分公司的诉讼请求。 四、驳回原告陈世勇的其他诉讼请求。 如逾期不履行本判决确定之金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13401元，由被告王乾欢、卯明朝负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起，15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  代兴霞 二〇一九年五月二十四日 书记员  卢 锋