河南省高级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫民终1429号上诉人（原审原告、执行案外人）：成立元，男，汉族，1954年11月26日出生，住址：郑州市金水区。委托诉讼代理人：李霄，广东深君联律师事务所律师。被上诉人（原审被告、申请执行人）：李剑，男，汉族，1969年8月6日出生，住郑州市。委托诉讼代理人：陈红，河南大河律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵天下，河南兴川律师事务所律师。第三人（被执行人）：郑州市九基房地产开发有限公司，住所地：郑州市航海路中段11号，统一社会信用代码：91410100799181841X。法定代表人：何保军，该公司董事长。委托诉讼代理人：康顺杰，河南松杉律师事务所律师。第三人（被执行人）：河南省天助镀膜玻璃有限公司，住所地：郑州市二七区郑平路距南四环500米路西。统一社会信用代码：914101006817666177。法定代表人：刘治恒，该公司总经理。第三人（被执行人）：何保军，男，汉族，1962年10月2日出生，住郑州市二七区齐礼阎乡张魏砦村南三街工业园12号院1号楼3号。公民身份号码：410402196210021036。第三人（被执行人）：何丽，女，汉族，1982年8月30日出生，住郑州市中原区。委托诉讼代理人：李智，河南荟智源策律师事务所律师。上诉人成立元因与被上诉人李剑，第三人郑州市九基房地产开发有限公司（以下简称九基公司）、河南省天助镀膜玻璃有限公司（以下简称天助公司）、何保军、何丽案外人执行异议之诉一案，不服河南省郑州市中级人民法院（以下简称郑州中院）(2017)豫01民初1843号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年1月7日、2019年12月12日公开开庭审理，上诉人成立元的委托诉讼代理人李霄，被上诉人李剑的委托诉讼代理人陈红、赵天下，第三人九基公司的委托诉讼代理人康顺杰、第三人何丽的委托诉讼代理人李智到庭参加诉讼。第三人天助公司、何保军经本院公告传唤未到庭。在本案审理期间，第三人九基公司以不予执行公证债权文书并向郑州中院起诉李剑为由，向本院提出中止审理的申请。本院于2019年1月29日作出裁定中止本案诉讼，后李剑的委托诉讼代理人陈红于2019年11月28日向本院申请恢复审理，本院于2019年12月12日恢复本案审理并重新开庭。本案现已经审理终结。成立元的上诉请求为：一、撤销郑州中院(2017)豫01民初1843号民事判决书；二、改判支持上诉人的请求：1、请求法院确认长江路东段“天地惠城”B区商业门面房9号楼下1层（门牌号××房屋（以下简称涉案房屋）为成立元所有；2、请求法院停止对上述财产的执行。事实与理由：1、上诉人成立元所购房屋系经济适用房，一审判决错误认定该房屋为商品房，错误适用《最高人民法院关于审理房位确定纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》（以下简称《执行异议和复议规定》）第二十九条。2、九基公司和李剑之间的债权已经因清偿而消灭，成立元和九基公司的买卖关系已经建立，涉案房屋在查封前交付，成立元已占有使用，没有办证的原因是政府和法院的查封，成立元对涉案房屋应享有所有权，办案执行依据发生错误。3.原判决认定上诉人从九基公司那里购买房屋不产生房屋所有权转让的效力，却认可拍卖处置经济适用房的有效性，自相矛盾。4.办案执行依据存在错误，九基公司和何丽均辩称2273万元本金及利息已结清，原审法院没有认真审查。李剑答辩称：1、一审判决认定事实及《房位确定》无效正确。《房位确定》既无买卖的意思表示也无房产的物权登记，是无效协议，不能排除对争议房产的强制执行。上诉人要求确权的是用于经营的门面房，而不是唯一住房。不动产权属应当以登记公示为原则，涉案房屋仍登记在九基公司名下，《房位确定》不能对抗规划许可证及郑州市政府文件的公示效力，涉案房屋所在土地至今未取得土地使用权证和预售证，销售该房产违反法律的禁止性规定。2、上诉人与九基公司名为购房实为借款。《房位确定》约定单价和面积不明确，总价却为整数；成立元明知九基公司未取得土地使用权证和预售许可证，任意购买大额房屋。3、九基公司与上诉人串通，恶意逃避债务。涉案房产在2013年6月以价款担保的方式转让给李剑指定的赵爱军、王爱敏，且九基公司将涉案房屋在2012年、2014年出租，租赁期限大部分为5年。大部分租户从刘宁宁那儿租的商铺，这与李剑提交的租赁合同中九基公司将大部分商铺租给刘宁宁，租期5年对应，租赁合同全部由九基公司盖章、何保玉签字。4、与上诉人同为债权人的庞雷请求确认买卖合同效力被驳回。后其提起诉讼，郑州中院（2014）郑民三初字第268号民事判决书认定买卖合同无效。5、上诉人请求确权房屋及争议房屋无法确定，不具有唯一性。九基公司答辩称：1、同意成立元的上诉意见，房屋已交付成立元使用，房款也已结清。2、对李剑的答辩意见有异议，我们已偿还李剑2273万元本金及利息，现已不欠其任何钱款。何丽答辩称：1、本案属于不实债权的虚假执行，债权人并不是李剑一人，而是包括李剑在内的第三人。2、公证书有异议的应通过法院起诉解决，而不是直接赋予李剑强制执行力。3、在争议过程中李剑到驻马店中院要求办理协助过户手续。4、本案的债权人是三方，与九基公司签订的合同并不是真实的状况，双方现在对是否履行存在争议。何保军、天助公司未提交书面答辩意见。成立元的一审诉讼请求为：1、请求法院确认长江路东段“天地惠城”B区商业门面房9号楼下1层（门牌号××房屋为成立元所有；2、请求法院停止对上述财产的执行；3、本案诉讼费用由李剑承担。郑州中院查明事实：2014年4月7日，九基房地产公司与成立元签订《商品房买卖合同》，约定将本案争议房产出售给成立元，成立元现已实际占有使用该房产。郑州中院在执行李剑申请执行九基公司、天助公司、何保军、何丽一案中，于2014年12月31日作出（2014）郑法执字第680-1号民事裁定，预查封九基公司开发的位于郑州市××××南、冯庄路东土地使用权（建设用地面积：2.4775公顷）及地上建筑物、位于郑州市××、××路以北土地使用权（建设用地面积2.7006公顷）及地上建筑物。郑规地字第410100201119171号《建设用地规划许可证》显示长江路南、冯庄路东“天地尚城”项目是由九基公司开发建设，《郑州市人民政府关于下达郑州市“站桥路”工程拆迁安置项目经济适用住房计划的通知》文件显示冯庄路以东、宝成路以北“天地惠城”项目是由九基公司开发建设。上述土地及地上建筑物被查封时均未在土地及房地产管理部门办理登记手续。郑州中院认为：一、关于涉案房屋所有权。房屋作为不动产，其所有权转让行为包括房屋的交付和登记，只有房屋交付，不进行登记，不产生房屋所有权转让效力。本案九基公司基于其建造行为取得涉案房屋的所有权，九基公司向成立元转让房屋所有权，只是向成立元交付了涉案房屋，但没有办理转让登记，不发生物权转让效力。涉案房屋仍属于九基公司所有，成立元主张涉案房屋的所有权没有事实和法律依据，该院不予支持。二、成立元对涉案房屋享有的权益能否对抗人民法院对房屋保全和执行。该院认为，九基公司的《建设用地规划许可证》及郑州市人民政府《关于下达郑州市“站桥路”工程拆迁安置项目经济适用住房计划的通知》等政府相关部门文件载明，涉案房屋由九基公司开发建设，九基公司基于原始取得享有涉案房屋的所有权。成立元虽然实际占有涉案房屋，但由于双方签订的《商品房买卖合同》无效，且涉案房屋为门面房，成立元实际将涉案房屋出租他人用于经营，成立元收取租金，并非用于居住，成立元对涉案房屋享有权益不能对抗人民法院对涉案房屋的查封和执行。因此，成立元诉请停止对涉案房屋的执行并解除查封，没有事实和法律依据，不能成立，该院不予支持。遂判决：驳回成立元的诉讼请求。案件受理费19286元，由成立元负担。本院查明的事实与一审基本相同。另查明：1、成立元提供的交款证据：①2011年7月14日由马秀梅转给九基公司50万元的中国工商银行打款回单复印件；2015年5月26日马秀梅情况说明：成立元于2011年7月份购买九基公司门面房，因资金不够，从马秀梅处借50万元，马秀梅代替成立元将50万元转给九基公司。②2011年7月14日由程爱亮转给九基公司1009600元的交通银行打款回单复印件；2015年5月26日程爱亮的情况说明：成立元于2011年7月份购买九基公司门面房，因资金不够，从程爱亮处借1009600元，程爱亮代替成立元将1009600元转给九基公司。③2015年5月27日九基公司的情况说明：成立元所购涉案房屋共1609600元，其中2011年7月14日银行转账1509600元，付现金100000元。④2011年7月19日九基公司的收据，收到成立元160.96万元购房款。2、成立元提供的房位确定单载明：①房号：“天地惠城”B区商业门面房9号楼（9-1）（9-2）层；②面积：174平方米；③单价：9250.5元/平方米；④总价款：1609600元。3、本院于2019年12月19日对现场进行了勘查，了解涉案房产的坐落情况、出租情况等，当事人成立元及其代理人李霄、李剑代理人陈红、赵天下等人到达现场，共同对涉案房产的座落、出租等情况进行核实了解。本院认为：本案的争议焦点为：本案应当适用《执行异议和复议规定》第二十九条还是第二十八条；成立元对涉案房屋所享有的权利是否可以排除人民法院的强制执行。关于本案的法律适用。《执行异议和复议规定》第二十九条是商品房消费者保护的条款，因涉案房屋系商铺，并非用于居住的房屋，故本案不适用上述条款，而应当适用《执行异议和复议规定》第二十八条。《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条的规定：“案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。”本案中，成立元要举证证明其对涉案房屋所享有的权利符合《执行异议和复议规定》第二十八条规定的条件。对此，本院分述如下：关于成立元与九基公司是否存在真实合法有效的商品房买卖法律关系。根据成立元提供的2011年7月19日的房位确定单，确定单上只明确了房号、面积及价格，并没有约定付款的方式、时间，交付使用条件及日期，办理产权登记、违约责任等商品房买卖合同的基本要素，不符合《商品房销售管理办法》第十六条之规定，无法认定双方存在真实合法有效的商品房买卖法律关系。关于房款的交付。成立元提供了2011年7月14由马秀梅向九基公司转款500000元的转款回单复印件、由程爱亮向九基公司转款1009600元的回单复印件，九基公司的收据，以证明其已经支付了全部房款，但10000万元没有相应的银行交款凭证，结合本院勘查现场的情况，上述证据并不足以证明成立元支付了购房款。因无法认定成立元与九基公司存在真实合法有效的商品房买卖合同法律关系、成立元支付了购房款，故对房屋的占有，也无法确认系有权占有。综上，成立元的主张不符合上述司法解释规定的条件，对其请求排除执行的上诉请求，依法不予支持。原审认定事实清楚，处理结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费19286元，由上诉人成立元负担。本判决为终审判决。审判长 王 静审判员 牛建华审判员 王朝阳二〇二〇年三月五日书记员 李嘉慧