贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 (2019)黔27行赔初39号 原告陈仕章，男，1947年1月19日生，布依族，住贵州省长顺县。 委托代理人汪庆丰、陆迦楠，均系北京楹庭律师事务所律师。 被告长顺县人民政府，住所地：贵州省长顺县城关。 法定代表人李友军，该县政府县长。 委托代理人李远，贵州法制时代律师事务所律师。 委托代理人甘立君。 原告陈仕章诉被告长顺县人民政府房屋行政赔偿一案，于2019年1月21日向本院提起行政诉讼，本院于同日立案后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书、举证通知书。本院依法组成合议庭，于2019年5月14日公开开庭审理了本案。原告陈仕章委托代理人汪庆丰、陆迦楠，被告长顺县人民政府委托代理人李远、甘立君到庭参加诉讼，原告陈仕章未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，原告房屋遭到强拆，造成原告房屋及屋内外的财产灭失，被告的违法强拆行为已被黔南州中级人民法院生效判决确认违法。2018年9月25日原告向被告邮寄了《国家赔偿申请书》及相关材料，11月24日收到被告作出的《不予赔偿决定书》，该决定书违法，遂向法院请求被告赔偿：1、违法强拆原告房屋折价赔偿损失2007200元；2、强拆过程中原告遭受的房屋损失共计820220元；3、强拆至今的住房损失共计115200元；4、因违法强拆致使房屋无法居住，请求另行安置原告住房。 为证明其主张，原告向本院提交并当庭举示如下证据： 第一组证据：1、（2017）黔27行初79号《行政判决书》，拟证明：长顺县人民政府强拆原告房屋行为已被黔南州中级人民法院生效判决确认违法。 第二组证据：2、国家赔偿申请书；3、财产损失清单，拟证明：原告曾向被告申请过赔偿的事实。 第三组证据：4、长府行赔决[2018]1号《不予赔偿决定书》，拟证明：被告收到原告提出的赔偿申请材料，并作出不予赔偿的决定。 被告长顺县人民政府对原告陈仕章所举示的证据的质证意见：第一组证据三性无异议；对第二组证据中的2号证据三性无异议，证明目的有异议，其损失应该提供证据，而不是自己拟定的财产清单；对3号证据三性不予认可，该清单系原告自己制作；第三组证据三性无异议。 被告长顺县人民政府辩称，一、根据《中华人民共和国国家赔偿法》规定，原告不应获得赔偿。根据该法第二条第一款规定，原告违法建筑不属于其合法权益，依法不应得到赔偿；二、原告主张的赔偿及损失无法律和事实依据。根据黔南州水利水电工程移民局黔南移发[2014]66号《关于长顺县干桥水库工程建设征地移民安置规划报告的批复》，同意各类补偿项目及其标准，即同意《贵州省长顺县干桥水库工程建设征地移民安置规划报告（审定本）》涉及补偿项目和标准，正房砖混结构和砖木结构补偿标准分别是818元/㎡和577元/㎡，偏房砖混结构和砖木结构补偿标准分别是613元/㎡和432元/㎡。原告的房屋是正房还是偏房，亦或是其他建筑，都未能明确，无法得知该房屋按照何标准计算，故原告主张赔偿2007200元无法律依据。此外，被告在强拆原告房屋过程中未损坏原告任何财物，故原告请求赔偿财物损失820220元无事实和法律依据。原告的房屋本属于拆迁范围，被告已对拆迁补偿安置方案进行公示，且上级政府部门批准的补偿金额中已经包括原告所诉请的住房损失，故原告主张的115200元不应得到支持。综上，请求法院依法驳回原告的全部诉请。 被告在法定举证期限内向本院提交并当庭举示如下证据： 第一组证据：1、组织机构代码证；2、法定代表人身份证明，拟证明：被告诉讼主体资格。 第二组证据：3、贵州省长顺县干桥水库工程建设在征地移民安置规划报告（审定本）；4、黔南移发[2014]66号《关于长顺县干桥水库工程建设征地移民安置规划报告的批复》；5、长顺县干桥水库工程建设征地移民安置规划报告专家审查意见；6、干桥水库工程建设征地移民安置补偿投资估算汇总表；7、干桥水库附属设施实物指标调查成果表，拟证明：原告诉请的赔偿金额所依据的计算标准和计算方式错误，不应得到支持。 第三组证据：杨明朝的证人证言，拟证明：在对房屋拆除时已对房屋内的物品进行登记和清点，并没有对物品进行损害。 原告陈仕章对被告长顺县人民政府所举示的证据的质证意见：对第一组证据无异议；对第二组证据三性及证明目的不予认可，对3号证据，认为被告只是提交了审定本封面及其内容的88-93页，且并未提供原件。被告提供的该组证据都不是法定的补偿程序，且被告收集证据没有法律依据，被告有义务对原告的房屋进行调查；对第三组证据不认可，证人参与了拆迁，是政府的工作人员，与被告有利害关系，没有证明力，证人离现场比较远，没有看清现场具体状况，因此达不到被告证明目的。 为了查清本案事实，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十九条的规定，在庭审结束后，本院要求被告补充证据，并提交给原告进行质证： 第一组证据：1、长府发[2017]47号《关于禁止在长顺县干桥水库工程淹没区和施工区新增建设项目和迁入人口的通知》及粘贴照片。拟证明：粘贴的时间以及发布禁止抢修抢建文件的具体内容。 第二组证据：2、陈仕章案件照片8张，拟证明：照片1-5是公告粘贴的情况，图片6是陈仕章老房屋照片，图片7是新房屋照片，图片8是瓦房的照片。图片6和8是同一处房屋。新房是在实物调查后才新建的，实物调查时没有房子。 第三组证据：3、贵州省长顺县干桥水库工程建设征地移民安置规划报告（审定本）及批复，拟证明：该片区的房屋都是按照这个标准进行征收补偿。 原告陈仕章对被告长顺县人民政府补充举示的证据的质证意见： 对第一组证据：没有看到该份公告，不知道。对第二组证据：原告没有看到公告张贴的情况，但图片6、7、8认可。对第三组证据：无异议。 经审查，原告、被告提交的证据，客观真实、来源合法，能够认定本案基本事实，本院予以确认。 经审理查明，原告持有的1987年3月1日《宅基地使用证》载明原告住址位于长顺县，宅基地使用面积为98平方米。原告在该组建有房屋。其有子女陈国平、陈国秀、陈追、陈可、陈国金。被告为进行长顺县干桥水库工程项目建设，将原告陈仕章房屋及该房屋占用的土地纳入征收范围内。2015年9月6日，长顺县国土资源局作出《关于责令限期交出土地的通知》，限陈仕章在收到通知书之日起十五日到长顺县移民局办理征地补偿领取登记，并于十日内腾出土地，逾期将强制执行。原告知晓该通知，但在房屋被拆除前未交出土地。2015年10月14日，在没有向原告陈仕章送达强制拆除行政法律文书的情况下，被告长顺县政府组织包括被告长顺县国土资源局在内的多家单位，对原告的老房屋进行强制拆除。该强制拆除行为经本院于2017年5月31日作出的（2017）黔27行初79号《行政判决书》确认违法，原告遂于2018年9月25日向被告申请行政赔偿。被告于2018年11月25日作出长府行赔决［2018］1号《不予赔偿决定书》，决定对原告不予赔偿。原告不服，向本院提起行政赔偿诉讼，在其赔偿清单中，原告提出要求被告赔偿新、老房屋及物品损失，其中新房屋是指在该组修建的除老房屋外的两栋房屋，共计三栋房屋。在本院责令被告补充证据时，被告提交了原告新、老房屋照片，并主张新房屋系被告张贴公告后修建，应属违法建筑，应不予赔偿。 本院认为，本案争议焦点：一、原告主张其在松纳组除老房屋外有新房屋两栋能否纳入本案赔偿范围；二、原告老房屋及其他项目是否应得到赔偿及赔偿金额的确定。 一、关于原告主张其在松纳组除老房屋外有新房屋两栋能否纳入本案赔偿范围的问题。根据《中华人民共和国土地管理法》第六十二条“农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。农村村民建住宅，应当符合乡（镇）土地利用总体规划，并尽量使用原有的宅基地和村内空闲地。农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准；其中，涉及占用农用地的，依照本法第四十四条的规定办理审批手续。农村村民出卖、出租住房后，再申请宅基地的，不予批准。”宅基地是指农民依法取得的用于建造住宅及其生活附属设施的集体建设用地，“一户一宅”是指农村居民一户只能申请一处符合规定面积标准的宅基地。本案中，原告在松纳组拥有宅基地并建有房屋一处，符合法律规定，同时根据本院（2017）黔27行初79号确认违法判决案的卷内材料包括庭审笔录反映，原告在该案中仅主张其有一栋房屋，且该房屋有宅基地，结合原告在该案中提交的老房屋照片，通过宅基地证颁发的时间与该房屋照片进行比对分析，原告在宅基地上修建的房屋应是原告的老房屋，确认违法判决所认定的被强制拆除的房屋应是原告的老房屋。关于原告主张新房屋两栋，因未经生效确认违法判决所认定，不列入本案的赔偿范围。 二、关于原告老房屋是否应得到赔偿及赔偿金额的确定问题。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”之规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时，因违法行为造成公民、法人或者其他组织合法财产损害的，受害人具有获得相应赔偿的权利。本案中，被告强制拆除行为已经生效判决确认违法，原告应获得相应赔偿。 （一）原告老房屋面积认定问题。被告提交的《干桥水库房屋面积实物调查汇总表》《干桥水库附属设施实物指标调查成果表》是针对该库区村民房屋及附属设施面积进行绘制，具有客观性，在原告未举示相反的证据予以推翻前，可作为本案原告老房屋及附属设施面积的参考依据。被告提交的《贵州省长顺县干桥水库工程建设征地移民安置规划报告（审定本）》是经黔南布依族苗族自治州水利水电工程移民局批复同意，关于长顺县干桥水库工程建设征地移民安置的补偿估算表，根据“赔偿不低于补偿的原则”，该规划报告可作为本案的赔偿标准。 1、原告老房屋及其附属设施可获得的赔偿为：主房砖木结构两层共计150.91㎡×577元/㎡=87075.07元，禽舍34.01㎡×238元/㎡=8094.38元。 附属设施可获得的赔偿为：三合土晒坝152.33㎡×32元/㎡=4874.56元；蓄栏1个×150元/个=150元；厕所按100元/个计算共100元；堡坎62.08㎡×60元/㎡=3724.8元；砖围墙17.56㎡，石围墙5.18㎡共计22.74㎡×40元/㎡=909.6元；电视卫星接收器1个250元；炉灶2个×200元/个=400元，共计10408.96元；原告主张室外梯步与院坝石头梯步、铝合金窗子，铝合金扶手，钢筋，室内乳胶漆，防盗门，室外真石漆，地板砖，室内墙砖，无具体标准，因双方未提交相应证据进行佐证，故根据日常生活经验法则以及物品的新旧程度，本院酌情认定20000元。前述损失共计125578.41元。 2、原告老房屋家庭生活用品损失的确定。因被告在强制拆除过程中，本应依法妥善处置并保全证据，以证明其在强制拆除过程中已尽慎重、妥善之注意义务，对原告老房屋内的合法财产已予清空并妥善处理。但被告并未提供前述证据进行佐证，故其应为自己的违法行为承担不利后果。故，原告清单中主张的赔偿项目部分符合普通家庭的日常生活用品，可予以支持。根据公平、合理原则，考虑当地农户生活水平和物品的新旧程度，参照同类物品的市场价格，对该部分损失本院酌情支持30000元。 （二）关于原告主张强拆至今的住房损失共计115200元的问题。原告房屋被强制拆除，必然导致原告在接受赔偿前，另寻住房，并承担相关费用。因此，根据《贵州省长顺县干桥水库工程建设征地移民安置规划报告（审定本）》，原告子女数，确定原告该项费用为1200元/人×5人=6000元。 （三）关于原告主张因违法强拆致使房屋无法居住，请求另行安置原告住房的问题。根据《贵州省长顺县干桥水库工程建设征地移民安置规划报告（审定本）》，可对原告进行安置。 综上，被告长顺县人民政府应当赔偿原告老房屋被强制拆除时赔偿金共计161578.41元。因前述损失在被告违法强拆行为发生之日就已客观存在，被告理应在侵权行为发生后及时履行赔偿义务，尽快支付违法损害赔偿金，尽可能减少被拆迁人的损失。如违法损害赔偿金不计付利息，则会使被拆迁人的直接损失无法得到全部赔偿。但截止本案一审辩论终结时，被告仍未对原告的损失进行赔偿，从督促被告尽快履行赔偿义务，避免原告直接损失扩大的角度出发，被告应对其迟延支付的损害赔偿金计付利息。本院将利息的计算确定为：以161578.41元为基数，以2015年10月14日为起始时间计算银行利息。利率以判决生效时中国人民银行公布的同期人民币整存整取定期存款基准利率计算，不计算复利。故，被告对原告损失赔偿的总金额应为：赔偿拆除原告房屋造成的各项损失161578.41元及利息。原告的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。为此，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条、第七条、第三十二条、第三十六条以及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十九条、第三十二条、第三十三条之规定，判决如下： 一、被告长顺县人民政府于本判决生效之日起六十日内支付原告陈仕章赔偿金161578.41元及利息（利息计算方法：以161578.41元为基数，从2015年10月14日起计算至赔偿款实际支付之日止，利息利率以判决生效时中国人民银行公布的同期人民币整存整取定期存款基准利率计算）； 二、被告根据《贵州省长顺县干桥水库工程建设征地移民安置规划报告（审定本）》为原告陈仕章择址进行安置。 三、驳回原告其余诉讼请求。 本案不收取案件受理费。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。 逾期不上诉的，本判决则发生法律效力。 审判长 罗 艳 审判员 刘玉冰 审判员 金长虹 二〇一九年七月十九日 法官助理冉玲 书记员李楠 附：本裁判文书适用的相关法律依据 1、《中华人民共和国行政诉讼法》 第三十八条在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外： （一）被告应当依职权主动履行法定职责的； （二）原告因正当理由不能提供证据的。 在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。 2、《中华人民共和国国家赔偿法》 第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利： （一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的； （二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的； （三）违法征收、征用财产的； （四）造成财产损害的其他违法行为。 第七条行政机关及其工作人员行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，该行政机关为赔偿义务机关。 两个以上行政机关共同行使行政职权时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，共同行使行政职权的行政机关为共同赔偿义务机关。 法律、法规授权的组织在行使授予的行政权力时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，被授权的组织为赔偿义务机关。 受行政机关委托的组织或者个人在行使受委托的行政权力时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，委托的行政机关为赔偿义务机关。 赔偿义务机关被撤销的，继续行使其职权的行政机关为赔偿义务机关；没有继续行使其职权的行政机关的，撤销该赔偿义务机关的行政机关为赔偿义务机关。 第三十二条国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。 能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理： （一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产； （二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿； （三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金； （四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金； （五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金； （六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支； （七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息； （八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。 3、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 第二十九条人民法院审理行政赔偿案件，就当事人之间的行政赔偿争议进行审理与裁判。 第三十二条原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。 第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。 4、《大中型水利水电工程移民安置前期工作管理暂行办法》 第十一条工程占地和淹没区实物调查，由项目法人或者项目主管部门按照国家有关政策和规范要求，会同工程占地和淹没区所在地的地方人民政府实施。实物调查工作开始前，项目法人或项目主管部门应向工程占地和淹没区所在地省级人民政府提出申请。省、自治区、直辖市人民政府发布禁止在工程占地和淹没区新增建设项目和迁入人口的通告后，方可开展实物调查工作。 由项目法人或者项目主管部门、地方人民政府有关部门、设计单位组成联合调查工作组，共同开展实物调查工作。实物调查应公正、客观、全面、准确，调查结果应经调查者和权属人签字认可。实物调查结果应进行公示，公示期不少于7天，最长不超过14天。如对公示结果有异议，联合调查工作组应对有异议的调查结果重新进行调查，并再次公示。公示结果无异议后，县级以上（含县级）地方人民政府应对实物调查成果出具书面认可意见。 第十五条由国务院及国务院投资主管部门审批（核准）的大中型水利水电工程项目以及工程建设跨省区的项目，移民安置规划大纲由流域机构或者项目主管部门报送国务院水行政主管部门，由国务院水行政主管部门与项目所在省、自治区、直辖市人民政府联合审批，审批文件主送移民安置规划大纲报送单位，同时抄送国务院投资主管部门，省、自治区、直辖市人民政府移民管理机构和投资主管部门；移民安置规划由流域机构或省、自治区、直辖市人民政府水行政主管部门随工程可行性研究报告或者项目申请报告一并报送国务院水行政主管部门，国务院水行政主管部门组织对移民安置规划进行审核，审核意见主送国务院投资主管部门，同时抄送移民安置规划报送单位，省、自治区、直辖市人民政府移民管理机构和项目法人单位。 其余大中型水利水电工程，项目法人或者项目主管部门应当将移民安置规划大纲报项目所在省、自治区、直辖市人民政府审批，移民安置规划报项目所在省、自治区、直辖市人民政府移民管理机构审核。 移民安置规划大纲和移民安置规划完成后，项目法人或者项目主管部门应当征求移民区和移民安置区县级以上（含县级）地方人民政府的意见，并将书面意见随移民安置规划大纲和移民安置规划一并上报审批（审核）部门。 第十六条提交审批的移民安置规划大纲成果应包括：移民安置规划大纲报告、实物调查报告、征求移民和移民安置区居民意见的有关材料、县级以上（含县级）地方人民政府对实物调查成果的意见等。 提交审核的移民安置规划成果应包括：移民安置规划报告、移民安置规划大纲批准文件、征求移民和移民安置区居民意见的有关材料、县级以上（含县级）地方人民政府出具的书面意见、必要的附表及附图。 第十七条移民安置规划大纲审批机关主要对以下事项进行审查，提出审批意见： （一）编制单位的资质是否符合要求； （二）编制依据是否充分； （三）内容是否全面，是否符合国家移民政策； （四）占地范围与工程建设和运行管理的要求是否相一致； （五）实物调查方法是否符合实际，实物调查成果是否真实可靠； （六）规划编制的依据、指导思想和原则是否全面，是否符合国家和涉及省、自治区、直辖市的有关规定和当地实际。 （七）移民安置任务、安置标准是否符合国家和涉及省、自治区、直辖市的有关规定和当地实际； （八）移民安置环境容量分析的方法是否得当，分析结果是否符合当地实际； （九）移民安置方案是否广泛听取了移民和移民安置区居民的意见； （十）移民生活水平预测方法是否合适； （十一）移民安置规划是否与国家和相关地方国民经济和社会发展规划以及土地利用总体规划、城乡规划相衔接； （十二）征地补偿和移民安置资金估算编制的原则、依据和内容是否符合国家法律法规和政策及地方法律法规； （十三）《条例》规定的其它内容。 第十八条经批准的移民安置规划大纲是编制移民安置规划的基本依据，应当严格执行，不得随意调整或者修改；由于国家政策、工程选择、规模等建设方案等发生较大变化确需调整或修改的，应当报原审批机关批准。 第十九条移民安置规划审核机关主要对以下事项进行审核，提出审核意见： （一）内容是否严格执行经批准的移民安置规划大纲； （二）编制单位的资质是否符合要求； （三）编制依据是否充分； （四）移民安置规划是否征求当地人民政府意见； （五）移民安置方案是否广泛听取移民和移民安置区居民的意见； （六）移民安置方案是否落实，移民搬迁后生活能否达到或者超过原有水平； （七）水库移民后期生产生活是否已有扶持措施； （八）农村移民安置、城（集）镇迁建、企业迁建、专项设施迁建或者复建、防护工程建设、水库水域开发利用、水库库底清理和移民安置区水土保持，是否符合有关规范要求； （九）征地补偿和移民安置资金估算是否符合国家法律法规和政策。 （十）《条例》规定的其它内容。 第二十条经审核的移民安置规划是组织实施移民安置工作的基本依据，应当严格执行，不得随意调整或修改。在项目实施中，因实际情况确需调整和修改的，应编制专题报告，依照本办法第十五条的规定重新审核。 第二十四条小型水利水电工程移民安置前期工作可参照本办法执行。 第二十五条地方人民政府水行政主管部门、移民管理机构可以根据本办法制定实施细则。