广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0305民初14255号原告：深圳康泰生物制品股份有限公司，住所地深圳市南山区科技工业园科发路**，统一社会信用代码91440300618837873J。法定代表人：杜伟民，董事长。委托诉讼代理人：郭海英，广东广和律师事务所律师。委托诉讼代理人：董文华，广东广和律师事务所实习律师。被告：甘肃鹏润生物制品有限公司，住所地甘肃省兰州市榆中县定远镇定远村瑞鑫国际商业城仓储物流园区****，统一社会信用代码91620100660035700W。法定代表人：余晓钧。委托诉讼代理人：王千，河北地依律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨亮，男，汉族，1971年5月3日出生，系该公司员工。被告：陈虹，女，1977年6月13日出生，汉族，身份证住址河南省开封市金明区。委托诉讼代理人：王千，河南依地律师事务所律师。原告深圳康泰生物制品股份有限公司（以下简称“康泰生物公司”）与被告甘肃鹏润生物制品有限公司（以下简称“甘肃鹏润公司”）、陈虹买卖合同纠纷一案，本院于2017年8月8日受理后，于2017年11月24日适用普通程序公开开庭审理，原告委托诉讼代理人郭海英，被告甘肃鹏润公司、陈虹共同委托诉讼代理人王千到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告康泰生物公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告甘肃鹏润公司向原告偿还所欠的货款人民币3864034.92元及相应的违约金至清偿之日止（暂计至2017年8月8日为2187814.31元)；二、被告陈虹对被告甘肃鹏润公司以上债务承担连带清偿责任；三、本案所有诉讼费用由两被告承担。事实与理由：原告与被告甘肃鹏润公司系买卖关系。根据双方签订的《××疫苗市场推广服务合同》（下称“推广合同”），原告如期向被告甘肃鹏润公司提供约定数量的特定疫苗，然而被告甘肃鹏润公司却没有按照约定向原告支付相应的货款。至今被告甘肃鹏润公司仍欠原告货款3864034.92元。原告在与被告陈虹的约谈记录中约定，被告陈虹作为担保人提供连带责任担保，应对被告甘肃鹏润公司所欠债务承担连带清偿责任。经多次催促，被告甘肃鹏润公司、陈虹仍不予偿还，违背了民事主体都应遵循的契约精神、诚信原则，严重损害了原告的合法权益。被告甘肃鹏润公司、陈虹共同答辩称：一、原告所述与事实不符，开封鹏润生物制品有限公司与甘肃鹏润公司已经按约定将货款全部履行完毕，截至2017年8月总共支付6124892元，被告并不欠原告货款，请法庭依法驳回原告对两被告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：康泰生物公司（甲方）、甘肃鹏润公司（乙方）与陈虹（丙方、担保方）分别于2013年8月1日、2014年1月1日、2015年1月1日共签订三份《××疫苗区域购销合同》，约定：乙方购买甲方疫苗产品，经甲方授权，在甲方指定经营区域经营、销售甲方生产的重组乙型××疫苗。乙方须向甲方交纳市场保证金50万元，作为乙方资信和履约的保证。待合同终止，乙方完全履行合同约定所有义务，同时乙方购进甲方的产品全部销售完毕或乙方库存产品已过效期，所有产品均以完成汇款，保证金无利息退还。甲乙双方任何一方违反本合同，必须在终止合同时或收到守约方发出的《终止合同决定通知书》之日起，双方在十五日内结清本合同推广区域的全部货款，若其中有一方客户没有付清全部货款的，则由乙方直接负责与甲方结清货款并直接向甲方全额支付，否则，违约方每天向守约方缴纳未付货款总额的万分之五的滞纳金。丙方为本合同项下乙方及乙方客户的付款义务提供连带责任担保，担保范围为：乙方尚未支付的货款、利息、违约金、赔偿金和甲方为实现债权的费用（包括但不限于诉讼费或仲裁费、律师费、财产保全费、评估费、拍卖费、财产保管费、执行费、差旅费等）。出库单号为1506014的《收货确认函》显示，甘肃鹏润公司确认收到康泰生物公司20ug的疫苗3000支，出库日期为2015年6月5日；出库单号为1510045的《收货确认函》显示，甘肃鹏润公司确认收到康泰生物公司20ug的疫苗200支，出库日期为2015年10月16日。康泰生物公司与甘肃鹏润公司2014年4月15日签订的《备忘录》载明，截至2014年4月15日，甘肃鹏润公司欠康泰生物公司总金额为2721216.7元，甘肃鹏润公司承诺2014年分期支付结清该欠款。2015年1月15日，康泰生物公司、北京民海公司（约谈人为杜伟民等四人）与开封鹏润生物制品有限公司、甘肃鹏润公司（被约谈人陈虹）就关于江苏省市场有关情况进行约谈，签署《约谈记录》，达成如下约定：截止2014年12月31日，甘肃鹏润公司与开封鹏润生物制品有限公司共欠康泰生物公司××疫苗货款7440428.36元（具体数字以财务核对后数据为准），该笔货款中含23581支60ug换效期未发货的货款共计2519780元（具体数字以财务核对后数据为准），甘肃鹏润公司与开封鹏润生物制品有限公司承诺以上已经发货的约4928320元欠款于2015年6月30日之前还清，如甘肃鹏润公司与开封鹏润生物制品有限公司客户未按时给康泰生物还款，将由甘肃鹏润公司与开封鹏润生物制品有限公司垫付给康泰生物公司，将该笔货款准时还清。否则，康泰生物公司对23581支到效期的60ug××疫苗不予调换。对于总欠款中换效期部分的货款，甘肃鹏润公司与开封鹏润生物制品有限公司承诺于2015年12月31日前全部还清。如不能按时全部还清康泰生物公司××款时，由陈虹个人承担所欠债务。被告提交的原告康泰生物公司的收款收据显示：康泰生物公司于2010年10月8日收到甘肃鹏润公司苗款押金500000元。原告提交的客户往来对账函显示，客户名称：陈虹，截至2016年7月31日，累计欠款4208923.11元。被告甘肃鹏润公司在该函件上盖章确认。被告甘肃鹏润公司向本院提交被告其直接对原告转账的凭证（复印件）及其自行制作的客户对原告汇款清单2份，拟证明自2014年7月29日至2016年1月28日之间其直接支付给原告货款共计1699500元，自2014年4月15日至2017年8月甘肃鹏润公司的客户直接与原告结算货款共计4425392元。被告甘肃鹏润公司主张根据以上两份证据共同证明甘肃鹏润公司、甘肃鹏润公司截至2017年8月共与原告结算货款6124892元，结合《备忘录》，被告甘肃鹏润公司已多付原告货款，因为原告还有1万支疫苗未发货，不存在欠原告货款的事实。原告对被告提交的以上证据的真实性均不予确认。被告甘肃鹏润公司向本院提交原告委托书一份及银行活期账户查询清单3份，证明被告陈虹于2012年至2013年期间系原告的职工。原告对委托书的真实性予以确认。被告甘肃鹏润公司向本院提交《往来询证函》一份（复印件），称原件存于信永中和律师事务所和原告处，证明截止2016年6月30日，原告欠被告开封鹏润公司欠款1092276.25元。原告不确认该函件的真实性，本院依据被告甘肃鹏润公司的申请，依法向信永中和律师事务所调取该函件的原件，信永中和律师事务所回函载明：该所并未发现该《往来询证函》原件。另查，原告在提出本案诉讼的同时，对开封鹏润生物制品有限公司另案提起诉讼，请求法院判令开封鹏润生物制品有限公司向原告偿还所欠的货款人民币4577530.31元及相应的违约金等。两案中的证据《约谈记录》为同一份证据。以上事实，有××疫苗市场推广服务合同、《备忘录》、《约谈记录》、发货确认函、《客户往来对账函》等证据及庭审笔录为证，足以认定。本院认为，原告与被告甘肃鹏润公司、陈虹签订的《××疫苗市场推广服务合同》系当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应按照协议约定严格履行义务。出卖人依约履行交付义务的，买受人应当按期足额支付价款。本案中，原告已交付货物，被告应及时支付货款。关于被告应付货款的数额，本院认为，原告提供《约谈记录》、《备忘录》、《客户往来对账函》等证据证明被告甘肃鹏润公司存在欠款事实，且被告甘肃鹏润公司对以上证据均予以确认，根据《备忘录》、《约谈记录》、《客户往来对账函》等证据的先后形成时间以及记载的被告甘肃鹏润公司欠款数额的变化情况，本院相信在该期间原、被告存在部分汇款或发货，但原、被告均不能提供完整的往来账目，原告也为提交诉求的计算依据，本院根据现有证据分析。从约谈记录的内容分析，截至2014年12月31日，被告甘肃鹏润公司与另案当事人开封鹏润生物制品有限公司共拖欠原告已经发货的货款为4928320元，未发货的换效期疫苗货款为2519780元，若被告未按照约定期限支付已经发货的货款，则原告不予发送调换疫苗，此后，被告未依约付清货款，原告也未提交证据证明有发送新的疫苗，未陈述此后疫苗款的往来情况，而制作日期最近的《客户往来对账函》，显示的客户为被告陈虹，而当时陈虹为两家公司的法定代表人，对账函上也有部分开封鹏润生物制品有限公司的汇款，也包括了发往江苏的货款，原告在另案是诉讼中也未提交与另案当事人开封鹏润生物制品有限公司的对账情况，故本院有理由相信《客户往来对账函》上所确认的欠款为被告甘肃鹏润公司与另案当事人开封鹏润生物制品有限公司的共同欠款。被告甘肃鹏润公司诉讼中提交的付款凭证、往来询证函均为复印件，客户付款清单为被告自行制作，原告均不确认，而其付款凭证的付款时间均在双方签署《客户往来对账函》之前，因此，被告关于已经付清欠款的抗辩意见本院不予采信。原告康泰生物公司在本案中请求判令被告甘肃鹏润公司向原告偿还所欠的货款人民币3864034.92元的主张，低于《客户往来对账函》显示客户陈虹累计欠款4208923.11元，本院依法予以支持，但除去康泰生物公司主张的甘肃鹏润公司所欠货款3864034.92元，剩下344888.19元应为另案当事人开封鹏润生物制品有限公司所欠货款。关于押金的问题，《××疫苗区域购销合同》并未约定拖欠货款可以没收押金，而双方之间的合同已经实际终止，原告也并未举证已经将押金抵扣疫苗款，且押金年收据仍在被告甘肃鹏润公司处，故应在甘肃鹏润公司所欠货款中扣除该押金款，即被告甘肃鹏润公司应向原告支付货款3364034.92元，原告关于货款的诉讼请求，部分有事实依据，本院部分予以支持。关于原告主张被告甘肃鹏润公司支付违约金的主张，原被告双方签署的《××疫苗区域购销合同》中约定违约方每天向守约方缴纳未付货款总额的万分之五的滞纳金。该违约金约定合法有据，本院依法予以支持。原、被告双方约定被告应在2015年6月30日前还清款项，故应以3364034.92元为本金，按照每日万分之五的标准，自2015年7月1日起计违约金，计至实际支付之日止。关于被告陈虹的担保责任，被告陈虹在《××疫苗区域购销合同》中明确约定为被告甘肃鹏润公司付款义务提供连带责任担保，在约谈记录中再次明确付款义务，故原告主张被告陈虹对被告甘肃鹏润公司的债务承担连带责任的请求具有事实和法律依据，本院依法予以支持，被告陈虹承担保证责任后，有权向被告甘肃鹏润公司追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：一、被告甘肃鹏润生物制品有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳康泰生物制品股份有限公司支付货款3364034.92元及逾期付款违约金（以3364034.92元为本金，按照每日万分之五的标准，自2015年7月1日起计至实际还清之日止）；二、被告陈虹对被告甘肃鹏润生物制品有限公司上述还款义务承担连带清偿责任，被告陈虹承担保证责任后，有权向被告甘肃鹏润生物制品有限公司追偿；三、驳回原告深圳康泰生物制品股份有限公司其他诉讼请求。如被告甘肃鹏润生物制品有限公司、陈虹未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费54162.9元，保全费5000元，由原告负担13844.9元，被告甘肃鹏润生物制品有限公司、陈虹负担45318元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  贺冬红人民陪审员  胡 鸣人民陪审员  林映飞二〇一九年二月十二日书 记 员  庄美芬附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。