四川省自贡市大安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0304民初188号 原告：自贡市凯越电气有限公司，住所地四川省自贡市贡井区艾叶镇高坎村6组。 法定代表人：何伟，总经理。 委托诉讼代理人：李志强，四川中业律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈戈，四川中业律师事务所律师。 被告：四川省华蓥市南方送变电有限公司，住所地四川省华蓥市迎宾路75号。 法定代表人：郭土，总经理。 委托诉讼代理人：黄治川，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：谢万玲，四川明致律师事务所律师。 被告：四川省华蓥市南方送变电有限公司自贡分公司，住所地四川省自贡市大安区新民乡花园村1组。 负责人：张一山，经理。 委托诉讼代理人：张卫东，四川瀚毅律师事务所律师。 被告：张一山，男，1976年3月11日出生，汉族，住四川省荣县。 原告自贡市凯越电气有限公司与被告四川省华蓥市南方送变电有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月24日立案后，被告四川省华蓥市南方送变电有限公司向本院申请追加四川省华蓥市南方送变电有限公司自贡分公司、张一山为本案共同被告，本院经审查予以准许。本院依法适用普通程序，公开开庭了进行审理。原告自贡市凯越电气有限公司（以下简称凯越电气公司）的委托诉讼代理人李志强、陈戈、被告四川省华蓥市南方送变电有限公司（以下简称南方送变电公司）的委托诉讼代理人黄治川、谢万玲、被告四川省华蓥市南方送变电有限公司自贡分公司（以下简称南方送变电公司自贡分公司）的委托诉讼代理人张卫东、被告张一山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出的诉讼请求：1.判令被告南方送变电公司立即支付原告货款1081200元和违约金216240元（由原诉讼请求“判令被告南方送变电公司立即支付原告货款1136400元和违约金227280元”庭审中变更）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告南方送变电公司的自贡分公司（无独立法人资格）于2016年5月签订电力设备供应合同，在合同中明确约定了设备单价、总价、付款时间、违约处罚、管辖等事项，合同签订后原告按约履行完全部供货义务，被告也在收货数量、质量汇总表上加盖公章予以确认，但付款期到后被告却以种种理由推脱拒绝，至今原告未收到一分货款，被告的行为已构成严重违约，原告为维护其合法权益，诉至法院，请求支持其诉讼请求。 被告南方送变电公司辩称，被告南方送变电公司自贡分公司与原告签订的《合同》和汇总表上虽有自贡分公司的印章但并不代表该合同已实际履行，没有自贡分公司负责人的签字，合同内容未约定单价不符合交易习惯，且自贡分公司并无该合同中载明的韦业-新天地项目，只有顺隆-新天地项目，而顺隆-新天地项目并不需要采购《合同》中载明的材料，故该合同存在虚假性，并未实际履行；《合同》签订的印章是自贡分公司，即总公司所设立的分支机构，虽不具备独立的法人资格，但拥有独立的财产，根据民事诉讼法的规定，是适格的诉讼主体，能够独立承担民事责任，被告南方送变电公司作为总公司不应承担责任；被告张一山作为挂靠人，被告南方送变电公司作为被挂靠人，根据挂靠合同，被告张一山经营分公司，自负盈亏，独立核算，因分公司而产生的债权债务应该由被告张一山承担责任；即使履行了合同，但原告主张的违约金过高，请求法院予以降低；《合同》中双方对违约责任约定了两种，视为约定不明，故原告主张的违约金不应得到支持；从原告的报价单上看，原告没有资格生产《合同》中出售的货物。 被告南方送变电公司自贡分公司辩称，自贡分公司的实际经营人是王建；自贡分公司的负责人张一山在印章管理上可能存在问题，原告举示的证据存在瑕疵，送货单上不能确认收货人是谁，更不能确认是分公司收了货，汇总表上的每一笔分公司都不清楚，原告应提交证据证明合同已经实际履行；对于违约责任法院审理确认。 被告张一山辩称，对于项目的支付情况还需确认，请法院根据事实作出判决。 原告为支持其主张向本院提交以下证据：1.原告、被告南方送变电公司、南方送变电公司自贡分公司的身份信息复印件各一份，拟证明原、被告主体资格及被告的经营范围；2.《合同》（含送货清单）原件一份、送货单（含自贡国光电气有限公司送货单九份、凯越电气公司送货单七份）原件十六份，拟证明原告按照合同约定履行了送货义务；3.《沿滩韦业-新天地项目合同的收到并正常使用确认汇总表》原件一份，拟证明被告南方送变电公司自贡分公司已经认可已收到货物。 被告南方送变电公司对原告提交的证据发表以下质证意见：证据1没有意见；证据2《合同》真实性有异议，合同中第一条约定总金额为83万元，该金额高于市场价格，一般不会存在委托办理费用，合同中第四条违约责任约定的计算方式有两种，即为约定不明视为没有约定，被告南方送变电公司自贡分公司没有合同中约定的韦业-新天地项目，该合同需方没有负责人的签字；送货清单上虽有被告南方送变电公司自贡分公司的盖章，但没有相关人员签字，不排除合同没有实际履行，且该清单上并不包含83万元的货物，只有17000多元；自贡国光电气有限公司的送货单九份，与本案无关，没有被告南方送变电公司自贡分公司的印章和相关人员的签字，不能证明货物已经送到，且是原告与该公司发生的。凯越电气公司的送货单七份，三性均有异议，是原告打印盖章的，没有被告南方送变电公司自贡分公司的签字和盖章，不能证实原告履行了送货义务；证据3真实性有异议，虽有被告南方送变电公司自贡分公司的盖章但无相关人员的签字，不排除合同没有实际履行，该表上合计金额83万元参照送货清单，没有单价，厂家没有生产该表上的型号。 被告南方送变电公司自贡分公司对原告提交的证据发表以下质证意见：证据1没有意见；证据2《合同》没有意见，送货清单上没有具体送货日期，不能确定是否收到货物，自贡国光电气有限公司的九份送货单三性均有异议，凯越电气公司的七份送货单需要进一步核实自贡分公司是否收到货物；证据3汇总表上的每一笔需要与送货单一一核对。 被告南方送变电公司为其辩称向本院提交以下证据：1.自贡市沿滩区人民法院（2018）川0311民初1134号民事判决书复印件，拟证明被告南方送变电公司自贡分公司在四川韦业房地产公司承包的项目是顺隆-新天地项目，并负责材料的采购，与原告提交的送货单上的韦业-新天地不是一个项目，被告南方送变电公司自贡分公司没有购买材料的需要，与原告签订的合同没有实际履行；2.《四川省华蓥市南方送变电有限公司贰零壹伍年内部承包合同》复印件一份，拟证明2014年12月8日被告南方送变电公司与被告张一山签订内部承包合同，约定自贡分公司由张一山实际经营，并自负盈亏，承担所有经济责任；自贡分公司有自己的财产及财务管理，对外能独立承担责任；张一山与南方送变电公司是挂靠合同关系，根据民事诉讼法司法解释第五十四条的规定，张一山是本案适格的主体，应对自贡分公司的债务承担连带清偿责任。 原告对被告南方送变电公司提交的证据发表以下质证意见：证据1关联性有异议，与本案无关，逻辑错误；证据2的关联性、真实性有异议，与本案无关，这份合同的约定不能对抗善意第三人。 被告南方送变电公司自贡分公司对被告南方送变电公司提交的证据发表以下质证意见：证据1真实性、合法性、关联性均无异议，此案在二审审理中；证据2真实性无异议，但2015年12月30日即合同期届满后已经作废了，该份合同无效。 被告张一山对被告南方送变电公司提交的证据发表以下质证意见：证据1无异议；证据2真实性无异议，但2015年12月30日即合同期届满后已经作废了，该份合同无效。 被告南方送变电公司自贡分公司未向本院提交证据。 被告张一山未向本院提交证据。 被告南方送变电公司向本院申请对原告与被告南方送变电公司自贡分公司于2016年5月18日签订的《合同》上4枚“四川省华蓥市南方送变电有限公司自贡分公司”印文和2017年1月10日的《自贡市凯越电气有限公司沿滩韦业-新天地项目合同的收到并正常使用确认汇总表》上“四川省华蓥市南方送变电有限公司自贡分公司”印文的真伪进行鉴定，并以被告南方送变电公司自贡分公司在自贡市大安区工商行政管理和质量技术监督局存档的营业执照副本上的印文和被告南方送变电公司提供的被告南方送变电公司自贡分公司的印文作为鉴定对比材料，本院委托四川联立司法鉴定中心进行鉴定。2019年4月15日，四川联立司法鉴定中心作出川联立司鉴中心[2019]文鉴字第12号司法鉴定意见书，原告、被告南方送变电公司自贡分公司、张一山均对该鉴定意见书的真实性、合法性、关联性无异议，被告南方送变电公司对该鉴定意见书的真实性、合法性无异议，但关联性有异议，不能证明合同已履行。 上述各方当事人出示的证据，各方当事人相互质证无异议的，本院予以确认；对各方当事人相互质证有异议的，在本院查明事实和分析说理中综合分析认定。 本院经审理认定事实如下： 2016年5月18日，原告凯越电气公司（供方）与被告南方送变电公司自贡分公司（需方）签订《合同》，该合同约定：一、产品名称、型号、计量单位、金额、供货时间及数量：产品名称桥架规格型号156米单位批数量1单价/金额19500元；产品名称桥架规格型号300米单位批数量1单价/金额24000元；产品名称低压柜18台、直流屏3台、环网柜1台单位批数量1单价/金额830000元；产品名称增加GGD2台单位批数量1单价/金额48250元；产品名称桥架3台变压器单位批数量1单价/金额44600元；产品名称增加零序电流互感器5只单位批数量1单价/金额800元；产品名称发电机一台铜排制作单位批数量1单价/金额41200元；产品名称铜端子等规格型号详见清单单位批数量1单价/金额17650.70元；产品名称委托办理费规格型号详见第五条单位批数量1单价/金额55200.00元；合计（大写）RMB：壹佰零捌万壹仟贰佰元柒角1081200.70元。二、质量要求、技术标准、供方对质量负责的条件和期限按如下标准执行：按国际GB7251.1/3、GB39062、按需方定货时提供的图纸功能要求；产品实行“三包”，在正常使用操作情况下，质保期为自产品出厂之日起一年之内（以送货单日期为准）；工程名称为韦业-新天地项目。三、交货地点：免运费送货到沿滩韦业-新天地项目工地。四、运输方式及到达交货地点的费用负担：供方送货，供方到需方交货地的运费由供方承担，货到现场的下货费、搬运费及一切安全责任由需方承担。五、委托办理费：需方特委托供方代为垫付带电作业费20000元、配电屏定制费22000元、配电屏报告费4000元，在沿滩供电局对韦业-新天地验收通电后，需方同意在每项的垫款基础上增加20%即总的垫付金额为55200元，到时同货款一并支付，上述三项不含发票及其他依据，结论以通电为准。六、包装标准、包装物的供应及回收：简易包装，保证产品到交货地完好无损，包装费由供方承担。七、验收标准、方法及提出异议期限：根据本合同第二条验收，货到一月内提出书面异议，双方签字或盖章，逾期视为需方在供方送货单签的字为验收合格。八、随机备品、配件、工具数量及供应办法：一二次电路图、相关配件及产品出厂合格证等必需由供方出具的材料。九、结算方式及期限：合同签订后于2017年1月18日之前一次性全部付清货款，货款总金额为1081200.70元。十、违约责任：双方协商解决，协商不成按国家相关法律法规解决。如果需方未按时付款，未付款部分供方享有对资金占用价值按同期银行贷款利息两倍追偿的权利。违约金为合同总额的20%。十一、解决合同纠纷办法：供需双方协商解决，如双方协商不成，按合同法相关规定解决，约定法院为大安区人民法院。十二、本合同自双方签字或盖章起生效。该合同落款有供方原告凯越电气公司委托代理人签字及加盖印章、被告南方送变电公司自贡分公司加盖印章。该合同第三页为送货清单。 2017年1月10日，被告南方送变电公司自贡分公司向原告出具《自贡市凯越电气有限公司沿滩韦业-新天地项目合同的收到并正常使用确认汇总表》，确认其收到并正常使用原告按《合同》约定向其运送的货物，并确认货物的产品名称、规格型号、单位、数量、金额，并确认带电作业费24000元、配电屏定值费26400元、配电屏报告费4800元，货物及三项费用合计为1081200.70元。该表落款收货确认单位上加盖了被告南方送变电公司自贡分公司的印章。 因被告南方送变电公司申请本院委托四川联立司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2019年4月15日作出川联立司鉴中心[2019]文鉴字第12号司法鉴定意见书，该意见书载明：“五、鉴定意见1.送检的签订时间为2016年5月18日的《合同》上4枚‘四川省华蓥市南方送变电有限公司自贡分公司’印文（含骑缝印文1枚）与送检‘的四川省华蓥市南方送变电有限公司自贡分公司’样本印文是同一枚印章盖印形成。2.送检的确认日期为2017年1月10日的《自贡市凯越电气有限公司沿滩韦业-新天地项目合同的收到并正常使用确认汇总表》上‘四川省华蓥市南方送变电有限公司自贡分公司’印文与送检的‘四川省华蓥市南方送变电有限公司自贡分公司’样本印文是同一枚印章盖印形成。”被告南方送变电公司垫付鉴定费18000元。 另查明，被告南方送变电公司自贡分公司于2014年2月26日经自贡市大安区工商行政管理和质量技术监督局登记成立，领取营业执照，该营业执照上载明：经营范围为受公司委托在公司资质许可证范围内从事电力工程施工总承包、送变电工程专业承包、房屋建筑工程施工总承包、工业与民用建筑、公路、桥梁、隧道、水利、水电、室内外装饰工程，零售建材，设备租赁（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。 本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。”的规定，被告南方送变电公司自贡分公司经工商登记机关登记领取了营业执照，作为被告南方送变电公司即总公司的分支机构有权对外以自己名义从事相关商事活动。被告南方送变电公司自贡分公司与原告签订的《合同》，系被告南方送变电公司自贡分公司的真实意思表示，根据《中华人民共和国合同法》第三十二条：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”、第四十四条第一款：“依法成立的合同，自成立时生效。”的规定，自盖章之日即成立并生效。被告南方送变电公司自贡分公司出具《沿滩韦业-新天地项目合同的收到并正常使用确认汇总表》对原告凯越电气公司履约行为进行了确认。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：“当事人应对按照约定全面履行自己的义务。”的规定，被告南方送变电公司自贡分公司应当按照合同约定履行支付货款义务，但被告南方送变电公司自贡分公司至今未履行。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，因被告南方送变电公司自贡分公司不履行合同义务，应当承担违约责任。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款：“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”的规定，原告有选择权，本案中原告选择向法人被告南方送变电公司主张权利，要求被告南方送变电公司承担其分支机构被告南方送变电公司自贡分公司的民事责任即履行支付货款义务和承担违约责任，符合法律规定，本院予以支持。在本案中，因原告未选择向被告南方送变电公司自贡分公司主张权利，故被告南方送变电公司自贡分公司在本案中不承担责任，被告张一山作为被告南方送变电公司自贡分公司的负责人亦不承担责任。 关于货款，《合同》中约定为1081200.70元，但在本案原告只主张1081200元，系其行使处分权行为，本院予以支持。关于违约金，《合同》中约定违约责任有两种，原告可选择其中一种即违约金主张，符合法律规定，本院予以支持。违约金的金额，即合同总额的20%为216240.14元（1081200.70元×20%），原告只主张216240元，系其行使处分权行为，本院予以支持。违约金216240元是否过高问题，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”的规定，本案合同约定的违约金为合同总额的20%，因被告南方送变电公司自贡分公司未向原告履行支付义务，原告损失为合同总额，故原告主张的违约金216240元，符合法律规定，本院予以支持。被告南方送变电公司辩称违约金过高应予以降低，理由不成立，本院不予支持。 被告南方送变电公司辩称被告南方送变电公司自贡分公司虽有盖章但无负责人签字，且无《合同》中载明的韦业-新天地项目、无需采购材料，《合同》并未实际履行，故而不应承担责任的理由，法律未强制性规定合同订立必须负责人签字，被告南方送变电公司自贡分公司有无韦业-新天地项目、是否需要进行材料采购是公司内部事务，不影响本案买卖合同的签订和履行，故其辩称理由不成立，本院不予采信。被告南方送变电公司辩称被告南方送变电公司自贡分公司拥有独立的财产，是适格的诉讼主体，能够独立承担民事责任，总公司不应代为承担民事责任的理由，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条规定的是依法设立并领取营业执照的法人的分支机构可以作为民事诉讼的当事人，具有诉讼资格。但诉讼资格不等同于民事责任的承担资格，故其辩称理由，无法律依据，本院不予采信。被告南方送变电公司辩称因与被告张一山系挂靠关系故而应有被告张一山承担被告南方送变电公司自贡分公司的债务的理由，被告张一山与被告南方送变电公司之间即使是挂靠关系，也不能对抗第三人即本案原告，故其辩称理由不成立，本院不予采信。被告南方送变电公司辩称原告没有资格生产《合同》中约定的货物故而合同并未实际履行的理由，原告是否有资格生产《合同》中约定的货物不是本案审理范围，也不影响合同的履行，故其辩称理由不成立，本院不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第七十四条第二款，《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 被告四川省华蓥市南方送变电有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告自贡市凯越电气有限公司货款1081200元和违约金216240元。 如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费17073元、保全费5000元、鉴定费18000元，合计40073元，由原告自贡市凯越电气有限公司负担596元，由被告四川省华蓥市南方送变电有限公司负担39477元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。 审 判 长  肖翔月 审 判 员  许文英 人民陪审员  罗顺苹 二〇一九年六月二十七日 法官 助理  莫 敏 书 记 员  罗 丽