四川省青川县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0822民初211号 原告：何福凯，男，汉族，生于1975年8月15日，住四川省青川县。 委托诉讼代理人：何文剑，四川秦兴律师事务所律师。（特别代理） 被告：四川安得建筑工程有限公司 统一社会信用代码：91510000692261737P 法定代表人：杨显栋 委托诉讼代理人：刘欣媛，四川英济律师事务所律师。（特别代理） 委托诉讼代理人：张龙福，四川英济律师事务所律师。（一般代理） 被告：**，男，汉族，生于1975年4月12日，住四川省成都市锦江区。 原告何福凯与被告四川安得建筑工程有限公司、**建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年2月22日立案，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告何福凯的诉讼代理人到庭参加诉讼，被告四川安得建筑工程有限公司的诉讼代理人到庭参加诉讼，被告**经本院公告送达无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 原告向本院提起诉讼请求：1、请求判令被告**向原告支付工程材料款338000元，并承担从2014年3月19日起至实际支付完毕之日的资金利息（按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率计息）；2、请求判令被告四川安得建筑工程有限公司对上述请求1欠款338000元本息承担连带清偿责任。3、本案诉讼费及相关办案费用由上述被告承担。事实与理由：被告**挂靠四川安得建筑工程有限公司，于2012年4月1日四川安得建筑工程有限公司（以下简称安得公司）参加四川省广元市唐家河风景区管理局（以下简称风景区管理局）的唐家河红石河保护站建设工程（以下简称红石河工程）项目比选中中标。于2012年4月5日风景区管理局与安得公司就红石河工程签订青发改XXX号《建设工程施工合同》，安得公司为红石河工程的承包方。后安得公司与**签订承包合同《项目经理施工承包合同》。**承包安得公司的红石河工程之后，并未自己负责施工，而是非法转包给了原告。因此红石河工程的实际施工人为原告。**与原告约定：红石河工程的资金、材料及相关人工费都由原告负责。红石河工程在规定时间内竣工，发包人风景区管理局和旅游公司相应对红石河工程进行了竣工验收。工程竣工后原告找**支付工程款，被告**与原告何福凯就红石河工程进行了结算，被告**当即给原告出具欠条一张，以此作为支付工程款的依据。并加盖有安得公司的印章。时至今日被告安得公司及**均未履行支付工程款的义务。2016年10月份向法院提起诉讼，因被**下落不明撤回诉讼。原告认为，被告不履行支付工程款义务是违约行为，依法应承担违约责任。故诉讼来院。 被告四川安得建筑工程有限公司的委托代理人的代理意见为：1.本案已过诉讼时效；2.原告出示的欠条上加盖的印章并非被告公司的行为；3.原告何福凯未证明实际施工人身份；4.请求驳回原告的诉讼请求。 被告**未到庭亦未提交书面答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。 原告何福凯为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：1.原告何福凯的身份证明、被告**的身份证明、被告四川安得建筑工程有限公司营业执照复印件，以证明当事人诉讼主体适格；2.中选通知书、建设工程施工合同，证明被告四川安得建筑工程有限公司中标四川省广元市唐家河风景管理局红石河保护站建设工程项目，并与四川省广元市唐家河风景管理局签订了建设工程施工合同的事实；3.项目经理部施工承包合同，证明被告**系该工程代理人的事实；4.四川省房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收报告，证明该工程于2012年12月27日经验收合格；5.青川县审计局审计报告，证明经审计，该工程造价为1035423元；6.欠条一份，证明被告**、四川安得建筑工程有限公司尚欠原告材料款及人工共计338000元；7.（2015）青川民初字第879号民是裁定书，证明本案未过诉讼时效。 被告四川安得建筑工程有限公司就原告何福凯所举证据质证意见为：1.上述证据不能证明原告系该工程实际施工人；2.对证据3来源的合法性提出异议，并认为原告何福凯与被告**具有恶意串通的可能；3.证据6上的印章不是公司行为。 被告四川安得建筑工程有限公司向本院提交了如下证据：1.银行交易凭证，证明涉案工程项目已收到业主单位支付工程款1025068.77元，并向被告**支付了973297元，其余部分属于管理费；2.被告**与原告何福凯银行卡账户往来明细，证明2012年5月23日至2013年5月2日，**通过银行向何福凯转账1165700元。 原告何福凯就被告四川安得建筑工程有限公司所举证据质证意见为：1.对于证据1没有意义，但不能以此免去被告四川安得建筑工程有限公司的责任；2.证据2中的资金往来包含了其他工程项目。 本案在审理过程中，原告何福凯向本院提交了鉴定申请，请求对欠条中加盖的“四川安得建筑工程有限公司”印章同一性进行鉴定，经审查后，本院依法予以准许。2019年10月18日，四川旭日司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告持有落款日期“2014年3月18日”的《欠条》中“四川安得建筑工程有限公司”印章印文与载明工程名为“青川县唐家河自然保护区红石河保护站管理用房”的《（5）月付款申报表》、落款日期为“二〇一二年六月十五日”的《申请》、落款日期为“2013年1月4日”的《申请》中“四川安得建筑工程有限公司”印章印文均是同一枚印章盖印形成。经庭审质证，被告四川安得建筑工程有限公司对该鉴定意见书的真实性、合法性、关联性均无异议。 根据上述证据，结合当事人在法庭上的当庭陈述，本院认定本案的事实如下：2012年4月1日，被告四川安得建筑工程有限公司中选四川省广元市唐家河风景管理局红石河保护站建设工程项目，并于2012年4月5日与四川省广元市唐家河风景管理局签订了建设工程施工合同。2012年5月24日，被告四川安得建筑工程有限公司与被告**签订了项目经理部施工承包合同，约定由**以四川安得建筑工程有限公司的名义进行施工，并收取审计金额3%的管理费。2012年12月27日该工程经验收合格。2014年10月22日，经青川县审计局审计，该工程造价为1035423元。 另查明，2014年3月18日，被告**向原告出具欠条一份，该欠条载明“今欠到何福凯唐家河红石河保护站修建材料款及人工费338000元”，该欠条有**签名并加盖了四川安得建筑工程有限公司的印章。2014年3月18日前，被告四川安得建筑工程有限公司向被告**支付了红石河保护站建设工程项目工程款705000元，2014年3月18日之后支付了268297元，共计973297元。 本院认为，被告**作为无资质的个人与被告四川安得建筑工程有限公司签订的项目经理部施工承包合同，约定由**以四川安得建筑工程有限公司的名义进行施工，并支付审计金额3%的管理费，其性质为挂靠。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条的规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的质资证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程，禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式以其他建筑施工企业的名义承揽工程，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”。被告四川安得建筑工程有限公司将其资质借用给被告**承包工程的行为是一种规避法律的行为，以合法的形式掩盖非法的事实，违反了法律的强制性规定，系非法的。被告**以被挂靠人四川安得建筑工程有限公司的名义开展经营活动，将以四川安得建筑工程有限公司承包的唐家河红石河保护站建设工程违法转包给原告何福凯，原告何福凯作为该工程的承包人，未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级，双方达成口头建设工程施工合同，属无效合同。 针对双方争议的焦点，本院评判如下： 1.关于本案涉案欠条效力问题。经查，该欠条系被告**于2014年3月18日向原告何福凯出具，加盖了四川安得建筑工程有限公司的印章。在出具该欠条时，被告四川安得建筑工程有限公司已向**支付了红石河保护站建设工程项目工程款705000元，按审计造价1035423元计算，尚有330423元未予以支付。据此可以确定，该欠条形成之日被告四川安得建筑工程有限公司欠被告**工程款的事实确实存在。因此，被告**向原告何福凯出具的欠条真实可信。 2.关于本案涉案欠条加盖四川安得建筑工程有限公司印章的效力问题。2014年03月18日的欠条中加盖了“四川安得建筑工程有限公司”字样印章，经鉴定，该印章印文与载明工程名为“青川县唐家河自然保护区红石河保护站管理用房”的《（5）月付款申报表》、落款日期为“二〇一二年六月十五日”的《申请》、落款日期为“2013年1月4日”的《申请》中“四川安得建筑工程有限公司”印章印文均是同一枚印章盖印形成。本院认为，业主单位四川省广元市唐家河风景管理局依据上述申请向被告四川安得建筑工程有限公司拨付了工程款，被告四川安得建筑工程有限公司对依据申请所拨付的工程款已实际接收，因此，被告四川安得建筑工程有限公司对挂靠人**使用上述印章是明知的，其作为被挂靠公司应当对外承担民事责任。 3.关于诉讼时效问题。经本院审判系统及档案资料显示，原告何福凯分别于2015年9月14日、2016年12月12日、2018年6月28日就本案事实先后三次向本院提起诉讼，而本案欠条形成时间为2014年3月18日，因此，本案未超过诉讼时效。 综上，原告何福凯请求判令被告**支付工程款338000元及判令被告四川安得建筑工程有限公司对该欠款本息承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。原告主张的逾期支付资金利息，符合法律规定，本院予以支持，并确认从2014年3月19日起计息，利率按照中国人民银行规定的同期贷款利息计算。被告四川安得建筑工程有限公司在承担上述欠款支付义务之后，可向被告**追偿。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第一十七条、第一十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定判决如下： 一、被告**在本判决生效之日起十日内向原告何福凯支付工程款338000元，并承担自2014年3月19日起至实际支付完毕之日止的资金利息（利率按照中国人民银行规定的同期贷款利息计算）； 二、被告四川安得建筑工程有限公司对上述欠款338000元本息承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6370元，由被告四川安得建筑工程有限公司、**共同负担。 司法鉴定费4900元，由被告四川安得建筑工程有限公司、**共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审判长  徐胜勇 审判员  杜 刚 审判员  殷 俊 二〇一九年十二月十一日 书记员  李凤林 附法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国建筑法》 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第一十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第一十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条【被告不到庭和中途退庭的处理】被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。