贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终1622号上诉人（原审原告）：冷仕林，男，1998年1月21日出生，汉族，贵州省遵义市红花岗区人，务工，住遵义市新蒲新区。委托诉讼代理人：何远丹，贵州云纳律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司，住所地遵义市汇川区苏州路永泽**永泽大厦**********。统一社会信用代码：915203007366178201。负责人：刘庆九，总经理。委托诉讼代理人：申麒源，公司员工。被上诉人（原审被告）：杨荣涛，男，1983年3月16日出生，汉族，贵州省遵义市红花岗区人，务工，住遵义市新蒲新区。上诉人冷仕林、中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司（以下简称太平洋保险公司）因与被上诉人杨荣涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2018）黔0302民初10019号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月7日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。冷仕林上诉请求：一、撤销贵州省遵义市红花岗区人民法院（2018）黔0302民初10019号民事判决，依法改判；二、上诉费由杨荣涛、太平洋保险公司承担。事实与理由：冷仕林在（2017）黔0302民初7447号案件中起诉的医疗费金额为131,864.44元，未包括杨荣涛垫付的医疗费57,456.70元（其中10,000元系太平洋保险公司支付给杨荣涛），冷仕林在第一次起诉时候花费的医疗费金额为131,864.44元＋57,456.70元=189,321.14元。（2017）黔0302民初7447号案件开庭时，冷仕林提交了131,864.44元的医疗费发票，杨荣涛也提交了57,456.70元及57,000元的借条，（2017）黔0302民初7447号判决书对此事实进行了认定，但没有就垫付费用直接处理，待冷仕林主张其他费用时一并处理。太平洋保险公司根据（2017）黔0302民初7447号判决向冷仕林支付131,864.44元后，冷仕林继续治疗再次花费医疗费63,950.33元。因此，冷仕林在本次交通事故共计花费医疗费金额为：131,864.44元＋57,456.70元＋63,950.33元=253,271.47元。总损失金额为：820,959.80元，减去太平洋保险公司垫付的141,864.44元与杨荣涛垫付的104,456.70元，太平洋保险公司应承担的赔偿金额为：582,638.66元（820,959.80元-141,864.44元-104,456.70元）。太平洋保险公司上诉请求：撤销贵州省遵义市红花岗区人民法院（2018）黔0302民初10019号民事判决，依法改判。事实与理由：冷仕林一审未提供事故发生前从事行业的证据，一审误工费计算标准依据不足。一审以冷仕林父亲的误工费标准计算护理费不符合法律规定，护理期限并未提交医疗机构及鉴定机构的明确意见，一审计算至定残前一日，也不符合法律规定，护理期限应该计算136天，标准应该按照贵州省居民服务业标准计算。冷仕林一审提交的医疗机构出具的相关医疗证明并未注明需要加强营养，营养费不应予以支持。杨荣涛二审未提交书面答辩意见。冷仕林向一审法院起诉请求：1．赔偿医疗费63,950.33元、后续治疗费8,000元、误工费88,792元（定残前一日即576天，按建筑行业标准）、护理费91,841元（定残前一日即576天、按农林牧渔业标准）、住院伙食补助费10,600元（106天）、营养费57,600元（576天）、残疾赔偿金238,456元（七级伤残、十级伤残）、被扶养人生活费83426.80元、鉴定费1,300元、残疾辅助器具费3,130元、食宿费11,597元（指冷仕林之父陪护冷仕林治疗而产生的）、复印费247元、交通费29,829.20元（含冷仕林、冷仕林之父母、冷仕林的姑姑共四人）、精神损害抚慰金2万元等共计712,769.33元；2．诉讼费由杨荣涛、太平洋保险公司负担。一审法院认定事实：2017年1月7日，冷仕林驾驶贵Ｃ×××**号普通二轮摩托车与杨荣涛驾驶的贵Ｃ×××**号小型轿车碰撞，造成冷仕林受伤及两车损坏的交通事故。遵义市公安局交通警察支队新蒲大队认定，杨荣涛驾车未按操作规范安全驾驶，承担事故全部责任，冷仕林不承担事故责任。冷仕林受伤先后在遵义医学院附属医院、第三军医大学西南医院、北京积水潭医院、北京协和医院等医院治疗，实际住院天数106天，花医疗费195,814.77元（131,864.44元＋63,950.33元）。2018年9月10日，遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出鉴定意见，明确冷仕林2017年1月7日所受损伤致右腓总神经、胫神经损伤遗留右足全肌瘫评定为七级伤残，致右胫骨平台骨折遗留右膝关节活动障碍评定为十级伤残，右胫骨内固定物取出需后续治疗费用约8,000元，花鉴定费1,300元。另查明，冷仕林因伤情需要花残疾辅助器具费3,130元。贵Ｃ×××**号车在太平洋保险公司投保有交强险及赔偿限额100万元的商业第三者责任险，且不计免赔率，事故发生时均在保险责任期内。还查明，冷仕林的家庭属贫困户，家庭成员为父亲冷文明（1961年出生，长期慢××，丧失劳动力）、母亲谭子先（1967年出生，普通劳动力）、冷仕林本人、弟弟冷仕宏（1999年出生）。再查明，冷仕林受伤治疗的以上医疗费131,864.44元（其中杨荣涛垫付104,456.70元，太平洋保险公司垫付1万元）已由一审法院作出（2017）黔0302民初7447号民事判决书，明确由太平洋保险公司支付给冷仕林，该判决书中并未抵扣垫付款，现已由太平洋保险公司全额支付131,864.44元给了冷仕林。一审法院认为，本次事故中杨荣涛负事故全部责任，冷仕林无责任，事实清楚，定性准确，且各方无异议，予以确认。杨荣涛驾车造成冷仕林受伤，存在过错，应承担侵权责任。对冷仕林的损失认定如下：1．医疗费195,814.77元，结合事故认定书、病案材料、医疗发票等证据，予以确认。后续治疗费8,000元，这是经鉴定评估将来必然产生的费用，予以确认。以上医疗费计为203,814.77元。2．误工费，根据冷仕林的伤情，其主张误工天数576天，按我省上年度建筑业平均工资56,266元标准计算为88,792元，合理合法，予以确认。3．护理费，根据冷仕林的伤情，其主张护理天数576天，按我省上年度农林牧渔业平均工资58,198元标准计算为91,841元，合理合法，予以确认。4．住院伙食补助费，冷仕林实际住院治疗106天，认定住院伙食补助费10,600元（100元／天×106天）。5．营养费，冷仕林受伤治疗过程中必然需要加强营养以尽快恢复身体健康，认定营养费为28,800元（50元/天×576天）。6．交通费，根据冷仕林受伤治疗及鉴定的情况，酌情认定两人（含冷仕林）的交通费15,000元。7．食宿费11,597元（指冷仕林之父陪护冷仕林治疗而产生的），因计算了护理人员的护理费，则不再计算该费用。8．复印费247元，各方无异议，予以确认。9．残疾赔偿金，冷仕林受伤经鉴定达七级伤残和十级伤残，其主张残疾赔偿金238,456元（29,080元/年×20年×41%），符合法律规定，予以确认。被扶养人生活费，冷仕林受伤时父亲56岁，但丧失劳动能力，且有两个成年子女，另冷仕林的母亲50岁，夫妻有相互扶养义务，故被扶养人生活分为两个阶段，第一阶段的被扶养人生活费为27,808.93元（20,348元/年×10年×41%÷3），第二阶段的被扶养人生活费为41,713.40元（20,348元/年×10年×41%÷2）。根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四项“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”规定，冷仕林的残疾赔偿金合计为307,978.33元（238,456元＋27,808.93元＋41,713.40元）。10．鉴定费1,300元，这是冷仕林为确定损害赔偿标准进行的，予以确认。11．残疾辅助器具费3,130元，各方无异议，予以确认。12．精神损害抚慰金，冷仕林伤残七级和十级，其主张精神损害抚慰金2万元，合理合法，予以确认。以上认定的费用共计771,503.10元。因杨荣涛驾驶的车辆在太平洋保险公司投保有交强险及赔偿限额100万元的商业第三者责任险，且不计免赔率，事故中杨荣涛负全部责任，则太平洋保险公司应在保险范围内全额支付以上款项。另太平洋保险公司已支付141,864.44元（131,864.44元＋垫付款1万元），杨荣涛垫付费用104,456.70元，为便于各方履行，认定太平洋保险公司直接赔偿冷仕林525,181.96元（771,503.10元-141,864.44元-104,456.70元），支付杨荣涛垫付款104,456.70元。综上所述，为维护正常的交通秩序，保护公民的合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国婚姻法》第二十条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、由中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司于本判决生效后30日内赔偿冷仕林损失525,181.96元；二、由中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司于本判决生效后30日内支付杨荣涛垫付款104,456.70元；三、驳回冷仕林的其余诉讼请求。案件受理费减半收取计1,930元（冷仕林缓交），由冷仕林负担510元，杨荣涛负担1,420元。二审期间，冷仕林向本院提交证据及证明目的如下：1．由黄吉华出具的《情况说明》一份，证明冷仕林受伤前从事建筑装修行业。2．提供医疗费票据25页，证明冷仕林上诉主张医疗费的总金额。太平洋保险公司质证认为上述《情况说明》不能达到证明目的，对医疗费发票予以认可。杨荣涛质证对《情况说明》及医疗费发票均予以认可。二审查明，在（2017）黔0302民初7447号案件诉讼前，冷仕林的医疗费金额为冷仕林自行支付131,864.44元，加上杨荣涛垫付47,456.70元及太平洋保险公司垫付的10,000元，共计189,321.14元，该案并未对杨荣涛垫付47,456.70元医疗费及太平洋保险公司垫付的10,000元医疗费作出处理。该案作出判决后，又新产生了冷仕林在本案中主张的63,950.33元医疗费，冷仕林在本次交通事故共计花费医疗费金额为：131,864.44元＋47,456.70元＋10,000元＋63,950.33元=253,271.47元。本院对一审查明的其余事实予以确认。二审另查明，冷仕林认可由其父亲护理。本院认为，本案二审的争议焦点为：一、一审认定医疗费金额是否正确；二、一审对误工费计算标准是否恰当；三、一审确定的护理费期限及标准是否合理；四、营养费是否应予支持。关于第一个争议焦点，（2017）黔0302民初7447号案件作出判决后，双方当事人均未提出上诉，已发生法律效力，且太平洋保险公司已经履行了该判决的义务。根据该案查明的案件事实，冷仕林在该案起诉的医疗费金额为131,864.44元，未包括杨荣涛垫付的47,456.70元医疗费及太平洋保险公司垫付的10,000元医疗费，因在本案中，已将杨荣涛垫付的所有费用及太平洋保险公司履行（2017）黔0302民初7447号判决确定的赔偿义务及垫付的10,000元医疗费予以扣减，故，对于杨荣涛垫付的47,456.70元医疗费及太平洋保险公司垫付的10,000元医疗费应计入总的医疗费金额计算冷仕林在本案交通事故中的损失金额。因此，冷仕林在本次交通事故共计花费医疗费金额为：253,271.47元（131,864.44元＋47,456.70元＋10,000元＋63,950.33元）。关于第二个争议焦点，根据冷仕林二审提交的《情况说明》，一审以建筑业标准计算冷仕林误工费并无不当，太平洋保险公司主张一审计算误工费的行业标准错误的上诉理由不能成立，本院不予采信。关于第三个争议焦点，冷仕林主张由其父亲护理，但同时又认为其父亲丧失劳动能力，一审也支持了冷仕林父亲的被扶养人生活费，太平洋保险公司上诉主张护理期应按实际住院天数加上遗嘱载明的出院休息30天即136天计算的请求符合本案的客观实际，本院予以支持，一审参照误工费期限认定护理期为576天不当，本院予以纠正。对于护理费的计算标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”之规定，因冷仕林主张其父亲丧失劳动能力且支持了其父亲的被扶养人生活费，又认可其由父亲护理的情况下，一审参照贵州省上年度农林牧渔业平均工资标准计算不当，太平洋保险公司主张应按居民服务业标准计算的理由成立，贵州省2017年度居民服务业平均工资38,568元，冷仕林护理费应计算为：14,416元（38,568元/年÷365天×136天）。关于第四个争议焦点，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定，确定营养费的最重要根据是受害人的伤残情况，虽然医疗机构没有明确需加强营养的意见，但冷仕林受伤达一个伤残七级，一个伤残十级，加强营养系其恢复身体的必要条件，一审支持营养费并无不当。太平洋保险公司主张不应支持营养费的上诉理由不能成立，本院不予采纳。根据本案认定的医疗费金额及护理费金额，冷仕林的损失金额计算为：751,534.80元（医疗费253,271.47元＋后续治疗费8,000元＋误工费88,792元＋护理费14,416元＋住院伙食补助费10,600元＋营养费28,800元＋交通费15,000元＋复印费247元＋残疾赔偿金238,456元＋被扶养人生活费69,522.33元＋鉴定费1,300元＋残疾辅助器具费3,130元＋精神抚慰金20,000元），减去太平洋保险公司垫付的141,864.44元及杨荣涛垫付的104,456.70元，太平洋保险公司应承担的赔偿金额为643,590.36元。杨荣涛垫付的104,456.70元，由太平洋保险公司直接支付给杨荣涛，故冷仕林获得的赔偿金额应为505,213.66元。综上所述，冷仕林主张一审医疗费计算错误的上诉请求成立，本院予以支持。太平洋保险公司主张护理费计算错误的上诉请求成立，本院予以支持，其余上诉请求不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省遵义市红花岗区人民法院（2018）黔0302民初10019号民事判决主文第二项；二、撤销贵州省遵义市红花岗区人民法院（2018）黔0302民初10019号民事判决主文第一项、第三项；三、由中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司于本判决生效后30日内赔偿冷仕林损失505,213.66元；四、驳回冷仕林其余诉讼请求。一审案件受理费1,930元，二审案件受理费7,720元，共计9,650元，由杨荣涛承担1,420元，冷仕林承担4,370元，太平洋保险公司承担3,860元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长  张启飞审判员  贺灿灿审判员  施正高二〇一九年四月一日法官助理杨恩高书记员贾进华