河南省新乡市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）豫07刑终555号原公诉机关河南省新乡市卫滨区人民检察院上诉人（原审被告人）邱岭，男，1971年3月19日出生，汉族，高中毕业，无业，出生地、户籍地同住址新乡市。因涉嫌故意伤害犯罪，于2017年11月15日被新乡市公安局铁西分局刑事拘留；2017年12月12日被新乡市公安局铁西分局取保候审;因涉嫌故意伤害犯罪，于2018年1月24日经新乡市卫滨区人民检察院决定，次日被新乡市公安局铁西分局执行取保候审；因涉嫌故意伤害犯罪，2018年4月8日经卫滨区人民法院决定，于次日被新乡市公安局铁西分局执行取保候审；2018年9月27日经卫滨区人民法院决定，于同日被新乡市公安局铁西分局执行逮捕。辩护人王文祥、于之峻，河南联盟律师事务所律师。上诉人（原审被告人）梅参军，男，1975年1月13日出生，汉族，初中毕业，无业，出生地河南省新蔡县，户籍地同住址新乡市。因涉嫌故意伤害犯罪，于2017年11月15日被新乡市公安局铁西分局刑事拘留；2017年12月12日被新乡市公安局铁西分局取保候审；因涉嫌故意伤害犯罪，于2018年1月24日经新乡市卫滨区人民检察院决定，次日被新乡市公安局铁西分局执行取保候审；因涉嫌故意伤害犯罪，2018年4月8日经卫滨区人民法院决定，于次日被新乡市公安局铁西分局执行取保候审；2018年9月27日经卫滨区人民法院决定，于同日被新乡市公安局铁西分局执行逮捕。上诉人（原审被告人）梅红军，男，1982年4月3日出生，汉族，初中肄业，无业，出生地河南省新蔡县，出生地同户籍地河南省新蔡县，现住新乡市。因涉嫌故意伤害犯罪，于2017年11月4日被新乡市公安局铁西分局刑事拘留；2017年12月12日被新乡市公安局铁西分局取保候审；因涉嫌故意伤害犯罪，于2018年1月24日经新乡市卫滨区人民检察院决定，次日被新乡市公安局铁西分局执行取保候审；因涉嫌故意伤害犯罪，2018年4月8日经卫滨区人民法院决定，于次日被新乡市公安局铁西分局执行取保候审；2018年9月27日经卫滨区人民法院决定，于同日被新乡市公安局铁西分局执行逮捕。上诉人（原审被告人）郭辛鑫，男，1994年5月16日出生，汉族，大专毕业，无业，出生地新乡市，户籍地新乡市，现住新乡市。因涉嫌故意伤害犯罪，于2017年12月21日被新乡市公安局铁西分局取保候审；2018年1月24日经新乡市卫滨区人民检察院决定，次日被新乡市公安局铁西分局执行取保候审；因涉嫌故意伤害犯罪，2018年4月8日经卫滨区人民法院决定，于次日被新乡市公安局铁西分局执行取保候审；2018年9月27日经卫滨区人民法院决定，于同日被新乡市公安局铁西分局执行逮捕。河南省新乡市卫滨区人民法院审理河南省新乡市卫滨区人民检察院指控原审被告人邱岭、梅参军、梅红军、郭辛鑫犯故意伤害罪一案，于2018年10月18日作出（2018）豫0703刑初95号刑事判决。原审被告人邱岭、梅参军、梅红军、郭辛鑫均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新乡市人民检察院指派检察员冯秀琴、董玉杰出庭履行职务，上诉人邱岭及其辩护人王文祥、于之峻，上诉人梅参军、梅红军、郭辛鑫到庭参加了诉讼，现已审理终结。原判认定：因被告人邱岭父亲邱某1（1943年9月6日出生，案发时73周岁）多年前参与了将被害人凌某1、凌某2家已故亲属的坟墓迁走的事情，被害人凌某1、凌某2兄弟多次找邱某1，要求其指认凌家坟墓的新地址，但其均称记不清楚。2017年4月9日9时许，被害人凌某1、凌某2与朋友党某三人租赁面包车，带上迁坟工具，在邱某1家附近，让邱某1上车一起到新乡市卫滨区火葬场西边福泰公墓东门附近让其指认坟墓具体位置，凌某2又与自己朋友被害人王某2联系让其到现场帮忙迁坟。同时凌某1电话通知新乡市卫滨区田园社区主任杨某，请社区派人证明这件事。2017年4月9日10时许，邱某1爱人杨玉斌从邻居处得知邱某1可能被绑架，遂让儿女们去寻找。被告人邱岭得知后遂电话报警。后邱岭妹妹邱某2接到杨某电话说邱某1在福泰公墓，于是被告人邱岭、梅参军（其妹夫）、梅红军（梅参军弟弟）、郭辛鑫（邱某1外孙）驾驶车辆到福泰公墓东门附近寻找邱某1，邱某2与吴某1等三个田园社区治保队员驾驶车辆随后赶到。10时31分许，被告人邱岭、梅参军、梅红军等人用在现场捡拾的木棍，被告人郭辛鑫用随身携带的伸缩甩棍对王某2、凌某1、凌某2进行殴打。10时33分许公安干警赶到现场制止，但邱岭等人仍然对王某2、凌某1、凌某2进行殴打，致被害人王某2、凌某1、凌某2受伤。经鉴定凌某1左侧第7、8、11肋骨及右侧第3、4、5肋骨骨折已构成轻伤一级；王某2左侧2、3、4、5、6、12肋骨，腰1左侧腰肋及右侧第5、10肋骨骨折已构成轻伤一级，左侧锁骨骨折已构成轻伤二级。被害人凌某2所受损伤属轻微伤。2017年8月7日，被告人梅参军、郭辛鑫被电话传唤到案；2017年8月11日被告人梅红军被电话传唤到案；2017年11月15日被告人邱岭被电话传唤到案。在一审审理期间，三名被害人提起刑事附带民事诉讼，后又提交撤诉申请书，请求撤回对四名被告人的附带民事诉讼请求，一审法院裁定予以准许。认定上述事实的证据有：伸缩甩棍等物证，被告人邱岭、梅参军、梅红军、郭辛鑫的户籍信息、到案经过、王某2、凌某1的新乡市第一人民医院住院病历、凌某2的新乡市法医门诊部门诊病历、邱某1的新乡市中心医院住院病历、河南省精神病医院诊断证明书等书证，证人吴某1、党某、邱某2、王某1、吴某2、杨某、邱某1、乔某、李某、侯某、荆某的证言，被害人王某2、凌某1、凌某2的陈述，被告人邱岭、梅参军、梅红军、郭辛鑫的供述与辩解，新乡市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书四份、河南平原法医精神病司法鉴定所司法鉴定意见书等鉴定意见，现场方位示意图、辨认笔录等。根据上述事实和证据，卫滨区人民法院作出如下判决：一、被告人邱岭犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。二、被告人梅参军犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。三、被告人梅红军犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。四、被告人郭辛鑫犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。五、作案工具伸缩甩棍一个予以没收。上诉人邱岭上诉称：被害方实施不法侵害在先，有重大过错；有自首情节；一审量刑过重。上诉人梅参军上诉称：被害方过错在先；自己认罪、悔罪，一审量刑过重。上诉人梅红军上诉称：自己认罪、悔罪，一审量刑过重。上诉人郭辛鑫上诉称：自己是初犯，认罪、悔罪，一审量刑过重。上诉人邱岭辩护人的意见是：1、凌某1、凌某2先行实施的不法侵害行为是导致此案发生的原因，应承担过错责任；2、上诉人邱岭系自动投案，具有自首情节，应对上诉人邱岭从轻或者减轻处罚；3、邱岭的家属与被害人凌某1、凌某2达成和解协议，取得二被害人的谅解，可以对其从轻或者减轻处罚；4、一审量刑过重，请求对上诉人减轻处罚。经本院二审审理，一审判决认定本案事实的证据均在开庭审理时出示并质证，来源合法有效，客观真实，本院予以确认。原判认定被告人邱岭、梅参军、梅红军、郭辛鑫犯故意伤害罪事实清楚，证据确实充分，足以认定。另查明，2017年11月15日原审被告人邱岭到铁西分局治安管理大队投案；2017年4月17日铁西分局民警将原审被告人梅参军传唤到案，梅参军没有逃跑、拒绝传唤的行为；2017年8月11日铁西分局民警将原审被告人梅红军传唤到案，梅红军没有逃跑、拒绝传唤的行为；2017年12月21日，原审被告人郭辛鑫到铁西分局治安管理大队投案。本院二审期间，上诉人邱岭、梅参军、梅红军、郭辛鑫的家属与被害人凌某1、凌某2达成和解协议，取得二被害人的谅解。经本院审查，该协议系双方自愿签订，未违背法律规定，查明属实，予以确认。本院认为：上诉人邱岭、梅参军、梅红军、郭辛鑫故意伤害他人身体，其行为已构成故意伤害罪。关于上诉人邱岭、梅参军提出被害人凌某1、凌某2过错在先，应承担重大过错责任的上诉意见，经查，被害人凌某1、凌某2等人将邱某1拉至福泰公墓寻找祖坟是引起本案发生的一个诱因，在寻找过程中被害人凌某1、凌某2并未对邱某1实施伤害行为，故该上诉意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人邱岭及其辩护人提出有自首情节的意见，经查，上诉人邱岭、郭辛鑫系投案，上诉人梅参军、梅红军系被民警传唤到案，四人到案后，对其主要犯罪事实予以供述，可以认定有自首情节，对其可以从轻或者减轻处罚，该意见本院予以采纳。二审期间，上诉人邱岭、梅参军、梅红军、郭辛鑫的家属与被害人凌某1、凌某2达成和解协议，取得二被害人的谅解，可对四上诉人酌定从轻处罚，上诉人邱岭、梅参军、梅红军、郭辛鑫所提“一审量刑过重”的意见本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持新乡市卫滨区人民法院（2018）豫0703刑初95号刑事判决第五项，即作案工具伸缩甩棍一个予以没收。二、撤销新乡市卫滨区人民法院（2018）豫0703刑初95号刑事判决第一、二、三、四项，即：被告人邱岭犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；被告人梅参军犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；被告人梅红军犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；被告人郭辛鑫犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。三、上诉人邱岭犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月27日起至2020年2月29日止。）四、上诉人梅参军犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月27日起至2020年2月29日止。）五、上诉人梅红军犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月27日起至2020年2月18日止。）六、上诉人郭辛鑫犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月27日起至2020年3月26日止。）本判决为终审判决。审判长  张涛审判员  马宁审判员  郭旭二〇一九年二月二十二日书记员  崔闻