广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)粤06民初210号原告：朱国趣，女，汉族，1973年1月29日出生，住广东省佛山市顺德区。委托诉讼代理人：叶常发，广东通利达律师事务所律师。被告：欧浦智网股份有限公司，住所地广东省佛山市顺德区。法定代表人：陈礼豪。委托诉讼代理人：崔春，广东源浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：张越，广东源浩律师事务所律师。原告朱国趣诉被告欧浦智网股份有限公司（以下简称欧浦公司）民间借贷纠纷一案，本院于2018年11月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告朱国趣委托诉讼代理人叶常发到庭参加诉讼,被告欧浦公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼但于庭后提交了书面答辩意见。本案现已审理终结。朱国趣向本院提出诉讼请求：1.判令欧浦公司偿还借款及利息共计178471232.87元（利息暂计至2018年10月31日，本金1.65亿元从2018年11月1日起按日息万分之五计算罚息至实际清偿之日止）；2.判令欧浦公司承担本案诉讼费用。事实与理由：欧浦公司以资金周转需要为由与朱国趣签订《借款合同》（合同编号为JKHT20170304），约定向朱国趣借款1.9亿元，借期6个月，借期利率为年利率10%，逾期还款罚息为日5?，同时逾期付息按日5?计收复利。欧浦公司出具《转款授权委托书》，要求朱国趣将借款转入指定账户（户名刘燕馨、开户行顺德农商银行乐从支行、账户62×××98）。朱国趣从2017年3月13日至24日期间，先后15笔将1.9亿元借款转账支付到欧浦公司指定的账户。2017年9月8日，双方签订补充协议，约定延长借期并分期还款，还款日为每月15日。此后，欧浦公司按照补充协议的约定履行了2017年10月、11月、12月的还本义务，但从2018年1月起未继续履行还本义务，故自2018年1月15日至今尚欠借款本金1.65亿元。按照双方约定，欧浦公司应支付的利息包括借期利息、逾期利息复利及逾期还款罚息，朱国趣在本案中仅主张利息和罚息而放弃复利。因欧浦公司仅向朱国趣支付了2018年5月14日之前的利息，故朱国趣主张欧浦公司支付2018年5月15日之后的利息和罚息，合计利息、罚息为13471232.87元（其中利息计至2018年7月14日为671232.87元、罚息计至2018年10月31日为1280万元）。上述借款本金、利息合计为178471232.87元。欧浦公司还应支付2018年11月1日之后的罚息。欧浦公司辩称：一、欧浦公司未实际收到借款。根据借款合同的约定，涉案借款用途为欧浦公司的流动资金。根据朱国趣提交的银行凭证，借款1.9亿元均直接支付给了案外人刘燕馨的个人账户，但刘燕馨收款后未将款项支付与欧浦公司，该公司并未实际收到借款。二、朱国趣对于欧浦公司未实际收到借款负有重大过错。根据庭审笔录，朱国趣与欧浦公司的法定代表人陈礼豪是非常熟悉的朋友关系并了解陈礼豪在公司担任的职务及职责，知悉陈礼豪存在利用职权使用公章的便利条件，清楚欧浦公司作为上市公司在借款、资金存储等事项的章程及法律规定，应当知道欧浦公司向外借款须经股东会议决议及公司借款不得以个人名义存储。但朱国趣并未审查股东会议的决议情况，仅凭陈礼豪的签名和盖章行为，即将1.9亿元巨额款项支付到个人账户，故其明显存在未尽善意、审慎义务的重大过错。欧浦公司作为上市公司未实际收到借款，却要承担还本付息的责任，势必造成公司资产的减少，企业价值的降低，严重损害公司其他股东、众多中小股民的合法权益及社会公共利益。三、朱国趣计算利息有误。朱国趣主张利息自2018年5月15日计算利息、罚息，明显存在重复计算。朱国趣围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1.朱国趣身份证1份，拟证明原告的主体资格。2.欧浦公司工商登记基本信息1份，拟证明被告的主体资格。3.借款合同1份，拟证明双方之间的借款合同关系及相关内容。4.转款授权委托书1份，拟证明欧浦公司授权朱国趣将借款支付到刘燕馨账户。5.借款合同补充协议1份，拟证明双方变更借期并确认分期还款。6.顺德农商银行客户回单15份，拟证明朱国趣依约支付借款并先后15笔转款合计1.9亿元。欧浦公司未向本院提交证据。本院依法组织当事人进行了证据交换和质证，欧浦公司未发表质证意见。本院经审查认为，朱国趣提供的证据均有原件予以核对，且欧浦公司未到庭发表质证意见，视为其放弃质证的权利，因此本院对朱国趣提供证据的真实性及证明内容予以采信。欧浦公司向本院申请追加刘燕馨为本案第三人并对其身份情况及银行账户的明细进行调查取证。本院认定事实如下：欧浦公司作为甲方与朱国趣作为乙方共同签订无落款时间的借款合同（合同编号：JKHT20170304）一份，约定朱国趣向欧浦公司出借人民币1.9亿元，借款用途为补充流动资金，借款期限为6个月，借期利息为年利率10%；借款分批支付时，每笔借款的实际给付时间作为利息的计算起始时间。收款账户为双方指定账户并以转款授权委托书为准；如甲方在借款到期后不及时足额偿还借款本金，乙方有权要求甲方支付逾期借款本金自逾期之日起至偿还之日止按日5?计算的罚息。该借款合同甲方落款处由欧浦公司盖章并有该公司法定代表人陈礼豪的签名，乙方落款处由朱国趣签名。欧浦公司出具无落款时间的转款授权委托书一份，委托朱国趣将涉案1.9亿元借款转入案外人刘燕馨开具于顺德农商银行乐从支行的个人账户（账号为62×××98），欧浦公司在该委托书借款人落款处盖章并由陈礼豪签名确认。2017年3月13日至24日，朱国趣通过其开立于顺德农商银行的个人账户先后15次向刘燕馨的前述账户转账支付合计1.9亿元。2017年9月8日，欧浦公司作为甲方与朱国趣作为乙方共同签订补充协议一份，将前述借款合同约定的还款方式变更为分期还款，还款期限变更为自2017年10月至2018年7月止每月15日偿还确定数额的借款本金及相应利息。欧浦公司在该协议上盖章，陈礼豪、朱国趣分别签名确认。诉讼中，朱国趣自认欧浦公司已依约偿还了2017年10月、11月、12月的应还本金合计2500万元并已支付了2018年5月14日前的应付利息。本院认为，本案为民间借贷纠纷，双方争议的焦点是欧浦公司与朱国趣之间是否存在涉案借贷合同关系及该公司应否承担借款本息的还款责任。一、欧浦公司与朱国趣之间是否存在涉案借贷合同关系。朱国趣为支持其主张，向本院提供了借款合同、补充协议及转款授权委托书及付款凭证等一系列证据证实其已如约向欧浦公司出借了合同约定的借款1.9亿元，其已完成相应的举证责任。欧浦公司作为借款人，经本院依法传唤未到庭参加诉讼。虽庭后提交了书面答辩意见但并未对朱国趣提交的证据发表质证意见，应视为其放弃质证的权利。审查借款合同、补充协议的内容，意思表示清楚，权利义务明确，其约定并不违反法律强制性规定。欧浦公司以案外人刘燕馨收取涉案借款后并未向其交付该借款为由抗辩涉案借款并未实际交付，但转款授权委托书显示刘燕馨是欧浦公司指定的收款人，朱国趣将涉案借款转账交付与刘燕馨符合该委托书的指定内容，故应认定朱国趣已经完成了作为出借人应尽的款项给付义务。至于刘燕馨是否向欧浦公司交付其所收取的款项属于另一法律关系且并不影响涉案借贷关系的成立，故本院对欧浦公司的该项抗辩理由不予采纳。欧浦公司答辩称涉案借款事项未经其股东会表决且朱国趣作为出借人未尽审查义务存在过错，本院认为，欧浦公司仅有陈述但并未提交证据证明该公司设立股东对涉案借款事项持反对态度或存在不知情的情况，且即使该借款事项确实未经股东会表决亦属于该公司的内控治理范畴，并不能对外部善意第三人产生约束力。欧浦公司是依法登记成立并享有民事权利和承担民事义务的独立法人，陈礼豪是该公司的法定代表人，其代表公司签订涉案借款合同并出具转款授权委托书属于职务行为，应视为是欧浦公司的真实意思表示，朱国趣按照双方合同约定履行款项出借义务并不存在过错。综上，本院认为，朱国趣提交的证据足以证明其与欧浦公司之间涉案借贷合同关系成立并已生效，涉案借款已逾约定借款期限且欧浦公司并未提交证据证明其已按期足额履行了还款义务，朱国趣在本案中主张欧浦公司承担还款责任于法有据，故本院予以支持。二、关于应偿还借款本息的认定。如前所述，朱国趣提交的证据足以证明其已向欧浦公司给付借款1.9亿元，其自认欧浦公司已偿还借款本金2500万元，欧浦公司未提交证据证明其履行了剩余1.65亿元本金的偿还义务，故本院认定欧浦公司应向朱国趣偿还借款本金1.65亿元。双方合同约定了年利率10%的借期利息并按每日5?计算逾期还款的罚息，朱国趣自认欧浦公司仅向其已支付了2018年5月14日之前的借期利息，欧浦公司对此并未提出抗辩，故本院认定欧浦公司应向朱国趣支付2018年5月15日至2018年7月15日期间按年利率10%计算的借期利息。根据双方关于罚息的约定，欧浦公司还应自2018年7月16日起至借款实际清偿之日止按日利率5?向朱国趣计付逾期还款的罚息。朱国趣主张利息超出本院核定部分，本院不予支持。另外，欧浦公司申请追加刘燕馨作为本案第三人参加诉讼并调查刘燕馨的个人身份情况及银行流水明细，但根据本院前述认定的事实，刘燕馨是欧浦公司指定的收款人，并不属于必须参加本案诉讼的当事人，故本院对欧浦公司的该项申请不予准许。综上所述，被告欧浦公司经合法传唤未到庭参与诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十六条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告欧浦智网股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告朱国趣归还借款本金1.65亿元及利息（利息计算方式：以1.65亿元为基数自2018年5月15日起至2018年7月15日止按年利率10%计算）；二、被告欧浦智网股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告朱国趣支付逾期还款的罚息（罚息计算方式：以1.65亿元为基数自2018年7月16日起至实际清偿之日止按日利率5?计算）；三、驳回原告朱国趣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费934156.16元、保全费5000元，合计939156.16元(朱国趣已预交)，由朱国趣负担19037.5元，欧浦公司负担920118.66元并应自本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳。朱国趣预交939156.16元，其多交的920118.66元待本判决发生法律效力后可书面向本院申请予以退回。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长  钟学彬审判员  蔡成中审判员  张 莹二〇一九年五月二十日书记员  黄维秋