福建省福州市晋安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0111民初898号 原告：厦门市鹏力清环保科技发展有限公司,住所地福建省厦门市思明区湖滨西路85号602室,统一社会信用代码913502007054216498。 法定代表人：邹学先，董事长。 委托诉讼代理人：杨永健，上海锦天城（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张建洪，上海锦天城（福州）律师事务所律师。 被告：福建天亿可再生能源技术发展有限公司,住所地福建省福州市晋安区红庙岭垃圾综合处理厂行政办公楼110-112室,统一社会信用代码91350100786948310Q。 法定代表人:李梅均，董事长。 委托诉讼代理人：张建仲，上海市华亭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邱宇弘，男，公司总经理。 被告：上海黎亿实业有限公司,住所地上海市徐汇区漕宝路78号3层918室,统一社会信用代码913101047585940332。 法定代表人:李梅均，董事长。 委托诉讼代理人：张建仲，上海市华亭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐元庆，上海市华亭律师事务所律师。 原告厦门市鹏力清环保科技发展有限公司（以下简称鹏力清公司）与被告福建天亿可再生能源技术发展有限公司（以下简称天亿公司）、上海黎亿实业有限公司（以下简称黎亿公司）公司盈余分配纠纷一案，本院于2019年2月20日立案受理后，被告天亿公司在提交答辩状期间，对管辖权提出异议，认为原告住所地在厦门市思明区，本院对本案无管辖权，请求将本案移送至厦门市思明区人民法院审理。本院于2019年4月1日作出（2019）闽0111民初898号民事裁定，驳回其对本案管辖权提出的异议。被告天亿公司不服，上诉于福州市中级人民法院，该院于2019年6月18日以（2019）闽01民辖终333号民事裁定驳回上诉，维持原裁定。2019年10月28日,本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告鹏力清公司委托诉讼代理人杨永健，被告天亿公司委托诉讼代理人张建仲、邱宇弘，被告黎亿公司委托诉讼代理人张建仲到庭参加诉讼。审理中，本院依原告鹏力清公司申请以（2019）闽0111民初898号之一民事裁定对两被告名下价值481795元的财产采取了保全措施。本案现已审理终结。 原告鹏力清公司向本院提出诉讼请求：1.被告天亿公司立即向原告支付电费收益447513元并赔偿逾期付款损失（分别以129482.22元为基数自2017年1月1日起、以181303.24元为基数自2018年1月1日起、以136727.54元为基数自2018年4月1日起均按照年利率6%计至实际付清之日止）；2.被告黎亿公司对被告天亿公司的上述债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：2004年7月，福州市发展计划委员会与原告就福州市红庙岭垃圾填埋气体发电项目达成合作意向。该项目由福州世纪嘉伟环保科技有限公司（以下简称世纪嘉伟公司）、原告完成了前期大量工作，并与荷兰环球公司联合投标取得项目特许经营权。后因外方终止合作致使项目停滞。经协商，世纪嘉伟公司、原告与具有外资背景和技术能力的被告黎亿公司进行合作。 2006年5月12日，被告黎亿公司作为甲方，原告及世纪嘉伟公司作为乙方，共同签订了《关于天亿公司经营与股东收益的再分配协议》（以下简称《再分配协议》），约定甲方代乙方对目标公司即天亿公司出资并持股经营，乙方享有目标公司因运营该特许经营项目实际售电量的电价收入的10%，供热供气等其他非经营收入的10%，以及CDM扣除申报直接费用和上缴政府有关提成后净收益的5%；甲方保证乙方在项目运营期间获得固定收益。 2008年5月27日，被告天亿公司通过股东会决议，确认《再分配协议》所有条款于公司经营期限内有效。同日，被告天亿公司通过了董事会决议，对具体实施《再分配协议》规定了支付收益的具体办法，其中原告享有《再分配协议》约定收益的1/3。据此，2008年11月至2016年3月期间，被告天亿公司陆续按照约定向原告支付了20次的电价收益分配款。2016年4月开始至2018年9月，经核算被告天亿公司应付原告电费收益分配款共计447513元。但经原告多次催收，被告天亿公司至今未支付该款项。 原告围绕其诉讼请求依法向本院提交以下证据：1.《关于投资运营红庙岭垃圾填埋气体发电项目的意向书》；2.《厦门市计委关于垃圾填埋气体收集与综合利用成套技术设备研究开发项目的审核意见》（复印件）；3.原告致福州市计委的《函》（复印件）；4.《合作协议》；5.《特许经营合同》（草案）；6.照片；7.《贷款承诺书》（复印件）；8.《关于红庙岭垃圾填埋场封场覆盖及填埋气体发电项目法人邀请招标有关问题的函》；9.《关于成立红庙岭垃圾填埋场封场覆盖及填埋气体发电项目公司的函》；10.《关于请求继续项目进展的报告》；11.《关于要求汇报成立项目公司有关工作进展情况的函》（复印件）；12.移交清单；13.《再分配协议》；14.《天亿公司董事会决议》(2006年5月12日）；15.《天亿公司股东会决议》(2008年5月27日）；16.《天亿公司董事会决议》（2008年5月27日）；17.《具体实施的备忘录》（复印件）；18.《红庙岭填埋气体发电厂上网电量结算单》（2016年4月至2016年12月）；19.抄表单（复印件）。 被告天亿公司、黎亿公司辩称，本案是公司盈余分配纠纷，原告并未举证证明2016至2018年被告天亿公司存在盈余。而被告天亿公司提供2016至2018年的资产负债表作为证据。被告天亿公司并无原告诉称的可分配的利益给原告。即使要支付，原告关于按年利率6%支付逾期付款损失也缺乏事实依据。 两被告向本院提交以下证据：1.天亿公司16-18年资产负债表（打印件）；2.被告天亿公司营业执照；3.被告天亿公司2014年5月形成的章程；4.《红庙岭填埋气体发电厂上网电量结算单》（2017年1月至2018年9月）。 经质证，原告证据12-18及两被告证据2-4的真实性各方当事人互无异议，原告证据1、4-6、8-10与原件核对相符，前述证据符合证据特征，本院予以采信作为定案依据。原告证据7、11虽为复印件，但与其他证据能相互印证，可作为本案认定事实的依据。原告证据2、3、19为复印件，真实性无法确认，且无法与其他证据相印证，故本院不予采信。两被告证据1与本案不具有关联性，本院不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2004年7月19日，原告与福州市发展计划委员会签订了《关于投资运营红庙岭垃圾填埋气体发电项目的意向书》，约定由原告投资运营“填埋气体发电厂”。 2005年4月26日，环球回收公司与原告（原告也代表世纪嘉伟公司）签订《合作协议》，双方同意合作开发在红庙岭填埋厂第一期开发垃圾填埋气甲烷发电项目。 2005年11月25日，原告向福州市发展计划委员会作出报告，内容主要为因联合体成员之一的环球回收公司自愿退出，不再参与项目投资，原告请求由其调整联合体的结构，继续运作，委员会退还投标保证金给原保证金支付人环球回收公司。 2005年9月12日，中国建设银行股份有限公司福州广达支行向原告作出贷款承诺，承诺关于福州市红庙岭垃圾填埋场封场覆盖及填埋气体发电项目贷款将提供固定资产贷款2800万元。 2006年7月，原告将案涉项目的相关政府文件、商务谈判备忘录、《特许经营合同》、《可行性研究报告》、《环境影响报告书》、建设银行贷款承诺书等材料移交给被告天亿公司。 2006年5月12日，被告黎亿公司（甲方）和原告（乙方）、世纪嘉伟公司（乙方）签订一份《再分配协议》，约定：就甲方代乙方出资，并确保乙方分获运营福州红庙岭垃圾填埋场封场以及填埋气体发电项目（以下简称特许经营项目）固定收益等由甲乙双方对目标公司运营特许经营项目过程中所产生的目标公司股东各自所获收益、各自所持股东权益的再分配事宜，达成如下协议：一、委托依据乙方通过二年来的运作，成功取得福州红庙岭垃圾填埋场填埋气体收集发电的特许经营权，并于2006年4月25日与甲方签订组建项目公司合作经营的协议。鉴于甲乙双方对乙方二年来在项目运作已投入的有形无形资产短时间内较难准确评估，但政府对项目公司设立的时间要求紧迫，故双方经协商同意签订本协议，对股权、股金及收益作完整的理解和解释，以利于项目公司尽快成立，开始工程建设，保证双方由于投资而应得的回报和权益。二、委托内容2.1甲方作为实际出资人，同意代乙方对目标公司25万元股权出资（其中，鹏力清公司名义出资12.5万元，占目标公司股权比例的1%；世纪嘉伟公司名义出资12.5万元，占目标公司股权比例的1%；无论今后是否增、减资，以乙方名义出资总计占目标公司注册资本比例的2%）。2.2乙方确认由甲方代乙方依据上述2.1条款的股权比例对目标公司出资，并委托甲方持股经营，除根据5.1规定享有固定经济收益以外，乙方所持有股权所相应的全部股东权益均由甲方享有。三、委托权限甲方代乙方出资，乙方确保甲方持股经营的期间为自目标公司成立之日起至目标公司清算完毕并注销法人地位之日止。四、甲方的权利和义务甲方保证乙方在特许经营项目运营期间，以目标公司的实际收入为依据获得本协议第5.1条所约定的固定收益。同时，甲方应当在目标公司成立以后与乙方共同协商一致，以目标公司董事会决议或采用公证文书等其他法律所允许的方式认可乙方在特许经营项目特许期期间，以目标公司的实际收入为依据获得本协议第5.1条所约定的固定收益。五、乙方的权利与义务5.1.1乙方有权获得目标公司因运营该特许经营项目而实际售电量的电价收入中的10%；及供热、供气及其他非经营性收入中的10%；5.1.2乙方有权获得目标公司因运营该特许经营项目而产生的CDM扣除申报直接费用和上缴政府有关提成后净收益的5%。5.4乙方应当配合为目标公司的注册申请、股权转让、增资扩股等全部经营活动提供相关资料、参加申请办理工作；联合甲方办理项目实施所需的政府批文；并配合为甲方提供项目前期谈判过程中的所有相关资料和文件及达成的相关协议，联合甲方参与政府谈判并签订项目特许经营合同。七、违约责任本协议签约三方任何一方违反本协议的任一条款或不及时、充分地承担本协议项下其应承担的义务即构成违约行为，守约方有权以书面通知要求违约方纠正该等违约行为并采取充分、有效并及时的措施消除违约后果。违约方应就其违约行为向守约方造成的损失承担损害赔偿责任。 同日，被告天亿公司召开董事会，决议如下：经全体董事开会研究，一致通过黎亿公司于2006年5月12日与鹏力清公司及世纪嘉伟公司签订的“再分配协议”。董事长李梅娣、董事任长春、李国祥在该决议上签名确认。 2008年5月27日，黎亿公司（甲方）、技天（上海）能源技术服务有限公司（乙方）、鹏力清公司（丙方）、世纪嘉伟公司（丁方）和日本GT通商株式会社（戊方）作为天亿公司股东共同签订一份《天亿公司股东会决议》，内容为：鉴于天亿公司（简称目标公司）已正式成立并运营，合营的目标公司全体股东特签订本决议：一、原协议所有条款于目标公司经营期内有效。目标公司董事会及经营班子应予以执行。二、由于目标公司实际注册资本比原定金额有所增加，故原协议中所述股东出资比例下金额也相应增加。三、…；四、原协议中所述收益，特指2006年7月31日目标公司与福州市政府签订的《福州市红庙岭垃圾填埋场封场覆盖及填埋气体发电项目特许经营合同》约定下所产生的电费收入和CER净收益。五、如果需要修改原协议内容，必须经目标公司全体股东一致同意。 同日，被告天亿公司召开董事会，通过如下决议：1.股东收益a.电费（或其他）收入：公司有电费收入开始，每三个月按该收入的10%作为鹏力清公司（简称股东丙）和世纪嘉伟公司（简称股东丁）的股东固定收益，并将此笔款按股东丙、丁所定的分配比例相应汇入各自指定的银行账户。股东丙、丁应在每次收到该款项三天内首先全额返还曾向黎亿公司（简称股东甲）收取的“订金”，直至还清四十万元人民币止。其后所收到的电费为股东丙及股东丁的收益。股东甲在收到每笔还款时即开具“收到还款（或收回订金）”之收据予股东丙、丁。b.CER收入：公司按每次CER净收益的5%支付股东丙、丁作为股东收益，并于收到每笔售款七天内按股东丙、丁所定的分配比例相应支付至各自指定的银行账户。c.上述两项股东收益款的分配比例为股东丙１/３；股东丁2/3。2.上述a、b二项股东丙、丁的收益，特指2006年7月31日公司与福州市政府签订的《福州市红庙岭垃圾填埋场封场覆盖及填埋气体发电项目特许经营合同》约定下所产生的电费收入和CER净收益。……5.对本决议所规定的内容，董事会今后如需做出变更，必须经过鹏力清公司（简称股东丙）和世纪嘉伟公司（简称股东丁）的同意。 上述协议、董事会决议签订通过后，被告天亿公司依约于2008年11月至2017年2月期间陆续按约向原告支付了20次电价收益分配款。 2017年9月18日，被告天亿公司向原告发出2016年4月25日至2016年12月25日的《红庙岭填埋气体发电厂上网电量结算单》及《具体实施的备忘录》，主要内容为：天亿公司邱宇弘总经理与公司股东丙代表林家聪、股东丁代表陈廉就分配天亿公司第二十一次电价收入的具体操作办法进行讨论，特将商定的办法记录如下，以供涉及的利益相关方执行：1.分配原则：依照2008年5月27日天亿公司董事会决议制定的若干规定执行。2.定义：第二十一次电价收入是指经福州市电业局确认的，自2016年4月至2016年12月上网电量结算单中所表述的结算电费。3.具体实施办法：3.1.2016年4月至2016年12月结算电量：6175622kwh结算电价：6175622kwh×0.629元/kwh＝3884466.24元；3.2.应付丙丁两股东的电价收入：3884466.24元×10%＝388446.62元，其中丙股东（1/3）为129482.21元，丁股东为（2/3）为258984.41元；3.3.丙丁股东按所分配金额，以“咨询服务费”名目开具发票；3.4.甲方于2017年9月份支付上述款项。但天亿公司、鹏力清公司、世纪嘉伟公司均未在该备忘录上签字。 被告天亿公司2017年1月至12月的结算电量为8456089kwh；2018年1月至9月的结算电量为7973553kwh。 审理中，各方当事人确认案涉项目的结算电价系以每千瓦时0.629元的固定标准(含标杆电价、可再生发电补贴)计算得出。由此，被告天亿公司2017年1月至12月的结算电价为5318879.98元（8456089kwh×0.629元/kwh）；2018年1月至9月的结算电价为5015364.84元（7973553kwh×0.629元/kwh）。 本院认为，结合原、被告提供的证据可知，案涉红庙岭垃圾填埋场发电项目是政府特许经营的项目，取得特许经营权是被告天亿公司成立经营的前提和基础。原告、世纪嘉伟公司取得特许经营后与黎亿公司等成立被告天亿公司，并约定将目标项目交由被告天亿公司经营，原告、世纪嘉伟公司收取电价收入中的10%、其他非经营性收入中的10%、CDM净收益的5%的固定收益，是各方当事人的真实意思表示，内容未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人应当依约履行各自义务。依照被告天亿公司2008年5月27日所作的董事会决议，被告天亿公司应当自有电费收入开始每三个月将原告的固定收益（电费收入的10%之1/3）汇入其指定的银行账户。现付款期限届满，被告天亿公司应当依约向原告支付2016年电费收益129482.21元、2017年电费收益177296元（5318879.98元×10%×1/3）、2018年1至9月电费收益167178.83元（5015364.84元×10%×1/3），共计473957.04元。原告请求被告天亿公司支付电费收益447513元属其对自身权利的处分，本院予以准许。因被告天亿公司未及时履行付款义务，原告请求按年利率6%计付逾期付款损失，合理合法，本院予以支持。被告天亿公司关于公司亏损，不应再向原告分配利润的抗辩理由，不能成立，本院不予采纳。 原告请求被告黎亿公司对被告天亿公司的上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，因其举证不能，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告福建天亿可再生能源技术发展有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告厦门市鹏力清环保科技发展有限公司支付电费收益款447513元及逾期付款利息（分别以129482.21元为基数、自2017年1月1日起；以177296元为基数、自2018年1月1日起；以140734.79元为基数、自2018年10月1日起；以上均按年利率6%标准计付至款项付清之日止）。 二、驳回原告厦门市鹏力清环保科技发展有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8527元，由被告福建天亿可再生能源技术发展有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  郭丽萍 人民陪审员  杨景明 人民陪审员  郑 旭 二〇一九年十二月三十日 书 记 员  董 星 附：本案适用的主要法律条文和执行申请提示 一、主要法律条文 1.《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 2.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。