广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0114民初9160号原告：施皓天，男，1979年9月27日出生，汉族，住广州市花都区。委托诉讼代理人：阳凡、徐培培，均系广东华商律师事务所律师。被告：深圳市广森投资集团有限公司，住所地深圳市罗湖区宝岗路笋岗大厦四层,统一社会信用代码91440300279383730H。法定代表人：李森，该公司董事长。委托诉讼代理人：魏丹，广东金美律师事务所律师。原告施皓天诉被告深圳市广森投资集团有限公司（以下简称广森公司）合同纠纷一案，本院于2018年8月27日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行审理。原告施皓天的委托诉讼代理人阳凡、徐培培，被告广森公司的委托诉讼代理人魏丹均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。施皓天向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付华宝林?东方银座前海总部大厦投资私募基金的基金份额受让款5000000元；2.判令被告向原告支付以5000000元为基数，按照每日万分之五计算迟延付款违约金，迟延付款违约金应自2018年7月23日起算至全部款项还清之日，暂计至起诉之日的延迟付款违约金为80000元；3.判令被告支付原告律师费50000元；4.本案全部诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年7月20日，原告与深圳市华宝林投资有限公司（基金管理人）、上海浦东发展银行股份有限公司深圳分行（基金托管人）签署了《华宝林?东方银座前海总部大厦投资私募基金基金合同书》（以下简称“《基金合同》”），购买了基金管理人深圳市华宝林投资有限公司发行的华宝林?东方银座前海总部大厦投资私募基金（以下简称“华宝林私募基金”）。同日，原告将基金认购款500万元以网银转账的方式转入华宝林?东方银座前海总部大厦投资私募基金募集专户，随后基金管理人深圳市华宝林投资有限公司向原告出具了《基金份额确认书》。根据《基金合同》的约定，被告可以转让其持有的全部或部分基金份额。2017年7月20日，原告与被告签署了《华宝林?东方银座前海总部大厦投资私募基金预约受让协议》（以下简称“《受让协议》”），将原告持有的华宝林?东方银座前海总部大厦投资私募基金500万元基金份额以560万元转让给被告，被告在分期支付基金份额转让款时代为扣除应支付给基金管理人（深圳市华宝林投资有限公司）的管理费5万元，本次基金份额转让款净额为555万元。上述协议签订后，被告在2017年8月22日-2018年7月23日期间分期向原告支付基金份额转让款共计55万元，还剩基金份额转让款500万元未支付。此后，被告以各种理由推脱拒不支付原告剩余基金份额转让款500万元，已构成严重违约。按照被告签署的《展期及担保合同》约定，原告向深圳市华宝林投资有限公司支付的500万元基金投资款，实际上属于借款，该款项的实际用款人为本案被告，被告愿意直接向原告偿还本金500万元及利息，利息按照年化利率12%计算，同时被告愿意承担原告支付的律师费。实际上，按照原告和被告签署的《华宝林?东方银座前海总部大厦投资私募基金预约受让协议》（以下简称“《预约受让协议》”）的约定，被告应支付原告的受让款为人民币560万元，本金为500万元，利息按照年利率12%计算为60万元，本金及利息的支付时间为一年，到期本息即为人民币560万元。经原告查询，涉案私募基金的管理人为被告通过下属公司间接控制的企业，同时按照涉案基金合同第十一条第（二）款约定，涉案基金募集的款项投资于深圳市南山罐头厂有限公司股权。深圳市南山罐头厂有限公司属于被告100%控股的企业，因此原告投资的款项实际上最终属于向被告提供的借款，被告为实际用款人。按照基金合同第十一条第（三）款，被告应当在基金投资期满（基金合同第四条第（五）款约定，基金的存续期为12个月）时，以12%的溢价收购基金投资的深圳市南山罐头厂有限公司股权，即向基金的投资人支付以投资款本金为基数，年化12%的利息收益。综上，原告向基金支付的投资款实际上最终属于被告为实际用款人的借款，被告应当向原告偿还基金受让款本金500万元，并向原告支付以500万元为本金，年利率12%的利息，该利息应当支付至全部款项清偿之日止。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼请求，望判如所请！诉讼中，施皓天增加第五项诉讼请求：判令被告向原告支付以受让款本金5000000元为基准，按照年利率12%的标准计算受让款的利息，从受让款本金应当支付之日计算至起诉之日（即从2018年7月23日计算至2018年8月23日为32天）利息为人民币52602.74元，利息应计算至受让款全部付清之日止。广森公司答辩称：对于原告起诉所主张的事实基本无异议，对于案件合同纠纷性质提出异议，根据原告增加诉讼请求申请书所依据的事实理由，本案已经实际上是借贷纠纷，不是基金份额转让合同纠纷。对于本案的本金5000000元尚未归还给原告无异议，但鉴于本案实际上是借款合同纠纷，不应该按照基金份额转让合同要求计算违约金，又同时按照《展期及担保合同》计算利息，原告第二、第五项诉讼请求存在冲突，不应同时计算违约金和利息，而应只计算本金和利息，双方后续签订的《展期及担保合同》实际上已经变更了原来的基金合同的性质。利息按年利率12%计算为合同约定的利息计算标准对此没有异议。律师费5万元因双方在《展期及担保合同》中均有明确约定，对律师费也无异议。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定施皓天起诉所称的事实属实，为本院查明的事实。另查明，施皓天、广森公司在双方签订的《华宝林?东方银座前海总部大厦投资私募基金预约受让协议》中约定，施皓天将其持有的前海总部大厦投资私募投资基金500万元基金份额作价560万元转让给广森公司，广森公司从2017年8月22日至2018年7月23日期间共分12期向施皓天支付转让款，扣除应支付给基金管理人的管理费5万元后，广森公司应向施皓天支付的基金份额转让款净额为555万元，如广森公司未按约定时间及条件足额向施皓天支付收购价款的，每逾期一天，按逾期金额的万分之五按日向施皓天支付迟延付款违约金。施皓天提供的《展期及担保合同》中，甲方为施皓天，乙方为广森公司，丙方为深圳市东方银座集团有限公司，丁方为李森，戊方为东莞市绿湖山庄开发建造有限公司，该合同约定的主要内容如下：1、甲乙双方一致确认，基于涉案前海总部大厦投资私募投资基金基金事项所产生的债权债务属于借贷性质，截止至2018年7月23日，乙方及/或深圳市华宝林投资有限公司需向甲方返还本金和利息合计人民币500万元整（为免歧义，以下简称“主债务”，对甲方而言简称“主债权”）；2、甲乙双方一致同意，就以上主债务及利息由乙方直接向甲方还款，甲方同意就主债权延长还款期限，还款计划及责任如下：延长还款期限为：2018年7月23日起至2018年11月22日止，即乙方应于2018年11月22日前向甲方一次性偿还主债务及相应利息，其中本金500万，利息按主债务的年化12%计息，即2018年11月22日需一次性返还本息共计人民币5200457.95元，如乙方没有按期偿还借款本金及/或利息的，则除了需要支付利息之外，还需以未按期偿还的主债务本金及/或利息为基数，按每日千分之一的利率计付逾期利息，甲方因通过诉讼途径主张本合同项下之权利而向其委托代理人执业机构所支付的律师费，由乙方、丙方、丁方、戊方承担。庭审中，施皓天、广森公司对涉案款项性质已转化为借款，双方之间的关系已转化为借贷关系均无异议，但广森公司认为涉案款项已转化为借款，故《华宝林?东方银座前海总部大厦投资私募基金预约受让协议》已被《展期及担保合同》取代，故不应再按照《华宝林?东方银座前海总部大厦投资私募基金预约受让协议》的约定计算迟延付款违约金，而应按照《展期及担保合同》的约定支付本金及按照年利率12%计算的利息。施皓天则认为无论是《华宝林?东方银座前海总部大厦投资私募基金预约受让协议》还是《展期及担保合同》均有约定违约金，利息及违约金没有超过法律最高标准也就是24%的情况下，广森公司应当予以支付，且《展期及担保合同》第二条第3项亦约定如广森公司没有按期偿还本金及利息，除了需要支付利息之外还需以未按期偿还的本金为基数，按每日千分之一的利率计付逾期利息，该条约定实际上带有违约金的性质，广森公司没有按期归还本金，应承担违约责任，但每日按千分之一计算逾期利息确实过高，因此其亦主动将计算方式调整为按照原《华宝林?东方银座前海总部大厦投资私募基金预约受让协议》约定的每日万分之五计算。另查明，施皓天委托广东华商律师事务所进行本案诉讼，为此支付律师费5万元，并提供了律师费发票予以证实。广森公司对此无异议并同意向施皓天支付律师费。诉讼中，根据施皓天提出的财产保全申请，本院依法作出（2018）粤0114民初9160号民事裁定，冻结广森公司银行存款共513万元或查封等值的其他财产。本院认为，施皓天与广森公司签订的《华宝林?东方银座前海总部大厦投资私募基金预约受让协议》《展期及担保合同》系双方的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约定履行义务，在违约时承担相应的违约责任。广森公司对未向施皓天支付基金份额受让款本金500万元的事实无异议，本院予以确认。现施皓天请求广森公司支付该笔受让款，于法有据，本院予以支持。本案争议的焦点是广森公司是否应当同时向施皓天支付按照年利率12%计算的利息，以及按照每日万分之五计算的逾期付款违约金。对此，本院认为，施皓天、广森公司均对涉案款项性质已转化借款，双方之间的关系已转化为借贷关系均无异议，本院亦予以确认。根据《华宝林?东方银座前海总部大厦投资私募基金预约受让协议》约定，广森公司需在2017年8月22日至2018年7月23日期间分12期向施皓天支付受让款，履行期限届满后，双方又签订《展期及担保合同约定》，约定将还款期限延长至2018年11月22日，并约定广森公司需在延长的还款期到期后一次性返还借款本金500万元及按照年利率12%计算的利息，现施皓天请求广森公司按照《展期及担保合同》的约定归还本金500万元以及借期内（即2018年7月23日至2018年11月22日）按照年利率12%计算的利息，于法有据，本院予以支持。广森公司迟延付款，构成违约，且违约行为一直持续，《展期及担保合同》第二条第3项亦约定如广森公司未按期归还本息的，除了需要支付利息外，还需以未按期偿还的主债务本金为基数，按照每日千分之一的利率计付逾期利息，该约定实际上带有违约金性质，施皓天有权要求广森公司承担迟延付款的违约责任，但由于《展期及担保合同》第二条第3项的约定实际上已构成对《华宝林?东方银座前海总部大厦投资私募基金预约受让协议》中按照每日万分之五的标准计算迟延付款违约金的约定，施皓天主张按照每日万分之五的标准计算缺乏依据。同时，关于广森公司的逾期日期，按照《展期及担保合同约定》，应为2018年11月23日，故迟延付款违约金应从2018年11月23日起计算，施皓天主张从2018年7月23日起算，缺乏事实依据。本院根据公平和诚实信用原则，将借期外（即2018年11月23日起至实际清偿完毕之日止）的利息、迟延付款违约金之总和调整为按照年利率24%计算。对超出前述范围的利息、迟延付款违约金，本院不予支持。关于律师费的问题。施皓天委托广东华商律师事务所进行本案诉讼，因此产生律师费5万元且已实际支付，广森公司对此亦无异议，根据涉案《展期及担保合同》第八条约定，该笔款项应由广森公司承担。施皓天请求广森公司支付律师费5万元，符合合同约定，本院予以支持。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告深圳市广森投资集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告施皓天支付基金份额受让款本金5000000元，以及相应的利息、迟延付款违约金（2018年7月23日至2018年11月22日的利息以5000000元为本金，按照年利率12%的标准计算；2018年11月23日起的利息、迟延付款违约金之总和以5000000元为本金，按照年利率24%的标准计算至实际清偿完毕之日止）；二、被告深圳市广森投资集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告施皓天支付律师费50000元；三、驳回原告施皓天的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48078.21元、财产保全费5000元，合计53078.21元，由被告深圳市广森投资集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  徐韵琪人民陪审员  张绍针人民陪审员  高 媛二〇一九年二月二十二日书 记 员  庾健敏刘艺鸿附本判决适用的法律条文《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。