河南省方城县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1322民初5453号原告:河南环旭置业有限公司。住所地：方城县北环路东明花园。统一信用代码：91411322337130142P。法定代表人：郁忠斌，任董事长。委托诉讼代理人：王金磊，河南仁裕律师事务所律师。被告：江苏省建工集团有限公司。法定代表人：施建军，任总经理。统一信用代码：913200001347521875。住所地：江苏省南京市鼓楼区江东北路289号1201室。委托诉讼代理人：王麒懿，重庆索通律师事务所律师。委托诉讼代理人：季建华，男，1974年5月12日生，汉族，住重庆市渝北区，系该公司员工。原告河南环旭置业有限公司（以下简称环旭置业公司）与被告江苏省建工集团有限公司（以下简称江苏建工公司）为建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告河南环旭置业有限公司的委托诉讼代理人王金磊，被告江苏省建工集团有限公司的委托诉讼代理人王麒懿、季建华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2015年9月8日原被告双方签订“建设工程施工合同”，同年9月11日签订补充协议，约定工程名称亚龙国际电子商贸物流港，地点方城县七峰大道，工期315日历天，工程应于2016年8月18日竣工。然至2016年春节，被告已经延期施工无法按照约定时间竣工，被告采取以要求提前支付工程款的名义春节后拖延复工，以此迁回性的提出工期顺延并要求再次签订补充协议，否则不予复工，被告要挟、要赖、绑架原告，原告迫于交房压力无奈于2016年4月21日签署“合同备忘录”，达到了被告的预期目的即工期顺延两个月和付款节点提前。此后被告并非如愿仍是拖延施工，2017年春节后在已经严重逾期竣工的情况下再次祭出复工的杀手锏，提出提前核算工程量并结算工程款、签订互不追究违约责任补充协议等蛮横无理要求，完全抛开合同约定。2017年春节后至6月27日，近4个多月时间内仅完成工程量217万元，即2017年春节后几乎是停工状态。鉴于被告恶意停工、消极息工及严重逾期，依照合同约定，应视为被告无力完成合同约定义务，2017年6月27日被告清场退出施工，原告另行安排施工队伍，日夜赶工，该工程方于2017年11月24日才竣工验收。被告延误工期达1年零36日。被告延期施工、恶意停工导致该商业项目开业时间推迟至2018年4月1日，造成原告损失难以估量，单租金损失一项至少已达13462969元（详见清单)，因原告开发建设的“中原商贸物流港”项目，占地1000亩，该项目为省、市级重点，系商业地产项目，首期138亩，投资额较大，被告此举给原告商誉、项目推广等等造成了恶劣的影响，也加大了原告的投资成本等，这些损失无法估量。综上所述，原告与被告签订建设工程施工合同合法有效，对双方具有严肃的法律约東力，被告延期施工导致延期竣工交房属严重违约，依法依约应当赔偿原告损失，原告保留追究被告其他损失和项目二期后续损失的权利。今特具状起诉，请求人民法院依法判令：1、被告赔偿原告因延期交房造成租金损失13462969.78元；2、被告负担案件诉讼费用。原告为支持其诉讼请求、事实及理由的成立，向法庭提供了以下证据材料：1、2015年9月8日原被告签订《建设工程施工合同》；2、2015年9月11日原被告签订《亚龙国际电子商贸物流港一期工程补充协议》；3、2015年10月11日《场地移交表》；4、2015年10月12日《工程开工令》；5、2015年12月19日被告工作联系函；6、2015年12月29日原告工作联系函编号002；7、2016年3月12日原告工作联系回复函；8、2016年4月21日《亚龙一期二标段施工合同备忘录》；9、2016年4月23日原告工作联系函；10、2016年8月16日原告对被告017函工作联系函回复；11、2016年9月8日监理单位通知函；12、2016年10月23日原告对被告编号018工作联系函回复函；13、2017年6月6日原告对被告028工作联系函回复函；14、2017年6月8日原告对被告026号工作联系函回复函；15、2017年6月10日原告024号工作联系函；16、2017年6月22日原告撤场通知函；17、2017年8月18日《（2017）方证民字第525号公证书》；18、2017年10月9日监理单位要求被告提交竣工备案资料；19、2017年12月18日原告028号工作联系函；20、南阳市建筑工程竣工验收报告；21、审计报告及原告诉状；22、2015年12月8日原告与方城亚龙商业经营管理有限公司签订“委托租赁管理合同书”；23、案涉项目被告承建标段基础租金明细表；24、截止2018年4月21日案涉项目出租、招商合同；25、2018年4月21日开业现场视频及商城繁荣状况。被告辩称：1、我们认为被告在整个案涉工程施工过程中没有违约行为；2、原告没有证据证明其损失产生的依据和明细；3、原告诉请的损失与被告是否存在违约行为没有因果关系。被告向法庭提交以下证据材料：第一组1、施工组织设计报审表及施工组织设计施工（方案）；2、工程开工令、工程开工报审表、单位（子单位）工程开工报告；3、关于村民寻找祖坟无果的联系函及附件；4、往来函件（004号）。第二组1、回函（002号）；2、建设单位工程通知单C1-20160112018；3、建设单位工程通知单C1-201600611023；4、往来函件（编号：009）；5、45#楼报验申请表一份及隐蔽工程检查验收记录一份、46#楼隐蔽工程检查验收记录二份、47#楼报验申请表一份及隐蔽工程检查验收记录二份。第三组1、亚龙国际商博城一期二标段施工合同备忘录；2、复工报告。第四组1、往来函件；2、关于工程延期的申请；3、往来函件；4、亚龙国际电子商贸物流港项目A地块II标段图纸会审纪要；5、设计变更通知单；6、技术变更（洽商）记录；7、钢栈桥图纸会审纪要、往来函件；8、建工集团收文簿。第五组关于单项分包的补充协议。第六组竣工验收备案证明书。经审理查明：2015年9月8日，江苏建工公司与环旭置业公司就位于方城县七峰大道和龙珠路交汇处的亚龙国际电子商贸物流港一期二标段工程签订《施工合同》，环旭置业公司将该工程发包给江苏建工公司施工，双方就工程概况、工期、工程款等条款作出约定。其中该合同专用合同条款部分对工期延误作出约定，约定：工期延误，因发包人原因导致工期延误的其他情形：1、发包人未按合同规定支付工程款并确实影响施工进度；2、重大设计变更而影响施工进度；3、政策处理问题影响施工进度；4、不可抗力，由此延误工期须在发现后15天内办理签证。因承包人原因导致工期延误因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约金的计算方法为：施工节点延误按每天5000天进行处罚，因承包人原因造成工期廷误，逾期竣工违约个的上限：总不超过100万元。合同对其他权利义务也作了约定。2015年9月11日，环旭置业公司作为甲方、江苏建工公司作为乙方，签订了《补充协议》，相关条款如下：“……4．合同暂定价，壹亿元（100,000,000.00元）。……6.承包范围：土建、安装、相关配套的工程内容。7.承包方式：包工、包料、包进度、包质量、包安全文明生产。……10.协议签订时乙方已充分了解现场及工程所在地的相关情况，乙方须在协议签订后7天内进场施工，否则视为违约，乙方向甲方承担由此造成的所有损失。11.工程款的支付：11．1.本项目区域中间的21幢，所有单体工程乙方施工至二层主体均封顶并验收合格后一周内，甲方支付工程进度款1000万元；11．2.本项目区域周边的其余幢号，所有单体工程乙方施工至二层主体均封顶浇筑完成后一周内，甲方支付工程进度款1000万元；11．3.上述所有单体工程结构封顶浇筑完成后并模板拆除后一周内，甲方付至实际完成工程量的60%(含已付款）；11．4.全部结构封顶验收合格后，每2个月按实际完成工程量60%付工程款；11.5工程竣工综合验收备案后的一周内，甲方支付工程进度款至已完成工程量的80%;11．6.甲方在收到乙方提交的竣工工程决算资料即日起的5个月内完成审计并经双方签字认同后付款至总造价的96%;如到时审计不完成按乙方报审金额为准，但不包括乙方对审计结果有异议需重新核对的时间。乙方报审金额超过审定值的5%,审计费用由乙方承担。11．7.总价4%余款作为工程质保金。质保期2年，到期后一个月内甲方无息支付给乙方。12.工期：本协议工期315个日历天（含春节）开工日期：2015年9月20日至2016年8月18日；(其中：二层商业部分必须均在2015年11月底前封顶），具体以甲方的开工令为准。在房屋未交付前，乙方无条件配合商户提前进场，进行二次装修。13.甲方应严格按照双方约定的付款节点支付工程款，如果甲方延期付款，延期支付部分应承担年息20%的违约金用以补偿乙方的损失直至付清。14.本协议签订后2日内乙方提交300万履约保证金，中间21栋均封顶并验收合格后无息退200万，到本工程均验收合格后无息退还履约保证金余额。协议签订10个工作日，乙方在甲方的指定开户银行开户，并汇入2000万元作为施工启动资金，用于本项目人工、材料费用。15.乙方应按约定进度确保安全和质量完成工程，若工期延误超过关键线路上任一节点工期一个月，则甲方视为乙方无力完成该工程，乙方应无条件退出并撤回乙方在甲方工地的设施、设备，若七日未撤出，甲方视为乙方放弃该物品所有权，甲方自主帮助清除并有权要求乙方缴纳清除费用，甲方另行安排其他方继续完成该工程，乙方无异议并承担所有责任。16.违约责任：乙方不能按期交付本项目所有单体工程时，其已经完成并验收合格的单体工程、分部分项工程均只计取人工费、材料费、机械费和税金。并承担由此给甲方造成的全部损失的违约责任。17.本协议为双方真实合作意愿的体现，因考虑到本建设工程将进行阶段性连续开发，故本合同书中如有不完善的条款内容时，双方可通过沟通协商一致再另行签订本工程施工协议的补充协议。而本协议书中已有的相关约定内容不再修改。如与本协议有冲突的部分按本协议执行。……”。同日，江苏建工公司按合同约定向环旭置业公司缴纳履约保证金300万元。2015年10月12日工程监理机构下发《工程开工令》，确定开工日期为2015年10月13日。2016年2月1日，考虑农民工工资发放，环旭置业公司预付江苏建工公司工程款500万元并退还保证金200万元。施工过程中，江苏建工公司多次停工。因江苏建工公司停止施工，2016年4月21日，环旭置业公司作为甲方、江苏建工公司作为甲方，签订《备忘录》作为对《补充协议》的补充：一、经双方友好协商，乙方保证4月25日前复工，并于4月23日前上报复工计划，工期顺延60天，由此政策性而导致造价增加因素不予调整。二、根据《补充协议》双方约定，完成中间21幢商业门面房的主体工程完成经验收后（应乙方要求，甲方同意主体封顶后视同乙方达到本次付款节点），甲方支付1000万元工程款及退还乙方200万元履约保证金的约定（前期已支付工程款500万元，履约金200万元。2016年4月30日前再支付500万元）。三、除3#楼外其他中间21栋完成合同约定工程量，外围45#、46#、47#楼施工至二二层结构浇筑完成后甲方再支付800万元进度款，中间21幢二次结构完成经验收合格后，甲方按《补充协议》约定再支付200万元进度款。四、中间21幢二次结构完成，外围十幢（除三#楼外）达到二层结构浇筑完成以后按《补充协议》约定节点，即按照《补充协议》约定即所有单体工程（除三#楼外）结构封顶浇筑完成后模板拆除后一周内，甲方支付实际完成工程量的60%（含已付款）。五、3号楼若在5月18日后尚不明确开工的，如因独幢房施工而增加费用的，按相关规定计算。整个施工过程中，江苏建工公司未积极施工，以致工期严重延误。2017年6月22日环旭置业公司针对工程停工、工期逾期的状况向江苏建工公司发出《撤场告知函》。6月24日向方城县公证处申请证据保全，方城县公证处于2017年7月1日、7月2日对工地现场进行证据保全。2018年11月1日，原告诉至本院，请求人民法院依法判令：1、被告赔偿原告因延期交房造成租金损失13462969.78元；2、被告负担案件诉讼费用。本院认为，被告江苏建工公司与原告环旭置业公司于2015年9月8日签订的《建设工程施工合同》、2015年9月11日签订的《亚龙国际电子商贸物流港一期工程补充协议书》、2016年4月21日签订的《亚龙国际商博城一期二标段施工合同备忘录》，出于双方当事人的自愿，不违反法律规定，为有效合同，双方当事人均应遵照履行。一、本案工程工期延误的责任问题。环旭置业公司、江苏建工公司在2015年9月8日签订的《施工合同》第二条约定为2015年9月20日至2016年8月18日，总日历天数315天。2016年4月21日双方当事人签订了《备忘录》，写明本案工程未能正常施工，江苏建工公司保证4月25日前复工，工期顺延60天，即至2016年10月18日应竣工。此次工期顺延60日，已将之前村民找祖坟等情况致使工期延误的问题处理完毕。该工程竣工验收于2017年11月1日，工期延误长达1年零14天。江苏建工公司又无充分证据证明其延误工期系环旭置业公司造成，应承担违约责任。二、关于原告环旭置业公司请求江苏建工公司赔偿损失如何确定问题。江苏建工公司在本案工程的施工过程中确实存在多次停工、未按约定工期完工问题，又无充分证据证明其延误工期系环旭置业公司造成，应承担延误工期的违约责任，故环旭置业公司请求判令江苏建工公司赔偿其工程延误损失问题应予以支持。因原被告双方签订的建设工程施工合同对工期延误有过约定，约定因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约金的计算方法为：施工节点延误按每天5000天进行处罚，因承包人原因造成工期廷误，逾期竣工违约个的上限：总不超过100万元。因合同约定了工期延误损失赔偿处理问题，故被告应依据合同的约定赔偿原告违约金按每天5000元赔偿，工期延误1年零14天，计算为5000/天×379天=189500元，因合同约定违约金的上限为100万元，故被告应赔偿原告违约金损失100万元。原告主张赔偿其延期交房造成的损失13462969.78元未提供足够的证据予以证实，本院不予支持。三、关于环旭置业公司对江苏建工公司节点付款是否存在逾期违约问题。2016年2月1日，环旭置业公司预付工程款500万元并退还保证金200万元。按照《补充协议》“11.1本项目区域中间的21幢，所有单体工程乙方施工至二层主体均封顶并验收合格后一周内，甲方支付工程进度款1000万元”约定，江苏建工公司于2016年1月25日中间21幢结构拆除但未验收合格（监理、设计、建设、施工四方验收合格）。后环旭置业公司陆续向被告江苏建工集团支付工程款。庭审中，被告未举证证实环旭置业公司对江苏建工公司的节点付款存在逾期违约的证据。四、关于江苏建工公司诉称环旭置业公司逾期交付图纸及施工中变更设计致使工期延误的问题。逾期交付图纸或变更设计并不必然导致工程延期，如逾期交付的并非当时施工所必要的图纸、设计变更部分尚未施工，有的情况下设计变更也可能缩短施工时间。江苏建工公司也未举证证明环旭置业公司哪次逾期交付图纸及施工中变更设计致使工期延误。而且，2016年4月21日环旭置业公司与江苏建工公司签订《备忘录》，环旭置业公司已经给予江苏建工公司60天的延期，因而江苏建工公司关于交付图纸逾期及设计变更的造成工期延误的理由不能成立。再者,《施工合同通用条款》19.1约定：“承包人认为有权得到追加付款和（或）延长工期的，应按以下程序向发包人提出索赔：（1）承包人应在知道或应当知道索赔事件发生后28天内，向监理人递交索赔意向通知书，并说明发生索赔事件的事由；承包人未在前述28天内发出索赔意向通知书的，丧失要求追加付款和（或）延长工期的权利……。”根据上述合同约定，江苏建工公司如认为环旭置业公司逾期交付图纸及施工中变更设计致使工期延误，可在合同约定的28天内向建设单位、监理单位书面提出申请工延期或索赔。环旭置业公司交付图纸江苏建工公司有签收时间，本案工程于2017年11月1日竣工验收，江苏建工公司于2018年11月1日向本院起诉，之前一直未提及环旭置业公司逾期交付图纸及施工中变更设计致使工期延误的问题，故应认定江苏建工公司已放弃该项权利，现以此抗辩工期责任，不应予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告江苏省建工集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告河南环旭置业有限公司工期延误损失1000000元。二、驳回原告河南环旭置业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费102578元，保全费5000元，共计107578元，由原告河南环旭置业有限公司负担88778元，由被告江苏省建工集团有限公司负担18800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  曹天祥人民陪审员  郭桂芳人民陪审员  胡永裴二〇二〇年六月十八日书 记 员  张苗苗