广东省广州市白云区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）粤0111民初16499号、（2019）粤0111民初254号 何腾忠（16499号案原告、254号案被告），男，1961年7月3日出生，汉族，身份证住址广东省南雄市湖口镇长市。 委托诉讼代理人：陈莉，广东合富律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周奇峰，广东合富律师事务所律师助理。 广州市三姿化妆品有限公司（16499号案被告、254号案原告），住所地广州市白云区江高镇私营试验区凤翔北路**。 法定代表人：杨琳琦。 委托诉讼代理人：江奕飞，男，系该司员工。 何腾忠与广州市三姿化妆品有限公司劳动争议纠纷二案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。何腾忠及其委托诉讼代理人陈莉，广州市三姿化妆品有限公司（下称三姿公司）的委托诉讼代理人江奕飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 何腾忠诉称（辩称）：我于2011年3月入职三姿公司工作，职位是司机，正常上班时间是上午9点到下午5点30分，一般每天都会加班2～3个小时，周六加班一天，周日休息一天。自2011年3月至2018年5月，三姿公司未依法与我签订书面劳动合同，违反法律规定，三姿公司应向我支付11个月的二倍工资差额。关于加班费，我周六均加班，三姿公司应向我支付加班费。关于离职原因，三姿公司于2018年5月22日通知我即日起被辞退，工资也仅结算至2018年5月。根据《劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，三姿公司违法解除劳动合同，应向我支付解除劳动关系赔偿金56,782.8元。我不服广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会穗云劳人仲案（2018）2275号的裁决结果，特提起诉讼，请求法院判令三姿公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金56,782.80元，支付未签订书面劳动合同二倍工资差额41,640.72元，支付加班费104,524.14元。另外，我不同意三姿公司的诉讼请求，请法院依法予以驳回。 三姿公司辩称（诉称）：我司不同意支付何腾忠主张解除劳动关系经济赔偿金，我司没有违法解除何腾忠，我司同意其回来继续上班。关于未签劳动合同二倍工资差额，我司已与何腾忠签订书面劳动合同，无须支付二倍工资差额。且何腾忠主张的双倍工资也超过了诉讼时效。关于加班费，公司是很少加班的，即使偶尔有加班，工资也包含了加班费的，何腾忠对于工资发放没有提出过异议，视为认同公司的工资发放水平。何腾忠主张加班费也超过诉讼时效。另外，根据法律规定，何腾忠主张加班费应就加班事实承担举证责任，我司无须支付加班费。为维护我司的合法权益，特提起诉讼，请求法院判令三姿公司无须支付何腾忠解除劳动关系经济补偿金28,391.40元。 经审理查明：何腾忠入职三姿公司工作，工作岗位为司机。庭审时，何腾忠主张其2011年3月入职，离职前12个月的平均工资为3,800元。每周工作六天，最后工作至2018年5月22日，因三姿公司转让给其他新股东，故口头通知将其辞退。另外，何腾忠自述其与三姿公司每年均签订一份劳动合同，合同期限一年，但公司签订后未将合同文本返还给何腾忠。 三姿公司确认何腾忠的工作岗位，但主张何腾忠于2013年3月15日入职，入职前双方存在合同关系，由何腾忠提供车辆为公司运货，何腾忠离职前12个月的平均工资为3,750元。另外，公司确认与何腾忠每年签订一份为期一年劳动合同，由于公司股权转让，部分劳动合同交接时丢失无法提供。何腾忠偶尔周六需要加班，但三姿公司已支付加班费，而何腾忠领取后也未提出异议。申请人最后工作至2018年5月，因自身原因自行离职。 何腾忠为证明其主张，向本院提交如下证据：1、荣誉证书；2、办理粤通卡的业务受理单；3、粤Ｊ×××××车辆信息；4、内部通讯录；5、内部通知；6、工资银行流水，显示2017年6月工资3,750元、2017年7月工资3,750元、2017年8月工资3,750元、2017年9月工资3,750元、2017年10月工资3,750元、2017年11月工资3,770元、2017年12月工资3,750元、2018年1月工资3,800元、2018年2月工资3,956.25元、2018年3月工资3,800元、2018年4月工资3,800元、2018年5月工资3,800元；7、2018年4月工资条；8、仲裁裁决书。经质证，三姿公司对证据1、6、8真实性无异议；对其他证据不予确认。 三姿公司为证明其主张，向本院提交如下证据：劳动合同一份，合同期限自2013年3月15日至2014年3月14日，合同最后一款手写载明：双方同意本合同期限届满时自动延续劳动合同期限五年。经质证，何腾忠确认劳动合同真实性，但称当初签名时没有最后一款手写的内容，因签名后也没有给其一份，其也无法确认核实该盖章。另其提交的银行记录最早显示在2012年8月16日已有工资发放记录，可以证明劳动合同不是2013年签订。 另查，何腾忠于2018年8月21日向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求三姿公司支付解除劳动关系经济赔偿金57,000元，支付2011年3月1日至2018年5月21日未签订劳动合同二倍工资差额41,800元，支付2011年3月1日至2018年5月21日加班费104,524.14元。白云区仲裁委于2018年12月13日作出穗云劳人仲案［2018］2275号《仲裁裁决书》，裁决三姿公司一次性支付何腾忠解除劳动关系经济补偿金28,391.4元，驳回何腾忠其他仲裁请求。双方均不服仲裁结果，诉至本案。 以上事实，有裁决书、荣誉证书、银行流水、工资条、劳动合同及双方当事人陈述等证据证实。 本院认为：何腾忠入职三姿公司处工作，双方劳动关系成立，其合法权益受法律保护。 关于劳动关系的解除。本案中，何腾忠主张公司将其辞退，三姿公司则主张何腾忠是自行离职，双方就各自主张均未提交证据证明。因此，本院视为何腾忠的离职是三姿公司提出，并经双方协商一致解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，三姿公司应向何腾忠支付解除劳动关系经济补偿金，而非赔偿金。关于入职时间。参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，三姿公司应对何腾忠在其单位的工作年限承担举证责任。现三姿公司主张何腾忠入职时间是2013年3月15日，之前双方系运输合同关系，但未能就此提供证据证明，也未能提供何腾忠入职表、离职表等相关证据证明，应承担举证不能的不利后果。本院认定何腾忠于2011年3月入职，至2018年5月22日离职。关于工资标准。根据何腾忠提交的银行流水显示，何腾忠2017年6月工资3,750元、2017年7月工资3,750元、2017年8月工资3,750元、2017年9月工资3,750元、2017年10月工资3,750元、2017年11月工资3,770元、2017年12月工资3,750元、2018年1月工资3,800元、2018年2月工资3,956.25元、2018年3月工资3,800元、2018年4月工资3,800元、2018年5月工资3,800元。按照上述计算，何腾忠离职前12个月的平均工资为3,785.52元。据此，经计算，三姿公司应支付何腾忠解除劳动关系经济补偿金28,391.4元（3,785.52元×7.5个月）。 关于未签订劳动合同二倍工资差额问题。根据何腾忠本人自述其与三姿公司每年签订书面劳动合同一份，只是公司未将劳动合同交付其一份，三姿公司确认双方每年均有签订书面劳动合同，因丢失无法向法院提供。据此，双方均确认已签订书面劳动合同，何腾忠主张未签订劳动合同二倍工资差额缺乏事实依据，本院依法不予支持。 关于加班费问题。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，何腾忠主张其每周工作六天，三姿公司未支付周六加班费，但未能就周六加班事实提供证据，依法应承担举证不能不利后果。另外，何腾忠每月领取工资后，并未对加班费及时提出异议，说明已了解和认可三姿公司的工资发放标准和模式，即发放的工资总额包括了正常工作时间的工资和加班时间的加班工资。且本院对何腾忠的工资进行了折算，其每月正常工作时间的工资标准未低于同期广州市最低工资标准，符合工资支付基准的规定。故何腾忠要求支付加班费的诉讼请求，本委不予支持。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条，第十三条之规定，判决如下： 一、于本判决生效之日起三日内，广州市三姿化妆品有限公司一次性支付何腾忠解除劳动关系经济补偿金28,391.4元； 二、驳回何腾忠的其他诉讼请求； 三、驳回广州市三姿化妆品有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 16499号案件受理费10元，254号案件受理费10元，由广州市三姿化妆品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或诉讼代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。 审 判 长  林卫文 人民陪审员  谢 霞 人民陪审员  谭新衡 二〇一九年二月二十七日 书 记 员  郑佳欣