湖南省资兴市人民法院民 事 判 决 书(2019)湘1081民初311号原告李亚东，男，1950年12月21日出生，汉族，退休工人。委托诉讼代理人邱细容，湖南民浩律师事务所律师。委托诉讼代理人唐燕，湖南民浩律师事务所律师。被告谢光乐（曾用名谢迎乐），男，1975年1月19日出生，汉族，共产党员，资兴市达达农产品冷链物流有限公司及湖南省绿色家园现代休闲农业有限公司法定代表人。被告资兴市达达农产品冷链物流有限公司，住所地湖南省资兴市经济开发区罗围食品工业园。法定代表人谢光乐，系该公司执行董事。原告李亚东与被告谢光乐、被告资兴市达达农产品冷链物流有限公司（以下简称达达公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年3月1日立案后，依法适用普通程序，于2019年4月12日公开开庭进行了审理，原告李亚东及其委托诉讼代理人邱细容、唐燕，被告谢光乐、被告达达公司法定代表人谢光乐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李亚东向本院提出诉讼请求：1、判令被告谢光乐、达达公司连带清偿原告借款本息共计2519520元（其中，本金2172000元，利息按月息2%的标准自2018年7月1日起暂计算至2019年2月28日，利息347520元），并按月息2%由被告承担应付利息自2019年3月1日起至所有本息还清之日止；2、判令两被告连带承担本案的案件受理费、财产保全申请费、保全保险费和律师费。事实及理由：2016年5月6日，被告谢光乐以注资收购湖南省绿色家园现代休闲农业有限公司（以下简称绿色家园公司）部分股权需资金周转为由，由被告达达公司向原告借款100万元，被告谢光乐从其应付绿色家园公司原股东（原告李亚东）转让款项中少付100万元作为被告向原告借款的本金，按月息2%计算利息，并就借款产生的利息、违约金、诉讼费和律师费等予以约定。2016年9月29日，原告与被告就100万元借款本金结算利息10万元，重新签订《借款合同》；被告谢光乐向原告借款160万元，月息2%，借期不超过三个月，被告达达公司共同连带偿还。借款到期后，被告并未按合同约定如期还款并支付利息，而是以签订《借款延期补充合同》、《承诺书》的方式延期借款及清偿（期间，被告谢光乐仅于2018年2月12日和2018年4月13日分别支付5万元利息给原告）。2018年7月3日，原告和被告就借款本金及利息进行了结算，签订《借款合同》，就借款本金、利息、期限及相关责任进行了约定，达达公司连带担保。然而，被告在借款到期后，并未按合同约定主动履行还款义务。被告谢光乐辩称：本案债务不是民间借贷债务，而是被告谢光乐转让原告李亚东绿色家园公司股份所欠下的股份转让款。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第28条的规定，借款合同中将利息计入本金计算复利的约定违反上述规定，不受法律保护。故原告以民间借贷为由而主张的利滚利本金672000元（2172000元-1600000元）没有法律依据，应不予支持。因不是“民间借贷”，而是股份转让的对价，是对资金的占用，故以“民间借贷”法律关系约定的利息是无效的，对答辩人无约束力，但可参照（最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定）第29条的规定，按年利率6%计算资金占用期的利息。故原告主张的利息347520元（月息2%）与法律相悖，请予以驳回。被告达达公司辩称：一、被告谢光乐与原告李亚东债务纠纷是双方在绿色家园公司股权收购时形成的资金占用行为。原告李亚东系绿色家园公司原股东，其名下部分股份转让给被告谢光乐，其中作价150万元的股份谢光乐转让时无现金支付，分别于2016年5月以谢光乐向李亚东借款100万元，2016年9月以谢光乐向李亚东借款50万元的形式（150万元本金加利转本10万元）形成了所谓的160万元借贷关系。目前绿色家园公司股份份额已直接变更在谢光乐名下，因此150万元不是民间借贷，而是股份转让的对价款。二、由于谢光乐是达达公司的大股东兼法定代表人，在签订所谓的借款协议时应李亚东要求将达达公司作为了附属担保方，但实际上该资金占用行为是谢光乐个人行为，与达达公司的业务经营范围和资金往来无关。谢光乐在绿色家园公司占有股权38%，对应实缴资本1140万元，完全可以覆盖占用的李亚东资金，请求处置谢光乐个人资产股份用于归还李亚东资金。三、该债务系谢光乐个人债务，按公司法第十六条规定，为他人提供担保必须要有董事会或股东会议决议，而该担保没有召开董事会，无会议纪要决议，故该担保无效，达达公司不承担担保责任。四、达达公司注册资金1000万元，其中谢光乐个人占70%股权，投资有700万元，而李亚东在法院申请执行欠款才250万元，谢光乐个人部分足以清偿该欠款。围绕诉讼请求，原告向本院提交了8组证据。对原告提交的证据1、2、3、4、5、6、7的真实性、合法性、关联性被告谢光乐、达达公司无异议。对被告无异议的证据，本院依法予以确认，并在卷佐证。对原告提交的证据8，被告谢光乐、达达公司认为与本案无关，保全保险费及律师费不应该计算为本案清偿范围。对原告提交的证据8，本院结合其它证据决定是否予以确认。被告谢光乐、达达公司在举证期限内，未向本院提交证据。根据当事人的陈述和经庭审举证、质证确认的证据，本院认定事实如下：1.原告李亚东原系绿色家园公司股东，原占股13.375%。被告谢光乐系达达公司股东，任达达公司执行董事兼法定代表人，被告达达公司股东只有两人，另一股东为案外人徐峰宇。被告谢光乐因收购绿色家园公司股份，需要支付绿色家园公司原股东股份转让款。经结算，按照双方约定的付款时间，2016年5月6日被告谢光乐应支付第二笔股份转让款1426893元给原告李亚东。因谢光乐资金不足，经协商，原告李亚东答应被告谢光乐先支付部分现金，余款转为借款。尔后，被告谢光乐于2016年5月6日通过银行转账支付原告李亚东股份转让款426893元，余款100万元转为向李亚东借款。股份转让款转为借款时，被告谢光乐出具了借条给原告李亚东，借条内容为“今借到李亚东人民币壹佰万元整（以借款合同为准），期限贰个月，月息2分。”借款人落款为谢光乐，达达公司另一股东徐峰宇亦在借款人后签名。同时，原告李亚东作为甲方与被告达达公司作为乙方签订借款合同。该借款合同约定：1、甲方于2016年5月6日借给乙方人民币壹佰万元。款支付乙方的同时，乙方写出收条，以收条时间计息付息。2、借款期限暂定为贰个月，允许乙方提前还款，不足月份按天计算，但最长借期不能超过2016年9月5日，否则每月追加违约金2万元，同时甲方有权追索，诉讼及律师费用均由乙方承担。借息按月息2%计算。3、担保约定：为保障本合同的履行和甲方借款安全，乙方同意以资兴市达达农产品冷链物流有限责任公司所有资产作为合同的责任担保，并承担无限连带责任（含可能发生的诉讼费用、律师费用）。李亚东作为甲方签字，达达公司作为乙方签章，谢光乐、徐峰宇亦在乙方签章处签字。2.因2016年5月6日所欠的100万元股权转让款到期未偿还，且第三笔50万元的股权转让款又到期要付，经协商，原告李亚东与被告谢光乐又达成股权转让款转借款的协议。原告李亚东作为甲方，被告谢光乐作为乙方于2016年9月29日重新签订一份借款合同。该借款合同约定：1、借款数额：甲方借给乙方人民币壹佰陆拾万元整。其中，2016年9月30日借谢光乐陆拾万元；2016年5月6日已借谢光乐壹佰万元，原借期已满，100万元本金为谢光乐本次续借（原合同和借据在本合同生效后失效，只起附件作用）。甲方付款同时，乙方写160万元的收条。2、2016年9月30日借款60万元的说明：因乙方付款前欠甲方100万元的5个月共计10万元利息，转账时抵还，借款60万元实际转账金额为50万元。3、借款期限及利息：暂定为贰个月，不超过三个月；允许乙方提前还款；以乙方收条时间为准计息，按月息2%；本息一次性还清，不足月份按天计算。4、违约责任：乙方借款超期，从2017年1月1日起，借款利息按月息2.5%计息；借款半年未还，甲方有权追索，诉讼及律师费用均由乙方承担。李亚东作为甲方签字，被告谢光乐作为乙方签字，达达公司在乙方处签章，达达公司另一股东徐峰宇在合同上亦签字。借款合同签订后，被告谢光乐通过他人账户转账60万元给原告李亚东，然后再由原告李亚东转账60万元给被告谢光乐。3.因被告谢光乐未能如期偿还所欠还原告李亚东的款项，2017年4月6日，原、被告双方又签订“借款延期补充合同”，将还款期限延长至2017年11月30日。4.因延期届满后被告谢光乐仍无力偿还所欠原告李亚东的款项，2017年12月15日，被告谢光乐出具一份承诺书给原告李亚东，承诺书内容为：一、欠款方确认：2016年9月30日，向李亚东借款160万元，至2017年3月30日欠李亚东利息19.2万元；2017年3月30日至2017年11月30日，欠李亚东利息25.6万元，累计利息共44.8万元（不再重复计息）；2017年11月30日以后，利息另行计算，利率维持月息2分不变。二、欠款方郑重承诺，在2018年6月30日之前，足额归还欠李亚东的全部本、息。欠款采取“先付本金即止息”的办法（如：160万元本金，乙方2018年2月10日还了60万元，视为还本金60万元，结算之前所欠利息，同时终止60万元的后期利息，另100万元本金仍按照2分的月息计算，100万元中，2018年6月30日之前再还，按此办法类推）。三、2018年6月30日，欠方对承诺书再未完全履行到位，则按照2016年9月29日的签订的借款合同中的条款执行。被告谢光乐在承诺人处签名，达达公司在承诺人处签章，达达公司另一股东徐峰宇亦签名。5.2018年2月12月，被告谢光乐通过银行转账给付原告李亚东5万元；2018年4月13日，被告谢光乐通过银行转账给付原告李亚东5万元6.因在承诺的最后还款期限内被告谢光乐未兑现承诺。2018年7月3日，原告李亚东与被告谢光乐又重新签订一份借款合同。双方重新约定：一、双方同意按照2017年12月15日的承诺书约定，将借款本息清算转为续借款解决。双方认定：甲方本金160万元；应支付甲方利息，从2016年9月30日起至2018年6月30日止，共21个月（月息2分），利息总共67.2万元，减去乙方已支付的10万元利息，利息实为57.2万元，本息合计，本金160万+利息57.2万＝217.2万元（贰佰壹拾柒万贰仟元）。二、双方同意还款计息按以下三种情况办理：1、如果乙方在此合同规定的最后还款期限内，仍未归还借款本息217.2万元，从2018年7月1日起为乙方续借款，借款利息按照2分/月计息，即217.2万元，每月利息为43440元，此后还款为先付息，后还本，本息不设提前归还限制。2、如果乙方在此合同规定的最后还款期限内，归还了部分借款本息，双方同意以217.2万为借款基数，借款仍按照2分/月计息，但可视为先还本，后付息。利息可以分段计算。3、如果乙方在本合同规定的最后期限内，归还了217.2万元借款本息，2018年7月1日后的借款利息，甲方同意予以全免。三、2018年12月30日，为该借款归还最后限期。四、乙方应以如下资产确保甲方借款安全：……。五、2018年12月30日后乙方未履行合同，发生甲方向法院起诉，乙方承担律师费、法院案件受理费、法院执行费。李亚东在甲方签字处签字，谢光乐在乙方签字处签字。达达公司在担保方处签章，达达公司另一股东徐峰宇在谢光乐后签名。7.本案在诉讼过程中，原告李亚东申请了诉讼财产保全，花保全申请费5000元。本院认为，本案的争议焦点为：一、本案的民事法律关系是股权转让纠纷还是民间借贷纠纷；二、如是民间借贷关系，本案借款本金及利息该如何确认；三、被告达达公司是否应该承担本案连带保证担保责任；关于焦点一，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第一款规定：“原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的事实，按照基础法律关系审理。”第十五条第二款规定：“当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。”本案中，被告谢光乐因转让原告李亚东在绿色家园公司的股权而欠下李亚东股权转让款，双方经结算，李亚东同意谢光乐将所欠的股权转让款转为借款，并签订借款合同，对借款相关事项进行约定，由此产生的债权债务，事实清楚，权利义务关系明确。原告李亚东以民间借贷纠纷向被告谢光乐主张权利，于法有据，应予以支持。关于争议焦点二，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条第一款规定：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予以支持。”第二十四条第二款规定：“按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”本案中，原告李亚东与被告谢光乐对双方因股权转让而欠下的股权转让款转为借款的本金为150万元均予以确认；对借款合同中约定的借款利率为月息2分（年利率24%）亦予以确认。因被告谢光乐无力如期偿还原告李亚东借款本息，在每次约定的还款期限到期后，双方经结算后，又约定将前期利息按月利率2分计入后期借款本金，其约定违反了法律规定，属无效。故本案借款本金应确认为150万元，利率按年利率24%予以计算。第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案中，原、被告除了约定年利率24%外，还约定了其他费用，其约定亦违反了法律规定。故对原告李亚东要求被告支付律师费及保全保险费的诉讼请求依法不予支持。对被告谢光乐在2018年2月12日、4月13日分别偿还原告李亚东5万元，共计10万元，因双方对是先还本金还是先还利息未作明确约定，故应确认为被告谢光乐偿还了原告李亚东利息10万元。关于争议焦点三，被告达达公司股东只有被告谢光乐及案外人徐峰宇，虽然达达公司在2018年7月3日为被告谢光乐提供保证担保时未召开股东会议讨论决定，但股东之一的徐峰宇亦在担保人处签名，且在提供担保前，徐峰宇都在借款相关文书上签名，故被告达达公司“达达公司不应承担连带保证担保责任”的抗辩理由不成立，依法不予采信。对原告李亚东要求被告达达公司承担连带保证担保责任的诉讼请求，依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、第二十四条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一.被告谢光乐于本判决生效起十日内偿还原告李亚东借款本金150万元及相应利息（其中100万元借款本金的利息按年利率24%从2016年5月6日计算至本案借款的还清之日止；50万元借款本金的利息按年利率24%从2016年9月29日计算至本案借款还清之日止，应付利息含已付10万元）；二.被告资兴市达达农产品冷链物流有限公司对上述第一项判决确定的借款本金及利息承担连带偿还责任；被告资兴市达达农产品冷链物流有限公司承担连带偿还责任后，可以向被告谢光乐追偿；三.驳回原告李亚东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26956元，财产保全费5000元，合计31956元，由被告谢光乐承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。本页无正文。审 判 长  李江林人民陪审员  樊田文人民陪审员  张碧清二〇一九年四月二十五日法官助理薛丹书记员雷成琦附相关法条《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充；（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件适用法律若干问题的规定》原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。第二十四条当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉。按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后，借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。就拍卖所得的价款应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院予以支持；约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》基层人民法院适用第一审普通程序审理的民事案件，当事人各方自愿选择适用简易程序，经人民法院审查同意的，可以适用简易程序进行审理。人民法院不得违反当事人自愿原则，将普通程序转为简易程序。