浙江省武义县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0723民初2752号 原告：武义广通网络工程有限公司，住所地：武义县玉泉街****。 法定代表人：卢锋，总经理。 委托诉讼代理人：俞宏平（特别授权代理），浙江今日律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林龙，浙江今日律师事务所实习律师。 被告：武义县万盛广告文化传媒有限公司，住，住所地：武义县白洋街道武阳东路**第**/div> 法定代表人：金日升，执行董事。 委托诉讼代理人：潘观春（特别授权代理），浙江中义律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐燕（特别授权代理），女，1976年2月2日出生，汉族，公司总经理助理，住武义县。 原告武义广通网络工程有限公司与被告武义县万盛广告文化传媒有限公司合同纠纷一案，本院于2018年8月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告双方的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告武义广通网络工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、要求解除《武义手机台广告业务合作协议书》中关于武义手机台的分账号合作运营项目，并要求被告将手机台业务、分账号经营业务交回原告；2、要求被告支付承包款50万元，违约金8.4万元（已计算至2018年8月31日止，之后继续按日万分之七计算至实际偿清之日止）；3、要求被告支付手机台分账户经营收入分成6万元；4、被告承担全部诉讼费用。 事实与理由：2016年9月2日，原被告在自愿基础上通过协商，订立一份武义手机台广告业务合作协议书》，协议书中对相关事项作了约定。武义手机台广告业务采取承包运营方式，年承包款60万元，承包期为2017年1月1日至2017年12月31日。武义手机台分账号采取双方合作运营方式，收益双方五五分成，合作期限为2017年1月1日至2017年12月31日。协议签订后，被告支付了5万元保证金及20万元的承包款。武义手机台广告业务承包期满后，被告未按约支付剩余的承包款40万元，并提出在承包期限内经营不佳的相应事实。原告根据实际情况，同意被告免费经营武义手机台广告业务半年，即2018年1月1日至2018年6月30日止。但该经营期届满后，被告还是未支付所拖欠的40万元的承包款。同时武义手机台分账户经营收入13万元也未分成给原告。现手机台广告业务被告还在经营，应支付承包款10万元。原告多次与被告协商，均没有结果。 综上所述，原告认为，被告在武义手机台广告业务承包期满后未支付承包款的行为已构成违约，应承担支付承包款的责任和支付违约金的责任。同时，由于被告违约，原告有权解除合同。为此，特具状起诉，请求人民法院予以支持。 被告武义县万盛广告文化传媒有限公司辩称，1、关于原、被告双方曾于2016年9月2日经协议签订协议书对于该事实没有异议。2、关于原告提出要求即解除双方的合作项目运营对于该事实没有异议。3、对于原告要求被告支付承包款、违约金以及所谓的分账户经营收入，被告有异议。根据协议书的约定作为本案的原告是作为武义手机台运营平台的运营商，但其提供的手机台运营存在严重的缺陷导致被告在合作经营期间所经营的客户纷纷提出提前终止合作业务，而造成被告重大经济损失，不能实现原合同的目的，因而原告存在重大过错，从而被告有权要求减免相应的承包款。同时双方在合作期限届满后并没有从事广告合作业务，不存在尚需如原告所说的应当支付2018年度的承包款10万元的事实。另，原告认为武义手机台分账户经营收入达到13万元未分给原告不是事实，被告没有获得该项收入。综上，被告认为已经在合同期内交付20万元承包款，并交纳5万元保证金，但是因原告存在重大的过错其余的承包款要求予以减免，请求法庭依法判决。 原告为证明其起诉事实，在庭审中出示了如下证据：1、武义手机台广告业务合作协议书，证明被告承包的相关事实；2、交款凭据（收款收据、工行网上银行电子回单），证明被告交纳承包款、保证金的事实。 被告为证明其答辩事实，在庭审中出示了如下证据：1、2017年“本地头条”断更记录表，证明原告所提供的手机台平台——新闻栏目存在严重断更（断档）的事实；2、视频点播截屏及图片截屏，证明原告所提供的手机台平台——视频点播栏目存在顺序混乱，广播点播栏目无内容，主播阅读栏目排版混乱，直播无法点击观看，图片失真等严重问题的事实；3、“快讯”断更记录表，证明2017年度手机台平台——快讯栏目累计断更（断档）52天的事实；4、手机台项目合同终止通知函、手机台合作情况反映告知书等，证明因原告所提供的手机台运营存在严重问题导致被告的客户纷纷提出终止合作的事实；5、微信交流截图，证被告多次提醒原告手机台运营存在严重问题要求进行整改的事实；6、2018年5月2日，原告以及武义县广播电视台发给被告的函，终止手机台运营的事实。 上述证据，经质证，认证如下：对原告的证据1，被告对真实性无异议，但是根据双方签订的协议书第四条的约定原告有责任把手机台的节目内容努力做精做优秀。那么根据该协议的精神规定，原告需要尽职尽责履行合同义务即利用手机台的完整运营方式提供被告有利于被告联系广告客户，能够为客户提供优质服务以此获得报酬，但是原告没有尽职，手机平台存在缺陷。本院对该证据的真实性予以确认。对原告的证据2，被告无异议，本院予以确认。对被告的证据1、2、3，原告方对统计表、截图是全部还是部分这个不清楚，这个没有经过核实。手机台是第一次做可能在合作的时候会出现一些情况，实际上在合同履行上新闻是及时推送履行的，所谓的断更这个不能达到违约的事实。确实有断更的事实，但是就是偶尔的且事后有修正，合同中没有说是每天都需要推送。本院认为原告方并未否认该证据的真实性，故予以确认。对被告的证据4，原告认为与本案无关。关于终止合同的通知函都有单位的公章，但是没有相关人的签名盖章所以不符合，单位反映的事实没有其他证据佐证。因手机台被被告承包之后是被告运营操作的，合同终止影响被告收入没有其他证据佐证且证据系当时形成还是事后形成这个不清楚，其中武义县人民医院的告知书这份可能是事后形成的。本院认为该证据系属书证，符合证据的规定，本院对真实性予以确认。对被告的证据5，原告对真实性没有异议。但是认为新生的事物，偶尔会出现一些小问题，原告有改正。本院对真实性予以确认。对被告的证据6，原告对真实性没有异议，认为这份函发送的意义是催款，实际是2018年1月1日之前就已经期满了。本院对真实性予以确认。 经审理，本院结合确认的证据和原告起诉、陈述，被告的答辩，对案件事实认定如下：2016年9月2日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《武义手机台广告业务合作协议书》，协议约定；一、合作内空：1、武义手机台的广告业务，采取年度承包运营方式，由乙方独家代理运营，甲方不得以其他形式再与第三方达成合作意向；2、武义手机台的分账号，双方合作运营，由乙方优先代理推广。二、利益分享：1武义手机台广告业务承包期一年，年承包款60万元。乙方在2017年4月30日前交一半承包款，余额在2017年10月31日前一次性交清。乙方逾期支付承包款，按未付承包款数额的万分之七的违约金。逾期达30天的，甲方有权解除合同。自本协议签订之日起至2016年12月31日止为试运营期，不计入合同运营期限。2、武义手机台分账户经营收入，乙方享有定价权，原则上每分账户每年的经营收入不得低于5万元。分账户经营收入打入甲方账户，按乙方与客户签订的业务合作时间，期间内收益（税后）甲乙双方五五分成。三、合作期限：手机台广告合作期限一年，自2017年1月1日至同年12月31日止，分账户经营合作期限5年，自2017年1月1日至2022年12月31日。乙方在同等条件下有优先续约权，续约须在合同到期三个月前提出。甲方应在2017年9月30日前制定手机台相关承包办法。四其他约定：1、甲方拥有武义手机台及分账户的版权，负责手机台整体内容的审核、把关；负责手机台的日常管理及节目上传、图文直播等工作；围绕党委政府重点工作，结合市场需求，努力做精做优节目内容。2、乙方负责手机台广告项目的整体运营，负责客户合作洽谈与服务，进行市场推广策划，努力拓展业务增收点，广告或活动价格原则上不低于甲方广告价格。……。5、合同签订时，乙方须向甲方一次交付5万元履约保证金，若乙方违约，甲方有权终止合同，没收保证金并按实际运营时间结清运营承包款，合同期满且承包款交清后，保证金退还乙方。若甲方中途违约，赔偿违约金5万元。协议还就其他有关内容作了约定。协议签订后，被告依约交纳了履约保证金5万元。2017年6月15日，被告向原告交纳承包款20万元。2018年5月2日，原告向被告发函，要求被告于2018年5月20日前交清2017年承包款60万元。 另查明，原告提供的手机台各栏目一直以来频繁出现断更，视频点播混乱，被告多次提醒原告手机台运营中所存在的严重问题，要求进行整改。2017年5月12日，中国邮政储蓄银行武义县支行向被告发了通知函，因其发现《武义手机台》的新闻滞后，更新速度慢，甚至会出现一段时间没有新闻的现象，页面也时常打不开，点击量不高，与之前承诺事项不符，在告知后未见有所改良，鉴于此，其最终决定不再被告处投放广告。2017年9月19日，武义县卫生和计划生育局发函被告提出《武义手机台》APP客户端一直处于无法打开状态，重新下载也无法使用，极大影响对外宣传的效果和影响力对工作也带来不便，要求及时整改。武义县第一人民医院于2017年9月22日向被告发了《手机台合作情况反应告知书》，近段时间，贵单位的《武义手机台》APP客户端一直处于无法打开状态，重新下载也无法使用，新闻不吸引、沉闷，要求及时整改。2017年11月20日，武义县桐琴镇人民政府以《武义手机台》客户端APP平台界面无法打开，需要用户反复更新，严重影响对外宣传效果，经多次反映未见明显好转，决定终止与《武义手机台》项目的合作。 本院认为，原、被告之间所签订的《武义手机台广告业务合作协议》，系双方真实意思表示、不违反法律规定，确认有效，但鉴于手机台新闻、广告系属新生事物，原告方对手机台运作技术尚不成熟。新闻的要求是新奇、及时、真实。而武义手机台的新闻采编缺乏新奇性、及时性，播放又频繁出现断更（断档）、滞后的状况，不能做到传统媒体与“互联网+”完美融合。手机台的广告业务运营与栏目、新闻运营播放存在紧密关系，广告运营依赖新闻的运营，只有新闻新、快，栏目多样，可观赏性强才能提高关注度，从而吸引更多的广告客户要求播放广告以达到双赢的效果。但由于武义手机台新闻运营的不成熟，对手机台广告业务的开展造成困境，已签订的广告合同也先后被迫终止、新的广告合同无人问签，导致运营无效益，原、被告间的合同目的无法实现。被告签订了合同，就存在风险，由于预估不足，导致合同不能履行，应承担相应的责任。综上，依照公平原则，本院酌定原、被告各承担50%责任。由被告向原告交纳承包款30万元，扣除已交20万元和履约保证金5万元，尚需支付5万元。合同中关于武义手机台的分账号合作运营项目，继续履行不合实际，双方同意解除，予以解除。解除后被告将手机台广告业务、分账号经营项目交还原告。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第九十三条第一款之规定，判决如下： 一、解除《武义手机台广告业务合作协议书》中关于武义手机台的分账号合作运营项目，并由被告武义县万盛广告文化传媒有限公司于本判决生效后七日内将手机台业务、分账号经营业务交回武义广通网络工程有限公司。 二、武义县万盛广告文化传媒有限公司交纳武义广通网络工程有限公司承包款30万元，扣除已付20万元和已交的履约保证金5万元，尚欠5万元限于本判决生效后七日内履行； 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回武义广通网络工程有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费5120元（已减半），由武义广通网络工程有限公司、武义县万盛广告文化传媒有限公司各负担2560元，限于本判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 杜建跃 二〇一九年二月十九日 代书记员 刘 丽