新疆维吾尔自治区拜城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新2926民初19号 原告：阿力木·麦麦提，男，维吾尔族，1979年7月4日出生，无固定职业，住拜城县。 委托诉讼代理人：李春国，新疆腾格斯律师事务所律师（特别授权代理）。 委托诉讼代理人：海波，新疆腾格斯律师事务所律师（一般代理）。 被告：拜城县绿盈番茄制品有限公司，住所地拜城县解放路**资源大厦****。 法定代表人：陈加保，系该公司经理。 委托诉讼代理人：曾兵，系该公司副总经理（特别授权代理）。 被告：乌什县绿盈农林科技有限公司，住所，住所地新疆阿克苏地区乌什县城北工业园区div> 法定代表人：宁东，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈波，新疆陆君律师事务所律师（特别授权代理）。 原告阿力木·麦麦提与被告拜城县绿盈番茄制品有限公司（以下简称拜城绿盈公司）、乌什县绿盈农林科技有限公司（以下简称乌什绿盈公司）种植、养殖回收合同纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，被告乌什绿盈公司对管辖权提出异议，本院于2019年1月17日作出（2019）新2926民初19号民事裁定书，驳回被告乌什绿盈公司对本案提出的管辖权异议。被告乌什绿盈公司不服向阿克苏地区中级人民法院提起上诉，阿克苏地区中级人民法院作出（2019）新29民辖终17号民事裁定书，驳回上诉，维持原裁定。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告阿力木·麦麦提及其委托诉讼代理人李春国、海波，被告拜城绿盈公司的委托诉讼代理人曾兵，被告乌什绿盈公司的委托诉讼代理人陈波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告阿力木·麦麦提向本院提出变更后的诉讼请求：1、请求依法判令被告支付番茄原料及损失491869.18元（其中：1、交售到拜城绿盈公司原料款145777.58元；2、番茄损失：手采面积269.3亩，损失438697.78元；3、增加手工采摘费用115394.55元；4、增加运费10479.3元；5、交售到博湖宏昌公司651.51吨×（115元/吨-30元/吨）；6、交售到拜城公司手采按机采计算三车损失936.62元（46.631吨×0.2元）；7、番茄鉴定费5200元；8、使用采摘袋费用12000元；9、番茄烂果公正费用900元）；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年3月19日,被告乌什县绿盈农林科技有限公司（甲方）与原告阿力木·麦麦提（乙方）签订《加工用机采番茄种植收购合同》一份，约定由原告种植269亩(实际种植269.3亩)机采番茄，被告收购保底价为400元／吨，还约定了机械采收标准，结算方式及违约利息等事项。合同签订后实际由拜城县绿盈番茄制品有限公司履行甲方权利义务，包括原料收购，与原告联系等事宜。但由于被告拜城县绿盈番茄制品有限公司生产期间怠于设备故障及怠于收购等原因，只收购了原告349.31吨番茄，并造成原告番茄在地里大量烂果，原告无奈申请司法鉴定，鉴定每亩产量分别为7.893吨/亩。被告至今未按合同约定支付已收购的原料款，经测算，原告交售部分番茄后还损失638986.6元，从此款中减去原告欠被告的款项298095元（苗子款95795元，借款180000元，滴灌带22300元），被告应支付原告340891.6元，再加上原料款145777.58元和鉴定费5200元，被告还应给付原告491869.18元。现原告诉至法院，请求法院依法查明事实，支持原告的诉讼请求。 被告拜城绿盈公司辩称，种植收购合同是原告与被告乌什绿盈公司签订的，与我公司没有关系，原告起诉的损失我公司不承担赔偿责任。 被告乌什绿盈公司辩称，1、合同违约责任的主体承担问题，合同主体为原告和第二被告，合同明确了双方的权利义务。实际履行过程中，均为乌什绿盈公司安排人员履行并完成合同义务，在回收原告的番茄原料后，委托拜城绿盈公司进行加工，加工后由乌什绿盈公司对外进行销售，拜城绿盈公司只是根据乌什绿盈公司的指示，实际上拜城绿盈公司与原告之间没有合同关系，原告在没有任何证据证明拜城绿盈公司作为合同事实主体参与合同履行的情况下就将拜城绿盈公司作为被告并要求其承担合同责任没有法律依据；2、原告要求被告赔偿损失没有事实和法律依据。（1）不认可原告诉称的300余亩的种植面积，原告未按照合同约定履行种植土地备案手续，原告提交的司法鉴定意见书中的种植亩数也是原告自己陈述的，鉴定人员并没有对种植面积进行核对；（2）不认可原告存在损失的说法和推论。原告诉讼中的损失是依照司法鉴定意见书中对产量的鉴定意见内容，而司法鉴定书中的鉴定意见仅为原告种植番茄的亩产产量，并未对损失进行鉴定也未对番茄损失原因进行鉴定，其损失的认定缺乏证据证明；（3）原告种植、管理番茄，一直是原告自行控制、自主经营管理，被告只是在技术上进行指导和和其他约定的协助义务，对于番茄销售可以是原告帮助其采收，也可以自行安排采收，双方没有合同强制义务；（4）原告番茄损失是由于原告种植的番茄出现病害，原告购买了质量不合格的农药，无法控制病害，导致原告番茄出现腐烂及大量青果，达不到收购质量而导致损失，原告为此目前正与农药销售商进行诉讼，故原告的损失与被告没有任何关系；（5）原告自己有避免损失的法定合同义务，原告称被告阻止其对外销售番茄原料，但根据原告提供的其向博湖县宏昌食品工贸有限公司销售统计表可以看出，不存在被告阻止其对外销售的情况。即使被告因产能不足无法及时收购原告番茄，根据合同法规定，原告有采取减损措施的义务，不能眼见番茄腐烂而无动于衷，放任番茄损失，对于原告怠于行使减损义务造成的损失，应当由原告自行承担。如果因原告采收番茄后交售而被告不能收受导致番茄损失，原告完全可以采取提存方式解决交售不能的问题。综上，由于本案原告的损失是由植物病害及购买了不合格的农药所致，与被告没有任何关系，其向被告主张赔偿损失所依据的证据严重缺失，证据明显不足，没有事实和法律依据，请一审法院公正判决。 原告为证明其诉讼请求，向本院提交了《加工用机采番茄种植收购合同》复印件一份（原件已退回）、交售明细表复印件二份、统计表复印件二份、司法鉴定意见书一份（原件已退回）、鉴定费票据复印件一份、律师谈话笔录复印件4份、工商信息复印件六页。证明本案两被告没有按照合同约定收购原告的番茄原料，造成原告损失。被告乌什绿盈公司对《加工用机采番茄种植收购合同》、交售明细表、司法鉴定意见书、鉴定费票据、工商信息的真实性认可，提出对原告证明损失的观点不认可，对《统计表》、4份律师谈话不认可，提出合同约定种植的亩数是260亩，但实际履行了部分种植面积且被谈话人应出庭接受质证。被告拜城绿盈公司对以上证据均不认可，提出与拜城绿盈公司无关。对《加工用机采番茄种植收购合同》、交售明细表、统计表、司法鉴定意见书、鉴定费票据、工商信息的真实性本院予以确认。4份律师谈话的被谈话人未到庭进行质证，真实性无法确认。 被告乌什县绿盈农林科技有限公司为证明其诉讼请求，向本院提交了番茄统计表复印件3张、付款凭证复印件1张、电子回单复印件1张，证明原告交售番茄及被告向原告支付款项的事实。原告对该证据无异议，本院对该证据的真实性及对本案的证明力予以确认。 事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月19日，原告阿力木·麦麦提（乙方）与被告乌什县绿盈农林科技有限公司（甲方）签订了《加工用机采番茄种植收购合同》，约定“由原告种植260亩机采番茄，番茄质量：1、乙方所交售的番茄必须是在植株上自然成熟、色泽全红、完好的非转基因番茄；2、乙方交售的番茄必须符合新疆维吾尔自治区颁布的《交工用番茄收购质量标准》，对于乙方交售的低于加工用番茄质量标准的番茄，甲方有权拒绝收购。番茄机采采摘及运输：乙方种植的番茄必须达到以下要求后，甲方可以为乙方提供机械采收服务：1、机械采收费用标准360元／亩，采收后甲乙双方共同测量确认为准，采收费用从原料款中扣除；2、乙方按要求提前一周做好机采前准备工作（进车道理平整，割地头15米、拢秧，田间杂草清理，抽取滴灌带等），保障膜面平整，无大块土块（直径大于5㎝）或其它异物，8月1日前甲方对乙方的地块条件进行确认，如达不到机采要求，側甲方将不会提供机械采摘服务，甲乙双方之间签订的番茄合同将自动失去法律效力；被告收购保底价为400元／吨，还约定了结算方式及违约利息等事项”。合同签订后，被告拜城绿盈公司给原告借款180000元，提供番茄育苗价款为95231.5元，滴管带材料款为22300元，代付采收费30000元，合计为327531.5元。原告按照合同约定进行了番茄种植，并向拜城绿盈公司供应番茄，拜城绿盈公司收购了349.31吨番茄(人工采摘)按每吨400元结算的也有，按420元结算的也有，交售的番茄原料结算金额为145777.58元。被告拜城绿盈公司给原告借款180000元，提供番茄育苗价款为95231.5元，提供滴管带材料款为22300元，代付采收费30000元，合计为327531.5元。2018年9月16日，原告委托新疆臻冠达农业科技有限公司对其种植的260亩番茄产量进行鉴定，新疆臻冠达农业科技有限公司接受委托后，2018年9月18日指派三名鉴定人员组成鉴定组，与当事人共同对现场进行勘验和调查后，于2018年10月7日作出新臻冠达鉴字（2018）第1001号司法鉴定意见书，现场调查：种植番茄平均行距65厘米，株距30厘米，亩理论株数3400株，实际收货株数3300株，平均单株结果数46个，单果重65克，按照80%折产，亩产量为7893公斤，烂果21个，烂果率43.7%（21个／46个），鉴定意见：阿力木·麦麦提2018年种植的260亩加工番茄亩产为7893公斤，原告阿力木·麦麦提支付鉴定费5200元。因双方对损失有争议，故原告阿力木·麦麦提诉至法院。 另查明，被告绿盈公司在收购番茄原料期间，生产设备出现故障，收购量减少。 本院认为：原告阿力木·麦麦提与被告乌什绿盈公司签订的《加工用机采番茄种植收购合同》，被告乌什绿盈公司认可无异议，《加工用机采番茄种植收购合同》系阿力木·麦麦提与被告乌什绿盈公司自愿协商后签订，不违反法律规定，该合同成立有效，双方应当依照合同约定全面履行各自的义务。合同签订后，被告拜城绿盈公司给原告借款180000元，提供番茄育苗价款为95231.5元，滴管带材料款为22300元，代付采收费30000元。原告阿力木·麦麦提向拜城绿盈公司供应番茄原料349.31吨番茄，交售的番茄原料金额为145777.58元，原告阿力木·麦麦提与被告拜城绿盈公司均无异议，本院予以确认。原告阿力木·麦麦提以新疆臻冠达农业科技有限公司作出的司法鉴定意见书的鉴定意见：番茄亩产为7893公斤为基数计算损失：手采面积260亩，按照交售给被告拜城绿盈公司349.31吨手采番茄，交售到博湖宏昌公司651.51吨，总计交售1000.82吨，每亩交售3.849吨（1000.82吨÷260亩），每亩损失4.044吨（7.893吨／每亩-3.849吨），计算损失金额441604.8元（260亩×4.044吨×400元／吨），对于原告计算损失的方式，两被告不予认可。原告在2018年9月21日至2018年10月10日期间，原告向拜城绿盈公司供应番茄349.31吨，而原告委托新疆臻冠达农业科技有限公司对番茄亩产进行鉴定日期是2018年9月16日，该公司于2018年9月18日指派三名鉴定人员组成鉴定组到现场进行勘验和调查，于2018年10月7日作出鉴定意见书，该鉴定是在原告交售番茄原料期间所作出，原告未告知鉴定机构番茄正在交售的事实，以致鉴定机构没有将销售的番茄结合种植的实际进行综合评估。按庭审查明的事实，原告向被告拜城绿盈公司交售的349.31吨番茄，是对原告种植的260亩进行采摘，还是对种植的260亩中部分种植地进行的采摘，对此原告亦无相应证据予以证实，故对原告主张的番茄损失计算方式本院不予采纳。原告主张手工采摘费用增加115394.55元、运费增加65857.65元（交售到拜城公司10479.3元+交售到博湖宏昌公司55378.35元）、交售到拜城公司手采46.631吨，按机采计算损失936.62元、使用采摘袋15000个费用计12000元，番茄烂果公证费用900元，对此因原告未提供证据予以证实，故对原告主张的该部分请求本院不予采纳。新疆臻冠达农业科技有限公司作出的司法鉴定意见书，被告乌什绿盈公司对真实性认可，提出对鉴定内容不认可，对原告依据鉴定意见书证实的问题不认可。因被告拜城绿盈公司的设备在生产中出现故障，以致不能正常收购番茄原料造成原告损失，原告的损失应当得到赔偿。《加工用机采番茄种植收购合同》系原告与被告乌什绿盈签订，而原告在种植番茄前，被告拜城绿盈公司给原告借款、提供番茄育苗、提供滴灌带，原告种植的番茄原料是向被告拜城绿盈公司交售，由拜城绿盈公司支付番茄原料款，且拜城绿盈公司在变更法定代表人之前，乌什绿盈公司和拜城绿盈公司的法定代表人均为宁东一人担任，被告拜城绿盈公司主张《加工用机采番茄种植收购合同》是被告乌什绿盈与原告签订，与拜城绿盈公司无关，加工番茄原料是代乌什绿盈公司加工、支付番茄原料款是代付，对此，两被告均未提交证据证实与拜城绿盈公司无关，故对被告拜城绿盈公司的抗辩主张，本院不予采纳。鉴于鉴定意见书是在交售番茄原料期间所做，种植的番茄存在烂果，烂果率为43.7%，在地中预售的番茄除烂果外是否全部符合合同中约定的收购标准，在种植的番茄出现损失时，原告也未采取有效措施，积极避免损失的扩大，对此原告也负有责任，对原告造成的损失应由两被告共同承担。结合以上因素，对原告的损失每亩按70%计算为329706.72元【（7.893吨／亩×70%×260亩-651.51吨）×420元／吨】，扣除被告拜城绿盈公司给原告借款180000元，提供番茄育苗价款为95231.5元，提供滴管带材料款为22300元、代付采收费30000元，合计为327531.5元，原告的损失为2175.22元，此款被告乌什绿盈公司、拜城绿盈公司应当向原告予以赔偿。鉴定费5200元，原告已支付，被告乌什绿盈公司、拜城绿盈公司应当向原告支付。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告乌什县绿盈农林科技有限公司、拜城县绿盈番茄制品有限公司于本判决书发生法律效力后十日内共同给付原告阿力木·麦麦提番茄损失2175.22元； 二、被告乌什县绿盈农林科技有限公司、拜城县绿盈番茄制品有限公司于本判决书发生法律效力后十日内共同给付原告阿力木·麦麦提鉴定费5200元； 三、驳回原告阿力木·麦麦提的其他诉讼请求。 案件受理费8790.55元，减半收取4395.28元，由原告陈模会负担2707.5元，被告乌什县绿盈农林科技有限公司、拜城县绿盈番茄制品有限公司负担1687.78元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于阿克苏地区中级人民法院。 审判员  贾晓珍 二〇一九年五月十日 书记员  汤文芳