贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔0526民初2464号 原告姜云，男，1970年5月28日生，汉族，重庆市江北区人，住江北区。 特别授权代理人孙亚夫，贵州经济律师事务所律师。 一般授权代理人安敏，贵州经济律师事务所律师。 被告冯庭金，男，1965年1月4日生，汉族，重庆市合川区人，住合川区。 特别授权代理人赵小正，贵州智丽原律师事务所律师。 第三人贵州汇润仓储物流有限公司。 法定代表人李宏，系公司经理。 住所地：威宁县。 统一社会信用代码：91520526580699638A。 特别授权代理人刘献之，贵州浩锐律师事务所律师。， 原告姜云与被告冯庭金及第三人贵州汇润仓储物流有限公司（以下简称汇润公司）合伙协议纠纷一案，本院于2019年4月11日立案受理后，依法由审判员安华赟适用简易程序公开开庭进行了审理。原告姜云及其委托代理人安敏，被告冯庭金及其委托代理人赵小正、第三人汇润公司委托代理人刘献之到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告姜云诉称：原被告为了参加汇润公司的工程项目的施工，双方于2013年6月21日签订了一份《合作协议》，该协议约定由乙方（原告）出资70万元，获取固定收益70万元。甲方（冯庭金）负责管理项目日常事务，双方合作的项目由甲方选定，并对项目全权负责。同时，合作协议还约定，工程款回收必须进入乙方账户。《合作协议》签订后，原告共计投入资金118万元，此事有被告冯庭金分别于2013年8月29日、2013年10月23日签字的《投资确认书》及其他相关证据予以证实。原告投入资金后，被告冯庭金开始组织施工。施工过程中，被告冯庭金违反《合作协议》的约定，没有要求业主单位当事人汇润公司及挂靠单位将工程款打入原告的银行账号，而是将第三人及挂靠施工单位支付的工程款全部据为己有，拒不支付给原告。原告多次催要，被告均以工程款尚未结算为由拖延，时至今日，被告仍未向原告支付分文。现原告得知被告起诉第三人建设施工合同纠纷一案的判决经二审审判后维持原判，现已发生法律效力，威宁县人民法院判令第三人应支付冯庭金工程款1925557元。为此，现特提出诉讼，请求判令1、由被告向原告支付工程款出资款、投资收益款188万元并承担案件诉讼费用；2、第三人贵州汇润仓储物流有限公司从应支付给被告冯庭金的工程款等费用中扣留原告诉请的188万并将该款直接支付给原告。 被告冯庭金辩称：1、本案原告方认为原被告之间存在合伙关系，但事实是原被告双方即未签订书面合伙协议，也未经工商行政管理部门核准登记，故对原被告之间存在合伙关系的事实原告应承担举证责任。同时即使原被告双方合伙关系成立，但至今原被告双方并未进行清算，故合伙开支账目与合伙盈余均无法查清；2、原告如要对合伙期间的财产进行分割，被告方愿意与原告方协商处理，如双方协商不成，本案需待清算合伙账目后再依法进行分割；3、原告要求被告支付投资款以及投资收益1880000元无事实和法律依据。 第三人汇润公司述称：因本案原被告之间系合伙纠纷，我公司对原被告之间的合伙事宜并未参加，故也不知情。同时因原被告之间的纠纷并非建设工程合同纠纷，故原告请求判令第三人承担责任不应得到支持。 经审理查明：原告姜云与被告冯庭金于2013年6月21日以冯庭金为甲方，以姜云为乙方，双方签订《合作协议》。《合作协议》明确冯庭金为普通合伙人，姜云为有限合伙人。双方成立合伙关系挂靠贵州钢建工程建设有限公司合作投资参与贵州钢建工程建设有限公司在威宁火车站项目消防工程《合作协议》约定由姜云出资70万元，获取固定收益70万元。冯庭金负责管理项目日常事务，乙方负责前期投入，工程回收资金先行进入乙方建行账户，双方协商后再安排各项支出及其他资金安排。双方还在《合作协议》中约定：“合伙协议未约定或者约定不明确的事项，由合伙人协商解决；协商不成的，依照合伙企业法和其他有关法律、行政法规的规定处理”。原被告订立《合作协议》后，冯庭金于2013年8月29日向姜云出具收到姜云43万元的投资确认书，于2013年10月23日向姜云出具收到姜云47万元的投资确认书。原被告双方成立合伙关系承建贵州钢建工程建设有限公司在威宁火车站项目消防工程后，因工程款利益分配产生纷争致使原告向本院提出诉讼。 另查明：贵州汇润仓储物流有限公司于2013年7月将其公司的仓储物流和商贸工程的水电、防雷、消防工程发包给贵州钢建工程有限公司承建，贵州钢建工程有限公司承建该工程后，又将工程中的防雷、水电工程转给本案被告冯庭金安装。后贵州汇润仓储物流有限公司与贵州钢建工程有限公司于2015年3月23日签订《进一步加强工程施工合作的协议》约定：贵州钢建工程有限公司为贵州汇润仓储物流有限公司办好工程校验设备等手续，并按国家法规承担工程相关的属于承包方的法规责任，放弃整个工程的施工利润，贵州汇润仓储物流有限公司同意负责清理偿付贵州钢建工程有限公司以刘勇为涉案工程项目负责人期间的经贵州汇润仓储物流有限公司与贵州钢建工程有限公司根据市场行情及建筑相关规范确认的人工费、材料费等债务。冯庭金因施工贵州钢建工程有限公司转包给其的防雷、水电工程等工程未获得工程款于2018年1月10日以贵州汇润仓储物流有限公司、贵州钢建工程有限公司为被告，以刘勇为第三人提起建设工程合同纠纷诉讼，该诉讼经威宁县人民法院以（2018）黔0526民初288号判决书判决：由贵州汇润仓储物流有限公司支付冯庭金工程款1884568元并承担自2017年9月至2018年2月期间的违约损失40989元，现该判决已生效。 同时查明：姜云起诉冯庭金合伙协议纠纷后同时向本院提出保全申请，请求扣押冯庭金依据（2018黔0526民初288号生效判决申请威宁县人民法院强制执行贵州汇润仓储物流有限公司应支付冯庭金的工程款1920000元。本院依原告申请以（2019）黔0526民初2464号民事裁定书裁定：扣押冯庭金依据（2018黔0526民初288号生效判决申请威宁县人民法院强制执行贵州汇润仓储物流有限公司应支付冯庭金的工程款1920000元，扣押期限为一年。 上述事实，有原、被告陈述、原告提交的原告身份证、《合作协议》、《投资金确认函》、收据、银行转账凭证、（2018）黔0526民初288号民事判决书、施工合同、补充合同及原告申请出庭的证人姜某的证言，被告提供的身份证、（2018）黔0526民初288号民事判决书、保单代理合同等证据在卷为凭，这些证据已经庭审质证和本院审查，可证实以上事实。 本院认为：合伙是指两个以上自然人基于一定的目的通过协商达成协议而成立的对外从事民商事行为的企业经营主体。合伙企业基于合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现，合伙企业可以解散。但合伙企业解散时，应当由清算人进行清算。本案原告基于与被告签订的《合作协议》以合伙协议纠纷提起诉讼，而被告对原被告之间存在合伙关系的事实也予以认可。现原告未能提供证据证明原被告之间的合伙关系已经解散及双方合伙期间的盈亏业经结算或提出结算申请而径行提出分配原被告合伙期间所投资项目利润的请求，因原告的举证不能致使无法查清原被告之间合伙关系的现状，双方在合伙期间的债务负担状况、合伙盈余情况等案件事实，故原告的该请求无事实和法律依据，此请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合伙企业法》第八十五条、第八十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告姜云的诉讼请求。 案件受理费10860元由原告姜云承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉费21720元，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  安华赟 二〇一九年七月八日 书记员  祖 杰