山东省昌乐县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁0725民初336号 原告潍坊凌达置业有限公司（反诉被告），住所地：昌乐县经济开发区（中单元三楼西户）。 法定代表人凌文亮，总经理。 委托代理人周春艳，山东兴震律师事务所律师。 委托代理人罗旱雷，北京金诚同达（济南）律师事务所律师。委托代理人王荣兴，男，1952年5月12日出生，汉族，住江 苏省姜堰市梁徐镇东官村八组5号。 被告昌乐县建筑安装装饰有限公司（反诉原告），住所地：昌乐县县城站前街**。 法定代表人董然，董事长。 委托代理人王晓帆，山东春水律师事务所律师。 委托代理人田恒升，男，1961年9月25日出生，汉族，住昌乐县。 原告潍坊凌达置业有限公司（以下简称潍坊凌达公司）与被告昌乐县建筑安装装饰有限公司（以下简称昌乐建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告潍坊凌达公司委托代理人周春艳、罗旱雷、王荣兴，被告昌乐建筑公司委托代理人王晓帆、田恒升到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告潍坊凌达公司诉称，原、被告双方于2011年4月26日签订《建设工程施工合同》，约定被告为原告施工建设奥运花园14#建筑、装饰、安装工程，合同约定2012年8月10日前通过竣工验收。合同签订后，原告按照合同履行了付款义务，但被告未在合同约定的时间完成竣工验收。2013年11月30日在政府主管部门的协调下双方达成补充协议，将工期变更为2014年6月30日完成竣工验收备案，但被告直到2017年6月5日才完成竣工验收，验收后被告拒不向原告交付竣工验收备案资料并配合原告办理竣工验收备案手续，造成原告的经济损失。因被告未履行补充协议的约定，故原告有权解除该补充协议并按照原建设工程施工合同约定的竣工日期主张违约金。诉请判令：1、解除2013年11月30日原、被告签订的《关于奥运花园14#工期问题的有关协议》；2、被告向原告支付违约金10000000元；3、被告将竣工备案所需资料移交原告并配合原告办理竣工备案手续；4、被告承担本案诉讼费、保全费。 被告昌乐建筑公司辩称，1、原告要求解除双方签订的补充协议无依据；2、原告要求被告支付违约金10000000元没有依据，因工期延误责任在原告；3、被告将竣工备案所需资料交给原告的前提是原告结算完毕。 被告昌乐建筑公司反诉称，原、被告双方于2011年4月26日签订《建设工程施工合同》后，被告为原告施工建设奥运花园14#工程，按照合同约定，工程价款以工程竣工后的实际审计结算造价据实结算，现原告未履行合同义务及时进行结算。诉请判令：1、原告支付被告工程款7142937.88元及利息；2、诉讼费用由原告承担。 原告潍坊凌达公司辩称，根据双方签订的建设工程施工合同专用条款第26条约定的工程款的支付进度和支付时间、支付方式，该条明确约定自竣工验收之日起一个月内施工单位提报完整的结算资料，发包人自接到结算资料起2个月内审计完毕，审计完毕后且验收备案结束一个月内支付审定结算造价的95%，也就是说反诉原告主张的工程款应当先履行2个义务，第一个义务是向原告提交结算报告，第二个义务是提交完整的验收备案资料并配合原告完成建设工程质量备案，涉案工程在2017年6月5日竣工验收，但至今原告未收到被告提交来的竣工结算报告，也未收到可供原告实施竣工验收的资料，因此反诉原告主张的诉讼请求不应当支持，同时原告对涉案工程验收后一直与被告协商尽快进行工程结算，但被告以种种理由拒绝结算，原告无奈之下在2017年10月19日和2018年6月30日以信访的形式向昌乐县建设局局长递送了《督促工程决算请求函》，希望通过信访协调并监管被告尽快完成工程结算和竣工备案，但截止到原告起诉之日未见被告向其提交任何资料，因此反诉原告的诉讼请求不应当被支持，反诉原告应当迅速提交正式的结算单，原告会在合同规定的时间内进行审核对其剩余工程款进行结算。 经审理查明，2011年4月27日，原、被告双方签订《建设工程施工合同》，合同约定由被告承包建设原告开发的“昌乐奥运城市花园14#楼工程”，地，地点位于309国道以北播电视大厦以西；承包范围为奥运城市花园14#楼工程施工图范围内的建筑、装饰、安装工程；开工日期为2011年4月19日，竣工日期为2012年8月10日，工期共计479天；合同价款为以工程竣工后的实际审计结算造价为准。其中，合同专用条款第26条对工程款支付进度、支付时间、支付方式约定如下：A、支付方式：转帐支票及以房顶款。B、支付时间：完成至±0.000,支付已完成工程量的80％;主体三层顶板完成、主体六层顶板完成，各支付已完工程量的80％，主体结构封顶、支付已完工程量的80％，填充墙砌筑完成、装饰工程完成，各支付已完工程量的80％（注：以上割算节点不计算安装工程工程款）。主体结构封顶后安装工程按月割算，支付已完工程量的80%;竣工验收后支付已完全部合格工程量的80%；自竣工验收之日起一个月内施工单位提报完整的结算资料，发包人自接到结算资料起二个月内审计完毕，审计完毕后且资料备案结束后一个月内支付审定结算造价的95％[注：①以上节点所付款项均包含奥运城市花园25套商铺顶房款。以转账支票支付完成工程量的30％和以顶房款支付完成工程量的50％。②以上节点所付款项（乙方均需出具发票）均包含甲方代扣代缴税金及甲供材料款]；余款5％为保修金。专用条款第47条第13款约定：本工程必须在2012年6月30日前通过竣工验收，每拖延一天承包人按工程总价的千分之一承担违约责任（工程造价×逾期天数×1‰）。第四十七条第七款约定原告将太阳能、门窗工程另行分包。关于工程质量保修金，双方在合同附件3中约定，质量保修期从工程实际竣工之日算起，除屋面防水工程为5年、室外的上下和小区道路等市政公用工程为1年外，其与工程的质量保修期为2年。工程质量保修金为施工合同价款的5%。竣工验收之日起满2年内无息返还保修期2年部分的质量保修金，余款满5年后十天内无息全部返还。 2013年11月30日，原、被告双方签订《关于奥运花园14#工期问题的有关协定》一份，约定：因前期双方各自原因，造成未按照合同约定的施工工期完成施工任务，今经甲乙双方公司协商如下：一、工期：2014年5月30日工程建设达到交付标准，2014年6月30日验收备案完成，否则，原告有权追诉被告违约责任。二、原告签证：材料认价及设计变更追加工程等从2013年12月1日以后所发生的当天认价完毕（材料认价需提前一周上报或执行原合同）。三、割算：必须双方共同割算，时间按原合同执行。 2014年5月31日，原被告双方签订补充条款，约定除双方签订的施工合同中约定的门窗、太阳能工程分包外，原告另行将电梯、外墙涂料、外墙保温、外墙干挂石材、公寓走廊吊顶部分分包。 2014年7月25日，原告与监理公司潍坊鼎信建设项目管理公司共同核定涉案工程未完工程量，分别为：（1）中间公寓内墙腻子涂料未完成；（2）地）地下室墙体腻子涂料未施工3）楼梯间墙体、踏步底板腻子涂料未施工；（4）厨卫间地砖未施工完成，公寓走道地砖未施工；（5）楼梯栏杆未施工完成；（6）一层商铺屋面防水未施工；（7）一层楼梯间内侧直通电梯的平台未处理施工；（8）室内电线穿线未完成，电缆铺设未施工；卫生洁具未安装，配电箱、开关插座未安装，室内管道保温未施工；（9）室外塔吊多次催促至今未拆除，严重影响外墙保温、涂料以及室外消防水池施工。 2014年8月21日，原、被告双方签订补充条款，约定除双方签订的施工合同及2014年5月31日签订的补充条款中约定的分包工程外，另行增加窗户及阳台不锈钢栏杆、楼顶构造装饰线条工程。 2017年3月5日，昌乐县建筑工程管理处印发关于进一步规范施工企业市场行为的通知，通知中要求，建设单位应在竣工验收前及时与项目建设涉及的所有施工企业办理竣工结算，并将建设、施工、审计三方认可的结算文件报送县建工处审查。结算文件内容、结算依据与备案合同约定不一致的，未按照合同约定付清工程款的，一律不予办理竣工结算备案。 2017年5月10日，原告与被告达成《协议书》，约定：1、原告在签字后2日内，一次性支付被告工程款30万，被告在7日内办理完农民工工资清欠证明，同时配合和确保被告施工内容通过原告组织的验收。2、验收完成后，原告立即组织三方审计定案，并按定案值和合同约定拨付比例拨付到位后，被告确保原告完成竣工验收备案。3、原告付给被告的30万元款项由县建工处严格监管，工程竣工验收前，被告不得擅自动用。 2017年5月22日，被告向原告出具《承诺书》一份，承诺：在奥运城市花园14号楼竣工验收工作中，不再出现任何问题，2017年5月25日前14号楼工程验收资料完成，且具备验收条件。竣工验收时间原告定于2017年5月31日前竣工验收，如果因被告原因导致14号楼工程验收时间再次拖延，我单位承担所造成的一切经济损失。 2017年6月5日涉案工程竣工验收，但至今未进行验收备案。 庭审中，经原被告双方申请，本院委托山东金诺工程咨询有限公司对被告施工的工程量数额进行鉴定，经鉴定，以2012年10月19日为计算节点，被告施工的工程量数额为24613342.28元，以被告实际施工的施工节点计算被告施工的工程量数额为25051511.33元。其中，关于防水工程的造价为270596.18元。原告主张其已支付被告工程款19131291元，但被告对其中250000元不予认可。 上述事实，有当事人陈述、书证等在案证实。 本院认为，2013年11月30日，原、被告双方签订《关于奥运花园14#工期问题的有关协定》系双方真实意思表示，原告未举证证明该协议存在无效情形，故对原告的第一项诉讼请求不予支持。 按照2013年11月30日《关于奥运花园14#工期问题的有关协定》的有关约定，原被告双方自认该工程未能够按照合同约定的施工工期完成施工系原、被告双方的原因，故原告主张以2012年10月19日为计算节点计算被告施工的工程量数额无事实及法律依据，不予认定，本院以被告实际施工的工程施工节点计算被告施工的工程量数额为25051511.33元。关于原告已经支付被告的工程款数额，被告虽对其中250000元不予认可，但原告提交的收据中有被告公司的盖章及工作人员的签字，故应当予以认定，本院认定原告支付的工程款数额为19131291元。 根据双方签订的合同对工程款支付的约定，竣工验收后支付已完全部合格工程量的80%，自竣工验收之日起一个月内施工单位提报完整的结算资料，发包人自接到结算资料起二个月内审计完毕，审计完毕后且资料备案结束后一个月内支付审定结算造价的95％。按照该合同约定，案涉工程于2017年6月5日竣工验收，此时原告应当支付已完成合格工程量的80%即20041209元（25051511.33元80%），现原告已经支付19131291元，故原告未按照合同约定履行完毕支付工程款义务。合同约定自竣工验收后施工单位应当提报完整的结算资料给予原告并进行审计，审计完毕后且资料备案结束后支付审定结算造价的95％，该约定与昌乐县建工处印发的文件规定的未按照合同约定付清工程款的一律不予办理竣工结算备案并不冲突。 关于违约责任，按照双方于2013年11月30日签订《关于奥运花园14#工期问题的有关协定》，该协议中原被告双方已经确认了未按照合同约定的施工工期完成施工任务系双方原因，且从2017年5月10日原告与被告达成的《协议书》及2017年5月22日被告向原告出具的《承诺书》来看，关于案涉工程的工期、分包、付款等双方一直在沟通协调，双方未达成一致系双方共同的原因，故本院对原、被告双方主张违约责任不予支持。因现案涉工程已经竣工验收，双方因为各自的原因一直未对结算审计达成一致，现本院已委托鉴定机构对案涉工程的造价进行审计，按照合同约定的审计完毕后且资料备案结束后支付审定结算造价的95％的约定，为减少诉累，避免以后纷争，本院判令原告支付审定结算造价的95％即23798936元（25051511.33元95%），被告将竣工备案所需资料移交原告并配合原告办理竣工备案手续。现原告已经支付19131291元，尚需支付4667645元（23798936元?19131291元）。 关于5的质保金1252575.57元（25051511.33元5%），按照当事人合同约定，工程保修金返还期限，除防水工程外，自竣工验收之日起满两年后返还，经鉴定，案涉工程的工程造价为25051511.33元，防水工程的造价为270596.18元，故其余部分的工程造价为24780915.15元（25051511.33元-270596.18元），案涉工程于2017年6月5日竣工验收，按照合同约定，除防水部分的工程外其他工程的质保期现已届满，故相应部分的保修金应当予以返还，按比例，原告应当支付的保修金数额为1239045.76元（24780915.15元25051511.33元1252575.57元）。综上，原告应当支付的工程款为5906690.76元（4667645元1239045.76元）。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条之规定，判决如下： 一、原告潍坊凌达置业有限公司支付被告昌乐县建筑安装装饰有限公司工程款5906690.76元，于本判决生效之日起十日内付清； 二、被告昌乐县建筑安装装饰有限公司将竣工备案所需资料移交原告并配合原告潍坊凌达置业有限公司办理竣工备案手续，于本判决生效之日起十日内履行； 三、驳回原、被告其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费81800元，保全费5000元，反诉案件受理费30900元，保全费5000元，由原告承担86800元，被告负担35900元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 员  田 政 人民陪审员  刘东斌 人民陪审员  张秀娟 二〇一九年十二月九日 书 记 员  于雪宁