安徽省阜阳市颍东区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1203民初170号 原告（反诉被告）:阜阳市黄海木业有限公司，住所地安徽省阜阳市颍东经济开发区管理委员会二楼，统一社会信用代码913412035785130640。 法定代表人：黄联帮，董事长。 委托诉讼代理人：钱经锋，安徽淮都律师事务所律师。 被告（反诉原告）：阜阳市大地建设公司，住所地安徽省阜阳市颍州区文峰办事处清河路9号，统一社会信用代码913412001518301678。 法定代表人：储可文，总经理。 委托诉讼代理人：王明义，安徽法汇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李学友，男，1960年7月9日出生，汉族，户籍所在地安徽省阜阳市颍东区，现住阜阳市颍州区，系被告公司员工。 原告阜阳市黄海木业有限公司（以下简称黄海木业）与被告阜阳市大地建设公司（以下简称大地公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月10日立案受理。被告于2018年1月24日提出反诉，本院予以准许，因案情复杂，本案于2018年1月26日依法转为普通程序。诉讼中，根据被告的申请，本院于2018年2月11日依法委托相关鉴定机构分别对涉案工程质量、被告已完成工程量的造价及窝工损失进行鉴定，于同年10月29日鉴定结束。后当事人对鉴定意见书提出异议，本院于2018年12月10日要求鉴定机构作出补充鉴定意见，于2019年1月2日补充鉴定结束。本院依法组成合议庭，分别于2018年11月12日、2018年12月4日、2019年5月9日公开开庭合并审理了本诉与反诉。第一次开庭时，原告（反诉被告）黄海木业的委托诉讼代理人钱经锋，被告（反诉原告）大地公司的委托诉讼代理人王明义，证人李某到庭参加了诉讼；第二次开庭时，原告（反诉被告）黄海木业的委托诉讼代理人钱经锋，被告（反诉原告）大地公司的委托诉讼代理人王明义，鉴定人员高元名到庭参加了诉讼；第三次开庭时，原告（反诉被告）黄海木业的委托诉讼代理人钱经锋，被告（反诉原告）大地公司的委托诉讼代理人王明义、李学友到庭参加了诉讼。诉讼中，原、被告申请庭外调解时间1个月。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）黄海木业向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除原、被告于2016年3月2日订立的《建设工程施工合同》；2.依法判令被告立即退出施工现场、将在建工程及全部施工资料交付给原告；3.依法判令被告支付延期竣工的违约金20万元，并赔偿因违约给原告造成的经济损失20万元（上述数额均为暂定）；4.依法判令被告按照原告支付的工程款数额向原告交付对应的税务发票；5.本案的诉讼费用由被告负担。诉讼中，原告申请增加诉讼请求为：依法确认原告应付被告工程款为人民币982577.09元，并判令被告返还原告多支付的工程款317422.91元。事实和理由：2016年3月2日，原、被告订立《建设工程施工合同》，约定原告将位于颍东经济开发区振兴路的“黄海木业4号办公宿舍楼工程”发包给被告承包施工，合同价款260万元，工期总天数120天，竣工时间为2016年7月7日。付款方式：按节点支付。具体付款时间和数量为：1.工程基础完工露出地面7日内付至合同价款的10%；2.二层封顶7日内付至合同价款的20%；3.主体封顶7日内付至合同价款的20%；4.主体门窗安装完、内外墙面粉刷完成，验收合格、竣工验收达到承包人承诺的质量级别，竣工资料齐备移交发包人后30日内付合同价款的45%；5.余款5%作为工程质量保证金，按双方约定支付时间和金额支付（无息）。合同同时约定了如因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约金的计算方法为：每延期竣工1天，承包人支付发包人合同价款的万分之1的违约金，工程延期30日以上的，发包人有权解除合同，并追究连带损失。合同订立后开工建设，被告工期进度缓慢，因拖欠工人工资屡屡停工，至今主体尚未封顶，按照合同约定，原告仅需支付工程款52万元，为了促使被告加快工程进度，原告支付了110万元工程款给被告，但被告收到工程款后没有支付工人工资，而是挪作他用，导致再次停工，至今距离合同约定的竣工日期已经过去1年5个月，被告的违约行为造成原告重大经济损失。经原告多次催促，被告拒不复工。被告的违约行为已经导致合同不能继续履行，原告据此诉至法院。本案起诉后因被告雇佣的农民工多次到政府机关聚众要求支付工资，为此原告在颍东区劳动监察大队的要求下又垫付20万元用于发放工人工资，原告至此已经支付130万元。诉讼期间，经委托工程造价鉴定，因承包人违约导致合同解除的，建设单位应付工程款为982577.09元。本案中，由于被告拖欠工人工资和材料款，造成施工进度缓慢，严重超期，且擅自停工至今，严重违约，故原告根据鉴定结论增加上述诉讼请求。 原告（反诉被告）黄海木业为支持其诉讼请求，向本院提交证据如下： 证据一、原告营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件，证明原告系依法设立的企业法人，法定代表人系黄联帮。 证据二、《建设工程施工合同》，证明2016年3月2日，原、被告订立《建设工程施工合同》，约定原告将位于颍东经济开发区振兴路的“黄海木业4号办公宿舍楼工程”发包给被告承包施工，合同价款260万元，工期总日历天数120天，竣工时间为2016年7月7日。付款方式：按节点支付。具体付款时间和数量为：1、工程基础完工露出地面七日内付至合同价款的10%；2、二层封顶七日内付至合同价款的20%；3、主体封顶七日内付至合同价款的20%；4、主体门窗安装完、内外墙面粉刷完成，验收合格、竣工验收达到承包人承诺的质量级别，竣工资料齐备移交发包人后三十日内付合同价款的45%；5、余款5%作为工程质量保证金，按双方约定支付时间和金额支付（无息）。合同同时约定了承包人违约的情形以及当承包人违约时发包人可以解除合同并要求承包人赔偿因违约造成的损失。 证据三、银行转账付款回单，证明被告停工前，原告已经支付工程款110万元。 证据四、在建工程现场照片，证明案涉工程已停工，施工进度目前仍未完成主体封顶，被告已严重违约，合同履行不能。 证据五、颍东区劳动保障监察综合执法大队出具的证明、承诺书、收条，证明2018年1月26日，为解决被告欠付农民工工资问题，原告又垫付20万元农民工工资，工程款已支付130万元。同时印证案涉工程工期延误、停工是被告拖欠工资造成的。 证据六、《建设工程规划许可证》，证明案涉工程经规划许可，建设单位为原告，项目名称为4号办公宿舍五层，位于总干路东侧、富强路北侧。 证据七、安徽远信工程项目管理有限公司出具的情况说明、监理日志、商品混凝土对账单及发货签证单，证明案涉工程开工时间为2016年3月15日，被告仅施工5天即停工，至2016年7月24日复工，期间工程进度缓慢，到2017年5月1日即将封顶时再度停工至今，给原告造成巨大的损失。同时证明被告没有因施工许可证的原因停工，一直在持续施工。也进一步印证案涉工程工期延误、停工是被告拖欠工资造成的，与是否办理施工许可证没有关系。根据混凝土的发货时间，证明在此期间持续施工。 证据八、基槽（坑）验收记录、地基与基础分部工程质量验收记录，证明被告施工进度缓慢，2016年3月15日开挖基础，直到7月16日才完成基槽验收，基础部分的施工直到2016年9月28日才完成。 证据九、监理通知书，证明施工期间监理单位多次发出监理通知，要求被告加快施工进度，提高施工质量，但被告仍然进度缓慢。 证据十、《建筑工程施工许可证核发提供资料》，证明办理施工许可证需要施工单位提供下列资料：1.施工场地已经具备施工条件的证明（由施工单位出具原件，建设单位同时加盖公章）；2.施工企业资质证书、安全生产许可证、项目经理资质（建造师及安全B证）；3.施工组织设计（施工企业编制审批表、报审表提供原件）；4.农民工工资保障金缴纳证明（原件）；5.农民工工伤保险参保证明（原件）；6.安全生产监督备案手续。由于被告不能配合提供材料，致使至今不能办理施工许可证。 证据十一、证人李某的当庭证言，证明办理施工许可证的情况及工期延误的真实原因。 证据十二、造价鉴定意见书（补充）、《国标建设工程造价鉴定规范》第五章第十条。 证据十三、原告申请办理施工许可证时提供的相关材料，证明被告作为施工单位没有提供安全监督备案、农民工工资保证金缴纳证明、农民工工伤保险参保证明、施工组织设计审批表、报审表，且被告安全生产许可证超期，导致施工许可证未能办理。 被告（反诉原告）大地公司答辩并反诉称：1.本案工程延期的根本原因是反诉被告没有依法依约办理施工许可证，案涉《建设工程施工合同》应依法解除。2016年3月2日，反诉原、被告签订《建设工程施工合同》，由于反诉被告没有取得施工许可证，反诉原告进场施工后，多次遭到阜阳市建筑业监督管理局勒令停工，并于2016年8月25日书面下达（阜建管）责停字[2016]第119号《责令停止违法行为通知书》，责令反诉原告停止对案涉工程施工。根据《建筑法》第七条“建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。”之规定，施工许可证的办理是建设单位即本案反诉被告的义务，案涉《建设工程施工合同》也约定了施工许可证应由反诉被告办理。根据《建设工程质量管理条例》第五十七条“违反本条例规定，建设单位未取得施工许可证或者开工报告未经批准，擅自施工的，责令停止施工，限期改正，处工程合同价款的百分之一以上百分之二以下的罚款。”之规定，反诉原告不能在反诉被告没有取得施工许可证的情况下强行施工，故本案工程延期的根本原因是反诉被告造成的。同时，由于反诉被告至今没有取得施工许可证，工程延期导致人工、材料价格上涨，反诉原告无法继续施工。故根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条第一款第（三）项之规定，要求依法判令解除反诉原、被告于2016年3月2日签订的《建设工程施工合同》。2.反诉被告应当支付已完工工程价款。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款。”之规定，本案工程已施工至主体完工，按照双方签订的《建设工程施工合同》第三部分“专用合同条款”第12.4.4条“工程最终价款以审计决算为准”之约定，反诉原告计算已完工工程价款为3485523.98元，除去反诉被告自认的已支付工程款110万元，反诉被告尚欠工程款2385523.98元。3.反诉被告应当赔偿因工程延期给反诉原告造成的损失。无论是法律规定，还是本案双方的约定，施工许可证的办理是建设单位即反诉被告的义务。现反诉被告迟迟不予办理，已构成违约。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条第二款“因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。”之规定，本案合同解除后，反诉被告应赔偿因工程延期给反诉原告造成的人员、机械、模板等误工、窝工损失。综上，被告（反诉原告）向本院提出反诉请求：1.判令解除反诉原、被告于2016年3月2日签订的《建设工程施工合同》；2.判令反诉被告支付工程款2385523.98元，并赔偿反诉原告经济损失595100元，合计2980623.98元（上述数额均为暂定）；3.反诉费用由反诉被告承担。同时，针对原告（反诉被告）增加的诉讼请求，被告（反诉原告）辩称：原告增加的诉讼请求应予驳回。因原告没有按照合同约定及法律规定取得施工许可证，被告多次遭到阜阳市建筑业管理局勒令停工，并于2016年8月25日下达责令停工通知书。由于建筑业主管部门不允许施工，造成工期缓慢，原告已经构成违约，应当依据补充鉴定意见书的第二条依法认定已完工程造价为2081113.81元。 被告（反诉原告）大地公司为支持其反诉请求，向本院提交如下证据： 证据一、被告营业执照，证明被告主体资格。 证据二、《建设工程施工合同》，证明1.通用合同条款2.1条约定：案涉施工许可证应由原告办理。2.通用合同条款1.5条约定：对专用合同条款优先使用。3.专用合同条款第12.4.4条约定：工程最终价款以审计决算为准。 证据三、《责令停止违法行为通知书》，证明由于原告没有取得施工许可证，阜阳市建筑业监督管理局多次责令被告停止施工，并下达《责令停止违法行为通知书》。 证据四、安徽省阜阳市建设工程质量检测站司法鉴定所与阜阳宏泰建设项目管理有限公司分别出具的发票，证明被告支出鉴定费计59600元。 证据五、安徽省阜阳市建设工程质量检测站司法鉴定所出具的检测报告（报告编号SF18-0001）、阜阳宏泰建设项目管理有限公司出具的阜阳市黄海林业4#楼造价鉴定意见书（文号：阜宏价鉴[2018]4号），对工程质量鉴定为合格无异议，对造价鉴定意见书鉴定第一项有异议，第二项第三项符合客观事实。第一项下浮造价不符合法院委托要求，鉴定机构对整个四号楼的已完工程及未完工程进行预算，加大了整个工程，并认定合同是包死价，得出的下浮造价严重损害被告利益。在专用条款12.4.4条中否认了260万元的价款，其仅是暂定价。鉴定机构错误的认定了工程价款及优惠系数，鉴定结论没有依据，按照鉴定机构的计算超出了综合取费率，严重损害被告利益，不应当采纳。应当采纳第二项，按照第二项判决本案。 反诉被告黄海木业针对反诉请求辩称：1.解除合同双方已形成合意，应当解除。2.未办理施工许可证过错在于反诉原告未尽到配合义务，未完整提供相关材料，未履行法定义务导致。3.未办理施工许可证不是工期延误的原因，不影响施工的进行。工期延误的原因是反诉原告施工进度缓慢，拖欠工人工资和材料款导致。4.反诉原告主张的工程价款没有依据。5.本案工期延误是反诉原告违约造成的，如有损失应自行承担，并应承担赔偿反诉被告损失的责任。综上，请依法驳回反诉原告的第二项反诉请求。 庭审中，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据：原告提供的证据一、证据三、证据六，被告提供的证据一、证据二、证据四，本院予以确认。 对于双方有争议的证据，本院认定如下： 原告提供的证据：证据二，被告对真实性无异议，对证明目的有异议，认为合同价款260万元为暂定价，合同约定工程最终价款以审计决算为准；本院认为，该合同系原、被告自行签订，双方就涉案工程的价款、付款方式、双方的权利义务等作出约定，对该证据予以确认。证据四，被告提出异议；本院认为，该证据不能反映具体的拍摄时间，且不能达到原告的证明目的，不予确认。证据五，被告对原告付款20万元无异议，但认为是原告应付的工程款，不存在垫付问题，承诺书与本案无关联性；本院对该组证据的真实性予以确认。证据七，被告提出异议，认为监理人员无法证明不能施工的原因，混凝土对账单与签账单都是复印件，不能证明拖欠材料款的问题；本院认为，该组证据能够相互印证证明涉案工程于2016年3月15日开工，施工5天后停工，2016年7月24日复工，2017年5月1日再次停工的事实，对该份证据的真实性予以确认。证据八、证据九，被告对真实性不持异议，本院予以确认。证据十，被告提出异议，认为不能证明系行政机关提供；庭后经本院依法到阜阳市城乡建设局进行了核实，该材料系城乡建设局在2016年5月份至2017年12月31日期间在办理建筑工程施工许可证前向申请人发放的资料，故对该份证据的真实性予以确认。证据十一证人刘某的当庭证言，其当庭陈述的“工程已封顶没有验收”，能够与监理日志、鉴定意见书相印证，对该部分证言予以确认，对其他证言因无其他证据佐证，且与本案查明的事实不符，不予确认。证据十二，被告对补充鉴定意见书中“因承包人违约导致合同解除时的造价”提出了异议，认为其承包的仅是土建工程，幕墙玻璃、保温工程、洁具……等部分均不在合同范围内，不应计算在未完成工程量中；本院认为，合同约定的承包施工范围为图纸等，被告辩解意见与合同约定不符，其也未提供相关证据证明，故对其辩解不予采纳。证据十三，被告认为部分资料未标明时间，是原告后补的，且未能办理施工许可证是由于原告没有按照相关文件提供资料所致；本院认为，被告对其异议未提供证据佐证，对该组证据的真实性予以确认。 被告提供的证据：原告对证据三的真实性无异议，但对证明目的有异议，本院对该份证据予以确认。证据五，原告对检测报告有异议，认为不能证明被告施工工程质量合格，但未能提供证据证明，故不予采纳，对该检测报告予以确认。对于造价鉴定意见书，原告认为采用的材料信息价格有误，工程造价应按建设工程鉴定造价规范（ＧＢ/Ｔ51262-2017）5.10.7的规定鉴定。后鉴定机构作出补充鉴定意见书，其中对采用材料信息价格情况作出说明，并按建设工程鉴定造价规范（ＧＢ/Ｔ51262-2017）5.10.7的规定作出造价意见。被告认为造价鉴定意见书鉴定第一项错误的认定了工程价款及优惠系数，鉴定结论没有依据，严重损害被告利益，不应当采纳，未能提供相关证据佐证，本院不予采信。 本院经审理认定事实如下：2016年3月2日，原告（发包人）与被告（承包人）订立《建设工程施工合同》。合同内容部分如下： 第一部分合同协议书：1.被告承包施工原告发包的位于颍东经济开发区的“黄海木业4号办公宿舍楼工程”；2.工程承包范围：施工图纸、工程量清单及招标文件规定的全部内容；3.计划开工日期：2016年3月6日(开工通知以甲方书面通知中载明的日期算起)；4.计划竣工日期2016年7月7日；5.工期总日历天数120天，工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准；6.签约合同价为260万元。 第二部分通用合同条款：1.5合同文件的优先顺序：组成合同的各项文件应互相解释，互为说明。除专用合同条款另有约定外，解释合同文件的优先顺序如下：（1）合同协议书；（4）专用合同条款及其附件；（5）通用合同条款；（7）图纸。2.1发包人应遵守法律，并办理法律规定由其办理的许可、批准或备案，包括但不限于建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证……。2.4.4因发包人原因未能按合同约定及时向承包人提供施工现场、施工条件、基础资料的，由发包人承担由此增加的费用和（或）延误的工期。2.6发包人应按合同约定向承包人及时支付合同价款。3.1承包人的一般义务：（1）办理法律规定应由承包人办理的许可和批准，并将办理结果书面报送发包人留存；（3）按法律规定和合同约定采取施工安全和环境保护措施，办理工伤保险，确保工程及人员材料、设备和设施的安全；（8）将发包人按合同约定支付的各项价款专用于合同工程，且应及时支付其雇用人员工资，并及时向分包人支付合同价款；（9）按照法律规定和合同约定编制竣工资料，完成竣工资料立卷及归档，并按专用合同条款约定的竣工的套数、内容、时间等要求移交发包人；（10）应履行的其他义务。 第三部分专用合同条款：工程总合同价的支付：1.工程最终价款以审计决算为准；2.付款方式：“双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：按节点支付。具体付款时间和数量为：（1）工程基础完工露出地面七日内付至合同价款的10%；（2）二层封顶七日内付至合同价款的20%；（3）主体封顶七日内付至合同价款的20%；……”21补充条款：（5）……承包人在实际采购时，需提供样品，尤其是钢材、水泥、室内外管材、电器材料、消防设备器材、塑料材、门、洁具、保温材料和室外配套景观灯、电力设备、供水设备等，必须经发包人同意后方可使用……；（9）为保证农民工工资按时支付，乙方必须在开发区社保局将农民工工资保证金转入到开发区社保局制定账户，具体金额以社保局规定为准。” 另查明：监理日志记载，案涉工程于2016年3月15日基础开挖，3月19日开挖完成后停工，2016年7月24日复工，后持续施工，2017年1月19日因春节放假停工，同年2月14日开工至5月1日后全面停工。期间，阜阳市建筑业监督管理局曾于2016年8月25日以未办理施工许可证擅自施工为由对被告下发《责令停止违法行为通知书》。根据监理日志反映，涉案工程于2016年10月9日基础验收，同年11月20日二层封项，12月30日浇筑五层梁板柱砼。原告分别于2016年10月24日、2016年10月26日、2016年12月2日、2016年12月10日、2017年1月24日向被告支付工程款16万元、10万元、30万元、22万元、32万元，计110万元；诉讼中，因被告拖欠农民工工资，在颍东区劳动监察大队的要求下原告为被告垫付工人工资20万元；综上合计130万元。截至目前，涉案工程未能办理建设工程施工许可证，该工程已封顶，主体工程尚有部分未完工，未竣工验收；被告尚有少量设备留在工地。 第二次庭审后，本院依法到阜阳市城乡建设局对《建筑工程施工许可证核发提供资料》的真实性进行核实，该局出具证明载明：“此清单系我单位于2016年5月份编制，使用至2017年12月31日，在办理建筑工程施工许可证前向申请人发放。” 诉讼中，被告申请要求对涉案工程质量是否合格、已完工程造价及因原告未取得施工许可证致工程延期而给被告造成的误工、窝工损失申请鉴定。 经本院委托，安徽省阜阳市建设工程质量检测站司法鉴定所对涉案工程是否合格的检测结论为：该工程一至五层框架柱、梁混凝土强度等级设计为Ｃ30，被检构件现龄期混凝土抗压强度推定值在30.7ＭＰa-41.0ＭＰa之间。 阜阳宏泰建设项目管理有限公司对涉案工程已完工程的造价及因原告未取得施工许可证致工程延期而给被告造成的误工、窝工损失的鉴定意见为：１、已完工程考虑合同价与同时期适用的计价依据的全费用造价对比下浮后造价为2081113.81*（1-29.7%）＝1462982.88元；２、已完工程按同时期适用的计价依据鉴定造价为2081113.81元；３、工程延期损失进行鉴定的结果如下：管理人员工资131200元，社保45335.6元，龙门架租赁费4000元，合计金额180555.60元。后双方对该份鉴定意见均提出异议，阜阳宏泰建设项目管理有限公司鉴定人员高元名出庭作出说明：鉴定意见书第一项价格是按照正常履行合同的价格，第二项适用于因发包人违约导致合同解除的价格，关于承包人违约导致合同解除的价格漏做。后阜阳宏泰建设项目管理有限公司作出补充鉴定意见为：一、原鉴定报告采用工程所在地同时期阜阳市工程造价管理协会发布的2016年第三期阜阳造价信息妥当。二、对合同当事人任何一方违约导致合同解除的两种情形对原鉴定意见书补充鉴定意见如下：１、建设工程鉴定造价规范（ＧＢ/Ｔ51262-2017）5.10.7第二条规定委托人认定承包人违约导致合同解除的，鉴定人可参照工程所在地同时期适用的计价依据计算出未完工程价款，再用合同约定的总价款减去未完工程价款计算：依据此条规定鉴定造价为2600000（合同约定造价）-1617422.91元（未完工程造价）＝982577.09元；２、建设工程鉴定造价规范（ＧＢ/Ｔ51262-2017）5.10.7第三条规定委托人认定发包人违约导致合同解除的，承包人请求按照工程所在地同时期适用的计价依据计算已完工程价款，鉴定人可采用这一方式鉴定，供委托人判断使用。依据此条规定鉴定造价为2081113.81元（已完工程造价）。３、原鉴定意见书内已出具的鉴定意见不变。被告共支付鉴定费用59600元。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原、被告订立的《建设工程施工合同》，系双方的真实意思表示，内容不违反法律规定，为有效合同。现双方均诉请要求解除合同，不违反法律规定，均予以支持。合同解除后，被告应及时退出施工现场，并将已完工工程部分交由原告接管，同时应按照法律和建筑行业的规定，向原告移交涉案工程已完工部分的工程资料。庭审中，被告辩称已将已完工程部分的所有资料交给原告，未提供相关证据佐证，且原告不予认可，故不予采信。对于原告要求被告按照原告支付的工程款数额向原告交付对应的税务发票的诉请，本院认为，开具发票是被告在履行建设工程施工合同过程中应当承担的附随义务，同时也是根据税务法规应承担的法定义务，原告要求被告开具发票具有诉讼利益，故本院予以支持。 结合庭审情况，本案主要的争议焦点是： 一、原、被告各自在履行合同过程中是否存在违约行为？各自主张的违约损失是否应予支持？ 根据《中华人民共和国建筑法》的规定及案涉合同的约定，办理建设工程施工许可证是建设单位即原告的义务，同时施工单位即被告有配合提供相关资料的义务。经查明，案涉工程于2016年3月15日开工，开工前原告并未向相关部门申请办理施工许可证，且在未取得施工许可证的情况下同意被告进场施工，在履行合同过程中也未按合同约定节点支付工程价款。被告未按法律规定和合同约定交纳农民工工资保障金、工伤保险等相关费用，也未积极配合原告办理施工许可证；在明知未取得施工许可证也未收到开工通知的情况下进场施工，且施工进度缓慢，存在拖欠农民工工资情况。原、被告在履行合同中均存在一定的违约行为，其责任大小难以区分，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”之规定，对原、被告要求对方承担违约责任的诉讼请求，均不予支持。被告辩称，工程延期的原因是因原告未办理施工许可证所致，本院认为，被告明知原告尚未取得施工许可证而进场施工，从监理日志能够反映出被告在收到阜阳市建筑业监督管理局下发的《责令停止违法行为通知书》后并未停工，而是持续施工，由而可见，未办理施工许可证并未影响被告施工，对被告上述辩称的意见，本院不予采信。 二、涉案工程已完工程部分的价款如何确定? 针对涉案工程已完工程部分造价的鉴定，阜阳宏泰建设项目管理有限公司出具了鉴定意见书及补充鉴定意见书。从二份鉴定内容来看，补充鉴定意见书是对鉴定意见书的补充和说明，二者应结合参照，根据二份鉴定内容和参考鉴定人员出庭说明的意见，涉案工程完工部分造价因履约情形不同而应分别适用三种价格：１.双方按照正常履行合同，已完工程造价为1462982.88元；２.因承包人违约导致合同解除的，已完工程造价为982577.09元；3.因发包人违约导致合同解除的，已完工程造价为2081113.81元。结合本案查明的事实来看，原、被告在履行合同中均存在一定的违约行为，同时根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款。”的规定，涉案工程已完工程部分的价款应适用上述价格中的第1项即1462982.88元。扣除原告已支付的工程款130万元，原告仍应支付被告工程款162982.88元。故对原告要求确认原告应付被告工程款982577.09元，并判令被告返还原告多支付的工程款317422.91元的诉讼请求，依法不予支持。 根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、原告（反诉被告）阜阳市黄海木业有限公司与被告（反诉原告）阜阳市大地建设公司于2016年3月2日订立的《建设工程施工合同》，于本判决生效之日起解除； 二、被告阜阳市大地建设公司于本判决生效之日起十日内退出“黄海木业4号办公宿舍楼工程”施工现场，将已完工程部分交由原告阜阳市黄海木业有限公司接管，同时移交“黄海木业4号办公宿舍楼工程”已完成施工资料； 三、原告（反诉被告）阜阳市黄海木业有限公司本判决生效之日起十日内支付被告（反诉原告）阜阳市大地建设公司工程款162982.88元； 四、被告阜阳市大地建设公司于本判决生效之日起十日内根据原告阜阳市黄海木业有限公司支付的工程价款出具相应数额的建筑业统一发票； 五、驳回原告阜阳市黄海木业有限公司的其他诉讼请求； 六、驳回反诉原告阜阳市大地建设公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10974元，反诉费30645元，鉴定费59600元，合计101219元，由阜阳市黄海木业有限公司承担42450元，由阜阳市大地建设公司承担58769元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审 判 长  周林林 审 判 员  韩金辰 人民陪审员  赵友坤 二〇一九年五月十五日 书 记 员  陶 珂 附一：相关主要法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款;已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。 附二：阜阳市颍东区人民法院标的款账号 开户银行：徽商银行股份有限公司阜阳颍东支行 开户名称：阜阳市颍东区人民法院 开户账号：2082501021000014325002417