河南省新乡市卫滨区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0703民初290号原告（反诉被告）：张路伟，女，汉族，1983年12月23日出生，住河南省卫辉市，委托代理人：秦兴华，河南扬善律师事务所律师被告（反诉原告）：孔凡霞，女，汉族，1972年5月24日出生，住河南省新乡，委托代理人：葛瑞，河南浩盈律师事务所律师委托代理人：崔冬冬，河南浩盈律师事务所律师原告张路伟诉被告孔凡霞合同纠纷一案，本院于2019年1月16日立案受理后，依法由审判员李新伟适用简易程序，公开开庭进行了审理。审理过程中，孔凡霞于2019年2月12日反诉张路伟。原告（反诉被告）张路伟及其委托代理人秦兴华，被告（反诉原告）孔凡霞的委托代理人葛瑞、崔冬冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）张路伟诉称：2018年10月11日，原、被告就被告所有的新乡市平原商场五楼女人心专柜转让事项达成口头转让协议，约定女人心专柜存货作价为370846元（以被告提供的9月30日的盘点单为准）。2018年10月25日，原、被告补签了《转让协议》一份，该协议约定原告首次支付被告250000元转让金，剩余款项于2018年12月10日、2019年1月10日、2019年2月10日分三次，每次40282元支付给被告，另外协议还对其他转让事项做了约定。2018年10月13日至2018年10月27日，原告向被告共支付转让金24万元。2018年10月24日至2018年10月26日，原、被告双方对女人心柜台存货进行了盘点，原告接受了该柜台，但后来原告发现被告在原告接受专柜前私自以1万元的低价买走合同约定下的货物。此外，原告通过和商场其他商户沟通时还发现，商场禁止商户私自转让商场柜台，原告根本无法在商场就该专柜登记，并办理相关事项，同时原告还发现，被告交给原告的银行卡不是商场返还的银行卡，被告私自转走了商场11月份返还给原告的经营款。被告的上述违约行为致使原告无法实现合同目的，属于根本违约。诉讼请求：1、依法判令解除原、被告于2018年10月25日签订的《转让协议》；2、依法判令被告返还原告支付的转让金240000元，返还转走的11月的经营款45807.01元；3、判令被告赔偿原告经济损失40000元；4、依法判令被告按银行同期贷款利率向原告支付至起诉之日的利息2263.72元；5、本案的诉讼费用由被告承担。被告（反诉原告）孔凡霞辩称：一、2018年10月25日，原告与被告签订的《转让协议》是双方经过充分协商而作出的真实意思表示，被告对于现场货物已清点并接受，双方已交接完毕，且经营所需要的印章、银行卡（商场备案留存用于结算经营卡）等全部已交给原告。二、2018年10月11日左右，货款当时双方口头约定是42万元左右。2018年10月25日存货大约为370846元。被告确认已收到24万元。2018年10月25日“女人心”柜台货物全部清点转交给原告，原告于2018年10月25日负责并经营。且原告在起诉状中陈述的被告转走合同约定下的1万元货物，该事是子虚乌有。三、“女人心”专柜的经营款是直接进入商场帐户，每月的10号结算上个月25号至本月24号的经营款。2018年12月10日商场把2018年10月25日至2018年11月24日款直接孔凡霞在商场留存备案的卡内。由于《转让协议》约定先支付25万元，2018年12月10日支付被告40282元，但原告并未按约定时间支付余款，被告通过网银转走了45882元，用于抵扣原告欠付的货款，双方产生矛盾，原告遂提起诉讼，请求解除合同。四、原告在商场自2018年10月25日开始负责经营，商场知晓并未提出反对。原告在与被告签订协议时双方也认可在2018年10月25日至2019年7月31日以被告名义经营，无需办理商场名字变更；且原告在2018年10月25日至今也正常经营，商场从未提出反对或者禁止。原告对于被告之前聘用胡艳红等3个营业员的拖欠工资（自2018年10月25日后）到商场财务科签字确认发放，该事实充分说明了商场对于原告的经营行为是认可的。五、被告在2019年2月份出具的购物凭证显示，上面盖有“孔凡霞”印章及商场收款专用章，说明原告一直在此正常经营。从现有案存证据可以看出，原告已知悉被告与商场所签订的经营期限至2019年7月31日（转让协议中已载明），不存在原告起诉状中陈述的合同目的无法实现的情形。综上所述，双方签订的合同均已履行完毕，且原告目前亦正常经营，其主张的诉请于法无据，请求法院予以驳回。但原告未按约定支付剩余货款，其行为已构成违约，并请求法院支持被告的反诉请求。被告（反诉原告）孔凡霞诉称：2018年10月11日，反诉原、被告就反诉原告所有的新乡市平原商场五楼的女人心专柜的存货达成了转让协议。双方经充分协商，一致就该专柜内的存货约定转让款为370846元（双方已盘点并交付）。未确认双方达成的转让事宜，于2018年10月25日，双方又补签了书面的《转让协议》，并对转让货款金额、支付货款时间、支付方式等进行了明确约定。根据双方签订的协议，反诉被告于2018年10月25日前应支付给反诉原告250000元。剩余货款120846元分别应于2018年12月10日、2019年1月10日、2019年2月10日分三笔支付。并且在《转让协议》第七条明确约定反诉被告的经营行为与反诉原告无关。就协议约定，反诉被告收到反诉原告交付的货物后，在反诉原告的协助下在该专柜正常经营，并陆续有经营收入转入商场指定的银行账户中。商场对于反诉被告经营行为未提出过任何异议，反诉原告也力所能及的帮助反诉被告。根据双方签订的协议，反诉被告在收到反诉原告的转让货物后，未按约定足额支付约定货款，构成严重违约。反诉请求：1、请求判决反诉被告支付反诉原告货款86964元；2、请求判决反诉被告支付反诉原告货款利息（以84964元为本金，自2019年2月10日起以同期银行贷款利息计算）；3、本案诉讼费由反诉被告承担。原告（反诉被告）张路伟辩称：双方盘点交接未完成，被答辩人未向答辩人交付剩余货物，答辩人不应支付相应款项。1、2018年10月25日，双方转让合同约定的转让款为370846元，实际组成为首付款25万元（店内以2018年9月30日为参照的现货）和分三期支付的尾款120846元（分别为女人心品牌55774元的货物、另订购的21277.5元的散货、女人心加盟保证金8000元、2018年女人心秋冬定金28216元，女人心品牌2019春夏定金7578元）15578+28216=43795。2、10月25日盘点过程中，答辩人发现货物数额不对，及时微信联系被答辩人减少转让款，且被答辨人微信告知答辩人不要动已到店的部分新货，后被答辩人以身体不好为由，拒绝再沟通后续合同履行事宜，至今为止，被答辩人未全部交付转让货物，也未就到店的部分货物进行盘点交接，被答辩人未完全履行交货义务。3、2018年女人心品牌秋冬货物和2019年女人心品牌春夏货物早已到提货期，被答辩人不履行转让女人心品牌加盟协议的义务，且拒绝与答辩人沟通相关事宜，致使答辩人无法提取合同约定的该期货和保证金共43795元（目前该款项由于被答辩人违约已被女人心品牌商扣除），且无法再提取，故答辩人不应再支付相关款项。4、由于被答辩人私下低价买走与答辩人已约定的货物约1万元，因此，此笔款项首付款中的1万元答辩人不应再支付，且答辩人也通过微信告知了被答辩人减少转让款。5、被答辩人未向答辩人交付真正的用于商场返款的银行卡，致使答辩人2018年11月份的经营款约45807元由商场转给了被答辩人，被答辩人应予以返还或抵消到期转让款。综上所述，被答辩人未向答辩人交付全部货物，答辩人不应支付相应款项。原告（反诉被告）张路伟向本院提交的证据材料有：1、转让协议、尾款组成单和加盟保证金收据一组。证明：第一，2018年10月25日，被告将位于新乡市平原商场五楼女人心专柜作价370849元转让给原告，并对相关事项达成协议；第二，尾款组成为分别为女人心品牌55774元的货物、另订购的21277.5元的散货、女人心加盟保证金8000元、2018年女人心秋冬定金28216元，女人心品牌2019春夏定金7578元；2、支付凭证一组。证明：原告共向被告支付转让款24万元。3、盘点单一组。证明：被告交给原告的自己于2018年9月30日前盘点的店内价值约28万元的货物，2018年10月25日双方签订的《转让协议》约定的首付款25万元和其后的盘点以此盘点为基础计算，经双方协商确认后定为25万元。4、平原商场销售单据一组。证明：2018年10月22日、23日、24日，在双方约定的盘点日之前，被告私下以低于成本价的价格1万多元买走自己的价值约2万元的货物。5、2018年11月份平原商场销售单据及商场返款表一组。证明：2018年11月份平原商场女人心专柜销售收入62220元，返款收入约4.5万元。6、银行卡、银行清单、平原商场对被告2018年12月份的打款记录（申请调取）一组。证明：被告交给原告的银行卡不是平原商场绑定的返款银行卡，平原商场统一返款日为每月10号，该日此银行卡中无相应销售返款进账，被告行为属于欺诈。7、微信聊天记录一组。证明：第一，原被告双方除合同约定外，还存在口头协议，约定被告向原告转让女人心品牌的加盟合同，帮助原告贷款等；第二，证据三的盘点单真实有效，2018年9月底，女人心专柜现货为28万左右，与原、被告双方合同最终约定的首付款25万元对应，合同约定的剩余12万多的尾款，包括2018年女人心品牌秋冬期货和2019年女人心品牌春夏期货、女人心加盟保证金等；第三，原告盘点时发现被告私自买走货物，货物数量不对，与被告协商未果，此后在无法联系上被告。8、原告进货票据一组。证明：经营返款应该归原告所有，被告应予以返还。9、平原商场与被告签订的女人心专柜承包合同、女人心专柜撤柜决定等（申请调取）。证明：平原商场禁止商户私自转让商场商铺，对违反约定的商户会予以撤柜处理，被告的私自转让行为导致商场对女人心专柜做出撤柜处理，并通知被告拉走自己的货物。致使原告无法继续经营该专柜。10、平原商场女人心专柜2017年11月至2018年2月、2018年11月至2019年2月的销售额及返款记录一组（申请调取）。证明：由于被告的欺诈和违约行为致使原告经营利润减少、损失严重，被告应予以赔偿。被告（反诉原告）孔凡霞向本院提交的证据材料有：第一组证据：律师函一份，证明：平原商场并未阻止原告再此经营的行为；第二组证据：销售小票两张，证明：原告于2019年2月24日还在商场经营的事实。第三组证据：《转让协议》一份，证明：双方就货物数量、价格进行充分协商的事实；第四组证据：收款单据一份，证明：孔凡霞是通过网银转走孔凡霞的销售款45882元的事实。被告（反诉原告）孔凡霞对原告（反诉被告）张路伟向本院提交的第一组证据的转让协议、加盟保证金、收据真实性无异议，对证明目的有异议，认为转让协议中双方就货物的存量及货价、支付款项的时间、方式进行了约定。并未涉及散货及保证金的事宜；对第二组证据的真实性无异议，被告收到240000元；对第三、四、五组证据与原告的主张认为无关联性；对第六组证据的真实性无异议，但对证明目的有异议，认为该证据证明本案的原告在签订《转让协议》后，正常经营的事实；对第七、八组证据认为与原告主张的诉请无关；对第九组证据的真实性无异议，但对证明目的有异议，认为原告的代理律师针对双方签订《转让协议》，向商场送达一份律师函，说明商场收到原告律师函后并未阻止原告再次经营；对第十组证据认为与原告主张的诉请无关联性。原告（反诉被告）张路伟对被告（反诉原告）孔凡霞提交的第一、二组证据的真实性无异议，但对证明目的有异议，认为原告发给商场的律师函并不能证明原告目前正常经营店铺，在商场登记店铺的名字仍为被告孔凡霞，所以原告无法对员工进行管理，员工完全听受被告孔凡霞经营与管理。对第三组证据的真实性无异议，但对证明目的有异议，认为《转让协议》中第五条证明2018年11月份经营款应归原告所有，被告私自通过网银转走相关款项属于违约，也进一步证明被告对原告欺诈的行为；对第四组证据的真实性有异议，认为该收条为孔凡霞自己所打，原告没有见过该收条，对此不予认可。本院在庭审时，出示了我院依职权调取的证据：新乡市平原商场有限责任公司出具的证明两份。原告（反诉被告）张路伟对本院调取的证据两份证明的真实性无异议。但认为：1、对2019年3月7日证明中返款是转到了被告信用卡尾号2876中，第二笔22529元也是打入该卡，这属于实际经营者所有的款，但是原、被告签订的转让协议中被告提供的是两张中国银行的银联卡，尾号为2075、2067，被告说与商场绑定的是中国银行的卡，说明被告在签订合同时已经故意隐瞒或者后期私自篡改返款绑定卡号。从签订涉案转让协议可以看出签订日期是2018年10月25日，本款是12月10日，应是原告的营业款。被告未经过原告允许，在原告产生错误认识情况下转走了该款。原告从中国银行打出的相应的银行流水显示，被告分别于2018年12月10日和11月12日各扣除了1514元。加上证明中的两笔被告扣除了共计47395.01元。被告擅自转走了原告营业额，在上次庭审中被告已经自认该钱她转走了，被告认为其行为涉嫌诈骗，依据相关法律规定，法院应中止审理将本案涉嫌犯罪线索已送有关公安机关或检察机关，且数额已经达到了数额巨大的标准，我们要求移送。2、对19年2月27日出具的证明真实性无异议，但对证明内容存疑。认为平原商场认为张路伟是实际经营者就应该把原、被告之间协议变更为原告与商场之间的协议，如果不变更，变更应有义务提供商场与被告之间的租赁协议。被告（反诉原告）孔凡霞对本院调取的证据真实性无异议，内容无异议。认为根据民诉法相关规定，法院应当及时出具裁判。经庭审查证，本院对原告提交的证据1中的转让协议、证据2，以及被告提交的第一、二、三组证据认为形式合法，内容真实，与本案具有关联性，可以作为本案定案依据，本院予以采纳。对原、被告提交的其他证据，与本案没有关联性，本院不予认定。根据上述有效证据和庭审情况可以确认以下事实：原、被告于2018年10月25日签订了《转让协议一份》，协议内容：“转让方：甲方：（孔凡霞）顶让方：乙方（张路伟）…一、甲方同意将位于新乡市平原商场五楼女人心专柜转让给乙方所有，女人心专柜存货作价：370846元，乙方自2018年10月25日接手女人心专柜。二、乙方首次付给甲方250000元，剩余款项：120846元，2018年12月10日还款40282元，2019年1月10日还款40282元，2019年2月10日还款40282元。三、平原商场押金29090元，乙方于2019年7月31日前归还甲方…四、甲方与平原商场所签订合同于2019年7月31日到期后由乙方与商场续签合同。甲方应协同乙方及时办理变更手续不得借故推辞。五、甲方将平原商场打款所用银行卡交给乙方，甲方不得再动用卡内资金，如若发现将负法律责任…”。合同签订后,原告接手了女人心专柜及货物。2018年10月13日至2018年10月27日，原告向被告共支付转让金24万元后未按约定时间再支付余款，2018年12月10日被告转走了原告营业款45882元，用于抵扣原告欠付的转让款，原告尚欠被告84964元转让款未支付。另查明，自原告接手后，位于新乡市平原商场五楼内衣区5003-22号，面积69㎡的女人心专柜实际经营者为张路伟，现该专柜正常经营。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告未能向本院提交被告存在违约的事实的证据，且由于原告未按协议约定的时间足额将转让款支付给被告，因此，被告从原告营业款中扣除45882元的行为并无不当。另外，原告也没有证据证明被告没有足额向原告交付货物，因此原告要求解除原、被告签订的《转让协议》、要求被告返还转让金及赔偿原告损失和利息的诉讼请求，证据不足，对该请求本院不予支持。原、被告双方签订的《转让协议》系双方真实意思的表示，其内容不违反法律、法规强制性规定，属合法有效成立的合同，双方当事人应当严格按照合同的约定履行自己的义务。协议签订后，被告按照转让协议交付了货物及柜台，但原告未按协议约定的时间足额将转让款支付给被告，属于违约行为，因此，被告反诉要求原告支付剩余转让款84964元及利息的反诉请求，符合法律规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十一条、第一百一十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告张路伟要求解除原、被告签订的《转让协议》、要求被告孔凡霞返还转让金、赔偿原告损失及利息的诉讼请求。原告（反诉被告）张路伟于本判决生效之日起十日内向被告（反诉原告）孔凡霞支付转让费84964元及利息（利息以84964元为基数，自2019年2月12日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止）。案件受理费5771元，由原告张路伟承担。反诉费1458元，由原告（反诉被告）张路伟承担948元，由被告（反诉原告）孔凡霞承担510元。如不服本判决，应自本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。审判员  李新伟二〇一九年三月二十二日书记员  马翊晴