乌审旗人民法院   刑事判决书   （2018）内0626刑初509号   公诉机关内蒙古自治区乌审旗人民检察院。   被告人高某,户籍所在地吉林省长春市，现住址吉林省长春市。2018年03月14日因涉嫌开设赌场罪，被乌审旗公安局刑事拘留；2018年4月20日经乌审旗人民检察院批准逮捕，同日由乌审旗公安局执行逮捕，现羁押于乌审旗看守所。   辩护人：牧勒尔，内蒙古义盟律师事务所律师。   被告人李某,户籍所在地吉林省长春市，现住址吉林省长春市宽城区。2018年03月14日因涉嫌开设赌场罪，被乌审旗公安局取保候审；2018年12月24日由乌审旗人民法院取保候审。   辩护人：杨雨虹，内蒙古赫扬律师事务所律师。   乌审旗人民检察院以乌检公诉刑诉（2018）528号起诉书指控被告人高某、李某犯开设赌场罪，于2018年12月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乌审旗人民检察院检察员赵冬有、韩明宇出庭支持公诉，被告人高某及其辩护人牧勒尔、被告人李某及其辩护人杨雨虹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   乌审旗人民检察院指控：   2016年夏天，被告人高某、李某开始在网络上利用“北京赛车PKlO”赌博网站组织赌博，并购买了具有上分、下分、自动结算输赢情况等功能的机器人软件。将该机器人软件和“北京赛车PKIO”赌博网站绑定，再利用微信软件组建专门用于赌博的聊天群，并将用于组建赌博聊天群的微信账号登陆到所购买的机器人软件上后，高某、李某通过多个支付宝账号和多个微信账号接受玩家赌资，再利用机器人软件给玩家以1元人民币兑换1分的方式供玩家在赌博中投注使用。玩家在微信赌博聊天群内通过输入固定的格式进行投注，机器人软件识别了微信赌博群内玩家的投注信息后，按照玩家的投注情况自动进行投注，每隔五分钟开奖一次，开奖后，机器人软件会在微信赌博群内自动公布开奖结果及玩家的输赢情况。赌博结束后高某、李某再按照玩家的投注和输赢情况向玩家返钱。截止案发时，被告人高某、李某利用多个支付宝账号和多个微信账号共计接受玩家赌资1200余万元。   乌审旗人民检察院认为，被告人高某、李某以营利为目的，利用互联网、移动通讯终端等传输赌博数据，组织赌博活动，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究二被告人的刑事责任。   被告人高某对乌审旗人民检察院指控的罪名及犯罪事实无异议。   被告人高某的辩护人辩称：1、被告人高某通过网络开设赌场，有别于普通的开设赌场罪，不涉黑、不涉恶，甚至与参加赌博人员未曾有过一面之交；并且抽头营利非常之低，这不仅仅是相较于实体开设赌场，在其他同类微信开设赌场罪中都是抽成很低的；虽然本案涉案金额很大，但被告人在整个犯罪链条中只起到个中间人的作用，开设网站、收发赌资另有上家，其犯罪情节显著轻微；   2、通过案卷材料和庭审可以得知，被告人在到案后积极配合警方审讯，并主动揭发了其上线的违法犯罪行为，也配合警方抓获了该犯罪嫌疑人，符合《刑法》六十八条关于立功的相关规定，可以从轻或减轻处罚；   3、被告人在被捕后有如实供述、坦白的情节，当庭自愿认罪，认罪态度良好，请求法院酌定从轻处罚。从公安起诉意见书和被告人询问笔录以及通过今天的庭审可以看出，被告人被捕后对自己的犯罪行为供认不讳，对自己的行为也有了非常深刻的认识，具有悔罪表现，认罪态度很好；   4、被告人当庭自愿认罪，认罪态度良好，系初犯，请求法院酌定从轻处罚；   5、被告人高某具备适用缓刑的条件，适用缓刑不会造成危害社会的后果；   6、侦察机关扣押的车牌号为×××的丰田牌越野车是被告人的合法财产，应当返还被告人家属。本案为网络开设赌场，不需要以越野车为作案工具；这车是贷款车，首付由彩礼钱和置换旧车钱支付，后续贷款由高某开挖掘机收入支付，不是违法所得，按照《刑法》第六十四条之规定，应当返还当事人。   被告人李某对乌审旗人民检察院指控的罪名及犯罪事实均无异议。   被告人李某的辩护人辩称：   1、被告人李某在本案中所起的作用较小，属从犯，依法应当从轻、减轻或免除处罚；   2、被告人李某具有坦白情节，可以减轻处罚；   3、被告人李某正处于哺乳期，应依法判处缓刑。   为了证明上述事实被告人高某、李某向法庭提供了，1、贷款合同，证明：被扣押的×××的丰田牌越野车是被告人用自己合法的财产购买的。   2、出生证明、户口本复印件，证明：被告人李某与高某是夫妻关系，被告人李某现处于哺乳期。   经审理查明，2016年夏天，被告人高某、李某开始在网络上利用“北京赛车PKlO”赌博网站组织赌博，并购买了具有上分、下分、自动结算输赢情况等功能的机器人软件。将该机器人软件和“北京赛车PKIO”赌博网站绑定，再利用微信软件组建专门用于赌博的聊天群，并将用于组建赌博聊天群的微信账号登陆到所购买的机器人软件上后，高某、李某通过多个支付宝账号和多个微信账号接受玩家赌资，再利用机器人软件给玩家以1元人民币兑换1分的方式供玩家在赌博中投注使用。玩家在微信赌博聊天群内通过输入固定的格式进行投注，机器人软件识别了微信赌博群内玩家的投注信息后，按照玩家的投注情况自动进行投注，每隔五分钟开奖一次，开奖后，机器人软件会在微信赌博群内自动公布开奖结果及玩家的输赢情况。赌博结束后高某、李某再按照玩家的投注和输赢情况向玩家返钱。截止案发时，被告人高某、李某利用多个支付宝账号和多个微信账号共计接受玩家赌资1200余万元。   另查明，1、被告人李某与被告人高某与2016年11月1日登记结婚，其长女高某某于2015年10月12日出生，其长子高某甲于2018年10月15日出生，被告人李某现处于哺乳期。   2、2019年3月18日，被告人李某主动上缴违法所得6万元。   上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证实：报案材料、受案登记表、户籍信息、调取证据通知书及调取的证据、银行卡交易记录、证人证言、被告人供述与辩解、司法鉴定意见书、现场勘验笔录及照片、远程勘验工作记录、搜查笔录、扣押清单及照片、电子物证检查工作记录、视听资料、户口本复印件、出生证明等证据，以上证据来源合法，符合证据的客观性和关联性，其证明效力本院予以确认。   本院认为，被告人高某、李某以盈利为目的，利用互联网、移动通讯终端等传输赌博数据，组织赌博活动，情节严重，二被告人的行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以确认。被告人高某、李某符合共同犯罪的构成要件，属共同犯罪；被告人高某在共同犯罪中起主要作用，是主犯；对于被告人李某辩护人提出的被告人李某属从犯，可以从轻处罚的辩护意见，本院予以支持；对于被告人高某辩护人提出被告人高某属立功的辩护意见，合议庭认为，被告人高某虽提供了其上线的犯罪线索但侦查机关至今尚未查实，故该辩护意见，本院不予支持；被告人高某、李某归案后如实供述自己的犯罪事实，属坦白，可以从轻处罚；被告人李某、高某主动上缴违法所得，可对二被告人酌情予以从轻处罚；公诉机关随案移送的×××的丰田牌越野车，经查，×××的丰田牌越野车并非本案的作案工具且无有效证据证明该车是用违法所得的钱购买的，故随案移送的×××的丰田牌越野车依法发还被告人李某；随案移送的其余涉案财物，依法予以没收，作为物证予以保存。被告人李某正处于哺乳期且综合本案的犯罪情节及被告人李某的悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，决定对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第六十四条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：   一、被告人高某犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币10000元。   （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月14日起至2022年9月13日止。罚金于判决生效后十日内缴纳）。   二、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币8000元。   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳）。   三、随案移送的×××的丰田牌越野车，依法发还被告人李某；随案移送的其他涉案财物，依法予以没收，作为物证予以保存。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向鄂尔多斯市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。   审判长 任志强   审判员 刘晓丽   人民陪审员 达尼斯   二〇一九年三月十九日   书记员 黄 欣   法条链接：   《中华人民共和国刑法》   第三百零三条【赌博罪;开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。   开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。   第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。   第七十二条规定，对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：   (一)犯罪情节较轻;   (二)有悔罪表现;   (三)没有再犯罪的危险;   (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。   宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。   被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。   第七十三条规定，拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。   有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。   缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。   第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。