上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0113民初2143号原告(反诉被告)：上海通用建筑工程有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：武士炯，董事长。委托诉讼代理人：张明敬，上海福一律师事务所律师。被告(反诉原告)：厦门河峰金属进出口有限公司，住所地福建省厦门市。法定代表人：黄河清，董事长。委托诉讼代理人：邓流邦，福建司泽律师事务所律师。原告上海通用建筑工程有限公司(反诉被告，以下简称原告)与被告厦门河峰金属进出口有限公司(反诉原告，以下简称被告)买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月4日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张明敬，被告委托诉讼代理人邓流邦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海通用建筑工程有限公司向本院提出如下诉讼请求：1、确认原被告签订的《材料采购合同》于2019年1月26日解除；2、被告返还原告货款人民币19万元(以下币种均为人民币)；3、被告支付原告违约金3.8万元；4、被告支付原告律师服务费2万元。事实和理由：2018年5月4日，原、被告签订《材料采购合同》，由原告向被告采购一批檩条，合同总价款为968,705.99元，合同约定因被告供应材料质量问题经原告书面通知之日起三日内，被告未进行整改或更换至合格，原告有权单方解除合同，被告逾期交货超过10个工作日的，原告也有权单方解除合同。5月8日，原告按约向被告支付了预付款19万元，但被告未能按约交货，且被告准备的部分原料质量不合格，原告的合同目的无法实现。为维护自身合法权益，原告诉至本院，请求判如所请。被告厦门河峰金属进出口有限公司辩称：被告于2019年1月26日收到原告提交的起诉状、证据副本等诉讼材料，但原告的诉请缺乏事实和法律依据，应予驳回，被告已将涉案合同约定的原料全部准备就绪，且已加工完成部分，并不存在质量问题，涉案合同应继续履行。为此，被告提出反诉，请求判令：1、继续履行原告与被告签订的《材料采购合同》；2、本案诉讼费用由原告承担。原告针对被告反诉辩称：被告供应的材料不符合质量要求，原告有权单方解除涉案合同；从原告提交的证据来看，被告拖延供货，且经原告多次书面通知后仍未按时供货，被告实际已将准备的材料另作他用，原告也已另寻第三方供应商，并履行完毕，故涉案合同已无法继续履行，请求驳回被告的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交了两份工程联系单及相应的微信聊天记录，日期分别为2018年5月25日及5月30日，并称均以微信方式发给了被告销售经理黄宗国，证明被告延迟准备材料，无法按预定时间交货，且被告准备的材料经检验为不合格，原告要求被告提供处理方案。被告对该组证据真实性无法确认，并称黄宗国不是被告员工。鉴于原告未能提供证据证明黄宗国系被告员工，且原告提供的微信聊天对象即为黄宗国，故本院对该组证据不予采信。2、原告提交了一份案外人潮州市潮安区建筑工程质量检测站(以下简称“潮安检测站”)出具的检验报告，委托单位为潮州普润仓储有限公司(以下简称“普润公司”)，工程名称为普洛斯潮安沙溪物流园区(二期)A区，送样日期、试验日期及报告日期均为2018年5月24日，结论为拉伸试验不合格，证明被告提供的原材料不合格，并称该检验报告上的工程名称虽与涉案工程不一致，但都是被告供应的材料，且与涉案货物种类一致。被告对该证据真实性无法确认。鉴于该证据委托单位为普润公司，工程名称与涉案工程不一致，无法证明该检测报告所对应货物系用于涉案工程，故本院对该证据不予采信。3、原告提交了一组微信聊天记录，称系原告人员与被告法定代表人黄河清之间的聊天记录，证明被告提供的材料不合格，同时证明被告停工，丧失了履行合同的能力。被告对该组聊天记录真实性不予认可。鉴于原告并无证据证明该聊天记录的对象即为黄河清，本院对该组证据不予采信。4、原告提交了一份案外人深圳生富检测股份公司(以下简称“生富公司”)出具的检验报告，委托单位为被告，工程名称为自检，样品名称为镀锌钢板，收样日期为2018年5月28日，检测日期为2018年5月29日，报告日期为2018年5月30日，检验结论为不合格，证明被告在收到前述潮安检测站出具的检验报告后，被告不认可并自行委托生富公司进行检测，经检测仍为不合格。被告对该证据真实性不予确认，并非被告向原告提交的涉案工程的报告，是原告购买材料时检测提供材料方的报告。鉴于该报告的委托方为被告，原告也出示了该报告的原件，被告并未提供充分证据证明该报告系生富公司虚假制作，故本院对该报告予以采信。根据上述采信的证据及当事人的诉辩意见，本院认定本案事实如下：1、2018年5月4日，原告(甲方)与被告(乙方)签订《材料采购合同》，主要内容为：项目名称为广东博罗6a,6b项目，品名为檩条，产地为邯钢，数量为1，单价为968,705.99元，总金额为968,705.99元，本合同为固定单价合同，总价为暂定总价，结算以合同总金额为上限，超过合同金额时，双方应另行订立合同或最终以双方结算金额为准，否则无论甲方是否验收通过，超出本合同金额部分均视为乙方自愿无偿为甲方提供；以上单价包括货品出厂价、装车、检测检验、16%增值税税金、运输等乙方在工地交货，并向甲方提供完整的产品合格证、质量证明书、原材料材质单或者检测检验报告资料及有效发票的所有费用，此价格为固定单价，双方均不得以任何理由进行调整；乙方代办运输，乙方负责运输到甲方指定地点项目地，供货数量及进度以甲方通知为准，如乙方擅自提前加工造成额外的仓储费用等，将由乙方自行承担；合同签订预付20%货款，每批发货前支付该批货款的80%，或货到验收合格后7日内付清到货款项，付款前需提供给甲方17%增值税发票与付款申请单；质量要求及技术标准按现行国家标准规范及甲方提供确认的相关图纸技术资料要求，达到合格标准，满足该工程业主方要求，乙方随产品提供原厂质量保证书、合格证、原材料材质单或者检测检验报告等工程所需资料的原件，复印件需盖乙方抄件章并签字等工程所需资料；如因乙方供应材料的质量原因造成工程质量问题，甲方有权限期要求乙方无偿整改或更换至合格，乙方应按该不合格材料金额的20%，并不低于2,000元，承担因质量问题造成的损失，经甲方书面通知乙方之日起三日内，乙方未提供整改或更换至合格，甲方有权单方解除本合同；乙方不能按时交货的，每延误一天按应交货品价款的百分之五向甲方支付违约金，并承担甲方因此所受的损失费用，乙方逾期交货超过十个工作日的，甲方有权单方解除本合同；甲方逾期付款的，每延误一天按应付货款的百分之五向乙方支付违约金，违约金总额不超过货款总额2%为限；本合同在履行过程中发生纠纷时，由双方协商解决，协商不成时，向上海市宝山区人民法院提请诉讼解决，甲方提出诉讼时的诉讼费用、律师服务费用(按《上海律师业务收费标准》)由乙方承担。2、2018年5月8日，原告向被告支付了预付款19万元。3、审理中，被告称在签署前述合同后两三天就将全部材料准备好了，约10天左右就加工好了30吨左右，一直在等原告的供货通知，但被告一直未通知原告可以供货的情况。同时，被告称实际已加工完成35吨左右的涉案材料，被告处尚存为原告准备的大量原材料。原告则称电话通知过被告，且在原告支付预付款后被告就应供货，但被告一直未能供货，原告于2018年5月25日及5月30日向被告发出了两份工程联系单。4、2018年6月，生富公司出具检验报告，认定被告提供的镀锌钢板质量不合格。5、2018年9月7日，原告致函被告，称被告未按约向原告供货，并要求被告返还预付款19万元。9月10日，被告复函并发出催告函，称涉案合同签订后，被告已加工完成，但原告一直未通知交货时间，也未支付剩余货款，希望原告明确交货时间并支付剩余货款。6、2019年4月18日，原告代理人张明敬律师与被告法定代表人黄河清进行了通话，在通话中，黄河清称“你好，张律师”，张明敬回复“你好”，黄河清称“讲话方便吗，我河峰的，厦门河峰的，就是那个炜邦的案子嘛，因为你在代理，我的想法是这样的”，张明敬回复“通用的”，黄河清称“奥，是通用，通用。那个是这样的，因为这个材料我已经到了，他们工程款别的项目一直在用嘛，看一下能不能和他们沟通一下，这个合同用到别的项目嘛，反正他们广东这边不是最近又有别的项目嘛，你给他问一下能不能用到别的项目，然后看一下，这样还是用掉，因为材料也全部到了，我厦门不是差一百来万发票嘛，看一下能不能这样处理，那我发票也开给他，他那个也用到别的项目去，反正别的项目也要用嘛”，张明敬回复“你讲的这个和我们这个案子没有关系啊，这个事情他们公司给我讲的很清楚，通用这边当时是给了你19万，后来你这边质量问题嘛，然后给你发过几次函，后来就没用你这个”，黄河清称“我给你讲，质量肯定是没问题，没事，你给他们讲一下，看他公司这样行不行，给你讲给他们公司问一下吧，反正他们别的项目也要用，这个肯定是没有质量问题的”。7、审理中，原告提交了一份上海增值税专用发票，金额为2万元，证明原告为本案支出了律师费2万元。被告对该证据真实性无异议，但认为与本案无关，且无法确认系因本案而支出。8、关于违约金，原告称根据合同约定，应当按照不合格材料的20%计算，原告已经支付预付款19万元，即按照19万元的20%计算出违约金为3.8万元；被告表示，如违约金成立，应按照中国人民银行同期贷款利率计算，且根据涉案合同约定，违约金总额不得超过货款总额2%。本院认为：原、被告之间签订的《材料采购合同》系当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应严格履行各自义务。本案中，原告称被告供应的涉案材料存在质量问题，原告的合同目的无法实现，故请求确认涉案合同解除，被告返还预付款并支付违约金等，而被告则认为涉案材料并不存在质量问题，请求继续履行涉案合同。本案的争议焦点在于：涉案合同应否予以解除。结合庭审查明的事实，原告请求确认涉案合同解除的依据充分，理由在于：其一，根据生富公司出具的检验报告，被告提供的样品确实经检验为不合格。该报告明确委托方为被告，虽然被告对该报告的真实性不予确认，但并未提供充分反驳证据证明该检验报告系生富公司虚假制作，故本院对该报告予以采信，可认定被告准备的涉案材料存在质量问题。其二，从张明敬与黄河清的通话内容来看，黄河清明确表示希望能够与原告协商，将涉案材料用到其他项目上。这在一定程度上表明黄河清是认可被告准备的涉案材料是不符合涉案合同要求的。其三，原告于2018年9月7日致函被告，书面提出被告未按约供货，由此可以看出原告在支付预付款后通知过被告供货，但被告一直未能供应。被告于2018年9月10日回函，称已经全部加工完毕，但在本案审理中被告又称只加工了35吨左右，尚存有大量原材料，明显存在自相矛盾之处。综上所述，原告请求确认涉案合同于2019年1月26日(被告收到涉案诉讼材料之日)解除的诉讼请求，合法有据，本院应予支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。前已述及，涉案合同系因被告原因而解除，则被告理应将预付款返还给原告，并承担相应的违约责任。关于预付款，原告已支付19万元，故原告要求被告返还预付款19万元的诉讼请求，本院应予支持。关于违约金，原告主张按照不合格材料的20%计算违约金，并主张以预付款19万元为基数，实际上被告并未供应任何货物，虽然生富公司出具了结论为不合格的检验报告，但并不能计算不合格材料的具体数量及金额，结合被告的抗辩意见(如违约金成立，应按照中国人民银行同期贷款利率计算，且根据涉案合同约定，违约金总额不得超过货款总额2%)及涉案合同总金额968,705.99元，本院酌情确定违约金为19,000元。关于律师费，涉案合同明确约定律师费由被告承担，结合原告提交的律师费发票及相关的律师费收费标准，本院酌情确定律师费为15,000元。关于反诉，既然涉案合同因被告原因已解除，则被告要求继续履行涉案合同的诉讼请求，本院难以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第九十四条第(四)项、第九十七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告上海通用建筑工程有限公司与被告厦门河峰金属进出口有限公司于2018年5月4日签订的《材料采购合同》于2019年1月26日解除；二、被告厦门河峰金属进出口有限公司返还原告上海通用建筑工程有限公司预付款19万元，于本判决生效之日起十日内付清；三、被告厦门河峰金属进出口有限公司支付原告上海通用建筑工程有限公司违约金19,000元，于本判决生效之日起十日内付清；四、被告厦门河峰金属进出口有限公司支付原告上海通用建筑工程有限公司律师费15,000元，于本判决生效之日起十日内付清；五、对原告上海通用建筑工程有限公司的其余诉讼请求不予支持；六、对反诉原告厦门河峰金属进出口有限公司的诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费5,020元(原告已预缴)，由原告负担360元，被告负担4,660元。反诉受理费6,744元(被告已预缴)，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，同时按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，并按上诉状请求金额预缴上诉受理费，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  朱志磊人民陪审员  李国珠人民陪审员  张春红二〇一九年七月二十九日书 记 员  刘雪婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。三、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。