甘肃省天水市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘05民初26号 原告：天某。 法定代表人：王某1，该行董事长。 委托诉讼代理人：郭某，上海市汇业（兰州）律师事务所律师。 被告：甘肃港鑫矿业发展有限责任公司。 法定代表人：黄某，该公司总经理。 被告：肃北县宝峰矿业有限责任公司。 法定代表人：高某，该公司执行董事兼总经理。 被告：兰州悦展实业（集团）有限公司。 法定代表人：王某2，该公司总经理。 被告：王某2，住甘肃省兰州市。 被告：苏某，住甘肃省兰州市。 以上五被告的共同委托诉讼代理人：张某、任某，甘肃善业律师事务所律师。 被告：高某，住辽宁省沈阳市和平区。 原告天某（以下简称秦州农合行）与被告甘肃港鑫矿业发展有限责任公司（以下简称港鑫公司）、肃北县宝峰矿业有限责任公司（以下简称宝峰公司）、兰州悦展实业（集团）有限公司（以下简称兰州悦展公司）、王某2、高某、苏某金融借款合同纠纷一案，本院于2019年5月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告秦州农合行的委托诉讼代理人郭某，被告港鑫公司、宝峰公司、兰州悦展公司、王某2、苏某的共同委托诉讼代理人张某、任某，被告高某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告港鑫公司给付原告借款本金4050万元及截止2019年3月31日产生的利息5209191元，并支付自2019年4月1日至实际给付之日的利息（逾期利息及复利均按年利率12.168％计付）；2.依法判令被告港鑫公司给付原告在2017年12月23日办理4050万元贷款转贷时结欠原告的借款利息1560546元，并支付自2017年12月24日至实际给付之日的复利，复利按年利率12.168％计付；3.依法确认原告对被告港鑫公司抵押登记的徽林证字（2014）第048号、徽林证字（2014）第049号、徽林证字（2014）第050号、徽林证字（2014）第051号林权证所记载的林权在抵押担保范围内享有抵押权，并有权以其折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿；4.依法确认原告对被告宝峰公司抵押登记的采矿许可证号为×××的肃北县马鬃山音凹峡东脉石英矿采矿权在抵押担保范围内享有抵押权，并有权以其折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿；5.本案诉讼费、保全费、律师代理费及原告为实现债权而产生的费用由被告港鑫公司承担；6.依法判令兰州悦展公司、王某2、高某、苏某对港鑫公司的上述全部债务承担连带保证责任。事实与理由：2017年12月23日，原告下属玉泉支行与被告港鑫公司签订流动资金借款合同。合同约定：被告向原告借款4050万元；用途借新还旧；借款期限12个月，即自2017年12月23日起至2018年12月11日止；年利率9.36%，按月结息，借款到期，利随本清；逾期归还借款本息的，在合同约定利率基础上加收50％的利息，对逾期支付利息的，从逾期之日起计收复利，借款到期前，按合同约定的借款利率计收复利；借款到期后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利；本合同记载的借款金额、发放日期、到期日期与借款凭证不一致时，以借款凭证为主。借款凭证为本合同的组成部分，与本合同具有同等的法律效力。被告违约致使原告通过诉讼或仲裁等方式实现债权的，原告为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由被告港鑫公司承担。同日，原告与港鑫公司签订抵押担保合同。合同约定：抵押人港鑫公司同意以抵押物清单所列林权为上述借款作为抵押物提供抵押担保；抵押担保的范围包括：本合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权和抵押权的一切费用。2017年12月14日，港鑫公司对其抵押的徽林证字（2014）第048号、徽林证字（2014)第049号、徽林证字（2014）第050号、徽林证字（2014）第51号林权证所载林权依法办理抵押登记。2017年8月18日，原告与宝峰公司签订权利质押担保合同，约定被担保主债权金额为4050万元，担保范围主要包括本合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权和抵押权的一切费用。2017年8月20日，宝峰公司将其位于肃北县马鬃山音凹峡东脉石英矿采矿权依法办理抵押登记。2017年8月20日，宝峰公司为其贷款出具肃北字2017第11号决议，该决议陈述：“我公司及全体股东愿意为该笔贷款承担一切经济连带责任，直至贷款本息全部结清为止。”且宝峰公司股东高某、兰州悦展公司均盖章确认。2017年11月28日，兰州悦展公司出具兰悦字2017第22号贷款担保承诺书，承诺：“港鑫公司贷款由其公司资产作为担保，本公司承诺如以上借款未按借款合同约定期限偿还，将承担一切连带偿还责任。”2017年12月10日，港鑫公司为其贷款出具甘港字2017第9号决议，该决议陈述：“我公司及全体股东愿意为该笔贷款承担一切经济连带责任，直至贷款本息全部结清为止。”且股东王某2、兰州悦展公司签字、盖章确认。2017年12月23日，原告依约向港鑫公司支付借款4050万元。另，贷款发放通知单将借款罚息利率变更为12.168%。此外，被告苏某出具承诺书，承诺：“在港鑫公司贷款本息未全部清偿完毕前，本人愿承担连带清偿责任”，且苏某签字确认。另，港鑫公司转贷借款前原贷款本金为4500万元，其与原告在2016年9月20日签订流动资金借款合同。原告于2016年11月2日依约支付港鑫公司4500万元借款，港鑫公司为该笔贷款提供林权抵押，并办理抵押登记。同时，港鑫公司股东兰州悦展公司为该笔贷款提供连带保证担保。2017年12月23日，港鑫公司办理贷款转贷时，结欠原告贷款利息1560546元至今未还。借款期满后，被告未归还借款本金，尚欠借款本金4050万元。截止2019年3月31日，港鑫公司尚欠利息5209191元。为维护原告的合法权益不受损害，原告特向法院提起诉讼，请求判如所诉。 被告港鑫公司辩称，对借款本金和转贷之前欠的利息无异议，逾期利息和复利计算不符合法律规定，请求调整；对本案借款提供的林权抵押足以实现债权。 被告宝峰公司的答辩称，愿意承担担保责任，愿意配合还款；逾期利息和复利计算不符合法律规定。 被告兰州悦展公司辩称，担保超过保证期限，不承担担保责任。 被告王某2辩称，没有签订保证合同，不承担担保责任。 被告高某辩称，不同意承担任何债务，对本案借款不知情，未在股东会决议上签字。 被告苏某答辩称，对借款及担保无异议，担保仅仅是个人保证，愿意配合其他被告协商还款事宜。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供了下列证据： 第一组证据：4050万元借款流动资金借款合同1份。欲证明2017年12月23日，原告下属玉泉支行与被告港鑫公司签订流动资金借款合同，合同对贷款事项进行了详细约定； 第二组证据：抵押担保合同、身份证、抵押物清单、林权证及林权抵押登记证共10份。欲证明2017年12月23日，原告与港鑫公司签订抵押担保合同，抵押人港鑫公司同意以抵押物清单所列林权为上述借款作为抵押物提供抵押担保，并办理了抵押登记； 第三组证据：甘港字2017第9号决议及港鑫公司工商登记档案、身份证共3份。欲证明港鑫公司股东王某2、兰州悦展公司愿为港鑫公司的借款承担连带保证责任； 第四组证据：权利质押担保合同、权利质押清单及采矿权抵押公示3份。欲证明宝峰公司将其位于肃北县马鬃山音凹峡东脉石英矿的采矿权办理了抵押登记； 第五组证据：肃北字2017第11号决议及宝峰公司工商档案2份。欲证明宝峰公司及其股东高某、兰州悦展公司愿为港鑫公司借款承担担保责任； 第六组证据：兰悦字2017第22号贷款担保承诺书1份。欲证明兰州悦展公司愿为港鑫公司的借款承担连带保证责任； 第七组证据：贷款发放通知单、复式记账凭证及机打凭条、借款借据共4份。欲证明2017年12月23日，原告依约向港鑫公司履行了4050万元借款的支付义务； 第八组证据：被告苏某出具的承诺书1份。欲证明苏某愿为港鑫公司的借款承担连带保证责任； 第九组证据：4500万元借款流动资金借款合同、抵押担保合同抵押物清单、林权证、林权抵押登记证、甘鑫字2016第9号决议及贷款发放通知单、复式记账凭证及机打凭条、借款借据共16份。欲证明2016年11月2日，原告依约履行放款义务，港鑫公司提供林权抵押并登记，港鑫公司股东兰州悦展公司承担连带保证责任； 第十组证据：贷款本金利息收回凭证、借款人港鑫公司转贷结欠利息借款本息说明及贷款明细查询共4份。欲证明港鑫公司现已偿还4500万元借款本金及利息4119804元，尚欠2017年3月23日转贷时结欠贷款利息1560546元的事实； 第十一组证据：4050万元贷款本息说明及贷款明细查询共2份。欲证明截止2019年3月31日，港鑫公司拖欠原告4050万元贷款本息的事实； 第十二组证据：委托代理合同书1份。欲证明2019年3月27日，原告在港鑫公司未清偿借款的情况下，与上海市汇业（兰州）律师事务所签订了委托代理合同书，且本案代理方式为风险代理，原告按现金实际收回贷款本息的0.8％支付代理费，依据合同约定，本案代理费应由被告港鑫公司承担，其他被告承担连带保证责任。 港鑫公司质证认为，对港鑫公司股东会决议有异议，其他证据均无异议；律师费没有实际支付，不认可。宝峰公司质证认为对矿权抵押无异议，对其他证据均无异议；兰州悦展公司质证认为对承诺书真实性无异议，但超过了保证期限，其他证据均无异议；王某2质证认为，王某2签字下面打了×，签字应为无效，其不承担保证责任，其他证据均无异议；高某质证认为，其第一次见到宝峰公司决议，其没有授权任何人签协议，当时不在场，上面加盖的私章不认可；苏某质证认为对承诺书真实性无异议，对其他证据的意见同港鑫公司。 被告高某提供如下证据：朋友圈照片、备案私章。欲证明其没有参加股东会，2017年8月20日前后不在甘肃，宝峰公司股东会决议上的私章与备案私章不符。原告质证认为，照片真实性无异议，但时间没有覆盖当天全天；关于私章不能证明在公司备案，不能排除其他私章存在的可能性。被告港鑫公司、宝峰公司、兰州悦展公司、王某2、苏某质证认为，对该证据无异议。 其他被告均没有证据提交。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对被告有异议的证据：1.港鑫公司股东会决议上面加盖有港鑫公司公章，有股东的签字、盖章，且港鑫公司并未提出不认可该决议的合理解释及证据，故应认定其真实性，但公司股东是否承担担保责任，本案将结合其他证据予以综合认定；2.关于宝峰公司的股东会决议认定意见同上；3.关于兰州悦展公司的担保期限问题，将结合合约的具体约定及相关法律规定予以认定；4.委托代理合同书,虽然借款合同中有约定,也有委托代理合同并约定了收费标准,根据相关法律规定,判决赔偿的损失应当是已经发生且已经确定的损失，本案中，代理费原告并没有实际支付，故对原告提供的该证据本院不予采信。 经审理查明:2016年9月20日,被告港鑫公司与原告秦州农合行签订流动资金借款合同，该合同约定:借款金额4500万元,年利率9.36%,借款期限6个月,自2016年11月2日至2017年5月1日；借款人未按合同规定的日期归还贷款本息，贷款人有权对逾期贷款在借款合同载明的贷款利率水平上加收50%利息；借款到期后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利。原告于2016年11月2日依约支付港鑫公司4500万元借款，港鑫公司于2017年12月23日办理贷款转贷时，结欠原告贷款利息1560546元至今未还。 2017年12月23日，原告下属玉泉支行与被告港鑫公司签订流动资金借款合同，合同主要内容为：1.港鑫公司向原告借款4050万元，借款期限为12个月，自2017年12月23日起至2018年12月11日止，按月结息，借款到期，利随本清，借款用途为借新还旧；2.借款年利率为9.36%，借款人如未按照合同约定的日期归还贷款本息，贷款人有权对逾期贷款就本合同载明的贷款利率水平上加收50%利息；3.该合同第九条（三）项约定，因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由借款人承担。该合同还对其他事项进行了详细约定。2017年11月23日，原告与港鑫公司签订了抵押担保合同，约定港鑫公司以抵押物清单所列林权为本案借款作为抵押物提供抵押担保；抵押担保的范围包括本合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权和抵押权的一切费用。2017年12月23日，港鑫公司对抵押物清单所列徽林证字（2014）第48号、徽林证字（2014)第49号、徽林证字（2014）第50号、徽林证字（2014）第51号林权证所载林权依法办理抵押登记。2017年12月10日，港鑫公司为其贷款出具甘鑫字2017第9号决议，该决议载明：“我公司及全体股东自愿为该笔贷款承担无限连带责任，直至贷款本息全部结清为止”，该公司股东兰州悦展公司及王某2在该决议书上盖章、签字确认。2017年8月18日，原告与被告宝峰公司签订权利质押担保合同，该合同约定宝峰公司以其所有的位于肃北县马鬃山音凹峡东脉石英矿的采矿权作为本案债权的质押，质押范围包括本合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权和抵押权的一切费用。2017年8月20日，宝峰公司出具肃北字2017第11号决议，该决议载明：“我公司及全体股东自愿为该笔贷款承担一切经济连带责任，直至贷款本息全部结清为止”，决议上有宝峰公司、兰州悦展公司盖章及高某的盖章、崔洪林、王某2的签字。2017年11月28日，被告兰州悦展公司出具兰悦字2017第22号贷款担保承诺书，承诺：“兰州悦展公司贷款由其公司资产作为担保，本公司承诺如以上借款未按借款合同约定期限偿还，将承担一切连带偿还责任”。2017年12月23日，原告依约放款4050万元。贷款发放通知单将借款罚息年利率变更为12.168%。2019年2月22日，被告苏某出具承诺书，承诺：“在港鑫公司贷款本息未全部清偿完毕前，本人愿承担连带清偿责任”，且苏某签字确认。本案借款期满后，港鑫公司未归还借款本金，尚欠借款本金4050万元；截止2019年3月31日，港鑫公司尚欠利息5209191元。经原告多次催要未果，遂向法院起诉。2019年5月20日，原告就本案向本院申请诉讼保全，本院作出（2019）甘05民初26号民事裁定书，确定保全费5000元，由原告负担。 本院认为，原告秦州农合行与被告港鑫公司签订的流动资金借款合同是双方当事人真实意思表示，且原告已将所有贷款全部发放给港鑫公司，该合同应认定有效。港鑫公司未按约履行还款义务，应承担相应的违约责任。港鑫公司应偿还秦州农合行贷款本金4050万元及截止2019年3月31日产生的利息5209191元并支付自2019年4月1日起至实际给付之日止的利息，逾期利息按照年利率12.168%计算。 关于转贷之前的利息。原告与港鑫公司之间4500万元的借款合同，系当事人真实意思表示，港鑫公司办理贷款转贷时，结欠原告贷款利息1560546元至今未还，该合同约定借款人未按合同规定的日期归还贷款本息，贷款人有权对逾期贷款在借款合同载明的贷款利率水平上加收50%利息。借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利。故港鑫公司应于2017年12月24日起以年利率12.168%支付该笔贷款利息1560546元产生的利息至实际清偿之日止。 关于保全费。本案保全费5000元属于原告为实现本案债权产生的合理费用，故根据借款合同的约定，应由借款人港鑫公司承担。 关于担保责任。第一，港鑫公司与原告签订的抵押担保合同系双方当事人真实意思表示，该抵押担保合同合法有效。原告与港鑫公司约定了抵押范围并办理了抵押权登记，根据《中华人民共和国物权法》第一百九十五条“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿”的规定，故在港鑫公司不按期归还借款的情况下，原告有权以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。 第二，港鑫公司为其贷款出具股东会决议，该决议虽然约定港鑫公司及全体股东自愿为该笔贷款承担无限连带责任直至贷款本息全部结清为止，且其股东兰州悦展公司及王某2盖章、签字确认，但股东在公司决议上的签字均是股东对公司借款应承担相应责任的确认，而非其个人承担保证责任的承诺。依据《中华人民共和国公司法》第三条第二款“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任”的规定，公司股东并不承担本案借款的连带保证责任；同理，宝峰公司的股东兰州悦公司、高某、崔洪林、王某2不承担宝峰公司股东决议中所述的担保责任；故被告高某的答辩理由成立，本院予以支持。 第三，兰州悦展公司出具连带责任担保承诺书，该公司的法定代表人在该承诺书上签字并加盖公司公章，该承诺书真实有效，故兰州悦展公司应就本案借款及其他相关费用承担连带偿还责任。关于兰州悦展公司担保期限已过，不再承担保证责任的辩解，依据《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任”的规定，本案中，兰州悦展公司是连带责任保证人，承诺书中未约定保证期间，依据该条规定本案保证期限届满之日为2019年5月11日，本案于2017年5月7日立案，即原告是在借款期限届满之前起诉的，故兰州悦展公司的答辩理由不能成立，本院不予支持。 第四，苏某出具承诺书，承诺在港鑫公司贷款本息未全部清偿完毕前，其愿和妻子王某2承担连带清偿责任，但该承诺书只有苏某签字确认，故苏某应就本案借款本息承担连带偿还责任，其妻子王某2未在承诺书上签字，其应不承担保证责任，故王某2的答辩意见成立，本院予以支持。 关于律师代理费。虽然借款合同有约定,也有委托代理合同并约定了收费标准,根据相关法律规定,判决赔偿的损失应当是已经发生且已经确定的损失，本案中，代理费原告并没有实际支付，据此,该损失在本案中不能支持,可在原告实际支付律师费后另案起诉,故对该请求本院不予支持。综上所述,原告秦州农合行的部分诉讼请求依法成立,依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、第一百九十八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条之规定，判决如下： 一、被告甘肃港鑫矿业发展有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向原告天某偿还贷款本金4050万元及截止2019年3月31日的利息5209191元并支付从2019年4月1日起至本息清偿之日止的利息（按年利率12.61%计算）； 二、被告甘肃港鑫矿业发展有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向原告天某偿还其在2017年12月23日办理4050万元贷款转贷时结欠天某的借款利息1560546元并支付自2017年12月24日起至该笔款项实际清偿之日止的利息（按年利率12.168%计算）； 三、被告甘肃港鑫矿业发展有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向原告天某支付5000元保全申请费； 四、原告天某对被告甘肃港鑫矿业发展有限责任公司抵押登记的徽林证字（2014）第48号、徽林证字（2014)第49号、徽林证字（2014）第50号、徽林证字（2014）第51号林权证所记载的林权在抵押担保范围内享有抵押权，并有权以其折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿，其价款超过债权数额的部分，归甘肃港鑫矿业发展有限责任公司所有，不足部分由甘肃港鑫矿业发展有限责任公司继续清偿； 五、原告天某对被告肃北县宝峰矿业有限责任公司质押登记的采矿许可证号为×××的肃北县马鬃山音凹峡东脉石英矿采矿权在抵押担保范围内享有抵押权，并有权以其折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿，其价款超过债权数额的部分，归肃北县宝峰矿业有限责任公司所有，不足部分由甘肃港鑫矿业发展有限责任公司继续清偿； 六、被告苏某、兰州悦展（集团）有限公司对甘肃港鑫矿业发展有限责任公司的上述全部债务承担连带保证责任； 七、驳回原告天某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费278148.68元，由被告甘肃港鑫矿业发展有限责任公司、肃北县宝峰矿业有限责任公司、兰州悦展（集团）有限公司、苏某负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。 审 判 长 杨宏权 审 判 员 陈 萍 审 判 员 雒 璇 二〇一九年十一月十一日 法官助理 董红丽 书 记 员 王 菲