河南省焦作市山阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0811民初2049号原告：翟文辉，男，1976年4月26日出生，汉族，住河南省焦作市解放区。委托诉讼代理人：郑在初，河南好谦律师事所律师。被告：张见功，男，1970年7月29日出生，汉族，住河南省焦作市。委托诉讼代理人：冯敬玉，河南华凌律师事务所律师。被告：朱云军，男，1981年7月27日出生，汉族，住河南省焦作市解放区。原告翟文辉与被告张见功、朱云军合同纠纷一案，本院于2019年5月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告翟文辉及其诉讼代理人郑在初，被告张见功及其委托诉讼代理人冯敬玉、被告朱云军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告翟文辉向本院提出以下诉讼请求：1.判令第一被告向原告支付116.0257万元转让款及违约金11022.44元（违约金以116.0257万元为基数按年利率8%为标准从2019年5月1日起计算，直至本金、违约金清偿完毕之日止，暂计算至2019年5月20日为11022.44元）;2.判令第二被告在前述116.0257万元转让款及违约金的限额内承担连带责任保证；3.本案的诉讼费、财产保全费、律师费等实现债权的费用由本案第一被告、第二被告承担。事实和理由：2018年12月15日，原告与第一被告就焦作市山阳区胡桃里餐厅（以下简称胡桃里餐厅）的合伙份额转让事宜达成转让协议。协议约定，原告将其享有胡桃里餐厅合伙份额的40%，以156.0257万元的价格转让给第一被告。转让款分两期支付，第一期40万元于转让协议签订当日支付，第二期116.0257万元于2019年5月1日前支付。若第一被告未按期、足额支付转让款，则按欠款金额为基数从逾期之日起按年利率18%向原告支付违约金。同时，第二被告为第一被告欠付原告的转让款及违约金提供连带责任保证，保证期间两年。协议签订后，第一被告按约定向原告支付了第一期40万元转让款。时至今日，已逾期第一被告支付第二期转让款的支付期限一个月有余，经原告屡次催讨，第一、二被告仍未按期履行。为维护原告的合法权益，特诉请法院，请求判如所请。被告张见功辩称，一、原被告三人之间签订的“转让协议”（下称转让协议）系无效协议。“转让协议”约定原告将其在胡桃里的合伙份额40%转让给张见功，但至今被告张见功不能出示其占有胡桃里40%合伙份额的证明，更不能协助被告张见功合法拥有受让的40%合伙份额，也就是说，原告在胡桃里就不具备转让40%合伙份额的主体资格，故原告的无权处分行为必然导致“转让协议”无效。二、被告张见功签订“转让协议”的根本目的无法实现，合同即便有效，也应予以解除。被告张见功签订“转让协议”的根本目的是为了成为“胡桃里餐厅”在深圳总部的签约人，成为占比40%的合伙人，从而实现出资分红的目的，但至今深圳总部的签约人不能变更至被告张见功名下，40%的合伙份额无人认可，更不用提达到分红的目的。因此，在合同根本目的不能实现的情况下，合同应予解除。三、在合同未解除之前，根据合同法关于“先予履行”的法律规定，被告张见功也有权行使抗辩权，拒绝履行后义务。根据“转让协议”的约定，原告有配合将餐厅在深圳登记的签约人名字予以变更至被告张见功名下的义务，但原告至今未履行该义务。故在原告先履行义务未成就的情况下，被告张见功有权拒绝履行支付余款的后义务。综上，请求法院依法查明案件事实，驳回原告的诉讼请求。被告朱云军辩称，对原告的起诉其没有意见，但不同意承担连带责任。对被告张见功的答辩其没有意见，其就此事情没有深入了解。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告翟文辉和被告朱云军，同案外人张国刚、胡某、卢广忠、张淑芬、周建民均系焦作胡桃里餐厅的股东。由案外人周建民担任总经理职务。2016年8月18日，原告翟文辉通过银行转账形式向胡桃里财务总监张淑芬银行账户汇入入股款100万元，并附言“2016.6.18胡桃里入股款”。案外人周建民于2016年9月14日、2016年9月18日和2016年9月25日分别三次向张淑芬银行转账共计100万元，并摘要/附言“周入资”。2017年10月17日，原、被告及上述其他股东人员在河南伊发电力检修有限公司召开焦作胡桃里股东会议，就各自股东持股本金进行确认，会议记录载明：翟文辉股东本金100万、周建民股东本金100万、胡某股东本金30万元……。并确定原总经理周建民职务由新推荐人翟文辉接替。上述会议记录内容由所有参会人员股东签名确认。2018年11月5日合伙人会议纪要中记载：“经餐厅各合伙人协商一致决定：一、同意周建民、翟文辉、胡某三人对外转让各自所拥有焦作市山阳区胡桃里餐厅的全部合伙份额，并放弃优先受偿权利。二、自周建民、翟文辉、胡某将餐厅合伙份额对外转让之日起，其三人享有的权益和应尽的义务由受让人享有和承担。”该份会议纪要有合伙人周建民、翟文辉、朱云军、胡某、杨静签名确认。2018年12月10日，原告与合伙人周建民、胡某签订转让协议，其二人自愿将各自享有的胡桃里餐厅的合伙份额转让给原告翟文辉，并约定分别分两期支付转让款等相关事宜。原告翟文辉受让的胡桃里餐厅其他合伙人周建民、胡某的合伙份额与自己所享有的合伙份额总和为39.78%。2018年12月15日，原告作为转让人（甲方）与被告张见功（乙方）、担保人即被告朱云军（丙方）共同签订转让协议一份，协议载明：1.2016年9月18日，甲方与张国刚、卢广忠、朱云军、张淑芬等人共同出资合伙经营焦作市山阳区胡桃里餐厅（以下简称餐厅），甲方在该餐厅共出资238万元（贰佰叁拾捌万元整），在合伙份额中占比40%；2.甲方欲转让自己在餐厅合伙经营的全部份额，乙方同意受让该份额。同时约定：一、对转让价格及转让款的支付期限和方式：1.甲方以156.0257万元（壹佰伍拾陆万零贰佰伍拾柒元整）人民币的价格将其在餐厅中的40%份额转让给乙方。2.合伙份额转让款分两期支付。第一期，乙方应于本协议书签订当日向甲方支付40万元（肆拾万元整），甲方应于乙方所付第一期款项到张后同日将餐厅全部财务账册移交给乙方或乙方指定的财务人员（财务账册应当经双方查验、签字）；甲方应于乙方付清第一期款项后20日内配合乙方将餐厅在深圳登记的签约人名字予以变更，双方为变更登记产生的差旅费由乙方负担。第二期，乙方应于2019年5月1日前向甲方付清剩余款项116.0257万元（壹佰壹拾陆万零贰佰伍拾柒元整）；3.乙方应将合伙份额转让款足额转入翟文辉名下账户；中国银行焦作分行6216668000000326867。二、丙方自愿为乙方欠付甲方的合伙份额转款款总计156.0257万元（壹佰伍拾陆万零贰佰伍拾柒元整）及违约金提供连带责任保证，保证期限两年。三、违约责任：2.如乙方不能按期、足额支付转让款，应从逾期之日起以116.0257万元（壹佰壹拾陆万零贰佰伍拾柒元整）为基数，按照年利率18%为标准向甲方支付违约金。如因乙方违约给甲方造成损失，乙方支付的违约金金额低于实际损失的，乙方必须另外予以赔偿。……4.如乙方不能按期、足额支付转让款，甲方为实现债权所产生的诉讼费、保全费、律师费等相关费用均由乙方、丙方共同承担。协议签订后，原告和二被告均在该协议上签名按印予以确认。同日，被告张见功向原告翟文辉的银行账户转款40万元。2018年12月18日，原告和被告张见功在微信中协商胡桃里餐厅营业执照更名的事项。2018年12月27日二人微信沟通如下：“翟文辉：哥！总部改名字的资料你发给我，抓紧改！咱们协议里的日期20天啊！但是现在是你们的原因啊！资料不给我，我如何给你改！张见功：他们说自己改，你和总部谁联系的把号码名字给我就行了。翟文辉：你和小周联系吧！他知道！133××××1088。那你给我写个书面的东西吧！张见功：写啥？翟文辉：就是这个改名的事，你们自己处理！跟我无关！我不再管这个事，也不承担任何责任！张见功：恩，不用管了。好吧，我回去了给你们联系在一起坐坐。”……后被告张见功未按照转让协议约定履行第二期付款义务，被告朱云军也未承担连带责任清偿责任，原告为维护合法权益与河南好谦律师事务所签订代理协议，并支付代理费贰万元。原告起诉缴纳诉讼费7671元，保全费5000元。现原告已诉请法院，形成纠纷为本案事实。另查明，杨静和张国刚于2003年10月15日登记结婚，于2007年11月1日办理离婚登记。又于2016年3月22日办理结婚登记，现二人系夫妻关系。2017年胡桃里餐厅营业执照登记人张国刚患病。其妻子杨静在2018年1月8日的伊发公司股东会议中作为参会人员出现，记录显示：“4、杨静：绿植、面貌。”同时在关于胡桃里内部账务情况审核的方案概括和焦作市山阳区胡桃里餐厅文件上均签名确认。证人胡某出庭作证证明在原告和被告张见功签订转让协议的当天，张淑芬将胡桃里餐厅的财务账目材料拿走了的事实。以上事实有原告提交的焦作市胡桃里股东会议记录，翟文辉2016年8月18日中国银行交易流水明细清单，胡某2016年8月18日焦作中旅银行账户明细清单，李宁2016年9月18日中国民生银行个人账户对账单，周建民2016年9月25日中国农业银行卡交易明细清单，翟文辉与餐厅合伙人卢广忠原合伙人胡某录音，《转让协议》，中国银行交易流水明细清单，翟文辉与张见功微信聊天记录，翟文辉与张见功微信语音记录，2018年12月15日原、被告签订转让协议当日移交财务账册凭证时的录音，2018年1月8日焦作胡桃里股东会议记录，2018年5月23日焦作市山阳区胡桃里餐厅人事任命通知，胡桃里内部账务情况审核方案概况，民事行政委托代理协议，发票两张，河南省行政事业性收费基金专用票据两张，证人胡某的证人证言，胡某和卢广忠之间的微信聊天记录截图、依法调取的张国刚和杨静结婚登记审查处理表等证据以及原告的陈述予以佐证。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中原告翟文辉已全额出资作为胡桃里餐厅合伙人，依法享有转让股份份额的权益。后原告同被告张见功、朱云军签订转让协议，系双方真实意思表示，依法有效，本院予以认定。合同中约定：被告张见功分两期向原告翟文辉支付转让款共计156.0257万元。在合同签订的当日，被告张见功支付转让款40万元。同时，转让协议约定原告翟文辉协助被告张见功办理胡桃里餐厅名称变更手续。但经原告多次微信催促，被告微信回复：“恩，不用管了。好吧……”。结合上下文意，可以认定被告张见功自愿放弃要求翟文辉履行配合办理更名手续的权利，故被告辩称的相应理由不能成立，本院不予采纳。现被告并未按照约定履行后续支付义务，构成违约，原告现请求要求被告支付的诉请，本院予以支持。关于合同中违约金双方的约定并没有违反相应的法律规定，故本院予以支持。被告朱云军作为保证人，在转让协议保证人处签名确认的行为系其意思表示真实有效，原告就其主张承担连带清偿责任，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四之规定，判决如下：一、被告张见功于本判决生效之日起十日内向原告翟文辉支付转让款1160257元及利息（以1160257元为基准，自2019年1月5日起按照年利率18%支付违约金至实际清偿之日止）。二、被告朱云军对上述款项和利息承担连带清偿责任；三、被告张见功、朱云军于本判决生效之日其十日内支付原告翟文辉律师费20000元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7671元，保全费5000元，均由被告张见功、朱云军共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审判员  孙东东二〇一九年七月十二日书记员  徐贝贝