广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初2103号原告：珠海市省广众烁数字营销有限公司。住所地：珠海市横琴新区宝华路6号105室-3973。法定代表人：杨远征，董事长。委托诉讼代理人：胡润杰，北京市君泽君（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈兰茜，北京市君泽君（深圳）律师事务所实习律师。被告：重庆宝力优特科技有限公司。住所地：重庆市潼南区桂林街道办事处兴潼大道115号凯利大厦1楼2号。法定代表人：薛炜森。被告：中国宝力科技控股有限公司(ChinaBaoliTechnologiesHoldingsLimited)。住所地：香港鰂鱼涌英皇道979号太古坊濠豐大厦31楼3103-04室。代表人：黄景兆。原告珠海市省广众烁数字营销有限公司（以下简称广众烁公司）诉被告重庆宝力优特科技有限公司（以下简称宝力优特公司）、中国宝力科技控股有限公司(ChinaBaoliTechnologiesHoldingsLimited)（以下简称中国宝力公司）广告合同纠纷一案，本院于2019年4月18日登记立案后，依法适用普通程序，对本案进行了公开开庭审理，原告的委托诉讼代理人胡润杰到庭参加诉讼。被告宝力优特公司、中国宝力公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法按缺席审理。本案现已审理终结。原告广众烁公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告宝力优特公司支付原告《Y0TA&省广众烁双十二媒介采买合同》合同费用人民币1242655元（币种下同）及违约金（自2018年2月22日计算至实际付清全部款项之日止，按日万分之五计算违约金，暂计至2019年4月8日）;2.请求依法判令被告宝力优特公司支付原告《YOTA&省广众烁2018年1月知乎媒介采买合同》合同费用人民币450000元及违约金（自2018年2月22日起计算至实际付清全部款项之日止，按日万分之五计算违约金，暂计至2019年4月8日）；3.请求判令被告宝力优特公司承担原告因本案所支出的律师费70000元；4.请求依法判令二被告承担本案的诉讼费用；5.请求判令被告中国宝力公司对被告宝力优特公司的上述所有款项承担连带清偿责任。事实和理由：2017年11月，原告接受被告宝力优特公司的委托，于2017年12月10日至2017年12月20日期间代理宝力优特公司的信息流广告投放业务（以下称“双十二广告项目”），签订了《Y0TA&省广众烁双十二媒介采买合同》（以下简称《双十二合同》。《双十二合同》约定，被告宝力优特公司委托原告于2017年12月10日至2017年12月20日期间发布网络广告。根据《双十二合同》第三部分的约定，合同总额为1242655元整，具体付款周期如下：（1)首付款为合同总金额的30%，即含税372796.5元整，在本合同签订后，宝力优特公司需在收到原告提供的与首付款金额一致的合规增值税专用发票后10个工作日内汇款至原告指定账户；（2)在履行完所有合同义务后，宝力优特公司需在原告提供的剩余款项金额的合规增值税专用发票后10个工作日内将剩余款项，即含税869858.5元整汇款至原告指定账户。《双十二合同》第七部分约定如其未按合同规定的期限付款，每延期一天，应向原告支付逾期未付金额的万分之五的违约金，且原告有权暂停媒体发布服务；如合同继续履行，宝力优特公司除支付上述违约金外，仍应按照合同规定的金额付款，原告履行本合同的日期相应顺延，不视为违约；如原告选择终止合同，宝力优特公司应在合同解除后三日内按原告己完成的服务的价格向原告付款及支付违约金。2018年1月11日，原告再次接受被告宝力优特公司的委托，于2018年1月8日至2018年1月15日期间代理被告一知乎媒体采买广告投放业务（以下称“1月广告项目”）。双方签订了《YOTA&省广众烁2018年1月知乎媒介采买合同》（以下简称《1月合同》）。根据合同第三部分的约定，《1月合同》合同总额为450000元整，具体付款周期如下：（1）首付款为合同总金额的30%，即含税135000元整，在本合同签订后，宝力优特公司需在收到原告提供的与首付款金额一致的合规增值税专用发票后10个工作日内汇款至原告指定账户；（2）在履行完所有合同义务后，宝力优特公司需在原告提供的剩余款项金额的合规增值税专用发票后10个工作日内将剩余款项，即含税人民币元315000元整汇款至原告指定账户。《1月合同》第七部分约定如宝力优特公司未按合同规定的期限付款，每延期一天应向原告支付逾期未付金额的万分之五的违约金，且原有权暂停媒体发布服务；如合同继续履行，宝力优特公司除支付上述违约金外，仍应按照合同规定的金额付款，原告履行本合同的日期相应顺延，不视为违约；如原告选择终止合同，宝力优特公司应在合同解除后三日内按原告己完成的服务的价格付款及支付违约金。二、原告已按《双十二合同》及《1月合同》约定履行了广告发布义务，被告宝力优特公司未按约定履行相应的付款义务。双方达成上述合作后，原告己按《双十二合同》及《1月合同》的约定将被告宝力优特公司委托之广告于指定平台上发布完毕。2018年2月2日，被告宝力优特公司通过邮件形式与原告确认可幵具双十二广告项目及1月广告项目相应发票，后原告向被告宝力优特公司开具两份合同各付款阶段对应的增值税发票。2018年5月29日，原告通过邮件形式向被告宝力优特公司出具《结案报告》，《结案报告》汇总了原告广告投放的相关成果，被告宝力优特公司己邮件确认相应《结案报告》。原告依约向被告宝力优特公司出具相应合同费用的增值税发票后，被告宝力优特公司未依约履行相应付款义务。2018年5月7日，原告通过快递邮寄方式向被告宝力优特公司出具《付款通知书》要求被告宝力优特公司支付上述相应款项。2018年5月30日，原告委托广东普罗米修（前海）律师事务所向被告宝力优特公司发出《律师函》，要求其在收到律师函之日起三日内向原告支付《双十二合同》及《1月合同》的合同费用。然被告宝力优特公司对此未予以答复。三、被告宝力优特公司与原告进行和解并签订和解协议，被告中国宝力公司对被告宝力优特公司的清偿承担连带责任保证。2018年9月30日，被告宝力优特公司会同其关联企业被告中国宝力公司主动联系原告，被告宝力优特公司表示愿针对本次欠款事宜进行协商、沟通，支付相关合同费用，并由被告中国宝力公司承担连带保证责任。后三方分别签订了和解协议。根据两份和解协议的约定，二被告应于2018年11月31日前向原告支付《双十二合同》及《1月合同》合同总价的50%;于2018年12月31日前向原告支付剩余合同价款。被告中国宝力公司同意以保证人的身份自愿向原告提供无条件的、不可撤销的、连带责任的保证。至2018年12月31日，二被告未按和解协议的约定向原告支付任何款项，再次恳求原告再给予一个月的期限，口头保证2019年1月31日前必定支付款项。原告出于对二被告的信任，再次同意了其延期支付的要求，然而二被告多次欺骗原告，刻意拖延付款时间，截止起诉之日，二被告均未给付任何合同费用。四、二被告应承担逾期付款违约责任，向原告支付合同费用，并按约定支付违约金，承担原告因本案支出的律师费。截止至起诉之日，二被告尚欠原告《双十二合同》合同费用人民币1242655元、《1月合同》合同费用人民币450000元，合计拖欠合同费用人民币1692655元整。根据两份合同中关于违约责任条款的约定，被告除应支付原告所欠合同费用外，还需向原告支付因逾期付款而产生的违约金，原告自2018年2月5日向被告宝力优特公司出具合同费用的相关发票，依约定原告应于2018年2月19日前(收到发票后10个工作日内）支付所有合同费用，故违约金起算之日为2018年2月20日，每逾期一日，按未付费用的万分之五支付违约金，支付至所有合同费用清偿之日止。至2019年4月8日，二被告于《双十二合同》及《1月合同》项下的应支付的违约金分别为人民币255987元、92700元。此外，和解协议约定，因原告提起诉讼产生的费用由二被告承担（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、差旅费等）。原告与原告委托代理人北京市君泽君（深圳）律师事务所签订的委托代理合同约定，本案委托代理人收取的律师费为人民币70000元，此费用应由二被告承担。综上所述，被告拖欠原告合同费用已长达一年零一个月，甚至在原告多次延长其清偿期限的情形下，仍旧拖欠合同费用，欺骗原告，严重损害原告利益。为维护原告的合法权益，特起诉至人民法院。被告宝力优特公司、中国宝力公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。原告围绕其诉讼请求，向本院提交证据如下：《YOTA&省广众烁双十二媒介采买合同》、《YOTA&省广众烁2018年1月知乎媒介采买合同》、双十二媒介采买合同结案报告、1月知乎媒介采买合同结案报告、项目确认邮件、确认开票邮件、双十二媒介采买合同相关费用发票、1月知乎媒介采买合同费用相关发票、付款通知书、付款通知书邮寄单据、律师函、双十二合同和解协议、1月合同和解协议、委托代理合同、律师费发票等。被告宝力优特公司、中国宝力公司未到庭参加诉讼，亦未提交证据和书面质证意见。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明如下事实：被告宝力优特公司为甲方、原告为乙方签订《Y0TA&省广众烁双十二媒介采买合同》，约定：为配合甲方宣传推广需要，甲方委托乙方为其在双十二期间执行媒介采买事宜，达成以下合同条款：……第二部分合作内容：1.投放时间为2017年12月10日至2017年12月20日；2.投放形式为信息流广告；3.合同总价为1242655元，具体执行价格以排期表《Y0TA双十二媒介采买订单》为准，排期表是本协议不可分割的部分，与本协议具备同等法律效力……第三部分付款：1.本合同总额1242655元具体付款周期如下：（1）首付款为合同总金额的30%，即含税372796.5元整，在本合同签订后，甲方需在收到乙方提供的与首付款金额一致的合规增值税专用发票（发票内容：服务费，税点6%）后10个工作日内汇款至乙方指定账户；（2)在履行完所有合同义务后，甲方需在乙方提供的剩余款项金额的合规增值税专用发票后10个工作日内将剩余款项，即含税人民币869858.5元整汇款至乙方指定账户……第七部分违约责任：1.付款违约：如甲方未按合同规定的限期付款，每延期一天，甲方应向乙方支付逾期未付金额的万分之五的违约金，且乙方有权暂停媒体发布服务；如合同继续履行，甲方除支付上述违约金外，仍应按照合同规定的金额付款，乙方履行本合同的日期相应顺延，不视为违约；如乙方选择终止合同，甲方应在合同解除后三日内按乙方己完成的服务的价格向乙方付款及支付违约金……该份《Y0TA&省广众烁双十二媒介采买合同》后附《Y0TA双十二媒介采买订单》，显示订单总价款为1242655元。2018年1月11日，被告宝力优特公司为甲方、原告为乙方又签订《YOTA&省广众烁2018年1月知乎媒介采买合同》，约定：为配合甲方宣传推广需要，甲方委托乙方为其在2018年1月执行媒介采买事宜，达成以下合同条款：……第二部分合作内容：1.投放时间为2018年1月8日至2018年1月15日；2.投放形式为知乎媒体采买；3.合同总价为450000元，具体执行价格以排期表《Y0TA2018年1月知乎媒介采买订单》为准，排期表是本协议不可分割的部分，与本协议具备同等法律效力……第三部分付款：1.本合同总额450000元具体付款周期如下：（1）首付款为合同总金额的30%，即含税135000元整，在本合同签订后，甲方需在收到乙方提供的与首付款金额一致的合规增值税专用发票（发票内容：服务费，税点6%）后10个工作日内汇款至乙方指定账户；（2)在履行完所有合同义务后，甲方需在乙方提供的剩余款项金额的合规增值税专用发票后10个工作日内将剩余款项，即含税人民币315000元整汇款至乙方指定账户……第七部分违约责任：1.付款违约：如甲方未按合同规定的限期付款，每延期一天，甲方应向乙方支付逾期未付金额的万分之五的违约金，且乙方有权暂停媒体发布服务；如合同继续履行，甲方除支付上述违约金外，仍应按照合同规定的金额付款，乙方履行本合同的日期相应顺延，不视为违约；如乙方选择终止合同，甲方应在合同解除后三日内按乙方己完成的服务的价格向乙方付款及支付违约金……该份《YOTA&省广众烁2018年1月知乎媒介采买合同》后附《Y0TA2018年1月知乎媒介采买订单》，显示订单总价款为450000元。原告依据上述两份协议约定向被告宝力优特公司提供广告服务，并通过电子邮件向被告宝力优特公司发送两份合同的首付款和尾款开票确认函，并发送两份合同所涉推广项目结案报告。2017年12月15，原告以被告宝力优特公司为购买方，开具了《Y0TA&省广众烁双十二媒介采买合同》首期款的增值税发票，又于2018年2月5日，开具了《Y0TA&省广众烁双十二媒介采买合同》尾款以及《YOTA&省广众烁2018年1月知乎媒介采买合同》首期款和尾款的增值税发票。被告宝力优特公司未能依约给付任何合同价款。2018年5月7日，原告广众烁公司向被告宝力优特公司发送付款通知书，通知其进款支付上述两份合同的价款共计1692655元。被告宝力优特公司仍未支付任何款项。原告遂于2018年5月30日向其发送律师函进行催收。2018年9月，被告宝力优特公司为甲方、原告广众烁公司为乙方签订两份和解协议，该两份和解协议均列明甲方住所地、法定代表人、联系人，并在相应位置由手写签名，显示甲方法定代表人为薛炜森，联系人为邓军。该两份和解协议另列明“丙方（保证人）：中国宝力科技控股有限公司(ChinaBaoliTechnologiesHoldingsLimited)联系人：陈寒”。其中“陈寒”两字为手写签字。上述两份和解协议约定：鉴于：1.甲方、乙方均系中华人民共和国注册并合法存续的公司；2.丙方系中华人民共和国香港特别行政区注册并在香港联交所上市的公司；证券代码为00164.HK；3.甲、乙双方于2017年12月就YOTA双十二媒介采买事宜签订《Y0TA&省广众烁双十二媒介采买合同》，于2018年1月11日就YOTA知乎媒介采买事宜签订《YOTA&省广众烁2018年1月知乎媒介采买合同》；4.截止本协议签订之日，乙方已履行完《Y0TA&省广众烁双十二媒介采买合同》、《YOTA&省广众烁2018年1月知乎媒介采买合同》约定的所有义务，甲方未按约定时间支付原协议合同价款1242655元与450000元；5.丙方自愿对甲方基于《Y0TA&省广众烁双十二媒介采买合同》、《YOTA&省广众烁2018年1月知乎媒介采买合同》所产生的债务承担连带保证责任。现甲、乙、丙三方根据实际情况，达成和解协议如下：……第二条甲、乙、丙三方一致同意，丙方对甲方基于《Y0TA&省广众烁双十二媒介采买合同》、《YOTA&省广众烁2018年1月知乎媒介采买合同》下的债务承担连带保证责任，甲方或丙方于2018年11月31日前向乙方支付《Y0TA&省广众烁双十二媒介采买合同》总价的50%，即621327.5元，于2018年12月31日前向乙方支付剩余合同价款，即人民币621327.5元；甲方或丙方于2018年11月31日前向乙方支付《YOTA&省广众烁2018年1月知乎媒介采买合同》总价的50%，即225000元，于2018年12月31日前向乙方支付剩余合同价款，即人民币225000元。如果甲方或乙方选择这一方案进行和解，则仍需向乙方支付因逾期付款所产生的违约金，违约金以原协议约定违约条款为准，计算天数自2018年2月22日至债务全部还清之日，并在此计算方式的基础上减半收取。第三条丙方在此同意并确认以保证人的身份自愿向乙方提供无条件的、不可撤销的、连带责任的保证……第五条如甲方或丙方未按所选方案的约定偿还价款，乙方有权自行选择要求甲方、丙方任意一方，或甲方、丙方双方对所负债务承担赔偿责任，并采取诉讼措施以维护自身合法权益，因诉讼产生的费用由甲方、丙方承担（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、差旅费等）。该两份和解协议甲、乙方落款处分别加盖被告宝力优特公司与原告广众烁公司印章，丙方落款处亦加盖一枚印章，印文为“中国宝力科技控股有限公司ChinaBaoliTechnologiesHoldingsLimited*”。原告因本案诉讼，与北京市君泽君（深圳）律师事务所签订委托代理合同，约定由原告委托北京市君泽君（深圳）律师事务所代理民事诉讼活动，并约定原告需支付律师费7万元。该7万元费用原告已支付。本院认为，本案被告中国宝力公司是在百慕大成立，在香港特别行政区注册的公司，本案具有涉外因素。当事人未对纠纷的法律适用问题作出约定，鉴于本案相关协议的签订地、履行地均在中华人民共和国内地，本院依据最密切联系原则适用中华人民共和国内地法律为准据法。原告与被告宝力优特公司签订的《Y0TA&省广众烁双十二媒介采买合同》、《YOTA&省广众烁2018年1月知乎媒介采买合同》系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，均为有效协议，双方应当依约履行。原告提交的电子邮件、结案报告、发票、和解协议等证据所载内容能够相互印证，证明原告已经依照《Y0TA&省广众烁双十二媒介采买合同》、《YOTA&省广众烁2018年1月知乎媒介采买合同》的约定向被告宝力优特公司提供了广告服务，被告宝力优特公司应当依约支付合同价款。原告提交的付款通知书、律师函、和解协议等证据与原告的陈述能够相互印证，证明被告宝力优特未依约支付两份合同的价款，现原告主张被告应依约向其支付两份合同的价款，即《Y0TA&省广众烁双十二媒介采买合同》的合同价款1242655元与《YOTA&省广众烁2018年1月知乎媒介采买合同》的合同价款450000元，具有事实和法律依据，本院依法予以支持。关于原告的违约金主张，本院认为，《Y0TA&省广众烁双十二媒介采买合同》、《YOTA&省广众烁2018年1月知乎媒介采买合同》中约定了违约金的计算标准，为未支付费用的日万分之五利率标准，该约定对双方均具有约束力，被告宝力优特公司虽与原告签订和解协议，但其未按照和解协议履行，亦不能享有和解协议中关于约定的违约金优惠，原告主张被告宝力优特公司应分别以《Y0TA&省广众烁双十二媒介采买合同》、《YOTA&省广众烁2018年1月知乎媒介采买合同》约定的合同价款1242655元、450000元为基数，按照日万分之五利率标准，自2018年2月22日起支付其违约金至款项实际付清之日止，符合双方约定，具有事实和法律依据，本院予以支持。关于原告主张被告宝力优特公司应负担起律师费的问题，本院认为，原告的该项主张符合原告与被告宝力优特公司在和解协议中的约定，且原告的该项律师费损失已经实际发生，数额亦在合理范围内，本院依法予以支持。关于原告主张被告中国宝力公司应对被告宝力优特公司的上述所有债务承担连带保证责任的问题，本院认为，在原告提交的和解协议中虽对被告中国宝力公司应当承担的连带保证责任进行了约定，但经原告确认，在两份和解协议中签字代表中国宝力公司进行协商并签字盖章的陈寒并未向原告提交中国宝力公司的授权证明，原告亦未能提交充分证据证明陈寒能够代表中国宝力公司签署协议。与此同时，原告未提交证据证明被告中国宝力公司与被告宝力优特公司之间存在关联性以及具体关联的程度，亦未提交证据证明中国宝力公司的相关公司机关对其就案涉债务提供保证担保已形成机关决议，在此情况下，和解协议中虽加盖了印章，印章印文中能够体现被告中国宝力公司的名称，但仅凭此印章并不足以证明案涉两份和解协议系中国宝力公司的真实意思表示，在此基础上，本院认为原告提交的证据不足以证明案涉两份和解协议对被告中国宝力公司具有法律效力，故原告主张中国宝力公司应对案涉债务承担连带保证责任，本院不予支持。综上，原告广众烁公司的部分诉讼请求具有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第十九条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第（一）款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告重庆宝力优特科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告珠海市省广众烁数字营销有限公司支付《Y0TA&省广众烁双十二媒介采买合同》的合同价款人民币1242655元及违约金（违约金计算方式为：以人民币1242655元为基数，按照日万分之五利率标准，自2018年2月22日起支付至款项实际付清之日止）；二、被告重庆宝力优特科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告珠海市省广众烁数字营销有限公司支付《YOTA&省广众烁2018年1月知乎媒介采买合同》的合同价款人民币450000元及违约金（违约金计算方式为：以人民币450000元为基数，按照日万分之五利率标准，自2018年2月22日起支付至款项实际付清之日止）；三、被告重庆宝力优特科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告珠海市省广众烁数字营销有限公司赔偿律师费人民币70000元；四、驳回原告珠海市省广众烁数字营销有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币23691元，由被告重庆宝力优特科技有限公司负担；原告珠海市省广众烁数字营销有限公司已预交人民币23691元，于本判决生效后由本院退回，被告重庆宝力优特科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院缴纳案件受理费人民币23691元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。本案财产保全费人民币5000元，由被告重庆宝力优特科技有限公司负担。如不服本判决，被告中国宝力科技控股有限公司(ChinaBaoliTechnologiesHoldingsLimited)可在判决书送达之日起三十日内，其他各方当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判长  程晓嫚审判员  曲 卓审判员  程 叶二〇二〇年三月十九日法官助理詹惠婷书记员吴育琼