山东省烟台市福山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0611民初405号原告：许丹，女，生于1987年5月19日，汉族，住烟台市芝罘区。委托诉讼代理人许维义，男，生于1959年10月23日，汉族，住烟台市芝罘区，系原告父亲。委托诉讼代理人孙鹏敏，山东君孚律师事务所律师。被告：王媛，女，生于1962年11月29日，汉族，住烟台市福山区。委托诉讼代理人于杨、张道兴（实习），山东明朗律师事务所律师。原告许丹诉被告王媛身体权纠纷一案，本院于2019年3月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人许维义、孙鹏敏、被告委托诉讼代理人于杨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告承担原告因人身伤害造成的损失，其中医疗费54378.73元、误工费25258元、护理费12263元、精神损害抚慰金2000元、住院伙食补助费6000元、复印费10元、医疗仪器器械轮椅费用238元，共计100147.73元。2、案件受理费等诉讼费用由被告承担。诉讼中原告变更诉讼请求为：1、请求判令被告承担原告因人身伤害造成的损失，其中医疗费54378.73元、误工费22412.18元、护理费12263元、精神损害抚慰金2000元、住院伙食补助费6000元、复印费10元、医疗仪器器械轮椅费用238元、因鉴定花费交通费1021元、因住院花费交通费1000元、鉴定费2700元，共计102022.91元。2、案件受理费等诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年12月22日，原告在福山区银行门前，因琐事被王媛踹了一脚受伤，于同日入住烟台毓璜顶医院脊柱外科治疗。医院的诊断结果为被人殴打，腰椎椎弓崩裂(L5)。原告因被告的殴打产生的各项损失，经与被告就赔偿多次协商无果，特具状来诉，请求贵院依法裁判。被告辩称，原、被告于2017年12月22日发生的纠纷，与原告主张的人身伤害损失没有因果关系，公安部门鉴定意见已经明确指出，本次外伤与原告椎间盘膨出没有直接关系，并且根据被告向专业人士了解，以被告的年龄及力度不可能造成其主张的伤情。原告曾在就诊时，向诊疗人员陈述系，由一名男性将其踢伤，不能排除系其他因素导致的本次损害，因此在原告无法举证有因果关系的情况下，应当驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告与被告儿媳郭静原系同事关系。2017年12月22日中午12时许，原告在烟台福山银行股份有限公司门前时，被告从原告身后踹了原告一脚，致原告受伤倒地。原告伤后入住烟台毓璜顶医院，住院治疗120天。原告受伤后至今，被告分文没有赔偿原告损失。关于被告踹伤原告的经过。庭审中原告陈述,2017年12月22日中午下班时，原告在下班走到公司门前时，被告从背后跑过来踢了一脚原告，并且推搡了一下，导致原告受伤，并于同日入住毓璜顶医院治疗。被告陈述，2017年12月22日，被告到银行门前取钱，当时还带着两个孩子，一个4岁，一个2岁。因为听说原告许丹与被告的儿媳妇郭静之前有过矛盾，因此被告想找许丹从中劝和一下，便到楼上找许丹。在询问许丹之前与被告儿媳妇发生的事儿时，许丹态度不好，没有回应。于是被告就下楼了，在大厅碰见警察，警察向被告询问有没有人打架，被告说没有，然后此时许丹下楼，被告觉得挺生气，便撂了原告一脚。被告认为当时许丹穿的衣服较厚，这一脚是碰到了许丹的衣服，然后许丹在停了两三秒之后倒下了。为查明本案的事实，本院从烟台市公安局福山分局河滨路派出所调取了原告询问笔录一份、被告询问笔录两份、被告儿媳郭静询问笔录一份，福山公安局人体损失程度鉴定意见书和鉴定意见通知书、烟台市公安局刑事科学技术研究所法医学人体损伤程度鉴定书各一份。烟台市公安局刑事科学技术研究所法医学人体损伤程度鉴定书的鉴定意见为，此次外伤不能认定与许丹腰5/骶1椎间盘膨出有直接因果关系，不据此对其进行损伤程度评定，但此次外伤可诱发或加重其腰5/骶1椎间盘膨出的症状。对上述证据材料，原告的质证意见是，对原告询问笔录的真实性及证明内容均无异议。对被告两份询问笔录的真实性无异议，该两份笔录能够证明被告将原告踢伤的事实。对郭静询问笔录真实性无异议，该笔录可以证实被告踢原告的事实。对人体损失程度鉴定意见书真实性及证明内容无异议。对鉴定意见通知书真实性无异议，该鉴定意见书并没有否认原告的受伤与被告无因果关系。对法医学人体损伤程度鉴定书真实性无异议，该认定书并没有否认原告的受伤与被告无因果关系。被告的质证意见是，对原告询问笔录真实性没有异议，证明内容有异议，原告陈述不属实，被告在上楼询问时，并没有说，你等出门我就揍你这句话，被告仅仅是想要调解原告与被告儿媳妇之间的矛盾，但原告却采用了报警的方式，说有人出门就要打她，对于矛盾的激化有一定的过错。另外，原告所陈述的腰部被踹了一脚，该内容不属实。被告作为一个女性，身高也并不高，以其年龄和身形根本不可能直接抬脚踢到其腰部。对被告两份询问笔录真实性及内容没有异议。对郭静询问笔录真实性及内容均没有异议。通过郭静的陈述，本次纠纷的产生，与2017年10月14日的纠纷有一定的关联，而在10月14日的纠纷中，原告与被告儿媳郭静产生的纠纷是原告动手在先，并且将郭静头部及脖子、脸部等处打伤，当时的事件警察也有参与处理。被告认为，原告许丹对本次事件发生有一定过错。另外，根据郭静的陈述，被告当时去银行时还带着两个孩子，如果被告一开始就想打原告的话，不可能带着两个年幼的孩子到银行。对人体损失程度鉴定意见书真实性无异议，该鉴定意见能够证明许丹的身体不构成轻微伤，也不构成伤残。对鉴定意见通知书真实性没有异议，证明内容的意见同鉴定意见书的意见。对法医学人体损伤程度鉴定书真实性没有异议，被告认为，该鉴定意见已经明确指出，此次外伤不能认定与原告椎间盘膨出有直接因果关系，也不能对其损伤程度进行评定。被告认为，能够证明原告此次伤情与此次纠纷没有因果关系，鉴定意见中所谓的外伤可诱发，是一种推测性的评价，并不确定，原告应该对因果关系及此次外伤的参与程度负有举证责任。诉讼中，原告申请对误工时间、护理时间及人数做司法鉴定，被告则申请对原告2017年12月22日的外伤与腰椎弓崩裂、椎间盘膨出是否存在直接因果关系，及因果关系参与度进行司法鉴定。经本院委托，烟台正禾司法鉴定所于2019年5月15日出具不予受理通知函，理由是，完成此案的鉴定能力该机构无法满足。又经本院委托，2019年6月12日，山东永鼎司法鉴定中心出具中止鉴定告知书，理由是，该案鉴定要求超出了该中心的技术条件和鉴定能力。经本院再委托，2019年9月26日，司法鉴定科学研究院于2019年9月26日出具司法鉴定意见书，该鉴定书中的“分析说明”部分，内容，“根据委托人提供的现有材料，包括病史及影像学资料，结合本院鉴定人检验所见并专家会诊意见，综合分析如下:2017年12月22日，被鉴定人许丹因故与他人发生厮打后受伤。临床摄片显示腰5椎体两侧椎弓崩裂，腰5/骶1椎间盘向周边膨出等，并予对症治疗等。椎弓崩裂多因先天或后天因素造成，常与局部骨质结构异常有关，急性外伤形成罕见，但常在外伤后产生临床表现。纵观现有送检病史及影像学资料，许丹本次外伤后未见其腰椎椎体间的连结(包括重要韧带、关节突关节等)具有新鲜损伤的影像学表现，其椎弓崩裂及腰椎间盘膨出并非新鲜损伤，为自身腰椎病变，与本次外伤之间存在直接因果关系的依据不足。但是，许丹本次外伤后即出现腰部疼痛、肢体感觉运动功能障碍等临床症状及体征，时间上与本次外伤存在延续性，部位上又与自身腰椎病变相关。现有材料中又未提示其本次外伤前已存在上述临床表现。综上，就现有材料，本院分析、认为，许丹在自身腰椎病变的基础上遭遇本次外伤产生相应临床症状及体征并接受相应治疗，本次外伤为次要原因(参与度拟为20%-40%）。根据许丹损伤后临床治疗的实际需要及实际情况，并参照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》相关条款，上述损伤后休息期为180天，护理期为120天”。鉴定意见，“被鉴定人许丹在自身腰椎病变的基础上遭遇2017年12月22日外伤，产生相应临床症状及体征并接受相应治疗，外伤为次要原因。损伤后休息180日，护理120日”。为本次鉴定，原告花费2700元，被告花费5100元，对此，双方均无异议。原告对该鉴定意见书不予认可，理由如下：一、该鉴定意见书缺乏客观性、公正性。该鉴定意见书基本案情描述为“许丹因故与他人发生厮打后受伤”，从受鉴材料、案件事实以及烟台市公安局福山分局行政处罚决定书来看，许丹系因被他人殴打，非因与他人发生厮打。做为第三方评估机构，或无中生有，或受他人影响，对基本事实颠倒黑白，已失客观性、公正性。二、该鉴定意见书缺乏独立性。该鉴定意见书参照烟台市公安局刑事科学技术研究所（烟）公（刑）鉴（伤）字［2018］034号，缺乏独立性。三、鉴定程序不透明，鉴定时间过长，鉴定结果客观真实性存疑。2019年8月1日开始实施鉴定，鉴定意见书直至2019年9月26日才作出，历经近两个月，鉴定时间明显过长，客观真实性存疑。综上，该鉴定意见书缺乏客观、公正、独立性，不应予以采信。对鉴定意见书认定原告伤情为自身腰椎病变，与本次外伤不存在直接因果关系的认定，被告认可。认为，该部分鉴定意见与福山公安鉴定意见一致，说明原告本次诉讼所主张的相关费用，均与本次事件无关。关于腰椎崩裂，属于先天性发育缺陷，或慢性劳损所形成的疾病，非直接外力可作用形成，因此被告认为，原告所产生的相应临床诊疗，与本次事件无关。被告对鉴定机构所认定的次要原因，不认可。关于原告的损失问题。诉讼中，原告主张损失并提交证据如下：证据一、烟台市公安局福山分局行政处罚决定书一份，证明2017年12月22日12时，原告许丹在福山区银行门前被被告王媛踹了一脚，致使原告受伤的事实。证据二、烟台毓璜顶医院门诊病历1本，4张、住院病案1宗，20张、医院出院记录1份、费用明细清单3张、2018年4月21日烟台毓璜顶医院住院收费票据1张、门诊收费票据5张。证明原告徐丹被王媛伤害后，入住烟台毓璜顶医院脊柱外科治疗，住院120天，烟台毓璜顶医院病情诊断为：被人殴打，腰椎椎弓崩裂（L5）。原告许丹因王媛的伤害发生医疗费54378.73元。证据三、主张误工费25258元，提交原告单位烟台福山银行股份有限公司2018年7月12日、7月25日，出具的误工证明和工资证明各一份，原告2018年8月2日打印的原告账户交易明细查询清单一份，证明原告许丹2017年10月至2017年12月，平均工资为4930元每月，原告许丹因为王媛的伤害，自2017年12月23日开始未能上班。提交烟台毓璜顶医院诊断书7张，证明原告出院后仍按医嘱休息，不能上班。误工费的计算，我方主张误工期自2017年12月22日至2018年7月25日，原告单位为其出具工资证明的日期，共215天。215天/30天X4930元/月，再扣除原告未上班期间单位发放的请假期间的工资8449元，8449元是2018年1月至2018年7月公司发放的病假工资，根据账户交易明细查询清单计算得出。诉讼中，原告根据鉴定意见书休息180天的鉴定意见，误工费重新计算为22412.18元，按照2017年9月、10月、11月份前三个月平均工资4930元/月，误工期6个月，扣除在此期间已发放的工资收入7167.82元。在此期间是指2018年1月份至2018年6月份期间。计算方式为，4930元/月X6个月-7167.82元。证据四、护理费12263元，提交护理人刘美娜的身份证复印件一份，护理人系原告母亲，住院期间一直陪护。护理费的计算，按照护理人2017年城镇居民人均可支配收入36789元计算，护理期4个月。计算方式，36789元/12个月X4个月。证据五、2018年4月20日，天津津华鹏康复器材贸易有限公司出具的医疗仪器器械发票1张，证明原告为康复在出院前一天购买轮椅一辆，所支付的合理费用238元。证据六、2018年5月2日，烟台毓璜顶医院出具的病例复印费发票1张10元，证明原告复印当事人病例，花费合理费用10元。证据七、精神损害抚慰金2000元，主张的依据是侵权责任法第22条，原告因被告的行为不但身体造成伤害，并且精神上也有重大损害。为此不但长期卧床，而且还间接导致原告单位与原告解除合同。证据八、住院伙食补助费6000元，按照50元每天计算，住院120天。证据九、鉴定费2700元，提交鉴定费发票一张。证据十、因鉴定花费的交通费1021元，提交交通费票据4张，包括火车票2张，公共汽车票2张，用于许丹及陪同人许丹父亲许维义，前往上海鉴定的来往车费。证据十一、原告住院期间还发生了交通费用，没有相关票据提交，暂主张1000元，请法庭依法酌定。被告的质证意见如下：对证据一，真实性没有异议，但不能证明原告此次治疗与此次纠纷有因果关系。对证据二、对该组证据本身的真实性没有异议，对医疗费数额54378.73元没有异议，但是对医疗费的合理性有异议。但因该组证据涉及的医疗项目及医疗花费，被告认为，应在原告举证具有因果关系后进行确定。通过该组证据显示，原告在住院期间，还存在诊疗其他疾病的医疗花费，包括妇科病，咳嗽及其他与本案无关的疾病，具体的用药情况，被告需要落实专业人士，进而补充相应的意见。另外，其此次提供的该组花费明细，诊疗的病情也不能排除，其治疗腰椎陈旧性疾病，也需要被告落实专业人士。另外根据其提供的证据，此次住院花费明细是54170.73元，其余费用为单独的门诊费用，门诊费用数额208元被告不认可，门诊费用与此次事件没有关联性。根据鉴定意见原告的治疗与此次事件不存在因果关系，其医疗花费为治疗其自身疾病，被告不应承担。对证据三、误工证明及工资证明，没有出具单位的经办人签字，不符合证据形式，对其真实性不予认可。对其提交的账户交易明细查询清单，真实性没有异议，但对证明内容有异议，原告应提供其上一年度完整的银行流水，并提交相应完税证明，不能仅依据原告所主张的，事发前3个月平均工资4930元进行计算，并且据被告了解，原告的收入并没有减少，原告应提交其事发后至离职前完整的工资卡的发放流水，即便在此期间工资有相应的减少，据被告了解，其用工单位在其离职前，已经给其补助，所以要求其提供事发后2017年12月22日，至离职前2019年3月份完整的工资银行流水。对烟台毓璜顶医院诊断书是复印件，我们对其不予认可，并且根据假条显示，因脊髓损伤休假，与本次外伤没有关联性。综上对原告主张的误工费25258元不认可，对数额及误工期限，我方均不认可。针对原告变更诉请后的误工费22412.18元，被告意见为，同上次庭审质证意见，另外补充一下，根据原告自认，在2018年1月份到6月份，仍存在工资发放，不存在所谓的误工情况。另外，原告治疗的系其自身疾病，其所谓的误工损失，被告不应当负担。对原告主张的误工费计算数额22412.18元没有异议，对原告主张的事发前三个月平均工资4930元、2018年1月份至2018年6月份期间已发放的工资收入7167.82元数额，没有异议，但认为被告不应当承担。对证据四、护理费数额及护理期限均不认可。第一，没有因果关系，第二，没有诊断依据显示其需要护理。不能证明刘美娜是护理人员，而且原告也没有提供刘美娜的相应收入情况的证明。对证据五、该笔花费238元不认可，与本案没有关联性，另外原告也不构成伤残不需要花费该笔费用。对证据六，该笔费用10元不认可，不属于其因诊疗花费的直接费用，我方不予承担。对证据七、被告的行为与原告此次伤情没有直接因果关系，原告也不构成伤残，被告不认同其精神损害2000元的主张。对证据八、除了因果关系的抗辩理由外，被告认为其伙食补助6000元的计算数额过高，另外据被告了解，原告住院期间，并非一直持续性的在住院，对其伙食补助不予认可。对证据九、对原告所支付的鉴定费2700元票据，没有异议。对证据十、对汽车客票的真实性有异议，被告认为，原告所主张的交通费与本案没有关联，并且许维义也非本案的当事人，许丹为成年人，不需要他人陪同，对原告主张的交通费不认可，应由原告自身负担。对证据十一、原告没有实际支出的相应证据，不应予以支持。原告对被告花费鉴定费5100元，没有异议。认为，对原告及被告所花费的鉴定费都由被告负担。理由是，本次鉴定，系因被告踹伤原告所发生，故应由被告承担其侵权所发生的必要费用。被告认为，原告是基于侵权责任提起诉讼，在侵权关系中，对于侵权行为与治疗之间的因果关系的举证责任在原告，因而应当由原告举证证明，其所谓损失以及因果关系，因而对于鉴定的所有花费均应由原告承担。而且根据此次鉴定意见，也认定了不具有因果关系那么应当由原告承担不利后果，相应费用也应当由原告承担。以上事实，有原告提交的门诊病历、医疗费单据、住院病历、误工证明、交易明细查询清单、户口本、发票、火车票、等、司法鉴定科学研究院出具的司法鉴定意见书，及双方庭审陈述在案为凭。本院认为，依法律规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗支出的合理费用，以及因误工减少的收入。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，2017年12月22日中午12时许，原告在烟台福山银行股份有限公司门前时，被告从原告身后踹了原告一脚，致原告受伤倒地，后入住烟台毓璜顶医院住院治疗，事实清楚，证据充分。被告依法应承担侵权的赔偿责任。司法鉴定科学研究院于2019年9月26日出具的司法鉴定意见书中的分析说明认为，原告本次外伤后未见其腰椎椎体间的连结具有新鲜损伤的影像学表现，其椎弓崩裂及腰椎间盘膨出并非新鲜损伤，为自身腰椎病变，与本次外伤之间存在直接因果关系的依据不足。但是，许丹本次外伤后即出现腰部疼痛、肢体感觉运动功能障碍等临床症状及体征，时间上与本次外伤存在延续性，部位上又与自身腰椎病变相关。现有材料中又未提示其本次外伤前已存在上述临床表现。综上，就现有材料，本院分析、认为，许丹在自身腰椎病变的基础上遭遇本次外伤产生相应临床症状及体征并接受相应治疗，本次外伤为次要原因(参与度拟为20%-40%）。鉴定意见：原告在自身腰椎病变的基础上遭遇2017年12月22日外伤，产生相应临床症状及体征并接受相应治疗，外伤为次要原因。对该鉴定意见书的分析说明和鉴定意见，庭审中原、被告双方均有异议，但都未向本院提交证据证实自己的主张，故本院依法认定该鉴定意见书为有效证据。本案的焦点问题是，根据法医鉴定的因果关系损伤参与度20%-40%，如何确定被告侵权的赔偿责任问题。本院认为，因果关系有直接、间接和无因果关系。鉴定书的分析说明和鉴定意见明确提出，原告的椎弓崩裂及腰椎间盘膨出与本次外伤之间存在直接因果关系的依据不足，但本次外伤为次要原因，参与度拟为20%-40%，说明原告的椎弓崩裂及腰椎间盘膨出与本次外伤之间存在间接的因果关系。参与度是指实际发生后果与外界损伤的因果关系，包括是否有关和多大关系。同时本院认为，侵权责任法并没有将自身体质与所患疾病归咎于受害人，实际上受害人在受外伤前身体患有疾病，其本身并没有过错。按照过错责任制，无过错则无责任，故无过错的伤者不应当成为承担损害赔偿责任的主体。个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的可以减轻侵权人赔偿责任的情形，故不应因受害人个人体质状况对损害后果存在一定影响，而自负相应责任。受害人对损害的发生无过错，也不能因其体质特殊而减轻侵权人的赔偿责任。本案中，根据原、被告双方及被告儿媳郭静在福山公安局询问笔录中的陈述，及原、被告双方在庭审中陈述的事发经过，原告受伤，系被告从身后踹了一脚所致，纵观整个事件过程，原告并无任何过错，被告也未举证证明原告有过错，即原告对损害的发生在主观上并无过错。而原告受伤前因自身腰椎病变，导致椎弓崩裂及腰椎间盘膨出，是其身体的一种客观情况，与其主观心里状态无关。虽然原告的身体状况对损害后果有一定的影响，但不属于法律意义上“过错”的范畴。因原告对损害的发生没有过错，故不应因其身体状况对损害后果具有一定的影响而自负相应责任，同时本案也不具有减轻被告侵权赔偿责任的法定情形。综上，对原告的损失，被告应当承担全部的赔偿责任。关于原告的损失认定问题。原告主张医疗费54378.73元，被告对数额无异议，但对医疗费的合理性及门诊费有异议，但未向本院提交证据证实自己的主张，本院对原告所花费医疗费54378.73元予以认定。原告主张的误工费22412.18元、护理费12263元、住院伙食补助费6000元、轮椅费238元、因鉴定花费的交通费1021元、法医鉴定费2700元，请求合理，证据充分，计算准确，本院予以认定。原告主张的复印费10元，该请求于法无据，本院不予支持。原告主张的住院交通费1000元，因无相关票据证实，且被告不予认可，该请求本院不予支持。原告主张的精神损害抚慰金2000元，因被告踹伤原告的行为致原告一定程度的精神损害，但原告未举证证明造成了严重的精神损害，故原告的该项请求，本院不予支持。综上，原告损失合计为99012.91元，此款应由被告全额赔偿给原告。被告所花费的鉴定费5100元，由被告负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告王媛于本判决生效之日起十日内赔偿原告许丹损失99012.91元。二、被告花费的鉴定费5100元，由被告负担。三、驳回原告许丹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2302元，减半收取计1151元，由原告负担34元，被告负担1117元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  胡光旭二〇一九年十二月五日书记员  鹿 悦