福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初8914号 原告：厦门水频道文化传媒有限公司，住所地福建省厦门市思明区莲前西路**水务大厦第****，统一社会信用代码913502030583520412。 法定代表人：汪清培，董事长。 委托诉讼代理人：吴为帮，福建邦平联展律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林巧兰，福建邦平联展律师事务所实习律师。 被告：厦门水视界广告有限公司，住，住所地福建省厦门市思明区厦禾路****J28一社会信用代码913502063030045198。 法定代表人：翁建淋，执行董事兼总经理。 被告：福建博渊堂传媒股份有限公司，住所地福，住所地福建省平潭综合实验区金井湾商务营运中心**楼**信用代码913501285792792816。 法定代表人：翁建淋，经理。 共同委托诉讼代理人：张从建，福建亚嘉律师事务所律师。 原告厦门水频道文化传媒有限公司（以下简称水频道公司）与被告厦门水视界广告有限公司（以下简称水视界公司）、福建博渊堂传媒股份有限公司（以下简称博渊堂公司）合同纠纷一案，本院于2019年4月24日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告水频道公司的委托诉讼代理人吴为帮、林巧兰，被告水视界公司和博渊堂公司的共同委托诉讼代理人张从建均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 水频道公司向本院提出诉讼请求：1.判令水视界公司向水频道公司支付固定费用225万元，并支付违约金（违约金自2018年1月1日起，以欠款总额225万元为基数每日按0.21‰计算至实际付款之日止）；2.判令博渊堂公司对上述第1项诉讼请求承担连带清偿责任；3.本案诉讼费、公告费300元由水视界公司和博渊堂公司承担。事实和理由：2013年水频道公司与厦门水务水处理科技有限公司（以下简称水处理公司）合作，在厦门辖区投资建设新型公共直饮水机台。2015年2月15日，水处理公司、水频道公司和水视界公司签订一份《合同》，将该项目交由水视界公司投资、建设、管理、运营及广告招商，水频道公司和水处理公司每年固定收取已投入的成本及回报。根据《合同》的约定，水视界公司每年向水频道公司和水处理公司各支付75万元的固定费用，2015年1月1日和2017年12月31日前各支付450万元，2021年开始费用每年一付；如水视界公司未按合同规定如期付款，还应向水频道公司支付逾期违约金，每逾期一日按未交纳应付费用总额的0.3%计算。《合同》签订时水视界公司依约支付了第一期款项450万元，水频道公司将公共直饮水项目的机台及相关材料移交给水视界公司。此后，水视界公司未依约支付第二期款项。博渊堂公司系水视界公司的唯一股东，应对出资及财产的独立性承担证明责任，否则应对水视界公司的债务承担连带责任。水频道公司遂诉至本院。 水视界公司辩称：1.案涉厦门市区公共直饮水项目，属于必须公开招投标的建设项目，案涉《合同》未经招投标程序，属于无效合同，水频道公司无权要求水视界公司继续履行合同支付费用，且应退还水视界公司已付的费用。2.公共直饮水项目遭遇多次政府命令等不可抗力因素，合同项下的直饮水机也已经全部被拆除，公共直饮水项目的广告运营无法正常开展，水视界公司损失巨大，水频道公司和水处理公司不应当获取不当利益，不仅无权要求水视界公司继续履行合同支付费用，还应当退还水视界公司已经支付的费用。 博渊堂公司辩称：博渊堂公司已经履行对水视界公司的出资义务，博渊堂公司与水视界公司的财产并没有混同，如有转账也都是因为案涉项目致使水视界公司亏损严重，故由博渊堂公司向水视界公司提供资金。因此，博渊堂公司无需承担连带责任。 本院经审理认定事实如下：2009年，厦门市政府同意进行试点，由水处理公司出资建设公共场所直饮水设施并负责运营管理和维护。2013年起，水频道公司与水处理公司合作开展该项工作，并为此投入了财力、人力。 2015年2月15日，水处理公司、水频道公司与水视界公司签订一份《合同》，约定终止水处理公司与水频道公司之间的公共直饮水项目合作，水处理公司将公共直饮水项目委托给水视界公司独立投资、管理及运营，并授权水视界公司独家负责厦门地区公共直饮水机台的投资、建设、管理、运营及广告招商，水处理公司与水频道公司每年固定收取之前已投入的成本及回报，水频道公司独立经营，自负盈亏；水视界公司同意每年向水处理公司、水频道公司各支付75万元（合计150万元）的固定费用，2015年1月1日前付清2015年至2017年费用450万元，2017年12月31日前付清2018年至2020年费用450万元，2021年开始费用每年—付；本协议签订时，水视界公司已经一次性支付2015年1月至2017年12月的费用共计450万元，款项已由水处理公司代收，协议签订后2日内，由水处理公司支付一半给水频道公司；水视界公司的投资风险自行承担；原水处理公司与水频道公司建设的公共直饮水机台按70万元价值转让给水视界公司；水视界公司如未按合同规定如期付款，应向水处理公司和水频道公司支付逾期违约金，每逾期一日按未交纳应付费用总额的0.3%计算等；任何一方由于不可抗力的原因导致不能履行协议时，各方均无须向对方承担任何责任；不可抗力指火灾、意外事故、水灾、地震、骚乱、地震或动乱、战争，任何将来的法律、命令、法规或政府及相关单位行为。 前述合同签订后，水视界公司依约支付了合同项下的第一期款项，水频道公司依约向水视界公司交付已建设的直饮水设备，水视界公司继续投资建设直饮水设备，并配套制作广告灯箱。 2016年3月起厦门市市场监督管理局暂停受理户外广告许可，2017年厦门市城市管理行政执法局加强对户外广告设施设置的整治提升，户外直饮水设备承载的广告业务受到影响。另因市政府对重要片区、重要通道、重要节点的整治提升要求，部分直饮水设备被要求迁移或清理整治。 水视界公司尚未向水频道公司支付第二期款项。 另查明，水视界公司的注册资本为400万元，已由其原股东福建博渊堂广告有限公司实际出资。2016年12月，博渊堂公司成为水视界公司的唯一股东。2017年1月至2018年5月期间，水视界公司与博渊堂公司及其分公司之间有多笔资金往来。 水频道公司于2019年4月24日诉至本院，并因案件审理过程中无法直接向水视界公司和博渊堂公司送达应诉材料而支付公告费300元。 以上事实，有水频道公司提供的《合同》《关于市区公共场所设置直饮水设施有关问题的会议纪要》《指示付款函》《交接函》《委托书》、私营公司基本信息、工商档案、公告费收据，水视界公司提供的《合同》、《关于暂停受理户外广告许可申请的通告》《关于户外广告设施设置整治提升有关工作的通知》《关于撤除直饮水机商业广告的通知函》《厦门市市政园林局关于拆除违章设置的公共直饮水机的函》《关于市政设施重建提升工作会议的纪要》《关于报刊亭、饮水机清理整治工作协调会的纪要》《厦门市市政园林局关于限期拆除违规占用城市道路设置设施的通知》、资金往来统一票据、《饮水机制作、施工与安装工程合同》及相关付款记录等，博渊堂公司提供的《验资报告》、银行账户明细，以及当事人的庭审陈述为证。 本案庭审后，水频道公司申请变更诉讼请求，将违约金的计算标准调整为每日0.066667%。因该请求超过法定期限，本院不予准许。 本院认为，水处理公司经厦门市政府同意，进行建设公共场所直饮水设施并负责运营管理和维护的试点，水频道公司、水处理公司与水视界公司签订的《合同》是各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的合同。合同当事人均为一般商事主体，水视界公司和博渊堂公司认为该合同未经招投标程序而无效的抗辩意见，本院不予采纳。该合同在依法终止之前，各方当事人均应严格履行合同义务。虽然水视界公司在合同履行过程中，其广告业务发展遇到困难，但其商业回报情况并不直接影响其应承担的讼争合同项下的义务。现讼争合同约定的第二期款项的支付期限已经届满，水视界公司未依约向水频道公司付款，其行为已构成违约。水频道公司要求水视界公司支付第二期固定费用225万元，并支付违约金的诉讼请求，符合合同的约定，有事实和法律依据，本院予以支持。因水视界公司违约，导致水频道公司为追索债权产生公告费损失，水频道公司要求水视界公司承担该费用，有事实和法律依据，本院予以支持。 水视界公司系一人有限责任公司，博渊堂公司作为水视界公司的唯一股东，其账户与水视界公司的账户存在多笔资金往来，博渊堂公司未对该部分资金往来作出合理说明并提供证据，以证明公司财产独立于股东自己的财产，应承担举证不能的不利后果。水频道公司要求博渊堂公司对水视界公司的债务承担连带清偿责任，有事实和法律依据，本院予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、厦门水视界广告有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给厦门水频道文化传媒有限公司固定费用225万元，并支付违约金（以225万元为基数，自2018年1月1日起，按每日0.21‰的标准计算至实际付款之日止），并支付公告费300元。 二、福建博渊堂传媒股份有限公司对厦门水视界广告有限公司的前述债务承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费26633元，由厦门水视界广告有限公司和福建博渊堂传媒股份有限公司共同负担。款项应于本判决书生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  邱瑛 人民陪审员  邹华 人民陪审员  陈芝 二〇一九年十月十六日 代书 记员  洪昱 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 《中华人民共和国公司法》 第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。  8