福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初1579号 原告：垫富宝投资有限公司，住所地河北省邢台市新河县新兴街东侧。 法定代表人：耿君彩，该公司总经理。 委托诉讼代理人：谢德昌，上海锦天城（厦门）律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：郭立志，上海锦天城（厦门）律师事务所执业律师。 被告：张翔，男，1993年8月18日出生，汉族，住江西省宜春市上高县。 委托诉讼代理人：谢婷，福建方与圆律师事务所执业律师。 被告：厦门市铭翔顺物流有限公司，住所地中国(福建)自由贸易试验区厦门片区长浩路270号5楼521室。 法定代表人：曹美枝。 原告垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）与被告张翔、厦门市铭翔顺物流有限公司（以下简称铭翔顺公司）合同纠纷一案，本院于2019年1月25日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告垫富宝公司的委托诉讼代理人谢德昌、被告张翔及其委托诉讼代理人谢婷到庭参加诉讼，被告铭翔顺公司经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 垫富宝公司向本院提出诉讼请求：1.张翔、铭翔顺公司偿还垫富宝公司垫付款本金33332元；2.张翔、铭翔顺公司向垫富宝公司支付违约金（欠款额10%的违约金3333.2元，及按日千分之一计算至实际付清之日止的迟延履行违约金）；3.本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费用、鉴定费等诉讼费用及垫富宝公司为追偿前述款项而支出的律师费或其他费用由张翔、铭翔顺公司承担。诉讼过程中，垫富宝公司将诉讼请求变更为：1.张翔偿还垫富宝公司垫付款本金33332元；2.张翔向垫富宝公司支付违约金（其中一部分为欠款本金33332元的10%，另一部分以本金33332元为基数，按日千分之一自2018年5月3日起计算至实际付清之日止）；3.本案的案件受理费、保全费（包括保全申请费476.65元、财产保全保险费1000元）由张翔、铭翔顺公司承担；4.铭翔顺公司对张翔的上述第1、第2项债务承担连带保证责任。事实和理由：垫付宝（网址××）是由垫富宝公司提供的，由垫富宝公司替用户会员向商户会员垫付消费款的服务。用户使用垫付宝消费后，在约定的还款日前偿还垫付款。垫富宝公司将等额于消费款金额的垫付宝额度划拨给商户，同时自商户账户中扣除少量服务费。商户收到垫付宝额度即可向垫付宝公司申请提现，商户申请提现时垫付宝公司将提现金额以银行转账方式付到商户的银行账户中,商户也可将收到的垫付宝额度用于再消费、理财等。张翔是垫付宝用户。2017年5月25日张翔于壹号车网商户处使用垫付宝额度进行购车消费20万元。根据垫富宝公司与张翔双方约定，垫富宝公司已将上述消费全额垫付至售车商户处；张翔应当依约于每个月的还款日前向垫富宝公司归还垫付款的1／12，但张翔仅归还垫富宝公司166668元，尚欠33332元逾期拒不归还垫富宝公司，已构成根本违约，且铭翔顺公司也未承担保证责任。 张翔辩称，第一，张翔并非涉案垫付宝账户的实际注册人和使用人，垫富宝公司的诉求没有事实与法律依据。《垫付宝领用合约》是李亚坤、曹美枝帮助张翔与垫富宝公司签署，2017年5月22日张翔签署了《垫付宝领用协议》后便向李亚坤、曹美枝表明要取消该合约，李亚坤、曹美枝也向张翔表明已经取消了合约，此后张翔再未向垫富宝公司申请过任何信用额度，从未注册过垫付宝或操作过任何垫付宝账户的交易行为，也从未使用垫付宝账户进行消费。张翔并未因该份合约与垫富宝公司发生实际上的借贷关系。而垫富宝公司提交的垫付宝账户注册于2017年5月16日，注册在《垫付宝领用合约》签署之前，该账户非张翔本人注册和使用，该账户是否真实的存在，该账户是否存在信用额度，是否有从该账户将款项转账至铭翔顺公司账户，以及转账金额为多少，张翔一概不知也无从核实。退一步讲，即使以上属实，也是李亚坤、曹美枝冒用张翔的名义注册垫付宝账户，该账户和账户密码均由李亚坤、曹美枝掌控，申请到信用额度后李亚坤、曹美枝进行个人消费和交易，所有涉及到的款项均应由李亚坤、曹美枝承担，与张翔无关，张翔也已依法向法院申请追加李亚坤、曹美枝为本案的被告。因此，垫富宝公司未向张翔本人核实，便开通张翔名下的垫付宝账户，未得到张翔的授权便实施代垫行为，存在严重的审查失职，垫富宝公司请求张翔偿还款项没有任何事实与法律依据。第二，关于李亚坤、曹美枝以非法占有为目的，在张翔签署《垫付宝领用协议》后欺骗张翔已向垫付宝解除合约，但却在此之前便早已冒用张翔的名义注册垫付宝账户，并自行消费金额高达20万元，若以上行为经法院审查属实，那该行为已经构成刑事犯罪，张翔已向法院申请移交侦查机关进行刑事立案请求依法追究两人的刑事责任。综上，张翔从未注册过垫付宝账户，也从未在垫付宝账户进行过消费和交易，本案的贷款本金如若真实存在，也是他人冒用张翔的名义申请，与张翔无关。 铭翔顺公司未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年5月22日，垫富宝公司作为甲方、张翔作为乙方，双方签订一份编号为垫000277547／闽厦门市27100001的《垫付宝（垫付卡）领用合约》，双方约定：1、乙方自愿在甲方指定网络平台-垫付宝网站注册成为会员，授权垫付宝网站按照乙方在网上的指令进行操作，乙方不可撤销地承诺完全遵守本合约、指定网络平台发布的各项规则及网页提示；2、乙方知悉在会员间进行商品或服务交易时，甲方替垫付宝买方会员直接垫付消费款项给垫付宝卖方会员，买方会员按约定将垫付款定期归还甲方；3、乙方自愿向甲方申领具有消费垫付功能的垫付宝账户，并承诺使用垫付宝账户进行的一切操作及行为均为乙方本人亲自所为或本人授权所为（包括但不限于乙方操作该垫付宝卡号对应的垫付宝账户、通过垫付宝网站以网络在线点击确认的方式认可《垫付宝服务协议》等各项协议、规则、细则条款等，以及乙方通过垫付宝账号登陆其他自己相关联的账号），因此产生的一切后果均由乙方承担；4、甲方授权第三方河北汇通非融资性担保有限公司审查乙方的授信资格、监督乙方履约情况，当乙方通过审查后，甲方授予乙方一定的垫付宝信用额度用于垫付消费款项，乙方确认垫付行为在乙方领用的垫付宝账户中均进行了电子记录，且对电子记录的真实性准确性无异议，该电子记录及网页截图（网址为××）,甲方可作为替乙方垫付等额消费款项的证据使用，乙方对此完全认可；5、乙方确认在指定网络平台所有发生的交易必须是真实的，如有虚假交易或涉嫌虚假或未按规定使用垫付宝账户的行为，甲方有权终止乙方垫付宝账户的全部或部分功能并拒付交易提现费用，由此造成的一切损失，由乙方承担；6、乙方发生商品或服务交易时，使用额度进行消费后，甲方即替乙方垫付消费款项支付给交易或提供服务的另一方，乙方有义务按约定将垫付款定期归还甲方；7、乙方同意按照指定网络平台上列明的服务费收费标准，按时足额向甲方交纳服务费；8、乙方同意如乙方逾期还款，乙方须赔偿因违约给甲方造成的一切损失及甲方为维护和实现本合约项下的权利而发生的费用（包括但不限于实际发生的诉讼费、保全费、执行费、律师费、交通费、差旅费、鉴定费、变卖费、追偿费等）；9、乙方逾期的当日按甲方支付欠款总额的10%向甲方交纳当月违约金，且乙方在未还清欠款之前，每逾期1日按须欠款额的1‰向甲方支付延迟履行违约金；10、如乙方逾期还款，一旦甲方向法院起诉乙方追偿欠款的，乙方须每个案件另行向甲方支付涉诉违约金1万元；11、如乙方垫付宝账户任意一笔垫款发生逾期未还款，乙方同意在随后的最近一个还款日前，一次性偿还乙方垫付宝账户所有未到期应还款项，如乙方未如期一次性偿还，则立即构成违约，乙方须按合同约定承担当月违约金、延迟履行违约金、涉诉违约金等。此外，双方就其他相关垫付事宜作出了约定。 同日，铭翔顺公司出具一份《承诺函（ＬＳ4》，载明：基于个人车主张翔与垫富宝公司签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》，铭翔顺公司自愿为用户在领用合约项下的债务提供最高额保证，保证范围为垫富宝公司代用户垫付款形成的一系列债权，保证最高额度为13万元；铭翔顺公司保证用户尚未偿还完毕《垫付宝（垫付卡）领用合约》，项下发生的垫付款，未经垫富宝公司书面许可，铭翔顺公司不为张翔登记在铭翔顺公司名下的闽Ｄ×××××号车辆办理车辆转出、转籍过户手续。同时，张翔出具一份《承诺函（ＬＳ4-1）》，载明:基于本人张翔与垫富宝公司签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》，本人认可担保方为本人提供担保，本人同意将闽Ｄ×××××号车辆抵押给垫款方，如果本人不按时足额向垫款方还款，垫款方有权使用发动机锁车等一切有利于收回的手段扣押抵押车辆。 垫付宝网站后台信息（网址××）显示：张翔于2017年5月16日注册认证成为垫富宝公司会员。2017年5月25日，用户张翔的账户分两笔向用户铭翔顺公司的账户各转入10万元，转款时的备注为“支出-1号车城分期收款”；用户张翔的账单日为每月24日，还款日为每月2日，账单日为2018年4月24日、2018年5月24日各16666元垫款本金未支付。 对于双方有争议的证据和事实，本院经审理分析如下： 垫富宝公司为支持其诉讼请求提交垫付宝后台信息记录、短信通知、通信业务协议书，张翔对上述证据的内容真实性、关联性、合法性均不予认可。本院经审查认为，垫付宝后台信息记录体现的网址与双方在《垫付宝（垫付卡）领用合约》当中的网址一致，依照双方约定可以作为证据，应当具有相应的证明效力，短信记录及通信业务协议书可以与张翔提交的通话录音相互印证，佐证垫富宝公司向张翔发送还款信息的事实。张翔向本院提交了通话详单、案外人张自立与李亚坤的通话录音、案外人张自立与曹美枝通话录音，垫富宝公司对上述证据的真实性均不予认可。本院经审查，2018年4月27日张自立与李亚坤的通话录音中体现，张自立陈述“你问题是天天这个，我当时就跟你讲了你要跟我讲，搞得我这边每个月都有短信过来你知道吗？等于说你买的车你在付钱，等于说我的名义买车你在付款，它逾期了现在逾期了，等于现在3月份4月份的那个16000还没付吗？这是怎么一回事在里面？”；本院经审查认为，张翔提交的上述证据可以佐证张自立收到了垫富宝公司发送的还款信息。 诉讼过程中，垫富宝公司向本院提出财产保全申请并提供了相应的担保，本院于2019年2月27日作出（2019）闽0206民初1579号《民事裁定书》，裁定冻结张翔、铭翔顺公司银行存款45665元或查封、扣押等值财产。依照上述裁定，本院于2019年3月26日冻结了铭翔顺公司中国建设银行厦门高殿支行账号为35×××16的银行账户存款（已冻结0元），2019年3月18日查封了铭翔顺公司名下闽Ｄ×××××号、闽Ｄ×××××号、闽Ｄ×××××号、闽Ｄ×××××号车辆。垫富宝公司因申请财产保全支付保全申请费476.65元、保全保险费1000元。 庭审过程中，垫富宝公司陈述，要用户提供身份证及手机号码等信息才能实名注册，注册的时候需要用户提供发送至其手机的验证码方能注册成功。张翔陈述，到逾期了张翔才知道该款项的存在，垫富宝的客户有联系张翔，张翔已经跟曹美枝说过要取消垫付宝账户，账户密码张翔都不知道。 本院认为，垫富宝公司与张翔签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》系当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应依约履行合同义务。垫富宝公司提交的垫付宝网站后台信息可以证明垫富宝公司已经依约履行了垫付义务，张翔应按照约定及时还款。张翔陈述案涉垫付宝账户并非本人注册和操作，而是由李亚坤、曹美枝操作，张翔提交的通话录音不能证明李亚坤有明示承认或默示系其操作的事实，通话中可得知张自立每个月均收到短信。张翔所述与其他人有约定，或者有向他人表示取消垫付宝账户，系其的单方陈述，合同的相对方是垫富宝公司与张翔，张翔向他人表示解除合同并不产生合同解除的效力，不能对抗善意的合同相对方。现垫富宝公司主张张翔偿还垫付款本金33332元，事实与法律依据充分，本院予以支持。关于垫富宝公司主张的按欠款额10%计算的当月违约金及按欠款额日千分之一的延迟履行违约金问题。本院认为，垫富宝主张的当月违约金及按欠款额日千分之一计算的迟延履行违约金都属于违约金的范畴，垫富宝公司未举证证明其违约损失，本院根据合同履行情况确定垫富宝公司主张的违约金计算标准超出了垫富宝公司的实际损失，本院参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》中规定民间借贷年利率最高不得超过24%方为有效的规定，以年利率24%计算张翔逾期还款违约金，超出部分本院不予支持；双方约定如张翔垫付宝账户任意一笔垫款发生逾期未还款，张翔同意在随后的最近一个还款日前，一次性偿还垫付宝账户所有未到期应还款项，根据垫付宝网站后台信息显示2018年4月24日账单中16666元部分的还款日为2018年5月2日，该部分逾期付款违约金自2018年5月3日起计算，2018年5月24日账单中16666元部分的还款日为2018年6月2日，即使款项提前到期，提前到期日亦为2018年6月2日，2018年5月24日账单中16666元部分的违约金依照双方约定应自2018年6月3日起计算。垫富宝公司为实现债权提起诉讼支出财产保全申请费476.65元、保全保险费1000元，系实现债权的合理费用。根据合同约定，张翔应承担上述费用并支付给垫富宝公司。铭翔顺公司向垫富宝公司出具《承诺函》，对张翔因《垫付宝（垫付卡）领用合约》对垫富宝公司负担的债务在13万元的限额内承担最高额保证责任，双方未约定保证方式和保证期限，保证方式依法应为连带保证方式，保证期间依法为六个月；张翔最后一期垫付款的支付期限为2018年6月2日，垫富宝公司于2019年1月23日向法院提起诉讼，已经超过六个月的保证期间，对于垫富宝公司请求铭翔顺公司就张翔的上述债务承担连带保证责任的主张，本院依法不予支持。案外人李亚坤、曹美枝并非本案讼争代垫款合同关系的当事人，张翔与二人之间的关系系内部关系，垫富宝公司有权直接向张翔主张权利，张翔请求追加案外人李亚坤、曹美枝为本案共同被告，没有相应的事实与法律依据，本院依法不予准许。铭翔顺公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、张翔于本判决书生效之日起十日内向垫富宝投资有限公司支付垫付款33332元及逾期付款违约金（其中16666元垫付款部分的违约金自2018年5月3日起计算，其余16666元垫付款部分的违约金自2018年6月3日起计算，均按照年利率24%的标准计算至实际支付垫付款之日止）； 二、张翔于本判决书生效之日起十日内向垫富宝投资有限公司支付保全申请费476.65元、保全保险费1000元； 三、驳回垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求。 如果张翔未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费942元，由富宝投资有限公司负担131元，由张翔负担811元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  张占甫 人民陪审员  杨红霞 人民陪审员  宋阿娟 二〇一九年十一月五日 书 记 员  陈 怡 附页： 本案所适用的法律、司法解释条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。