北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书(2018)京0108民初42093号原告：北京天星资本股份有限公司，住所地北京市海淀区丹棱街6号1幢8层909、910、911、912、913、915。法定代表人：刘研，董事长。委托诉讼代理人：郭槿桉，男，北京天星资本股份有限公司法务，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：李萍，女，北京天星资本股份有限公司合伙人，住北京市朝阳区。被告：王发文，男，1965年11月24日出生，户籍地安徽省合肥市蜀山区。委托诉讼代理人：俞鹏，男，安徽恒瑞新能源股份有限公司员工，住安徽省合肥市经开区。委托诉讼代理人：方茂宏，北京大成（合肥）律师事务所律师。原告北京天星资本股份有限公司（以下简称天星公司）诉被告王发文合同纠纷一案，本院于2018年8月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天星公司委托诉讼代理人郭槿桉，被告王发文委托诉讼代理人方茂宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天星公司向本院提出诉讼请求：1、判令王发文支付8648074.44元现金补偿款；2、判令王发文支付1746911.04元现金补偿款逾期付款违约金，暂计至2019年7月31日，实际计算至王发文支付完毕全部现金补偿款和逾期付款违约金之日止；3、判令王发文承担本案全部诉讼费用及天星公司为提起本次诉讼而发生的所有合理费用。事实与理由：天星公司于2015年4月3日与目标公司签署了《安徽恒瑞新能源股份有限公司与北京天星创联投资管理有限公司或其关联方关于安徽恒瑞新能源股份有限公司的投资协议》。同日，天星公司、王发文和目标公司签署了《安徽恒瑞新能源股份有限公司与北京天星创联投资管理有限公司或其关联方与王发文关于安徽恒瑞新能源股份有限公司的投资协议之补充协议》。2016年10月，天星公司和王发文签订了《王发文与天星公司关于安徽恒瑞新能源股份有限公司之补偿协议》。依据投资协议，天星公司2015年4月21日向目标公司汇款5999.9997万元认购目标公司967.7419万股股票。目标公司于2015年5月21日将天星公司登记为目标公司股东。根据《补充协议》第1.1条的约定，王发文承诺目标公司2017年归属于母公司所有者的扣除非经常性损益后的净利润不低于3150万元。根据《补充协议》第1.2条规定，若目标公司2017年度的实际净利润未能达到王发文承诺目标的净利润，天星公司有权要求王发文对其进行现金补偿。《补偿协议》第三条对《补充协议》中约定的承诺净利润一项做出了修订。根据目标公司披露于全国中小企业股份转让系统有限责任公司的《2017年度报告》显示，目标公司2017年度实现的合并报表中归属于母公司所有者的净利润为29955289.91元，未达到《补偿协议》约定的3500万元。目标公司的经营状况已触发王发文对天星公司进行2017年度现金补偿的义务。天星公司于2018年5月17日向王发文发送了《关于履行“业绩承诺补偿”的通知函》，其于2018年5月23日签收了此《关于履行“业绩承诺补偿”的通知函》。天星公司与王发文多次沟通，请求其履行《关于履行“业绩承诺补偿”的通知函》下现金补偿义务并支付相关款项。被告王发文辩称，合同无效。因为是对未来利润的约定属于保底条款。即便法院认为是有效条款。应当对约定的过高补偿金额予以调整。不应当再计算违约金，补偿款本来就属于违约金。本院经审理认定事实如下：2015年4月3日，安徽恒瑞新能源股份有限公司（甲方）与北京天星创联投资管理有限公司（乙方）及王发文（丙方）签订《投资协议》，该协议第1.1.1条约定，甲方本次发行价格为人民币6.2元/股；第1.1.2条约定，乙方以1.1.1中的发行价格认购甲方本次发行的9677419股；第1.1.3条约定，甲乙双方同意，乙方本次认购甲方股份的总价款，即本次投资总额不低于59999997.8元；第1.2条约定，甲方和丙方共同以及分别地向乙方承诺，丙方的增资额应只能按照本轮增资招股文件载明的正常经营需求、补充流动资金，不得用于偿还公司或其股东债务等其他用途，也不得用于非经营性支出或者与公司主营业务不相关的其他经营性支出。同日，安徽恒瑞新能源股份有限公司（甲方）与北京天星创联投资管理有限公司（乙方）及王发文（丙方）签订《投资协议之补充协议》，该协议第1.1.1条约定，丙方向乙方保证：本次投资完成后，目标公司未来3年的年度保证净利润应至少达到以下指标：（1）2015年度保证净利润不低于人民币1500万元；（2）2016年度保证净利润不低于人民币2250万元；（3）2017年度保证净利润不低于3150万元；第1.2.1条约定，基于上述业绩承诺，丙方向乙方做出以下承诺：（1）若目标公司在三个年度的实际净利润未达到前述第1.1.1条承诺的年度保证净利润，则丙方将以股权或现金形式给予乙方及时、充分、有效地补偿；（2）补偿方式：乙方根据估值调整可以选择增加取得股权（年度补偿股权）或补偿股权对应的交易价款的金额（年度现金补偿）；（3）上述补偿的计算标准如下：b）年度现金补偿金额为：（1-考核当年经审计年度实际净利润/考核当年年度保证净利润）*6000万元；第1.2.2条约定，各方同意，如发生本协议第1.2.1条所述情形，乙方应在目标公司相关年度审计报告出具之日起三十个工作日内按第1.2.1条约定向丙方提出书面通知，丙方应在收到该等书面通知之日起三十日内按乙方选择的补偿方式，将年度补偿股权以一元的价格转让给乙方，或将年度现金补偿价款支付至乙方指定的银行账户；第1.2.6条约定，如果延期支付期届满，丙方仍未能按上述条款将相关年度现金补偿及时足额支付给乙方，则乙方就应付未付的金额向丙方按日万分之五收取应支付补偿价款的罚息。2015年4月24日，北京天星创联投资管理有限公司向安徽恒瑞新能源股份有限公司汇款59999997元。2016年10月，王发文（甲方）与天星公司（乙方）签订《补偿协议》，该协议约定，鉴于：1、2015年3月，天星公司（原北京天星创联投资管理有限公司）以北京天星创联投资管理有限公司或其关联方（下称：天星资本）名义与目标公司及甲方签署了《投资协议》，约定：天星资本出资5999.9997万元人民币认购目标公司的股票967.7419万股，认购单价为6.2元/股。同日，天星资本与目标公司及甲方又签署了《补充协议》，约定：2015年目标公司经审计的扣除非经常性损益后的净利润应不低于1500万元；如果2015年目标公司经审计的扣除非经常性损益后的净利润未达到承诺净利润，天星资本有权向甲方提出现金或股权补偿的请求；2、天星资本于2015年4月21日将投资总款6000万打入目标公司指定账户；3、2016年2月18日目标公司在全国中小企业股份转让系统上披露《2015年年度报告》，目标公司2015年度扣除非经常性损益后的净利润为8334619.27元，低于协议约定的净利润，已经触发《补充协议》约定的补偿条件。现经甲乙双方协商一致同意采用现金补偿及将业绩承诺递延的方式对乙方进行补偿，并对具体方式约定如下：三、双方协议决定将原《补充协议》中约定的甲方承诺“2016年度保证净利润不低于人民币2250万元”及“2017年度保证净利润不低于人民币3150万元”，现更改为甲方承诺“2016年度保证净利润不低于人民币2500万元”及“2017年度保证净利润不低于3500万元”。其中“年度保证净利润”是指目标公司在承诺期内可以实现的合并报表中归属于母公司所有者的净利润。目标公司未完成年度保证净利润情况下甲方对乙方的业绩补偿和股份回购依照原《补充协议》所约定的方式进行，年度实际净利润以股转系统平台公布的企业财务年报为准。2018年5月23日，王发文签收了天星公司邮寄的《关于履行业绩承诺补偿的通知函》。另查，安徽恒瑞新能源股份有限公司2017年度的净利润为29955289.91元。以上事实，有原告天星公司提交的《投资协议》、《投资协议之补充协议》、《补偿协议》、汇款单、《关于履行业绩承诺补偿的通知函》、年度报告以及本院开庭笔录在案佐证。本院认为，本案争议焦点为《投资协议》、《投资协议之补充协议》及《补偿协议》三份协议是否有效。本院认为，上述三份协议共同构成天星公司主张本案诉求的计算标准及数值依据。结合《投资协议之补充协议》，依照第1.2.1条约定，虽约定了现金补偿款计算方式，但并无对应的法律条文对该种约定效力予以规范，故本院认为，本案中，案涉三份协议在签订时系基于各方当事人的真实意思表示。从合同履行情况而言，本案双方在签订《投资协议》及《投资协议之补充协议》后，在履行过程中再行根据目标公司安徽恒瑞新能源股份有限公司的相关业绩情况在2016年10月签订了《补偿协议》，对之前两份协议的部分条款进行的补充及变更。可见，案涉三份协议并未违背双方真实意愿，系正常的商事交易活动。王发文作为安徽恒瑞新能源股份有限公司法定代表人，其对天星公司的相应现金补偿承诺亦并未损害社会公共利益或第三人权益，案涉三份协议的履行，在一定程度上缓解了目标公司安徽恒瑞新能源股份有限公司的融资难题。因此，在无明确禁止性法律及行政法规规定的前提下，对合同效力的判定应采取审慎原则，从而维护商事交易的稳定性，促进商事活动开展。在签约当时，目标公司的净利润处于不确定情况，即可能高于双方约定亦有可能低于双方约定，属正常的商业投资风险所做出的价值判断，现行法律及行政法规并未对该类行为做出禁止性规定。结合上述分析，案涉三份协议合法有效，王发文关于合同无效的辩称，本院不予采纳。依照《投资协议之补充协议》第1.2.1条约定，天星公司主张的现金补偿款8648074.44元，有事实及法律依据，本院予以支持。关于天星公司主张违约金一节，本院认为王发文迟延付款必然给天星公司造成资金占用损失，《投资协议之补充协议》虽在第1.2.2条约定了日万分之五的违约金，但结合现金补偿约定计算标准及违约所造成损失，本院认为该违约金约定过高，本院酌情调整为年利率10%标准计算，对于天星公司超出部分的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告王发文于本判决生效之日起十日内支付原告北京天星资本股份有限公司现金补偿款8648074.44元及违约金（以8648074.44元为基数，按年利率10%标准，自2018年6月23日起计算至实际付清之日止）；二、驳回原告北京天星资本股份有限公司的其他诉讼请求。如果被告王发文未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费84170元及保全费5000元，原告北京天星资本股份有限公司已预交，由被告王发文负担，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，按照普通程序的交费标准交纳相应上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  宋 硕人民陪审员  张汉勇人民陪审员  李 钊二〇二〇年三月十九日书 记 员  马 欣