安徽省含山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0522民初270号 原告：安徽皖运建设工程有限公司，住所地安徽省含山县运漕镇人民街，统一社会信用代码913405221537438250。 法定代表人：张晓东，公司总经理。 委托诉讼代理人：王宏，安徽祥峰律师事务所律师。 被告：含山县新城意象房地产开发有限公司，住所地安徽省含山县环峰镇运漕路西侧（得胜河1号），统一社会信用代码913405220652380521。 法定代表人：王鸿飞，公司执行董事。 委托诉讼代理人：戴德星，男，公司员工。 委托诉讼代理人：刘远林，江苏锐昂律师律师事务所律师。 原告安徽皖运建设工程有限公司（下称“皖运公司”）与被告含山县新城意象房地产开发有限公司（下称“新城意象公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月10日立案受理后，依法适用简易程序审理，因案情复杂转为普通程序审理。本案于2019年3月27日、11月19日、12月11日三次公开开庭进行了审理。原告皖运公司委托诉讼代理人王宏、被告新城意象公司委托诉讼代理人戴德星三次开庭均到庭参加了诉讼，被告新城意象公司委托诉讼代理人刘远林在第二次开庭审理时到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 皖运公司向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令被告支付拖欠原告工程款4,052,064元及返还工程履约保证金8,000,000元，合计12,052,064元，请求法院判决原告对上述款项享有优先受偿权；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由，被告新城意象公司系含山县得胜河1号小区开发商。2014年3月20日原告皖运公司与被告新城意象公司经协商一致签订一份《建设工程施工合同》，双方约定被告新城意象公司将得胜河1号小区2、3、6、8、10号楼土建、水电工程等工程由原告施工。《建设工程施工合同》经原被告双方方签字盖章生效后，原告于2014年4月27日向被告支付了工程履约保证金人民币8,000,000元整，后原告按照《建设工程施工合同》约定进行含山县得胜河1号小区工程施工。含山县得胜河1号小区工程竣工后，2018年3月27日经原被告双方结算原告施工部分工程款为人民币59,276,449元，被告已支付原告工程款55,224,385元，被告尚差欠原告工程款为4,052,064元。此后原告多次到被告处催要工程款及返还工程履约保证金人民币800万元，被告以种种理由借口推脱。原告以致成讼。 新城意象公司辩称：一、原告诉讼金额不准确。1.双方建设工程合同关系确实存在，双方对案涉得胜河1号小区一期2、3、6、8、10号楼土建、水电工程工程决算工程款59,276,449元予以确认，工程保证金8,000,000元，合计67,276,449元；2.在合同履行过程中，双方于2018年5月14日确认被告向原告支付55,224,385元，截止到2018年5月14日尚欠12,052,604元；3.自2018年5月14日付款（包括实物）5,042,578元，又用实物（10套商业房）价值3,640,000元、海南一套住宅约1,300,000元给原告，合计9,825,578元；4.原告诉请金额与第三项金额相差2,069,486元。二、原告诉请工程尾款给付期限未到。根据双方合同约定工程款的5%为质保金，双方约定质保金给付期限为5年时间，现工程竣工尚不足5年时间，被告认为给付期限尚未到期，不应该给付工程尾款。三、原告诉请工程价款优先权已过6个月。 当事人围绕诉讼请求依法提交证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。当事人有争议的证据是，皖运公司提交的：工程款结算资料，证明：截止到2018年3月27日，双方结算一期工程款为59,276,449元，被告支付55,224,385元，尚欠4,052,064元。新城意象公司的质证意见是：工程款的数额无异议，尚欠金额需要具体核对。 新城意象公司提交的：2018年5月14日后的付款凭证（复印件），证明：2018年5月14日后，被告向原告付款5,042,578元。皖运公司的质证意见是：条据上明确载明一期工程款的予以认可，没有载明一期工程款不予认可。收条上的款项予以认可，收条上注明“付一期工程款”是被告添加的，这些都是付二期工程款的，不予认可。收到2,842,578元认可，但这是支付二期工程款。 通过当事人举证质证，本院经审查，对上述证据的真实性、合法性予以认定，对其与待证事实的关联性待后综述。 根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年3月20日，新城意象公司与皖运公司签订一份《建筑工程施工协议》，工程名称为：得胜河壹号A-2、A-3、A-6、A-8、A-10#楼、S-1c（又称S-02a、b，北侧商业）、酒店式公寓；工程地点：含山县运漕路；工程内容：土建、水电工程；协议价款及调整：本协议价款采用平方米固定单价方式；a、固定建筑面积每平米单价：即住宅：1,300元/㎡（建筑面积）……c、协议价款中包括的风险范围：1.施工期间因市场、国家或地方政策性文件调整导致材料、人工、机械价格变化以及地方政府对工程的质量、文明施工等措施要求所产生的费用；2.因天气、地形、地质、地址等自然条件的变化而采取的措施；3.投标报价中错漏项目有承包人负责，发包人不再增补费用；4.包括施工过程中发生的所有技术措施费用；5.其它风险范围参见招标文件及甲方发的投标报价编制说明及标底预算文件；d、风险范围以外的协议价款调整方法：1.设计变更；2.甲方安排图纸以外的工作内容；3.风险范围外的价款调整标准按照甲方的标底预算文件执行。工程承包方式：1.实行包工、包料（除甲方指定专业分包和甲供材料）的承包方式……工程履约保函：1.乙方须在签订施工协议后七天内，向甲方提交履约保证金，金额为8,000,000元。2.履约保证金在本工程竣工备案之前一直有效，乙方在完成本工程竣工验收交付钥匙后，需向甲方提出书面申请退还履约保证金，甲方自收到乙方书面申请后15个工作日内按照竣工交付面积比例进行逐步退还履约保证金（不计息）。工程进度款支付方式：1.工程主体结构完成至七层结构封顶支付已完工程量的70%，若楼栋未达到七层结构顶板，甲方不予支付该楼栋工程款。2.工程主体验收（必须经甲方及质检等部门验收）合格支付已完工程量的70%，若楼栋主体验收不合格，甲方不予支付该楼栋工程款。3.工程竣工验收（必须经甲方及质检等部门验收）合格支付已完工程量的70%，若楼栋竣工验收不合格，甲方不予支付该楼栋工程款。4.工程竣工验收合格后，乙方上报结算，甲方在收到乙方完整合格的结算资料后，开始审计，审计完成后（双方签字认可）半年内付至结算价的90%，一年内付至结算价的95%。5.余款5%工程保修金及履约保证金的返还详见《施工合同专项条款》中相关条款。乙方必须配备专职的预结算人员满足甲方的工作，代表乙方负责本工程的预决算工作及有关事宜，其签字具有法律效力。……该份合同为报送建设主管部门备案合同。2014年3月5日，双方又签订一份《建筑工程施工协议》，该份协议的工程名称为：得胜河壹号北侧商业（又称S-02a、b、S-1c）、酒店式公寓；协议价款及调整：本协议采用平方米固定单价方式；a、固定建筑面积每平方米单价:即商业：1,260元/㎡（建筑面积）；酒店式公寓：1,360元/㎡（建筑面积）；b、协议总价16,627,180.00元。该协议其余部分的内容同上述协议。本案所涉施工工程中，10#楼于2013年3月12日开工建设，2016年3月28日竣工验收合格。2#、3#、6#、8#楼于2014年3月12日开工建设，其中2#、3#楼于2015年5月3日竣工验收合格，6#、8#楼于2016年3月28日竣工验收合格；酒店式公寓（S-01#楼）于2014年8月15日开工建设，2017年7月15日竣工验收合格，S-02a#、S-02b#楼于2014年5月20日开工建设，分别于2015年12月10日、2015年1月20日竣工验收合格。2018年3月19日建设单位和施工单位经结算，案涉得胜河壹号2#、3#、6#、8#、10#楼酒店式公寓，S-02a、b工程价款为59,276,449元。2018年5月30日，双方经核对，确认已付工程款55,224,385元。 另，2014年4月27日，新城意象公司向皖运公司出具一张收据，收到皖运公司履约保证金8,000,000元。 本院认为，新城意象公司与皖运公司签订的《建筑工程施工协议》是发、承包双方经过协商一致达成的合意，体现双方的真实意思表示，不违反法律法规禁止性规定，合法有效。该协议对双方均具有法律约束力，应遵照履行。皖运公司按照“协议”约定完成了施工任务，并经竣工验收合格，交付使用，即已履行了合同义务，新城意象也应当按照“协议”约定支付工程价款，逾期支付构成违约。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。案涉“协议约定”，审计结束六个月内付至总价的95%，质保期满两年后付清余款5%。发、承包双方已于2018年3月19日对工程价款进行结算，案涉施工工程竣工验收合格亦已超过两年，新城意象公司应按“协议”约定付清全部工程价款。从双方结算的工程价款及核对已支付的工程价款数额看，案涉工程价款为59,276,449元，已支付55,224,385元，尚欠4,052,064元应予支付。新城意象公司收取的8,000,000元履约保证金亦应予返还皖运公司。因此，皖运公司主张新城意象公司支付尾欠的工程价款、返还保证金的诉求，具有事实和法律依据，予以支持。 新城意象公司抗辩称，以物付款5,042,578元、10套商业房抵款3,640,000元、海南一套住宅抵款1,300,000元，但均未提交证据予以佐证，且皖运公司亦不予认可，故对该抗辩意见不予采信。 关于皖运公司主张工程价款及履约保证金优先受偿权的诉请应否支持。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。第二十一条规定，承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。根据上述司法解释的规定，皖运公司对新城意象公司欠付的工程价款4,052,064元享有优先受偿权，对新城意象公司应予返还的保证金8,000,000元不享有优先受偿权。 综上，本院依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条、第十九条、第二十一条、第二十二条之规定，判决如下： 一、含山县新城意象房地产开发有限公司自本判决生效之日起十日内向安徽皖运建设工程有限公司支付剩余工程价款4,052,064元、返还履约保证金8,000,000元； 二、安徽皖运建设工程有限公司对含山县新城意象房地产开发有限公司欠付的工程价款4,052,064元，就其承建工程部分折价或者拍卖的价款享有优先受偿权； 三、驳回安徽皖运建设工程有限公司主张对含山县新城意象房地产开发有限公司返还8,000,000元履约保证金享有优先受偿权的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费94,112元，由含山县新城意象房地产开发有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审 判 长  成正林 审 判 员  王礼芳 人民陪审员  王小波 二〇二〇年四月十五日 书 记 员  刘欣欣