安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2019)皖0191民初522号原告：陆庆泽，男，1991年2月3日出生，汉族，住安徽省淮南市潘集区。原告：陆倩倩，女，1987年7月2日出生，汉族，住安徽省淮南市潘集区。委托诉讼代理人：吕晓璐，安徽力澜律师事务所律师。委托诉讼代理人：李海蓉，安徽力澜律师事务所实习律师。被告:安徽香丫丫餐饮管理有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区。法定代表人:汪翠平，总经理。委托诉讼代理人:茆蓉，安徽正申律师事务所律师。原告陆庆泽、陆倩倩与被告安徽香丫丫餐饮管理有限公司（以下简称香丫丫公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年1月15日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陆庆泽、陆倩倩的委托代理人吕晓璐、李海蓉，被告香丫丫公司的委托代理人茆蓉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陆庆泽、陆倩倩向本院提出诉讼请求：判令1、解除陆庆泽、陆倩倩与香丫丫公司签订的《合同书》；2、判令香丫丫公司返还投资费59700元、管理费3000元，合计62700元。事实和理由：2018年7月13日，陆庆泽、陆倩倩与香丫丫公司签订《合同书》，陆庆泽、陆倩倩被香丫丫公司授权成为“胖叔锅贴”的加盟店，支付加盟费59700元，管理费3000元。合同签订后，陆庆泽、陆倩倩发现香丫丫公司未向其披露特许经营的相关信息且不具备成熟的特许经营条件，并虚假宣传导致其对涉案项目盲目信任，其加盟后一直处于亏损状态，以致无法经营下去。其为加盟涉案项目投入大量资金，香丫丫公司的行为，给其造成了巨大的经济损失，严重侵犯其合法权益。香丫丫公司辩称：1、香丫丫公司已经取得了“香皖”商标，具有经营资源；2、培训、装潢、选址、食品配送等一系列问题为安徽皖发餐饮管理有限公司所致，与其无关；3、是否盈利不属于特许经营合同的目的，亏损完全是自身原因导致；4、“两店一年”和备案仅是管理性规定，不能以此确定合同无效。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对陆庆泽、陆倩倩提供的证据：1、对图片、报纸香丫丫公司对真实性、证明目的均有异议，通过网络搜索“肥叔锅贴”会出现“胖叔锅贴”的宣传资料或相关报纸，不足以证明是香丫丫公司实施了错误引导和虚假宣传行为，故本院对该证据不予认定；2、对《合同书》、《收据》、《授权书》，香丫丫公司对真实性无异议，对证明目的有异议，认为其公司不是实际履行主体，授权书的主体是“香皖”商标，香丫丫公司已经取得“香皖”商标所有权，故不存在违约行为，本院对真实性予以认定，因授权内容为“香皖”字号，故与本案有关联性；对于皖发公司授权书与本案不具有关联性，不予认定；3、对报警记录证明及视频，因报警记录系望湖派出所出具、视频与该证明能相互印证，故对其真实性与关联性予以采信。对香丫丫公司提供的证据：1、陆庆泽、陆倩倩对《合同书》真实性无异议，但认为香丫丫公司未取得“香皖功夫煲仔”、“胖叔锅贴”的注册商标。因双方举证的合同一致，故对真实性予以认定；2、陆庆泽、陆倩倩对照片、图纸、销售记录、客户信息、服务确认单的真实性、关联性、证明目的均有异议。对与本案无关的服务确认单，本院不予认定。对有陆庆泽、陆倩倩签字的服务确认单，因香丫丫公司提供了原件，本院予以认定。该服务确认单上显示香丫丫公司提供了选址、店面装修布局指导及培训服务，可以作为选址照片和装修图纸的佐证，故本院对照片和图纸的真实性予以认定；销售记录与客户信息为复印件无法证明香丫丫公司曾为陆庆泽、陆倩倩配送产品，亦无法证明陆庆泽、陆倩倩实际经营情况，故本院不予认定；3、对香丫丫公司提供的安徽宴和家餐饮管理有限公司出具的情况说明、营业执照、食品生产许可证、菜品清单、照片、ERP系统截图。因该份证据旨在证明案外两公司的合作关系，与本案无关，故不予认定；4、对香丫丫公司提供的管理手册及《授权书》、2014年特许加盟合同二份、柬埔寨、云贵客户相关资料及工作服图片，陆庆泽、陆倩倩对三性均有异议，香丫丫公司目前开设多家加盟店，已经具备具有自身特色的经营模式，具有一定的经营能力予以认可；5、相关直营店的资料及陶俊、邱艳的营业执照，合肥市包河区香皖功夫煲仔马鞍山路店经营者与香丫丫公司法定代表人一致，可以认定为直营店，而合肥瑶海区雅静面馆经营品牌、业务范围与香丫丫公司拥有的“香皖”经营资源并无关联，不足以证明该个体工商户为直营店，故本院不予认定；6、香丫丫公司工商信息、“香皖”商标注册证、核准商标转让证明、商标注册申请受理通知书，陆庆泽、陆倩倩对真实性没有异议，对证明目的有异议，认为“香皖功夫煲仔”、“胖叔锅贴”没有取得注册商标，本院对其真实性予以认定，但仅能证明“胖叔锅贴”商标申请注册，不能证明该商标已经核准注册。结合上述认定的证据，本院查明以下事实：香丫丫公司成立于2011年12月15日，经营范围为：餐饮管理、餐饮服务、酒店管理、客服服务管理、企业管理、会议会展服务、酒店用品管理。合肥市包河区香皖功夫煲仔马鞍山路店成立于2017年5月31日，经营者为汪翠萍。2018年7月13日，陆庆泽、陆倩倩（乙方）与香丫丫公司（甲方）签订《合同书》，合同中约定下列相关事项：1、甲方授权乙方在安徽省合肥市经营项目“香皖功夫煲仔”、“胖叔锅贴”，合同期限从2018年7月13日至2019年7月12日；2、乙方选择投资合作的店型为形象店，在合同签订时，乙方应向甲方一次性缴纳投资费用人民币59700元整，管理费3000元/年，共计62700元；2、甲方权利义务包括：在本合同执行期间，甲方给予乙方使用甲方公司经营技术资产，在规定的地区开设、经营公司的权力；甲方承诺在本合同执行期间，乙方可以使用公司商标、服务标志及表示这些标志、记号、样式、标签和招牌；甲方依据地理条件和区域性商业结构状况在所设乙方地区另设商户时，保证不会与乙方发生相互竞争关系；为使乙方能维持经营，在开业前及本合同执行期间，甲方向乙方传授必需的知识和经营技术；甲方有义务为乙方提供相关的生产设备、原料、食品制作流程及相关技术培训资料；甲方为乙方原料、设备供应商，甲方有义务为乙方提供质量标准符合国家标准的原料、设备，协助乙方做好开业前的准备工作；甲方有权对乙方的经营管理情况进行检查、督导，逐步完善乙方的经营管理，有权考核乙方经营人员的素质，以确保香皖品牌的经营质量；甲方须适应社会经济形势变化，对现有经营技术资产进行不断地研究、完善和积累；4、乙方权利义务包括：乙方有权使用甲方自行设计制作的图纸、宣传海报及相关图片。未经甲方书面同意，乙方不得在合同规定的场所外使用甲方商标，或进行有损于甲方名誉的任何活动；乙方只能按甲方承诺的范围和方法使用商标及经营技术资产，同时必须以公司经营技术资产为基础，按统一形象经营店铺；为维护公司形象的统一性，乙方的店铺结构、内外装饰要符合甲方规定的标准；为维护公司形象的统一性，乙方店铺的设备、装置、用具、招牌等的规格需符合甲方规定的样式；乙方购置甲方原料时，应提前三天通知甲方，并详细登记所需要原料名称、数量，并将货款汇入甲方公司指定账户（款到发货），甲方接单后应在六日内将乙方所购货物通过物流发出；乙方需按国家有关规定，办理相关营业手续（包括但不限于营业执照、税务登记证、卫生许可证等）方可开业，经营过程中所发生的费用及相关税费均由方自行承担；以上证件未办理者，所产生的后果均由乙方自行承担；乙方有权在甲方允许的经营范围内开展经营管理工作，并有权获得甲方的经营策略以及人员的培训和业务指导；乙方店面发生重大变动时，如变更法定代表人、变更经营地址、变更经营范围等必须提前十日通知甲方，需征得甲方的书面同意方可实施等；5、双方还就保密条款、违约责任、合同解除、争议解决办法等作出约定。合同签订后，香丫丫公司向陆庆泽出具授权书，许可陆庆泽在合肥市庐阳区四里河路66号使用香丫丫公司名称、香皖商标用于业务宣传及店面装潢。陆庆泽、陆倩倩向香丫丫公司支付了62700元的合同费用，并开店经营了一段时间，香丫丫公司提供了选址、店面装修布局指导及培训服务，后双方就合同履行及餐饮品牌等问题产生争议，且2018年11月27日在合肥市马鞍山路绿地赢海B座20楼餐饮公司双方产生纠纷，并经合肥市公安局包河分局望湖派出所出警处理。另查明第10026127号“香皖”图文注册号，注册人合肥新站区程勇功夫煲仔饭，有效期至2022年12月13日。2014年3月27日香丫丫公司受让取得第10026127号“香皖”图文注册商标。2018年2月1日香丫丫公司向国家工商总局申请注册“香皖胖叔锅贴”商标，尚未注册成功。本院认为：商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利等经营资源的特许人，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，香丫丫公司授权陆庆泽、陆倩倩在协议指定区域内经营“香皖功夫煲仔”、“胖叔锅贴”项目，可使用该项目的商标、服务标志、记号、样式、标签和招牌，陆庆泽、陆倩倩接受香丫丫公司提供的香皖功夫煲仔”、“胖叔锅贴”经营管理规范、技术、相关产品的指导，故双方所签订的《合同书》为特许经营合同，该合同系双方当事人真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，合法有效。陆庆泽、陆倩倩按约向香丫丫公司交纳的投资费用及管理费62700元的性质应认定为特许经营费用。特许经营合同的一项主要特点就在于特许人与被特许人在信息获取上的不对称，被特许人主要依据特许人提供的加盟信息来判断、决定是否进行投资，因此，在特许经营合同的缔约过程中，特许人负有提供真实、准确的有关加盟信息的披露义务，其目的在于使被特许人在掌握真实加盟信息的基础之上对投资经营事项做出正确、合理的商业判断，防止商业欺诈，促进公平交易。根据《商业特许经营管理条例》的规定，特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。对于涉案合同是否予以解除，本院有如下考量：一、按照合同约定，香丫丫公司是将“香皖功夫煲仔”、“胖叔锅贴”的公司商标、标识、专有技术、招牌等权利授予被特许方使用。经查香丫丫公司仅取得“香皖”商标，“胖叔锅贴”尚未取得商标注册，在通常情形下，注册商标专用权在特许经营体系中具有比较重要的地位，我国商标法虽未禁止未注册商标的许可使用，但是被特许人更多地是基于上述商标的存在而对涉案项目产生了加盟意向，且香丫丫公司亦未举证证明“胖叔锅贴”具有在先使用并具有一定影响可以成为特许经营资源，因此就此点而言，香丫丫公司特许经营资源存在一定的瑕疵；第二、《商业特许经营管理条例》规定，“特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年”,这是特许人从事特许经营活动应当具备的条件。香丫丫公司的法代表人汪翠平开设一家以“香皖功夫煲仔”为字号的体店，香丫丫公司在签订合同时未有两个经营一年的直营店，而“两店一年”往往会影响被特许人对特许人是否具有成熟的经营模式以及经营资源，为影响合同能否订立的关键所在。第三，香丫丫公司未将上述情形向合同相对方披露，综合考虑本案中未披露信息的重要性，以及在签约当时与真实信息相背离的程度，能够认定香丫丫公司的上述行为直接影响到陆庆泽、陆倩倩对香丫丫公司的客观认知，足以导致陆庆泽、陆倩倩在加盟项目选择、经营发展以及未来预期中可能作出错误的意思表示，进而签订合同。综上所述，陆庆泽、陆倩倩要求解除合同的主张，具有事实和法律依据，本院予以支持。鉴于香丫丫公司虽有过错，但确实提供了选址、培训等相关服务，陆庆泽、陆倩倩在门头显著位置使用“香皖”招牌，并实际经营了一段时间，同时考虑到商业风险是一种普遍存在的经济现象，客观上形成了对商业主体的经济行为的约束，要求当事人从事商业活动中树立风险意识并充分正视这种现实，陆庆泽、陆倩倩在选择加盟特许经营项目时并未对公司资质、市场需求、开业风险以及盈利能力等做充分考量，故综合上述情形，本院对返还特许经营费用的数额酌定为26000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（五）项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认解除原告陆庆泽、陆倩倩与被告安徽香丫丫餐饮管理有限公司签订的《合同书》；二、被告安徽香丫丫餐饮管理有限公司返还原告陆庆泽、陆倩倩特许经营费用26000元；三、驳回原告陆庆泽、陆倩倩的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费684元，减半收取为342元，由原告陆庆泽、陆倩倩负担42元，被告安徽香丫丫餐饮管理有限公司负担300元。如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员 赵 晨二〇一九年四月十一日书记员 赵玉琦附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。