湖南省湘潭市雨湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0302民初1213号原告：湖南湘潭南方新材料科技有限公司，住所地湘潭市高新区双马镇国强村樟天组，统一社会信用代码91430300668595251N。法定代表人：谭志雄，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈实，湖南云天（湘潭）律师事务所律师。被告：湖南捞刀河建设集团有限公司，住所地湖南省长沙经济技术开发区星沙北路**，统一社会信用代码91430100707209289G。法定代表人：苏义，该公司总经理。委托诉讼代理人：童姜，湖南畅元律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙昊，男，湖南捞刀河建设集团有限公司工作人员。原告湖南湘潭南方新材料科技有限公司（以下简称南方新材料公司）与被告湖南捞刀河建设集团有限公司（以下简称捞建公司）合同纠纷一案，本院于2019年4月24日立案后，原告南方新材料公司向本院提出财产保全申请，本院于2019年5月14日作出（2019）湘0302民初1213号民事裁定，裁定准许对被告捞建公司进行保全。被告捞建公司在答辩期内向本院提出管辖权异议，本院于2019年6月4日作出（2019）湘0302民初1213号之一民事裁定，裁定驳回被告捞建公司对本案管辖权提出的异议。本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告南方新材料公司的委托诉讼代理人陈实，被告捞建公司的委托诉讼代理人童姜、孙昊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告南方新材料公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告货款640975元及违约金（违约金按年利率24%自2018年1月31日起计算至货款全部清偿之日止）；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告捞建公司与湘潭市恒坚混凝土有限公司（以下简称恒坚公司）签订了预拌混凝土销售合同书，约定由恒坚公司运输混凝土给捞建公司用于夏荷苑一期车库出入口工程项目的结构和装饰，合同约定付款方式为月结80%，剩余货款在2018年1月30日前全部付清。截至2018年1月30日，恒坚公司按照合同约定共向被告运送混凝土2879平方米，混凝土金额为1289725元，而被告仅支付了650000元，余款640975元至今未支付。按照合同约定，被告应按照每日0.5%支付逾期违约金。现恒坚公司所有的权利义务已全部由原告南方新材料公司承担。原告基于以前与被告的合作关系，自愿降低违约金保证，违约金按照年利率48%自2018年1月31日起计算至货款全部清偿之日止。被告捞建公司辩称：1.其从未与原告签订销售合同书，原告非本案的适格主体。2018年8月20日，合同相对方恒坚公司曾起诉被告，并冻结了被告财产，至今未解冻。涉案合同的权利义务至今未发生转移，原告不是适格主体，原、被告至今不存在债权债务关系；2.因合同相对方违反合同约定，至今未与被告办理结算，由此导致的迟延付款责任不应由被告承担。被告要求合同相对方提供合同约定的签收单及送货单，以办理结算，同时还要求提交混凝土检验报告备查，但合同相对方一直未提供，并突然起诉被告。2018年合同相对方恒坚公司起诉被告后，被告曾与其代理律师进行协商，但被告知此事已交由其他律师处理，以新的名义也就是本案原告的名义起诉，并将违约金提高到按年利率48%计算，恶意扩大起诉金额。没有办理结算系原告自身原因，被告没有违约，不应承担违约责任，如果合同相对方提供相关资料与被告结算，被告愿意在结算后将货款付清。本院经审理认定事实如下：2017年9月25日，恒坚公司（乙方）与被告捞建公司（甲方）签订《预拌混凝土销售合同书》，约定由恒坚公司向被告捞建公司提供预拌混凝土用于湘潭市雨湖区解放北路夏荷苑一期车库出入口工程。结算方式约定为，双方凭《收货单》作为混凝土供应量的结算依据，并按约定的结算单价确定货款金额，甲方须在收到对账单后3个工作日内进行确认盖章，甲方如有异议应在对账单上注明后交还乙方，并由双方协商解决，如甲方未在规定期限内签署对账单并交还乙方，则视为甲方默认同意，乙方可以此作为应支付款项的依据。付款方式约定为，月结80%，剩余货款在2018年1月30日前全部结清，逾期付款违约金为欠款的0.5%/日。谭正德以项目负责人的身份在上述合同签名，被告捞刀河公司加盖公章。合同签订后，恒坚公司依约向上述工程提供了预拌混凝土。2018年，原告南方新材料公司恒坚分公司就本案工程制作《预拌混凝土对账结算单》，载明货款共计1290975元，已收65000元，截至2018年1月20日止，共欠货款640975元。谭正德于2018年3月19日在该对账结算单上“核对结果一致”栏的“对账人”处签名。另查明，恒坚公司等公司被吸收合并至原告南方新材料公司，于2018年2月5日办理了相应注销的工商登记手续。本院认为，恒坚公司与被告捞建公司签订的《预拌混凝土销售合同书》系双方真实意思表示且不违反法律规定，双方之间存在买卖合同关系，双方应全面履行合同义务；恒坚公司被吸收合并至原告南方新材料公司，因此恒坚公司的债权，由原告南方新材料公司承继；谭正德系《预拌混凝土销售合同书》上注明的被告捞建公司项目负责人，故《预拌混凝土对账结算单》虽然未加盖被告捞建公司的公章，也对被告捞建公司发生效力，即使谭正德没有代理权、超越代理权或者代理权已终止，原告有理由相信谭正德有代理权，谭正德在《预拌混凝土对账结算单》“核对结果一致”栏的“对账人”处签名的行为构成也表见代理，其后果也应由被告捞建公司承担；被告捞建公司未按合同约定的期限支付货款，已构成违约，应承担违约责任，双方在合同中约定逾期付款违约金按日利率0.5%计算，原告自愿降低至按年利率48%计算，但仍过分高于造成的损失，本院酌情将逾期付款违约金调整为按日利率万分之五计算。综上所述，本院对原告南方新材料公司的诉讼请求部分支持。依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条第一款、第九十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第二款、《中华人民共和国公司法》第一百七十四条之规定，判决如下：一、被告湖南捞刀河建设集团股份有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告湖南湘潭南方新材料科技有限公司货款640975元及按日利率万分之五计算的逾期付款利息（逾期付款利息以未支付的货款本金为基数，从2018年1月31日起计算至货款付清之日止）；二、驳回原告湖南湘潭南方新材料科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10210元，减半收取计5105元，财产保全费5000元，合计10105元，由被告湖南捞刀河建设集团股份有限公司负担。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审 判 员  苏刚二〇一九年七月二十六日法官助理罗贝代理书记员  冯钊附：相关法律条文《中华人民共和国民法总则》第一百七十条执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十条当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条第二款约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《中华人民共和国公司法》第一百七十四条公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。