广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2071民初5905号原告：叶光武，男，1976年11月19日出生，汉族，身份证住址四川省大竹县，委托诉讼代理人：叶兆飞，广东谭红玲律师事务所律师。被告：中山市仙踪龙园生物科技发展有限公司，住所地广东省中山市五桂山南桥和平村，统一社会信用代码914420000599361965。法定代表人：刘腾宇，经理。管理人法定代表人：罗春宝，广东中亿律师事务所律师。管理人委托诉讼代理人：邓春池，广东中亿律师事务所律师。原告叶光武与被告中山市仙踪龙园生物科技发展有限公司（以下简称仙踪龙园）劳动合同纠纷一案，本院于2019年3月8日立案立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，后转为普通程序，再次公开开庭进行了审理。原告叶光武及其委托诉讼代理人叶兆飞，被告仙踪龙园管理人委托诉讼代理人邓春池到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告叶光武向本院提出诉讼请求：1.被告立即向原告支付加班工资723442.50元（6517.50元/月×111个月）；2.被告立即向原告支付违法解除劳动合同赔偿金222585元；3.被告立即向原告支付高温津贴8250元（750元/年×11年）；4.被告立即向原告支付2018年4、5月工资20235元。庭审过程中，原告以加班费计算有误为由，变更加班工资金额为638694元（5754元/月×111个月），违法解除劳动合同赔偿金额为181588元，2018年4、5月工资金额为16508元。事实与理由：原告自2008年始进入被告处工作，2008年间由被告安排原告从事建筑工作，2009年2月以后从事保安工作至2018年5月。在此期间，双方于2006年签订了一年期劳动合同，合同约定月工资3600元等内容，原告担任保安工作后，每天工作15小时，每周工作6天。2018年5月18日，被告以原告服从上级领导安排为由将原告辞退。被告无故解除与原告的劳动合同，违反了法律规定且损害了原告的合法权益。原告叶光武为支持其诉讼请求向本院提供如下证据：1.告知书（仙踪龙园管理人）；2.不予核定债权告知书；3.中劳人仲案字［2018］2364号受理通知书；4.中劳人仲不字［2018］1177号不予受理通知书；5.中劳人仲案字［2018］2364号仲载决定书；6.劳动合同；7.通告（2018年5月18日）；8.工资条；9.企业机读档案登记资料；10.参保证明；11.证明（2018年5月27日）及身份证复印件。被告仙踪龙园辩称：1.原告于2012年2月才应聘入职被告单位，入职后被告即按当时的政策要求为其购买了社会养老保险。在2012年以前，原告确实参加过被告景区项目的基建工作，原告当时只是一个工程承包队的雇工，工程完工后，趋向于2012年2月应聘到被告处做保安工作。2.原告的工作内容只是上夜班，一月休息4天，从晚上20时至次日6时这段时间，原告只需带上一只看门狗在被告景点门口售票处，晚上可以休息，如果有狗叫，原告才起床查看，没有什么事情又可继续睡觉，不存在高温作业的问题。白天，原告还外出从事另一份工作。除了给予工资外，被告免费提供了一个单间给原告夫妻二人住宿，全日免费提供三餐饮食。3.被告一直依约足额发放工资给原告。2018年5月初，被告提出要求原告的工作做一些少的调整（多饲喂距离售票处60米远的景区另一侧门的另外一只看门狗），原告即表示反对，并从第二天起旷工，经多次协商无效后，被告才于2018年5月18日对原告作出辞退。经调查了解，原告白天在外与他的朋友、老乡合作承包了多处包工工程。原告无理旷工对被告的运营造成了相当恶劣的影响，故被告辞退原告是合理、合法的。被告仙踪龙园为支持其辩解及主张的事实，在举证期限内提交证据如下：1.工资袋；2.个体工商户拟升级设立企业证明书、关于同意升级企业使用字号名称的函、声明书、个体工商户营业执照、营业执行、企业机读档案登记资料。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：叶光武自称从2008年2月春节后入职仙踪龙园，初期为杂工，主要负责搬石头、挖土、种仙人掌等，从2009年2月起从事保安工作至2018年5月。2016年10月1日，仙踪龙园与叶光武签订劳动合同，合同期限从2016年10月1日起至2017年9月30日，工资为3600元，其中合同第五条第（二）其它福利待遇约定：每月工资不低于3390元，包括基本工资、岗位津贴、加班费、奖励、因事补贴、车补、电话补贴、提成等。2018年5月18日，仙踪龙园发出通告，称叶光武上班时间不服从上级领导安排，影响其工作的实施及开展，辞退叶光武，即日生效。2018年6月19日，叶光武以仙踪龙园为被申请人，向中山市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称中山仲裁委）申请劳动仲裁，请求仙踪龙园支付：1.加班工资749250元（6750元/月×111个月）；2.违法解除劳动合同赔偿金227700元（10350元×22个月）；3.支付高温津贴8250元（750元/年×11年）；4.支付2018年4、5月工资20700元。中山仲裁委于2018年9月27日作出中劳人仲案字［2018］2364号仲裁决定书，撤销叶光武与仙踪龙园的劳动争议仲裁案件。2018年9月28日，中山仲裁委以法院裁定仙踪龙园进入破产清算程序，撤销中劳仲案字［2018］2364号劳动争议仲裁案件为由作出中劳人仲不字[2018]1177号不予受理通知书。2019年2月25日，仙踪龙园管理人向叶光武发出告知书，称……债权申报期限内，管理人收到叶光武提交的中劳人仲案号［2018］2364号劳动仲裁案件材料，管理人曾发函告知，该笔职工债权申报数额待劳动仲裁委恢复审理后作出裁决再予以核定，管理人暂不予核定为仙踪龙园的破产债权；根据管理人掌握的材料，中山仲裁委已撤销中劳人仲案号［2018］2364号劳动仲裁案件，并作出不予受理通知书，现再次发函告知叶光武自即日起向中山市第一人民法院提起诉讼，要求确认与仙踪龙园的职工债权。叶光武遂于2019年3月8日诉至本院，主张前述实体权利。另查，中山市五桂山仙踪龙园种养中心（以下简称仙踪龙园种养中心）为个体工商户，于2008年3月21日登记成立，经营者为刘腾宇，于2013年9月27日注销。2012年12月10日，仙踪龙园种养中心、刘腾宇、蔡珊出具声明书，主要内容为：仙踪龙园种养中心拟转型升级变更为仙踪龙园，仙踪龙园种养中心的债权债务由经营者及仙踪龙园种养中心承担无限责任，等等。同日，仙踪龙园登记成立，投资者为刘腾宇、蔡珊。再查，仙踪龙园提供的叶光武2013年度工资袋，当中记录了叶光武2013年1至12月的工资收入情况，每月的工资项目包括了未休假（4天或5天）工资、加班费以及扣社保费、电费等，每月实发工资金额在2982元至2863元之间。庭审中，仙踪龙园确认其没有支付叶光武2018年4月及5月的工资。本院认为：本案系劳动合同纠纷。根据叶光武与仙踪龙园的诉、辩，分析如下：关于叶光武的入职时间问题。仙踪龙园作为用人单位对劳动者有管理的职责和义务，应为被告办理入职登记，并建立完整的职工名册以记载劳动者的姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住所、联系方式、用工形式、用工起始时间等，但龙踪龙园不能提供叶光武2012年2月入职的入职登记表及其完整的职工名册，应自行承担举证不能的法律责任。另外，仙踪龙园于2018年5月18日作出的通告载明辞退叶光武，即日起生效，故本院采信叶光武的主张，确认叶光武于2008年2月入职原告处，于2018年5月18日离职。关于仙踪龙园是否已足额支付叶光武加班工资的问题。根据《广东省工资支付条例》第十六条“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。”叶光武向本院申诉前二年的加班工资应受法律保护。因此，叶光武请求2016年6月至2018年5月加班费差额，本院予以审理，而叶光武2016年5月及此前加班费差额的请求，本院不予支持。叶光武主张其全年无休，每天工作15小时，但无提供证据证明；仙踪龙园确认叶光武每月休息4天，每日工作时段从晚上20时至次日6时，仙踪龙园提供的2013年工资袋叶注明叶光武每月休息4天或5天，与其上述陈述能相互印证，为此，本院采信仙踪龙园的陈述，认定叶光武每月休息4天，工作时段为晚上20时至次日6时。叶光武、仙踪龙园签订了劳动合同，约定工资为3600元，后又约定“每月工资不低于3390元（其中包括基本工资、岗位津贴、加班费、奖励、因事补贴、车补、电话补贴、提成等）”，由此可见，双方已明确约定了叶光武的全部收入对应其全部工作时间，为此，仙踪龙园已足额支付叶光武2016年6月至2018年3月的加班工资。根据以上论述，对于2018年4至5月的加班工资在该月的工资中一并予以核算。对于叶光武的该诉讼请求，本法不予支持。关于仙踪龙园是否需要支付高温津贴的问题。《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条规定：每年6至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。高温津贴的意义是给予长期从事野外、室外、高空、高热等人群的劳动保护。叶光武要求仙踪龙园支付高温补贴，但其大部分时间在值班室内工作，且工作时段在当日20点至次日6时，叶光武并未提供充分的证据证明其长期在高温高热的环境下工作。故对叶光武要求龙踪龙园支付高温补贴的诉讼请求，本院不予支持。关于仙踪龙园是否须支付违法解除劳动合同的赔偿金的问题。用人单位以劳动者严重违反劳动纪律或企业规章制度为由辞退员工的，应就劳动者存在严重违反劳动纪律或企业规章制度的事实承担举证责任。本案，从仙踪龙园发出的通告来看，仙踪龙园开除叶光武的理由是叶光武上班时间不服从安排，影响其工作的实施及开展，但仙踪龙园未提供证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。因此，本院认为仙踪龙园构成违法解除与叶光武的劳动合同，应向叶光武支付违法解除劳动合同的赔偿金，具体计算如下：3600元/月×10.5年×2倍=75600元。关于仙踪龙园是否需要支付叶光武2018年4-5月工资的问题。仙踪龙园在庭审中确认其尚未支付叶光武上述时间的工资，又因叶光武于2019年5月18日离职，故仙踪龙园应支付叶光武2018年4月及5月1日-18日的工资金额合计5733.33元（3600元＋3600元÷27天×16天）。综上所述，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《广东省工资支付条例》第十二条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中山市仙踪龙园生物科技发展有限公司于本判决生效之日起七日内向原告叶光武支付违法解除劳动合同赔偿金75600元、2018年4月及5月1日-18日的工资5733.33元，合计81333.33元；二、驳回原告叶光武的其他诉讼请求。若未按判决书指定的期间履行付款义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告叶光武已预交），由被告中山市仙踪龙园生物科技发展有限公司负担并于本判决生效之日起七日内径付原告叶光武。如不服本判决，应于本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  刘敏娟人民陪审员  黄雁礼人民陪审员  梁颖欣二〇一九年八月三十日书 记 员  余海玲吴丽映