江西省丰城市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0981民初396号 原告：黄正良，男，1970年1月2日出生，汉族。住所地：江西省丰城市。 委托诉讼代理人：蔡文波，江西浩剑律师事务所律师。执业证号：13609201010804300。代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：熊国军，江西浩剑律师事务所律师助理。证号：36091904110005。代理权限：特别授权。 被告：陈先洪，男，1966年6月28日出生，汉族。住所地：江西省丰城市。 被告：黄来娣，女，1966年9月15日出生，汉族。住所地：江西省丰城市。 被告：陈德文，男，1988年6月5日出生，汉族。住所地：江西省丰城市。 委托诉讼代理人：周丹，北京市中银（南昌）律师事务所律师。执业证号：13601201511433106。代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：汪镇龙，北京市中银（南昌）律师事务所实习律师。证号：36011807110183。代理权限：一般代理。 原告黄正良（以下简称原告）与被告陈先洪（以下简称被告一）、被告黄来娣（以下简称被告二）、被告陈德文（以下简称被告三）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，适用普通程序依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令三被告赔偿各项损失合计人民币691586.27元；2、判令三被告承担本案诉讼费。 三被告答辩要点：1、该案已过诉讼失效，应驳回原告诉请；2、万年青水泥丰城剑南街道经销商系被告三陈德文个人经营，而不是三被告家庭共同经营。被告一、二与本案无关，不是本案适格主体；3、原告与被告三也不存在雇佣关系，原告工资由案外人黎春辉发放，原告三也不是适格主体；4、原告方主张的各项赔偿金额应该依法重新核算，医保报销金额与劳务受伤无关的费用应该依法核减；5、原告方本身有重大过错，应该承担主要责任。 查明的事实 根据各方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实： （1）各方当事人无争议的事实 原告日常会做小工，2016年12月16日早上，原告在装卸万年青水泥过程中，勾水泥的钩子在水泥上脱落，由于惯性的作用，不慎从车上摔倒到地面，导致头部受伤。随即被送往医院接受治疗，2016年12月16日至2017年1月17日在丰城市人民医院住院32天。出院诊断脑挫伤，多处骨折，出院医嘱2个月后复查并颅骨修补术，实际支付医疗费24083.72元。2017年1月30日至2017年3月18日在丰城市人民医院住院47天，进行了颅骨修补手术，因脑出血转上级医院进一步治疗，实际支付医疗费60462.42元。2017年3月18日至2017年4月3日在南昌大学第一附属医院治疗16天。原告自认实际支付医疗费25217.38×70%元。2017年4月19日，经丰城丰安司法鉴定中心鉴定，原告的损伤评定为七级伤残一处、九级伤残一处；误工期评定为180日，护理期评定为120日，营养期评定为120日（自受伤之日起计算）。鉴定费1400元。在住院期间，经过当地基层组织调解，被告二支付了19000元。后双方就赔偿事宜协商未果，原告特诉至法院。 在审理过程中，2019年3月15日，被告向本院提出伤残重新鉴定的申请，本院依法委托江西中正司法鉴定中心进行司法鉴定，江西中正司法鉴定中心于2019年5月27日作出赣中正司鉴[2019]临鉴字第243号司法鉴定意见书，鉴定意见为：依据《人体损伤致残程度分级》标准之规定，被鉴定人黄正良九级伤残一处，十级伤残两处。误工期评定为180日，护理期评定为120日，营养期评定为120日。 二、各方当事人有争议的事实 本案的实际雇主是谁？原告认为，三被告家庭共同经营万年青水泥，期间由被告三雇佣原告和案外人黎春辉给被告装卸水泥，应由三被告共同承担责任。三被告认为，万年青水泥丰城剑南区域经销是由陈德文个人经营。两被告作为陈德文的父母仅是帮助陈德文协商赔偿事宜，并未参与经营。且本案原告工钱是由案外人黎春辉发放，被告三也不应承担赔偿责任。本院认为，三被告提供了陈德文与江西省万年青水泥股份有限公司签订的区域经销合同，其他区域的经销商以及相关工作人员的提供了证人证言，并出庭作证，接受了原、被告双方的询问。原告主张系三被告家庭共同经营，仅提供了一份录音证据,和案外人黎春辉个人证言。该录音证据和证人证言均无万年青水泥由谁实际经营的相应内容，故应认定万年青水泥丰城剑南区域经销是由陈德文个人经营。原告系在装卸万年青水泥过程当中受伤，结合案外人黎春辉的证人证言，且被告三支付了部分的医疗费用，应认定原告与被告三之间存在雇佣关系，并认定如下事实：被告陈德文系江西省万年青水泥丰城市剑南街道区域的经销商，2016年12月16日，以9元每吨的价格雇请原告和案外人黎春辉为其装卸水泥。原告在装卸过程中不慎摔伤。 本院认为，根据查明的事实，将各方当事人的法律争议焦点概括为以下几方面： 1、该案是否超过诉讼时效。 民法总则规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年，权利人向义务人提出履行请求及权利人提起诉讼都能导致诉讼时效中断，从中断起，诉讼时效重新计算。本案中，原告2017年4月3日出院，期间通过辖区基层组织调解，以及信访等途径多次向原告方主张权利，向义务人提出履行请求。并于2019年2月2日向人民法院提起诉讼。应认定为该案未超过诉讼时效。 2、关于原告黄正良损失的问题。 根据原告诉请，被告答辩意见及最高人民法院关于人身损害赔偿的司法解释的规定，本院依法核定原告受到的下列损害：1、实际医疗费用：24083.72+60462.42+25217.38×70%=102198.3元，被告主张4000余元医药费是原告治疗糖尿病和××检测，与原告务工受伤无关。被告对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任，被告未相应证据证实，且外伤手术中对血糖的控制和基本的检测是常见的辅助治疗手段，故对被告的这一主张不予支持；2.误工费：128元/天×125天=16000元(原告主张的误工费标准低于（40310÷12÷21.75）元/天，按原告实际主张的计算至定残前一日)；3.护理费（33662÷12÷21.75）元/天×95天（三次住院天数）=12252.45元。4.营养费和住院伙食补助费。营养费为30元∕天×95天=2850元；住院伙食补助费为50元∕天×95天=4750元；5.残疾赔偿金：31198元/年（原告主张按2017年统计数据）×20年×22％=137271.2元。6.被扶养人生活费：母亲熊火秀9870元/年×5年÷5人×22％=2171.4元；儿子黄少伟19244元/年×2年÷2人×22％=4233.68元；7.精神损害抚慰金：酌定为15000元。8.交通费：考虑到原告三次住院，多次往返等实际情况，酌定为2000元。9.鉴定费：1400元。以上原告的各项损失共计300127.03元。 另因重新鉴定的鉴定意见改变了原鉴定意见，被告为重新鉴定支出的费用应列入损失总金额，故加上被告为重新鉴定支出的鉴定费2800元，本案各项损失共计302927.03元。 3、关于本案责任承担的问题。 三被告主张原告存在重大过错，应承担主要责任。原告主张本身无过错，应由三被告承担全部责任。《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告作为雇主雇佣原告，其作为接受劳务方，在被告装卸水泥时有安全保障和安全管理的义务，现原告因装卸水泥导致原告受伤，被告未进行实时监督以及提醒，被告应当承担主要赔偿责任，酌定其承担原告损失的70%。原告作为完全民事行为能力人，在施工过程中未充分履行其注意义务，装卸过程中钩子从水泥袋上脱钩受伤，属于一般过错，应承担相应责任，酌定原告应自行承担30%责任。 综上，本院认为，原告与被告陈德文之间形成劳务合同关系，原告因劳务受到损害，应由雇主承担赔偿责任。依据本院划分的责任比例，扣除被告已支付的费用，被告陈德文应承担190249元（302927.03元×70%-19000元-2800元=190249元）的赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下 一、限被告陈德文于本判决生效后十日内赔偿原告黄正良各项损失计190249元； 二、驳回原告黄正良的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费元10716，保全费元4170，合计14886元，由原告黄正良负担4466元，被告陈德文负担10420元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费，款汇至江西省宜春市中级人民法院。如逾期不交纳，按自动撤回上诉处理）。 审 判 长  吴 晟 人民陪审员  胡水根 人民陪审员  叶广亮 二〇一九年十一月六日 书 记 员  余 露 附： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十五条第一款第（六）项承担侵权责任的方式主要有： (六)赔偿损失; 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 最高人民法院《关于审理人身损害案件中适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”、按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第九条精神损害抚慰金包括以下方式： （1）致人残疾的，为残疾赔偿金； （1）致人死亡的，为死亡赔偿金； （1）其他损害情形的精神抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （1）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （1）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （1）侵权行为所造成的后果； （1）侵权人的获利情况； （1）侵权人承担责任经济能力； （1）受诉法院所在地平均生活水平； 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。