四川省都江堰市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0181民初1782号 原告：丁朝慧，女，1979年9月27日出生，汉族，住四川省都江堰市。 委托诉讼代理人：周鑫，四川信善律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏杨，四川信善律师事务所律师。 被告：丁茂华，女，1963年3月29日出生，汉族，住四川省南充市高坪区。 委托诉讼代理人：夏云，南充市天顺法律服务所法律工作者。 原告丁朝慧与被告丁茂华民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月6日立案受理后，依法适用简易程序审理，被告丁茂华在答辩期内向本院提交了管辖权异议申请，本院作出（2019）川0181民初1782号《民事裁定书》并送达双方当事人，被告丁茂华在法定期限内未提起上诉，本院依法于2019年7月3日公开开庭对本案进行了审理，原告丁朝慧及其委托诉讼代理人苏杨与周鑫、被告丁茂华及其委托诉讼代理人夏云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告丁朝慧向本院提起诉讼请求：1、请求依法判决被告归还原告借款122480元；2、请求依法判决被告向原告支付自起诉之日起至付清之日止年利率为6%的资金占用利息；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：丁朝慧与丁茂华系朋友关系，2017年11月6日，丁朝慧应丁茂华邀约商讨借款事宜。同日，丁朝慧将20万元转账到丁茂华私人账户，随即丁茂华立即将100000元（拾万元）退回丁朝慧账户，并在微信上发给丁朝慧一个公司账户（鑫圆共享电子商务股份有限公司，简称“鑫圆公司”），要求丁朝慧将刚才退回的钱打到此账户参与丁茂华推荐的投资项目，丁朝慧即又将117000元（拾壹万柒仟元）汇至丁茂华提供的账户。转账当日，丁朝慧与丁茂华协商一致，丁茂华就120000元（拾贰万元）借款（其中双方口头本金100000元，利息20000元）向丁朝慧出具借条一张，载明“今借到丁朝慧现金共计壹拾贰万元（￥12万元正），七个月归还，从2017年11月6日至2018年6月10日结算，以银账为准。借款人：丁茂华2017.11.6”。另外，双方就丁朝慧汇入丁茂华指定的“鑫圆公司”账户的117000元（拾壹万柒仟元）达成《协议书》，约定该笔款项为丁茂华向丁朝慧的借款，但该协议条款中既未陈述投资项目名称及款项用途，也未约定如何承担经营风险，仅约定了金额、期限等“保底条款”，且根据双方前期微信交流，丁茂华也称自己为“鑫圆公司”工作人员。根据最高人民法院（2018）最高法民申91号裁判文书指导意见，出资人只享有固定回报或收益，而不共担经营风险，若符合该特征则属于借贷关系，不符合投资合作中“共享利润、共担风险”的原则，此协议实质为借款合同关系，应当依照借贷关系进行处理。此后，“鑫圆公司”账户陆续向丁朝慧账户汇入还款共计31920元（叁万壹仟玖佰贰拾元）。2018年1月，丁朝慧通过电视新闻得知“鑫圆公司”为传销项目，公司账户也未再向丁朝慧支付过任何价款。之后，即由丁茂华通过其个人账户分别于2018年1月9日、2月9日、3月9日、4月9日向丁朝慧个人账户汇入1万元、2万元、2万元、2万元共计7万元。期间丁茂华交付给丁朝慧银行卡，丁朝慧曾从中取款15600元(壹万伍仟陆百元)。经丁朝慧多次催促丁茂华还款，至今丁茂华尚欠丁朝慧122480元未归还。丁朝慧为维护其合法权益，特根据相关法律规定诉至贵院，请求贵院依法支持原告的诉讼请求。 被告丁茂华辩称，丁朝慧是经在四川省“鑫圆公司”南充市分公司考察后，自愿将钱款转入“鑫圆共享电子商务股份有限公司”的账户，并与该公司签订了投资风险协议书，该法律责任应由其自行承担。借条12万元，其中含有2万元高息，实际钱款10万元（7个月后归还），此借款用途投资鑫圆共享电子商务股份有限公司，且鑫圆公司账户已陆续向丁朝慧账户分红汇入共计31920元。同时丁茂华经个人账户分别还给丁朝慧，2017年12月11日，向丁朝慧转入现金4643元。2018年1月9日、2月9日、3月9日、4月9日，分别向丁朝慧个人账户汇入还款：1万元、2万元、2万元、2万元共计7万元。期间丁茂华交付给丁朝慧的银行卡，丁朝慧从中取款15600元，共累计90243元。鑫圆共享电子商务股份有限公司，属具有传销性质和非法吸收公众资金的组织，现眉山市公安局已立案侦查，本案不是民间借贷，更不属于民事案件立案范畴，丁朝慧的诉求不成立，请求人民法院依法驳回丁朝慧的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2017年10月，经丁茂华介绍，丁朝慧欲投资鑫圆共享电子商务股份有限公司（以下简称鑫圆公司），遂于2017年11月6日通过其中国农业银行账户转账给丁茂华200000元。当日，丁茂华退回100000元款项给丁朝慧，丁朝慧又按照丁茂华提供的鑫圆公司成都银行账户转账117000元，据成都银行出具的客户回执单显示，该笔转款的收款方账号10×××80，收款方户名“鑫圆共享电子商务股份有限公司”，附言为“丁朝慧0023订货款”。 2017年11月6日，丁茂华向丁朝慧出具其书写的借条一张，载明“今借到丁朝慧现金共计壹拾贰万元（￥：12万元正）七个月归还。从2017年11月6号至2018年6月10号结算。以银账为准。”同日，丁茂华与丁朝慧还签订了《协议书》，约定“一、丁华向丁朝慧借款（壹拾贰万元带息）￥12万元正。时间为七个月归还丁朝慧。二、丁华作为本次丁朝慧投资（壹拾贰万元带息）￥12万元的担保人，时间为七个月。三、作本次担保人：拿出建设路128号-44号房屋及房产证和银行卡1张交给丁朝慧作抵押，银行卡户名（陈彤）卡号：62×××90，按实际银行卡短信为准，由丁朝慧支配七个月后结算。四、注明：如在七个月内出现投资失败，由丁华全权承担以上费用，支付给丁朝慧。时间以投资为准。五、七个月后需要继续投资不在计息，另行协商。六、双方签字后生法律效力。”该《协议书》由丁朝慧与丁茂华各持一份，丁茂华所持有的《协议书》尾部显示有书写的内容为“殷家会同意给丁朝会担保本次投资的本金作担保7个月，后殷家会与丁茂华各还本金陆万元正，以打款为准。殷家会2017.11.6”。 2018年1月9日、2月9日、3月9日、4月9日，丁茂华通过其个人账户分别向丁朝慧个人账户汇入还款1万元、2万元、2万元、2万元，共计7万元。丁朝慧从丁茂华交给其的银行卡中取款15600元，共计85600元。另，鑫圆公司向丁朝慧的账户汇入款项31920元。 审理中，丁茂华提供了南充市公安局顺庆区分局于2018年11月15日作出的案件移送审查起诉告知书，载明殷家会等6人组织、领导传销活动一案移送顺庆区人民检察院审查起诉。丁茂华提出其银行明细中2017年12月11日向陈彤银行卡转入4643元系还款给丁朝慧的款项。 审理中，丁朝慧提出，《协议书》的真实意思表示为丁朝慧应丁茂华请求向丁茂华出借款项，期间丁朝慧既不取得投资项目股权（股份），也不参与经营管理、不承担投资项目风险，仅以双方约定的利息不定期对本息进行返还，该意思表示不符合投资法律关系的基本特征，仅是双方建立民间借贷关系的合意，丁茂华将房产证和银行卡交给丁朝慧作为抵押也证明系借款抵押物，约定的抵押条款有效，另向鑫圆公司转账的117000元是应丁茂华要求和指定转款，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律问题的若干规定》第九条第五款规定，该转款也应是丁朝慧向丁茂华出借的款项，总计借款金额为217000元。 以上事实，有当事人提供的身份证复印件、借条、协议书、交易明细、转账回执单、微信聊天记录、案件移送审查起诉告知书、还款明细等证据及庭审笔录在案佐证，本院予以确认。 本院认为，丁茂华抗辩因鑫圆公司涉嫌犯罪，本案纠纷不属于民事案件立案范围的意见，但本案中现有证据不能证明本案当事人的相关行为涉嫌从事犯罪活动，故对丁茂华该抗辩意见本院不予采纳。本案的争议焦点为：丁朝慧与丁茂华建立的是民间借贷关系还是投资关系？如是民间借贷关系，借款本金数额是多少？对此，本院评析如下： 首先，根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同”规定，借款与投资的区别之一是风险负担，丁朝慧与丁茂华签订的《协议书》虽涉及投资，但丁朝慧并不承担风险，故《协议书》实际系丁朝慧与丁茂华建立民间借贷法律关系的合同依据，其中关于还款和超出实际借款本金的20000元利息的约定，属于双方对借期和利息的约定，且还款方式为借期届满后一次性还本付息。丁茂华主张2017年12月11日向陈彤银行卡转入的4643元系还款，但丁朝慧仅自认从陈彤银行卡取款15600元，丁茂华亦未提供其他证据证明除此外还有4643元款项由丁朝慧取出，应承担举证不能的不利后果。对丁朝慧主张按年利率为6%标准支付自起诉之日起至付清之日止的利息，不违反法律规定，本院予以支持。 其次，丁朝慧主张向鑫圆公司的转账系按丁茂华提供账号转款，因此向鑫圆公司转款117000元应作为对丁茂华出借的款项，对此本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律问题的若干规定》第九条第五款的规定，系为自然人双方达成借贷合意后借款合同生效条件的规定，而关于丁朝慧向鑫圆公司账户转入的117000元，丁朝慧并未提供证据证明其与丁茂华达成了该笔款项的借贷合意，且根据银行客户回执单的内容，丁朝慧也应明确知道其是向鑫圆公司转入“投资款”，而并非通过该转账向丁茂华提供借款，故对丁朝慧请求丁茂华对其转给鑫圆公司的117000元款项承担还款付息的责任，缺少事实和法律依据，本院不予支持。 综上，丁茂华应向丁朝慧偿还借款本金为34400元（借款本金100000元+利息20000元-已还款85600元），并支付自2019年4月2日起至付清之日止的利息。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款、第二十九条第二款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条之规定，判决如下： 一、被告丁茂华于本判决生效之日起十日内偿还原告丁朝慧借款本金34400元，并向原告丁朝慧支付利息（计算方式：以34400元为基数，按年利率6%标准自2019年4月2日起计算至本金还清之日止）； 二、驳回原告丁朝慧的其他诉讼请求。 如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件诉讼费2750元，减半收取1375元，由被告丁茂华负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  周平 二〇一九年九月六日 书记员  何巧