文书内容广东省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤民初13号原告：中国五矿深圳进出口有限责任公司，住所地广东省深圳市南山区粤海街道高新南九道与高新南十道交汇处卫星大厦1003A。法定代表人：吕威，董事长。委托诉讼代理人：张小伟，北京大成（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：马盛，北京大成（广州）律师事务所律师。被告：云链电子供应链管理（深圳）有限公司，住所地广东省深圳市前海深港合作区前湾一路鲤鱼门街**前海深港合作去管理局综合办公楼**（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：郑友杰，总经理。委托诉讼代理人：张英，广东连越律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗建斌，北京市京师（深圳）律师事务所律师。被告：北京三基房地产开发有限公司，住所，住所地北京市平谷区马坊工业区****div>法定代表人：邹坚。委托诉讼代理人：吴三龙，北京市京师（深圳）律师事务所律师。被告：北京市机械施工集团有限公司（原名称：北京市机械施工有限公司），住所地，住所地北京市西城区复外南礼士路**iv>法定代表人：李檀，董事长。委托诉讼代理人：吴三龙，北京市京师（深圳）律师事务所律师。原告中国五矿深圳进出口有限责任公司（以下简称五矿公司）诉被告云链电子供应链管理（深圳）有限公司（以下简称云链公司）、北京三基房地产开发有限公司（以下简称三基公司）、北京市机械施工集团有限公司（以下简称机施公司）合同纠纷一案，本院于2019年1月15日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。五矿公司的委托诉讼代理人张小伟、马盛，云链公司的委托诉讼代理人齐保海、罗建斌，三基公司和机施公司的委托诉讼代理人吴三龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。五矿公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令云链公司向五矿公司支付货款共241304786.89元，并从逾期付款之日起每日按上述货款的千分之一支付违约金，直至还清全部款项为止[暂计至2018年12月10日，其中货款171558584.21元对应的违约金为149427526.85元（自2016年7月22日起计算）；货款69746202.68元对应的违约金64083529.06元（分别从各笔交易付款逾期之日起计算）；该两部分货款的违约金暂计共213511055.91元]。2.请求判令云链公司向五矿公司支付票据贴现费用4717861.08元，并从2016年1月22日之日起每日按贴现费用的千分之一支付逾期违约金，直至还清全部款项为止（暂计至2018年12月10日，贴现费用的违约金为4967907.72元）。3.请求判令云链公司向五矿公司支付已付货款部分的逾期违约金共14541342.28元。4.请求判令机施公司对上述第1项、第2项、第3项云链公司的付款义务在4亿元的范围内承担连带清偿责任。5.请求判令五矿公司对三基公司名下的抵押财产（即：北京市昌平区水库北路9号院3号楼-1至3层全部、北京市昌平区水库北路9号院6号楼-1至3层全部、北京市昌平区水库北路9号院8号楼-1至3层全部、北京市昌平区水库北路9号院9号楼-1至2层全部）在4亿元的范围内享有优先受偿权。6.请求判令云链公司、三基公司、机施公司共同承担本案的诉讼费、保全费、保全担保费79035元。事实和理由：（一）五矿公司与云链公司签订买卖合同及代付贴现协议。2014年6月1日、2015年4月9日，五矿公司先后与云链公司签订了《钢材采购合同》（YL-SZ-P-20140601-028）（以下简称028号合同）、《钢材采购合同》（YL-SZ-P-20150409-032）（以下简称032号合同），约定五矿公司向云链公司供应钢材，云链公司按约定的价格和期限向五矿公司支付货款，如逾期付款，则按每日千分之一支付违约金。2016年8月23日，五矿公司和云链公司签订《钢材采购合同补充协议》，明确此前签订的钢材采购合同和补充协议均以2014年6月1日签订的028号合同为准。为了上述买卖合同项下付款义务的履行，2015年1月27日，五矿公司和云链公司签订《代付贴现协议》，约定如云链公司以商业承兑汇票方式向五矿公司支付买卖合同项下货款，而五矿公司在票据兑付期限届满前选择贴现的，则由云链公司承担五矿公司票据贴现的费用。（二）五矿公司履行买卖合同的情况及云链公司拖欠货款的情况。2015年4月至2016年3月，五矿公司与云链公司在上述买卖合同项下共实际发生30笔钢材交易，五矿公司按照云链公司要求均已足额向云链公司指定的第三方交付钢材，并开具等额增值税专用发票。云链公司及其指定第三方从未对五矿公司所交付的钢材数量或质量提出任何异议。2016年1月21日，云链公司向五矿公司开出4张商业承兑汇票共计171558584.21元，用于支付其中16笔交易的货款。五矿公司在票据兑付期限届满前将该4张汇票向银行办理了贴现，但在该4张汇票到期后云链公司未兑付，五矿公司被银行依据贴现合同行使追索权，于2016年7月21日向银行全额偿还票面金额171558584.21元。故云链公司未向五矿公司清偿该16笔交易的货款171558584.21元。另，五矿公司在办理贴现时向银行支付了贴现费用4717861.08元，根据《代付贴现协议》约定，该贴现费用4717861.08元亦应由云链公司承担并支付相应的违约金。2017年08月24日，五矿公司与云链公司、案外人北京富申联合供应链管理有限公司（以下简称富申公司）签订《逾期应付未付钢材采购款之还款协议》，三方经对账确认，云链公司欠五矿公司30笔交易的货款及贴现费用共277500279.39元、2017年9月4日，云链公司按还款协议约定支付货款31477631.42元，但属逾期支付，所对应的逾期违约金14541342.28元，云链公司尚未支付。至今，云链公司尚欠五矿公司26笔交易的货款共241304786.89元和贴现费用4717861.08元未付，共计246022647.97元。依据买卖合同的约定，云链公司应从逾期付款之日起每日按货款的千分之一支付违约金，直至还清全部款项为止[暂计至2018年12月10日,其中货款171558584.21元对应的违约金为149427526.85元（从2016年7月22日起计算）；剩余货款69746202.68元对应的违约金为64083529.06元（分别从各笔交易付款逾期之日起计算）]，该两部分货款违约金暂计共213511055.91元；详见《被告云链公司欠付的货款金额及违约金计算表》：            序号              交易名称              欠款到期日              欠款金额      （元）              违约天数      （日）              违约金金额（元）                  一、1.7亿余元商票交易的欠款及违约金（共16笔）                  1              瑞兴公司      （1500万）              2016/7/21              5,175,531.61              871                                2              东岭华杰      （1500万）              2016/7/21              6,003,585.76                  3              大连新钢      （1500万）              2016/7/21              15,524,943.52                  4              法泰集团 （1500万）              2016/7/21              5,140,005.48                  5                    迈欣公司      （1500万）              2016/7/21              5,134,246.57                                              2016/7/21              5,170,301.37                  2016/7/21              4,108,931.51                  6              瑞兴公司      （2260万）              2016/7/21              10,350,959.80                                              2016/7/21              12,952,799.10                  7              成都广隆兴（300万）              2016/7/21              3,097,808.22                  8              东岭华杰      （2000万）              2016/7/21              20,583,020.00                  9              迈欣公司      （1330万）              2016/7/21              8,211,726.03                  2016/7/21              5,451,449.31                  10              鑫库达公司（500万）              2016/7/21              5,100,685.00                  11              东岭华杰      （1500万）              2016/7/21              8,191,780.82                  2016/7/21              7,174,520.55                  12              瑞兴公司      （1000万）              2016/7/21              10,235,890.41                  13              东岭华杰      （1500万）              2016/7/21              15,327,945.20                  14              潮博公司      （669万）              2016/7/21              6,877,852.23                  15              潮博公司      （800万）              2016/7/21              4,121,205.48                  2016/7/21              4,109,698.63                  16              四川和丰      （440万）              2016/7/21              1,043,726.03                  2016/7/21              1,395,605.83                  2016/7/21              1,074,365.75                  小计              171,558,584.21              871              149,427,526.85                  二、6000余万元交易的欠款及违约金（共10笔）                  序号              交易名称              欠款到期日              欠款金额      （元）              违约天数      （日）              违约金金额（元）                  17              潮博公司      （1000万）              2016/4/23              10,350,958.90              960               9,936,920.54                   18              大汉公司      （300万）              2016/4/23              3,105,300.00              960              2,981,088.00                  19              四川和丰      （500万）              2016/4/23              5,175,500.00              960              4,968,480.00                   20              迈欣公司      （1300万）              2016/3/25              8,142,684.93              989              8,053,115.40                   2016/4/10              5,104,520.55              973               4,966,698.50                   21              四川和丰      （1070万）              2016/4/28              11,009,056.30              955               10,513,648.77                   22              金威盛公司（600万）              2016/5/5              6,154,191.78              948               5,834,173.81                   23              迈欣公司      （810万）              2016/10/5              8,623,260.00              795                6,855,491.70                   24              金威盛公司（300万）              2016/6/24              3,103,561.64              898               2,786,998.35                   25              迈欣公司      （600万）              2016/9/28              2,589,568.58              802               2,076,834.00                   26              奉鑫公司      （600万）              2016/9/30              6,387,600.00              800               5,110,080.00                   小计              69,746,202.68                            64,083,529.06                  以上26笔交易货款共：241,304,786.89元（171,558,584.21元+69,746,202.68元）      所对应的违约金共：213,511,055.91元（149,427,526.85元+64,083,529.06元）                  三、逾期付款交易的违约金（4笔已付清，1笔已付部分）                  序号              交易名称              欠款到期日              已付金额（元）      及实际付款日              违约天数              违约金金额（元）                  27              大连新钢      （800万）              2016/3/17              8,516,800.00（全部）      2017/9/4              535              4,556,488.00                  28              大汉公司      （300万）               2016/3/25              3,193,800.00（全部）      2017/9/4              527              1,683,132.60                  29              潮博公司      （1000万）              2016/5/5              10,646,000.00（全部）      2017/9/4              486              5,173,956.00                  30              大连新钢      （500万）               2016/9/23              5,323,000.00（全部）      2017/9/4              345              1,836,435.00                  31              迈欣公司      （600万）              2016/9/28              3,798,031.42（部分，与序号25为同一笔）      2017/9/4              340              1,291,330.68                  小计              14,541,342.28                  四、贴现费用的款项和违约金                  序号              交易名称              欠款到期日              欠款金额（元）              违约天数              违约金金额（元）                  32              贴现费用              2016/1/21              4,717,861.08              1053              4,967,907.72      （三）机施公司提供最高额保证担保情况。2017年8月24日，机施公司向五矿公司出具《最高额担保书》，承诺其对云链公司与五矿公司于2012年1月1日至2019年12月31日期间签订所有的采购合同、补充协议、还款协议等产生的债务承担最高额连带保证，保证期间两年，最高额债权金额为4亿元。（四）三基公司提供最高额抵押担保情况。五矿公司与三基公司先后于2013年3月25日、2017年08月24日签订《房地产抵押合同》（编号：WK-SZ-MG-20130325-02）和《房地产抵押合同补充协议（四）》，约定三基公司对五矿公司与云链公司于2012年1月1日至2019年12月31日期间签订的所有钢材采购合同和补充协议、还款协议等所产生的债务提供最高额4亿元的不动产抵押，抵押物为其名下位于北京市××水库北路××院××楼、××楼、××楼、××楼××房产。五矿公司于2017年8月31日取得上述4套房产的抵押权登记证，依法享有抵押权。综上所述，五矿公司与云链公司签订了货物买卖合同，双方成立买卖合同关系。五矿公司依约履行了交付货物的义务，云链公司未履行付款义务，且双方对欠款已对账确认。云链公司逾期付款的行为构成违约，应按约定支付违约金。机施公司为云链公司的债务提供最高额4亿元的连带责任保证，其应在4亿元范围内承担连带清偿责任；三基公司为云链公司的债务提供4套房产作为最高额抵押担保，并已办理抵押登记，五矿公司对该4套抵押房产依法享有优先受偿权。故请求判决支持五矿公司的全部诉讼请求。云链公司辩称，五矿公司关于云链公司应向其支付货款241304786.89元及票据贴现费用4717861.08元的主张，云链公司无异议，只是货款241304786.89元中包含五矿公司收益914万余元。但是，对于云链公司是否应支付违约金以及即使应支付违约金最终需支付多少，云链公司不同意五矿公司的诉讼请求及其理由。（一）五矿公司在2015年5月份之前已先占用云链公司及其关联公司富申公司的流动资金1.3亿元，导致云链公司资金周转极其困难，云链公司无法按时向五矿公司支付钢材采购款，因此云链公司逾期向五矿公司付款事出有因，并非恶意违约。（二）涉案钢材采购合同约定的每日千分之一违约金条款适用的条件是云链公司未能按时付款及五矿公司在云链公司未能按时付款后单方解除合同。但是五矿公司从未解除涉案钢材采购合同，因此五矿公司就此无权要求云链公司按照应付未付款总额每日千分之一支付违约金。（三）即便云链公司因逾期付款的违约行为应当向五矿公司支付逾期付款违约金，但是根据涉案钢材采购合同的约定，约定的逾期付款违约金为云链公司应付款项按照年利率36.5%计算的金额，而五矿公司的损失最多则为其固定收益即利润914万元的损失及云链公司应付款项按照年利率7.35%计算的利息损失，约定的逾期付款违约金达到五矿公司损失的近5倍，远超过其损失的30%，且五矿公司在30笔钢材采购中所获取的利润仅为914万元，约定的逾期付款违约金却在三年左右时间高达2.33亿元，这对云链公司极不公平。显然，约定的逾期付款违约金已过分高于造成的损失。因此，约定的逾期付款违约金应当根据相关法律规定进行相应的调整并减少，并根据公平原则和诚实信用原则予以综合权衡。云链公司认为其应当支付的违约金如下：            逾期付款违约金应当调整并按照年利率9.555%计算                  逾期付款的利息损失（按中国人民银行公布的最高的同期银行贷款利率并上浮50%计算）              逾期付款的利息损失的30%              逾期付款的利息损失与逾期付款的利息损失的30%之和                  按罚息规定上浮50%                                4.90%              4.9%+4.9%*50%=7.35%              7.35%*30%=2.205%              7.35%+2.205%=9.555%                  备注：36.5%÷7.35%≈4.97，涉案钢材采购合同约定的逾期付款违约金比例按年折算为年利率36.5%，约定的逾期付款违约金是五矿公司利息损失的近5倍。        （四）五矿公司主张票据贴现费用的逾期付款违约金既没有合同依据，也没有法律依据，云链公司不应当承担票据贴现费用的逾期付款违约金。（五）根据上述调整并减少违约金的请求及相关论述，云链公司支付给五矿公司的款项共计应为305722392.21元。如前所述，云链公司支付给五矿公司的款项共计应为305722392.21元，具体如下：            云链公司认为应付给五矿公司的全部款项（均暂计至2018年12月10日）                  类别              数额（元）              计算比例              备注                  未付货款              241,304,786.89                            与五矿公司起诉状中的未付货款金额一致，已含五矿公司的固定收益即利润914万元                  未付货款的逾期付款违约金              55,893,099.70              由年利率36.5%调整至按照年利率9.555%计算逾期付款违约金              1.年利率36.5%即涉案钢材采购合同中约定的 “按照应付未付款总额每日千分之一支付违约金”；     2.年利率9.555%是按照利息损失加上利息损失的30%之和计算得出的，详细计算方式见上表。                      已付货款的逾期付款违约金              3,806,644.54                      票据贴现费              4,717,861.08                            与五矿公司起诉状中的票据贴现费金额一致                  票据贴现费的逾期付款违约金              0                            合同或协议未约定票据贴现费的违约金，故不应支付                  合计              305,722,392.21                                  （六）根据法律规定和本案具体情况，云链公司逾期付款违约金应计算到判决所确定的宽限期内的实际给付之日止。综上请求依照本案的真实情况和相关法律规定作出公平公正的判决。机施公司辩称，保证合同中约定的保证期间为自主债权履行期限届满之日起持续计算两年。被担保的主债权为2012年01月01日至2019年12月31日期间产生的债权。主债权履行期限据主合同确定（如主合同项下的主要义务是分期履行，则从最后一期履行期限届满之日起算）。原告提交的《起诉状》后所附的《附件：被告云链公司欠付的货款金额及违约金计算表》显示，云链公司欠付五矿公司款项的最晚到期日为2016年10月05日。五矿公司与云链公司、富申公司三方于2017年08月24日签署的《逾期应付未付钢材采购款之还款协议》）显示，截至2017年08月24日，云链公司和富申公司双方逾期应付未付五矿公司钢材采购款合计396022647.97元，其中云链公司逾期金额为人民币277500279.39元。以上证据表明，五矿公司与云链公司再次确认，云链公司对五矿公司所负的债务履行期早已届满，而并非从2017年08月24日重新起算，《逾期应付未付钢材采购款之还款协议》只是对五矿公司与云链公司之间已存在的债权债务进行确认。云链公司最晚的欠款到期日为2016年10月05日，保证期间已于2018年10月05日届满，五矿公司从未在上述保证期间向机施公司主张过权利，未以任何方式要求机施公司承担保证责任，也未向法院提起诉讼，机施公司的保证责任已免除。综上，请求驳回五矿公司对机施公司所提诉讼请求。三基公司辩称，其意见与云链公司一致。五矿公司、云链公司围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。云链公司、三基公司、机施公司对五矿公司提供的证据1-6、11-41、43、44（证据42与证据36为同一份证据）的真实性、合法性无异议，对关联性有异议；机施公司另对证据7的真实性、合法性无异议，对关联性有异议。五矿公司对云链公司提供的证据1、2、3、4的真实性、合法性无异议，对关联性有异议；对证据6、7、8的三性均有异议；对补充证据1、2、3、4、5、6的真实性、合法性无异议，对关联性有异议；对补充证据7的三性均不予认可。对有争议的证据，本院结合案件事实认定如下：2014年6月1日、2015年4月9日，五矿公司先后与云链公司签订了编号为YL-SZ-P-20140601-028的《钢材采购合同》和编号为YL-SZ-P-20150409-032的《钢材采购合同》。其中028号合同约定五矿公司根据云链公司要求的钢材生产厂家、品名、材质、规格进行供货，云链公司按“钢材基价（即：甲方向乙方认可的上游钢材供应商开具或背书的银行承兑汇票票面金额÷钢材采购数量）×（1+甲方向乙方认可的上游钢材供应商开具或背书的银行承兑汇票剩余期限÷365天×年利率7%）”的价格，于甲方向其上游钢材供应商支付每批次钢材采购款之日起6个月内（不得迟于甲方开具或背书的银行承兑汇票到期日）以银行电汇方式将全部钢材采购款支付到甲方指定的银行账号。如乙方未能按照付款，甲方有权单方解除合同，乙方应合同约定价格支付货款并按照应付未付款总额每日千分之一支付违约金。2015年1月27日，五矿公司和云链公司签订《代付贴现协议》，约定，五矿公司收取商业承兑汇票用于支付云链公司采购商品业务。如五矿公司向银行申请贴现上述商票，所发生商业承兑汇票贴现费用由云链公司承担，云链公司并按照贴现银行出具贴现凭证所列贴现利息金额单独电汇支付五矿公司。2016年8月23日，五矿公司和云链公司签订《钢材采购合同补充协议》，明确028号合同是双方合作的长期协议，有效期自2014年6月1日至2017年12月31日，双方根据该长协签署年度合同、具体合同或补充协议等。其他年度合同、具体合同约定与028号合同不一致的，以028号合同为准。2015年4月至2016年3月，五矿公司与云链公司在上述买卖合同项下共发生30笔钢材交易，五矿公司向云链公司指定的第三方交付钢材，并开具增值税专用发票。2016年1月21日，云链公司向五矿公司开出4张商业承兑汇票共计171558584.21元，用于支付前述30笔交易中的16笔的货款。五矿公司在票据兑付期限届满前将该4张汇票向银行办理了贴现。因该4张汇票到期后云链公司未予兑付，五矿公司被银行依据贴现合同行使追索权，于2016年7月21日向银行全额偿还票面金额171558584.21元。五矿公司在办理贴现时向银行支付了贴现费用4,717,861.08元。2017年8月24日，五矿公司与云链公司、案外人富申公司签订《逾期应付未付钢材采购款之还款协议》，三方经对账确认，云链公司欠五矿公司30笔交易的货款及贴现费用共277500279.39元。三方约定，协议签署之日起15个工作日内，云链公司和/或富申公司以银行转账或开具/背书银行承兑汇票方式向五矿公司指定银行账户偿还欠款1.5亿元。云链公司和/或富申公司履行完毕上述还款义务后，其逾期应付款付五矿公司的钢材采购款及违约金，该两司在各自的还款责任范围内向五矿公司偿还欠款，具体还款方案，三方另行协商。2017年9月4日，云链公司支付货款31477631.42元。2017年8月24日，机施公司向五矿公司出具《最高额担保书》，承诺其对五矿公司与云链公司、富申公司于2012年1月1日至2019年12月31日期间签订的各种形式的文件（包括但不限于合同、协议、订单和备忘录等）中所形成的五矿公司对云链公司、富申公司的一切债权承担最高额连带保证担保，保证期间为自主债权（表述不当，应为主债务）履行期限届满之日起持续计算两年，最高额债权金额为4亿元。主债权（务）履行期限据主合同确定，如主合同项下的主要义务是分期履行，则从最后一期履行期限届满之日起算。机施公司确认：“自本担保书签署之日起，即使贵司与主债务人变更了主合同的内容，签订了其它的文件，我司在此予以提前同意，届时无需取得我司的另行同意；自贵司签订之日起，该等文件对我司直接具有约束力，我司的担保责任不因此有任何失效、减少、豁免或免除。”2013年3月25日五矿公司与三基公司签订编号为WK-SZ-MG-20130325-02的《房地产抵押合同》。2017年08月24日，五矿公司与三基公司签订《房地产抵押合同补充协议（四）》。上述合同约定三基公司对五矿公司与云链公司于2012年1月1日至2019年12月31日期间签订的所有钢材采购合同和补充协议、还款协议等所产生的债务提供最高额4亿元的不动产抵押，抵押物为其名下位于北京市××水库北路××院××楼、××楼、××楼、××楼××房产。五矿公司于2017年8月31日取得上述4栋房产的抵押权登记证。诉讼中五矿公司与云链公司均确认云链公司尚欠五矿公司货款共计241304786.89元，尚欠贴现费用共计4717861.08元（云链公司主张货款241304786.89元中包含五矿公司收益914万余元）。本院认为，本案系合同纠纷，根据各方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：（一）云链公司是否应按每日千分之一的标准向五矿公司支付尚欠货款的违约金；(二)云链公司是否应当承担已付货款的逾期付款违约金及所应承担的数额；（三）云链公司是否应当承担票据贴现费用的逾期付款违约金及所应承担的数额；（四）机施公司是否应当承担保证责任。（五）云链公司、三基公司、机施公司是否应承担五矿公司支付的保全担保费79035元。关于云链公司是否应按每日千分之一的标准向五矿公司支付货款违约金的问题。五矿公司认为，云链公司恶意违约，应按合同约定的标准支付违约金。按照2019年11月《全国法院民商事审判工作会议纪要》第50条的规定，违约金不以民间借贷利率24%为上限。云链公司则认为，五矿公司不能按时向案外人富申公司偿还款项，从而导致云链公司无法向五矿公司支付案涉货款，因此云链公司并非恶意拖欠货款；日千分之一的违约金约定过高，应予调整。因富申公司与云链公司、五矿公司分别为各自独立的法人，富申公司与五矿公司之间的纠纷与本案并无直接关联，云链公司目前未能举证证实其还款能力受到富申公司与五矿公司的纠纷的影响，故对云链公司关于其未能按时还款是因五矿公司过错造成的主张，本院不予采纳。本案所涉交易为货物买卖，云链公司主张尚欠货款本金中包含五矿公司的利润914万元，五矿公司未表示异议，故本院确认上述欠款本金包含五矿公司的预期利润。五矿公司在诉讼中未能举证证实其因云链公司延迟支付货款所遭受的具体损失，故本院从常理判断，云链公司延迟支付货款导致五矿公司产生的损失主要为款项利息损失。虽云链公司与五矿公司在合同中达成如违约按每日千分之一计收违约金的合意，但每日千分之一折算年利率为36.5%，超过一般银行贷款利率的四倍，在五矿公司未能举证证实其还有其他违约造成的损失的情况下，本院对其请求按每日千分之一的标准计收违约金的主张不予支持。云链公司在诉讼中提出愿以4.9%（银行五年期贷款利率）为基数，按照逾期罚息提高50%的标准，以此为基础再增加30%来计收违约金，为9.555%。最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”根据上述规定，违约金一般不宜超过造成的实际损失的百分之三十，因此，云链公司上述关于计算违约金的主张具有一定合理性，本院确认本案违约金计收的标准为：中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率（2019年8月19日之前）/全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（2019年8月20日之后）×1.5×1.3，从各笔货款到期之日起计算至付清之日止（详见附表1）。云链公司是否应当承担已付货款的逾期付款违约金及所应承担的数额问题。《钢材采购合同》第14条约定，云链公司应严格按照合同约定履行付款义务，未按时付款的，应按合同约定价格支付货款并按照应付未付款总额每日千分之一支付违约金。云链公司在《逾期应付未付钢材采购款之还款协议》中确认逾期金额为277500279.39元。其后云链公司于2017年9月4日就上述逾期欠款支付了31477631.42元。因该31477631.42元属于应付未付逾期货款，故云链公司对该款应承担承担逾期付款违约金。至于违约金的计算方式，可参照上述逾期未付货款的计收标准，为：中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率（2019年8月19日之前）/全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（2019年8月20日之后）×1.5×1.3，从各笔货款到期之日起计算至2017年9月4日止（详见附表2）。关于云链公司是否应当承担票据贴现费用的逾期付款违约金的问题。《代付贴息协议》中虽未对云链公司是否应当承担票据贴现费用的逾期付款违约金进行约定，但《代付贴息协议》明确约定票据贴现费用应由云链公司负担。则根据案件的实际情况，五矿公司未能及时受偿该票据贴现费用，将产生款项的利息损失。因此，对照货款违约金的计算标准，本院认定云链公司应向五矿公司支付票据贴现费用逾期付款所产生的利息，该逾期利息的计算标准为：中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率（2019年8月19日之前）/全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（2019年8月20日之后）×1.5×1.3，从逾期之日2016年1月21日起计算至付清之日止。关于机施公司是否应当承担保证责任的问题。机施公司承诺对五矿公司与云链公司、富申公司于2012年1月1日至2019年12月31日期间形成的五矿公司对云链公司、富申公司的一切债权承担最高额连带保证担保。本案所涉债务形成于上述期间。五矿公司于2019年1月15日提起本案诉讼，五矿公司确认至本案起诉前未向机施公司书面主张保证权利，虽称有电话沟通，但未能举证证实。故本院确认五矿公司在2019年1月15日前未向机施公司主张过权利。则机施公司是否应承担保证责任，需判断五矿公司至2019年1月15日对机施公司提起本案诉讼时视为主张权利，该时点是否已超过保证期间。此涉及以下问题：1.《逾期应付未付钢材采购款之还款协议》是否构成主债务履行期限变更？2017年8月24日，五矿公司与云链公司、富申公司签订《逾期应付未付钢材采购款之还款协议》，约定自协议签署之日起15个工作日内，云链公司与富申公司向五矿公司还款1.5亿元。从《逾期应付未付钢材采购款之还款协议》的表述看，仍确定云链公司在协议签订时逾期还款；协议约定自签署之日起15个工作日内，云链公司与富申公司向五矿公司还款1.5亿元，应理解为就逾期款项约定了一个偿还时间，故该协议并无将还款期限予以延长的意思表示。另，五矿公司与云链公司在诉讼中对案涉货款的到期日均无异议，故本院确认《逾期应付未付钢材采购款之还款协议》非对还款期限进行延长。2.保证责任期间的起算时点？五矿公司主张《最高额担保书》出具于2017年8月24日，应从该时起算保证责任期间。机施公司则称，在《最高额担保书》中承诺保证期间为自主债务履行期限届满之日起持续计算两年。主债履行期限据主合同确定，如主合同项下的主要义务是分期履行，则从最后一期履行期限届满之日起算。根据五矿公司与云链公司确认的债务情况看，最后一期债务的履行期限为2016年10月5日。则根据上述约定，机施公司的保证期间从最后一期债务履行期限届满的2016年10月5日起算，至2018年10月5日届满。本院认为，一是机施公司在《最高额担保书》中承诺的是对2012年1月1日至2019年12月31日期间形成的债权进行担保，虽诉讼中五矿公司与云链公司共同确认最后一期债务到期日是2016年10月5日，但在2017年8月24日签订担保书时机施公司应尚不能预判五矿公司与云链公司是否还会发生交易，最后一期债务何时到期。二是虽然《逾期应付未付钢材采购款之还款协议》未对欠款性质为逾期作出变更，但对还款作了重新安排，该重新安排对机施公司具有约束力。机施公司在《最高额担保书》中承诺：“自本担保书签署之日起，即使贵司与主债务人变更了主合同的内容，签订了其它的文件，我司在此予以提前同意，届时无需取得我司的另行同意；自贵司签订之日起，该等文件对我司直接具有约束力，我司的担保责任不因此有任何失效、减少、豁免或免除。”签订《最高额担保书》的同日，五矿公司与云链公司、案外人富申公司签订《逾期应付未付钢材采购款之还款协议》，三方经对账确认，云链公司欠五矿公司30笔交易的货款及贴现费用共277500279.39元。三方约定，协议签署之日起15个工作日内，云链公司和/或富申公司以银行转账或开具/背书银行承兑汇票方式向五矿公司指定银行账户偿还欠款1.5亿元。云链公司和/或富申公司履行完毕上述还款义务后，其逾期应付款付五矿公司的钢材采购款及违约金，该两司在各自的还款责任范围内向五矿公司偿还欠款，具体还款方案，三方另行协商。在《逾期应付未付钢材采购款之还款协议》对机施公司具有约束力的情况下。因《逾期应付未付钢材采购款之还款协议》中未对全部欠款如何偿还作出安排，故可视为案涉欠款的剩余款项如何偿还约定不明，即重新安排后的有关主债务履行的约定不明。参照最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第三十三条“主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算”的规定，机施公司的保证期间自五矿公司要求云链公司履行义务的宽限期届满之日起计算。就本案的实际情况来看，亦即自五矿公司提起本案诉讼时起算。因此，五矿公司向机施公司主张权利未超过保证期间。因机施公司提供的最高额保证担保的限额为4亿元，故机施公司应在4亿元范围内对云链公司案涉债务承担连带清偿责任。关于云链公司、三基公司、机施公司是否应承担五矿公司支付的保全担保费79035元的问题。五矿公司未能举证证实其与云链公司签订的案涉各合同中曾约定由云链公司承担其支付的保全担保费，故五矿公司请求云链公司承担上述费用缺乏合同依据。虽三基公司、机施公司的担保合同中约定对五矿公司实现债权的费用提供担保，但由于主债务人云链公司对五矿公司并不负有上述债务，故三基公司、机施公司亦不负有对上述债务承担担保责任的义务。另，五矿公司在本案中还主张三基公司承担抵押责任。三基公司与五矿公司签订的《房地产抵押合同》和《房地产抵押合同补充协议（四）》约定，三基公司对五矿公司与云链公司于2012年1月1日至2019年12月31日期间签订的所有钢材采购合同和补充协议、还款协议等所产生的债务提供最高额4亿元的不动产抵押，抵押物为三基公司名下位于北京市××水库北路××院××楼、××楼、××楼、××楼××房产。五矿公司已于2017年8月31日取得上述4栋房产的抵押权登记证，依法对上述抵押财产享有优先受偿权。综上所述，五矿公司公司的诉讼请求部分有理，本院予以支持；无理部分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、第二款、第一百一十九条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第二十五条第二款、第三十三条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十九条、最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第三十三条之规定，判决如下：一、云链电子供应链管理（深圳）有限公司在本判决生效之日起十五日内向中国五矿深圳进出口有限责任公司支付货款241304786.89元及相应违约金[各笔货款的违约金从逾期之日起按逾期货款本金×中国人民银行公布的同期同类基准贷款利率（2019年8月19日之前）/全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（2019年8月20日之后）×1.5×1.3的标准计付违约金至款项全部付清日止，各笔货款逾期之日详见附表1]；二、云链电子供应链管理（深圳）有限公司在本判决生效之日起十五日内向中国五矿深圳进出口有限责任公司支付已付货款31477631.42元的逾期违约金（违约金从各笔款项到期日起计至2017年9月4日，按各笔欠款本金×中国人民银行公布的同期同类基准贷款利率（2019年8月19日之前）/全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（2019年8月20日之后）×1.5×1.3的标准计算，各笔逾期欠款详见附表2）；三、云链电子供应链管理（深圳）有限公司在本判决生效之日起十五日内向中国五矿深圳进出口有限责任公司支付贴现费用4717861.08元及相应违约金（违约金从2016年1月21日起按4717861.08元×中国人民银行公布的同期同类基准贷款利率（2019年8月19日之前）/全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（2019年8月20日之后）×1.5×1.3的标准计付违约金至款项全部付清日止）；四、中国五矿深圳进出口有限责任公司对北京三基房地产开发有限公司名下的北京市昌平区水库北路9号院3号楼-1至3层全部、6号楼-1至3层全部、8号楼-1至3层全部、9号楼-1至2层全部享有抵押权，有权就上述财产折价、拍卖、变卖所得价款在400000000元范围内对上述第一、二项判决所确定的债务进行优先受偿。北京三基房地产开发有限公司承担上述责任后，有权向云链电子供应链管理（深圳）有限公司追偿；五、北京市机械施工集团有限公司在400000000元范围内对云链电子供应链管理（深圳）有限公司上述第一、第二判项所确定的债务承担连带清偿责任。北京市机械施工集团有限公司承担上述责任后，有权向云链电子供应链管理（深圳）有限公司追偿；六、驳回中国五矿深圳进出口有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费2437409.93元，由云链电子供应链管理（深圳）有限公司、北京三基房地产开发有限公司、北京市机械施工集团有限公司共同负担1949927.94元；由中国五矿深圳进出口有限责任公司负担487481.99元。财产保全费用5000元由云链电子供应链管理（深圳）有限公司、北京三基房地产开发有限公司、北京市机械施工集团有限公司共同负担。中国五矿深圳进出口有限责任公司已预缴一审案件受理费2437409.93元，由本院退回1949927.94元。中国五矿深圳进出口有限责任公司已预缴财产保全费用5000元，由本院予以退回。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审判长  林修凯审判员  黄湘燕审判员  杨 靖二〇二〇年五月二十八日书记员  彭欣薇附表1            序号              交易名称              欠款到期日              欠款金额      （元）                  1              瑞兴公司（1500万）              2016/7/21              5,175,531.61                  2              东岭华杰（1500万）              2016/7/21              6,003,585.76                  3              大连新钢（1500万）              2016/7/21              15,524,943.52                  4              法泰集团 （1500万）              2016/7/21              5,140,005.48                  5                    迈欣公司（1500万）              2016/7/21              5,134,246.57                  2016/7/21              5,170,301.37                  2016/7/21              4,108,931.51                  6              瑞兴公司（2260万）              2016/7/21              10,350,959.80                  2016/7/21              12,952,799.10                  7              成都广隆兴（300万）              2016/7/21              3,097,808.22                  8              东岭华杰（2000万）              2016/7/21              20,583,020.00                  9              迈欣公司（1330万）              2016/7/21              8,211,726.03                  2016/7/21              5,451,449.31                  10              鑫库达公司（500万）              2016/7/21              5,100,685.00                  11              东岭华杰（1500万）              2016/7/21              8,191,780.82                  2016/7/21              7,174,520.55                  12              瑞兴公司      （1000万）              2016/7/21              10,235,890.41                  13              东岭华杰（1500万）              2016/7/21              15,327,945.20                  14              潮博公司      （669万）              2016/7/21              6,877,852.23                  15              潮博公司      （800万）              2016/7/21              4,121,205.48                  2016/7/21              4,109,698.63                  16              四川和丰      （440万）              2016/7/21              1,043,726.03                  2016/7/21              1,395,605.83                  2016/7/21              1,074,365.75                  17              潮博公司（1000万）              2016/4/23              10,350,958.90                  18              大汉公司      （300万）              2016/4/23              3,105,300.00                  19              四川和丰      （500万）              2016/4/23              5,175,500.00                  20              迈欣公司（1300万）              2016/3/25              8,142,684.93                  2016/4/10              5,104,520.55                  21              四川和丰（1070万）              2016/4/28              11,009,056.30                  22              金威盛公司（600万）              2016/5/5              6,154,191.78                  23              迈欣公司      （810万）              2016/10/5              8,623,260.00                  24              金威盛公司（300万）              2016/6/24              3,103,561.64                  25              迈欣公司      （600万）              2016/9/28              2,589,568.58                  26              奉鑫公司      （600万）              2016/9/30              6,387,600.00                  合计              241,304,786.89      附表2            序号              交易名称              欠款到期日              已付金额（元）      及实际付款日              违约天数                  1              大连新钢      （800万）              2016/3/17              8,516,800.00（全部）      2017/9/4              535                  2              大汉公司      （300万）               2016/3/25              3,193,800.00（全部）      2017/9/4              527                  3              潮博公司      （1000万）              2016/5/5              10,646,000.00（全部）      2017/9/4              486                  4              大连新钢      （500万）               2016/9/23              5,323,000.00（全部）      2017/9/4              345                  5              迈欣公司      （600万）              2016/9/28              3,798,031.42（部分，与序号25为同一笔）      2017/9/4              340