福建省厦门市翔安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0213民初631号 原告（被告）：段利朋，女，1988年1月29日出生，汉族，住河南省新密市。 委托诉讼代理人：吴梦，北京盈科（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林剑萍，北京盈科（厦门）律师事务所律师。 被告（原告）：厦门志煊公司生物科技有限公司，住所地福建省厦门火炬高新区（翔安）产业区翔星路96号建业楼C座南305A室。 法定代表人：陈洪亮，总经理。 委托诉讼代理人：陈嘉莉，福建天衡联合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈川，福建天衡联合律师事务所律师。 原告段利朋与被告厦门志煊公司生物科技有限公司（以下简称“志煊公司”）劳动争议一案，本院于2019年2月19日立案。同日，本院依法立案受理原告志煊公司与被告段利朋劳动争议一案，案号为（2019）闽0213民初632号。本院于2019年2月26日裁定将案号为（2019）闽0213民初632号的案件并入本案一并审理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）段利朋的委托诉讼代理人吴梦、林剑萍与被告（原告）志煊公司的委托诉讼代理人陈嘉莉、陈川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 段利朋向本院提出诉讼请求：1、判决自2018年11月10日起解除段利朋与志煊公司所签订的《竞业禁止协议书》，即自2018年11月10日起，段利朋无须按《竞业禁止协议书》的约定履行竞业限制义务；2、判决段利朋无须向志煊公司支付违约金计151200元整；3、判决本案诉讼费由志煊公司承担。事实和理由：段利朋于2017年4月11日入职志煊公司，双方于2017年4月11日签订编号为201408070004号《劳动合同》，劳动合同约定的工作期限为2017年4月11日至2020年4月11日止，工作地点在厦门翔安，工作岗位为研发岗位，月工资标准为4000元。2017年4月11日，段利朋与志煊公司签订《竞业禁止协议书》，约定段利朋在任职期间与离职后的2年内的竞业禁止行为与义务，以及志煊公司应在段利朋离职后的每月5日向段利朋支付补偿费1500元。2018年5月8日，段利朋与志煊公司双方签订《解除劳动合同协议书》，段利朋于5月9日从志煊公司处办理离职。段利朋于2018年6月1日入职厦门市光博士光电有限公司（下称“光博士公司”）管理部工作，2018年6月底，段利朋发现已经怀孕。段利朋考虑怀孕后的身体情况可能无法胜任管理部的工作，遂与光博士公司协商，将岗位调整成文员岗位，合同期限签订一年，即2018年6月1日至2019年5月31日，工资为3500元，以现金形式支付。光博士公司的经营范围为光电子器件制造、电子真空器材制造等，志煊公司的经营范围为医疗实验室及医用消毒设备和器件制造；第二类医疗器械批发；第二类医疗器械零售等，两家公司的经营范围明显不同，不存在竞争关系。志煊公司于2018年6月6日、7月5日、8月3日分别向段利朋支付竞业限制补偿金1700元，但自2018年9月5日起至起诉之日止，志煊公司并未向段利朋支付相应的竞业限制补偿金，根据相应的法律及司法解释的规定，段利朋有权解除双方签订的《竞业禁止协议书》。另外，段利朋自2017年4月11日至2018年5月8日在志煊公司的任职期间并未参与案外人厦门希吉亚生物科技有限公司（下称“希吉亚公司”）的经营。段利朋自2018年5月9日从志煊公司处离职，未到希吉亚公司工作，未参与希吉亚公司的经营，更未有拉拢、引诱、招用或者鼓动志煊公司的员工离职等违反《竞业禁止协议书》的行为。段利朋不存在违反《竞业禁止协议书》约定的义务，无须向志煊公司承担竞业限制违约金151200元。另外，根据工商调档材料与段利朋了解的情况，希吉亚公司原名为厦门经邦投资咨询公司，成立2012年11月26日，后于2016年9月21日变更名称与经营范围，经营范围为生物技术推广服务、生物药品制造等。据了解，希吉亚公司自经营范围变更后至2018年7月22日，就与志煊公司及志煊公司的关联公司“平潭万基医学检验所有限公司”进行业务合作。可见，志煊公司不仅了解与清楚希吉亚公司的经营业务及范围，而且双方还保持密切的合作。双方的合作期间，段利朋仍任职于志煊公司，但段利朋从未收到志煊公司关于段利朋是否参与希吉亚公司的经营的询问。综上所述，段利朋不存在违反《竞业禁止协议书》约定义务的行为，无须向志煊公司支付竞业限制违约金。志煊公司未按《竞业禁止协议书》约定的要求向段利朋支付违约金持续3个月以上，段利朋有权要求解除双方签订的《竞业禁止协议书》。 志煊公司辩称，一、段利朋直接及间接参与并通过其配偶从事与志煊公司有竞争关系的业务，已违反了竞业禁止的约定，应当承担违约责任。二、志煊公司因为段利朋的先期违约而行使先履行抗辩权及同时履行抗辩权，停止支付其经济补偿金，不构成违约，更不构成段利朋解除《竞业禁止协议书》的理由。段利朋诉求解除《竞业禁止协议书》不成立。何况，段利朋违约在前，应当承担违约责任，其竞业限制义务及支付违约金并不因志煊公司停止支付经济补偿金而免除。三、段利朋在劳动争议仲裁阶段并未提起上述请求，其在诉讼阶段提起的诉求违反了劳动争议仲裁的前置程序，人民法院依法不应受理该诉求。（一）事实依据。1、段利朋的配偶直接从事了与志煊公司存在竞争关系的业务。段利朋的配偶王小飞，在2012年11月26日成立了厦门经邦投资咨询公司，经营范围为：企业投资咨询、企业管理咨询等，当时王小飞自任法定代表人，同时任公司执行董事、总经理一职，很明显是该公司的创始人及主要经营人。2016年9月21日，厦门经邦投资咨询公司更名为厦门希吉亚生物科技公司，法定代表人变更为苏贵土，股东为厦门希吉亚信息科技合伙企业（有限合伙）、王小飞、苏贵土、官炳坤，其中王小飞持有希吉亚公司55%的股权，截止目前实缴出资人民币446.25万元，为该公司的控股股东。名义上，王小飞经过变更后不再担任法定代表人，只担任公司的监事，但是，在“名片全能王”（一款APP）上申请的对外公开的信息，王小飞仍为董事长、股东及高管，其在工商登记为监事显然是为了规避法律。同时该公司将经营范围变更为：生物技术推广服务；生物药品制造；其他化工产品批发（不含危险化学品和监控化学品）；其他未列明科技推广和应用服务业；医学研究和试验发展；第三类医疗器械批发；第三类医疗器械零售；第一类医疗器械批发；第二类医疗器械批发；第一类医疗器械零售等。该经营范围与志煊公司有重合，具有业务上的竞争关系。2018年7月，希吉亚公司向厦门市市场监督管理局申请了与志煊公司完全相同的第二类医疗器械经营备案凭证（志煊公司证据第92-94页、134页），开始生产销售相同的产品（产品名称为cellfreeDNA采血管也称为游离核酸保存管）。2、段利朋与其配偶在工作上并非各自独立，而是存在密切关系。从希吉亚公司现法定代表人苏贵土的微信朋友圈（志煊公司证据19、第96-105页）可以看到段利朋频繁参与希吉亚公司的各种活动，特别是路演的商务活动，从中可以看出段利朋与其配偶在工作上并非相互独立、互不参与，而是有密切的沟通与联系。因此，段利朋与其配偶王小飞对于有关志煊公司的商业秘密、技术信息等必然存在交流与共享，王小飞从事同一行业、生产销售相同产品与志煊公司存在竞争关系，这样配偶之间的信息交流共享必然对志煊公司的经营会产生不利影响且希吉亚公司从中不当获利。此外，根据《中华人民共和国婚姻法》第十七条第二款的规定，夫妻在婚姻存续期间所得的生产、经营的收益，归夫妻共同所有。夫妻一方的收益一般均用于家庭生活，段利朋亦可从中受益，该公司的经营状况及经营成果和段利朋也密不可分。尤其段利朋作为采血管产品研发部门的管理人员，可以接触、掌握志煊公司的采血管产品规格、工艺等机密信息，更应尽到相应的忠诚义务，避免出现利益冲突的情况发生，而段利朋对其配偶设立和志煊公司公司经营范围重合、生产同一种产品的希吉亚公司的行为既未阻止，亦未告知志煊公司，甚至还参与希吉亚公司的路演、研讨等活动，其行为已经严重违反了竞业禁止的约定。竞业禁止协议的约定虽然不能直接限制段利朋的配偶的行为，但段利朋却一定要对自己及配偶的行为承担违约责任，否则竞业禁止的约定就形同虚设了。3、段利朋还亲自参与了与志煊公司存在竞争的希吉亚公司的部分工作。从希吉亚公司法定代表人苏贵土的微信朋友圈还可以看出，段利朋在与志煊公司任职期间及离职后多次出现在希吉亚公司的路演现场及工作场所，均能说明段利朋亲自参与希吉亚公司的部分工作。4、双方签订的《竞业禁止协议》真实合法有效，段利朋应自觉遵守有关规定，而不是以志煊公司是否询问作为前提条件，更不是以志煊公司和希吉亚公司存在业务往来为由任意违背竞业禁止条款，段利朋在《起诉状》中的说辞恰恰说明其是明知违反竞业禁止而为之。按照段利朋的说法如果志煊公司没有询问其是否参与希吉亚公司的经营，段利朋就可以不用遵守竞业禁止的规定，这显然违背了合同目的及立法本意，竞业禁止协议就形同虚设。志煊公司及关联公司与希吉亚公司存在业务往来，与段利朋应该遵守竞业禁止的规定并不矛盾。正是因为段利朋知晓双方有业务往来，才更应该遵守竞业禁止的约定。况且所有业务往来都发生在双方签订竞业禁止协议之后，这就说明双方在签约当时都清楚约定竞业禁止有其必要性，段利朋更应该自觉遵守竞业禁止的约定。志煊公司最早通过厦门万基生物科技有限公司（以下简称“万基公司”）与段利朋签订《竞业禁止协议书》是2014年8月7日，此后志煊公司与段利朋2017年4月11日签订同样的协议，而希吉亚公司与志煊公司的业务合作时间是在2018年1月至2018年3月，这说明志煊公司已经提前进行了防范。当时由于希吉亚公司没有生产销售采血管的资质，需要向志煊公司采购采血管产品，双方是上下游的合作关系；而在2018年5月段利朋辞职后，希吉亚公司即向厦门市市场监督管理局申请了与志煊公司完全相同的第二类医疗器械经营备案凭证，2018年7月经营备案凭证获批后便开始生产销售采血管，希吉亚公司销售的采血管从产品外观、类型、委托加工商均与志煊公司一致，双方从上下游的合作关系变为同业竞争的关系。这说明，希吉亚公司是以合作之名变成志煊公司的竞争对手，在此过程中，段利朋及其配偶为希吉亚公司发挥了重要的作用，段利朋更是利用了其在志煊公司的职务之便，与其配偶实现了里应外合。段利朋在《起诉状》中主张“原告从未收到被告关于原告是否参与希吉亚公司的经营的询问”，恰恰说明，其认为只要志煊公司没有询问，就可以置公司利益于不顾。而事实上，志煊公司已经与段利朋签订竞业禁止协议在前，即使当时没有及时发现段利朋的违约行为，也不能成为段利朋违约的借口。5、段利朋及其配偶存在规避法律的行为。段利朋从2018年5月离职后，一方面从志煊公司领取了3个月的经济补偿，一方面又参与了希吉亚公司的部分工作，同时通过与配偶在工作上的密切交流，通过其配偶从事了与志煊公司相竞争的业务。如果任由竞业禁止的签约方通过其配偶来规避法律及合同义务，显然是不能成立的。段利朋在《起诉状》中主张其从志煊公司离职后是与光博士公司而不是与希吉亚公司签订劳动合同因此不违反竞业禁止是不成立的。首先，违反竞业禁止并不是以与竞争对手签订劳动合同作为构成要件，段利朋以直接及间接的方式违反竞业禁止，与是否与竞争对手签订劳动合同并无必然关系，段利朋的说辞及作法恰恰是欲盖弥彰。而事实上，段利朋提供的与光博士公司的劳动合同仅是为规避法律。光博士公司的前股东高管、法定代表人也是现在希吉亚公司的股东官炳坤，与段利朋的配偶控股的希吉亚公司显然是关联企业，段利朋提供的证据仅能证明其挂靠光博士公司缴交社医保的关系，并不能证明其实际在该单位工作，而不论其是否有到该公司上班，都不能掩盖其违反竞业禁止的事实。段利朋的配偶王小飞在“名片全能王”（一款APP）自行填写其为希吉亚公司的董事长、股东高管（志煊公司证据第127-129页），但在工商局却登记为监事，显然为了掩盖其实际控制且参与希吉亚公司的投资经营行为，存在规避法律的行为。基于段利朋及配偶规避法律的行为，在本案中段利朋也应当承担违约的法律责任。（二）法律依据。1、立法本意及合同目的。根据《劳动合同法》第二十三、二十四条的规定，志煊公司与段利朋签订的《保密协议》、《竞业禁止协议书》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应自觉履行。竞业禁止协议书第一条就已约定在段利朋任职期间不得自己或为他人经营与志煊公司生产或经营的同类业务及产品。第二条规定在离职后2年内也不得从事与志煊公司行业相同或相近有竞争关系的企业。综合志煊公司提供的希吉亚公司法定代表人苏贵土的微信朋友圈（证据19）可以证明段利朋无论是在任职期间还是离职后均已违反了竞业禁止的规定。2、竞业禁止的约定一方面是为了阻止具有保密义务的劳动者泄露企业的商业秘密，另一方面是防止企业间的恶性竞争，保护企业的竞争优势。本案段利朋直接或间接参与并通过其配偶来从事与志煊公司有竞争的业务，给志煊公司采血管产品的经营销售造成巨额的经济损失，若段利朋及其配偶的行为都不成立竞业禁止的违约行为，则其将成功规避法律，继续肆意妄为，双方签订的《竞业禁止协议书》及已支付的经济补偿金，将形同虚设、白白支付，这绝非竞业禁止的立法本意及合同目的。（三）段利朋应当向志煊公司支付违约金共计613471.5元。1、根据双方签订的《竞业禁止协议书》第三条第1款规定：“若乙方（段利朋）不履行规定义务，应当承担违约责任，违约金需一次性向甲方（志煊公司）支付，违约金额为乙方（段利朋）离开甲方（志煊公司）上年度的薪酬总额的3倍......”段利朋违反了竞业禁止的约定应当承担违约责任，赔偿志煊公司上年度薪酬总额的3倍违约金。2、根据《工资总额组成的规定》（国家统计局令1号）规定，工资总额包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资，因此段利朋2017年度的薪酬总额包括应发工资、业绩提成、各项奖金。2017年度段利朋仅与志煊公司签订劳动合同，却分别从万基公司、志煊公司、平潭万基医学检验所有限公司获取报酬，另二家公司发放的工资都是段利朋所获取的劳动报酬的一部分，是真实存在的，不得进行割裂。其中：（1）万基公司发放的2017年1月-4月的工资25200元，因为万基公司的劳动人员关系全部由志煊公司进行承接，段利朋与志煊公司的劳动合同是对此前与万基公司劳动合同的延续，段利朋与万基公司未签订解除劳动合同且工龄也连续计算，同理，该部分万基公司发放的2017年1月-4月的工资25200元应计算在内。（2）平潭万基医学检验所有限公司是根据万基公司、志煊公司的指示向段利朋发放2017年度的部分工资共计128890.5元，这是代发工资的行为。该部分工资也应计算在内。再加上志煊公司发放的50400元，段利朋离职的上一年度基于与志煊公司的劳动合同关系（包括承接的劳动合同关系）的实际收入为204490.5元，根据合同约定，竞业禁止的违约金为实际收入的三倍，应为613471.5元。综上，段利朋对志煊公司所提的诉讼请求缺乏事实和法律依据，恳请法院给予驳回。 志煊公司向本院提出诉讼请求：1、判令段利朋立即停止竞业禁止的行为，不得直接或间接通过其配偶参与希吉亚公司的经营或提供技术或商业信息；2、判令段利朋向志煊公司支付违约金613471.5元（段利朋2017年度工资总额的3倍）；3判令本案全部诉讼费、保全费由段利朋承担。事实和理由：2014年8月7日，段利朋与万基公司签订《劳动合同》（编号：201408070015），合同期限为2014年8月7日至2017年8月7日，段利朋从事研发实验员岗位的工作，工作内容主要是研发采血管等产品。2016年6月2日，由于万基公司内部整合及业务经营需要，万基公司的法定代表人陈洪亮设立志煊公司，将此前万基公司的劳动人员关系、产品研发、营运由志煊公司承接。2017年4月11日，志煊公司与段利朋签订《劳动合同》（编号：201408070004），合同期限为2017年4月11日至2020年4月11日，段利朋继续从事研发岗位的工作，工作内容仍为研发采血管等产品。同日，双方签订了《公司保密协议合同》，约定：“段利朋应对厦门志煊公司生物科技有限公司的技术信息、专有信息、经营信息承担保密义务，在履行职务期间不得参加任何竞争企业，或从事任何不正当使用公司商业秘密的行为；非经厦门志煊公司生物科技有限公司授权，不得将其在工作中获悉、掌握的技术秘密和经营秘密披露、使用或者允许他人使用、不得制造再现商业秘密的器材等。”双方同时签订《竞业禁止协议书》，约定在任职期间不得从事自己或为他人开业生产或经营与志煊公司生产或经营同类的产品及业务；离职后2年内不得在与志煊公司从事的行业相同或相近的企业，及与志煊公司有竞争关系的企业内工作；不得自办与志煊公司有竞争关系的企业或者从事与志煊公司商业秘密有关的产品的生产。竞业禁止的补偿费为每月1500元。若段利朋不履行规定义务，应支付违约金为段利朋离开公司上年度的薪酬总额的3倍，同时应当赔偿志煊公司的损失，且所获得的利益全部归还志煊公司。2018年5月8日，段利朋单方提出辞职，双方解除了劳动合同关系。志煊公司依《竞业禁止协议书》逐月向段利朋发放竞业限制补偿金，实发为每月1700元。2018年5月23日，志煊公司发现段利朋及其配偶王小飞频繁出现在与志煊公司同一行业且有竞争关系的希吉亚公司路演活动及工作现场。经查询2012年11月26日-2016年9月21日前，希吉亚公司原名为厦门经邦投资咨询公司，经营范围为：企业投资咨询、企业管理咨询等，法定代表人为段利朋配偶王小飞，任公司执行董事、总经理一职。2016年9月21日厦门经邦投资咨询公司召开股东会议，正式更名为希吉亚公司，法定代表人变更为苏贵土，股东为厦门希吉亚信息科技合伙企业（有限合伙）、王小飞、苏贵土、官炳坤，其中段利朋丈夫王小飞持有希吉亚公司55%的股权，担任公司的监事。经查，王小飞对外的名片显示其职务为希吉亚公司的董事长。希吉亚公司同时将经营范围变更为：“生物技术推广服务；生物药品制造；其他化工产品批发（不含危险化学品和监控化学品）；其他未列明科技推广和应用服务业；医学研究和试验发展；第三类医疗器械批发；第三类医疗器械零售；第一类医疗器械批发；第二类医疗器械批发；第一类医疗器械零售等。”该经营范围与志煊公司有重合，具有业务上的竞争关系。志煊公司此后还了解到，段利朋早在辞职前，就多次参与了希吉亚公司的团建、路演及研讨活动。其离职后二个月希吉亚公司即于2018年7月向厦门市市场监督管理局申请了与志煊公司完全相同的第二类医疗器械经营备案凭证，开始生产销售相同的产品（产品名称为cellfreeDNA采血管也称为游离核酸保存管）。综上，《公司保密协议合同》、《竞业禁止协议书》系双方真实意思表示，内容不违反法律规定，合法有效，对双方均具有约束力。段利朋自身的行为及通过配偶的行为已经违反了竞业限制的约定，体现在：1、段利朋与其配偶对于有关志煊公司的商业秘密、技术信息等必然存在交流与共享，王小飞从事同一行业、生产销售相同产品与志煊公司存在竞争关系，这样的配偶之间的信息交流共享必然对志煊公司的经营会产生不利影响且希吉亚公司从中不当获利。段利朋通过配偶的行为应视同为段利朋的行为。此外，夫妻一方的收益一般均用于家庭生活，段利朋亦可从中受益，该公司的经营状况及经营成果和段利朋也密不可分。2、段利朋作为采血管产品研发部门的管理人员，可以接触、掌握志煊公司的采血管产品规格、工艺等机密信息，更应尽到相应的忠诚义务，避免出现利益冲突的情况发生，而段利朋对其配偶设立和志煊公司经营范围重合、生产同一种产品的希吉亚公司的行为积极参与，亦未告知志煊公司，甚至还参与希吉亚公司的路演、研讨等活动，其行为已经严重违反了竞业限制的约定，给志煊公司造成了巨额的经济损失。厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会对如上事实及段利朋的违约行为已进行了确认，也支持了志煊公司主张的按照段利朋离职前上年度的薪酬总额的三倍支付竞业限制违约金，然，关于段利朋离职前上年度的薪酬总额认定错误，段利朋离职前上年度的薪酬总额应该是人民币204490.5元。根据《工资总额组成的规定》（国家统计局令1号）规定，工资总额包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资，因此段利朋2017年度的薪酬总额包括应发工资、业绩提成、各项奖金。2017年度段利朋仅与志煊公司签订劳动合同，却分别从万基公司、志煊公司、平潭万基医学检验所有限公司获取报酬，另二家公司发放的工资都是段利朋所获取的劳动报酬的一部分，是真实存在的，不得进行割裂。其中：1、万基公司发放的2017年1月-4月的工资25200元，因为万基公司的劳动人员关系全部由志煊公司进行承接，段利朋与志煊公司的劳动合同是对此前与万基公司劳动合同的延续，段利朋与万基公司未签订解除劳动合同且工龄也连续计算，同理，该部分万基公司发放的2017年1月-4月的工资25200元应计算在内。2、平潭万基医学检验所有限公司是根据万基公司、志煊公司的指示向段利朋发放2017年度的部分工资共计128890.5元，这是代发工资的行为。该部分工资也应计算在内。再加上志煊公司发放的50400元，段利朋离职的上一年度基于与志煊公司的劳动合同关系（包括承接的劳动合同关系）的实际收入为204490.5元，根据合同约定，竞业限制的违约金为实际收入的三倍，应为613471.5元。为维护自身合法权益，志煊公司特根据《中华人民共和国劳动合同法》等相关规定提出上述请求，恳请予以支持为盼。 段利朋辩称，一、志煊公司的证明体系明显存在逻辑错误，志煊公司认为，段利朋的配偶从事与志煊公司存在竞争关系的业务即视为段利朋存在违反竞业义务，明显不合逻辑，段利朋的配偶是否从事与志煊公司存在竞争关系的业务与本案没有关联，无因果关系。首先，段利朋配偶持股的希吉亚公司是于2016年9月27日由“厦门经邦投资咨询有限公司”变更而来，也就是说段利朋配偶于2016年9月份已经开始从事经营与志煊公司存在竞争关系的业务，而此时，段利朋还未进入志煊公司工作。其次，段利朋是于2017年4月11日进入志煊公司工作，此时，志煊公司与希吉亚公司正处于合作关系，对段利朋的配偶从事同类型竞争关系的业务明显是知情的，对段利朋及其配偶双方是夫妻关系亦是知情的。虽志煊公司将段利朋在劳动合同中备注为“研发岗位”，但实际上志煊公司一直并未让段利朋参与研发工作。因此，志煊公司在事前对段利朋的身份情况就已清楚并予以录用，在工作中也没安排段利朋实际从事研发工作，在段利朋离职后，因段利朋配偶的公司与志煊公司合作不畅，遂产生报复心理起诉段利朋明显没有事实依据。最后，双方的争议焦点为“段利朋是否违反了竞业限制”，志煊公司提供的主要证据就是一份关于希吉亚公司法定代表人“苏贵土”微信朋友圈的《公证书》，该公证书中仅有三张与段利朋有关，其中两张系利朋以公司股东配偶的身份出现参与接待希吉亚技术团队“沈志勇博士”和“黄文树博士”，另一张图片系与段利朋好友一起外出“团建”图片，在志煊公司提供的其他图片，如公司实验室以及公司会议图片中均没有段利朋的图片及身影。志煊公司所谓的参与公司路演以及公司实验纯属无稽之谈，毫无事实根据，均属臆测。难道段利朋与其配偶的工作人员或者朋友合照就能视为段利朋参与其配偶公司的业务经营？难道配偶一方从事与志煊公司同类型竞争业务就一定会产生违法、违规行为？更何况志煊公司在录用段利朋的时候对其身份情况就已明知。二、段利朋未违反《竞业禁止协议书》的约定，不存在竞业禁止的行为。段利朋自2018年5月8日从志煊公司处离职后，于2018年6月1日入职光博士公司，从事文员工作。段利朋提交了与光博士公司签订的劳动合同、社医保缴交记录、考勤记录、工资表等证据，以及充分证明了段利朋自2018年6月1日起一直在光博士公司工作的事实。志煊公司提交的《厦门市单位登记在职职工花名册》仅是劳动行政管理部门的行政登记要求，从相关的管理要求，志煊公司在解除与段利朋的劳动关系时，应该主动为段利朋办理退工手续，志煊公司未为段利朋办理退工手续，违反相关规定，却以此来认定段利朋未实际在光博士公司工作，没有事实及法律依据。光博士光电公司的经营范围从事该公司的经营范围为光电子器件制造、塑料薄膜制造等，其经营范围与志煊公司的经营范围明显不同。根据志煊公司与段利朋签订的《竞业禁止协议书》之第二条第2条“不论因何种原因从甲方离职，离职后2年内不得在甲方从事的行业相同或者相近的企业，及与甲方有竞争关系的企业内工作”、第3条“不论因何种原因从甲方离职，离职后2年内不得自办与甲方有竞争关系的企业或者从事与甲方商业秘密有关的产品的生产”等规定，段利朋离职后一直在光博士光电公司工作，不存在违反竞业限制。三、志煊公司提供的证据不能证明段利朋存在竞业禁止的行为及有通过其配偶间接参与从事与志煊公司相同且有竞争的业务。首先，根据志煊公司提交的证据显示，案外人希吉亚公司于2016年9月21日的经营范围已经变更为生物技术推广服务、生物药品制造等，但希吉亚公司自2016年9月起已经开始销售相关的医疗器械产品，且有自己独立的研发与销售团队。其次，志煊公司提交证据16《公证书（2018）厦鹭证内字第36845号》，并以此提出，2018年3月5日、3月28日、5月23日，段利朋及其配偶频繁出现在希吉亚公司路演活动与工作现场，明显与事实不符，不能以此推定段利朋存在竞业禁止的行为。《公证书》中希吉亚公司法定代表人“苏贵土”微信圈的发送的跟段利朋的有关的图片系拍摄于2018年1月及2018年3月3日，且照片的内容系家属旅游合照及与两位博士等人纪念合照，不能以此推定段利朋有参与希吉亚公司的经营，也不能因不同的时间发送同一张图片来推定段利朋频繁参与希吉亚公司的路演活动（尚且不论路演活动实质是一种商业推广活动，并不属于公司经营管理活动），因此，该些图片与段利朋是否违反竞业没有因果关系及必然联系。最后，志煊公司提出段利朋与其配偶系夫妻关系，双方对于与志煊公司有关的商业秘密、技术信息等必然存在交流与共享，明显是主观推断。法律仅规定夫妻之前有相互抚养的义务，并无对于双方工作有交流的义务。四、志煊公司请求段利朋支付违约金人民币613471.5元，无事实及法律依据。如前所述，段利朋未违反《竞业禁止协议书》的约定，不存在支付违约金的问题。退一步说，即便认定段利朋有违反竞业，违反竞业的金额也应当以志煊公司支付的工资为限作为计算依据。段利朋从志煊公司处领取的2017年度薪酬总额为47555.84元，违约金额也应限于142667.52元。段利朋与志煊公司签订劳动合同是于2017年4月11日签订劳动合同，不存在还未进入志煊公司工作就有万基公司代发工资的可能，难道志煊公司是为了“偷税漏税”的需要以多个公司主体发放工资？相反，志煊公司已经停止发放自2018年9月至今的竞业禁止补偿金，已经超过三个月以上时间，违反了《竞业禁止协议书》的约定，段利朋有权依法解除竞业禁止协议书。综上，志煊公司的诉求无事实及法律依据，应驳回志煊公司的全部请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对段利朋举证的段利朋与志煊公司签订的《劳动合同》、《竞业禁止协议书》、《解除劳动合同协议书》、《离职证明》，段利朋中国建设银行个人活期账户交易明细（2017年12月13日至2018年12月13日），厦翔劳仲案[2018]479号裁决书及送达回证，志煊公司举证的厦翔劳仲案[2018]479号裁决书及送达回证，万基公司与段利朋签订的《劳动合同》、《竞业禁止协议书》，志煊公司与段利朋签订的《劳动合同》、《公司保密协议合同》、《竞业禁止协议书》、《解除劳动合同协议书》，付款人为志煊公司的中国建设银行单位客户专用回单，段利朋与王小飞的结婚证复印件，厦门经邦投资咨询有限公司企业法人营业执照、希吉亚公司股东会决议及工商登记基本信息，志煊公司和段利朋在厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会陈述的庭审笔录，以及双方当事人陈述在案的诉前调查笔录、庭审笔录等证据，本院经审查后予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：2014年8月7日，段利朋与万基公司签订一份《劳动合同》，合同约定段利朋在万基公司从事研发实验员岗位工作，合同期限自2014年8月7日至2017年8月7日。2017年4月11日，志煊公司与段利朋签订一份《劳动合同》，合同约定段利朋在志煊公司从事研发岗位，合同期限自2017年4月11日至2020年4月11日，工资标准实行计时工资制，试用期满后的月工资为4000元。双方于签订《劳动合同》当日同时签订了《公司保密协议合同》及《竞业禁止协议书》。《公司保密协议合同》约定段利朋在履行职务期间不组织、参加或计划组织、参加任何竞争企业，或从事任何不正当使用公司商业秘密的行为。《竞业禁止协议书》约定段利朋在任职期间不得从事以下行为：“1、自己开业生产或经营与甲方（即志煊公司，下同）生产或经营产品同类的产品；2、自营与甲方同类的业务；3、为他人经营与甲方生产或经营的产品同类的产品；4、为他人经营与甲方同类的业务”；《竞业禁止协议书》同时约定段利朋离职后的竞业禁止义务：“1、……；2、不论因何种原因从甲方离职，离职后2年内不得在与甲方从事的行业相同或相近的企业，及与甲方有竞争关系的企业内工作；3、不论因何种原因从甲方离职，离职后2年内不得自办与甲方有竞争关系的企业或者从事与甲方商业秘密有关的产品的生产；4、在与甲方离职后2年内，不能直接或间接地通过任何手段为自己、他人或任何实体的利益或与他人或实体联合，以拉拢、引诱、招用或鼓动之手段使甲方其他成员离职或挖走甲方其他成员；5、从乙方（即段利朋，下同）离职后开始计算竞业禁止期时起，甲方应按竞业禁止期限向乙方支付一定数额的竞业禁止补偿费。补偿费的标准为每月人民币1500元。补偿费按月支付，由甲方于每月的5日通过银行支付至乙方……”。2018年5月8日，段利朋与志煊公司签订一份《解除劳动合同协议书》，合同约定双方同意于2018年5月8日解除劳动合同。2018年6月至8月期间，志煊公司以1700元/月的标准向段利朋发放了竞业限制补偿金。 2018年9月28日，志煊公司作为申请人，以段利朋为被申请人向厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1、被申请人立即停止竞业禁止行为，不得直接或间接或通过其配偶参与希吉亚公司的经营或提供技术或商业信息；2、被申请人支付违约金613471.5元；3、仲裁费用由被申请人承担。2018年11月30日，厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会作为厦翔劳仲案[2018]479号裁决书，裁决：一、被申请人段利朋立即停止违反竞业限制约定的行为，继续依照与申请人志煊公司所签订的《竞业禁止协议书》的约定继续履行竞业限制义务；二、被申请人段利朋应在裁决书生效之日起三日内向申请人志煊公司支付违约金151200元整；三、驳回申请人志煊公司的其他仲裁请求。段利朋和志煊公司不服上述裁决，先后向本院提起诉讼。 另查明，厦门经邦投资咨询公司成立于2012年11月26日，法定代表人为段利朋的配偶王小飞。公司经营范围为企业投资咨询、企业管理咨询等。2016年9月21日，厦门经邦投资咨询公司召开股东会议，会议决定公司名称变更为希吉亚公司，经营范围变更为：生物技术推广服务；生物药品制造；其他化工产品批发（否危险化学品和监控化学品）；其他未列明科技推广和应用服务业；医学研究和试验发展；第三类医疗器械批发；第三类医疗器械零售；第一类医疗器械批发；第二类医疗器械批发；第一类医疗器械零售；经营各类商品和技术的进出口（不另附进出口商品目录），但国家限定公司经营或禁止进出口的商品及技术除外。会议同时决定免去王小飞执行董事职务，选举王小飞为公司监事。王小飞持该公司55%的股权。2018年7月7日，希吉亚公司取得第二类医疗器械经营备案凭证。 本院认为，本案争议的焦点在于：段利朋是否存在违反竞业限制的违约行为？ 志煊公司主张段利朋直接及间接参与并通过其配偶从事与志煊公司有竞争关系的业务，违反了竞业禁止的约定，并举证希吉亚公司的法定代表人苏贵土在微信朋友圈发布的相关图片及内容，拟证明段利朋多次参加希吉亚公司路演活动及工作现场。段利朋对志煊公司举证的该组证据的表面真实性没有异议，但认为苏贵土在微信朋友圈发布的照片，与违反竞业禁止协议没有必然联系，不存在因果联系，志煊公司举证的该组证据无法推断段利朋有参与希吉亚公司的经营或者违反《竞业禁止协议书》的约定，志煊公司没有提供任何直接证据证明段利朋参与了希吉亚公司的行业活动、路演现场、实验室相关活动，段利朋并没有违反《竞业禁止协议书》的约定，志煊公司的推断没有任何法律依据。本院认为，当事人对自己主张的事实有责任提供证据。本案中，志煊公司自认希吉亚公司自2018年7月取得第二类医疗器械经营备案凭证后，志煊公司与希吉亚公司之间的关系从上下游的合作关系转变为同业竞争的关系。志煊公司举证的苏贵土于2018年3月5日、3月28日、5月23日在微信朋友圈发的相关图片信息仅能证明段利朋曾参加过其配偶王小飞所在的希吉亚公司组织的部分户外活动及接待活动，无法直接证明段利朋参与了希吉亚公司的经营。至于志煊公司关于段利朋利用其配偶王小飞的身份间接参与了希吉亚公司的经营或提供技术或商业秘密的诉讼主张。本院认为，虽然段利朋作为王小飞的配偶，在王小飞投资入股希吉亚公司期间，可能会从希吉亚公司的经营所得中受益，但该受益与段利朋是否有参与希吉亚公司的经营或是否为希吉亚公司提供技术或商业秘密不具关联性。故本院依法认定，志煊公司对其主张的段利朋直接或间接或通过其配偶从事与志煊公司有竞争关系的业务之事实负有进一步的举证责任。鉴于志煊公司提交的在案证据无法证明段利朋确有存在直接或间接参与从事与志煊公司存在竞争关系的业务之事实，亦无法证明段利朋利用其配偶身份间接参与经营或将其在志煊公司任职期间掌握的技术和商业秘密提供给与志煊公司存在竞争关系的组织或个人，志煊公司对此应当承担举证不能的法律后果。 综上，本院依法认定，志煊公司仅以段利朋的配偶王小飞参与经营的公司与志煊公司存在竞争关系为由，主张段利朋存在违反竞业限制的违约行为，证据不足，本院不予支持，故志煊公司要求段利朋立即停止违反竞业禁止的行为并支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。鉴于志煊公司主张段利朋存在违反竞业限制行为的事由不成立，故段利朋主张其无需向志煊公司支付违约金151200元的诉讼请求，依法应当予以支持。至于段利朋要求解除与志煊公司签订的《竞业禁止协议书》的诉讼请求，因段利朋在仲裁阶段未提出反仲裁申请，已超出当事人在仲裁阶段所主张的仲裁请求，本案不宜一并处理，段利朋可另行向劳动争议仲裁委员会主张权利。 依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条之规定，判决如下： 一、段利朋无须向厦门志煊公司生物科技有限公司支付违约金151200元； 二、驳回厦门志煊公司生物科技有限公司的全部诉讼请求； 三、驳回段利朋的其他诉讼请求。 本案案件受理费10元，由厦门志煊公司生物科技有限公司负担5元，由段利朋负担5元，款均限于本判决生效之日起向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 蔡玉桂 二〇一九年五月十六日 代书记员 戴小青 附：本案所适用法律条文 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《中华人民共和国劳动法》 第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。 提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。