中华人民共和国上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0117民初11929号原告：卢媚婧，女，1981年6月8日生，汉族，住上海市松江区。委托诉讼代理人：宋安成，北京盈科(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：于点，北京盈科(上海)律师事务所律师。被告：上海市松江区佘山银湖别墅业主大会，住所地上海市松江区。负责人：杨桦，主任。第三人：上海市松江区泗泾镇金地一村社区居民委员会，住所地上海市松江区泗陈公路1888弄商业区3号楼一楼103室。负责人：顾惠明，书记。委托诉讼代理人：潘峰，上海丰兆律师事务所律师。委托诉讼代理人：林琴，上海丰兆律师事务所律师。第三人：马云龙，男，1954年1月18日生，我国台湾地区居民。原告卢媚婧与被告上海市松江区佘山银湖别墅业主大会(以下简称“银湖别墅业主大会”)业主撤销权纠纷一案，本院于2018年7月12日受理后，依法适用简易程序，于2018年8月7日公开开庭进行了第一次庭审。2018年08月22日，本院追加上海市松江区泗泾镇金地一村社区居民委员会(以下简称“金地一村居委会”)作为第三人参加本案诉讼，并于2018年9月25日公开开庭进行了第二次庭审。因案情复杂，本案于2018年11月21日依法转为普通程序。2019年1月21日，本院追加马云龙作为第三人参加本案诉讼，2019年2月19日，本院确定由杨桦作为被告银湖别墅业主大会的负责人参与诉讼，并于2019年3月25日公开开庭进行了第三次庭审。原告卢媚婧的委托诉讼代理人宋安成，被告银湖别墅业主大会原负责人马云龙到庭参加第一、二次庭审，原告卢媚婧的委托诉讼代理人于点到庭参加第三次庭审，第三人金地一村居委会的委托诉讼代理人林琴到庭参加第二、三次庭审。被告银湖别墅业主大会、第三人马云龙经传票传唤无正当理由拒不到庭参加第三次庭审，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告卢媚婧向本院提出诉讼请求：请求撤销被告于2018年6月2日作出的上海市松江区佘山银湖别墅小区业主大会临时会议决定，包括：(1)在《议事规则》第二十条增设以下内容：鉴于第三届业主委员会的特殊情况，将第三届业主委员会委员的人数由11名改为5名，并改设主任1名，副主任1名。此条款仅限于第三届业委会，有效期至本届期满止；(2)增设《议事规则》第十九条第(八)款为：凡是被业主大会罢免的业委会委员，不得再参与补选或参选业委会委员。特别说明此条款具有对既往事件的溯及力(即2017年7月22日业主大会的表决结果适用本增设条款)。事实和理由：原告系上海市松江区佘山银湖别墅业主，第三人金地一村居委会系被告所在地居委会。2018年4月27日，金地一村居委会代被告向佘山银湖别墅全体业主发布《关于组织召开业主大会临时会议的公告》，着手于2018年5月26日召开业主大会临时会议，并告知了拟表决事项。2018年5月7日，金地一村居委会代被告发布《关于业主大会临时会议表决票发放等事宜的通知》，继续开展表决票领取、发放等业主大会临时会议组织工作。2018年5月22日，金地一村居委会代被告发布《关于上海市松江区佘山银湖别墅小区业主大会临时会议变更会议时间及快递无人签收表决票送达请况的通知》，继续开展表决票投放、回收等业主大会临时会议组织工作，并将会议时间更改为2018年6月2日。2018年5月25日，原告委托律师向金地一村居委会发送《律师函》，要求其立即停止组织佘山银湖别墅业主召开业主大会临时会议的所有程序，并向佘山银湖别墅全体业主说明情况。但金地一村居委会依然于2018年6月2日代被告组织业主大会临时会议召开，并于同日发布《上海市松江区佘山银湖别墅小区业主大会临时会议会议决定公告》，强行做出业主大会临时会议决定，具体决定内容如下：1.在《议事规则》第二十条增设以下内容：鉴于第三届业主委员会的特殊情况，将第三届业主委员会委员的人数由11名改为5名，并改设主任1名，副主任1名。此条款仅限于第三届业委会，有效期至本届期满止;2.增设《议事规则》第十九条第(八)款为：凡是被业主大会罢免的业委会委员，不得再参与补选或参选业委会委员。特别说明，此条款具有对既往事件的溯及力(即2017年7月22日业主大会的表决结果适用本增设条款)。原告认为，小区《业主大会议事规则》第二十二条规定，业主委员会委员人数不足二分之一的或无法正常运作的，在新一届业主委员会选举产生之前，由居(村)民委员会听取本小区各小组的业主代表的意见和建议后代为履行职责。《业主大会议事规则》第二十四条规定，本小区分为15个业主小组，各小组业主代表由本小组户数超过半数的业主书面(包括电子邮件、实名认证的微信、传真等)推选产生。业主委员会是被告的执行机构，金地一村居委会在未听取全部业主小组的业主代表意见和建议的情况下，擅自代表被告业主委员会行使职权违反小区《业主大会议事规则》的规定，涉案会议决定的表决组织程序违规。小区《业主大会议事规则》第十四条规定，业主委员会委员人数不足二分之一的，业主委员会应在7日内召开业主大会会议，补选缺额委员。该条款系《业主大会议事规则》对被告业主委员会履职的强制性规定，即使金地一村居委会符合代表被告业主委员会履行职责的条件，也应按照《业主大会议事规则》的上述强制性规定，首先进行缺额委员的补选工作。在补选工作完成后，业主委员会委员人数自然已超过二分之一，居委会便不再具备继续代表被告业主委员会履行职责的权利。即居委会代被告业主委员会行使的职权仅限于补选缺额委员，完成委员补选工作后居委会的过渡性权力即告终止，涉案会议决定的表决事项超越了《业主大会议事规则》的授权范围。原告还认为，涉案会议决定的表决内容，直接剥夺了原告参选业委会委员的资格(原告于2017年7月22日被业主大会罢免业委会委员职务)，侵害了原告的合法权益，涉案会议决定的表决事项违法。故原告诉至法院要求判如诉请。第三人马云龙曾作为被告银湖别墅业主大会的负责人辩称，涉案两项临时会议决定均应该被撤销。理由是：当时涉案小区业委会虽然只有五位，不足法定人数，但对于金地一村居委会代理小区业主大会和业委会召开临时业主大会，被告时任主任马云龙和委员李晓辉向居委会提出过质疑，居委会仍一意孤行，当时被告提出由居委会代行临时业主大会的召开存在如下问题，包括：其一、11位委员因为委员辞职导致只有5位在职，根据议事规则应该通过补选使得委员人数达到，行使业委会职权，但居委会要弄成11改5的做法，不符合议事规则的规定；其二、第三届业委会2019年3月任期期满，在此期间将委员由11人改成5人，做法不对，因为被告主任和副主任杨桦都在任，无需改选；其三、召开临时业主大会按照法律规定需要20%业主即83户业主提议召开，但该步骤未经被告及其主任确认，直接由居委会操作，没有公开方式。由居委会代替被告执行召开临时业主大会的职责是完全违法的，被告提出反对后，居委会和房办也仍然进行，造成涉案小区的纷争和混乱。被告佘山银湖别墅业主大会现负责人杨桦辩称，2018年6月2日银湖别墅业主大会由居委会代为召开的业主大会临时会议组织程序合法，所作决定是绝大多数业主的选择，会议的决定有效。第三人金地一村居委会述称，不同意原告诉请。2018年6月2日作出的涉案临时会议决定合法有效，程序合法。理由是：1、第三人代为履行职责有法律依据，根据小区《议事规则》第二十二条、《业主大会和业主委员会指导规则》规定，业主委员会委员不足二分之一的，由居委委员会代为履行职责，第三届业委会委员从11人变成5人，已不足二分之一，无法正常工作，导致小区的日常工作无法正常开展，居委会代为履行职责并无不妥，第三人也将情况反映给了房管所，其要求第三人代为履行职责；2、第三人代为组织开展的涉案会议程序符合规定，由被告20%以上的业主提议，第三人审核后认为符合召开临时会议的条件，代为履行职责召开了业主大会临时会议，会议召开从筹备到公告、表决、通报、投票统计结果公告都是符合法律和小区议事规则的；3、会议作出的涉案决议合法有效，修改与制定业主大会议事规则是业主共同决定的，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意，业主享有制定和修改议事规则的权利，此次临时会议决定的第一项减少了委员人数，第二项对委员资格进行了设定，实体和程序均未违法，两项表决事项已经由专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意，符合法律规定的票数条件。经审理查明，原告与案外人赵某某系上海市松江区泗泾镇泗陈公路XXX弄XXX号房屋的共同产权人，系涉案银湖别墅小区的业主。2018年1月24日，银湖别墅业委会成员杨桦、蔡大者、周璋荣共同向松江区泗泾镇房屋管理中心提交《关于佘山银湖别墅业委会委托居委会召开小区业主大会临时会议的申请》，载明：涉案小区业委会由于5位委员辞职，一位副主任被罢免，目前仅剩的5位委员因不足法定半数，无法做出任何有效决议。补选由于种种原因一再拖延，努力协调也因不能取得共识而无法进行下去。而银湖急需解决的问题很多，当务之急是寻求有效方式，早日恢复业委会功能，以保障小区和业主的利益。目前小区83户业主联名提及召开小区临时业主大会会议，由于业委会已处于法律上的表决不能状态，无法出具任何合规意见，故此次业主大会临时会议业委会拟提请居委会主持召开并具体落实各项程序。2018年4月12日，银湖别墅案外业主许波作为提议人再次向第三人金地一村居委会提交关于《佘山银湖别墅20%以上业主提请居委会召开小区业主大会临时会议的再申请》，载明：涉案小区目前仅剩的5位委员因不足法定半数(第三届业委会由11名委员组成)，无法做出任何有效决议，而当前小区亟待解决的问题很多。故提议就涉案两项决议内容召开临时业主大会，尽快打破僵局，恢复业委会功能，以保障小区和业主的利益。2018年4月27日，第三人金地一村居委会向银湖别墅小区全体业主发布《关于组织召开业主大会临时会议的公告》，载明：2018年4月19日，金地一村居委会收到提议发起人许波的《提议召开佘山银湖小区业主大会临时会议的函》。经审核，该提议符合召开业主大会临时会议的条件。根据《佘山银湖别墅议事规则》第十四条的规定，业委会不足三分之一或不足二分之一，居委会代为履职，故为居委会将按规定代为组织召开业主大会临时会议。现将本次业主大会临时会议有关事项公告如下：一、本次大会审议表决事项：修改部分《佘山银湖小区业主大会议事规则》部分条款。1、在《议事规则》第二十条增设以下内容：鉴于第三届业委会的特殊情况，将第三届业委会委员的人数由11名改为5名，并改设主任1名，副主任1名。此条款仅限第三届业委会，有效期至本届期满止。2、增设《议事规则》第十九条第(八)款为：凡是被业主大会罢免的业委会委员，不得再参与补选或参选业委会委员。特别说明，此条款具有对既往事件的溯及力(即2017年7月22日业主大会的表决结果适用本增设条款)。二、本次会议形式：以书面征求意见方式召开业主大会。三、本次会议时间及安排：2018年5月26日(周六)上午9：30，在小区二号会所公开统计投票情况。2018年5月7日，第三人金地一村居委会向银湖别墅小区全体业主发布《关于业主大会临时会议表决票发放等事宜的通知》，就业主领取本次业主大会临时会议表决票及委托他人参加此次业主大会临时会议的相关事宜进行了告知。2018年5月22日，第三人金地一村居委会发布《关于上海市松江区佘山银湖别墅小区业主大会临时会议变更会议时间及快递无人签收表决票送达情况的通知》，就EMS快递送达表决票但无人签收的业主清单、自行领取表决票及信箱或房屋投递表决票事宜进行了告知。同时告知因此次表决票投递时间有所延长，故业主大会临时会议延至2018年6月2日(星期六)早9：30在小区二号会所内召开。2018年6月2日，第三人金地一村居委会发布《上海市松江区佘山银湖别墅小区业主大会临时会议会议决定公告》，载明：银湖别墅小区于2018年6月2日以书面征询意见的方式召开业主大会临时会议，对将第三届业委会委员的人数由11名改为5名，并改设主任1名，副主任1名；本次业主大会临时会议凡是被业主大会罢免的业委会委员，不得再参与补选或参选业委会委员事项进行了表决。本小区全体业主所持股票权共403票，总计送达399张表决票，对应专有建筑面积15,4997.13平方米，符合业主大会临时会议召开条件。在截止日期前实际收回208张表决票，按照《业主大会议事规则》的约定，已送达的表决票，业主在规定的时间内不反馈意见或者不提出同意、反对、弃权意见的，视为计入已表决的多数票。2018年6月2日召开有银湖别墅小区业主代表、泗泾镇房管所、金地一村居委会等参加的会议，对表决情况公开进行了统计，具体表决结果公告如下：1、本次业主大会临时会议将第三届业主委员会委员的人数由11名改为5名，并改设主任1名，副主任1名事项。同意票353票，占87.59%，专有建筑面积136,383.74平方米，占建筑面积总面积86.98%；反对票38票，占9.43%，专有建筑面积14,544.85平方米，占建筑物总面积9.28%；弃权票1票，占0.25%，专有建筑面积355.36平方米，占建筑物总面积0.23%。2、本次业主大会临时会议凡是被业主大会罢免的业委会委员，不得再参与补选或参选业委会委员事项：意票352票，占87.34%，专有建筑面积136,901.86平方米，占建筑面积总面积87.31%；反对票34票，占8.44%，专有建筑面积12,066.63平方米，占建筑物总面积7.70%；弃权票6票，占1.49%，专有建筑面积2,315.46平方米，占建筑物总面积1.48%。本次表决符合《上海市住宅物业管理规定》第十七条之规定，做出业主大会临时会议决定如下：1、在《议事规则》第二十条增设以下内容：鉴于第三届业主委员会的特殊情况，将第三届业主委员会委员的人数由11名改为5名，并改设主任1名，副主任1名。此条款仅限于第三届业委会，有效期至本届期满止；2、增设《议事规则》第十九条第(八)款为：凡是被业主大会罢免的业委会委员，不得再参与补选或参选业委会委员。特别说明此条款具有对既往事件的溯及力(即2017年7月22日业主大会的表决结果适用本增设条款)。特此公告。另查明，银湖别墅《业主大会议事规则》第七条(业主大会议事内容)规定业主大会依法履行以下职责：(一)审议并决定业主委员会或有权机构制定和修改的《业主大会议事规则》、《管理规约》和《专项维修基金管理规约》……。第十一条(表决票的送达)规定，结合本物业管理区域的实际情况，业主同意采用下列方式之一的，均作为表决票已送达：(一)业主本人当面领取，或专人送的，交由业主签收；(二)按照业主最近一次提供的联系地址、通讯方式发送。若业主未提供联系方式，则投入物业所在地的该户业主信报箱或房屋内，并由物业管理区域内两人以上的业主或者居民委员会证明，在物业管理区域内公告送达情况。(三)通过表决专用电子信箱或微信号发送专用电子邮箱或微信给业主提供的电子信箱地址或实名认证的微信号。(四)传真。第十二条(业主大会表决形式)规定已送达的表决票，业主在规定的时间内不反馈意见或者不提出同意、反对、弃权意见的，按下列第(三)项约定方式处理，(一)……(二)……(三)视为同意已表决的多数票意见。第十四条(业主大会会议召开形式)规定业主大会会议分为定期会议和临时会议。有下列亲和性之一的，应当招考业主大会临时会议：(一)经20%以上业主提议；(二)……(三)……。第二十条(业主委员会组成和任期)规定业主委员会设委员11名，其中主任1名，副主任2名……。第二十二条规定业主委员会委员人数不足二分之一的或无法正常运作的，在新一届业主委员会选举产生之前，由居(村)民委员会听取本小区各小组的业主代表的意见和建议后代为履行职责。再查明，银湖别墅业委会分别于2018年6月10日、6月30日，召开业主委员会会议，选举杨桦为业委会主任，并就印章使用事宜进行了表决。2019年3月1日，银湖别墅业主大会及业委会共同向上海市松江区泗泾镇人民政府、泗泾镇房管办事处提交《关于上海市松江区佘山银湖别墅业主委员会换届选举申请》，载明：银湖别墅业委会于2016年4月9日成立，至2019年4月8日到期。根据2019年3月1日起实行的《上海市住宅物业管理规定》第二十八条第一款，业委会任期届满的五个月前，应书面报告乡、镇人民政府或者街道办事处，业委会由七人以上单数组成，任期为三至五年；另根据银湖别墅《议事规则》第三十二条(启动换届程序)业委会在任期届满的两个月前，应当书面报告乡镇人民政府并积极配合做好换届改选工作。此届业委会即将届满，申请依法进行换届，成立第四届业委会。以上事实，由上海市房地产权证、关于佘山银湖别墅业委会委托居委会召开小区业主大会临时会议的申请、佘山银湖别墅20%以上业主提请居委会召开小区业主大会临时会议的再申请、关于组织召开业主大会临时会议的公告、关于业主大会临时会议表决票发放等事宜的通知、关于上海市松江区佘山银湖别墅小区业主大会临时会议变更会议时间及快递无人签收表决票送达情况的通知、上海市松江区佘山银湖别墅小区业主大会临时会议会议决定公告、业主大会议事规则、业委会会议纪要、关于上海市松江区佘山银湖别墅业主委员会换届选举申请及当事人的陈述等证据予以证实。本院认为，业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益或者违反法律规定程序的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。修改业主大会议事规则涉及小区全体业主的公共利益，应经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。住房和城乡建设部《业主大会和业主委员会指导规则》第五十八条规定，因客观原因未能选举产生业主委员会或者业主委员会委员人数不足总数的二分之一的，新一届业主委员会产生之前，可以由物业所在地的居民委员会在街道办事处、乡镇人民政府的指导和监督下，代行业主委员会的职责。关于在《议事规则》第二十条增设第三届业委会委员人数11改5的临时会议决定是否存在撤销事由。本案中，银湖别墅小区第三届业委会委员人数因故不足法定半数，经小区20%以上业主提议，第三人金地一村居委会代为履行职责，召开业主大会临时会议，对业主提议的议题内容依法进行表决，并根据小区议事规则的规定，作出增设“第三届业委会委员11改5”议事规则条款的决定，并无程序不当，亦不存在损害原告合法权益的情形，故原告主张撤销该项决定的诉请，并无法律依据，本院不予支持。关于原告主张的第三人代行职责仅能就差额委员进行补选的意见，本院认为第三人金地一村居委会系根据20%以上业主提议的议题内容进行表决的，“第三届业委会委员11改5”的决定并未超越业主大会临时会议的表决权限。相反，增选业委会委员并非小区20%以上业主提议召开临时会议的议题内容，且在当时业委会仅剩5名委员而确存增选困难的特殊情形下，决定增设第三届业委会委员人数11改5的议事规则条款有利于根本上打破业委会履职僵局，促进其恢复履职功能，以更好地保障小区全体业主的共同利益，另，该增设条款仅适用于第三届业委会，而目前新一届业委会委员正在换届改选中，该增设条款并不会对后期的业委会组成造成任何影响。关于原告主张的业主大会临时会议召开程序违法的意见，第三人已举证相关的提议召开临时会议发起人的签名页及核实情况、投票结果等证据证实程序的合法性，且涉案业主大会临时会议的筹备及召开均有小区业主代表、房管办等部门参与并监督。关于增设《议事规则》第十九条第(八)款的临时会议决定是否存在撤销事由。本院认为，业主对小区共有部分享有共同管理的权利，参与补选或参选业委会委员，系业主建筑物区分所有权的法定权利。该临时会议决定损害了原告作为业主的合法权益，原告要求撤销该项决定的诉请，有事实和法律依据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国物权法》第七十六条、第七十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、撤销被告上海市松江区佘山银湖别墅业主大会于2018年6月2日作出的《上海市松江区佘山银湖别墅小区业主大会临时会议决定》第(2)项：增设《议事规则》第十九条第(八)款为：凡是被业主大会罢免的业委会委员，不得再参与补选或参选业委会委员。特别说明此条款具有对既往事件的溯及力(即2017年7月22日业主大会的表决结果适用本增设条款)。二、驳回原告卢媚婧的其余诉讼请求。案件受理费80元，由原告卢媚婧负担(已付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  黄 勇审 判 员  谢 铭人民陪审员  赵金萍二〇一九年四月二十八日法官 助理  万小兰书 记 员  刘思钰附：相关法律条文一、《中华人民共和国物权法》第七十六条下列事项由业主共同决定：（一）制定和修改业主大会议事规则；（二）制定和修改建筑物及其附属设施的管理规约；（三）选举业主委员会或者更换业主委员会成员；（四）选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人；（五）筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金；（六）改建、重建建筑物及其附属设施；（七）有关共有和共同管理权利的其他重大事项。决定前款第五项和第六项规定的事项，应当经专有部分占建筑物总面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以上的业主同意。决定前款其他事项，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。第七十八条业主大会或者业主委员会的决定，对业主具有约束力。业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。