湖南省衡阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0421民初48号原告：陈远景，男，1963年1月13日出生，汉族，衡阳县人，住衡阳县。原告：陈讨生，男，1949年6月25日出生，汉族，衡阳县人，住衡阳县。原告：陈应龙，男，1954年7月27日出生，汉族，衡阳县人，住衡阳县。上列三原告委托诉讼代理人：邹文科，广东法丞律师事务所律师。被告：陈红卫，男，1966年11月11日出生，汉族，衡阳县人，住衡阳县。被告：廖仲生，男，1963年12月23日出生，汉族，衡阳县人，住衡阳县。上列二被告委托诉讼代理人：肖业生，衡阳县滨江法律服务所法律工作者。原告陈远景、陈讨生、陈应龙与被告陈红卫、廖仲生建设工程承包合同纠纷一案，本院于2019年1月3日受理后，依法适用简易程序，并于2019年4月24日公开开庭进行了审理。原告陈远景、陈讨生、陈应龙及其委托诉讼代理人邹文科，被告陈红卫、廖仲生及其委托诉讼代理人肖业生均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈远景、陈讨生、陈应龙向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告签订的建设工程承包合同；2、判令被告退还多领工程款20000元；3、判令被告连带赔偿原告各项损失513020元；4、诉讼费由被告负担。事实及理由：2015年11月26日，原告陈远景、陈讨生、陈应龙及陈尚与被告陈红卫、廖仲生签订建设工程承包《合同书》，约定将位于原金盆托村小学原址的陈氏家族祠堂兼村委会活动中心交被告承建，建筑面积为1700平方米，工程造价按实际建筑面积每平方888元，承包方式为包工包料；建设工期为10个月；工程款分七期付款，工程竣工、验收合格前付款总额850000元；竣工、验收合格后结算付款95%；余下5%作为保质金满一年后付清。合同签订后，被告将工程劳务分包给陈某2、陈某1，工程已超过合同约定的26个月，至今尚未完全竣工，原告已支付被告工程款1339750元。鉴于被告不愿垫资，为促成工程完工，原告再次与被告陈红卫签订室内外装饰《补充协议》，协议约定，原告暂付人工工资，工程款最终由陈某2与被告陈红卫结清。之后，工程仍继续建设，但目前工程部分未完工，而且被告使用的铝合金窗、钢化玻璃、龙骨为不合格材料，现屋面出现漏水等质量问题。被告还以各种理由故意拖延工期，构成了合同上根本违约，给原告造成损失513020元。原告为支持其主张，向本院提供如下证据：证据1、原告身份证复印件，拟证明原告主体资格；证据2、被告身份证复印件，拟证明被告的主体资格；证据3、《合同书》，拟证明原、被告签订工程施工合同的事实；证据4、《补充协议》，拟证明原告与被告就工程后续施工工资支付达成补充协议；证据5、付款《收据》31份，拟证明原告共向被告支付工程款1339750元；证据6、工程造价司法鉴定意见书，拟证明按合同价施工价款1492594.8元，增加工程量施工价款98635.36元，未完工施工价款207985.58元。证据7、申请证人陈某2、陈某3出庭作证，拟证明工程施工、停工有关情况。被告陈红卫、廖仲生辩称：1、原告诉请多付被告工程款失实，至今原告尚欠被告工程款666230.16元；2、原告所诉要求被告赔偿各项损失没有事实和法律依据，被告按合同履行了义务，不存在违约。原告未按合同约定支付工程款，工程基础超深，原告也不支付工程款，其责任在于原告，现要求原告立即支付被告的工程款；3、请求法院驳回原告的诉请。被告为支持其主张，向本院提供如下证据：证据1、领条，拟证明被告已领原告工程款910000元，该领条已向原告出具总领条860000元，证明原告未按合同约定支付工程款存在违约；证据2、付款凭证，拟证明2016年3月26日支付陈红卫第一期工程款150000元，2016年5月24日第二期工程款100000元，原告存在违约；证据3、收条，拟证明被告已经支付未完工的购材料押金65000元。证据4、申请证人陈某1、陈某4出庭作证，拟证明工程施工、停工及被告预付材料款的情况。本院组织原、被告对证据进行质证，当事人对证据的质证意见如下：被告对原告提供的证据质证意见为：对证据1、2、3、6没有异议；对证据4有异议，认为补充协议被告廖仲生不知情也未在协议上签字；对证据5部分有异议，认为被告陈红卫向原告出具的860000元领条没有异议，对其余领条应出示原件，需要证人出庭作证，且被告没有授权给他人领款，不能计入被告工程款；对证据7有异议。原告对被告提供的证据的质证意见为：对证据1没有异议，但对证明目的有异议，认为原告没有违约；对证据2没有异议；对证据3真实性无法确认；对证据4有异议。本院对当事人提供的证据作如下分析与认定：被告对原告提供的证据1、2、3、6不持异议，故本院予以采信；证据4系补充协议，该协议是原告陈讨生、陈应龙与被告陈红卫及陈某2签订的，其协议是解决工程室内外装修材料资金和人工工资问题。被告廖仲生虽未在协议上签字，但原告已按协议履行支付人工工资及材料款的义务，故本院对证据4的真实性予以采信；证据5系领、支条，工程劳动承包者陈某2、陈某1所领取的款项及原告支付的材料款应列入原告支付被告的工程款，故本院对证据5予以采信；证据7系证人证言，陈某2系工程劳务承包人，其所证明的工程动工时间、工程进度、工程质量、停工原因具有客观事实的真实性，故本院予以采信。原告对被告提供的证据2不持异议，故本院对证据2予以采信；对证据1的真实性没有异议，故本院对证据1的真实性予以采信；证据3系收条，原告持有异议，本院认为，收条系书证，出具人应出庭作证，并接受双方当事人的质证，否则不具有证据效力，故对证据3不予采信；证据4系证人出庭作证，本院认为，陈某1证实的工程进度、停工原因等证词能与证人陈某2相互吻合，故本院对证据4中陈某1的证言予以采信；陈某4证实被告陈红卫向其交纳了定制楼梯押金20000元，但证人未在庭审笔录上签名加以证实，故本院不予采信。根据本院采信的证据，结合当事人的庭审陈述，本院确认以下案件事实：2015年11月26日，原告陈远景、陈讨生、陈应龙及陈尚将陈氏宗祠重建工程以包工包料方式发包给被告陈红卫、廖仲生，工程价款按实际建筑面积888元/㎡，双方就工程竣工时间、工程质量用料要求、工程量计算方法、付款方式等有关事项进行了约定，双方并签订了《合同书》。2015年12月16日，工程动工兴建，工程至今尚未竣工。2017年7月29日，原告陈讨生、陈应龙与被告陈红卫签订工程室内外装修补充协议，陈某2作为工程劳务方在补充协议上签名，其协议是解决装修材料款及工资问题。尔后，原告按补充协议履行了义务，原告支付了人工工资及部分材料款。2019年1月3日，原告以被告承建的工程尚未完工，给其造成经济损失为由，向人民法院提起诉讼，要求与被告解除合同。2019年1月14日，原告向本院提出申请，要求对工程造价及质量进行鉴定。同年3月11日，原告再次向本院提出申请，要求对工程质量进行鉴定。同年3月28日，原告撤回要求对工程质量鉴定申请。2019年3月21日，被告陈红卫向本院提出要求对工程量增加部分进行补充鉴定申请。本院根据原、被告的申请，委托南京国衡工程造价咨询有限公司对陈氏家族祠堂的工程量进行工程造价司法鉴定。2019年4月1日，南京国衡工程造价咨询有限公司作出宁国[2019]-J-0098号司法鉴定意见书，鉴定结果为：按合同价888元/㎡计算，施工价款1492594.8元；增加工程量部分施工价款98635.36元；未完工部分施工价款为207985.58元。原告支付鉴定费21000元，被告支付鉴定费2000元。经庭审质证，原、被告对南京国衡工程造价咨询有限公司作出的司法鉴定意见书不持异议。被告应完成工程量价款1591230.16元(含增加工程量价款在内)，未完成工程量价款207985.58元，经本院核实，被告实际完成工程量价款为1383244.58元。陈尚书面向本院提出其放弃诉讼权利，系其真实意思表示，不违反法律规定，本院依法准许。对于原、被告争议的焦点及其所产生的法律后果，本院作如下分析与认定：一、关于原告支付被告工程款数额如何认定的问题。原告陈述已付被告陈红卫工程款1281750元(不含支付被告押金60000元)，被告认可工程款为1241000元(被告领工程款990000元+陈某2、陈某1领取工程款201000元+陈远大地板砖款50000元)。本院认为，双方为解决装修材料及工资资金问题，并签订了室内、外装修补充协议，协议约定资金由原告陈远景代资。协议签订后，原告支付工资及材料款481750元，但被告对原告支付陈远大地板砖款80000元，只认可5000元，对另外3000元及陈运生河沙款6150元、陈新杨水泥款4600元不予认可。根据双方签订的补充协议，原告支付部分材料款，其材料用于其工程，原告支付的材料货款应视为向被告支付的工程价款，故本院认定原告已向被告支付工程量价款为1281750元。二、原告要求与被告解除合同是否符合法律规定以及被告在本案中是否存在违约，并赔偿原告损失的问题。原告要求解除合同，被告亦同意解除合同，是双方真实意思表示，不违反法律规定，本院依法准许。本案中，原、被告约定工程工期为开工之日起10个月，即工程竣工时间为2016年10月15日，但工程至今尚未全部完工，尚有未完成工程量价款为207985.58元。2017年7月29日，双方为解决后续工程材料款及工资资金问题，签订了补充协议，原告按协议支付了工资及材料货款481750元。原告垫付资金后，工程仍未完工，被告存在违约。根据《最高人民法院》第十条第二款“因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。”之规定，被告应承担违约责任。原告要求被告赔偿损失513020元，未向本院提供有关损失的证据，本院不予支持，但原告为被告支付的工资及材料货款481750元，该款项应由被告先行支付，现原告已支付，故被告应向原告支付占用资金利息，利息本院酌情按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，利息分二段计算，利息为20404.41元(即从2017年7月29日起至2017年12月30日止，按年利率4.75%计算；从2018年1月1日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%计算；具体计算付判决书后)。原告应按合同约定在被告完成工程基础地梁到两边厢房封顶，原告才支付被告工程量价款85000元，鉴于被告尚有20余万元工程价款未完成，且原告已支付工程款1281750元，原告不存在违约。本院认为，原、被告讼争是一宗建设工程承包合同纠纷案件。本案中，原告要求解除双方签订的合同，被告同意解除合同，是其真实意思表示，不违反法律规定，本院依法准许。被告以包工包料方式承建陈氏家族祠堂工程，原、被告在合同约定祠堂两边厢房封顶时，原告应付被告工程进度款850000元，鉴于被告至今尚未完成工程价款207985.58元，原告已支付工程款1281750元，并未违反合同规定，不存在违约。对于原告要求被告赔偿各项损失513020元，本院认为，原告要求被告赔偿损失符合法律规定，但原告未就赔偿损失部分向本院提供证据，且合同未就承包方违约责任进行约定。本案中，补充协议签订后，原告支付了工程材料款及工资，被告仍未全部完成工程量，存在违约，应承担违约责任。原告代为被告支付的工程材料款及工资，被告应支付原告资金占用利息，本院酌情按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息，利息分二个阶段计算，即被告应支付原告资金利息20404.41元(从2017年7月29日起至2017年12月30日止按年利率4.75%；从2018年1月1日起2019年4月24日止，按年利率4.35%)。根据双方合同约定及本院委托南京国衡工程造价咨询有限公司对陈氏家族祠堂工程进行工程造价司法鉴定，工程价款1591230.16元(工程按合同价施工价款1492594.80元+增加工程施工价款98635.36元)，末完工部分施工价款207985.58元。原告应付被告施工价款1383244.58元，原告已付被告1281750元，尚应付被告工程价款101494.58元。依照合同约定，竣工、验收合格后结算工程款95%；工程款5%作工程质保金，满一年后付清；竣工验收后3个月未付清工程款，原告应按月息2%支付被告资金利息。本案中，质量保证金应按被告己完成工程量价款扣除，即质量保证金69162元(1383244.58×5%)，原告自判决生效后满一年之日付清质保金，逾期未付原告应按月利率2%支付被告利息至该款清偿之日止。原告尚应支付被告工程价款32332.58元。原告提出被告已完成工程量中的钢化玻璃存在问题，被告愿意在开庭后两个月内可自行改造，如未按期改造或不符合质量要求，原告可就该项以原定的单价维修处理，价款从质量保证金中扣除。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条之规定，判决如下：一、原告陈远景、陈讨生、陈应龙应支付被告陈红卫、廖仲生工程施工价款1383244.58元，原告已支付被告工程施工价款1281750元，尚应支付被告工程价款101494.58元；二、原告陈远景、陈讨生、陈应龙应从被告陈红卫、廖仲生工程施工价款中扣除69162元（1383244.58元×5%）作为工程质量保证金，该款在本判决生效后满一年之日支付，原告逾期未付应按月利率2%支付被告利息至欠款全部清偿之日止；三、被告陈红卫、廖仲生支付原告陈远景、陈讨生、陈应龙资金占用利息20380.45元；上述一、三款项，限原、被告于本判决生效后十日内付清；四、驳回原告陈远景、陈讨生、陈应龙其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4565元，减半收取2282.50元，财产保全费3185元，司法鉴定费23000元，合计28467.50元，由被告陈红卫、廖仲生负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审判员  王友良二〇一九年六月二十六日法官助理刘亚平书记员胡思菁附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任第一百七十九条承担民事责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）修理、重作、更换；（七）继续履行；（八）赔偿损失；（九）支付违约金；（十）消除影响、恢复名誉；（十一）赔礼道歉。资金占用利息计算1、金额30000元，、从2017年7月30日起至2017年12月30止，利息按年利率4.75%，利息593.75元=30000元×年利率4.75%=1425元÷12个月=118.75元/月×5个月=593.75元；、2018年1月1日起至2019年4月24日止，利息按年利率4.35%，利息1733.98元=30000元×年利率4.35%=1305元/年÷12个月=108.75元/月÷30天=3.62元×479天=1733.98元；2、金额20000元，、从2017年10月14日起至2017年12月30日止，利息按年利率4.75%，利息203元=20000元×年利率4.75%=950元/年÷12个月=79.16元÷30天=2.64元×77天=203.28元；、2018年1月1日起至2019年4月24日止，利息按年利率4.35%，利息1140.02元=20000元×年利率4.35%=870元÷365天=2.38元/天×479天；3、金额10000元，2017年11月17日起至2017年12月30日止，按年利率4.75%，、利息57.2元=10000元×年利率4.75%=475元÷365天=1.3元/天×44天；、2018年1月1日起至2019年4.月24日止，利息按年利率4.35%，利息570.01元=10000元×年利率4.35%=435元÷365天=1.19元/天×479天；4、金额10000元，2017年11月30起至2017年12月29日止，按年利率4.75%，利息39元=10000元×年利率4.75%=475元÷365天=1.30元×30天；、2018年1月1日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%，利息570.01元=10000元×年利率4.35%=435元2.365天=1.19元×479天；5、金额8000元，2017年12月1日起至2017年12月30日止，按年利率4.75%，利息31.2元=8000元×年利率4.75%=380元÷365天=1.04元/天×30天；、2018年1月1日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%，利息455.05元=8000元×年利率4.35%=348元÷365天=0,95元/天×479天；6、金额10000元，2017年12月24日起至2017年12月30日止，按年利率4.75%，利息7.8元=10000元×年利率4.75%=475元÷365天=1.30元/天×6天；、2018年1月1日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%，利息570.01元=10000元×年利率4.35%=435元÷365天=1.19元×479天；7、金额10000元，2018年1月3日起至2019年4月24日，按年利率4.35%，利息567.63元=10000元×年利率4.35%=435元÷365天=1.19元/天×477天；8、金额30000元，2018年3月11日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%，利息1460.13元=30000元×年利率4.35%=1305元÷365天=3.57元/天409天；9、金额10000元，2018年3月25日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%，利息470.05元=10000元×年利率4.35%=435元÷365天=1.19元/天×395天；10、金额5000元，2018年10月16日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%，利息113.40元=5000元×年利率4.35%=217.50元÷365天=0.60元/天×189天；11、金额10000元，2018年4月10日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%，利息452.20元=10000元×年利率4.35%=435元÷365天=1.19元×380天；12、金额5000元，2018年10月28日起至2019年4月24日，按年利率4.35%，利息106.20元=5000元×年利率4.35%=217.50元÷365天=0.60元/天×177天；13、金额10000元，2018年7月31日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%，利息314.16元=10000元×年利率4.35%=435元÷365天=1.19元/天×264天；14、金额20000元，2018年8月23日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%，利息575.96元=20000元×年利率4.35%=870元/年÷365天=2.38元/天×242天；15、金额10000元，2018年9月23日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%，利息252.28元=10000元×年利率4.35%=435元÷365天=1.19元/天×212天；16、金额50000元，2018年9月13日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%，利息1320.90元=50000元×年利率4.35%=2175元÷365天=5.95元×222天；17、金额40000元，2018年9月25日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%，利息999.60元=40000元×年利率4.35%=1740元÷365天=4.76元/天×210天；18、金额50000元，2018年4月17日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%，利息2223.08元=50000元×年利率4.35%=2175元÷365天=5.96元/天×373天；19、金额50000元，2018年7月25日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%，利息1609.20元=50000元×年利率4.35元=2175元÷365天=5.96元/天×270天；20、金额2050元，2017年9月10日起2017年12月30日止，按年利率4.75%，、利息28.86元=2050元×年利率4.75%=97.37元/年÷365天=0.26元×111天；、2018年1月1日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%，利息114.96元=2050元×年利率4.35%=89.17元÷365天=0.24元/天×479天；21、金额2050元，2017年9月18日起至2017年12月30日止，按年利率4.75%，、利息26.78元=2050元×年利率4.75%=97.37元÷365天=0.26元×103天；、2018年1月1日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%，利息114.96元=2050元×年利率4.35%=89.17元÷365天=0.24元×479天；22、金额2050元，2017年8月23日起至2017年12月30日止，按年利率4.75元%，、利息34.04元=2050元×年利率4.75%=97.37元÷365天=0.26元×128天；、2018年1月1日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%，利息114.96元=2050元×年利率4.35%=89.17元÷365天=0,24元/天×479天；23、金额800元，2017年10月15日起至2017年12月30日止，按年利率4.75%，、利息7.6元=800元×年利率4.75%=38元÷365天=0.10元×76天；2018年1月1日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%，、利息43.11元=800元×年利率4.35%=34.80元÷365天=0.09元×479天；24、金额1200元，2017年10月7日起至2017年12月30日止，按年利率4.75%，、利息13.44元=1200元×年利率4.75%=57元÷365天=0.16元×84天；2018年1月1日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%，、利息67.06元=1200元×年利率4.35%=52.20元÷365天=0.14元×479天；25、金额2600元，2017年11月28日起至2017年12月30日止，按年利率4.75元；、利息11.22元=2600元×年利率4.75%=123.50元÷365天=0.34元×33天；、2018年1月1日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%，利息143.70元=2600元×年利率4.35%=113.10元÷365天=0.30元×479天；26、金额10000元，2018年11月18日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%，利息186.83元=10000元×年利率4.35%=435元÷365天=1.19元×157天；27、金额50000元，2018年1月4日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%，利息2832.20元=50000元×年利率4.35%=2175元÷365天=5.95元×476天28、金额20000元，2018年9月25日起至2019年4月24日止，按年利率4.35%，利息499.80元=20000元×年利率4.35%=870元÷365天=2.38元×210天。以上合计利息为：20404.41元