宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）宁0106民初6983号 原告：宝塔石化集团有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区。 法定代表人：孙珩超，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李雪珍，女，公司员工。 委托诉讼代理人：刁伟楠，女，公司员工。 被告：营口国华新能源有限公司，住所地：辽宁（营口）沿海产业基地。 法定代表人：耿季安，该公司总经理。 被告：何军，男，1974年5月12日出生，汉族，辽宁省营口市人，现住辽宁省营口市。 二被告共同委托诉讼代理人：徐景海，营口市广通法律服务所法律工作者。 二被告共同委托诉讼代理人：张智铖，营口市广通法律服务所法律工作者。 原告宝塔石化集团有限公司与被告营口国华新能源有限公司、何军民间借贷纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告宝塔石化集团有限公司的委托诉讼代理人李雪珍，被告营口国华新能源有限公司、何军的共同委托诉讼代理人徐景海、张智铖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告营口国华新能源有限公司偿还逾期未还借款本息1500000元及逾期利息50000元（暂计算自2018年6月6日至2018年7月25日，共计50000元，实际逾期利息应至借款本金还清为止）,合计1550000元；2.请求判令被告何军对被告营口国华新能源有限公司的上述第一项还款义务承担连带清偿责任；3.请求判令原告对被告营口国华新能源有限公司提供的抵押担保的自有房产、农贸市场享有优先受偿权；4.本案诉讼费用及其他合理费用由二被告全部承担。 事实与理由：2017年7月6日，原告宝塔石化集团有限公司与被告营口国华新能源有限公司签订《借款协议》。协议约定：原告向被告营口国华新能源有限公司提供借款1320000元，借款期限为11个月，借款年利率为13%，借款到期后，被告营口国华新能源有限公司向原告一次性还本付息1500000元整；为保证债务的履行，被告营口国华新能源有限公司以其自有房产、农贸市场提供抵押担保，以某某银行营口分行转账支票作为质押担保。若被告营口国华新能源有限公司未按合同约定的还款期限归还借款本息，也未与原告签订延期借款协议，或所延期已至仍不能归还借款，原告有权限期或主动追回逾期贷款；对逾期贷款，原告按协议约定利率上浮100%计收利息；对其提供的抵押担保，根据《担保法》第三十三条规定享有优先受偿权；被告何军对被告营口国华新能源有限公司的上述借款本息及逾期利息提供连带责任担保，被告何军在《借款协议》中承诺，当被告营口国华新能源有限公司不履行合同约定的还款义务时，无论原告对本协议项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），不论上述担保何时成立、是否有效，原告是否向其他担保人提出权利主张等，被告何军都按照协议约定在其担保范围内承担担保责任，不因此减轻或免除担保责任。协议签订后，原告于2017年7月6日按约将1320000元汇至被告营口国华新能源有限公司指定的银行账户。但借款到期后，被告营口国华新能源有限公司未主动履行还款义务，经原告多次催告，被告营口国华新能源有限公司仍不履行还款义务，被告何军也不主动承担连带担保责任。截止原告起诉之日，被告营口国华新能源有限公司仍拖欠原告借款本息1500000元，已给原告造成巨大损失。为维护原告合法权益，现诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告营口国华新能源有限公司辩称，1、原告所述与事实不符。原告所述借款日期为2017年7月6日，但是根据原告出具的借款合同中显示，借贷双方并未写明具体的签约时间，只有年没有月、日，因此，无法证明原被告双方借贷关系成立；2、本案并非如原告所述是单纯的民间借贷关系。因为营口国华新能源有限公司于2017年7月5日通过转账的方式交付给原告人民币880万元，用于购买原告手中的面值为1000万元的商业承兑汇票，由于担心该汇票的承兑能力，原被告双方经协商由原告从营口国华新能源有限公司支付的880万元中提取132万元交付给营口国华新能源有限公司，用于对该份汇票的担保，如果该份汇票能够承兑1000万元，那么这132万元营口国华新能源有限公司会予以退回。相反，若该份汇票无法承兑，那么132万元就不予退还，原告要求与被告签订一份书面合同，但双方并未就合同性质等方式谈妥，所以合同上没有具体的签约日期；3、原告交付给被告的1000万元汇票根本无法承兑，而且由于无法承兑原告已向营口市公安机关报案，并予以立案侦查。同时沈阳市公安局浑南分局同样接到了针对该份由原告出具的1000万元汇票涉嫌诈骗的报案，现两案已同时移交到浑南分局，该案正处于刑事侦查过程中，而原告的公司法定代表人也因此被公安机关刑事羁押，由此可知，本案案情复杂，事实不清，证据不足，无法支持原告的诉请，请合议庭严谨审查原告起诉的合理性。参照民间借贷司法解释第十九条，营口国华新能源有限公司怀疑原告欲通过普通的民事诉讼掩盖其刑事犯罪的事实，并且请求合议庭根据“先刑后民”的原则，待刑事案件处理结果出现后再审理此案。营口国华新能源有限公司当庭向法院提交证据调查申请书，要求调取沈阳市公安局浑南分局涉及原告及其法定代表人涉嫌诈骗的卷宗材料。 被告何军辩称，从原告提供的借款合同看，汇款的日期是在2017年7月6日，借款合同中何军的签字日期上是7月11日，该合同是否和本案的借款合同有关联性。原告没有在法定的时间内要求担保人对该笔借款进行担保，按照法律的相关规定，重新确定担保，担保人何军没有担保责任，所以何军不应该承担法律责任。原告所述的132万元与被告给原告汇款的880万元之间相差的748万元现在仍然在原告单位，没有退回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据本院确认如下：原告提交的《借款协议》、国内支付业务付款回单、《借款逾期催款函》、某某银行转账支票真实、合法、关联，且相互印证，具有证明效力，本院予以确认；被告提交的某某银行电子回单、承兑汇票、《营口市公安局立案告知书》虽具有真实性、合法性，但与本案无关联性，本院对该证据的证明效力不予确认；被告申请调取的《营口市公安局询问笔录》、《沈阳市公安局浑南分局询问笔录》虽具有真实性、合法性、关联性，但不能证明被告的待证事实。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告何军系被告营口国华新能源有限公司的原法定代表人。2017年7月6日，原告宝塔石化集团有限公司通过其在某某银行宁夏回族自治区分行开设的账户向被告营口国华新能源有限公司在某某银行营口分行开设的账户转款1320000元。2017年7月11日，原告宝塔石化集团有限公司（甲方，贷款人）、被告营口国华新能源有限公司（乙方，借款人）及被告何军（丙方，保证人）三方签订了《借款协议》，约定：甲方向乙方发放贷款，借款金额1320000元，期限11个月，固定年利率为13%；提款日期以实际提款日为准；甲方将借款汇至营口国华新能源有限公司某某银行营口分行尾号为3512账户中；到期一次还本付息，金额为1500000元；乙方以其自有的房产、农贸市场对借款本息、罚息提供抵押担保；乙方向甲方出具某某银行营口分行转账支票（#、##）作为质押担保；由保证人何军对借款本息、罚息提供连带保证责任担保，担保期间自借款期间届满之次日起算2年，当乙方未按协议约定履行还款义务时，无论甲方对本协议项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），不论上述担保何时成立、是否有效，甲方是否向其他担保人提出权利主张等，丙方何军都按照协议约定在其担保范围内承担担保责任，不因此减轻或免除担保责任；乙方未按合同约定期间归还借款本息，也未与甲方签订延期还款协议，或延期期限届满仍不能还款，对逾期贷款甲方按约定利率上浮100%计收利息。协议签订后，被告营口国华新能源有限公司向原告开具了某某银行营口支行票号为#和##的转账支票提供质押。借款期限届满后，被告未向原告偿还借款本息，也未达成延期还款协议。被告营口国华新能源有限公司向原告出具了某某股份有限公司营口支行转账支票只限在同城结算使用，不能在异地使用，原告在辽宁省营口市并未开立结算账户，故上述转账支票原告无法行使质押权。2018年6月28日，原告向二被告分别发送了《借款逾期催款函》，其中发给营口国华新能源有限公司的内容为：“营口国华新能源有限公司：贵单位于2017年7月6日与我司签订借款协议，借款金额1320000.00元，借款期限为11个月，借款年利率为13%，按照协议贵司应于合同到期日2018年6月5日归还借款本息合计1500000.00元。时至今日我司仍未收到上述款项，其严重影响了我司的资金周转和生产安排。根据中华人民共和国合同法的相关规定，贵司将承担法律责任，请贵司收到此函后即日将上述逾期未付的借款本息1500000.00元及逾期利息1096333.33元，合计2596333.33元汇付我司帐（账）户（单位名称：宝塔石化集团有限公司，账号：###，开户行：某某银行宁夏分行，行号：####）。若不能即日付款，本公司将遵循法律途径或委托相关追收人员上门催收解决，届时可能造成贵公司不良影响并将有损贵公司诚信形象。特此通知！宝塔石化集团有限公司2018年6月28日”。发给被告何军的内容为：“何军先生：营口国华新能源有限公司于2017年7月6日与我司签订借款协议，借款金额1320000.00元，借款期限为11个月，借款年利率为13%，您为保证人。按照协议营口国华新能源有限公司应于合同到期日2018年6月5日归还借款本息合计1500000.00元。时至今日我司仍未收到上述款项，其严重影响了我司的资金周转和生产安排。根据中华人民共和国担保法的相关规定，您将承担法律责任，您收到此函后请履行保证人义务督促营口国华新能源有限公司即日将上述逾期未付的借款本息1500000.00元及逾期利息1096333.33元，合计2596333.33元汇付我司帐（账）户（单位名称：宝塔石化集团有限公司，账号###，开户行：某某银行宁夏分行行号：####）。若不能即日付款，本公司将遵循法律途径或委托相关追收人员上门催收解决，届时可能对您造成不良影响并将有损您诚信形象。特此通知！宝塔石化集团有限公司2018年6月28日”。二被告均未按协议及通知履行义务，故涉诉。 本院认为，合法的借贷行为受法律保护。原告于2017年7月6日通过银行转账向被告营口国华新能源有限公司出借借款1320000元，并在2017年7月11日签订了借款协议，双方之间的借贷行为合法有效，双方约定的利息也符合法律规定，被告营口国华新能源有限公司应按约定按期向原告还本付息，被告营口国华新能源有限公司未按约定偿还借款违约，应承担相应民事责任。被告营口国华新能源有限公司辩解双方未发生真实借款关系，原告向被告营口国华新能源有限公司转账支付款项系原告为原告与被告营口国华新能源有限公司的票据交易提供担保，但其提交的证据与该事实相悖，原被告并不存在被告营口国华新能源有限公司主张的转账1320000元为双方票据交易提供担保的事实，故原告主张由被告营口国华新能源有限公司偿还借款1320000元及合同约定的借期内利息180000元，合计1500000元的诉讼请求，本院予以支持。原告虽与被告营口国华新能源有限公司约定了逾期还款利率，但该利率超过法律规定的年利率24%，逾期利率本院调整为年利率24%，其中被告营口国华新能源有限公司应支付原告2018年6月6日至2018年7月25日的逾期利息为43120元，2018年7月26日之后的利息继续按年利率24%计算至判决确定的给付之日。借款协议约定被告何军为该借款提供连带保证责任担保，且在担保期间，原告有关由被告何军承担连带偿还责任的诉讼请求，本院予以支持；虽然合同约定被告营口国华新能源有限公司用其自有的房产、农贸市场为案涉借款本息、罚息提供抵押担保，但因约定抵押的财产不明确且双方并未办理抵押登记，故原告有关对被告营口国华新能源有限公司自有的房产、农贸市场享有优先受偿权的诉讼请求不成立，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第四十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第一款之规定，判决如下： 一、被告营口国华新能源有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告宝塔石化集团有限公司借款本金1320000元，支付借期内利息180000元，逾期利息43120元（按照年息24%，自2018年6月6日起计算至2018年7月25日），2018年7月25日之后的逾期利息以1320000元为基数继续按年利率24%计算至判决确定的给付之日； 二、被告何军对上述借款本息承担连带偿还责任； 三、驳回原告宝塔石化集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18750元，公告费390元，合计19140元，由被告营口国华新能源有限公司、何军负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审 判 长  杜成军 人民陪审员  耿 敏 人民陪审员  汪淑庆 二〇一九年十一月十八日 书 记 员  刘燕丽 附：本案适用的相关法律 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第四十三条当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。 当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。当事人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。 连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》 第三十条原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院可以根据原告的诉讼请求及双方已经提交给法庭的证据材料缺席判决。 按撤诉处理或者缺席判决的，人民法院可以按照当事人自己提供的送达地址将裁判文书送达给未到庭的当事人。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。