上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0106民初12970号原告：卫强，男，1979年9月9日出生，汉族，住上海市普陀区。委托诉讼代理人：史寒笑，上海友义律师事务所律师。被告：杨忠钦，男，1984年12月27日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，营业地上海市。负责人：张渝，总经理。委托诉讼代理人：吴瑶。原告卫强与被告杨忠钦、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称太保上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年3月11日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月6日公开开庭进行了审理。原告卫强的委托诉讼代理人史寒笑，被告太保上海分公司的委托诉讼代理人吴瑶到庭参加诉讼。被告杨忠钦经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卫强向本院提出诉讼请求：判令被告全额赔偿原告医疗费21,884.26元、住院伙食补助费120元、营养费4,800元、残疾赔偿金136,068元、误工费28,000元、护理费9,600元、交通费483元、精神损害抚慰金5,000元、住院用品费350元、医疗器具费528元、衣物损失500元、鉴定费2,600元、律师费6,000元。要求保险公司在交强险内先予赔偿，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿，超出交强险部分在商业险内赔偿，超保部分由被告杨忠钦赔偿。事实和理由：2018年4月30日22时45分许，被告杨忠钦驾驶牌号为沪B5XXXX的小型客车，在本市华山医院华山路出口处附近，与步行至此的原告发生交通事故，致原告受伤。事故经交警部门认定，由被告杨忠钦负全部责任，原告卫强不负事故责任。原告伤情经鉴定确认构成XXX伤残，伤后休息180天、护理90天、营养90天；择期行内固定拆除术，予以休息60天、护理30天、营养30天。现原告尚未行二期治疗，诉至本院提出诉讼请求如前所述。被告太保上海分公司辩称，承认原告在本案中主张的事实，并确认事故车辆在该被告处投保了交强险及限额为50万元的商业三者险，含不计免赔，事故发生在保险期间内。就原告主张的损失，医疗费总金额认可原告主张，但要求扣除伙食费78元及非医保费用；伤残赔偿金及精神损害抚慰金因重新鉴定推翻了伤残等级故不同意赔付；同意二次治疗的三期费用在本案中一并处理；交通费认可200元；重新鉴定费要求原告支付；律师费不属于保险理赔范围。被告杨忠钦未到庭。2019年5月15日，经被告太保上海分公司申请，本院委托司法鉴定科学研究院对原告的伤残等级及三期期限进行了重新鉴定。2019年7月26日，该院出具重新鉴定意见书，结论为卫强右下肢交通伤的后遗症尚未达到人体损伤致残疾程度，伤后一期治疗休息120-150日、护理60日、营养60日；若行二期手术，则休息30日、护理15日、营养15日。为此，被告太保上海分公司支付了重新鉴定费4,500元。2019年8月13日，经原告卫强申请，本院出具函予以询问，司法鉴定科学研究院于同年9月2日予以答复，对上述重新鉴定意见书予以答复如下：一、本例中，报告中第3页第5行中“根据徐诚伟损伤后……”，应为“根据卫强损伤后……”，此处系打印错误；二、本例中，卫强踝关节的测量方法严格按照《法医临床检验规范》(SF/ZJDXXXXXXX-2011)进行体格检查并拍照记录。该规定关于踝关节背屈的测量方法描述为：量角器轴心紧靠足跟部，固定臂平行于腓骨，活动臂平行于第五跖骨。由于足部的解剖特点，第五跖骨的体表投影并不在脚面，一般在鉴定实践过程中，本院鉴定人需要确定第五跖骨的体表投影，并将量角器的活动臂放置在与之平行的位置。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，根据交警部门出具的道路交通事故认定书，本起事故由被告杨忠钦负全部责任，原告无责任，故本院对原告要求被告承担全部赔偿责任的诉讼请求予以支持。原告卫强在庭审中表示对重新鉴定意见书不予认可并申请再次鉴定，根据司法鉴定科学研究院的重新鉴定意见书以及答复说明，原告未能提供证据证明在鉴定过程中存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条所规定的情形，对其相关申请，本院予以驳回，对重新鉴定意见书中的鉴定结论，本院予以确认。被告太保上海分公司同意二期治疗的三期费用在本案中一并处理，本院予以准许。被告杨忠钦经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩及质证的权利，本院依法缺席判决。关于本案的损失构成，本院将依法具体判定，评析如下：一、医疗费，根据原告提供的票据，扣除伙食费后总金额确定21,806.26元。被告太保上海分公司仅以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金，该抗辩本院不予采纳；综上，医疗费核定为21,806.26元。二、住院伙食补助费，原告主张120元，标准过高，本院酌情按照每天20元的标准，结合原告住院天数4.5天，确定为90元。三、一二期营养费，原告主张4,800元，标准过高，本院酌情按照每天30元的标准，结合重新鉴定意见确定的营养期75天，该损失确定为2,250元。四、误工费，原告按照每月3,500元主张，有劳动合同等相应证据为凭，本院予以核准，结合重新鉴定意见确定的休息期180天，误工费确定为21,000元。五、一二期护理费，原告主张9,600元，标准过高，本院酌情按照每天60元的标准，结合重新鉴定意见确定的护理期75天，确定为4,500元。六、交通费，原告主张483元，标准过高，本院酌情确定为200元。七、衣物损失，原告主张500元，标准过高，本院酌情确定为200元。八、鉴定费，因鉴定结论与重新鉴定结论不符，故相应鉴定费应由原告自行负担。九、律师费，原告主张6,000元，标准过高，本院酌情确定为4,000元。原告另主张残疾赔偿金、精神损害抚慰金，因重新鉴定确认原告不构成伤残，该两项损失本院不予确定。关于住院用品费及医疗器具费，原告未能提供相应票据，本院亦不予确定。综上，上述款项由被告太保上海分公司在交强险内赔付35,900元(包括医疗费10,000元，一二期护理费4,500元，交通费200元，误工费21,000元，衣物损失200元)，在商业三者险内赔付14,146.26元(包括医疗费11,806.26元，住院伙食补助费90元，一二期营养费2,250元)；律师费4,000元由被告杨忠钦赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释(三)》第十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十五日内一次性向原告卫强支付交强险赔付款35,900元，商业三者险赔付款14,146.26元；二、被告杨忠钦应于本判决生效之日起十五日内一次性向原告卫强支付律师费4,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,539元，由被告杨忠钦负担；重新鉴定费4,500元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  金 磊人民陪审员  吴立仁人民陪审员  曹 旦二〇一九年九月二十五日书 记 员  杨君兰附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。五、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。六、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。