河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀09民终384、385号 上诉人（原审原告被告）：尤伟，男，汉族，1969年12月23日生，住黑龙江省大连池市，现住天津市东丽区。 委托诉讼代理人：王迎东，河北铭鉴（盐山）律师事务所律师。 上诉人（原审被告原告）：沧州广晟汽车运输有限责任公司。住所地：沧州市沧县姚官屯乡姚官屯村。 法定代表人：赵国建，该公司经理。 委托诉讼代理人：韩玉，沧州冀东法律事务所法律工作者。 上诉人尤伟与上诉人沧州广晟汽车运输有限责任公司（以下简称广晟公司）劳动争议一案，双方均不服河北省沧县人民法院（2018）冀0921民初1719号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月14日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 尤伟上诉请求：一、依法判决支持“上诉人要求被上诉人支付护理费23744.58元”的原审诉讼请求。二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人与被上诉人劳动争议纠纷一案，原审法院判决驳回上诉人要求被上诉人支付护理费的诉讼请求，属于认定事实不清、适用法律错误，严重侵害了上诉人的合法权益。上诉人受伤严重，住院期间及出院后相当长一段时间内生活无法自理，必须有专人进行陪护，依据《河北省工伤保险实施办法》的相关规定，被上诉人应当派人对上诉人进行护理或给付相当的护理费用。而被上诉人既没有委派专门人员护理，亦没有给付上诉人护理费用。请求二审法院依法判决支持上诉人的该项诉讼请求。 广晟公司辩称：上诉人对护理费的申请，因双方之间没有真实的劳动关系，且在一审时申请人对此未提交证据予以证实，根据工伤保险条例的规定，护理费应由具有劳动关系的单位派人护理，故上诉人尤伟的该项诉求不应得到支持。 广晟公司上诉请求：依法撤销原判，改判上诉人不承担责任。上诉费由被上诉人承担。事实理由：一、一审认定上诉人广晟公司与被上诉人尤伟存在劳动关系属于事实错误。上诉人只是受尤伟的雇主车主李强的请求，帮忙为其雇用的司机尤伟交了工伤保险，用以发生事故时抵偿实际车主李强的雇主责任。尤伟受伤时驾驶的冀Ｔ×××××号机动车也不是在我公司挂靠的车辆，与我公司无任何关系，上诉人与被上诉人之间并无事实劳动关系。二、一审判决上诉人广晟公司承担尤伟的工伤赔偿责任错误。被上诉人尤伟受伤时是从事受雇于车主李强、车号牌为冀Ｊ×××××的驾驶劳务过程中，不属于上诉人公司的工作场所及工作业务范围，不属于广晟公司的工伤，因此上诉人不应承担工伤责任。三、一审判决尤伟的停工留薪期工资明显过高。远远高于了上诉人广晟公司工作人员2640元的月平均工资水平。即使一审法院不考虑双方并无事实劳动关系的客观实际，依照形式内容认定双方劳动关系，至少应当参照上诉人公司的工作人员平均工资为计算依据。而不应按尤伟为他人提供短期驾驶劳务的平均工资为依据。 尤伟辩称：尤伟与上诉人广晟公司之间存在着事实的劳动关系，且广晟公司为尤伟缴纳了工伤保险；关于停工留薪期工资是依据尤伟的工种按照交通运输业标准支持的，完全符合法律规定，关于上诉人所称尤伟与上诉人之间不存在事实的劳动关系，系虚假陈述，如上诉人的叙述成立的话，上诉人将承担更严重的法律后果。 尤伟向一审法院起诉请求：解除原、被告之间的劳动关系；被告支付原告停工留薪期工资93960元、一次性伤残就业补助金28493.5元、护理费23744.58元；被告协助原告办理应当由保险基金支付的医疗费185996.27元、住院伙食补助费2730元、交通费3000元、食宿费11700元、一次性伤残补助金97200元、一次性工伤医疗补助金66484.8元；本案诉讼费用由被告承担。 广晟公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判令广晟公司无须支付尤伟一次性伤残就业补助金28493.5元，停工留薪期工资93960元；尤伟返还垫付款及补偿款共计63000元；诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2016年10月13日尤伟在从事广晟公司安排的工作时被砸伤，当日被送往天津市中心医院住院治疗，于2016年12月30日出院，共计住院78天。尤伟在广晟公司工作时，工资每天为360元。尤伟工伤经沧州市人力资源和社会保障局认定为工伤，后经沧州市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，停工留薪期12个月。尤伟发生事故时广晟公司为其缴纳了工伤保险。广晟公司为尤伟垫付了住院期间的医疗费53000元，其余医疗费由尤伟自己垫付。尤伟出院后广晟公司支付给尤伟10000元补偿。尤伟后向沧县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求解除与广晟公司之间的劳动关系，裁决广晟公司支付尤伟停工留薪期工资129600元，一次性伤残就业补助金28493.5元、护理费13689元，裁决广晟公司协助尤伟办理保险基金应当支付的医疗费185996.27元、住院伙食补助费1560元、交通费1170元、食宿费11700元、一次性伤残补助金97200元、一次性工伤医疗补助金66484.8元。2018年7月2日，沧县劳动人事争议调解仲裁委员会作出沧劳人仲案字【2018】9号仲裁裁决书，裁决：尤伟与广晟公司之间劳动关系解除，广晟公司支付尤伟一次性伤残就业补助金28493.5元，停工留薪期工资93960元，扣除已支付的10000元，共计112453.5元；驳回尤伟其他请求。尤伟、广晟公司对上述裁决不服，分别于2018年7月18日、2018年7月24日诉至沧县人民法院。 一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。广晟公司为尤伟缴纳了工伤保险费，尤伟应当享有相应工伤保险待遇。尤伟要求广晟公司支付一次性伤残就业补助金请求，符合法律规定，予以支持。尤伟被评定为九级伤残，故广晟公司应以2017年河北省在岗职工年平均工资56987元标准向尤伟支付6个月一次性伤残就业补助金28493.5元。尤伟因工伤停工留薪期间，广晟公司应向尤伟支付停工留薪期工资93960元。广晟公司已向原告支付10000元，其应向尤伟再支付112453.5元。尤伟对护理费的请求无证据支持，对该项请求不予支持。尤伟发生工伤事故时，广晟公司已为尤伟缴纳了工伤保险费，尤伟应当享有工伤保险待遇，尤伟解除与广晟公司的劳动关系后，应到社会保险机构申请领取一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费、交通费、食宿费，广晟公司负有协助办理义务。尤伟向广晟公司提出解除劳动关系，符合法律规定，应予准许。对尤伟的其他请求于法无据，不予支持。对广晟公司的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《河北省工伤保险实施办法》第三十四条之规定，判决：一、解除原告（被告）尤伟与被告（原告）沧州广晟汽车运输有限责任公司之间的劳动关系。二、被告（原告）沧州广晟汽车运输有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）尤伟一次性伤残就业补助金28493.5元，停工留薪期工资93960元，扣除已支付的10000元，共计112453.5元。三、被告（原告）沧州广晟汽车运输有限责任公司于本判决生效之日起十日内协助原告（被告）尤伟办理应当由保险基金支付的医疗费、住院伙食补助费、交通费、食宿费、一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金。四、驳回尤伟、沧州广晟汽车运输有限责任公司的其他诉讼请求。 本院二审期间，上诉人广晟公司提交证据：1、中国人保财险对该车投保时的交强险保单抄件和商业险保单抄件各一份。证明涉案机动车的所有人或者挂靠单位是青县顺发汽车运输有限公司，从而排除该车系挂靠上诉人的可能。2、尤伟在沧县保险所工伤保险缴费数据。证明尤伟在2016年事故发生时工伤保险缴费其月工资基数是2640元。上诉人尤伟质证认为，首先上诉人提交的证据均为复印件，不符合证据形式，不能作为本案定案依据，该保单显示被保险人为案外人，并不能影响尤伟与广晟公司之间存在的事实劳动关系。关于工伤保险缴费基数，与实际工资之间存在着差距，因被上诉人受伤之前从事交通运输业，其工资标准河北省统计局每年都有公布，而上诉人提交的缴费基数过低，属于上诉人存在着为劳动者刻意减少缴纳工伤保险的过错行为，该行为应予以纠正，上诉人不能依照该不正确的行为来以此抗辩被上诉人按照交通运输业主张停工留薪期工资的主张。 广晟公司提交的证据均为复印件，且无其他证据予以佐证，故本院均不予采信。本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。 本院认为，本案一审过程中尤伟所提交的冀伤险认决字（2016）09037246号认定工伤决定书系沧州市人力资源社会保障局出具的公文书，双方当事人对此证据的真实性均未提出异议，据此能够确认尤伟与广晟公司之间存在劳动关系的事实。依据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”的规定和第三十四条“生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”的规定，本案上诉人尤伟工作中造成九级伤残，生活不能完全自理，故对其主张的护理费依法予以支持。在一审庭审中主张的护理费为23744.58（56987/12个月*5个月），根据法律规定和上诉人尤伟的主张，本院支持尤伟的护理费为23744.58*30%=7123.3元。 一审已查明尤伟在从事运输劳务过程中受伤，广晟公司为尤伟缴纳工伤保险费，且工伤认定书已经确认二者之间的劳动关系，故一审法院认定双方当事人之间存在劳动关系，有事实和法律依据。广晟公司虽主张其与上诉人尤伟之间不存在劳动关系，但没有提供反驳对方主张的任何证据，故对广晟公司该项诉请，本院不予支持；在一审庭审过程中，广晟公司认可尤伟工资按照一天360元计算符合运输业的实际，故一审法院依据交通运输业的工资标准计算停工留薪期的工资并无不当。 综上所述，尤伟的上诉请求部分成立，沧州广晟汽车运输有限责任公司的上诉请求不能成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持河北省沧县人民法院（2018）冀0921民初1661、1719号民事判决第一、三项； 二、撤销河北省沧县人民法院（2018）冀0921民初1661、1719号民事判决第二、四项； 三、上诉人沧州广晟汽车运输有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人尤伟一次性伤残就业补助金28493.5元，停工留薪期工资93960元，护理费7123.3元，扣除已支付的10000元，共计119576.8元。” 四、驳回尤伟、沧州广晟汽车运输有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，二审案件受理费30元，均由沧州广晟汽车运输有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  郭景岭 审判员  李美华 审判员  王兰英 二〇一九年二月十五日 书记员  靳 雪