上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0109民初27559号原告：深圳市富桥融资租赁有限公司，住所地深圳市。法定代表人：郑慧佳，执行董事。委托诉讼代理人：朱一，上海邦信阳中建中汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈曾瑞，上海邦信阳中建中汇律师事务所实习律师。被告：马娟，女，1974年6月9日出生，汉族，住上海市。原告深圳市富桥融资租赁有限公司与被告马娟劳动合同纠纷一案，本院于2018年10月24日立案后，依法由简易程序转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告深圳市富桥融资租赁有限公司委托诉讼代理人朱一律师与被告马娟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市富桥融资租赁有限公司向本院提出诉讼请求：1、原告无需支付被告2018年度4天应休未休年休假工资36,781.61元；2、原告无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金85,584元。维持仲裁委其余裁决。事实和理由：2017年12月1日被告入职原告处，担任融资租赁总经理，双方于当日签订了一份一年期劳动合同及一份补充协议，约定被告每月固定薪资为税后10万元。2018年5月21日，原告执行董事决定取消公司下设所有内部部门、取消融资租赁总经理职位，导致原告与被告的劳动合同无法正常履行，原告遂向被告提出协商变更劳动合同的方案，即公司安排被告自5月28日起停工待岗并按照上海市上年度职工月平均工资标准发放其停工待岗期间工资直至劳动关系结束，但被告对该方案予以拒绝。鉴于双方就劳动合同的变更不能协商一致，原告于5月30日通知被告自6月29日起解除劳动合同，后因被告请病假，故该解除通知暂缓执行，直至7月4日被告医疗期结束才继续执行，双方劳动关系于7月4日正式解除。现认为,1、截至双方劳动关系解除，被告尚有4天年休假未休，原告同意按照被告在职期间月平均工资基数支付被告年休假工资28,405元。2、原告系合法解除被告，无需支付其违法解除劳动合同赔偿金85,584元，也不同意恢复劳动关系。3、原告同意支付被告2018年7月1日至7月4日病假工资983.72元，其余期间的病假工资原告已足额支付，而被告于2018年5月15日至5月30日期间未考勤打卡应属旷工原告无需支付其工资。4、被告在职期间申请加班并获批准的仅有2018年1月27日一天，原告同意支付被告该日的加班工资9,195元，其余时间被告并无加班申请，且2017年12月1日前，被告的劳动关系并不在原告处，即便存在加班也不应向原告主张。5、双方不存在业务提成及创新奖的约定，原告并无发放这两笔款项的义务，虽然原告曾本着善意就此与被告有过一揽子的协商，但因被告不予同意，则协商方案只能作废。6、被告主张工资、加班工资、应休未休年休假工资加付100%赔偿金、公证费、2018年度仲裁及诉讼期间至合同到期日剩余8天应休未休年休假工资以及终止经济补偿金的诉讼请求未经仲裁前置，不属于本案处理范围，故不同意支付；7、同意返还被告劳动手册，原告已在本案审理过程中实际履行完毕。综上，原告不服仲裁委第二项、第四项裁决诉至法院。马娟辩称：被告于2016年12月12日入职原告处工作，任职原告的总经理，约定月工资为税后10万元。双方签订的劳动合同期限至2018年11月30日止。1、2018年5月1日至7月4日期间，除5月15日至5月30日被告系正常上班外，其余时间被告均处于病假中，但原告未支付其5月15日至5月30日的工资，也未足额支付其病假工资。2、被告于2016年12月24日至2018年1月27日期间存在双休日出差而原告未支付加班工资情况。3、根据被告入职前与原告实际控制人曹轩在微信上约定的整体入职条件，被告可获得项目息差及手续费收入的25%作为业务提成，被告在职期间共完成两项融资租赁业务，应得业务提成为82.5万元，但原告提出的两种提成方案金额均远低于此数，被告不同意，原告就分文未发。被告还完成了北美财富定向融资业务，实际控制人曹轩曾口头承诺支付被告10万元奖金，且原告提出的两种提成方案中对此均有明确，但原告也未实际履行。4、2018年7月4日，原告以客观情况发生重大变化为由将被告违法解除，应恢复与被告的劳动关系至2018年11月30日并支付2018年7月5日至2018年11月30日的工资以及终止劳动合同的经济补偿金。5、通知解除劳动合同前被告尚有4天年休假未休，此后至合同到期日还应当享受8天年休假，故原告应当支付被告12天应休未休年休假工资。6、原告逾期支付被告工资、加班工资、应休未休年休假工资，理应加付被告100%赔偿金。7、被告为诉讼而花费的公证费应由原告承担；8、被告的劳动手册原告应予归还。综上，被告不服仲裁委全部裁决诉至法院，请求判令原告：1、支付2018年5月1日至同年7月4日的工资160,215.76元并加付25%的赔偿金236,370.92元；2、支付2016年12月24日至2018年1月27日期间的双休日加班工资67,045.52元；3、支付2017年度业务提成82.5万元；4、支付北美财富定向融资业务创新奖10万元；5、恢复与被告的劳动关系并支付2018年7月5日至判决生效之日的工资620,800元(按每月10万计算)；6、支付2018年度12天应休未休年休假工资205,506.20元；7、支付公证费3,000元。诉讼过程中，被告将请求变更为：1、支付2018年5月1日至同年7月4日的工资差额163,365.17元并加付100%赔偿金；2、支付2016年12月24日至2018年1月27日期间的双休日加班工资64,367.82元并加付100%赔偿金；3、支付2017年度业务提成82.5万元；4、支付2017年度北美财富定向融资业务创新奖10万元；5、恢复与原告的劳动关系至2018年11月30日并支付2018年7月5日至2018年11月30日的工资487,356.32元、终止劳动合同的经济补偿金42,792元；6、支付2018年度(2018年1月1日至2018年11月30日)12天应休未休年休假工资193,169.79元并加付100%赔偿金；7、支付公证费3,000元；8、归还劳动手册。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：一、被告于2016年12月12日与北京新狮瑞德商业管理有限公司上海分公司签订期限至2017年12月11日的劳动合同一份，2017年12月1日又与原告签订期限为2017年12月1日至2018年11月30日的劳动合同及补充协议各一份，约定被告固定薪资总额为每月税后10万元，担任原告融资租赁总经理。2018年5月25日，原告向被告发送《协商变更劳动合同通知》，载明因原告执行董事决定撤销公司所有内部部门及融资租赁总经理职务，致原告与被告签订劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，该合同无法继续正常履行，故原告提出协商变更方案：自2018年5月28日起，被告停工待岗，工资调整为上海市上年度职工平均工资。被告对该方案不予同意。同年5月30日，原告向被告发送《劳动合同解除通知书》：“因双方未就协商变更劳动合同达成一致，故原告通知被告的劳动合同于6月29日解除。”嗣后，原告以被告6月28日申请病假为由，通知暂缓执行《劳动合同解除通知书》，待被告医疗期结束再解除劳动合同。同年7月9日，原告向被告发送《关于继续执行的通知》，告知：因被告于7月4日病假结束后，未再向原告提交病假单，其医疗期已结束，故双方劳动合同于7月4日解除。2018年8月6日，被告向上海市虹口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告：1、支付2018年5月1日至同年7月4日的工资200,523.69元；2、支付2016年12月24日至2018年1月27日期间的休息日加班工资67,045.52元；3、支付2017年度业务提成82.5万元；4、支付2017年度北美财富定向融资业务创新奖10万元；5、恢复劳动关系并按原工资支付自2018年7月5日至仲裁裁决生效之日的工资；6、支付2018年度应休未休年休假工资57,467.59元。同年10月11日仲裁委做出裁决：1、原告支付被告2018年7月1日至2018年7月4日期间的病假工资983.72元；2、原告支付被告2018年度4天应休未休年休假工资36,781.61元；3、原告支付被告2018年1月23日休息日加班工资9,195元；4、原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金85,584元；5、对于被告其余仲裁请求均不予支持。现原、被告均不服该委裁决诉至本院，两案依法合并审理。二、被告2018年5月1日至5月14日、5月31日至7月4日为病假。在本案审理过程中，被告已将原告的劳动手册予以归还。三、原告《员工手册》第27条第6款E规定：“一天内上下班皆无打卡记录着，按旷工一天处理。”；第27条第9款C.病假(a)规定：“员工因病请假，给予有薪病假，但一个月内累计病假不超过3天，一年不超过15天”；第27条第9款J(a)ⅰ规定：“确需加班时，应事先填写《员工加班申请表》，经授权领导批准并向人力资源部备案后方可加班，加班应该按正常工作时间打卡记录考勤，不能提供完整考勤记录时不能认定为加班”、ⅲ项规定：“员工在出差期间加班不予计入加班时间。”审理中，原告向法庭提供了被告的劳动合同及有被告签字的附件《遵守规章制度承诺书》，该承诺书载明：“本人已收到公司的《员工手册》，我愿意按照公司规定主动了解和学习这些制度。”被告对该承诺书真实性不予认可，认为自己签字时并未仔细阅读，也从未收到过《员工手册》。上述事实，由仲裁裁决书、劳动合同、补充协议、通知等证据与双方当事人的陈述予以佐证。本院认为，公民和法人的合法权益应受法律保护。一、关于违法解除劳动合同赔偿金、恢复劳动关系并支付工资及终止劳动合同经济补偿金企业根据自身生产经营需要而进行内部架构调整是基于市场变化及经营需要对公司内部资源及经营策略进行的主观调整，原告因集团战略调整，收缩融资租赁业务，执行董事决定取消公司下设内部部门、取消融资租赁总经理岗位，并不属于外因性的不可预见的客观情况发生重大变化的情形。且原告提出与被告变更劳动合同，但未提出合理的变更方案，被告不同意便被解除，原告已构成违法解除。但因被告的岗位及所在部门已被取消，双方的劳动关系在客观上无法恢复，故双方解除劳动关系日期为2018年7月4日，被告主张恢复与原告的劳动关系至2018年11月30日并支付2018年7月5日至2018年11月30日的工资487,356.32元、终止劳动合同的经济补偿金42,792元的请求均不予支持。原告同意被告工作年限自2016年12月起算，故原告应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金85,584元。二、关于2018年度年休假工资截至双方解除劳动关系，被告尚有4天年休假未休，原告应以被告2018年在职期间月平均工资基数支付被告2018年度应休未休年休假工资32,552.53元。至于被告主张解除劳动关系之后的8天应休未休年休假工资，因于法无据本院不予支持。三、关于2018年5月1日至同年7月4日的工资差额被告认可原告2018年5月1日至5月14日、5月31日至7月4日处于病假中，并按照本市上年度月平均工资计发了2018年5月1日至5月14日、5月31日至6月30期间的病假工资，本院对此予以确认。至于5月15日至5月30日，被告主张该段时间系正常上班，不需要考勤打卡，原告在仲裁时亦承认其从不打卡。原告则表示被告需要考勤打卡，对此公司也已多次要求，该段期间被告是在上班，但因其不参与考勤无法核实其上班在做什么业务、是否在做公司的事情，因此应当以旷工论。本院认为，原告认可被告上述期间系在上班，仅以其不参与考勤而视为旷工的做法明显不当，原告无证据证明被告上班期间并未工作，故应当补足被告该段期间的工资55,172.41元。另根据《员工手册》关于有薪病假的规定，被告2018年5月至7月期间，每月都应享有3天有薪病假，故原告需补付被告期间工资差额共计39,411.92元。综上，原告应当支付被告2018年5月1日至7月4日工资差额94,584.33元。四、关于2016年12月24日至2018年1月27日期间的双休日加班工资被告认为其在2016年12月24日至2018年1月27日期间存在双休日出差，并提供了其钉钉考勤记录作为证据。原告则认为被告自2017年12月1日起才与公司建立劳动关系，对此之前的加班工资向原告主张于法无据。另根据《员工手册》关于加班的规定，被告仅有2018年1月27日在钉钉上申请“加班”并获审批通过，对于该日的加班原告予以认可，其余在钉钉上申请“出差”获批的时间不能作为加班。对此，本院对原告的答辩意见予以确认，除2018年1月27日外，被告并未向原告申请加班并获审批通过，故原告仅应支付被告2018年1月27日的加班工资9,195.40元。五、关于2017年度业务提成及北美财富定向融资业务创新奖被告认为自己在2016年9月与原告实际控制人以微信的方式约定了整体入职条件，并提供了微信聊天记录截屏。原告认为被告无法提供微信聊天的原件，故对该证据真实性不予认可，且双方的权利义务关系在2017年12月1日签订劳动合同及补充协议时已重新确定，关于被告的薪资报酬，双方仅约定被告每月固定薪酬为税后10万元，并无提成及奖金之约定，被告亦承认自己自2016年12月入职北京新狮瑞德商业管理有限公司上海分公司起就从未拿过提成及奖金。虽然双方曾就原告发放被告业务提成及奖金的方案有过多次邮件往来的协商，但被告已明确拒绝原告的协商方案，双方未达成合意，基于此公司不发放任何提成及奖金并无不当。故被告要求原告支付2017年度业务提成82.5万元、2017年度北美财富定向融资业务创新奖10万元的请求本院不予支持。六、关于加付100%的赔偿金本案审理过程中，被告对其主张的第一项、第二项、第六项请求均增加提出了加付100%赔偿金的要求。对此本院认为，加付赔偿金的适用有一个统一的前提，即用人单位在劳动行政部门责令限期支付相应的报酬、经济补偿金等情况下仍逾期未支付。而本案中，被告仅就相关请求曾向劳动行政部门投诉，但劳动行政部门并未向原告发出过限期支付的责令，不符合适用加付赔偿金的适用条件。故被告要求对其第一项、第二项、第六项主张分别加付100%赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。七、关于公证费及归还劳动手册被告要求原告支付公证费3,000元的诉讼请求于法无据，本院不予支持。至于被告要求原告归还劳动手册的诉讼请求，原告也已在案件审理过程中履行完毕，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十一条、第四十八条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起7日内，原告深圳市富桥融资租赁有限公司支付被告马娟2018年度应休未休年休假工资32,552.53元；二、自本判决生效之日起7日内，原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金85,584元；三、自本判决生效之日起7日内，原告支付被告2018年5月1日至7月4日的工资差额94,584.33元；四、自本判决生效之日起7日内，原告支付被告2018年1月27日的加班工资9,195.40元；五、原告归还被告劳动手册(已履行)；六、被告其余请求均不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告深圳市富桥融资租赁有限公司与被告马娟各半负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  陆 卫审 判 员  范雅萍人民陪审员  郭 瑛二〇一九年六月二十五日书 记 员  王 丹附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。