山东省莒南县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁1327民初1605号 原告：山东华儒建设集团有限公司，住所地山东省临沂市兰山区通达路奥尔诺大厦**。 法定代表人：李仁伟，该公司总经理。 委托诉讼代理人：潘丽萍，山东正之源律师事务所律师。 被告：莒南铭生置业有限公司，住所地山东省莒，住所地山东省莒南县城淮海路** 法定代表人：鲍德杰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王向伟，山东祺君律师事务所律师。 原告山东华儒建设集团有限公司（以下简称“华儒公司”）与被告莒南铭生置业有限公司（以下简称“铭生公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。华儒公司委托诉讼代理人潘丽萍、铭生公司委托诉讼代理人王向伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华儒公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告之间签订的工程承包合同；2.被告支付工程款1500万元（后变更请求数额为2000万元）和违约金（按应付工程款自违约日至实际履行之日止按中国人民银行发布的同期同类借款基准利率支付）；3.确认被告未支付的工程款在工程折价或者拍卖的价款优先受偿；4.由被告承担本案诉讼费、保全费。事实和理由：原、被告于2016年8月1日签订《建设工程施工合同》，约定由原告承建被告发包的铭生佳园小区1#、2#商住楼和5#住宅楼及地下车库A区等工程。工程主体验收合格后，被告未能依约支付工程款，造成工程无法施工。为维护原告的合法权益，特提起本案诉讼。 铭生公司辩称，1.原告所诉与事实不符，原告对涉案工程承包合同签订后，将工程转包案外第三人宋加强并允许其挂靠原告的资质进行实际施工，施工过程中因实际施工人宋加强管理不善及拖欠材料费等问题擅自停工，不按照合同约定工期施工，被告多次与其协商，原告及实际施工人迟迟不开工，拖延工期，导致涉案楼房不能按照合同约定的时间竣工，答辩人与业主签订合同约定于2019年5月1日交房即将到期，原告的违约行为给被告造成重大损失；2.原告所诉工程款数额不实，涉案工程实际施工工程量未经第三方工程造价机构审计，涉案工程实际施工量、工程造价具体数额尚不确定，被告已经实际支付给原告及实际施工人工程款及楼房抵顶的工程款共计2540多万元，已超出原告及实际施工人实际完成工程量的工程款。且支付后，原告至今没有按照约定给被告开具增值税专用发票，给被告造成损失。原告要求被告再支付1500万元没有事实根据及第三方工程造价审计机构为依据；3.原告要求解除合同依法不应予以支持，因原告的违约行为导致涉案工程现状，且原告没有履行法律规定的解除合同义务，根据合同法第8条，依法成立的合同对当事人具有约束力，当事人应按照约定履行各自的义务，不得擅自变更或解除。综上，原告的诉求依法不应支持。 本院经审理认定事实如下：2016年8月1日，铭生公司（××）与华儒公司（××）签订建设工程施工合同一份，约定由华儒公司承建铭生佳园1#、2#商住楼、5#住宅楼及地下车库A区的建筑装饰、安装等工程。计划开工日期为2016年8月10日，竣工日期为2018年10月1日。合同价格形式为单价合同。合同专用条款第16.1.2（2）约定：因××原因未能按合同约定支付合同价款的违约责任为按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金。质量保修书第三条缺陷责任期约定，工程缺陷责任期为24个月，缺陷责任期自工程竣工验收合格之日起计算。缺陷责任期终止后，××应退还剩余的质量保证金。 2018年5月8日，铭生公司与华儒公司签订节点付款协议，约定主体验收合格后付至已完成工程量价款约75%。同时乙方开具所有付款的增值税专用发票。主体验收时已完工工程量暂定约3800万元（此值只作为付款节点用，最终以结算为准）。乙方屋面、地下室、车库地面以及内墙、地下室完成，付至甲方、乙方、审计三方所初步审计的全部已完工工程量价款的85%。承包的分项全部施工完成后，付至甲方、乙方、审计三方所初步审计的全部已完工工程量价款的95%，其余5%按工程保修金规定支付。 2018年5月31日，涉案铭生佳园小区1#、2#、5#主体结构经验收质量合格。 涉案工程经双方结算，总工程造价为45657732.12元，双方在施工图预（结）算书上加盖公章。铭生公司支付工程款20448400元，以房屋抵顶工程款4779969元，以上合计25228369元。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有约束力。铭生公司与华儒公司签订建安工程施工合同，该合同经莒南县住房和城乡建设局备案，双方成立建设工程施工合同关系，双方应当依照合同的约定履行义务。根据双方的节点付款协议，2018年5月31日涉案铭生佳园小区1#、2#、5#主体结构经验收质量合格时，铭生公司即应支付至已完工工程量的75%，按协议暂定的3800万元工程量为依据，此时，铭生公司应支付华儒公司工程款至2850万元。至原告起诉时，铭生公司仅支付工程款至25228369元，未完全履行协议约定的付款义务，违反合同约定，华儒公司要求解除建设工程施工合同，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条规定，本院予以支持。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条规定：“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，××应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。”涉案铭生佳园小区已完工的1#、2#、5#主体结构经验收质量合格，铭生公司作为××应当按照约定支付相应的工程价款。已完工工程量经双方结算总工程造价为45657732.12元，根据质量保修书及节点付款协议约定，自验收合格之日即2018年5月31日起24个月内为缺陷责任期，该期限届满前铭生公司有权保留工程造价5%的质保金2282886.6元不予支付。综上，本案建设工程施工合同解除后，铭生公司应支付给华儒公司工程款43374845.52元，铭生公司仅支付工程款25228369元，剩余18146476.52元未支付。 因双方在合同专用条款第16.1.2（2）约定：因××原因未能按合同约定支付合同价款的违约责任为按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金。因铭生公司逾期未能完全支付工程款，构成违约，应自违约之日即2018年5月31日起按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金。 原告华儒公司要求行使工程价款优先受偿权，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条、第二十一条、第二十二条，本院确认山东华儒建设集团有限公司对其施工的铭生佳园小区1#、2#、5#主体结构工程享有建设工程价款优先受偿权，受偿价款范围为实际欠付的18146476.52元为限。 铭生公司辩称华儒公司将工程转包给宋加强，但未提供相关证据予以证实，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第二百六十九条、第二百七十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条、第二十一条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、解除莒南铭生置业有限公司与山东华儒建设集团有限公司于2016年8月1日签订的建设工程施工合同； 二、莒南铭生置业有限公司于本判决书生效后十日内支付给山东华儒建设集团有限公司工程款18146476.52元及违约金（自2018年5月31日起至实际付清之日止，以18146476.52元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）； 三、山东华儒建设集团有限公司对其施工的铭生佳园小区1#、2#、5#主体结构工程享有建设工程价款优先受偿权，受偿价款范围为实际欠付的工程款18146476.52元为限； 四、驳回莒南铭生置业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费141800元，由山东华儒建设集团有限公司负担11122元，莒南铭生置业有限公司负担130678元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  赵西峰 人民陪审员  李英粉 人民陪审员  崔池粉 二〇一九年七月十九日 法官 助理  王梦圆 书 记 员  史英华