江西省南昌高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）赣0191民初2356号原告（反诉被告）：深圳市保罗马克科技有限公司，住所地：深圳市宝安区固戍华万工业园D栋3楼，统一社会信用代码：91440300550320009L。法定代表人：孙先波，该公司执行董事。委托诉讼代理人：杨昊，广东华商律师事务所律师。被告(反诉原告)：江西风尚电视购物股份有限公司，住所地：江西省南昌市高新技术产业开发区京东大道698号，统一社会信用代码：913601066937378807。法定代表人：廖远奎，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴跃明，江西华邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：李光燕，江西华邦律师事务所律师。原告（反诉被告）深圳市保罗马克科技有限公司（以下简称深圳保罗公司）与被告(反诉原告)江西风尚电视购物股份有限公司（以下简称江西风尚公司）合同纠纷一案，本院于2018年11月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告深圳保罗公司的委托诉讼代理人杨昊，被告江西风尚公司的委托诉讼代理人吴跃明、李光燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳保罗公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告返还预付的代销保底费用人民币500万元整及自2015年10月31日起逾期付款损失人民币1038493.15元（暂计至2018年9月30日，按照同期贷款罚息利率计算至全部欠款清偿之日）；2、请求判令被告向原告支付货款人民币164098元；3、请求判令被告承担本案案件受理费、财产保全费等诉讼费用。事实和理由：2014年11月，原告与被告签订了《2014年度营销协议》（下称“代销协议”），双方约定由被告在其拥有的电视购物频道及平台，为原告代销商品，商品以手表为主；原告相应的向被告支付代销费用；代销协议有效期自2014年11月11日至2015年10月31日。“甲方义务”约定：被告为原告代销商品的播放档数及时间安排的原则是：A、8-18点（白天档70档），白天需保毛利6万/档；B、18-24点（晚间档30档）晚间需保毛利12万/档；C、0点-8点（附赠50档）附赠不计。“乙方义务”约定：原告需按照约定向被告支付代销费用，此外还应于2014年12月25日前预付代销保底费用人民币500万元整。代销协议签署后，原告按照约定于2014年11月18日（7笔）向被告支付代销保底费用人民币200万元，于2014年12月25日（10笔）向被告支付代销保底费用人民币300万元，共计人民币500万元整。后双方按照代销协议的约定进行合作，在协议期间内，被告代销所得收入达到了约定标准，被告应当向原告退还预付的代销保底费用人民币500万元。另外，被告已经取得了660余万元的毛利，符合协议约定的标准，应当返还保底费用。被告在协议期间并未按照协议第二点约定的档期数量安排白天档的节目，属于违约。从公平的角度来说，自从双方合作以来，原告为被告带来了近1400万元的毛利，除了协议期间的660万以及协议期间前后共计700余万元的毛利。被告恶意克扣保底费用，拒不返还，违反了公平原则、诚实信用原则。在原告多次交涉下，被告未予以退还，且利用“继续合作”、“应退金额不对”等为由故意拖延。另经双方结算，合作结束后被告仍欠164098元货款尚未支付。为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决。江西风尚公司辩称，一、500万元性质为包档费，江西风尚公司已提供播放档期资源，深圳保罗公司无权要求返还。二、即使如深圳保罗公司所主张的500万元系其预付的代销保底费用，由于深圳保罗公司未完成保底任务，该500万元应全额用于抵扣相关款项，无权要求返还。根据协议书关于每档毛利保底的约定，深圳保罗公司作为保底义务方应向江西风尚公司支付该差额部分，由于深圳保罗公司未另行支付该差额部分，江西风尚公司有权从其预付的代销保底费用中抵扣；并按协议约定，要求深圳保罗公司按合作期限内商品销售毛利额的30%支付违约金。深圳保罗公司支付的500万元不足覆盖该两项费用，故而其无权要求返还。江西风尚公司向本院提出反诉请求：1、判令反诉被告向反诉原告支付保底毛利即商品代销费用人民币4429945.62元，以及违约金1443016.31元，合计5872961.93元；2、本案诉讼费由反诉被告承担。事实与理由：反诉原告系国内知名的持牌电视购物平台江西电视台“风尚购物”频道运营主体，本案反诉原告与反诉被告2014年11月11日签订的《2014年度营销协议》第二条第1款明确约定反诉被告需向反诉原告支付两项费用：其一为按照《商品代销合同》以及《补充合同》（均指年度营销协议之外再行签订的单品合同）的约定向反诉原告支付代销费用（通过毛利反应，反诉被告需按约定每档单价保底）；其二为就反诉原告承诺给反诉被告的播放档次，明确“另外”向反诉原告支付的“代销保底费用”也就是包档费。其中包档费即协议原文中的“代销保底费”为500万元，而真正意义上的代销费用即毛利，按约定的档次单价保底支付。《2014年度营销协议》签订后，约定合同期限内（2014年11月11日至2015年10月31日），反诉被告已向反诉原告支付了500万元包档费，获得了反诉原告运营的电视购物平台的相应播放档次。然而，协议履行期间，实际妥投（扣除退货后）产生的毛利总额仅为4810054.38元，距反诉被告协议中承诺的毛利保底金额（承诺分类单价乘以实际分类档数）924万元差4429945.62元之巨，反诉被告作为保底义务方应向反诉原告支付该差额部分。然而反诉被告一直主张年度营销协议履行期间销售业绩未达预期，500万元年度包档费成本未能摊薄，不愿意再支付代销毛利保底差额部分。为此，反诉原告基于诚实信用原则，同意在2015年10月31日合同期满后继续为反诉被告提供部分播放档次资源，但前提条件是反诉被告支付年度营销协议合同期内的代销毛利保底差额，并就追加的档次继续按代销毛利保底单价承担保底补差义务。由于反诉被告未履行合同项下保底约定构成违约，依据合同约定，反诉被告还应承担合作期限内商品销售毛利额30%的违约金。深圳保罗公司针对反诉辩称，反诉原告主张的主要理由是保罗马克需要同时支付代销费用与保底费用，这种主张没有事实依据，没有法律依据。理由如下：第一，根据反诉原告的主张方式，500万元的保底费用加上反诉请求442万元，加上协议期间之内实现的其所计算的400多万元也好，我们所计算的660万元也好，这个费用加起来是超过1000万。协议期间之内，深圳保罗公司的销售额是950万元。按照销售行业的利润率20%来算，协议期间之内，深圳保罗公司充其量实现200万元的利润，那么在200万元利润的情况下，要支付1000多万元的代销费用和包档费用，是不合常理的。第二，如果是这样，这个合同赋予了深圳保罗公司双重的支付义务，甚至三重。第一重是合同约定的代销费用，也就是双方认可的，深圳保罗公司的销售价以及江西风尚公司销售价的差额。第二重支付义务是合同约定明确的节目制播费用。第三重就是风尚所主张的900余万元的保底费用。主张方式以及计算方式是不符合逻辑与行业惯例的。第三，从法律关系上来讲，原被告之间是一个买卖的关系与委托代理关系的竞合。委托费用应当根据委托事项与服务内容、工作量进行挂钩，不应当按照江西风尚公司的算法，除了支付代销费用还要在无偿地无义务的支付900余万元的保底费用。第四，合同上面也写得很清楚，是保护的保、保证的保。保的意思就是深圳保罗公司保证江西风尚公司在销售的时候有一个毛利的保底，言外之意就是说达到了这个保底的金额，你就要返还我这个保底费用，达不到可以在里面扣，这种约定是更加符合行业惯例与商业逻辑的。经审理查明，2014年11月11日，江西风尚公司作为甲方，与深圳保罗公司作为乙方签订《2014年度营销协议》（以下简称营销协议），主要内容为：甲方义务：甲方为乙方经销的手表及营业执照经营范围内产品在自己拥有的购物频道以甲方的销售模式、在甲方的销售范围内，提供专业的电视购物销售平台，为乙方经销商品；合同期间内，甲方为乙方销售的商品提供优惠的购物频道播放档数，时间安排原则如下：A、8-18点（白天档70档）白天需保毛利6万/档，B、18-24点（晚间档30档）晚间需保毛利12万/档，C、0点-8点（附赠50档）附赠不计；甲方在制播费上给予乙方一定的优惠，即：新商品上频前，乙方需向甲方缴交节目制作费用每一个人民币1500元，该费用为甲方现行收取制播费用的50%。乙方义务：乙方按照甲方【商品代销合同】及其【补充合同】的约定，向甲方支付代销费用；另外，甲方对乙方承诺按照本协议第2条约定编列的播放档次，向甲方支付代销保底费用；本协议期间为2015年7月1日至2015年10月31日，乙方需向甲方支付代销保底费用总计人民币500万元整；代销保底费用的支付时间为2014年11月18日前向甲方支付人民币200万元，2014年12月25日前支付300万元，由于甲方对节目播出事先的安排，除了甲方的原因造成协议约定不能履行外，无论任何原因本协议约定的500万元代销保底费用，乙方必须全额支付；对于乙方应向甲方支付的保底费用，甲方可直接从乙方的货款中扣除或由乙方直接汇入甲方的指定账户；根据甲方档位编排需求，乙方应无条件安排合适厂代出镜，配合直播节目播出；乙方未按本协议约定履行本协议约定的，甲方可以立即终止外，乙方另须承担合作期限内商品销售净毛利额30%作为违约金；合作协议有效期限自2014年11月11日至2015年10月31日止，经双方盖章，甲方收到乙方支付的200万元后生效；双方还对其他权利义务进行了约定。协议签订后，深圳保罗公司于2014年11月18日向江西风尚公司支付代销保底费用人民币200万元，于2014年12月25日支付代销保底费用人民币300万元，共计支付500万元整。协议期间，江西风尚公司与深圳保罗公司签订《补充合同》、《单品代销合同》若干份，对商品的供货价格和销售价格进行了约定，其中POLOMARK非凡人生真钻腕表、千足金航海罗盘腕表、飞返真钻机械腕表，约定的供货价格均为1128.6元，销售价格均为1980元。庭审中双方均认可毛利计算标准为：各商品的江西风尚公司销售价格减去深圳保罗公司供货价格再乘以销售数量[毛利＝（销售价格－供货价格）×销售数量]。根据深圳保罗公司提供的江西风尚公司“风尚购物供应商查询系统”商品详细信息查询显示，江西风尚公司代销深圳保罗公司商品共计68个品种，深圳保罗公司向江西风尚公司开具发票金额共计9505785.62元（深圳保罗公司供货价格）。根据深圳保罗公司提供的“风尚购物供应商查询系统”中商品详细信息查询表和江西风尚公司提供的毛利计算明细表，编号为306641的POLOMARK千足金航海罗盘腕表，销售价格为1880元、销售数量853只；编号为307270的非凡人生真钻腕表，销售价格为1188元、销售数量2122只（另有一款编号为306642的非凡人生真钻腕表，销售价格为1980元）；编号为306643的飞返真钻机械腕表，2014年11月、12月及2015年1月、3月、4月份销售价格均为1980元，而2015年2月份销售价格为1188元、销售数量1只（另有一款编号为307345的飞返真钻机械腕表，实际销售价格为1980元）。经江西风尚公司统计，其毛利总额为4810054.38元，深圳保罗公司统计的江西风尚公司毛利总额为6566570元，差额部分1766716元（85300元+1680624元+792元），深圳保罗公司主张该差额系编号为306641的POLOMARK千足金航海罗盘腕表（差额85300元=853只×100元）、编号为307270的非凡人生真钻腕表（差额1680624元=2122只×792元）、编号为306643的飞返真钻机械腕表（差额792元=1只×792元）的销售价格与约定的售价1980元的差额导致。另查明，江西风尚公司为深圳保罗公司提供的购物频道播放档数实际履行情况为：白天档31档、晚间档61档、附赠的凌晨档72档。总计164档。以上事实有《2014年度营销协议》、银行回单、商品详细信息查询表、对账单查询表、《风尚购物付款提案书》、节目编排查询、两份《司法鉴定意见书》、销售明细统计表、《单品代销合同》、《补充合同》及庭审记录予以佐证，本院予以确认。本院认为，深圳保罗公司与江西风尚公司签订的《2014年度营销协议》是双方当事人真实意思表示，未违反法律规定，该协议合法有效，对双方当事人均有约束力，双方当事人应按照协议的约定诚信履行各自义务。本案结合双方当事人诉辩意见，归纳以下争议焦点进行评析：一、关于深圳保罗公司主张江西风尚公司返还代销保底费用500万元。根据营销协议的约定，深圳保罗公司向江西风尚公司履行支付义务有两项：一是按照商品代销合同及补充合同的约定，向江西风尚公司支付代销费用；二是按照营销协议约定的播放档次，支付代销保底费用500万元。且营销协议明确约定，由于江西风尚公司对于节目播出事先的安排，除了江西风尚公司的原因造成协议约定不能履行外，无论任何原因该500万元代销保底费用，深圳保罗公司必须全额支付。可见，代销保底费用并不属于保证金，协议也未约定代销保底费用可以退还的条件，深圳保罗公司以江西风尚公司代销所得收入达到了约定标准为由，主张退还代销保底费用人民币500万元，并无合同依据，也与约定不符，对该主张本院不予支持。二、关于深圳保罗公司要求江西风尚公司支付货款人民币164098元。深圳保罗公司根据其自行制作的《江西风尚历史数据》中记载的发货数量、退货数量与结算数量的差额，计算出未支付货款金额，然其未提供证据对发货数量、退货数量予以佐证，应承担举证不利的后果，对该主张本院不予支持。三、关于江西风尚公司获得的毛利计算。经江西风尚公司统计，其毛利总额为4810054.38元，深圳保罗公司统计的江西风尚公司毛利总额为6566570元，差额部分1766716元。深圳保罗公司主张该差额系编号为306641的POLOMARK千足金航海罗盘腕表售价1880元、编号为307270的非凡人生真钻腕表售价1180元、编号为306643的飞返真钻机械腕表的售价1188元，与约定的售价1980元的不相符导致。根据深圳保罗公司提供的“风尚购物供应商查询系统”中的商品详细信息查询表，编号为306641的POLOMARK千足金航海罗盘腕表销售价格为1880元，编号为307270的非凡人生真钻腕表销售价格为1188元，深圳保罗公司主张该两款手表约定的售价均为1980元，与本院查明的事实不符，本院不予采纳；编号为306643的飞返真钻机械腕表销售价格为1980元有事实依据，本院予以采纳。经计算，江西风尚公司获得的毛利为4810846.38元（4810054.38元+792元）。四、关于江西风尚公司反诉深圳保罗公司支付保底毛利即商品代销费用4429945.62元及违约金1443016.31元。根据营销协议约定，江西风尚公司应向深圳保罗公司提供播放档数为：白天档70档，需保毛利6万/档；晚间档30档，需保毛利12万/档，实际履行情况为白天档31档，晚间档61档。因江西风尚公司未按约定提供播放档数，其减少白天档数而增加晚间档数的行为明显加重了深圳保罗公司支付毛利的负担，该变更其未提供证据证明系双方协商一致，故对变更产生的加重深圳保罗公司的负担部分，本院不予采纳。即根据实际履行的播放档数，深圳保罗公司应向江西风尚公司支付的保底毛利即代销费用为546万（31档×6万+30档×12万）。因该保底毛利即代销费用的计算系根据播放档数计算得来，而基于播放档数双方又约定了500万元代销保底费用，该代销保底费用500万元应当计算进保底毛利即商品代销费用中，故江西风尚公司获得的保底毛利即商品代销费用共计9810846.38元（500万元+4810846.38元）。该金额高于双方约定的546万元，江西风尚公司主张深圳保罗公司未实现保底毛利构成违约，需支付保底毛利即商品代销费用差额4429945.62元及违约金1443016.31元无事实依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）深圳市保罗马克科技有限公司的全部诉讼请求。二、驳回被告(反诉原告)江西风尚电视购物股份有限公司的全部反诉请求。案件本诉受理费55218元，保全费5000元，共计60218元，由原告（反诉被告）深圳市保罗马克科技有限公司负担，反诉受理费26456元，由被告(反诉原告)江西风尚电视购物股份有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 长  但志燕人民陪审员  石 庆人民陪审员  万 丽二〇一九年四月一日法官助理邓萍书 记 员  黄维婷