广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0304民初42311号原告温卫洪，男，汉族，1970年12月8日出生，住址广东省深圳市福田区，委托代理人张波，广东瀛尊律师事务所律师。被告陈加华，男，汉族，1971年3月5日出生，住址广东省汕头市澄海区，被告广东澄星无人机股份有限公司，住所地广东省汕头市澄海区凤新工业区，组织机构代码586393082。法定代表人陈加华。被告汕头市澄海区凤翔童乐玩具厂，住所地汕头市澄海区凤翔街道凤新工业开发区，组织机构代码L30148623。经营者陈加华。被告汕头市澄海区丰裕玩具有限公司，住所地汕头市澄海区凤新工业区，组织机构代码062130062。法定代表人陈加华。上列原告诉被告民间借贷纠纷一案，本院于2018年11月14日受理后，依法追加广东澄星无人机股份有限公司、汕头市澄海区凤翔童乐玩具厂、汕头市澄海区丰裕玩具有限公司为本案被告，组成合议庭，于2019年9月17日公开开庭进行了审理。原告温卫洪的委托代理人张波到庭参加诉讼。被告陈加华、被告广东澄星无人机股份有限公司（以下简称被告澄星公司）、被告汕头市澄海区凤翔童乐玩具厂（以下简称被告凤翔玩具厂）、被告汕头市澄海区丰裕玩具有限公司（以下简称被告丰裕公司）经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2017年3月，原告与被告陈加华签订了《借款合同》（合同号：2017-1），《借款合同》第一条约定被告向原告借款1700万元，借款利息为10%/年，借款期限为2017年3月30日至2019年9月30日。该借款采用每月还息，到期还本的还款方式，被告陈加华应于每月1日支付当月利息。被告陈加华如未按期支付本金和利息的，被告陈加华应每日按拖欠金额的千分之五向原告支付逾期违约金。该借款支付方式为银行转账，且款项全部支付至被告指定账户（郭海平的账户）。《借款合同》第二条约定：“被告陈加华以其持有广东澄星无人机股份有限公司的19.18%股权及其派生的权益作为本合同借款的担保，在借款期限内，被告陈加华不得转让或在前述股权上设定质押等权利负担。”《借款合同》第二条（4）约定：“被告陈加华用于担保本合同借款的股权无需办理质押登记。若被告陈加华在借款期限内转让其所持有（广东澄星无人机股份有限公司）的股权或设定质押等权利负担，或逾期还款超过5天的，则原告有权以100元的价格购买被告持有（广东澄星无人机股份有限公司）19.18%（截止2017年3月30日前的持股比例）的股权。被告陈加华应在收到原告的受让通知后5个工作日内，协助原告办理股权转让的审批和过户登记手续。”《借款合同》第三条约定：“担保范围为本《借款合同》项下的借款本金及利息……违约金、赔偿金和原告代垫的费用及实现债权而发生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费等）。如被告不按本合同规定，如期偿还借款本息、利息、手续费及其他费用，原告有权依法定方式处分股权及其派生权益归原告所有……”。《借款合同》第四条（6）约定：“被告陈加华承诺承担本合同项下有关费用支出，包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费……等费用”；《借款合同》第四条声明及保证：“（2）在签署本协议之前，在任何担保股权之上被告没有设立或允许设立任何担保权利，并且在担保期间被告已经并将在任何时候享有对所有担保股权的合法所有权，并不再在担保股权上设定任何新的权利负担；（5）未经原告同意，被告不得转让、典当、赠予、再担保、托管、以股权进行联营、入股或以其他任何方式处置质押物；被告违反前述任一约定的，均视为严重违约，应向原告支付300万元违约金，同时原告有权提前收回借款。”《借款合同》第四条声明及保证：“（9）甲、乙、丙三方同意，乙方未能与广东澄星无人机股份有限公司于2017年12月31日前签署无人机（832201）的股票认购合同，乙方给予1个月的宽限期，宽限期结束，三方仍未签署无人机（832201）的股权认购合同，乙方有权提前收回借款，并按（3%/月）计算借款利息，计息时间按照实际出借时间执行。（10）甲、丙同意广东澄星无人机股份有限公司应于2018年1月31日前，将定增方案提交证监会审核，乙方给予3个月的宽限期，宽限期结束，乙方有权提前收回借款，并按照。（3%/月）计算借款利息，计息时间按照实际出借时间执行。（11）甲、丙同意广东澄星无人机股份有限公司并应于2018年4月30日前获得证监会定向增发核准批文，如上述时间内，未能完成上述事项，乙方给予3个月的宽限期，宽限期结束，乙方有权提前收回借款，并按照（3%/月）计算借款利息，计息时间按照实际出借时间执行。（12）甲、丙同意广东澄星无人机股份有限公司应于2018年6月30日前，向广东省证监局申报辅导，并与2018年12月31日前向中国证券监督管理委员会提交在创业板首次公开发行材料，如上述时间内，未能完成上述事项，乙方给予3个月的宽限期，宽限期结束，乙方有权提前收回借款，并按照（3%/月）计算借款利息，计息时间按照实际出借时间计算借款时间。（13）甲、丙同意广东澄星无人机股份公司应于2019年12月31日前获得证监会书面核准在A股市场首次公开发行股票。如在上述时间内，未能完成首次公开发行核准，乙方给予3个月的宽限期，宽限期结束，乙方有权提前收回借款，并按照（3%）计算借款利息，按照实际用款时间计算借款期限。”原告于2017年3月30日、2017年4月28日按照合同约定分别向被告陈加华指定的“郭海平“的账户转账支付了1200万元、500万元，原告已经按照合同约定履行了借款义务。2017年5月1日起被告陈加华按照合同约定每月支付利息141667元直至2018年4月底。2018年5月1日起被告未再支付任何费用。因被告己欠付利息达半年、在其在持有广东澄星无人机股份有限公司设定新的质押，且未履行定增、创业板发行等义务，应严重违反《借款合同》第四条（2）、（5）、（9）-（13）的约定，原告有权请求被告陈加华偿还全部借款并按照月息3%计算利息。原告请求被告陈加华先偿还借款本金871.25万元（先主张871.25万元，剩余828.75万元保留继续追偿权利），且按照《借款合同》第四条被告应支付原告利息470.475万元（871.25万元×3%×18个月）（暂计算2017年5月1日计算至2018年11月30日，共计18个月，利息按照月息3%计算，应支付至实际还款之日止、扣除已支付利息79.865万元（141667元×11个月×871.25万元÷1700万元）（己支付2017年5月1日至2018年4月30日共11个月的利息〉，因此被告陈加华应支付原告利息390.61万元。《借款合同》第二条（4）约定，因被告陈加华逾期未还款，原告有权要求被告将其持有的被告广东澄星无人机股份有限公司的9.82975%（19.18%×871.25万元÷1700万元）的股权以51.25元（100元×871.25万元÷1700万元）的价格转让给原告，被告陈加华应在五个工作日内办理工商的股权变更手续。因被告违约未偿还借款，原告因追偿债务已支付律师费25万元。依据《借款合同》第三条、第四条约定三被告应支付原告本案的律师费25万元、并负担本案诉讼费、保全费、担保费。综上，被告陈加华应支付原告各项款项共计1286.86万元及诉讼费、保全费、担保费。为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求法院判令：一、被告陈加华偿还原告借款871.25万元；二、被告陈加华支付原告借款利息390.61万元（暂计算2017年5月1日计算至2018年11月30日，共计18个月，利息按照月息3%计算，应支付至实际还款之日止）；三、被告陈加华支付原告因本次诉讼支付的律师费25万元；四、被告陈加华在五个工作日内将其持有的被告广东省澄星无人机股份有限公司的9.82975%以51.25元的价格转让给原告并办理工商股权变更手续；五、被告陈加华承担本案的诉讼费、保全费、担保费等。后原告变更诉讼请求为：一、四被告偿还原告借款本金1700万元（增加828.75万元);二、四被告支付原告借款利息7621663元（增加3715558元，暂自2017年5月1日计算至2018年11月30日，共计18个月，利息按照月息3%计算，应支付至实际还款之日止）;三、四被告支付原告因本次诉讼支付的律师费25万元；四、被告陈加华在五个作日内将其持有的被告广东省澄星无人机股份有限公司的19.18%的股权以100元的价格转让给原告并办理工商股权变更手续；五、四被告承担本案的诉讼费、保全费、担保费等。四被告未到庭参加诉讼，亦未提交证据或者书面答辩状。经审理查明，原告提交合同号为2017-1的《借款合同》，上载明原告作为乙方（出借方），被告陈加华作为甲方（借款人），案外人蔡俊彬作为丙方（担保人），约定乙方向甲方借款1700万元，借款期限为6个月，自2017年3月30日起至2020年9月30日止，借款年利率为10%，借款需付至案外人郭海平名下尾号为1875的农业银行账户，甲方以其持有的被告澄星公司19.18%的股权及其派生权益作为本案借款的担保，丙方以其个人财产为甲方在该合同的债务承担连带责任担保，包括其持有的被告澄星公司24.9%的股权及其派生权益，如甲方未按合同约定依约足额还款，应向乙方支付300万元违约金，乙方有权提前收回借款，并按照月利率3%计算利息，原告于合同第5页“乙方（签章）”处签名并加盖指印，“甲方（签章）”署名“陈加华”并加盖有指印，“丙方（签章）”处无签名及指印。另查，原告于2017年3月30日以银行转账的方式向上述《借款合同》中所指定的案外人郭海平名下尾号为1875的银行账户转款4笔100万元、1笔800万元，合计转款1200万元；于4月28日转款500万元；上述转款共计1700万元。再查，原告提交《委托代理合同》复印件一份，原告主张其于2018年11月13日委托广东雅尔德律师事务所代理其与四被告之借款合同纠纷，并约定律师费为25万元，但该费用并没有实际交付。复查，原告作为甲方，被告陈加华作为乙方，被告丰裕公司作为丙方，被告凤翔玩具厂作为丁方，被告澄星公司作为戊方，于2019年2月签订了《关于（编号：2017-1）的补充协议》，约定乙方继续按上述《借款合同》的约定履行还款义务，如乙方再次发生未按约还款的情形，甲方有权解除《借款合同》，并按《借款合同》的约定承担违约责任，收回欠款本金及利息，丙方、丁方、戊方对乙方尚欠甲方的本金、利息及律师费、诉讼费、保全费、担保费等承担连带责任担保，担保期为《借款合同》借款人债务履行期届满后两年，原告于补充协议末尾“甲方”处签名，“乙方”、“丙方”“丁方”“戊方”处均署名陈加华，“丙方”“丁方”“戊方”处分别加盖有“汕头市澄海区丰裕玩具有限公司”、“汕头市澄海区凤翔童乐玩具厂”“广东澄星无人机股份有限公司”印章。又查，原告提交发票两份，上载明购买方为原告，销售方为深圳市富昌融资担保有限公司，名称为“担保费”，金额分别为27607.03元及29597.78元，原告主张因申请本案财产保全花费担保费，该公司于本案中为原告的财产保全申请出具保函。庭后，原告提交银行转账凭证若干，主张借款交付后，被告陈加华按年利率10%支付利息至2018年4月，合计支付利息1653005元,后未再偿还借款本金，也未支付借款利息，被告丰裕公司、被告凤翔玩具厂、被告澄星公司也未承担连带责任担保，根据《借款合同》之内容，被告陈加华除应偿还借款本金外，还应按月利率3%向其支付借款利息。原告还主张被告陈加华应将其持有的案外人广东澄星无人机股份有限公司股权转让给原告并办理登记，但原告并未提交证据证明双方就该股权转让取得了其他股东的同意，其他股东愿意放弃优先购买权并形成决议以及该转让符合该公司的公司章程。本院认为，合法的借贷关系受到法律保护，原告提交银行转账明细及借款合同形成证据链，足以证明被告陈加华向原告借款1700万元，且借款已经足额交付的事实。现被告陈加华未依约还款，原告主张其偿还借款并支付利息，符合法律规定，本院依法予以支持。根据《关于（编号：2017-1）的补充协议》，被告丰裕公司、被告凤翔玩具厂、被告澄星公司于该协议上加盖公章且有法定代表人或负责人即被告陈加华签名，本院确认被告丰裕公司、被告凤翔玩具厂、被告澄星公司系本案借款之保证人，原告主张该三被告应就本案借款在保证范围内承担连带清偿责任，符合法律规定，本院依法予以支持。至于本案利息，原告主张被告陈加华按年利率10%支付利息至2018年4月，因被告陈加华逾期未偿还借款，根据《借款合同》之约定，被告陈加华应以月利率3%，自2017年5月1日起支付借款利息，该利息主张超过法定标准，故本院确认被告陈加华应以330万元为本金，按照月利率2%，自2017年5月1日起计至实际付清之日止支付原告利息，并扣减被告陈加华支付之利息1653005元。至于担保费，原告提交了担保费发票且出票单位确为原告于本案中出具保函，该证据足以证明原告因本案发生担保费损失，原告主张被告应向其赔偿该损失符合法律规定及合同约定，本院依法予以支持。至于律师费损失，原告仅提交了委托代理合同，不足以证明该损失实际发生，原告可待该损失实际发生后另行主张。至于原告主张被告陈加华应将其持有的被告广东澄星无人机股份有限公司股权转让给原告并办理工商登记，因其并未提交证据证明该请求股权转让已满足公司法相关规定之股权转让条件，故本院对该主张依法不予支持。四被告经本院依法传唤未到庭参加诉讼，且未提交证据或书面答辩状，依法视为其对进行答辩或者提交有利证据之诉讼权利的放弃。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第（二）项，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国担保法》第十六条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告陈加华应在本判决发生法律效力之日起十日内，向原告温卫洪偿还借款本金1700万元及利息（利息以1700万元为本金，按月利率2%，自2017年5月1日起计至实际付清之日止，并扣减1653005元）；二、被告广东澄星无人机股份有限公司、被告汕头市澄海区凤翔童乐玩具厂、被告汕头市澄海区丰裕玩具有限公司对本判决确定的被告陈加华的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告温卫洪其他诉讼请求。如被告未按照规定履行金钱给付义务的，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定处理，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费99012元，保全费5000元，合计104012元（原告已预交），由原告负担13842元，由四被告共同负担90170元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内（涉港澳台和涉外的当事人可在判决书送达之日起三十日内），向本院提交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知之日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 白  松  灵人民陪审员 曾  桂  胜人民陪审员 肖  晓  璐二〇一九年九月三十日书 记 员 王嘉玮（代）