福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0203民初11821号 原告：张峰，男，1985年6月25日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：吴晓文，福建天翼律师事务所律师。 被告：厦门鑫鼎致贸易有限公司，住所地福建省厦门市思明区莲前西路********，统一社会信用代码913502035878710234。 法定代表人：苏沁妮，执行董事。 被告：苏沁妮，女，1989年10月28日出生，汉族，住上海市静安区。 被告苏沁妮的委托诉讼代理人：陈能武、王伟勤，福建大中律师事务所律师。 原告张峰与被告厦门鑫鼎致贸易有限公司、苏沁妮保证合同纠纷一案，本院于2018年7月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张峰的委托诉讼代理人吴晓文、被告苏沁妮的委托诉讼代理人陈能武到庭参加诉讼。被告厦门鑫鼎致贸易有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 张峰向本院提出诉讼请求：1、判令厦门鑫鼎致贸易有限公司承担保证责任，即厦门鑫鼎致贸易有限公司向张峰偿还借款本金450万元及利息（自2017年10月15日按照月利率2%的标准计至实际付款日，暂计至2018年6月14日为72万元，），暂合计至起诉之日为522万元；2、判令苏沁妮对厦门鑫鼎致贸易有限公司的上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由厦门鑫鼎致贸易有限公司、苏沁妮共同承担。事实和理由：2017年3月7日，案外人苏天赏与张峰签订《借款协议书》，2017年3月9日，张峰按约实际借出450万元，2017年10月15日，借款到期，逾期利息3%/月。经张峰起诉前，法院已判决苏天赏还款付息2%/月，但判决生效后至今执行未果，厦门鑫鼎致贸易有限公司是上述债务的一般保证人，应承担一般保证责任；苏沁妮是厦门鑫鼎致贸易有限公司的大股东及法定代表人，厦门鑫鼎致贸易有限公司注册资金1000万元中被抽离950万元，苏沁妮应负连带责任，故张峰诉至本院。 厦门鑫鼎致贸易有限公司未作答辩。 苏沁妮辩称：一、苏沁妮虽然是厦门鑫鼎致贸易有限公司的股东并担任法定代表人一职，但是厦门鑫鼎致贸易有限公司长期被社会黑恶势力不法人员所把持，厦门鑫鼎致贸易有限公司的公章及法人私章早已不知所踪，厦门鑫鼎致贸易有限公司处于失控的状态。二、厦门鑫鼎致贸易有限公司并未于2017年3月7日向张峰出具过《担保书》。出具该《担保书》并非系厦门鑫鼎致贸易有限公司真实的公司意志体现，也并非系法定代表人的意思表示。三、本案的保证之债是虚构伪造的保证之债，是社会黑恶势力不法人员企图以此窃取厦门鑫鼎致贸易有限公司及苏沁妮的财产以实现其不法目的。四、张峰提交的现有在案证据不足以证明厦门鑫鼎致贸易有限公司的股东存在抽逃资金的情况，其要求苏沁妮承担对厦门鑫鼎致贸易有限公司虚构伪造的一般保证债务承担连带清偿责任无事实和法律依据。而且，厦门鑫鼎致贸易有限公司的法定注册资本为1000万元，厦门鑫鼎致贸易有限公司持有额济纳旗凯锋矿业有限公司40%的股权，额济纳旗凯锋矿业有限公司的注册资本为5000万元，厦门鑫鼎致贸易有限公司对额济纳旗凯锋矿业有限公司的实际投资金额早已超过了厦门鑫鼎致贸易有限公司的法定注册资本。五、退一步讲，即使本案厦门鑫鼎致贸易有限公司需对苏天赏的债务负有一般保证责任，但是一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就主债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。一般担保人承担补充清偿债务责任，只有在主债务人的财产达到“不能清偿”的状态后，法院才能对一般担保人采取执行措施。现有在案证据，张峰并未提交（2018）闽0203执2354号执行案件有关的执行情况，（2018）闽0203执2354号执行案件是否全部执行到位、是否已执行到位部分款项等等均是不明确的，而且厦门市思明区人民法院执行局也未出具相关执行裁定，说明（2017）闽0203民初17377号民事判决项下债务“不能清偿”等情况。六、阿拉善盟宏邦矿业有限公司的注册资本为1000万元，苏天赏持有该公司70%的股权，法院执行苏天赏所持有的阿拉善盟宏邦矿业有限公司70%的股权足以清偿（2017）闽0203民初17377号民事判决项下全部债务。七、厦门鑫鼎致贸易有限公司的股东系由苏沁妮、徐瑞萍、张智强三人构成，张峰唯独仅起诉苏沁妮一人承担连带清偿责任无事实依据。八、张峰放弃起诉徐瑞萍、张智强二人承担连带清偿责任的情况下，也应当相应的免除苏沁妮的部分责任或是全部责任。九、张峰的诉讼请求是不明确且是错误的，法院应当予以驳回，其并未明确主张厦门鑫鼎致贸易有限公司承担的是一般保证责任还是连带责任保证责任，这属于诉讼请求主张不明确；张峰直接主张厦门鑫鼎致贸易有限公司向其偿还借款本金450元及利息，与我国“一般保证责任”的相关规定相冲突，厦门鑫鼎致贸易有限公司应在苏天赏的财产依法被强制执行后仍不能履行（2017）闽0203民初17377号民事判决项下债务时，对不能清偿的债务部分承担保证责任。苏沁妮认为张峰的诉讼请求是不明确且是错误的，法院应当予以驳回。 本院经审理认定事实如下： 2017年3月7日，苏天赏与张峰签订一份《借款协议书》，约定：苏天赏向张峰借款4500000元，借款期限：其中1500000元于2017年10月15日之前还清，剩余3000000元于2017年12月15日之前还清；借款期限内免息，期满未还则按3%／月计算逾期还款利息；借款用于清偿苏天赏的到期债务，苏天赏指定张峰将出借款项汇入案外人厦门鼎鑫贸易有限公司在工行七星路支行41×××24的账户；苏天赏任何一期还款期限届满未能按约还款，视为全部借款均到期。 2017年3月7日，厦门鑫鼎致贸易有限公司出具一份《担保书》，内容为“就2017年3月7日《借款协议书》项下苏天赏所负担的450万元借贷债务，本公司作为苏天赏的一般保证人，向债权人张峰提供担保，保证期限为两年。”厦门鑫鼎致贸易有限公司在《担保书》上加盖公章。 2017年3月9日，张峰依约将4500000元汇入苏天赏指定的账户。 后苏天赏未能在2017年10月15日前偿还首期借款1500000元，张峰向本院提起诉讼。本院于2018年2月11日作出（2017）闽0203民初17377号民事判决，判令：“苏天赏应于本判决生效之日起十日内偿还张峰借款4500000元及利息（自2017年10月15日起，以4500000元为基数，月利率按2%计算至实际还款之日止）”。上述判决于2018年3月14日生效。2018年4月2日，张峰向本院申请强制执行，案号为（2018）闽0203执2354。目前该执行案件尚在执行中。 2018年7月6日，张峰向本院提起诉讼，要求厦门鑫鼎致贸易有限公司承担保证责任、苏沁妮对厦门鑫鼎致贸易有限公司的上述债务承担连带清偿责任。 以上事实，有张峰提供的《民事判决书》，《担保书》，《私营企业基本信息》及法庭审理笔录佐证。厦门鑫鼎致贸易有限公司未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃诉讼权利，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以确认并据此确认上述事实。苏沁妮当庭提交《企业信用信息公示报告》，张峰对该证据的真实性、合法性、关联性不予确认。 庭审中，张峰当庭陈述之本案庭审之日止，（2018）闽0203执2354目前尚在执行中，并未收到法院出具的无财产可供执行的书面材料，《担保书》的取得系由厦门鑫鼎致贸易有限公司法定代表人苏沁妮的父亲即主债务的借款人苏天赏在出具《借款协议书》当日交给张峰的，张峰无法提交任何证据证明厦门鑫鼎致贸易有限公司的股东苏沁妮存在抽逃出资且给公司利息造成损害的情形。 本院认为，厦门鑫鼎致贸易有限公司未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃诉讼权利，对其出具的《担保书》的真实性，尽管法定代表人苏沁妮抗辩公司公章并不由其实际控制，《担保书》系虚构伪造，但苏沁妮并未提交任何书面证据证明其主张，故其关于《担保书》系虚假的抗辩，本院不予采纳。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。根据《担保书》的内容，明确了厦门鑫鼎致贸易有限公司的保证方式为一般保证且保证期间为两年，根据在案的证据，目前主债务尚在执行中，张峰并未进一步举证证明债务人财产依法强制执行仍不能履行债务的情形，故对其要求厦门鑫鼎致贸易有限公司承担一般保证责任，即向张峰偿还借款本金450万元及利息的诉求，无事实和法律依据，本院不予支持。张峰也未提供任何证据证明厦门鑫鼎致贸易有限公司的股东苏沁妮存在抽逃出资且给公司利息造成损害的情形，故对其据此要求苏沁妮对厦门鑫鼎致贸易有限公司的上述债务承担连带清偿责任的诉求，无事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国担保法》第十七条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回原告张峰的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费48655元，由原告张峰负担。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  吴 颖 人民陪审员  周光武 人民陪审员  李爱萍 二〇一九年一月十八日 代书 记员  钟 琳 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国担保法》 第十七条第二款当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。 一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。