上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0112民初25705号原告：王仕英，女，1973年12月17日出生，汉族，住上海市静安区。委托诉讼代理人：沈明伟，北京盈科(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：王维，北京盈科(上海)律师事务所律师。被告：冯啸烈，男，1979年8月23日出生，汉族，户籍地上海市闵行区。原告王仕英与被告冯啸烈民间借贷纠纷一案，本院2018年11月12日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王仕英委托诉讼代理人沈明伟到庭参加诉讼，被告冯啸烈经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王仕英向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告借款本金400万元；2、判令被告偿还原告自2017年7月28日起算至实际清偿之日止，以未还本金人民币400万元(以下币种相同)为基数，按最高上限年化24%计算的利息；3、判令被告承担原告为实现债权所支出的律师费6万元，保函费6,000元；4、判令被告承担本案的诉讼费及保全费；5、判令原告有权以被告提供的抵押房产折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿。事实与理由：2016年10月19日，原告于被告签订《房地产抵押借款合同》及《补充协议》，合同约定原告向被告出借400万元，借款期限12个月，2016年10月26日至2017年10月25日止，月利率为1.25%，合同签订后，原告于2016年10月28日通过银行转账方式向被告支付借款本金400万元，此后，被告自2017年7月起，未按合同约定期限偿还利息，直至2017年10月25日借款期限届满，被告也未向原告清偿本金。被告行为已构成严重违约，根据合同约定，被告应支付原告违约金，且根据合同约定，原告实现债权或抵押权所支付的律师费、公证费、诉讼费、保全费、执行费等应由被告承担。原告曾多次向被告主张权利，但被告至今未归还，故诉诸贵院，望判如所请。被告冯啸烈未到庭亦未提交书面答辩意见。经审理查明，2016年10月19日，原、被告签订《房地产抵押借款合同》合同约定：被告因资金周转需要向原告借款人民币400万元整；被告向原告借款期限为12个月，自2016年10月26日起至2017年10月25日止；上述借款的月利率为1.25%，自被告借款之日起计息，若有按日计息部分，日利率为月利率的1/30；被告还款方式为到期一次性还本，按月支付利息，原告实际向被告提供借款之日锁对应的日期为每月的付息日；被告名下上海市东明路XXX弄XXX号XXX室房屋作为抵押，该房产现有抵押，本次抵押为余额抵押；上述房地产抵押担保范围为本合同约定的借款本金、利息、违约金(或滞纳金)、损害赔偿金和实现债权与抵押权的合理费用；如被告未按合同约定的还款期限和方式履行本金还款义务，或原告依据本合同约定宣布的所有借款提前到期的，原告不再按照本合同约定的利率计收利息，被告应向原告支付违约金，违约金从逾期之日起算，计算至借款完全清偿之日止，以每日逾期还款本金的0.065%来计算；另外，原告实现债权或者抵押权所支付的律师代理费、公证费、诉讼费、保全费、执行费等由被告承担；如被告未按合同约定的付息期限和方式履行付息义务，每逾期一日，被告方须向原告方支付本合同约定的日利息的0.5倍作为滞纳金，若被告超过10日未支付借款利息，原告可以宣布所有借款立即到期并要求被告立即偿还全部借款本金及所欠利息，同时被告需承担本合同约定的违约责任等内容。2016年10月19日，原、被告就上述《房地产抵押借款合同》作出补充协议，约定：原、被告一致同意抵押房地产权证交由第三方上海港开投资管理有限公司保管，直至被告清偿原告借款本金之日为止；原告实际向被告提供借款之日为每月的付息日，首月利息在原告实际向被告提供借款之日当日支付，以后到期付息日以该日为准；被告发生借款违约时，原告可以申请查封被告名下所有的资产等内容。2016年10月20日，原、被告委托上海市东方公证处对上述《房地产抵押借款合同》作出《具有强制执行效力的债权文书公证书》(2016沪东证字第55522号)。2016年10月24日，原、被告办理了《不动产登记证明》(沪2016浦字不动产证明第XXXXXXXX号)，证明权利或事项为：抵押权登记，权利人为王仕英，义务人为冯啸烈，不动产坐落在：东明路XXX弄XXX号XXX室。2016年10月28日，原告通过工商银行账户(卡号：6217****6255)向被告(卡号：6222****9313)转账4,000,000元。2018年4月26日，上海市东方公证处向原告出具《不予出具执行证书决定书》，载明：由于原告提交的借款人履行债务的证据不足，故本初无法确认债务的实际履行情况，决定不予出具经公证并赋予强制执行效力的《房地产抵押借款合同》的执行证书等内容。另查明，被告冯啸烈先后于2016年10月28日、2016年11月29日、2016年12月27日、2017年1月22日、2017年2月28日、2017年4月28日、2017年5月27日、2017年6月30日分8笔，每笔5万元向原告转账共计40万元(其中2016年10月28日系为分两笔，一笔48,000元、一笔2,000元)；于2017年3月20日向原告转账4万元，于2017年4月12日向原告转账1万元；以上所有转账共计45万元。还查明，原告为本次诉讼支付律师费60,000元、担保费6,000元。上述事实，由原告提供的《房地产抵押借款合同》及补充协议、《具有强制执行效力的债权文书公证书》(2016沪东证字第55522号)、《不动产登记证明》(沪2016浦字不动产证明第XXXXXXXX号)、《不予出具执行证书决定书》、工商银行汇款凭证、工商银行借记卡账户历史明细清单等证据及当事人的庭审陈述所证实。本院认为，合法的民间借贷关系受法律保护。被告向原告借款理应依约履行还款义务。原、被告之间的《房地产抵押借款合同》、工商银行汇款凭证、工商银行借记卡账户历史明细清单等能够证明双方的借贷关系成立。被告作为借款人应按约还本付息，现被告逾期未还款，原告有权要求被告承担违约责任。关于违约金及滞纳金，其性质均为逾期还款违约金，原告主张一并计算，并将年利率调整为24%，符合法律规定，本院应于支持，并将违约金起算日期调整为2017年6月29日。被告以其名下上海市东明路XXX弄XXX号XXX室房屋作为本案西政借款提供担保并办理抵押登记，根据双方合同约定，原告有权对该房屋实现抵押权。关于律师费及保函费，双方合同约定若借款人违约，应承担出借人为实现债权或抵押权支出的律师费等费用，鉴于本案实际情况，本院酌定律师费20,000元、保函费6,000元，由被告承担。关于本金、利息及违约金的计算，原告于2016年10月28日向被告出借借款本金400万元，被告于借款当日归还原告5万元，应视作原告实际出借395万元，被告自2016年11月29日至2017年6月30日每月归还的5万元应先抵扣逾期利息(以当月剩余本金、年利率24%计算)，再抵扣当月利息(以当月剩余本金、月利率1.25%计算)，最后抵扣本金，暨被告归还的40万元中5,261元系逾期利息，390,197元系利息，4,543元系本金，截止2017年6月30日，被告尚有借款本金3,945,457元、利息4,579元未归还。被告冯啸烈经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，系其放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告冯啸烈于本判决生效之日起十日内归还原告王仕英借款人民币3,945,457元，利息4,579元；二、被告冯啸烈于本判决生效之日起十日内归还原告王仕英以3,945,457元为基数自2017年7月1日起至实际清偿之日止以年利率24%计算的违约金；三、被告冯啸烈于本判决生效之日起十日内归还原告王仕英律师费20,000元、保函费6,000元；四、被告冯啸烈届期不履行本判决主文第一、二、三项履行给付义务的，则原告王仕英有权以被告冯啸烈所有的位于上海市东明路XXX弄XXX号XXX室的房屋折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押房产所得价款优先受偿；抵押房产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告冯啸烈所有，不足部分由被告冯啸烈继续清偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币38,608.29元、保全费人民币5,000元，由被告冯啸烈负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院(立案庭)递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  杨建勇人民陪审员  顾月英人民陪审员  杨 立二〇一九年五月十四日书 记 员  洪惜夏附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。三、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但不以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院不予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。