贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终3186号上诉人（原审原告）：刘某，男，2016年8月23日出生，苗族，贵州省凤冈县人，住凤冈县。委托诉讼代理人：朱栋，贵州舸林律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：凤冈县妇幼保健院。住所地:贵州省凤冈县龙泉镇茶海路。负责人：王冲，院长。上诉人刘某因与被上诉人凤冈县妇幼保健院医疗损害责任纠纷一案，不服贵州省凤冈县人民法院（2018）黔0327民初2350号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月24日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。刘某上诉请求：1.撤销原判，改判支持上诉人一审诉讼请求；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、由于上诉人现在年幼且智力低下，将长期无生活自理能力，考虑到护理费花费巨大的事实，请求法院依法按照鉴定结论及人身损害赔偿司法解释的规定判决被上诉人一次性支付上诉人20年护理费，根据护理实际需要按2人计算，护理费标准按照农牧业的标准57742元/年计算。二、上诉人属一级伤残，无生活能力，终生需要护理，在日常生活中需要轮椅、推车等器具，因此，残疾辅助器具费应当酌情支持。三、一审支持精神抚慰金20000元过低，也不应对该项费用划分责任。凤冈县妇幼保健院辩称,一审认定事实清楚，判决结果适当，请求驳回上诉人，维持原判。刘某向一审法院起诉请求：1.判令凤冈县妇幼保健院赔偿刘某医疗费50000元、交通住宿费10000元、住院伙食补助费4500元、前期护理费86645.92元、残疾赔偿金581600元、精神抚慰金60000元，共计792745.92元，后续医疗费、营养费、后期护理费等待鉴定报告出来后计算；2.诉讼费及鉴定费用由凤冈县妇幼保健院承担。一审法院认定事实：对刘某提交的（2018）临医鉴字第043号司法鉴定意见书、（2018）临司鉴字第251号司法鉴定意见书及司法鉴定意见补正书，系根据刘某的申请，法院委托贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所作出的，虽然凤冈县妇幼保健院对该鉴定意见书有异议，但并未提供证据证明该鉴定意见有鉴定部门或鉴定人不具备相应鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足、不能作为证据使用等情形，故对凤冈县妇幼保健院要求重新鉴定的意见不予采纳，法院对该鉴定意见书证明效力予以确认，作为认定案件事实的依据使用。根据当事人陈述和经审查确认的证据，刘鸿杰与杨永花（已故）原系夫妻关系，刘某系刘鸿杰与杨永花之子。杨永花于2016年8月18日因停经40+3W，不规律腹痛2天就医于凤冈县妇幼保健院，在顺娩一活男婴（刘某）后，经抢救无效死亡。2016年10月26日，刘某等杨永花的继承人向原审法院提起诉讼，请求判决凤冈县妇幼保健院承担侵权责任。原审法院于2017年5月31日作出（2016）黔0327民初2104号民事判决书，判决凤冈县妇幼保健院赔偿刘鸿杰、刘某、杨廷友（系杨永花之父）、徐成香（系杨永花之母）死亡赔偿金等各项经济损失514915.60元；判决凤冈县妇幼保健院赔偿陶泗舟（系杨永花与前夫陶应光之子）各项经济损失84483.77元。凤冈县妇幼保健院不服判决向遵义市中级人民法院提起上诉。遵义市中级人民于2017年10月20日作出（2017）黔03民终4391号民事判决书，撤销了（2016）黔0327民初2104号民事判决，判决凤冈县妇幼保健院赔偿刘鸿杰、刘某、杨廷友、徐成香死亡赔偿金等各项经济损失511892.10元；判决凤冈县妇幼保健院赔偿陶泗舟各项经济损失81460.27元。刘某出生后于2016年8月23日至8月25日在凤冈县人民医院住院治疗2天，出院诊断为：1.新生儿窒息；2.胎儿宫内窘迫；3.颅内出血；4.新生儿××；5.心肌损害；6.舌黏膜损伤；7.新生儿高胆红素血症。出院医嘱：建议转上级医院进一步诊治。共计花费医疗费3974.09元；2016年8月25日至9月25日，在遵义医学院附属医院住院治疗31天，出院诊断为：1.新生儿窒息；2.抽搐原因：新生儿缺氧缺血性脑病、颅内出血；3.新生儿××；4.缺氧缺血性心肌损害；5.左侧锁骨骨折；6.高血糖症；7.上呼吸道感染。共计花费医疗费30786.10元；2016年10月9日至10月23日，在遵义医学院附属医院住院治疗14天，出院诊断为：缺氧缺血性脑病恢复期。共计花费医疗费9928.80元。此后，刘某在遵义医学院附属医院、贵州航天医院多次进行检查，花费了医疗费共计13518.30元。刘某医疗费用共计58207.29元，其中23447.10元由刘某支付，剩余34760.19元由凤冈县妇幼保健院支付。另凤冈县妇幼保健院还支付了刘某47000元。在案件审理过程中，刘某于2018年8月21日申请对凤冈县妇幼保健院的诊疗行为是否存在过错、诊疗行为与刘某损害后果之间有无因果关系及参与度进行鉴定，并同时请求对刘某伤残等级、后续治疗费、护理依赖程度、营养护理期限进行评定。原审法院予以准许，并委托贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所进行鉴定。据原审法院于2018年12月10日收到的贵阳市一医司鉴所[2018]临鉴字第043号鉴定意见书载明：凤冈县妇幼保健院的诊疗行为存在过错，诊疗行为与刘某损害后果之间有因果关系，建议过错参与度为60%-70%。贵阳市一医司鉴所[2018]临司鉴字第251号鉴定意见书载明：刘某2016年8月23日出生时因新生儿窒息、胎儿宫内窘迫、缺氧缺血性脑病致颅脑损伤，治疗后遗留极重度智力缺损伴运动功能障碍，经评定伤残等级达一级标准、护理依赖程度评定为完全护理依赖、后期医疗费需30000元-40000元、护理期365日、营养期365日。刘某因此花费了鉴定费9600元。贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所还出具了司法鉴定意见补正书一份，认为在鉴定意见书第五部分中，所依据的《人体损伤致残程度分级》5.2.1.1条系笔误，此处依据的标准应为《人体损伤致残程度分级》5.1.1.2条规定。另贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所还出具了情况说明一份，载明护理人数评定无具体标准，参考临床病人护理，建议刘某目前状况需护理人数为1人。一审法院认为，本案的争议焦点为如何确定刘某的赔偿项目及标准、凤冈县妇幼保健院应否及如何承担赔偿责任。针对刘某请求的赔偿项目及标准，原审法院认定如下：1.医疗费刘某诉请并经凤冈县妇幼保健院认可的金额为23447.10元，另凤冈县妇幼保健院支付的医疗费为34760.19元，合计金额58207.29元，原审法院予以确认；2.后续治疗费根据鉴定意见，原审法院酌情认定35000元；3.住院伙食补助费参照国家机关工作人员补助标准，按照每天70元计算45天，该费用为3150元；4.营养费参照鉴定意见，按照每天30元计算365天，该费用为10950元；5.前期护理费刘某并未提供护理人员的职业及收入状况，参照鉴定意见，结合上一年度贵州省居民服务业38246元/年的标准，该费用为38246元；6.交通费刘某仅提供了租车发票一张，结合其多次就医的情况，原审法院酌情认定3000元；7.住宿费、残疾辅助器具费刘某并未提供证据证明，对该费用原审法院不予支持；8.残疾赔偿金根据鉴定意见，刘某的伤残等级为一级伤残，结合上一年度贵州省城镇居民人均可支配收入29080元/年的标准，该费用应为581600元；9.后期护理费根据刘某的年龄、伤残等级等因素，原审法院酌情认定护理期限为5年，该费用为191230元。若5年后刘某不能恢复生活自理能力，可另行主张权利；10、精神抚慰金结合刘某的伤情与凤冈县妇幼保健院的过错程度，原审法院酌情认定20000元。综上，刘某请求的赔偿费用总计应为941383.29元。关于凤冈县妇幼保健院应否及如何承担责任的问题。在鉴定意见书中已载明，凤冈县妇幼保健院的诊疗行为存在过错，且该诊疗行为与刘某损害后果之间有因果关系。凤冈县妇幼保健院对该鉴定意见书提出异议，要求重新鉴定，但并未就其主张向原审法院提交相关证据予以证明，其申请重新鉴定亦不符合相关法律规定和司法解释规定的可以申请重新鉴定的条件，原审法院对其辩解意见不予采信。因此，结合鉴定意见书，由凤冈县妇幼保健院承担70%的责任较为适宜。凤冈县妇幼保健院应承担的费用总计应为658968.30元。凤冈县妇幼保健院已支付医疗费34760.19元，还另行支付了47000元给刘某，应予扣减，现凤冈县妇幼保健院还应支付的费用为577208.11元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、限凤冈县妇幼保健院于本判决生效后十日内赔偿刘某残疾赔偿金等各项经济损失共577208.11元；二、驳回刘某的其他诉讼请求。案件受理费4264元，减半收取2132元，鉴定申请费9600元，合计11732元，由凤冈县妇幼保健院承担。该款刘某已预交，凤冈县妇幼保健院在兑现本案时一并支付给刘某。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，对于刘某的后续护理费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”的规定，刘某是否需要长期护理，已经一审法院委托贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所作出进行鉴定，该所作出的贵阳市一医司鉴所【2018】临司鉴字第251号鉴定意见书载明：刘某2016年8月23日出生时因新生儿窒息、胎儿宫内窘迫、缺氧缺血性脑病致颅脑损伤，治疗后遗留极重度智力缺损伴运动功能障碍，经评定伤残等级达一级标准、护理依赖程度评定为完全护理依赖……。故本院认为，刘某客观上需要长期护理，其主张一次性赔偿后续护理费的请求符合案件事实和法律规定，本院予以采纳。另，贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所在一审期间还出具了情况说明一份，载明护理人数评定无具体标准，参考临床病人护理，建议刘某目前状况需护理人数为1人，故本院认为，刘某的护理人数应确定为1人护理。由于刘某并未能提供具体护理人员以及护理人员的收入证明，故一审按上一年度贵州省居民服务业38246元/年的标准来计算护理费并无不当，本院予以确认。结合前述，刘某关于一次性计算后续护理费的上诉理由成立，本院相应予以改判，刘某的后续护理费应为764920元（38246元/年×20年）。关于残疾辅助器具费和精神抚慰金的问题。由于刘某并未能提供证据证明其需要残疾辅助器具，故对其要求支持该项费用的请求不予采纳。精神抚慰金是对受害人及其亲属因遭受伤害造成精神上的损害而作出的赔偿，一审认定的精神抚慰金数额并无明显不当，故本院对刘某关于精神抚慰金的上诉请求不予采纳。其余损失双方无异议，本院予以确认，刘某的损失具体为：医疗费58207.29元、后续治疗费35000元、住院伙食补助费3150元、营养费10950元、前期护理费38246元、交通费3000元、残疾赔偿金581600元、精神抚慰金20000元、后续护理费应为764920元，合计为1495073.29元。凤冈县妇幼保健院应赔偿刘某1060551.30元（1515073.29元×70%），扣除冈县妇幼保健院已支付刘某医疗费34760.19元、其他费用47000元后，还应支付978791.11元。综上所述，刘某的上诉请求部分成立，本院相应予以支持；一审认定事实清楚，当适用法律部分不当，本院予以改判，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销贵州省凤冈县人民法院（2018）黔0327民初2350号民事判决；二、凤冈县妇幼保健院于本判决生效之日起十五日内赔偿刘某978791.11元；三、驳回刘某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取2132元，鉴定费9600元，二审案件受理费4264元，共计15996元（刘某预交），由刘某负担4799元，由凤冈县妇幼保健院负担11197元。本判决为终审判决。审判长  任建毅审判员  罗小龙审判员  付甫金二〇一九年七月十五日法官助理李会书记员黄佩玉