广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初4236、4608号原告：黄嘉玲，女，汉族，住广东省佛山市禅城区。被告：佛山市悠彩贸易有限公司，住所地广东省佛山市南海区。法定代表人：万力，总经理。委托诉讼代理人：胡华东，广东骏和律师事务所律师。原告黄嘉玲与被告佛山市悠彩贸易有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年2月26日受理后[案号为：(2019)粤0605民初4236号]，佛山市悠彩贸易有限公司于2019年3月5日以黄嘉玲为被告提起诉讼[案号为：（2019）粤0605民初4608号]。因黄嘉玲、佛山市悠彩贸易有限公司均是对佛南劳人仲案字[2019]49号之非终局仲裁裁决书不服而起诉，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，先起诉的一方当事人为原告，故黄嘉玲为原告，佛山市悠彩贸易有限公司为被告，本院对上述两案合并审理且一并作出判决。两案依法适用简易程序于2019年4月1日公开开庭进行审理。原告黄嘉玲、被告的委托代理人胡华东均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告作为申请人以被告作为被申请人申请劳动仲裁，请求：（1）被申请人归还申请人签订的劳动合同；（2）被申请人支付申请人违法解除劳动合同的经济赔偿金45607.10元；（3）被申请人支付申请人2018年6月至11月工龄奖励共2400元及2018年1月至2018年12月7日年休假工资1467.81元。2.劳动仲裁裁决。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字[2019]49号之非终局仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金20853.55元；二、申请人的第一点、第三点仲裁请求本委在佛南劳人仲案字[2019]49号之终局仲裁裁决书中另行处理。3.原告的诉讼请求。原告不服上述佛南劳人仲案字[2019]49号之非终局仲裁裁决书而向本院提起诉讼，请求判令：被告向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金45607.1元。4.被告的诉讼请求。被告不服上述佛南劳人仲案字[2019]49号之非终局仲裁裁决书而向本院提起诉讼，请求判令：被告无需支付原告解除劳动关系的经济补偿金20853.55元。5.原告的工作情况。原告于2014年5月19日入职被告处，职务是销售跟单，每周日休息。6.原告的工资情况。原告工资按底薪2800元/月加绩效提成、餐补15元/天构成，双方均确认原告离职前12个月平均工资为4170.71元/月（扣除餐补）。7.解除劳动关系情况。2018年9月1日，被告将原告调岗至里水邓岗仓库。2018年12月1日至12月7日，原告不再前往里水上班，而返回被告的登记住所地桂城打卡上班，但被告并未安排原告工作。被告于2018年12月1日发出《公告》，内容为“兹售后服务部黄嘉玲于2018年12月1日在工作时间未向上级申请，擅自离岗，违反公司规定，记严重警告一次，以示警戒”。2018年12月3日，被告发出相同内容的《公告》，对原告记严重警告第二次。2018年12月4日，被告再次发出《公告》，内容为“兹售后服务部黄嘉玲于2018年12月4日在工作时间第三次未按上级工作安排、未经上级许可擅自离岗，连续旷工三日，严重违反公司规定，按照公司规章制度视其自动离职”。2018年12月5日被告再次发出内容相同的《公告》。2018年12月7日，被告再次发出《公告》，内容为“兹售后服务部黄嘉玲因严重违反公司规定，按照公司规章制度视其自动离职。非公司员工或客户未经同意不得进入工作场所影响他人正常工作。公司员工无正当理由擅自带他人入工作场所的按照公司相关规章制度处理”。本案中，双方举证及质证意见如下：原告举证如下：1.原告的身份证、被告的企业机读档案登记资料；2.佛南劳人仲案字[2019]49号之非终局仲裁裁决书、送达回证；3.佛山市社会保险参保缴费证明；4.中国农业银行个人明细对账单；5.微信聊天记录、照片、公告、关于工龄奖调整方案的通知。被告的质证意见如下：对证据1、2、4均无异议。对证据3的真实性无异议，与本案无关。对证据5的真实性无异议，证明内容不予确认，2018年9月，经过原告与被告的协商，原告被调到被告里水邓岗仓库，工资未变，还增加了补贴，原告对此也是同意的，原告实际也已经在新的工作岗位上班至2018年11月30日，2018年12月1日开始，原告未与被告商量，也没有得到被告允许的情况下，擅自回到公司总部，干扰公司的正常秩序，在这种情况下，被告向原告发出多次警告，要求原告回到工作岗位上班，但原告依然我行我素，所以被告无奈下只能依据公司章程，视原告自动离职；关于原告提到的支援三个月的情况根本不存在。被告举证如下：1.佛南劳人仲案字[2019]49号之非终局仲裁裁决书、送达回证、邮寄单；2.微信聊天记录；3.转账记录；4.办公室日常行为规范；5.劳动合同。原告的质证意见如下：对证据1、3、4均无异议。对证据2的真实性无异议，原告只是去支援里水邓岗仓库三个月。对证据5中第3页处原告的签名予以确认，第1页处原告的签名不予确认，该劳动合同中原告前后的签名并不相符，被告有篡改合同里面的内容。对于双方有争议的事项，本院认定如下：2018年9月1日，被告口头将原告调至里水邓岗仓库上班，但原告从2018年12月1日起不再前往里水上班，而是返回被告登记住所地桂城打卡欲返回原工作岗位。为此，被告分别于2018年12月1日、12月3日发出《公告》对原告记严重警告，后于2018年12月4日、12月5日、12月7日发出《公告》视为原告自动离职。原告主张2018年9月1日调岗时约定只是前往里水邓岗仓库支援三个月，故其于2018年12月1日至12月7日回桂城上班被解雇是被告违法解除劳动关系；被告则主张对原告调岗至里水邓岗仓库是永久调岗，原告于2018年12月1日起不在里水的岗位是擅自离岗，连续三日视为自动离职。双方争议焦点在于原告离开里水邓岗仓库的岗位前往桂城打卡上班是否构成擅自离岗。对此，本院需要查明被告将原告调岗至里水有无约定期限。被告作为用人单位对员工负有管理责任，既有调整员工工作地点的用工自主权，也有管理、规范调岗制度的用工责任，故应由被告举证证明其调整原告工作地点的具体约定。现被告没有书面证据证明其调整原告的工作地点有无期限约定，应承担举证不能的不利后果，故被告主张原告工作地点调整为里水邓岗仓库系双方协商一致的永久调岗，本院不予采信。因此，原告从2018年12月1日起不再前往里水邓岗仓库上班，而返回被告的住所地桂城打卡上班，不能直接被认定为擅自离岗。被告出具《公告》视为原告自动离职，构成违法解除劳动关系。原告主张双方于2018年12月7日解除劳动关系；被告也确认其出具《公告》视为原告自动离职后还劝说原告返回里水邓岗仓库上班，双方正式解除劳动关系是在2018年12月7日。而原告是于2014年5月19日入职的，故原告在被告处工作已超过4年6个月不足5年。双方均确认原告离职前12个月平均工资为4170.71元/月（扣除餐补），而餐补按实际出勤天数×15元/天计算。被告作为用人单位不能举证原告的出勤情况，也不能确定原告每月餐补数额，应承担举证不能的不利后果。原告起诉主张其工资为4560.71元/月，与双方主张的扣除餐补后的离职前12个月平均工资4170.71元/月的差额为390元/月，经核算与双方主张原告每周日休息，其余时间均有出勤，出勤即有餐补15元/天基本一致，故本院采信原告主张，确认其离职前12个月平均工资为4560.71元/月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条之规定，被告应向原告支付赔偿金45607.1元（4560.71元/月×5个月×2倍）。综上，原告请求被告支付违法解除劳动关系的赔偿金45607.1元，本院予以支持；被告请求无需向原告支付解除劳动关系的经济补偿金20853.55元，本院不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，两案判决如下：一、佛山市悠彩贸易有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付违法解除劳动关系的赔偿金45607.1元予黄嘉玲；二、驳回佛山市悠彩贸易有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案免交受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  刘松霞二〇一九年五月十七日书记员  何玉嫦