天津市北辰区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0113民初2188号原告：鲍振洪，男，1966年4月10日出生，汉族，住天津市北辰区。委托诉讼代理人：程晓霞，天津泰尊律师事务所律师。被告：天津双街钢管集团有限公司，住所地天津市北辰区引河桥北公路西。法定代表人：柴竹金，董事长。委托诉讼代理人：陈宝琴，女，该公司职员。委托诉讼代理人：张世明，天津五君律师事务所律师。原告鲍振洪与被告天津双街钢管集团有限公司劳动争议一案，本院于2019年3月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鲍振洪及委托诉讼代理人程晓霞，被告天津双街钢管集团有限公司委托诉讼代理人陈宝琴、张世明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。鲍振洪向本院提出诉讼请求：1.请求确认原、被告自1990年7月至2018年10月31日存在劳动关系；2.请求依法判决被告向原告支付自2008年至2017年的带薪年休假工资差额28286元；3.请求依法判决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金188826元；4.诉讼费用由被告承担。事实和理由：1990年7月原告入职天津双街钢管厂，后来叫天津双街钢管股份有限公司，法定代表人都是柴竹金。原被告2007年7月1日签订了无固定期限劳动合同，原告工作岗位是车间操作工，工资银行转账形式支付，下发薪。2017年9月21日至2018年10月31日原告都在休病假，原告每隔半个月向被告邮寄请假条及看病资料，被告也按月给原告支付了病假工资。原告病情是腰间盘根狭窄、突出。原告收到了被告2018年10月20日寄来的《通知》，因为被告腰疼，没办法去被告处办理请假手续。被告2018年10月31日给原告发了《解除劳动合同通知书》，通知内容为：根据劳动合同法第三十九条规定和企业劳动管理制度解除劳动合同。原告在被告处工作已28年，依法享有两年医疗期，被告在原告正常的医疗期内违法解除劳动合同，应支付赔偿金。另外，带薪年休假工资属于劳动报酬，原告在劳动关系解除后即提起仲裁符合法律关于时效的规定。天津双街钢管集团有限公司辩称，被告认可仲裁裁决的与原告在1994年10月28日至2018年10月31日存在劳动关系。2007年7月1日双方签订无固定期限劳动合同，原告岗位是车间操作工，工资银行转账形式支付，下发薪。被告在劳动管理制度中明确了员工请病假手续流程。原告向被告请假没有提供诊断证明和诊疗手续的原件，只提供了复印件。按照流程，原告应当向车间主任请假，车间主任在建休证明背面签字，再由安保部门签字。关于被告与原告解除劳动合同的原因是2018年10月24日到10月30日期间原告旷工，此间原告给被告邮寄的诊断证明书是“鲍振杰”的名字，而不是原告的名字，被告2018年10月20日给原告邮寄通知，告知原告请假手续不符合公司制度规定，让原告2日内来公司办理请假手续，否则按照旷工处理，但原告置之不理。被告于2018年10月31日依据劳动管理制度以及员工旷工管理制度与原告解除劳动合同。另外，被告已经支付原告带薪年休假工资，且原告该主张已经超过诉讼时效，应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对证据真实性无异议的包括:原告证据1.社保清单；2.通知；3.解除劳动合同通知书；4.办理失业登记及失业保险金申领通知；证据5.EMS邮寄单、计费单；6.EMS邮件查询单；7.继续履行劳动合同通知书；8.EMS邮寄单、计费单；9.EMS邮件查询单；10.继续履行劳动合同通知书；证据11.挂号信函收据；12.门诊挂号收据；13.门诊收费票据；14.诊断证明书；15.医疗机构处方；16.影像检查报告；17.银行卡清单；证据18.被告要求原告按公司制度请假的通知；证据19.劳动仲裁裁决书；证据20.快递查询单；21.邮件查询单。被告证据：1.2018年2月28日《通知书》、《告知书》、《关于天津双街钢管集团有限公司员工请病假手续通知书》、《2018年10月20日通知书》；证据2.2018年10月31日《通知书》、《解除劳动合同通知书》、EMS快递邮寄单(3928)、《办理失业登记及失业保险金申领通知》、EMS快递邮寄单(6028)；证据4.2018年10月14日出具的由原告提供的诊断证明书。本院对上述证据予以确认并记录在卷。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对被告证据3.《天津双街钢管集团有限公司员工旷工管理制度》、《第一届职工代表大会清点到会人数报告单》、《第一届职工代表大会第一次会议代表签到表》、《天津双街钢管集团有限公司员工旷工管理制度表决统计》、《第一届职工代表大会第二次会议代表签到表》、《天津双街钢管集团有限公司劳动管理制度表决统计》、《天津双街钢管集团有限公司劳动管理制度》、《参加天津双街钢管集团有限公司劳动管理制度学习签到表》、《第一届职工代表大会第三次会议代表签到表》、《第一届职工代表大会第三次会议清点到会人数报告单》、《天津双街钢管集团有限公司员工劳动管理制度表决统计》、《关于天津双街钢管集团有限公司召开第一届职工代表大会第三次会议及工会会员代表大会的通知》、《参加天津双街钢管集团有限公司劳动管理制度学习签到表》、《天津双街钢管集团有限公司劳动管理制度》、照片，对上述证据原告认为，劳动管理制度中请病假所需手续不合情理，按照该规定，员工就算生病没有经过主管和安保部门批准也不可以休病假，违背了法律规定休病假的初衷，因此不能作为审判依据，对制度签到表和表决表真实性原告无法核实，车间签到表中原告签名处已经划掉了，所以没有原告的签字，照片的时间性和内容上原告无法核实，因此不予认可，本院认为，对上述证据的认证意见本院将在争议焦点3中综合论述。对被告证据5.工会委员选举报告及双街镇工会对选举结果的批复，原告认为无法核实其真实性，不予认可，关于对职工鲍振洪旷工处理的报告、职工鲍振洪违纪事实记录，原告认为是被告自己制作的，不具有客观性，会议纪要参会人员签字原告认为真实性无法核实，关于对职工鲍振洪旷工处理的报告批复盖章无法核实，与本案无关联性，本院认为，原告所提上述质证意见均未提供足以反驳的证据，因此对其质证意见本院不予采信，对被告上述证据予以确认。本院经审理认定事实如下：被告单位系企业公司法人。原被告确认于2007年7月1日签订无固定期限劳动合同，原告工作岗位为车间操作工，工资银行转账形式支付，下发薪。原告2017年9月21日后因休病假未在岗提供劳动，被告已支付原告病假工资。2018年10月20日，被告因原告所提交诊断证明书书写姓名为“鲍振杰”，通知原告“收到通知书两个工作日内来公司按照劳动管理制度规定办理请病假手续，否则公司按照《天津双街钢管集团有限公司劳动管理制度》执行”。原告未到被告处办理手续。被告于2018年10月31日以原告违反《天津双街钢管集团有限公司劳动管理制度》为由，与原告解除劳动关系。再查，2018年12月10日，原告作为申请人向天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人天津双街钢管集团有限公司：1.请求依法确认申请人与被申请人自1990年7月至2018年10月31日存在劳动关系；2.请求依法裁令被申请人支付申请人自2008年至2017年的带薪年休假工资差额28286元；3.请求依法裁令被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金188826元。2019年3月1日，天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会作出津北辰劳人仲裁字（2019）第76号仲裁裁决书，裁决：一、认定申请人鲍振洪与被申请人天津双街钢管集团有限公司于1994年10月28日至2018年11月1日期间存在劳动关系；二、驳回申请人其他仲裁请求。申请人鲍振洪不服，向本院提起诉讼。本院认为，原、被告争议焦点是：1.双方建立劳动关系时间；2.被告应否支付原告主张的2008年至2017年带薪年休假工资；3.被告应否支付原告违法解除劳动关系赔偿金。关于争议焦点1，因被告工商登记时间为1994年10月28日，此前被告不具有主体资格，被告认可仲裁裁决的与原告建立劳动关系为1994年10月28日，因此本院确认原被告建立劳动关系时间为1994年10月28日。关于争议焦点2，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。带薪年休假工资属于职工福利范畴，仲裁时效为一年，原告2018年12月10日申请劳动仲裁主张权利，其2017年12月10日之前的带薪年休假工资已超过仲裁时效，且原被告确认原告2017年9月21日后一直未在岗，因此原告主张2008年至2017年带薪年休假工资，无法律依据，本院不予支持。关于争议焦点3，被告与原告解除劳动合同是否违法，应否支付赔偿金问题。原被告确认自2017年9月21日后原告均休病假未在岗，被告也支付原告此间病假工资。原告主张其在被告处工作已满20年，依法应享有两年医疗期，而被告在原告正常医疗期内违法解除劳动合同，应支付赔偿金。被告辩称，原告2018年10月14日所提供的诊断证明书上的姓名为“鲍振杰”，并非原告姓名，被告即于2018年10月20日向原告邮寄《通知书》，内容为“2018年10月16日收到你邮寄的请病假材料，不符合《天津双街钢管集团有限公司劳动管理制度》的规定。现通知你在收到本通知书后两个工作日内来公司按照劳动管理制度规定办理请病假手续，否则公司按照《天津双街钢管集团有限公司劳动管理制度》执行”。经原告确认，其在收到通知书后并未按照被告要求办理请病假手续，被告遂于2018年10月31日以原告违反《天津双街钢管集团有限公司劳动管理制度》，依据劳动合同法第三十九条和企业劳动管理制度为由与原告解除劳动合同关系。本院认为，原告虽在被告处工作已满二十年，应享受二十四个月医疗期，但被告以原告存在过错为由依据劳动合同法第三十九条规定，与原告解除劳动关系，而并未依据劳动合同法第四十条或四十一条规定与原告解除劳动关系，因此不违反劳动合同法第四十二条第一款第（三）项规定的，患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内，用人单位不得依据本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。在劳动合同法中并未限制用人单位在员工患病或者非因工负伤规定的医疗期内，依据劳动合同法第三十九条与劳动者解除劳动合同的法律规定。本案中，原告提供给被告的诊断证明书中的姓名为“鲍振杰”，并非原告，原告亦未在被告规定的时间内向被告提供其本人姓名的诊断证明书，对其在2018年10月24日至10月30日期间未正常到岗提供劳动的合理性做进一步说明，原告作为劳动者确实存在过错。关于被告所提供的证据三份规章制度能否适用于本案，其中2012年的《天津双街钢管集团有限公司员工旷工管理制度》，因被告在给原告的《解除劳动合同通知书》所载明的解除原因中未体现该制度，因此该证据不能适用于本案。被告2012年和2017年的《天津双街钢管集团有限公司劳动管理制度》，经民主程序产生且对原告履行告知义务，能够适用于本案。2012年和2017年的劳动管理制度中均规定，连续旷工5天以上（含5天）或1年内累计旷工达10天以上的（含10天），本案中原告的行为已符合该项规定，因此被告在通知工会并取得工会同意后与原告解除劳动合同系合法解除，被告无需支付原告赔偿金，原告主张双方系违法解除劳动合同并主张违法解除赔偿金，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条规定，判决如下：一、原告鲍振洪与被告天津双街钢管集团有限公司于1994年10月28日至2018年10月31日期间存在劳动关系；二、驳回原告鲍振洪其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告鲍振洪负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  韩广柱审 判 员  张兰津人民陪审员  张 颖二〇一九年六月十九日法官助理张利康书记员王洪敏附：本裁判文书所依据法律规定具体条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十一条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。裁减人员时，应当优先留用下列人员：（一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；（二）与本单位订立无固定期限劳动合同的；（三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。