河南省濮阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0928民初1182号原告：李世宽，男，汉族，1966年11月5日出生，住濮阳县。委托诉讼代理人：尚家霖，河南同向律师事务所律师。被告：濮阳县军丰树莓种植专业合作社，住所地：濮阳县郎中乡于寨村。统一社会信用代码：93410928593437979M。法定代表人：苗续俊，该公司经理。委托诉讼代理人：翟庆军，该公司员工。原告李世宽与被告濮阳县军丰树莓种植专业合作社（以下简称军丰合作社）种植、养殖回收合同纠纷一案，本院于2019年1月22日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人尚家霖、被告军丰合作社的委托诉讼代理人翟庆军均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李世宽向本院提出以下诉讼请求：1、依法判令被告承担违约责任100000元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年11月9日原被告双方签订树莓收购合同，该合同约定：由被告提供给原告优质树苗、技术服务、产品回收销售服务，回收地点军丰合作社；原告按照被告提供的技术指导对树莓进行管理与栽培，被告保证以红树莓每公斤10元、黑树莓每公斤5元的价格全部回收原告种植的树莓鲜果和冷冻果；被告保证亩产黑树莓鲜果2000-4000市斤，红树莓亩产红树莓鲜果1200-2000市斤；原告所产的树莓必须全部卖给被告，不准原告私自销售，如果发现原告私自销售给其他单位和个人，被告有权终止回收协议，原告支付被告违约金100000元，如果被告不按照协议收购原告树莓果及付清果款，被告支付原告违约金100000元等。签订合同后的前二年中，被告经常到原告种植厂指导种植事宜，2017年原告收获树莓8000斤左右，原告多次与被告商议要求被告按照合同约定价格收购树莓，但被告以各种理由推脱，故诉至法院。为了不让收获的树莓在短期毁坏，原告花费50000元修建冷库将树莓保存。原告基于合同信赖关系，投入了大量的人力财力，三年的投资加损失共计324800元。被告军丰合作社辩称，原告是被告合作社的种植户，签订协议是让种植户将成熟的树莓果实送到合作社，但原告从来没有送过，原告违约在先。被告没有违约，不应当支付违约金，所以其不应承担违约责任，应驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了庭审质证。原告李世宽提交的证据：1、2015年11月9日协议书一份；证明：双方存在合法有效的树莓收购合同；2、企业信用信息公示报告一份；证明:被告系合法注册成立的农民专业合作社,且目前存续,该社的法定代表人为苗续俊,是双方签订合同的代表人；3、双方谈话录音录像光盘及录音笔录各一份；证明：双方签订的合同合法有效，被告是认可的，并承认其违约；4、原告提供的承包土地20亩三年的承包费清单一份、证明六份；由土地出租人签名认可的。证明目的：原告为履行合同造成的部分损失，合计43520元；5、原告提供的树莓果照片12张。证明目的：有树莓果实，有黑莓果8000斤，达到了收购的条件，被告没有收购，属于合同违约；6、原告提供三年中为履行合同三年的花费清单，包含上述的20亩地的承包费。证明目的：原告为履行合同造成的全部损失，总计324800元。被告军丰合作社质证意见为：对证1、2真实性没有异议，但原告并未往合作社送树莓果实。对证3中的声音代理人听不清，录像中显示的是其公司老板苗续俊。庭后7日内让苗续俊、于世潭本人到庭，若一周内不到庭自愿承担法律后果。于世潭是合作社的实际投资人。庭后，苗续俊到庭质证，对录音的真实性无异议，认可是在他家里录的，当时有他、李世宽、李世宽的爱人和儿子。笔录不完整。对证4承包费清单作为代理人其不清楚，不认可。对证5树莓照片的真实性有异议，其不认可，原告拍的什么意思其不清楚。对证6原告的花费清单，原告的具体花费其不清楚，也没有合作社的签字，其不认可。经审理查明：2015年11月9日，被告军丰合作社作为甲方与原告李世宽作为乙方签订协议书一份。该协议书约定：一、甲方责任与义务：甲方负责提供优质树莓种苗与技术指导服务；甲方提供产品回收销售服务，回收地点濮阳县军丰树莓种植专业合作社。二、乙方必须按照甲方技术指导对树莓进行田间栽培与管理工作；乙方必须按照甲方指定地点交售产品。三、甲方供给乙方红树莓1500颗，黑龙树莓5000颗，暂收定金2000元。四、甲方保证红树莓每公斤10元、黑树莓每公斤5元人民币的价格全部回收乙方的所购树莓苗种植地所产的全部树莓鲜果和冷冻果。五、甲方给乙方所提供的树莓苗木，所种树莓地提供产前、产中技术服务。乙方按甲方技术服务要求进行管理，甲方保证成活率80%以上。达不到80%以上甲方免费提供苗木，盛果期如按甲方技术管理要求，甲方保证亩产黑树莓鲜果2000-4000元市斤，红树莓鲜果1200-2000市斤。六、甲方在回收乙方树莓鲜果时，及时付清树莓果款，回收地点为濮阳军丰树莓种植专业合作社。如果甲方不按协议收购乙方树莓果及付清果款，甲方付乙方违约金壹拾万元。七、乙方应按甲方提供的树莓苗地所产的树莓鲜果进行回收，乙方必须全部卖给甲方。不准私自销售，如发现乙方涨价或降价销售给其他单位和个人，甲方有权终止回收协议。并且乙方付给甲方违约金壹拾万元。另约定甲方对乙方实行产前、产中技术服务，力争在管理期经常电话技术指导，特殊情况随叫随到。甲方收购乙方树莓鲜果，暂定五年收购期。如行情发生重大变化时，双方协商解决。甲方法定代表人处写有苗续俊的名字，并加盖被告公章一枚双方认可，合同签订后，被告方为原告提供了树莓苗。原告种植了20亩树莓，有红树莓和黑树莓两种，后红树莓苗没有成活，全部补种了黑树莓苗。原告雇佣了人工对20亩树莓种植园进行管理。2018年进入大量产果期。被告未收回原告采收的黑树莓，原告将采摘的黑树莓存放在自制的冷库内，后因经常停电冷库内黑树莓全部烂掉。原告以被告不按约定收购原告的树莓果给其造成重大损失为由将被告起诉至法院，要求被告支付违约金100000元。被告对与原告签订合同及原告种植树莓的真实性认可无异议议，认可原告共计种植了其提供的黑树莓共计20亩，但以不是其公司不回收原告的树莓，是原告没有给送鲜果，自己冻上了，冻果坏了，不可能按原价回收，是原告违约了，其不同意向原告赔偿为由提出抗辩。证人石某出庭证实，从2016年起，她在原告的树莓种植园干活的，主要负责种树苗、摘果、拔草。摘果是每斤8毛，拔草按照天计算，每小时10元。2018年第一次摘果，其摘果工资是3200元，原告一共雇了12人摘果，共摘了12天，种植树苗是三年摘一次果。其没有见过合作社的人去过种植园，摘果后原告给合作社送过一次，但是合作社给的价低，原告又拉回了种植园，放在了冷库。证人李某出庭证实，其在原告树莓种植园里负责剪枝、拔草、种植树苗。原告是在2016年过完春节开始种植的树苗，原告找的好多人种植树苗，大概三十多亩，头一年其只负责种植树苗，头一年其工资在1000余元，至2016年阴历六月份左右就结束了，在2017年其给原告拔草和剪枝，2016年与2017年没有摘果，2018年开始摘果，每斤八毛，当时工资是几百元，其不是连续在那干的，只是偶尔抽时间去给原告摘果，原告摘的树莓果摘完都放在冷库了，其只负责摘果，原告是否给合作社送过果其不清楚。证人安某1出庭证实，从2016年，其在原告树莓种植园负责种植树苗、拔草、剪枝。连补带种植的大概有5、6亩，2016年只干了种植树苗和拔草。2017年又种植了7、8亩树苗，摘了部分2016年种植的树莓果。2017年结了一部分果，但是结的很少，具体卖不卖其不清楚。2018年原告承包了其6亩地，在这6亩地里种植了树莓树苗，2018年其只负责拔草、剪枝、种植树苗，其不摘果，原告雇的摘果的人不固定，有时间的来摘果，没时间的员工就不来了，原告摘下的果实都放在冰柜里了，其也问过原告摘了果为什么不卖，原告说合作社给的价位低，合同里订的价钱高，现在送给合作社的话价钱低，如果现在卖的话连工钱都不够，这是原告当着大家面说的，具体什么情况不知道，原告说合作社的人说等着价钱贵的时候再通知原告拉走。证人安某2、安某3、安某1、张某1、安某4、安某5、张某2在出具证人证言和法院询问笔录中均证实，原告种植树莓租赁的土地均为每亩600元。另查明，2018年3月9日，李世宽爱人张凤喜、李世宽儿子李振兴、苗续俊及于世潭谈话、通话录音中：张凤喜说：“俺找的你，你叫俺找他谈，那算咋回事？”苗续俊说：“回收是管回收，他给俺的价，当中俺一分钱也不赚，他给啥价，给恁拉走多好啊！当中也不挣你的钱，他给你三元你落三元。给两块五，你落两块五，它是这个劲。”张凤喜说：“你不是管回收哦？”苗续俊说：“你现在管回收，老头子死了，俺这一堆装在冷库里，这不一百吨在哪儿搁着了。”……张凤喜说：“你给俺签的合同，你说的管回收。”苗续俊说：“现在管回收，他封丘的都不管回收啦，我知道管回收，老头子死了，俺的都砸在手里啦，现在我给你说这，我就说给你拉过来，俺的拉倒封丘了。钱到现在都没给，拉他的饮料都不叫拉，饮料原来32一箱，现在六十都不让拉，换他小了。”李振兴说：“关键是俺跟着你签的合同，你不能说他那边的事。”苗续俊说：“俺也弄不出去了，现在的问题没法，你找谁都白搭，他那边的农户欠小心庄的几百万元，他们跑到县里问，跑到那里谁也没办法，他现在都砸到这里啦。”……张凤喜说：“你这不算坑害老百姓吗，都接果了，钱也花了，恁不要了。”苗续俊说：“我现在给你说吧，去年红树莓只摘到库里的二百斤，骗人是王八蛋，因为他工钱都拿不出来，我也不管了，果到烂到地里了，那八十吨还是16年的果。”张凤喜：“恁都没准了，还骗俺种着咋啦？”……李振兴说：“你从15年11月9号给俺签的合同，杰就接近16年了，种这都不管了，你还骗俺种一年又一年。”苗续俊说：“16年王书勤那咱才知道哩，要，咋不要啊，拉过来吧，他给的价格还是不低16年拉过来还给你五元一斤，没钱，给你打条，打个条当啥用啊，你要也要不过来。”张凤喜说：“恁不管干脆给俺说呀，恁别种了，这不管了，还很的叫俺种哦。”……李振兴说：“我的树莓你啥时候拉呀？你光给我一直推，我这都冻了十个月了，我是文留的。”于世潭说：现在联系好啦，他还没过来咧，过来，都你告诉我啥，你说你卖不啦？”李振兴说：“你们不要了还让我们种干啥。”于世潭说：“我要知道不中，16年就不让你们种了。”李振兴说：你给我签着合同的我给你打电话，你为啥不接呀？”于世潭说：“你要是这样说，还随便你，想在哪儿告告去。你要好说好商量，我就想法给你卖出去，你要是告的话随便告，现在没准价格低点，卖就有人要，你要想着两块多一斤，明天就有人要。”李世宽说：“多少钱一斤啊？”于世潭说：“两块左右。”李振兴说：“那就卖了吧，那你拉走吧。”于世潭说：“你有多少啊？”李振兴说：“有八九千斤，那你等着吧，我一会儿就回去了。”张凤喜说：“你啥时候拉吧，你签那合同，光说拉，你糊弄俺喽？”……。本院认为:本案争议的焦点为，被告是否按约定履行了回收义务，被告未回收原告的果实是否构成违约。原、被告于2015年11月9日签订《协议书》是双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效,双方当事人应当按照约定履行自己的义务。这一协议的中心内容是原告按照被告技术指导对树莓进行田间栽培与管理工作，原告按照被告指定地点交售树莓，并将树莓全部卖给被告，不准私自销售。而被告负责提供优质树莓种苗与技术指导服务并按红树莓每公斤10元，黑树莓每公斤5元的价格回收原告所产全部树莓鲜果和冷冻果。本案中，双方认可原告最终种植的20亩均为黑莓。原告主张2018年进入大量产果后，被告未按约定收购其所产果实。对此被告不予认可，答辩不是其不收原告的树莓，是原告没有向其送鲜果，冻果又坏了，没法收购，是原告不送，不是其不回收。但被告的法定代表人苗续俊和于世潭在与原告方人员的谈话和通话录音中，认可是其上家不管回收啦，他们的都砸到手里啦，他们也弄不出去了，他们的也在冷库里冻着，库里都满着呢。由此可见，因被告未及时按约定价格收购原告所产果实，加大了原告方储存的成本和风险，最终使原告当年所栽种的果实未能出售出去，故被告的答辩理由不能成立。被告未依约履行回收果实的合同义务，构成违约，应承担违约责任。原告诉求违约金对其合理部分，应予支持。原告主张被告支付违约金100000元，虽原、被告签订的上述合同约定，被告不按协议收购乙方树莓果及付清果款，支付原告违约金100000元，但根据法律规定，当事人约定的违约金超过造成损失的30%的,应认定为违约金约定过高。本案中，原告方2018年所产果实为8000斤，未超出被告方在协议中承诺的亩产黑树莓鲜果2000-4000元市斤的范围。按协议回收价格每公斤5元计算，8000斤黑树莓共计价值为20000元，故原告的实际损失为20000元，合同约定的违约金100000元明显高于原告损失的30%，应予调整。故原告主张的违约金应按原告实际损失的1.3倍计算为26000元，原告诉求违约金100000元，本院不予支持。综上,依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条之规定,判决如下:一、被告濮阳县军丰树莓种植专业合作社自本判决生效之日起十日内给付原告李世宽违约金26000元；二、驳回原告李世宽的其他诉讼请求。案件受理费2300元，由被告濮阳县军丰树莓种植专业合作承担598元，由原告李世宽承担1702元。如不服本判决可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于濮阳市中级人民法院。审判长  贺新红审判员  韩美玲审判员  胡普选二〇一九年九月五日书记员  郭思思