湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初3895号原告（反诉被告）飞行家投资管理（长沙）有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区咸嘉湖街道金星中路**步步高大厦****。法定代表人赵攀登，公司董事长。委托代理人袁剑伟，女，公司员工，住湖南省新化县。委托代理人刘朝霞，女，公司员工，住长沙市天心区。被告（反诉原告）湖南美传视界文化传媒有限公司，住所地，住所地湖南省长沙市芙蓉区荷花园街道东二环一段**锦泰东环公寓**iv>法定代表人聂健三，公司总经理。委托代理人聂小玲，女，公司员工，住湖南省涟源市。委托代理人赵健明，湖南崇明律师事务所律师。原告（反诉被告）飞行家投资管理（长沙）有限公司与被告（反诉原告）湖南美传视界文化传媒有限公司合同纠纷一案，本院于2019年3月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）飞行家投资管理（长沙）有限公司的委托代理人袁剑伟、刘朝霞，被告（反诉原告）湖南美传视界文化传媒有限公司的委托代理人赵建明、聂小玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）飞行家投资管理（长沙）有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付合同结算款801134.6元；2、判令被告向原告支付至2019年3月18日止资金占用损失4万元,另应支付自2019年3月19日起至全部款项付清之日止以年利率24%的标准计算之资金占用损失；3、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由2016年7月9日,原、被告签订《票务合作协议书》,后通过《补充协议》将合同期延至2017年12月31日,以上协议约定由被告代销原告门票,且双方按约定方式进行结算。2018年另行签订期限为2018年1月1日至2018年12月31日的《票务合作协议书》,该协议约定:“甲方(原告)同意乙方(被告)作为其产品的票务销售代理,在乙方网站或合同约定的其他销售渠道销售甲方长沙飞行馆相关门票。甲乙双方按照本协议确定结算价格进行结算,乙方根据甲方的建议销售价格确定市场销售价格,市场销售价格与结算价格之间的差额作为乙方利润。”双方另行就“返利政策”约定,乙方除获得票务销售的差价利润外,甲方根据乙方每季度的具体销售额度实施返利政策,具体标准为:1、季度销售在16万元以上18万元以下的(含16万元,不含18万元),返利标准为5%;2、季度销售在18万元以上20万元以下的(含18万元,不含20万元),返利标准为10%;3、季度销售在20万元以上的(含20万元),返利标准为20%，并确定:“双方在每月5号前对上一月的票务销售进行结算,结算完毕后,乙方须在2个工作日内向甲方支付票款(结算方式可根据实际情况经双方商量后更改)”。双方均指定对账人进行票款结算和对账，但在上述合同履行过程中,被告多次拖延结算且未支付票款,经原告多次催缴未付,截至2018年12月31日止,按协议规定方式结算,被告共应支付原告结算应付款801134.6元。该款因乙方陆续累积拖欠而成,给原告造成了严重损失,依据双方约定,被告应当赔偿原告因此遭受的全部经济损失,包括但不限于直接经济损失,预期利益所得,维权支付的律师费、诉讼费、差旅费等。被告并应向原告支付因未及时付款造成的资金占用损失。综上所述,被告应向原告支付结算应付款801134.6元，至2019年3月18日止资金占用损失4万元(实际应付159328.09元，原告仅主张4万元),另应支付自2019年3月19日起至全部款项付清之日止以年利率24%的标准计算之资金占用损失。请求法院判如所请,以维护原告合法权益。被告（反诉原告）湖南美传视界文化传媒有限公司辩称：1、对于原告所主张的事实与事实不符，被告之所以未与原告进行结算是因为原告在合同履行过程中存在严重的违约行为，并且在合同期限内擅自解除合同，致使被告遭受严重的经济损失，该损失部分在被告反诉中进一步陈述，而双方对于被告的损失进行过协商，没有达成一致，所以才没有进行结算，而不是原告所说的恶意拖欠，因此，对原告所诉请的第二项资金占用损失应该是不存在。2、对于原告所诉请的第一项诉请，应付款项没有计算根据合同所约定的达到额度的返利，原告所诉请的金额没有减去原告应当向被告所支付的返利（80-100万之间是20%的返利，而根据原告所提交的明细表，在2018年度1058399元减去2017年10月和12月两个月应付的，得出2018年度应当是产生了912654元的销售额。根据合同约定，还应当有20%返利没有计算，扣除该返利182530.8元之后，才是被告应当支付给原告的）。该部分的返利是根据已经完成的销售额来计算的，但是因为原告方解除合同，实际上被告可能拿到的返利会更多。被告（反诉原告）湖南美传视界文化传媒有限公司向本院提出反诉请求：1、判令原告向被告赔偿损失95万元；2、判令原告承担反诉诉讼费。事实及理由：2016年7月9日，被告与原告签订了一份《票务合作协议书》，后双方签订补充协议将合同该期限延长至2017年12月31日。合同期限届满后，双方又于2018年1月1日签订了一份《票务合作协议书》，合同期限至2018年12月31日。该两份合同均约定由被告代理原告销售门票，其中在2016年签订的合同约定被告作为原告的除现场售票外的唯一票务合作单位，2018年签订的合同约定被告作为原告在美团、携程等网站的唯一代理票务合作单位，两份合同均约定了原告向被告提供的门票资源包括太空精灵、太空探险、太空之旅等，同时合同对门票销售价格、返利政策、优惠条件等均有约定。合同签订后，被告为加大销量为原告进行推广，希望实现合作共赢，被告公司及网站等的成立就是为原告服务的，被告至今也只代理了原告一家单位的票务销售。但是在两份合同履行过程中，原告多次违约，包括因工程欠款问题导致场馆的四五层太空探险项目被封锁长达近十个月，导致太空探险项目、太空之旅项目、团队包场活动等项目完全无法开展和售卖，给被告带来了严重的经济损失。另，原告私自推出远低于给被告代理价格的优惠票对外售卖，违反约定与其他线上平台进行合作，未按约定提供相应的门票资源等，致使被告的门票销售受到了严重影响，也严重影响到了被告的收益。在2018年2月，原告通知因飞行场馆的主体股东发生变更，要求解除双方2018年签订的《票务合作协议书》。通知发出后，原告完全不顾合同约定条款，私自在各个平台上退出优惠卡，严重影响被告的正常售票，同时在2018年9月，擅自单方面解除合同，对被告售出的票务一概不予兑换，给被告造成了严重的声誉影响以及经济损失。被告为维护自身合法权益，特提出反诉，请求判如所请。原告（反诉被告）飞行家投资管理（长沙）有限公司辩称：1、太空探险项目关停为合同约定原告自主经营范畴，被告无权干涉，太空探险项目关停不可能也没有造成被告可预期获得返利的损失，被告以此为由要求原告支付高额损失赔偿于理无据。首先，双方《补充协议》约定，原告有权决定增加或删减票种，而本案中原告部分场馆（太空探险项目）关闭期间，仅为减少了双方协议被告代销的太空探险这一票种的销售，在双方约定的可接受范围，原告无须为此承担责任。其次，从2017年被告的年销售情况可以看出，太空探险项目销售总额在年销售总额中占比不足1/70，而太空探险项目关停约4个月，仅占全年期限的1/3，且太空探险结算价占各项目票中总价的6%，占比不足1/10，被告2017年销售额为722141元，原告2017年线上线下总销售额近600万元。即使太空项全年开放，也无法达到被告2017年获得返利的标准，故太空探险项目关停未给被告造成返利损失，反之，原告已经按约将1、2、4月计算返利98819元支付给被告，被告却未按约退还给原告，已给原告造成了直接经济损失。2、原告在部分时段推出促销或降价打折活动是一种正常的市场推广行为，并未违反合同约定，反之可能为被告带来客源。被告以此为由拖延结算和支付结算款实际是为占用原告资金，给原告造成了严重损失。根据双方约定可知，原告可根据需要开展促销、降价和打折活动，原告有权自主决定促销或降价方案的权利，无需征得被告的同意，被告不得以此为由拒绝结算和支付应付款项。另因被告作为涉案场馆的实际管理人，对游乐场馆的市场有最为直接和客观的把控，原告依据市场需求和实际承载能力，对部分游乐项目以促销和降价的方式吸引客源，不仅不会减损被告的权益，反之会因线上销售低于线下销售而为被告代理的部分票种带来不可预估的客源。3、2018年原告自有线上平台和委托其他平台销售门票并未违反合同约定，且被告拒绝支付结算款违约在先，原告可行使合同先（同时）履行抗辩权，不能以此作为原告违约的依据。双方2018年《票务合作协议》仅约定了被告只是各大线上平台的唯一代理合作单位，但并未约定其为唯一线上销售单位，协议并未排除原告通过自有及关联平台进行销售的权利，因此原告在自有平台（梅溪欢乐城及长沙飞行馆）销售门票的行为不属于违约。自2017年年底起，被告即以各种理由拒绝支付结算款，违约在先，原告为保障自身权利，控制损失，才在其他线上平台发售少许门票，此情形属于行使先（同时）履行抗辩权。另因被告拒绝支付结算款，原告于2018年9月向原告送达《工作联系函》正式通知解除双方合同，此后原告更不存在违约可能。4、原告的宣传推广行为是双方签订代理协议的前提，也是其完成销售任务获得票务销售差价利润的手段，为此原告也提供了必要的协助，被告方是其宣传推广的获益方。综上，太空探险项目未给被告造成返利损失，原告采取促销等手段推广游乐项目也未损害被告的代理利益，反之，被告未按约定支付结算款，违约在先，其应当按约支付相应票款。当事人在诉讼过程中围绕诉讼请求提交了证据，本院组织双方进行了证据交换及质证。对双方无异议的两份《票务合作协议书》及《补充协议》予以采信，对双方有异议的证据，认定如下：1、原告提交的微信聊天记录及公证书，与原件相符。2、被告提交的函件往来，原告对其真实性无异议，可以证明双方就合同履行进行交涉的过程，予以采信；199元票务销售图片及微信聊天记录、低价销售图片，原告对其真实性未提出异议，能够证明原告推出低价票务的事实，予以采信；原告在其他平台售票的微信聊天记录，原告未对其真实性提出异议，能够证明原告在其他线上平台售票的事实，予以采信；证明被告损失的销售图片，无法达到被告的证明目的，不予采信；太空探险关闭的聊天记录，原告对其真实性无异议，对于太空探险关闭时间，由于截至7月及12月当月，该项目仍有结算数据，故对太空探险项目完全关闭时间依法认定为2017年8月至2017年11月；宣传推广图片，能够证明被告的履约行为，予以采信，经济补偿协议、劳动合同、收条，能够证明被告员工离职相关费用的支付情况，技术服务协议订单、广告发布合同，能够证明被告履约过程中支出的技术服务费，对于是否能够计算为损失，将在本院认为中进行阐述；租房合同，无法证明损失，不予采信。3、原、被告共同提交的被告应付款明细表，虽系原告单方制作，但其内容能够与微信聊天记录相互印证，能够证明各月份的结算金额，对于应支付的结算款，在扣减的年度返利后，被告尚有757938.2元未支付给原告，对此部分内容予以采信。经审理查明：2016年7月19日，原告飞行家投资管理（长沙）有限公司（甲方）与被告湖南美传视界文化传媒有限公司（乙方）签订《票务合作协议书》，约定乙方作为甲方唯一票务合作单位（除现场销售外的门票独家代理），向甲方提供长沙飞行馆门票销售服务。协议时间为2016年8月15日至2017年8月15日（以开业时间为起点）。甲方同意乙方作为其产品的票务销售代表，在乙方网站或乙方的其他销售渠道销售甲方长沙市飞行馆相关门票。甲乙双方按照本协议确定结算价格进行结算，乙方根据甲方的建议销售价格确定市场销售价格，市场销售价格与结算价格之间的差额作为乙方的利润。甲方公众微信和官方网站销售额列入至乙方的销售额（按代理价结算）。乙方对外销售价格的调整事先应经得甲方的同意，如甲方因活动促销或者其他原因对外调整价格，则乙方在原有基础上再销售同等优惠政策。协议期内，所有其他相关票务合作一律统一交由乙方来对接，乙方对甲方票务享有唯一合作代理权。本协议任何乙方不履行或不全面履行或迟延履行合同条款中其承担的任何义务，均构成违约，应承担违约责任，负责赔偿另一方因此遭受的全部经济损失，包括但不限于直接经济损失，逾期利益所得，维权支付的律师费、诉讼费、差旅费等，且守约方有权终止本协议。2017年1月1日，双方签订《补充协议》，约定对票种结算价进行了调整，并约定返利政策为销售金额总年度销售额在800万元以上1000万元以下（含800万元）返利标准（广告费+佣金）为5%；总年度销售额在1000万元以上1200万元以下（含1000万元），返利标准（广告费+佣金）为6%；总年度销售额在1200万元以上1400万元以下（含1200万元），返利标准（广告费+佣金）为8%；总年度销售额在1400万元以上1600万元以下（含1400万元），返利标准（广告费+佣金）为10%；总年度销售额在1600万元（含1600万元），返利标准（广告费+佣金）为12%。返利以月为单位进行，即每个月完成后的次月5日，甲方将返利金额给予乙方。无论已完成的月份是否累计超过800万元的销售额，甲方均先按照5%的返利标准进行结算。至当年12月底统一结算后，按照实际完成额度对销售返利进行调整。当月未完成最低销售任务的，不予发放销售返利。如乙方最终年销售任务未达到800万元的，则甲方已经支付的返利，乙方应当在双方年度核算后三个工作日内全部予以退还，逾期不退还的，甲方有权要求乙方按照应当退还金额的20%支付违约金。乙方线上年度销售不得低于180万元（结算价），否则甲方有权立即解除其代理资格并取消各种返利，不给予乙方任何补偿。本合同有效期从原合同的2016年8月15日至2017年8月15日更改为2017年1月1日至2017年12月31日止。甲方进行的市场相关活动，涉及到促销、降价、打折的，应在不影响乙方代理权益的情况下进行。2018年1月1日，原告飞行家投资管理（长沙）有限公司（甲方）与被告湖南美传视界文化传媒有限公司（乙方）签订《票务合作协议》，约定乙方作为甲方环球仓旅行网、美团、大众点评、携程网、同程网、途牛网、马蜂窝、百度糯米、湖南妈妈网、长株潭亲子年票等唯一代理合作单位，向甲方提供飞行馆门票销售服务。协议期时间为2018年1月1日至2018年12月31日。甲方提供报价后，产品或者服务项目如有更新必须提前通知乙方。乙方对外销售价格的调整事先应经得甲方的同意。如甲方因活动促销或者其他原因对外调整价格，则另行约定结算价格。协议期内，合同约定的平台相关票务合作乙方享有唯一合作代理权。甲方在合作期间提供120张飞行单票和120张太空精灵单票给乙方，方便乙方拓展票务渠道。返利政策为：季度销售在16万元以上18万元以下（含16万元，不含18万元）返利标准为5%；季度销售在18万元以上20万元以下（含18万元，不含20万元）返利标准为10%；季度销售在20万元以上（含20万元）返利标准为20%；总年度销售额在64万元以上72万元以下（含72万元），返利标准为5%，按总体5%返点，季度返点不足5%则补足；总年度销售额在72万元以上80万元以下（含72万元），返利标准为10%，按总体10%返点，季度返点不足10%则补足；总年度销售额在80万元以上100万元以下（含80万元），返利标准为20%，按总体20%返点，季度返点不足20%则补足；总年度销售额在100万元以上，返利标准为25%，按总体25%返点，季度返点不足25%则补足。结算方式为月结，双方在每月5号前对上一月的票务销售进行结算，结算完毕后，乙方须在2个工作日内向甲方支付票款。本协议任何乙方不履行或不全面履行或迟延履行本合同条款中其承担的任何义务，均构成违约，应承担违约责任，负责赔偿另一方因此遭受的全部经济损害，包括但不限于直接经济损失，预期利益所得，维权支付的律师费、诉讼费、差旅费等，且守约方有权终止本协议。合同签订后，被告履行票务出售义务。经对账，2017年10月至2018年12月，扣除返利后，被告还应当向原告支付的结算款为757938.2元。另查明，原告于2017年8月至2018年8月通过合同约定以外线上销售平台进行了票务销售。原告已向被告支付了2017年1、2、4月的返利共计98819元。2017年-2018年，原告在未给被告同等优惠的情况下推出低价票务。太空探险项目于2017年8月至11月完全关闭。2018年1月1日《票务合作协议》中所确定的原告应当赠送给被告的票务实际并未赠送。本院认为，原告与被告之间签订的《票务合作协议》及《补充协议》系双方真实意思表示，内容合法，依法成立且有效，双方均应当按约履行各自义务。本案中，原告违反合同约定，关闭部分场馆、在其他平台进行票务销售、低价销售票务等，属于违约在先，被告未按约支付结算款，系不安抗辩权的合理行使，并无不当。原告主张其有权调整票务，但其前提应保证合同约定票务对应项目能够正常开放；原告有权推出优惠活动，但其前提应不影响被告利益、与被告重新约定结算价格；在被告无违约行为的情况下，原告自2017年8月即在合同约定以外其他线上平台销售票务，违反2017年合同关于被告系门票独家代理的合同约定。故原告关于被告违约在先的主张及抗辩不能成立，不予支持。被告关于原告违约的主张及抗辩于法有据，予以支持。在原告先行违约的情况下，其无权以被告合理行使不安抗辩权即停止支付结算款的行为主张解除合同，其于2018年9月停止兑票，终止双方合同，应对其违约及解除合同给被告造成的损失承担赔偿责任。对于被告的损失，原告未交付赠送票务，根据合同约定赠送张数及结算单价，给被告造成损失应为25200，予以支持。其关于预期票务收入、返利损失、太空密室关闭造成的损失，主张以2017年、2018年其他月份的售票情况为参考依据进而计算损失，但是时间因素并非影响售票情况的唯一因素，且被告损失计算依据亦仅为同年份的其他月份数据，不具有稳定性及可参照性，故被告的损失计算依据并不充分，不予支持。对于低价售票给被告造成的损失，由于低价售票张数现并无充分证据证明，原告的低价售票行为是否对被告的销售产生影响及影响大小均无法确定，被告的损失计算依据不能成立，不予支持。虽然被告的损失缺乏有效的计算标准，但考虑到原告的违约行为确实会对被告的销售产生影响，本院根据原告已经向被告支付2017年返利98819元的客观事实，结合双方的违约情况、被告占有结算款的客观事实，酌情确认原告应当赔偿被告包含预期利益、未赠送票务及其他损失在内的所有损失共计25万元。原告主张的房租、劳动赔偿、推广费等损失，由于本院已对预期利益进行了考量，此部分应属预期利益对应的经营支出，故对此部分损失，不予支持。在与被告应当向原告支付的结算款进行抵扣后，被告还应当向原告支付的结算款为507938.2元。故对原告的诉讼请求部分予以支持，对被告的反诉请求部分予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告（反诉原告）湖南美传视界文化传媒有限公司于本判决生效之日起三日内向原告（反诉被告）飞行家投资管理（长沙）有限公司返还结算款507938.2元；二、驳回原告（反诉被告）飞行家投资管理（长沙）有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）湖南美传视界文化传媒有限公司的其他反诉请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取6106元，反诉案件受理费减半收取6650元，共计12756元，由原告（反诉被告）飞行家投资管理（长沙）有限公司负担3756元，被告（反诉原告）湖南美传视界文化传媒有限公司负担9000元（其中2350元已由原告先行垫付，由被告在履行给付义务时一并支付给原告）。如果不服上述判决，可在收到本判决书之日起十五日内提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  罗琼二〇一九年十一月二十七日法官助理胡雅芯书记员郭磊附相关法律规定：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。