广东省英德市人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1881民初4248号原告：英德市诚惠达实业投资有限公司，地址：英德市英城街道城南居委会团结路自编**。法定代表人：高惠文，公司执行董事。委托代理人：胡祖海，广东仁利律师事务所律师。被告：广州三兄润投资咨询有限公司，地，地址：广州市番禺区大石街105国道大石段****557/div>法定代表人：巢观如，公司董事兼总经理。被告：巢观如，男,1970年9月23日出生，汉族，住广州市黄埔区，原告英德市诚惠达实业投资有限公司诉被告广州三兄润投资咨询有限公司、巢观如联营合同纠纷一案，本院2018年9月21日立案受理后，依法由审判员黄远梅担任审判长并与人民陪审员余益勤、郭秋菊适用普通程序于2018年12月24日公开开庭进行了审理。原告英德市诚惠达实业投资有限公司的委托代理人胡祖海、被告广州三兄润投资咨询有限公司的法定代表人即被告巢观如均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告英德市诚惠达实业投资有限公司诉称：2017年12月08日，原告（甲方）与被告广州三兄润投资咨询有限公司（乙方）签订了《项目合作合同书》，以下简称“合作合同”，核心内容有：1、乙方在2017年12月8日至2018年3月28日期间，负责办理英德市浛洸镇燕石村岩塘山采石场的开采许可证手续。2、双方约定本项目办证费为1300万元。3、办证费按进度支付，分两期支付，其中：签订合同后3个工作日内支付第一期，甲方（原告）向乙方（被告）支付办证费保证金400万元；第二期办证费保证金250万元，甲乙双方（原告与被告）在一个月内开设银行共管账号，接到政府部门的交款通知书后，由甲方（原告）交付，乙方（被告）协助。4、如乙方（被告）没有如约完成办证事项（指在2018年3月28日前办妥岩塘山采石场的采矿许可证），则无条件退还甲方（原告）办证费保证金650万元；如乙方（被告）如约完成所有的办证事项，办证费保证金650万元则作为甲方（原告）的股权费用。5、本合同执行中如果发生争议，双方应首先协商解决，如果双方不能协商解决，由英德市人民法院以诉讼方式解决。原告与被告签订合作合同后，严格按约履行，把第一期办证费保证金400万元付至被告广州三兄润投资咨询有限公司指定的收款银行账户；但是被告未能在合作合同约定的期间内办理石场开采证（采矿许可证）。鉴于被告广州三兄润投资咨询有限公司不能如约办证，遂多次要求宽限办证期限，原告与被告广州三兄润投资咨询有限公司协商后，也多次宽限了被告广州三兄润投资咨询有限公司的办证期限。其中最后一次宽限期为2018年8月15日，双方约定：乙方（被告广州三兄润投资咨询有限公司）定于2018年8月15日出到开采证件，如在期内未出到开采证书，则乙方（被告广州三兄润投资咨询有限公司）无条件退回甲方（原告）交来的办理开采证的费用。详见原被告双方签订的《办理开采证补充协议》。2018年8月15日到期后，被告广州三兄润投资咨询有限公司仍然未能办出开采证件，于是原告通知被告解除双方所签的《项目合作合同》及《办理开采证补协议》，并通知被告应当按照约定无条件退还办证费保证金，同时赔偿原告的经济损失，被告既不作明确答复，也拒不退款。鉴于上述事实，原告认为双方所签《项目合作合同书》及《办理开采证补充协议》约定的合同终止条件、退还办证费保证金的条件均己成就，被告广州三兄润投资咨询有限公司应当无条件退还办证费保证金给原告，同时，还应当赔偿原告的损失。根据《合同法》第93条第2款、第96条、第107条、第113条的规定，以及《民事诉讼法》第119条规定，特向贵院提出起诉，请予支持。请求法院依法判决：一、判决原告与被告签订的《项目合作合同书》以及《办理开采证补充协议》于2018年8月15日解除；二、判令两被告共同连带返还办证费人民币400万元，以及赔偿原告经济损失暂定10万元（该经济损失以400万元为基数，按月息2％计算，自应付之日2018年8月15日起暂计至2018年09月20日止），实际计付至被告实际付清全部办证费之日止，最终以人民法院的判决为准。两项合计暂定为410万元整。三、判令两被告承担本案全部案件受理费为39600元，财产保全费5000元，保函担保费12300元，合计56900元。原告向本院提供的证据有：一、原告营业执照副本；二、企业信用信息公示报告；三、巢观如身份证复印件；四、项目合作合同书（2017年12月8日）；五、办理开采证补充协议（2018年7月6日）；六、项目合作合同收款凭证；七、诉讼费缴费5000元票据、缴费票据19800元两张、诉讼财产保全责任保险发票。被告广州三兄润投资咨询有限公司以及被告巢观如当庭答辩称：对原告的第一项诉讼请求解除协议没有意见，同意解除，第二项返还400万元没有意见，赔偿经济损失10万元，我认为不合理。利息我认为也不合理，因为我们双方是合作伙伴，我占股份35%，一共投资1300万元，但是我只收到原告400万元，现在还没有办到证，只是时间问题，过后一定能办证的。案件受理费没有意见，但是不接受其他的费用。被告广州三兄润投资咨询有限公司以及被告巢观如均未向本院提交证据。经审理查明，2017年12月8日，原告（甲方）与被告（乙方）广州三兄润投资咨询有限公司签订《项目合作合同书》（以下简称“《合作合同》”）。《合作合同》中其中约定如下：为合法经营浛洸镇燕石岩塘山石场开采业务，甲乙双方合作办理石场开采证事项，费用包干总额1300万元，甲乙双方共同按照协议约定投资比例、风险比例和利润分成比例合作，甲方负责出资650万元，甲方股东股份份额占65%（六成五），乙方负责出资650元，乙方股东股份份额占35%（三成五）。1、办证事项：乙方事实办理开采证事宜：开采地址：浛洸镇燕石岩塘山，期限为2017年12月8日至2018年3月28日。2、甲方主要责任：按本合同约定的价款给乙方付款。3、乙方主要责任：乙方负责办理石场开采证，费用1300万元为（总额费用包干制，节余归甲方，超出由乙方承担）。4、项目完成标准、时间与质量考核乙方办理石场开采证：如乙方未办理到开采证、含包括各政府有关部门的相关手续、造成甲方石场无法开采、应无条件赔偿给予甲方原资金额650万元。备注：（乙方应赔偿：自接通知之日起一个月内）退回（补偿）甲方650万元。5、办证费用及付款方式：①、办证费：双方约定本项目办证费用为1300万元。②、付款方式：办证费按进度支付，分两期支付，第一期支付400万元保证金，第二期支付250万元保证金。③、甲方在本协议签订后，第一期3个工作日内一次性向乙方支付办证费保证金400万元，第二期在30个工作日内支付余下的办证费保证金250万元。如乙方没有如约完成办证事项，则无条件退还甲方办证费保证金650万元。如乙方如约完成所有的办证事项，办证费保证金650万元则作为甲方的股权费用。6、违约责任：乙方应按照进度安排执行项目实施计划，如果无故拖延或因能力不足无法完成的应承担其后果，并赔偿甲方经济损失。如果甲方不按合同约定方式付款，乙方有权解除合同。7、补充条款：甲乙双方签订合同第三天甲方付第一期款400万元，余额250万元在一个月内甲方与乙方在银行开设账号共管，（共管资金在接到政府交款通知书，甲方必须无条件解付用于交政府部门相关费用，甲方自行去交费，乙方协助，如甲方不协助一切责任归甲方负责承担）。后于2018年7月6日，原告与被告广州三兄润投资咨询有限公司再次签订《办理开采证补充协议》，其中约定：1、乙方办理开采证期限于2018年3月28日止，至现在为止已经到期没有办理完善，经甲乙双方协商达成可宽限于2018年5月28日止。2、乙方预先支付甲方承包山头租金及山根款：伍万元。若于乙方在2018年5月28日前办结开采相关证照，甲方无条件退还乙方预付租金及山根款伍万元，如若于2018年5月28日后没办妥开采相关证照，甲方收取乙方预付租金及山根款伍万元不予退还。3、乙方定于2018年8月15日出到开采证件，如在期内未出到开采证书乙方无条件退回甲方交来办理开采证的费用，乙方在期内出到证书后甲方必须以当前的合同为准执行（在2018年8月15号内甲方必须不能催促乙方）。另查明，原告于2017年12月13日以银行转账的方式向被告巢观如名下的银行账户支付了400万元，并由被告英德市诚惠达实业投资有限公司向原告出具项目合作合同收款凭据。签订上述合同以及协议后至一审辩论终结，被告仍然未办理完毕上述约定的开采证件。原告向被告要求返还已支付的400万元未果，原告向本院提起本案诉讼，在诉讼过程中原告申请了财产保全并提供担保，支付了诉讼财产保全责任保险费12300元。又查明，被告广州三兄润投资咨询有限公司是2015年7月9日依法成立的自然人独资的有限责任公司，股东为被告巢观如，经营范围为投资咨询服务，商品信息咨询服务、企业管理咨询服务等。以上事实有原告提供的原告营业执照副本、企业信用信息公示报告、巢观如身份证复印件、项目合作合同书（2017年12月8日）、办理开采证补充协议（2018年7月6日）、项目合作合同收款凭证以及本院的庭审笔录等予以证实，本院依法予以确认。本院认为：原告与被告广州三兄润投资咨询有限公司双方签订的《项目合作合同书》是双方在平等自愿的基础上签订，同时该项目合作合同书内容没有违反法律、行政法规强制性规定，是有效的合同。本案的争议焦点一是被告广州三兄润投资咨询有限公司是否存在违约行为；二是被告广州三兄润投资咨询有限公司是否应承担违约责任及违约金数额。三是被告巢观如应否对被告广州三兄润投资咨询有限公司的债务承担连带责任。关于第一个争议焦点。《项目合作合同书》以及《办理开采证补充协议》系原告与被告广州三兄润投资咨询有限公司经协商后自愿签订，是双方的真实意思表示，原告及被告广州三兄润投资咨询有限公司均应依约履行己方义务。原被告签订的《办理开采证补充协议》约定本项目办证费用为1300万元。②、付款方式：办证费按进度支付，分两期支付，第一期支付400万元保证金，第二期支付250万元保证金。③、甲方在本协议签订后，第一期3个工作日内一次性向乙方支付办证费保证金400万元，第二期在30个工作日内支付余下的办证费保证金250万元。甲乙双方签订合同第三天甲方付第一期款400万元，余额250万元在一个月内甲方与乙方在银行开设账号共管。乙方办理开采证期限于2018年3月28日止，后经甲乙双方协商达成可宽限于2018年5月28日止。根据原告提供的收款收据显示其于2017年12月13日就已经把协议约定的第一期400万元支付给被告巢观如，因此根据上述约定被告广州三兄润投资咨询有限公司必须于2018年8月15日前办理完毕开采证件，但截止至庭审辩论结束前被告亦未办妥，被告已构成违约，原告主张解除《项目合作合同书》和《办理开采证补充协议》合法有理，被告亦同意解除，因此对于原告要求解除《项目合作合同书》和《办理开采证补充协议》的主张，本院予以支持。原被告双方签订的《办理开采证补充协议》约定：如在期内未出到开采证书乙方无条件退回甲方交来办理开采证的费用，原告基于解除上述协议以及协议约定请求被告返还已收取的400万元的依法有据，本院予以支持。关于第二个争议焦点。被告广州三兄润投资咨询有限公司依照《项目合作合同书》、《办理开采证补充协议》的约定收取了原告支付的400万的合作款，却没有依照约定在约定的期限内办妥开采证件等手续，更没有按照约定到期后无条件返还收取的原告支付的费用，被告广州三兄润投资咨询有限公司的行为构成违约，应承担违约责任。对于违约责任，《项目合作合同书》约定乙方应按照进度安排执行项目实施计划，如果无故拖延或因能力不足无法完成的应承担其后果，并赔偿甲方经济损失，但没有约定违约责任的计算方式，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条的规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，原告的损失为被告到期应返还的400万的利息损失，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条：借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持……。本院依法将本案因被告违约未按期归还原告已支付的费用造成原告的损失酌情确定为自协议约定的办理开采证件的最后期限即2018年8月15日后的第一天开始按年利率6%支付资金占用期间的利息，计算至被告付清该款项之日为止。对于原告请求被告支付原告已支付的诉讼财产保全保险费问题，由于诉讼财产保全不是诉讼过程中必须产生的合理费用，且没有原被告双方的合同约定，原告请求被告支付该项费用没有事实和法律依据，本院不予支持。对于第三个争议焦点，广州三兄润投资咨询有限公司系一人有限责任公司（自然人独资），被告巢观如系被告广州三兄润投资咨询有限公司的股东，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”的规定，由于巢观如未举证证明其财产独立于被告广州三兄润投资咨询有限公司，原告主张被告巢观如对被告广州三兄润投资咨询有限公司的前述债务承担连带清偿责任，本院依法予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，判决如下：一、解除原告英德市诚惠达实业投资有限公司与被告广州三兄润投资咨询有限公司于2017年12月8日签订的《项目合作合同书》和2018年7月6日签订的《办理开采证补充协议》；二、被告广州三兄润投资咨询有限公司和被告巢观如于本判决发生法律效力之日起十日内连带向原告英德市诚惠达实业投资有限公司返还400万办证费并支付违约金（自2018年8月16日起按年利率6%计算至被告付清款项之日止）；三、驳回原告英德市诚惠达实业投资有限公司的其他诉讼请求。本案受理费39600元和保全费5000元（原告已预交），由被告广州三兄润投资咨询有限公司负担。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长  黄远梅人民陪审员  余益勤人民陪审员  郭秋菊二〇一九年一月十一日书 记 员  赖美琦附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。