河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀08民初18号 原告：赵增会，男，1965年10月2日出生，汉族，住河北省定州市。 委托诉讼代理人:孙晓平，河北坤平律师事务所律师。 被告：丰宁满族自治县五道营乡十七道沟村民委员会，住所地：丰宁满族自治县五道营乡十七道沟村。 法定代表人：孙玺珉，村主任。 委托诉讼代理人：周耀川，北京市雨仁（承德）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：崔殿芳，男，满族，1960年6月19日出生，住丰宁满族自治县。 原告赵增会与被告丰宁满族自治县五道营乡十七道沟村民委员会（以下简称丰宁十七道沟村委会）建设施工合同纠纷一案，本院于2019年9月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵增会及其委托代理人孙晓平，被告丰宁十七道沟村委会的委托代理人周耀川、崔殿芳到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：请求判令被告给付工程款14，335，277.00元及延期付款的违约金17，000，000.00元，共计31，335，277.00元；诉讼费由被告承担。 事实和理由：原告赵增会与被告丰宁十七道沟村委会签订《工程承包协议书》，约定原告承建被告的商业楼、综合楼、15号住宅楼，工程总面积14，000平米（以实际验收面积为准），一期商业楼、综合楼按河北2008年定额决算，材料按照市场价，人工费以市场造价为依据。合同签订后，原告垫资组织施工，于2014年10月将一期商业楼、综合楼交付被告使用，工程款9，300，000.00元，已给付2，212，093.00元，尚欠7，087，907.00元。二期15号住宅楼按照2012年定额预决算，该工程已封顶，因被告延期付款，无法继续施工，已完成的工作量总面积为7，600平方米，工程款为11，020，000.00元，被告已给付3，772，630.00元，尚欠7，247，370.00元，一期二期合计被告欠付工程款14，335，277.00元，另根据双方签订的合同约定，被告还应给付原告延期付款违约金17，000，000.00元。 被告丰宁十七道沟村委会辩称：原告承建的综合楼、商业楼及15号住宅楼没有验收，不符合约定的付款条件，不应支付工程款。因原告与被告签订的合同为无效合同，不应按无效合同中的违约条款的约定支付违约金且违约金过高。被告已经给付原告工程款19，567，949.00元，请法院依法确认。本案的鉴定费及诉讼财产保全责任保险费应由原告自行负担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。原告提交的证据1、工程承包协议书；2、综合楼决算书；3、证明；4、催款函；5、2017年2月5日催款申请报告；6、2018年7月31日催款申请报告；7、保全担保费、保全费、诉讼费单据。上述证据真实合法且与本案具有关联性，本院予以确认。 被告提交的证据1、工程施工承包协议书，该证据真实合法且与本案具有关联性，本院依法确认。2、已付款证据，该证据不能达到被告证明目的，本院不予确认。 庭审过程中，原告向本院申请对二期15号住宅楼已完成的工程造价进行鉴定，承德北方工程造价咨询有限公司接受委托作出承北造价字（2019）第120号鉴定报告及补充鉴定报告，鉴定意见为：丰宁满族自治县五道营乡十七道沟村15#住宅楼工程造价金额为6，779，343.81元。补充鉴定报告鉴定意见为：1、依据新提交的鉴定材料，补充鉴定增加工程造价金额为290，554.82元，其中安装工程增加造价57，708.68元。2、挖土方村委会单独外包工程造价金额为45，065.16元；此项造价单独列出，由法院核实确定，如为村委会单独外包工程应在总造价中扣除此金额。上述鉴定意见及补充鉴定意见真实合法且与本案具有关联性，本院依法确认。 根据双方当事人陈述及庭审笔录和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年10月6日原告以保定市巨坤建筑安装工程有限公司名义与被告丰宁十七道沟村委会签订《工程施工承包协议》，约定原告承建被告十七道沟村商业楼，建筑面积月3600平米（最终以实际面积为准），包工包料，以河北08定额为依据材料依照市场调差，人工费以2008定额和信息造价为依据，付款方式为工程竣工后监理验收合格后，甲方在收到乙方工程价款后七日内付到工程造价的97%，剩余3%保修期满付清。2015年5月7日原告（乙方）与被告（甲方）重新签订《工程承包协议书》，约定原告承建被告一期十七道沟幸福新村商业楼、综合办公楼、二期15号住宅楼，工程总面积14000平米（以实际验收面积为准），包工包料。约定工程价款结算一期工程商业楼、综合办公楼按河北2008年预算定额为依据，材料按照市场调价，人工费以市场造价为依据，同时材料以被告提交的价格认价为依据。工程款给付：1、协议签订后，一期工程乙方垫资进场后，在工程主体封顶甲方需支付总工程款的30%，工程竣工验收后乙方报甲方组织四方验收，验收合格后，甲方须在30日内拨付乙方工程预算总价款的97%，剩余3%保质期满后一次性付清。2、二期住宅楼由乙方垫资到主体封顶甲方付总工程款的30%，验收合格后甲方支付到97%，余款在保质期到期后一次性付清。同时还约定如果乙方未按期完工属于违约，乙方应向甲方支付违约金，违约金为每延期一天须向甲方支付违约金为总工程价款的千分之五，甲方未按期给付乙方工程款，属于违约，每逾期一日按照总工程价款千分之五给付违约金。协议签订后，原告即组织施工，一期商业楼、综合办公楼于2014年10月15日竣工并经被告组织验收合格，已交付被告使用。二期15号住宅楼于2016年5月15日完成主体封顶工程，至原告起诉之日，该住宅楼尚未竣工。原告于2016年11月25日将一期工程决算书交给了被告，一期工程预算总价款为9，300，000.00元，被告认可预算价，但以新民居款未到位为由没有全部支付。庭审中，被告提出15号住宅楼的挖土方工程单独外包给了他人，应在15号住宅楼的鉴定造价工程款中扣除，但因被告未提供相应证据证明，本院依法不予采信。原、被告经过对账，原告认可被告给付了一期工程款2，314，493.00元、二期15号住宅楼被告给付了工程款3，950，917.00元。 本院认为，原告系自然人，不具备施工资质，2013年10月6日原告挂靠保定市巨坤建筑安装工程有限公司与被告签订的《工程施工承包协议》应认定无效，与被告2015年5月7日签订的《工程承包协议书》亦应认定无效。本案中，原告与被告实际履行的合同是2015年5月7日签订的《工程承包协议书》，原告做为实际施工人，其已完成涉案一期商业楼和综合楼的全部施工并已经被告验收合格使用。因被告未能按时给付工程款，涉案二期15号住宅楼原告只完成了主体的封顶等施工，原、被告实际履行的合同无效，对于原告也已完成的施工部分，被告应给付相应的工程款。被告明知原告为不具施工资质的个人，仍与其签订施工协议，具有更大的过错，且一期工程被告已实际占有使用，被告应支付欠付工程款的利息。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条、第六十条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、被告丰宁满族自治县五道营乡十七道沟村民委员会于本判决生效后十日内向原告赵增会支付尚欠的工程款10，104，488.63元及利息（其中以6，985，507.00元为基数，自2014年10月16日起至实际给付之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；以3，118，981.63元为基数，自2019年9月19日起至实际给付之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；）。 二、驳回原告赵增会的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费198，476.38元，保全费5，000.00元，鉴定费67，000.00元，由原告赵增会负担67，000.00元，被告丰宁满族自治县五道营乡十七道沟村民委员会负担203476.38元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至河北省高级人民法院。 审判长 袁宝山审判员刘树国人民陪审员孙筱青 二〇二〇年十一月二十四日 书记员 张       可       蒙