广东省珠海横琴新区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0491民初20号原告：珠海市高新区千家物业代理有限公司，住所：珠海市唐家湾镇金唐路**（海怡湾畔**）海韵园****。法定代表人：李秀丽，总经理。委托诉讼代理人：蔡峰基，广东正思律师事务所律师。被告：珠海横琴淘房科技合伙企业（有限合伙），住所：，住所：珠海市横琴新区宝华路****-2755iv>执行事务合伙人：翟锐。委托诉讼代理人：吴启浩，广东加通律师事务所律师。被告：翟锐，男，1984年5月9日出生，汉族，住所：广东，住所：广东省珠海市香洲区>委托诉讼代理人：吴启浩，广东加通律师事务所律师。第三人：中山市碧朗房地产开发有限公司，住所：中山，住所：中山市南朗镇龙珠大道龙珠村经济园****之**>法定代表人：杨文杰，董事长。委托诉讼代理人：郑素辉，系公司员工。委托诉讼代理人：韦润明，系公司员工。原告珠海市高新区千家物业代理有限公司（以下简称千家公司）与被告珠海横琴淘房科技合伙企业（有限合伙）（以下简称淘房企业）、被告翟锐、第三人中山市碧朗房地产开发有限公司（以下简称碧朗公司）合同纠纷一案，本院于2019年1月7日立案受理后，依法适用普通程序，由审判员聂斌华担任审判长，与人民陪审员冯素梅、陈敏共同组成合议庭，于2019年6月27日公开开庭进行了审理。原告法定代表人李秀丽、委托诉讼代理人蔡峰基，被告淘房企业、被告翟锐的共同委托诉讼代理人吴启浩，第三人碧朗公司的委托诉讼代理人郑素辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告千家公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告淘房企业于2016年10月8日签订的《淘房通年度分销合同》；2.判令两被告向原告支付佣金人民币203332元及利息（利息以203332元为基数，按同期银行贷款利率自起诉之日起算至佣金全部清偿之日止）；3.判令两被告向原告支付违约金人民币25000元；4.判令诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2016年10月8日，原告与被告淘房企业签订《淘房通年度分销合同》，约定被告淘房企业委托原告代理销售被告所有的房屋签约项目，由原告通过自己的销售渠道向客户推荐、介绍项目，原告佣金根据不同的项目确定结算标准，被告淘房企业收取原告佣金的20%作为服务费，合作期限自签订合同之日至2017年12月31日止。合同还约定，如违反合同中第五、六、七、八条的规定，任何一方均有权解除合同，并视违反程度予以一万至五万元罚款的处罚措施。2007年11月至12月期间，被告淘房企业代理销售第三人碧朗公司的碧桂园天启楼盘，约定的佣金按照代理销售的房屋成交价的3%计算。被告按照《淘房通年度分销合同》将该楼盘委托原告分销，原告于同年11月14日代理销售了13-2-201、13-2-202、13-2-203房屋，于同年12月10日代理销售了房号为4-1003号、4-2901号房屋，五套房屋总成价为人民币8472170元，被告按照3%的比例向第三人收取了佣金人民币254165.1元。按照合同约定，被告淘房企业在佣金基础上扣除20%的服务费后，应向原告支付佣金人民币203332元。但被告淘房企业至今未向原告支付任何款项，经原告多次催款，被告淘房企业仍置之不理。原告认为，被告淘房企业未按照合同约定向原告支付佣金的行为已构成违约，对此应当承担违约责任。另被告淘房企业是合伙企业，被告翟锐是被告淘房企业的合伙人，个人投资占96%，是实际出资及管理人，应对被告淘房企业名下的该债务依法承担连带清偿责任。鉴于此，原告向法院提起诉讼，请求法院依法判决。被告淘房企业、被告翟锐共同辩称：：一、关于解除《淘房通年度分销合同》。原告和被告淘房企业双方在2016年10月8日所签订的淘房通年度分销合同已经在2017年12月31日到期，按照合同第九条第三点的约定，该合同已经终止，所以不存在解除的前提。二、不同意支付佣金203332元。第一，被告淘房企业是一家提供房源信息的平台商，原告通过被告淘房企业的平台促成房屋的交易后，开发商会向被告淘房企业办理结算和支付房屋佣金，被告淘房企业收到佣金款后再向原告支付80%的佣金款，另外20%佣金款作为被告淘房企业所收取的服务费，这是原告与被告淘房企业这类地产商之间一般的交易习惯。第二，我们确认已经收到开发商所支付的涉案房屋部分佣金款106105.51元，扣除20%服务费以后，目前应付但未付原告的佣金数额为84884.41元，除此以外，剩余部分的佣金款由于开发商未予以办理结算和支付而属于未确定数额的债权，而且，按照双方的交易习惯，对于被告淘房企业未收款的佣金部分亦属于未到期的债权，因此原告没有权利向被告淘房企业主张被告淘房企业未收到佣金的部分。第三，原告未提供证据证明被告淘房企业已经收到了第三人所支付的涉案房屋的全部佣金款，不能证明原被告淘房企业双方的债权数额已经确定且到期，应当承担相应的举证不能的后果。三、不同意支付利息。第一，对于应付原告的84884.41元佣金部分，由于原告没有向被告淘房企业开具发票和提交结佣申请表，故款项未予以支付的原因在于原告未履行在先的请款义务，不应当由被告淘房企业来承担违约的责任。第二，对于剩余未收款的佣金部分，由于该款项数额未确定以及没有达到付款的前提条件，故不存在付款的义务。因此，原告的这项请求没有事实和法律的依据。四、不同意支付违约金25000元。首先，原告在诉求中既要求被告淘房企业赔偿利息损失，又要求支付违约金，依据《合同法》第一百一十四条和最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十八条的规定，法院应不予支持。其次，淘房通年度分销合同第八条第2点所提及的“第五、六、七、八条中的规定”是指该合同第七条第5、6、7、8点的内容，由此产生相对应的罚款措施，而并非指合同的第五至第八条，显然不能前后对应。五、被告翟锐不同意承担连带清偿责任。依据《中华人民共和国合伙企业法》第三十九条的规定“合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任”，对此，被告淘房企业可以确认对外所享有的债权显然大于本案所产生的债务，而且原告也没有提供证据证明被告淘房企业符合无法清偿到期债务的情形，故原告要求被告翟锐承担无限连带责任的请求没有事实依据，不符合法律的规定。第三人碧朗公司述称：我司与被告淘房企业签订了分销合作协议。但是原告与被告淘房企业签订的合同，我司是不知情的，所以原告和被告淘房企业之间的佣金支付和违约金支付，我司是也是不清楚的。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2016年10月8日，被告淘房企业（甲方）与原告（乙方）签订《淘房通年度分销合同》，期限为合同签订之日至2017年12月31日，约定乙方通过自己的销售渠道向客户推荐、介绍被告淘房企业代理的楼盘销售项目，客户成交后被告淘房企业向原告支付佣金等事宜。合同第五条约定，甲方收取乙方佣金（含开发商给予的现金奖）的20%作为甲方服务费，乙方在收取甲方应付的佣金后，需提供等额的发票给予甲方。第六条第六款约定，甲方按约定条件与乙方结算佣金。第八条第三款约定，本条上述内容及第五、六、七、八条中的规定，如有违反，一经查实，视为严重违反本合同约定，任一方有权解除本合同，并视违反方违反的程度予以一万至五万元罚款的处罚措施。2017年10月至12月期间，被告淘房企业代理销售第三人碧朗公司的碧桂园天启楼盘，约定的佣金按照代理销售的房屋成交价的3%计算。被告按照《淘房通年度分销合同》将该楼盘委托原告分销，原告于同年11月14日代理销售了13-2-201、13-2-202、13-2-203房屋，4-2901号房屋。目前被告淘房企业已经收到第三人碧朗公司所支付的涉案房屋部分佣金款106105.51元，扣除20%服务费以后，目前应付但未付原告的佣金数额为84884.41元，除此以外，剩余部分的佣金款第三人碧朗公司未予以办理结算和支付。原告还主张于同年12月10日代理销售了房号为4-1003号的房屋，但第三人碧朗公司认为该房产并非原告的销售业绩。另查明，被告淘房企业成立于2015年7月8日，为有限合伙企业，翟锐为普通合伙人及执行事务合伙人。本院认为，本案原告千家公司与被告淘房企业之间签订的《淘房通年度分销合同》系双方当事人真实意思表示，其内容亦未违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，各方均应依约履行。《淘房通年度分销合同》上记载的合作期限到2017年12月31日截止，因此，该《淘房通年度分销合同》已经于2017年12月31日终止，原告千家公司诉请解除该《淘房通年度分销合同》已无必要，故本院予以驳回原告千家公司该项诉请。目前被告淘房企业已经收到第三人碧朗公司所支付的涉案房屋部分佣金款106105.51元，扣除20%服务费以后，目前应付但未付原告的佣金数额为84884.41元，被告淘房企业收取第三人碧朗公司的佣金之后未及时转付给原告千家公司，被告淘房企业的该行为已构成违约，被告淘房企业须承担立即支付该部分佣金款给原告的违约责任。第三人碧朗公司尚未支付其余佣金款给被告淘房企业，因此，被告淘房企业支付其余佣金款给原告千家公司的条件尚未成就，原告千家公司相应的主张应予以驳回。原告千家公司同时主张违约金和利息，但其主张的违约金已足够覆盖其损失，故本院单独支持其关于违约金25000元的诉讼请求，关于利息的诉讼请求则不再支持。关于被告翟锐的责任承担问题。根据《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款、第三十八条、第三十九条及第六十七条规定，有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，由普通合伙人执行合伙事务，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿，合伙企业不能清偿到期债务的，普通合伙人承担无限连带责任。本案被告翟锐系淘房企业的执行事务合伙人，也即该企业的普通合伙人，理应在淘房企业不能清偿本案中的债务时对该债务承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条第二款、第六十条第一款、第一百零七条、第四百二十四条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款、第三十八条、第三十九条、第六十七条的规定，判决如下：一、被告珠海横琴淘房科技合伙企业（有限合伙）于本判决生效之日起十日内向原告珠海市高新区千家物业代理有限公司支付中介服务费84884.41元；二、被告珠海横琴淘房科技合伙企业（有限合伙）于本判决生效之日起十日内向原告珠海市高新区千家物业代理有限公司支付违约金25000元；三、被告珠海横琴淘房科技合伙企业（有限合伙）如不能清偿上述第一、二项中的债务，被告翟锐应对上述债务承担无限连带责任；四、驳回原告珠海市高新区千家物业代理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费4030元，由原告珠海市高新区千家物业代理有限公司负担2090元，被告珠海横琴淘房科技合伙企业（有限合伙）、被告翟锐负担1940元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  聂斌华人民陪审员  冯素梅人民陪审员  陈 敏二〇一九年九月三日书 记 员  赖林聪