山东省潍坊市奎文区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0705民初105号 原告：山东龙楷融资性担保有限公司，驻潍坊市奎文区健康东街13911号恒联大厦1号楼8-9楼。 法定代表人：苑青刚，董事长。 委托诉讼代理人：秦长升，该单位职工。 委托诉讼代理人：张慧，该单位职工。 被告：于晨。 被告：山东禄禧置业有限公司，驻青州市青州南路以东南环路北侧（海岱路3999号）。 法定代表人：金德禄，总经理。 委托诉讼代理人：牟保国，山东英拓（峡山）律师事务所。 委托诉讼代理人：刘全颂，该单位职工。 原告山东龙楷融资性担保有限公司与被告于晨、山东禄禧置业有限公司追偿权纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东龙楷融资性担保有限公司委托诉讼代理人秦长升、张慧，被告山东禄禧置业有限公司委托诉讼代理人牟保国、刘全颂到庭参加了诉讼，被告于晨经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告山东龙楷融资性担保有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告于晨偿还原告垫付款本金103839.13元及违约金10384元（违约金计算至起诉之日，之后违约金按合同约定计算至实际还清之日）；2、判令被告山东禄禧置业有限公司依法承担原告垫款总额50%的担保责任；3、判令本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2008年7月23日，原告与中国建设银行股份有限公司青州支行、被告于晨签订《个人住房（商业用房）借款合同》，约定被告于晨向银行借款31.9万元，借款期限为204个月。被告山东禄禧置业有限公司为上述借款提供阶段性连带保证责任，原告为上述借款提供连带责任保证担保，保证期间自合同生效之日起至合同项下借款人的债务履行期限届满之后两年止。合同签订后，银行按约如期发放借款。后被告于晨多期未按时偿还借款本息，原告应银行要求履行担保责任，为被告多次垫付银行借款。原告多次催收未果，为维护原告的合法权益，现诉至法院，请求法院依法判如所请。 被告于晨未作答辩。 被告山东禄禧置业有限公司辩称：1、被告于晨所借银行贷款本息至今尚未清偿完毕，依据合同第十二条第（四）项约定，在贷款银行清偿之前，原告无权提前向被告山东禄禧置业有限公司主张追偿权；2、原告要求被告山东禄禧置业有限公司承担50%的连带担保责任无任何依据；3、原告主张违约金没有依据；4、原告自2014年2月开始垫款，且垫款不连续，其前期垫款已超过法定诉讼时效，超出部分原告无权向被告山东禄禧置业有限公司主张。 本院经审理认定事实如下：2011年1月4日，中国建设银行股份有限公司青州支行与原告山东龙楷投资担保有限公司、被告于晨签订370676808-011-2011000038号《个人住房（商业用房）借款合同》，约定被告于晨因向被告山东禄禧置业有限公司购买禄禧新城6-1-101室向中国建设银行股份有限公司青州支行借款31.9万元，借款期限为204个月，自2011年1月14日至2028年1月14日，贷款利率基准利率下调15%，遇人民银行调整基准利率的以次年1月1日为合同利率调整日。逾期贷款的罚息利率为本合同约定利率上浮50%。还款方法为等额本息还款法。同时约定被告于晨以所购房屋为其借款提供抵押担保，抵押担保的范围为本合同项下贷款本金及利息、复利、罚息、违约金等。合同第十二条第五款第二项约定，无论贷款人对本合同项下的债权是否拥有其他担保，不论上述其他担保何时成立、是否有效、是否为借款人自己所提供、贷款人是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担本合同项下的全部或部分债务，保证人在本合同项下的保证责任均不因此减免，贷款人均可直接要求保证人依照本合同约定在其保证范围内承担保证责任，保证人不提出任何异议；第四项约定，如果保证人只为本合同项下的部分债务提供担保，且在其承担保证责任后本合同项下的债务仍未获完全清偿，则保证人承诺，其向借款人或其他担保人主张代位权或追偿权，不应使贷款人利益受到任何损害，并同意本合同项下债务的清偿优先于保证人代位权或追偿权的实现。被告于晨在借款人、抵押人处签字，原告山东龙楷投资担保有限公司在保证人处加盖公章。 2008年7月23日，中国建设银行股份有限公司青州支行和被告山东禄禧置业有限公司签订3706768082008000003号《个人住房借款最高额保证合同》，约定被告山东禄禧置业有限公司为自2008年7月23日至2011年7月23日期间，因购置坐落于禄禧新城项目所属之住房房产而与中国建设银行股份有限公司青州支行发生借贷关系的全部债务人发放个人住房贷款而形成的一系列债权，在最高额5000万元范围内提供连带责任保证，保证范围包括借款本金、利息、（包括复利、罚息）、违约金等，保证期间按中国建设银行股份有限公司青州支行对每个债务人每笔贷款分别计算，自每笔借款合同中国建设银行股份有限公司青州支行与债务人签订之日起至抵押人办妥抵押物的房地产权证等相关权属证书并将抵押物的他项权利证书、抵押登记证明文件正本及其他权利证书交贷款人核对无误、收执之日。第三条第二款约定，当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论中国建设银行股份有限公司青州支行对主合同项下的债权是否拥有其它担保，中国建设银行股份有限公司青州支行均有权直接要求被告山东禄禧置业有限公司在其保证范围内承担保证责任。 2011年1月4日，原告山东龙楷投资担保有限公司与被告于晨签订《委托担保协议书》，约定被告于晨委托原告山东龙楷投资担保有限公司对其借款本金31.9万元及利息、罚息、违约金、赔偿金及其他相关费用提供连带保证责任。合同第八条约定，若被告于晨贷款逾期致使原告垫付款，被告于晨应按垫付额的每日万分之五向原告支付违约金。 2011年1月14日，中国建设银行股份有限公司青州支行按约向被告于晨发放借款31.9万元。后被告于晨未按合同约定按期偿还银行借款本息，原告于2014年2月27日为被告于晨垫付借款本息2310.72元，2014年3月28日为被告于晨垫付借款本息2432.18元，被告于晨于2014年6月6日偿还上述二笔垫付款。原告自2014年7月30日至自2018年6月29日分45次共为被告于晨垫付借款本息103839.13元。 另查，2015年11月30日，原告山东龙楷投资担保有限公司变更名称为山东龙楷融资性担保有限公司。涉案房产仅办理预告抵押登记手续。 本案庭审中，原告要求被告承担违约金按垫付金额10%计算至起诉之日，之后违约金按合同约定计算至实际还清之日。被告山东禄禧置业有限公司对原告提供的《个人住房（商业用房）借款合同》真实性无异议，但认为原告尚未达到约定追偿的前提条件，不具备合法的追偿权；对原告提供的《委托担保协议书》称真实性不能确认，认为约定的违约金与被告山东禄禧置业有限公司无关；对原告提供的《个人住房借款最高额保证合同》、放款凭证无异议；对原告提供的垫款明细附垫款凭证47份真实性无异议，但认为2014年和2015年垫款均已超过法定诉讼时效，原告丧失胜诉权。 以上事实，有原告提供的《个人住房借款最高额保证合同》、《个人住房借款最高额保证合同》、《委托担保协议书》、个人贷款支付凭证、垫款明细附垫款凭证47份、全国企业信用信息公示系统查询及当事人的陈述在案为证。 本院认为：原告山东龙楷投资担保有限公司变更名称为山东龙楷融资性担保有限公司，故原告山东龙楷投资担保有限公司的民事责任应由山东龙楷融资性担保有限公司承担。 2011年1月4日中国建设银行股份有限公司青州支行与原告山东龙楷投资担保有限公司、被告于晨签订的《个人住房（商业用房）借款合同》、2008年7月23日中国建设银行股份有限公司青州支行和被告山东禄禧置业有限公司签订的《个人住房借款最高额保证合同》、2011年1月4日原告山东龙楷投资担保有限公司与被告于晨签订的《委托担保协议书》，均系各方当事人的真实意思表示，故均合法有效，各方均应按约履行各自义务。 《个人住房（商业用房）借款合同》签订后，中国建设银行股份有限公司青州支行按合同约定向被告于晨发放借款31.9万元，被告于晨应按合同约定按期偿还借款本息。被告于晨未履行按期还款义务，致使原告承担保证责任，为其垫付银行借款本息共计103839.13元。原告承担保证责任后，有权向被告于晨追偿，故被告于晨应承担偿还原告垫付的银行借款本息103839.13元的民事责任，并承担相应违约责任。按合同约定，被告于晨逾期偿还该垫付款应按照合同约定向原告支付日万分之五的违约金，该约定过分高于原告损失，结合本案实际情况及原告的主张，本院认为被告于晨应承担的违约金以垫付金额的10%为宜，即10384元。 本案中原告2014年2-3月为被告于晨垫付借款本息已于2014年6月6日收回，后期原告为被告于晨垫款系连续性的，应以最后一笔垫付款垫付日期计算保证期间，故被告山东禄禧置业有限公司辩称原告起诉超过诉讼时效的主张，依法不能成立。《个人住房（商业用房）借款合同》第十二条第五款第（四）项约束的是只为该合同项下的部分债务提供担保的保证人，本案中原告系对被告于晨的全部债务提供连带责任保证，不适用该条款的约定，故被告山东禄禧置业有限公司称原告向其行使追偿权条件不具备的主张，依法不能成立。被告山东禄禧置业有限公司为被告于晨向中国建设银行股份有限公司青州支行的借款31.9万元债务在最高额5000万元范围内提供阶段性连带责任保证，被告于晨所购房屋未办理正式房产证，也未办理正式的抵押登记，故被告山东禄禧置业有限公司应对被告于晨的上述债务承担保证责任。因原告与被告山东禄禧置业有限公司未对担保份额进行约定，应认定原告与被告山东禄禧置业有限公司各承担50%的担保责任，故原告承担保证责任后，被告山东禄禧置业有限公司应对其垫付款103839.13元承担50%的连带清偿责任。被告山东禄禧置业有限公司承担清偿责任后，有权向被告于晨追偿。 被告于晨经本院传票传唤，均未到庭参加诉讼，应视为其已放弃对本案相关证据进行质证抗辩的权利，应依法承担可能对其不利的法律后果。 综上，依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告于晨于本判决生效之日起十日内偿还原告山东龙楷融资性担保有限公司垫付银行借款本息103839.13元，并支付违约金10384元，以上合计114223.13元； 二、被告山东禄禧置业有限公司对第一项所述债务中103839.13元承担50%的连带清偿份额； 三、驳回原告山东龙楷融资性担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2584元，案件申请费1091元，合计3675元，由被告于晨负担2527元，被告于晨、山东禄禧置业有限公司负担1148元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  吴 萍 人民陪审员  王海燕 人民陪审员  张轲友 二〇一九年三月十二日 书 记 员  李延芳