贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0302民初1396号 原告：向瑞平，男，汉族，重庆市人。 原告：古忠，男，汉族，重庆市人。 原告：田映，男，汉族，重庆市人。 共同委托诉讼代理人：廖栋，重庆乾乙律师事务所律师。 共同委托诉讼代理人：袁冬梅，重庆乾乙律师事务所实习律师。 被告：二十一冶建设集团有限公司。住所地甘肃省兰州市城关区定西路211号。 法定代表人：鲍晶，公司董事长。 委托诉讼代理人：王新宇，该公司员工。 被告：贵州高校房地产开发有限责任公司。住所地贵州省遵义市汇川区大连路143号（医学院内）。 法定代表人：王桂林，执行董事。 委托诉讼代理人：杨万祥，贵州山一律师事务所律师。 原告向瑞平、古忠、田映诉被告二十一冶建设集团有限公司、贵州高校房地产开发有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月28日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告向瑞平、古忠、田映的委托诉讼代理人廖栋、被告二十一冶建设集团有限公司的委托诉讼代理人王新宇、被告贵州高校房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人杨万祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向瑞平、古忠、田映向本院提出诉讼请求：1、判令被告二十一冶建设集团有限公司支付原告劳务工程款525.23万元；2、判令被告二十一冶建设集团有限公司支付原告资金占用利息损失，以525.23万元为基数，从2018年7月31日起按年利率6%的标准计算至本清日止，暂计算至2018年11月30日为105046元；3、判令被告贵州高校房地产开发有限责任公司对被告二十一冶建设集团有限公司的上述债务承担连带清偿责任；4、请求人民法院确认原告对案涉工程进行拍卖、变卖后享有建设工程优先受偿权；5、判令被告贵州高校房地产开发有限责任公司在欠付工程款范围内向原告承担给付义务；6、本案诉讼费、保全费等费用由二被告承担。事实和理由：2017年5月3日，重庆永轩节能科技有限公司（下称永轩公司）作为承包方，被告二十一冶建设集团有限公司（下称二十一冶公司）作为发包方签订了《外墙涂饰工程专业分包》，协议约定永轩公司分包二十一冶公司承包的遵义医学院职工住宅项目—水木清华一期外墙涂饰工程，工程位于贵州省遵义市新蒲新区，工程规模为1＃楼至14＃楼，大约20万平方米，承包方式包人工、包材料、包制作、包运输（包括装卸车及达到施工现场）、包安装、包质量、包工期等，承包范围为按甲方提供1＃至14＃的“施工图及图说”、“施工图会审纪要”、“设计变更”、“技术变更”等，合同约定工程暂定总价约1800万元，并约定计价结算及付款方式等。合同签订后，永轩公司按约定组织人员、材料进行了施工，永轩公司完成施工任务后将工程移交被告二十一冶公司。涉案工程项目于2018年9月25日通过竣工验收。2018年7月30日，永轩公司与被告二十一冶公司水木清华项目部就涉案工程价款办理了结算，永轩公司承包本项目外墙涂饰、内装及内墙涂饰，工程的包干结算总价款（包括但不限于劳务工程价款、窝工和停工损失索赔及其他相关款项等）为人民币22202300元整。截止办理结算之日，二十一冶公司通过其项目部财务人员陈沿伶私人账户、委托建设单位贵州高校房地产开发有限责任公司（下称高校开发公司）及其水木清华项目部、直接支付永轩公司及其项目负责人田刚工程款的方式，共计支付了永轩公司劳务工程款人民币13950000元整，尚欠永轩公司工程款尾款为人民币825.23万元。2018年8月21日，被告高校开发公司与被告二十一冶公司水木清华项目部签订了《水木清华项目竣工验收及整改工作和工程款支付协议》（以下简称支付协议），协议明确约定：被告高校开发公司承诺在2018年9月30日前代二十一冶公司支付劳务款及材料款等款项2040万元（其中包括应支付永轩公司725.3万元劳务款），并承诺就前述款项提供保证担保，担保期限至上述款项全部结清为止。支付协议附件明确载明被告二十一冶公司欠付永轩公司的工程尾款为825.23万元，保修金36万元，本次应支付725.3万元。被告高校开发公司在签订上述支付协议后，按约定仅支付了永轩公司200万元工程款，本次尚欠525.3万元工程款。截止目前，经扣除质保金和其他相关费用后，被告二十一冶公司和高校开发公司尚欠永轩公司工程款525.3万元，经永轩公司多次催讨，二被告拒不支付。2018年12月，永轩公司诉二被告建设施工合同纠纷（案号为（2018）黔0302民初12301号）已由遵义市红花岗区人民法院受理，在诉讼过程中，因永轩公司已经工商登记机关予以注销登记，故遵义市红花岗区人民法院依法裁定驳回了永轩公司的诉讼。三原告作为永轩公司出资人和原股东，依法承继了永轩公司的全部债权。综上，为维护原告合法权益，起诉至法院。为证明其主张，原告提供如下证据：1、原告身份证复印件；2、营业执照、工商档案信息、被告公司企业信用报告；3、专业分包合同；4、对账说明；5、结算协议书；6、委托书、支付协议、明细表；7、函件；8、工程竣工验收被告。 被告二十一冶建设集团有限公司提出如下答辩意见：根据二十一冶建设集团有限公司与贵州高校房地产开发有限责任公司签订的支付协议，在贵州高校房地产开发有限责任公司履行全部支付义务前，二十一冶建设集团有限公司暂停履行后续义务。贵州高校房地产开发有限责任公司应该承担向原告支付工程款的义务，二十一冶建设集团有限公司不承担责任。对原告出示的证据无异议。为证明其主张，被告二十一冶建设集团有限公司提供如下证据：1、工程支付协议。 被告贵州高校房地产开发有限责任公司提出如下答辩意见：贵州高校房地产开发有限责任公司开发建设的遵义医学院职工住宅水木清华项目系发包给二十一冶建设集团有限公司施工承建，贵州高校房地产开发有限责任公司与原告无任何合同关系，原告只能向二十一冶建设集团有限公司主张劳务报酬；二被告合同约定工程价款约1.6亿元，因双方未最终结算，据初步估算，二十一冶建设集团有限公司实际完成工程量折价款约2.3亿元，贵州高校房地产开发有限责任公司已经向二十一冶建设集团有限公司支付工程款2.59亿元，实际已超付工程款近3000万元，贵州高校房地产开发有限责任公司不差欠二十一冶建设集团有限公司任何工程款；二十一冶建设集团有限公司并未满足与贵州高校房地产开发有限责任公司所签订《水木清华工程竣工验收及整改工作和工程款支付协议》约定的承担保证担保的条件，原告及二十一冶建设集团有限公司无权向贵州高校房地产开发有限责任公司讨要二十一冶建设集团有限公司所欠款项。为证明其主张，被告贵州高校房地产开发有限责任公司提供如下证据：1、建设工程施工合同；2、付款凭证；3、工程竣工验收及整改工作和工程款支付协议、工程验收意见书、工程结算函、遗留问题函。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年12月5日，重庆永轩节能科技有限公司成立，公司股东为向瑞平、田映、古忠，后该公司经决议解散，于2018年12月6日经重庆市工商行政管理局长寿区分局核准予以注销。二十一冶建设集团有限公司系由二十一冶建设有限公司更名而来，二十一冶建设集团有限公司遵义医学院水木清华工程项目经理部系由被告二十一冶建设集团有限公司成立。2014年12月20日，二十一冶建设集团有限公司（承包方，乙方）与贵州高校房地产开发有限责任公司（发包方，甲方）签订《建设工程施工合同》，约定乙方承包甲方开发的遵义医学院水木清华园小区一期工程，工程地点位于遵义市新蒲新区，工程内容为设计施工涉及房屋工程的全部土建工程、水电安装工程、平场土石方工程及深基坑土石方挖运工程，计划工期为2014年12月30日至2016年12月20日；合同自发包人和承包人签章后即生效等内容。该合同上加盖有“二十一冶建设有限公司”与“贵州高校房地产开发有限责任公司”的印章。合同签订后，二十一冶建设集团有限公司便开始按照约定进行施工。2017年5月3日，二十一冶建设集团有限公司遵义医学院水木清华工程项目经理部（甲方）与重庆永轩节能科技有限公司（乙方）签订《外墙涂饰工程专业分包合同》，协议约定重庆永轩节能科技有限公司分包二十一冶建设集团有限公司承包的遵义医学院职工住宅项目—水木清华一期外墙涂饰工程，工程规模为1＃楼至14＃楼，大约20万平方米，承包方式包人工、包材料、包制作、包运输（包括装卸车及达到施工现场）、包安装、包质量、包工期、包施工住宿费、包安全、包风险、包经国家有关部门验收的形式进行承包；承包范围为按甲方提供1＃至14＃的“施工图及图说”、“施工图会审纪要”、“设计变更”、“技术变更”等为依据；合同约定工程暂定总价约人民币1800万元（以实际结算金额为准），工程价款结算必备前提为必须经甲方、监理单位、建设单位国家有关部门验收合格，工程资料按规定时间提交后，并约定了工程价款结算及付款方式。合同签订后，重庆永轩节能科技有限公司即组织人员、材料按约定进行施工。2018年7月30日，二十一冶建设集团有限公司遵义医学院水木清华工程项目经理部（甲方）与重庆永轩节能科技有限公司（乙方）签订《结算协议书》，双方对工程结算总价款、已付工程款项总额进行结算，并载明：截止2018年7月30日，甲方尚欠乙方工程款尾款金额人民币825.23万元整，甲方将上述工程尾款支付完毕，则甲乙双方的债权债务便全部结清。2018年11月8日，二十一冶建设集团有限公司遵义医学院水木清华工程项目经理部向重庆永轩节能科技有限公司出具《对账说明》，载明：贵司承接了我司总承包的本项目外墙涂饰、内装及内墙涂饰等工程，经贵我双方进行财务对账，截止2018年11月8日，我司水木清华项目部尚欠您本项目外墙涂饰、内装及内墙涂饰等工程尾款625.3万元（大写：陆佰贰拾伍万叁仟元），扣除质保金及其它相关费用后，目前到期应付贵司的工程款为525.3万元（大写：伍佰叁拾伍万叁仟元）。 另查明，2018年8月21日，二十一冶建设集团有限公司遵义医学院水木清华工程项目经理部（乙方）与被告贵州高校房地产开发有限责任公司（甲方）签订《水木清华项目工程竣工验收及整改工作和工程款支付协议》，该协议载明：乙方应按照施工组织计划及施工规范要求，于2018年8月15日完成“水木清华”项目其承包范围内全部施工内容，甲方承诺在乙方满足下列条件的情况下，甲方在2018年9月30日前代乙方支付劳务款及材料款等款项2040万元（其中包括人社局退还的240万安措费，详见附件一），乙方对此笔款项具体组成的真实性、合法性负责；甲方自愿就应代为乙方支付附件一中收款方的上述2040万元款项提供保证担保，担保期限至上述款项全部结清为止，若甲方在乙方满足本协议以下条件的情况下不支付上述款项，乙方相关班组及材料商有权向甲方讨要乙方所欠款项，由甲方负一切后果及责任。具体条件如下：1、甲方的分包单位不影响乙方工作的前提下，乙方在2018年8月15日前全面完成“水木清华”项目工程全部施工，使工程达到竣工验收条件，并符合甲方向医学院职工交房要求，实现向职工交房，且在2018年8月18日前同步完成节能验收、竣工验收的申报工作；2、乙方须备齐所有承包合同范围内施工资料（资料以质监部门确认为准），且乙方须无条件配合甲方各项手续（包括竣工备案表）的完善盖章工作（在竣工验收合格后5天内）；3、在协议签订之日起，乙方必须在2018年10月31日前将完整的项目结算资料提交给甲方及确定第三方审计单位；4、在甲方支付上述款项后，乙方民工及材料商不得再出现涉及社会稳定的事件，若再发生此类事件，乙方承担一切经济、法律责任，另若乙方在双方约定时间内不能完成本协议约定的工作内容，甲方可拒绝支付任何工程款。以及若经决算和审计后，审计金额低于甲方已付款项的，乙方应按照要求在审计记过出来后一个月内向甲方退还超额支付的工程款、本协议经双方签字盖章后生效等内容。该协议打印载明的时间为2018年8月15日，但二十一冶建设集团有限公司遵义医学院水木清华工程项目经理部的代表人付镜伟签署的时间为2018年8月21日。被告贵州高校房地产开发有限责任公司提供的《单位工程验收意见书》载明，本案涉及的工程完工日期为2018年8月20日，验收日期为2018年9月25日。现原告向瑞平、古忠、田映以已经与被告二十一冶建设集团有限公司办理结算，二十一冶建设集团有限公司应按照结算的金额支付剩余工程款，并原告对涉案工程进行拍卖、变卖后享有建设工程优先受偿权，贵州高校房地产开发有限责任公司应承担连带清偿责任，并应在欠付工程款范围内向原告承担责任为由提起诉讼，酿成诉争。 上述事实有营业执照、工商档案信息、企业信用报告、《建设工程施工合同》、《外墙涂饰工程专业分包合同》、《水木清华项目工程竣工验收及整改工作和工程款支付协议》、结算协议书、对账说明、原告的陈述、被告的答辩等证据予以证实，足以认定。 本院认为，本案有四个争议焦点问题：一是被告二十一冶建设集团有限公司是否应当向原告向瑞平、古忠、田映支付工程款525.23万元及利息；二是被告贵州高校房地产开发有限责任公司是否应当对被告二十一冶建设集团有限公司上述债务向原告向瑞平、古忠、田映承担连带清偿责任；三是原告向瑞平、古忠、田映是否对案涉工程进行拍卖、变卖后享有建设工程优先受偿权；四是被告贵州高校房地产开发有限责任公司是否应当在欠付工程款范围内向原告向瑞平、古忠、田映承担给付义务。 关于被告二十一冶建设集团有限公司是否应当向原告向瑞平、古忠、田映支付工程款525.23万元及利息的焦点问题。根据《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条“企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人”之规定，重庆永轩节能科技有限公司现已注销，公司股东向瑞平、古忠、田映作为本案原告提起诉讼符合法律规定。根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。”、《中华人民共和国合同法》第五十二条：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五项）的规定认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招投标而未招标或中标无效的。”的规定，原告向瑞平、古忠、田映并未提供证据证明重庆永轩节能科技有限公司具有建筑施工企业资质，因此，重庆永轩节能科技有限公司与被告二十一冶建设集团有限公司所签订的《外墙涂饰工程专业分包合同》系无效合同。但重庆永轩节能科技有限公司签订上述合同后，便按照合同进行施工，本案涉及的工程已经施工完毕并经竣工验收，且被告二十一冶建设集团有限公司亦当庭认可经结算后还欠原告向瑞平、古忠、田映（重庆永轩节能科技有限公司）工程款525.23万元，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”、第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”的规定，被告二十一冶建设集团有限公司应向原告向瑞平、古忠、田映支付工程款525.23万元。被告二十一冶建设集团有限公司未按照双方的约定支付工程款已经违约，根据双方的合同约定、被告贵州高校房地产开发有限责任公司对涉案工程的验收时间以及原告的诉请，本院确认被告二十一冶建设集团有限公司应以525.23万元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算从2018年7月31日支付利息至工程款付清之日止。 关于被告贵州高校房地产开发有限责任公司是否应当对被告二十一冶建设集团有限公司上述债务向原告向瑞平、古忠、田映承担连带清偿责任焦点问题。根据《中华人民共和国担保法》第十三条：“保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款：“第三方单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。”的规定，庭审查明，被告贵州高校房地产开发有限责任公司并未与原告向瑞平、古忠、田映（重庆永轩节能科技有限公司）签订书面的保证合同，但从被告贵州高校房地产开发有限责任公司与二十一冶建设集团有限公司所签《水木清华项目工程竣工验收及整改工作和工程款支付协议》的内容来看，该协议具有担保的内容，且原告向瑞平、古忠、田映依据该协议要求被告贵州高校房地产开发有限责任公司承担连带清偿责任，证实原告已经接受该协议且未提出异议，本院确认原告向瑞平、古忠、田映与被告贵州高校房地产开发有限责任公司之间成立连带责任保证的担保合同，该担保合同系附条件的担保合同。虽然在该协议中载明的付款时间为2018年9月30日，而且条件之三载明的被告二十一冶建设集团有限公司向贵州高校房地产开发有限责任公司提交完整的项目结算资料时间为2018年10月31日，但根据《水木清华项目工程竣工验收及整改工作和工程款支付协议》的约定，被告贵州高校房地产开发有限责任公司对约定的20400000元工程款承担连带担保责任的前提是必须满足四个条件，缺一不可，且截止本案开庭审理时，被告二十一冶建设集团有限公司仍旧未将完整的项目结算资料提交给贵州高校房地产开发有限责任公司，因此上述协议约定的被告贵州高校房地产开发有限责任公司承担连带担保责任的条件并未成就，故本院对原告向瑞平、古忠、田映所提要求被告贵州高校房地产开发有限责任公司对二十一冶建设集团有限公司欠其债务承担连带清偿责任的诉讼请求不予支持。 关于原告向瑞平、古忠、田映是否对案涉工程进行拍卖、变卖后享有建设工程优先受偿权的焦点问题。贵州高校房地产开发有限责任公司将其开发的遵义医学院水木清华园小区一期工程发包给二十一冶建设集团有限公司承建，二十一冶建设集团有限公司又将其中的外墙涂饰工程分包给原告向瑞平、古忠、田映（重庆永轩节能科技有限公司）承建，发包人贵州高校房地产开发有限责任公司并未将涉案工程发包给原告向瑞平、古忠、田映（重庆永轩节能科技有限公司）承建，且该涉案工程已经竣工，住宅部分已经交付业主居住使用，故原告向瑞平、古忠、田映不具备建筑工程的承包人优先受偿权的条件，故本院对于原告向瑞平、古忠、田映所提要求对案涉工程进行拍卖、变卖后享有建筑工程优先受偿权的诉讼请求不予支持。 关于被告贵州高校房地产开发有限责任公司是否应当在欠付工程款范围内向原告向瑞平、古忠、田映承担给付义务的焦点问题。被告贵州高校房地产开发有限责任公司并未将涉案工程发包给原告向瑞平、古忠、田映（重庆永轩节能科技有限公司）承建，且被告贵州高校房地产开发有限责任公司与被告二十一冶建设集团有限公司至今未对涉案工程进行结算。故本院对原告向瑞平、古忠、田映所提要求被告贵州高校房地产开发有限责任公司在欠付工程款范围内向原告向瑞平、古忠、田映承担给付义务的诉讼请求不予支持。 综上所述，《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条，《中华人民共和国担保法》第十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款之规定，判决如下： 一、被告二十一冶建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告向瑞平、古忠、田映工程款5252300元及利息（利息以5252300元为本金，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算从2018年7月31日计算至款项付清之日止）； 二、驳回原告向瑞平、古忠、田映的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费49300元，减半收取计24650元及保全费5000元，由被告二十一冶建设集团有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于遵义市中级人民法院。 申请执行的期间为二年，从本判决规定的履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从判决生效之日起计算。 审判员  冯正庆 二〇一九年四月十一日 法官助理 罗跃谊 书记员 周慧敏