山东省青州市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0781民初1386号 原告：杨万年，男，汉族，1955年12月25日出生，住青州市。 委托诉讼代理人：时立刚、傅杰，山东万舜律师事务所律师。 被告：于洪宝，男，汉族，1960年3月13日出生，住青州市。 被告：赵法才，男，汉族，1964年2月6日出生，住青州市。 被告：王孔国，男，汉族，1973年12月16日出生，住青州市。 原告杨万年诉被告于洪宝、赵法才、王孔国提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年3月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。诉讼中原告申请追加赵法才、王孔国为共同被告，本院经审查予以准许并通知赵法才、王孔国参加诉讼。原告杨万年及委托诉讼代理人时立刚、傅杰，被告赵法才、王孔国到庭参加诉讼，被告于洪宝经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告于洪宝赔偿各项损失共计138666.14元，并由王孔国、赵法才承担连带赔偿责任；2、诉讼费、保全费由三被告进行承担。事实和理由：2017年8月17日，被告于洪宝雇佣原告去仰天山拆除水帘洞饭店并清理建筑垃圾，原告在运输建筑垃圾的过程中，因水帘洞饭店留存墙体倒塌将原告砸伤，伤后原告先后去潍坊益都中心医院、青州市人民医院、山东省青州荣军医院进行救治，花费了高额的医疗费用。该工程由王坟镇政府发包给被告王孔国，王孔国转包给赵法才，赵法才转包给于洪宝，对于原告受伤后的赔偿各方无法达成一致意见。为维护原告的合法权益，故诉至贵院，望判如所请。 被告于洪宝未到庭，庭前提交答辩状一份，辩称于洪宝不是包工头，只是联合几个人一起干活，工钱是赵法才给的，一共3500元，每个人干多少活分多少钱。杨万年是于洪宝叫来干活的，一下午能挣100多元。事故发生后，于洪宝从赵法才那里要来3500元工钱都给了杨万年。 被告赵法才辩称，赵法才没有承包该工程，只是作为中间人给王孔国介绍了于洪宝。 被告王孔国辩称，王孔国承包了水帘洞饭店拆除及清运垃圾的工程，并通过赵法才介绍把工程转包给了于洪宝，支付承包费8000元。杨万年住院时，王孔国通过微信转账给了杨万年的儿子20000元的住院费。 当事人围绕诉讼请求进行了陈述，原告依法提交王孔国与杨万年妻子胥元红录音资料一份、杨万年与于洪宝录音资料一份、青州市公安局王坟派出所出警证明一份、住院病案三份、诊断证明三份、用药明细三份、医疗住院收费票据三张、门诊收费票据六张、于佃太出具的杨万年工资证明一份、结婚证一册、青州市王坟镇孟卜村村民委员会出具的亲属关系证明一份、商品房买卖合同一份、物业水电费缴费单据一宗、汽车客运发票一宗、出租车发票一宗、鉴定费单据一张，到庭被告除对杨万年与于洪宝录音无法确定真实性外，对其余证据均无异议。本院审查认为于佃太出具的证明实为证人证言，根据法律规定，于佃太作为证人应出庭作证接受当事人的质询而未出庭，该证据本院不予采信。杨万年与于洪宝的录音清晰、完整、明确，符合证据属性，本院确认为有效证据。 根据原告的申请，本院从青州市公安局王坟派出所调取询问笔录四份，到庭当事人均无异议，本院确认其证明效力。 根据原告申请，本院委托潍坊盛泰司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，形成鉴定意见书一份，到庭被告无异议，原告不认可鉴定意见，认为伤残等级认定过低，误工、护理、营养期限认定过短。本院认为，该鉴定意见是鉴定机构根据专业知识，在翻阅病例、查看当事人病情并复查的基础上得出的结论，客观公正，程序合法，被告当庭申请重新鉴定，并未提供证据证实该鉴定意见书存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条应准许重新鉴定的情形，故其意见本院不予采纳，该鉴定意见书的效力本院予以确认。 根据当事人的陈述和以上质证、认证意见，本院认定事实如下： 被告王孔国承包了王坟镇水帘洞饭店拆除及清运建筑垃圾工程，并将该工程转包给于洪宝，于洪宝为进行该工程雇佣了杨万年等人。2017年8月17日下午3时左右，杨万年在运输建筑垃圾过程中，饭店残余墙体发生倒塌将杨万年砸倒，致杨万年受伤。 事故发生后，青州市公安局王坟派出所接到报警对事故展开调查，对于洪宝、王学芹、赵法玉、赵法才各形成询问笔录一份，并认定该案件不属于公安机关管辖。 事故发生当日，杨万年入住潍坊市益都中心医院，诊断为右胫骨粉碎性骨折、右腓骨粉碎性骨折、腰椎压缩性骨折L3、慢性浅表性胃炎，门诊支出费用677.5元，住院治疗55天，支出医疗费56221.87元。2017年10月11日转入青州市人民医院，诊断为右胫腓骨骨折术后皮肤坏死并感染、腓骨外露（右），住院6天，支出医疗费2348.01元。2017年10月17日转入山东省青州荣军医院，诊断为骨折内固定物植入感染、下肤皮肤感染，门诊支出费用137元，住院治疗7天，支出医疗费5380.97元。以上杨万年共住院68天，支出医疗费共64765.35元。 诉讼中，原告申请对伤情进行鉴定。2018年6月30日，潍坊盛泰司法鉴定所作出伤情鉴定意见：1、杨万年之伤分别构成拾级、拾级伤残。2、误工时间为受伤后180日。3、护理为前30日贰人护理，后壹人护理45日。4、营养期限60日（建议30元/日）。5、肢体内固定物日后需手术取出，参考费用为人民币捌仟圆或以实际合理支出费用审查认定。6、康复费建议以实际合理支出费用审查认定。 根据以上鉴定意见及原告提供的证据，本院确定原告杨万年损失：医疗费64765.35元，误工费12555元（69.75元/天*180天），护理费9651.75元（100.79元/天*75天+69.75元/天*30天前30天护理人员是杨万年儿子高庆亮和妻子胥元红，后45天护理人员为高庆亮。高庆亮自2016年3月起在城镇居住，无稳定收入，按2018年山东省公布的上年度城镇居民人均可支配收入每天100.79元计算；胥元红为农村居民，按2018年山东省公布的上年度农村居民人均日纯收入41.42元与人均生活消费日支出28.33元之和69.75元计算），住院伙食补助费2040元（30元/天*68天），营养费1800元（30元/天*60天），交通费1360元，法医鉴定费2300元，伤残赔偿金32654.88元（15118元/年*10%*1.2*18年，两处十级伤残，按2018年山东省公布的上年度农村居民人均年纯收入15118元计算18年），以上共计127126.98元。 杨万年住院期间，被告王孔国垫付医疗费20000元，被告于洪宝垫付医疗费2000元。 同时查明，于洪宝不具备拆除建筑资质，未提供安全生产条件或措施，未对劳务人员进行安全培训。 本院认为，本案争议焦点有二个，一是与原告杨万年建立劳务合同关系的合同相对方是谁？二是原告杨万年的受害损失由谁承担？如何承担？ 关于焦点一。原告主张为于洪宝提供劳务，于洪宝接受劳务并支付劳务费，双方建立了劳务合同关系。被告于洪宝不认可，并辩称是中间联系人，劳务费由被告赵法才发放。被告王孔国、赵法才均认可王孔国将工程转包给于洪宝，于洪宝接受了杨万年的劳务，于洪宝与杨万年间存在劳务合同关系。在青州市公安局的询问笔录中，于洪宝述称“赵法才找的我干的活，我又去找的杨万年、于洪泳、于佃友、大胫。”“2017年8月19日早上我将2000元钱给了胥元红（杨万年妻子），这2000元是我们6、7个干活的工钱。”杨万年同工的王学芹述称“2017年8月17日上午，于洪宝找我和于洪宝对象赵法爱去李希英饭店清理违规建筑垃圾，下午我就去了。”同工的赵法玉述称“于洪宝找的我们干活，不清楚谁找的于洪宝干活。”赵法才辩称“王孔国委托我找人，我没去，我委托于洪宝找的人干的活。我没有在这个清理违规建筑工程中获利。”于洪宝在答辩状中辩称“你（杨万年）愿意去干一下就太轻松了，干一下午能挣100多元。”询问笔录中的证词与于洪宝的答辩意见相互印证，能够证明涉案工程由于洪宝组织人员施工，于洪宝支付发放劳务费，王孔国、赵法才与劳务人员无直接联络，这亦与庭审中原告、被告王孔国、赵法才的陈述相一致。被告于洪宝虽未与原告签订书面劳务合同，但其联络原告为其提供劳务，并向原告发放劳务费，双方已建立了劳务合同关系。于洪宝辩称劳务费由赵法才发放，无证据证实，不予采信。综上，本院认定被告于洪宝承包涉案工程，与杨万年建立了劳务合同关系并接受了杨万年劳务。 关于焦点二。《侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告与被告于洪宝形成个人劳务关系，原告作为提供劳务一方，因劳务自身受到损害，双方应按各自的过错承担责任。被告于洪宝作为接受劳务的一方，无拆除建筑的资质，未对劳务人员进行安全培训，亦未能提供相应安全生产条件，对原告的受伤应承担主要责任。原告经过残留墙壁时无人对该墙壁进行施工，墙壁因前期拆除作业致使不坚固，原告作为完全民事行为能力人，对工作环境存在的危险未引起足够的重视与注意，亦应承担一定责任。结合双方的过错以及过错程度在侵权事件中所起的作用，被告于洪宝与原告的过错责任比例9：1为宜。本院核定原告各项损失计127126.98元，被告于洪宝应赔偿90%即114414.28元（127126.98元*90%）。原告损伤构成两处十级伤残，其遭受的工作、生活不便及精神损害是客观存在的，原告主张精神损害抚慰金1200元，符合法律规定，应予支持。被告于洪宝辩称事故发生后支付原告3500元，与其在公安局的陈述相矛盾，不予采纳。原告认可被告于洪宝垫付医疗费2000元，被告王孔国垫付医疗费20000元，本院予以确认。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。《建设工程安全生产管理条例》第二十条规定：施工单位从事建设工程的新建、扩建、改建和拆除等活动，应当具备国家规定的注册资本、专业技术人员、技术装备和安全生产条件，依法取得相应等级的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。被告王孔国认可承包本案工程，本院予以确认。被告王孔国明知被告于洪宝不具备相关资质及安全生产条件，仍将工程转包给于洪宝，应与于洪宝承担连带赔偿责任。原告主张赵法才是王孔国与于洪宝之间的转包人，应承担连带赔偿责任，赵法才、王孔国均不认可，原告亦未提供证据证实，该意见本院不予支持。 原告为农村居民，虽已年满60周岁，但仍为他人提供劳务以取得收入，其主张的误工费应予支持，因原告未提供有效证据证实其每天收入，应按农村居民标准每天69.75元计算。营养费按鉴定结论计算60天，超出部分不予支持。交通费本院酌定为住院期间每天20元，共计1360元。杨万年定残之日（2018年6月30日）已满62周岁，伤残赔偿金应按18年计算。原告主张康复费、后续治疗费及肢体内固定物取出手术费待实际发生后另行主张，符合法律规定，本院予以支持。被告于洪宝经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，视为对其所享诉讼权利的放弃。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉诉法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告于洪宝赔偿原告杨万年医疗费、误工费、护理费等损失114414.28元； 二、被告于洪宝赔偿原告杨万年精神损害抚慰金1200元； 三、本判决（一）、（二）项合计115614.28元，扣除王孔国支付的20000元与于洪宝支付的2000元，余款93614.28元被告于洪宝于本判决生效之日起七日内付清； 四、被告王孔国对上述款项承担连带赔偿责任； 五、驳回原告杨万年其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2300元，减半收取1150元，由原告负担195元，由被告于洪宝、王孔国负担955元；诉讼保全费1020元，由被告于洪宝、王孔国负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交二审案件受理费2300元，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审判员  钟长亮 二〇一九年一月八日 法官助理刘杨 书记员郭凯