# 민사소송법 제215조 제2항 위헌소원

## 판시사항

가집행선고부 판결이 실효되는 경우 가집행채권자에게 원상회복 및 손해배상책임을 지게 하는 민사소송법(2002. 1. 26. 법률 제6626호로 전부개정된 것) 제215조 제2항이 자기책임원리에 위반되는지 여부(소극)

## 결정요지

가집행선고 있는 본안판결이 취소변경되면 가집행선고의 효력은 그 취소변경의 한도 내에서 실효된다. 이 경우 가집행채권자가 원상회복 및 손해배상책임을 지는 것은 실효될 수도 있는 가집행선고에 기해 집행하기로 한 자기결정에서 비롯된 것이고, 그 책임의 범위도 가집행채권자의 결정과 상관관계 있는 범위로 한정되므로, 심판대상조항은 자기책임원리에 위반되지 않는다.

## 심판대상조문

민사소송법(2002. 1. 26. 법률 제6626호로 전부개정된 것) 제215조 (가집행선고의 실효, 가집행의 원상회복과 손해배상) ① 생략 ② 본안판결을 바꾸는 경우에는 법원은 피고의 신청에 따라 그 판결에서 가집행의 선고에 따라 지급한 물건을 돌려 줄 것과, 가집행으로 말미암은 손해 또는 그 면제를 받기 위하여 입은 손해를 배상할 것을 원고에게 명하여야 한다. ③ 생략

## 참조조문

헌법 제10조
민사소송법(2002. 1. 26. 법률 제6626호로 전부개정된 것) 제215조 제1항
민사소송법(2002. 1. 26. 법률 제6626호로 전부개정된 것) 제215조 제2항

## 참조판례

2011헌바360
2012헌바381

## 전문

【당 사 자】
청 구 인	김○희대리인 변호사 김제헌
당해사건	서울중앙지방법원 2014나2470 부당이득금반환
【주 문】
민사소송법(2002. 1. 26. 법률 제6626호로 전부개정된 것) 제215조 제2항은 헌법에 위반되지 아니한다.
【이 유】
1. 사건개요
가.청구인은○○화재해상보험주식회사(당해사건의 원고, 이하 ‘○○화재’라 한다)를 상대로 손해배상 청구의 소를 제기하였고, 서울중앙지방법원은 2010. 9. 9. ‘○○화재는 청구인에게 75,091,574원 및 이에 대한 지연손해금을 지급하라’는 내용의 가집행선고부 판결을 선고하였다(2008가단177402).
나. ○○화재는 위 판결에 따라 2010. 9. 29. 청구인을 피공탁자로 하여 90,264,186원을 공탁하였고, 그 무렵 청구인은 위 공탁금을 출급하였다.
다. ○○화재는 위 제1심 판결에 대해 항소하여, 서울고등법원은 2012. 12. 14. 제1심에서 인용된 손해액을 감액하여 ‘○○화재는 청구인에게 7,984,756원 및 이에 대한 지연손해금을 지급하라’는 취지의 판결을 선고하였고(2010나93877), 대법원은 2013. 4. 25. 상고를 기각하였다(2013다7707).
라. ○○화재는 2013. 6. 4. 청구인을 상대로 가집행선고의 실효에 따라 위 손해배상 사건의 제1심과 제2심의 인용액 차이에 해당하는 공탁금의 반환을 구하는 소를 제기하여 대부분 승소하였다(서울중앙지방법원 2013가단153509). 이에 청구인이 항소하였고(서울중앙지방법원 2014나2470), 항소심 계속 중 민사소송법 제215조 제2항에 대하여 위헌법률심판 제청신청을 하였으나, 서울중앙지방법원은 2014. 7. 2. 위 신청을 각하하였다(2014카기3441). 이에 청구인은
2014. 8. 12. 민사소송법 제215조 제2항이 헌법에 위반된다고 주장하며 이 사건 헌법소원심판을 청구하였다.
2. 심판대상
이 사건 심판대상은 가집행선고가 실효되는 경우 가집행채권자에게 원상회복 및 손해배상책임을 지게 하는 민사소송법 제215조 제2항이 헌법에 위반되는지 여부이고, 심판대상조항 및 관련조항의 내용은 다음과 같다.
[심판대상조항]
민사소송법(2002. 1. 26. 법률 제6626호로 전부개정된 것)
제215조(가집행선고의 실효, 가집행의 원상회복과 손해배상) ② 본안판결을 바꾸는 경우에는 법원은 피고의 신청에 따라 그 판결에서 가집행의 선고에 따라 지급한 물건을 돌려 줄 것과, 가집행으로 말미암은 손해 또는 그 면제를 받기 위하여 입은 손해를 배상할 것을 원고에게 명하여야 한다.
[관련조항]
민사소송법(2002. 1. 26. 법률 제6626호로 전부개정된 것)
제215조(가집행선고의 실효, 가집행의 원상회복과 손해배상) ① 가집행의 선고는 그 선고 또는 본안판결을 바꾸는 판결의 선고로 바뀌는 한도에서 그 효력을 잃는다.
3. 청구인의 주장
심판대상조항은 가집행선고가 실효된 경우 가집행채권자의 귀책사유와 관계없이 원상회복 및 손해배상의무를 부담하도록 하므로 자기책임원리에 위반된다.
4. 판  단
가. 헌법 제10조가 정하고 있는 행복추구권에서 파생되는 자기결정권 내지 일반적 행동자유권은 이성적이고 책임감 있는 사람의 자기 운명에 대한 결정ㆍ선택을 존중하되 그에 대한 책임은 스스로 부담함을 전제로 한다. 자기책임원리는 이와 같이 자기결정권의 한계논리로서 책임부담의 근거로 기능하는 동시에 자기가 결정하지 않은 것이나 결정할 수 없는 것에 대하여는 책임을 지지 않고 책임부담의 범위도 스스로 결정한 결과 내지 그와 상관관계가 있는 부분에 국한됨을 의미하는 책임의 한정원리로 기능한다. 이러한 자기책임원리는 인간의 자유와 유책성, 그리고 인간의 존엄성을 진지하게 반영한 원리로서 그것이 비단 민사법이나 형사법에 국한된 원리라기보다는 근대법의 기본이념으로서 법치주의에 당연히 내재하는 원리로 볼 것이다(헌재 2013. 5. 30. 2011헌
바360등; 헌재 2015. 3. 26. 2012헌바381등).
나. 심판대상조항은 가집행선고가 실효되는 경우 가집행을 한 자에 대하여 원상회복의무와 손해배상의무를 인정한 것이다. 가집행의 선고가 있는 판결에 기한 집행의 효력은 확정적인 것이 아니고 후일 본안판결 또는 가집행선고가 취소ㆍ변경될 것을 해제조건으로 하는 것이다. 따라서 나중에 가집행선고가 실효되는 경우 그 집행의 결과는 부당한 것이 된다. 가집행으로 인한 손해배상과 관련하여 심판대상조항은 무과실책임으로 정하고 있으나, 그렇다고 배상할 손해가 무제한적으로 확대되는 것이 아니라 상당인과관계 있는 범위로 한정되고, 가집행채무자의 과실이 있는 경우 과실상계 규정을 준용하여 가집행채권자의 손해배상책임 및 그 금액을 정함에 있어 이를 참작하여야 한다.
심판대상조항의 원상회복의무와 손해배상의무는 가집행채권자가 가집행선고가 실효될지도 모르는 상황에서 자신의 선택으로 집행을 감행하였기 때문에 발생하는 것이다. 가집행채권자는 가집행선고가 있더라도 집행에 이르지 아니하고 본안판결이 확정될 때까지 기다릴 수도 있다. 결국 가집행선고의 실효에 따른 원상회복과 손해배상책임은 가집행채권자가 실효될 수도 있는 가집행선고에 기해 집행하기로 한 자기가 내린 결정에서 비롯된 것이고, 그 책임의 범위도 가집행채권자의 결정과 상관관계 있는 범위로 한정되므로, 심판대상조항은 자기책임의 범위를 벗어난다고 볼 수 없다.
이 사건에서 청구인도 가집행채무자(○○화재)가 공탁한 금원을 출급하였기 때문에 나중에 출급한 공탁금에 더하여 출급한 다음날부터의 지연손해금까지 부담하게 된 것이고, 공탁금을 출급한 것은 전적으로 자신의 자유로운 의사에 의해 결정한 것이므로 그로 인한 위험부담은 청구인의 자기책임의 영역에 포함된다. 청구인이 출급한 공탁금을 치료비로 사용하였다 하더라도 이와 달리 볼 것은 아니다(청구인은 심판대상조항이 가지급금을 치료비로 사용하는 등 가집행채권자의 생명ㆍ신체의 보호와 관련된 경우에 예외를 두지 않은 불완전?불충분한 입법이라는 주장도 하고 있으나, 이는 심판대상조항에 고유한 위헌 주장으로 보이지 아니한다).
다. 따라서 심판대상조항은 자기가 결정하지 아니한 것이나 결정할 수 없는 것에 대하여 책임을 지게 한 것이라고 할 수 없고, 책임부담의 범위도 스스로 결정한 결과 내지 그와 상관관계에 있는 부분을 넘지 아니하므로 자기책임원리에 위반된다고 볼 수 없다.
5. 결  론
그렇다면 심판대상조항은 헌법에 위반되지 아니하므로 관여 재판관 전원의 일치된 의견으로 주문과 같이 결정한다.
재판관  김이수 이진성 김창종(해외출장으로 행정전자서명 불능) 안창호 강일원 서기석 조용호 이선애