zh_sozialversicherungsgericht · AK.2019.00011 · 2020-08-01 · de
Mangels Organstellung haftet der Beschwerdeführer nicht nach Art. 52 AHVG.


Sozialversicherungsgericht
des Kantons Zürich
AK.2019.00011
 
 
IV. Kammer
Sozialversicherungsrichter Hurst, Vorsitzender
Sozialversicherungsrichterin Arnold Gramigna
Ersatzrichterin Bänninger Schäppi
Gerichtsschreiber Hübscher
Urteil
 vom 
3
1. 
August 2020
in Sachen
X.___
Beschwerdeführer
vertreten durch Rechtsanwalt 
Dr. 
Andreas 
Landtwing
SwissLegal
 HPLAW ZUG
Bahnhofstrasse 10, Postfach 960, 6301 Zug
gegen
Sozialversicherungsanstalt des Kantons Zürich, Ausgleichskasse
Röntgenstrasse 17, Postfach, 8087 Zürich
Beschwerdegegnerin
weitere Verfahrensbeteiligte:
1.
    
Y.___
Beigeladener
2.
    
Z.___
Beigeladener
Beigeladener 1 vertreten durch Rechtsanwalt 
Dr. 
Kreso
 
Glavas
Advokatur
 
Glavas
 AG
Markusstrasse 10, 8006 Zürich
Beigeladener 2 vertreten durch Rainer Rothe
Deutscher Rechtsanwalt
Hafenstrasse 14, Postfach 112, 8590 Romanshorn
Sachverhalt:
1
1.1
    
1.1.1
    
X.___
 wurde am 1
3. 
Januar 2006 (Tagesregister-Datum) als Mitglied des Verwaltungsrates 
der 
A.___
 im Handelsregister des Kantons Zürich eingetragen (
Urk. 
3/4/3, 
Urk. 
7/1
 im Prozess Nr. AK.2016.00050
). Die 
A.___
 war seit 
1. 
Januar 2006 der Sozialver
sicherungs
anstalt des Kantons Zürich, Ausgleichskasse, als beitragspflichtige Arbeitgeberin ange
schlossen (vgl. Urk. 7/5
 im Prozess Nr. AK.2016.00050
).
 
Mit Statutenän
derung vom 5. Oktober 2012 wurde die Gesellschaft in 
«
B.___
»
 umfir
miert (Tagebucheintrag vom 12. Oktober 2012, Publika
tion im SHAB vom 17. Ok
tober 2012; Urk. 3/4/3 
im Prozess Nr. AK.2016.00050
). Am 1. Juli 2014 wurde der Gesellschaft wieder die ursprüngliche Firma 
«
A.___
»
 gege
ben (Tagebucheintrag vom 4. Juli 2014, Publikation im SHAB vom 9. Juli 2014; Urk. 3/4/3 
im Prozess Nr. AK.2016.00050
). 
Am 10. Juli 2014 fiel die 
A.___
 in Konkurs (
Urk. 
3/4/3, 
Urk. 
7/840
 im Prozess Nr.
 
AK.2016.00050
). Das Konkursverfahren wurde mit Urteil des Konkurs
richters 
vom 11. Juni 2015 als geschlossen erklärt und die Gesellschaft wurde von Amtes wegen im Handels
register gelöscht
 
(
Urk. 
3/4/3
,
 
Urk. 
7/8
92 im Prozess Nr. AK.2016.00050
).
 
Mit Verfügung vom 5. April 2016 forderte 
die Ausgleichs
kasse von 
X.___
 Schadenersatz für entgangene Sozialver
sicherungs
beiträge sowie Verwal
tungskosten, Verzugszinsen und Gebühren in der Höhe von total Fr. 142'590.-- (Urk. 
7/895 im Prozess Nr. AK.2016.00050
). Die dagegen von 
X.___
 am 
4. 
Mai 2016 erhobene Ein
sprache
 (Urk. 7/912)
 hiess die Ausgleichskasse mit 
Einspracheentscheid
 vom 
8. 
September 2016 teilweise gut und verpflichtete ihn zu
r Leistung von
 Schaden
ersatz im Betrag von 
Fr. 
141'965.90 (
Urk. 
2
 im Prozess Nr. AK.2016.00050
).
 Dagegen führte 
X.___
 am 8. September 2016 Beschwerde beim Sozialversicherungs
gericht, welches die Beschwerde mit Urteil AK.2016.00050 vom 30. Mai 2018 abwies. Dieses Urteil blieb unangefochten.
1.1.2
    
Y.___
 und 
Z.___
 wurden am 24. Juli 2013 als Einzelzeich
nungsberechtigte der
 neugegründeten
 
C.___
, Nürnberg, Zweig
niederlassung Zürich, ohne Funktionsbezeichnung, ins Handelsregister des Kantons Zürich ei
n
getragen (Tagebucheintrag vom 2
4. 
Juli 2013, 
Urk. 
3/3
). Am 5. Ja
nuar 2015 erfolgte die Löschung von 
Y.___
 aus dem Handels
register (vgl. Tagebucheintragung
 vom 5. Januar 2015
).
 Der Konkursrichter des Handels
gerichts des Kantons Zürich eröffnete mit Urteil vom 16. April 2015 den Konkurs über die Zürcher Zweigniederlassung der 
C.___
, Nürnberg (Urk. 7/65, Urk. 7/71 im Prozess Nr. AK.2016.00033). Der Handels
registereintrag von 
Z.___
 wurde per 6. Mai 2015 gelöscht (vgl. Tagebuch
eintragung vom 6. Mai 2015
, 
Urk. 
3/3
). Mit Urteil desselben 
Konkursr
ichters vom 1
4. 
Juli 2015 wurde das Konkursverfahren mangels Aktiven eingestellt (
Urk. 
7/74
 im Prozess Nr. AK.2016.00033
).
1.1.3
    
Am 26. August 2014 wurde die 
D.___
 ins Han
delsregister des Kantons Zürich eingetragen. 
E.___
 amtete laut Handelsre
gistereintrag als Vorsitzender der Geschäftsführung. 
X.___
 war deren Geschäftsführer mit Einzelunterschrift (vgl. Internet-Handels
registe
rauszug des Kantons Zürich). Er teilte der Ausgleichskasse mit Schreiben vom 23. Januar 2015 mit, dass diese Gesellschaft einen Grossteil der ehemaligen Mitarbeiter der 
C.___
, Nürnberg, Zweigniederlassung übernom
men habe (Urk. 1 S. 8
, 
Urk. 
7/45/3 im Prozess Nr. AK.2016.00033).
1.2
    
1.2.1
    
Alsdann 
verpflichtete die 
Sozialversicherungsanstalt des Kantons Zürich, Aus
gleichskasse,
 
Y.___
 und 
Z.___
 
m
it Verfügungen vom 1
9. 
Feb
ruar 2016 als 
Solidarhafter
 für die ihr 
aufgrund des Konkurses 
der 
C.___
, Nürnberg, Zweigniederlassung Zürich 
entgangenen Beiträge von Fr. 178‘241.15 Schadenersatz zu leisten (Urk. 7/85-86
 im Prozess Nr.
 
AK.2016.00033
). 
Daran hielt sie 
mit 
Einspracheentscheiden
 vom 
8. 
Juli 2016 
respektive 31. Oktober 2016 fest (Urk. 2, Urk. 18/2 im Prozess Nr.
 
AK.2016.00033).
 Gegen die sie betreffenden 
Einspracheentscheide
 erhoben 
Y.___
 und 
Z.___
 am 5. August und 2. Dezember 2016 jeweils Beschwerde beim Sozial
versicherungsgericht. Die Beschwerdeverfahren wurden vom Sozial
versicherungsgericht vereinigt und unter der Prozess Nr. AK.2016.00033 geführt.
1.2.2
    
In der Folge verpflichtete die Ausgleichskasse 
X.___
 mit Verfügung vom 5. Februar 2018 als 
Solidarhafter
 nebst 
Y.___
 und 
Z.___
 zu Schadenersatz für denselben Schaden im Betrag 
von Fr. 178‘241.15
 (Urk.
 
9/165/1-3). Zur Begründung führte sie aus, dass 
X.___
 bei der Zweigniederlassung der 
C.___
 in Zürich im Beitragswesen die Aufgaben übernommen habe, die von einem Organ erfüllt würden (Urk.
 
9/165/2). Dagegen erhob 
X.___
 am 8. März 2018 Einsprache (Urk.
 
9/172), wel
che die Ausgleichskasse mit 
Einspracheentscheid
 vom 24. Januar 2019 abwies (Urk. 2). 
2.
    
2.1
    
Gegen diesen 
Einspracheentscheid
 erhoben 
Y.___
, 
Z.___
 und 
X.___
 am 12., 16. und 21. Februar 2019 jeweils Beschwerde (Urk. 1, Urk. 5/1 Urk. 6/1). 
2.2
    
Auf die Beschwerden von 
Y.___
 
und 
Z.___
 trat das Sozial
versicherungsgericht mit Beschlüssen vom 19. März 2019
 (Prozesse Nrn. 
AK.2019.00007 und AK.2019.000
10; vgl. 
Urk. 
9/183-184) 
mangels Beschwer nicht ein. Diese Beschlüsse blieben unangefochten. Die Eingaben vom 12. und 16. Februar 2019 wurden zu den Akten des vorliegenden Prozesses genommen (Urk. 5/1, Urk. 6/1). 
2.3
    
Alsdann beantragte die Beschwerdegegnerin mit Beschwerdeantwort vom 10. Mai 2019 Abweisung der Beschwerde (Urk. 8, unter Beilage der Kassenakten [Urk. 9/1-184]). 
2.4
    
Mit Verfügung vom 28. Mai 2019 wurden 
Y.___
 und 
Z.___
 zum Prozess beigeladen (Urk. 10)
. 
Y.___
 und 
Z.___
 beantrag
te
n
 am 19. beziehungsweise 20. Juni 2019, dass die Beschwerde von 
X.___
 abzuweisen sei (Urk. 17, Urk. 19). Die Beschwerde
geg
nerin teilte am 19. Juli 2019 mit, dass sie auf eine Stellungnahme zu den Eingaben der Beige
la
denen verzichte (Urk. 23). Der Beschwerdeführer erklärte mit Eingabe vom 27. September 2019, dass er an seiner Beschwerde festhalte. Die Rechtsbegehren der Beigeladenen seien - mit Aus
nahme der Anträge auf Verei
nigung der Ver
fahren - abzuweisen (Urk. 26 S. 2). Die Eingabe der Beschwerde
gegnerin vom 19. Juli 2019 
(Urk. 23) sowie diejenige des Beschwerdeführers (Urk. 26, samt Beilagen [Urk. 27/1-11]) wurden den Verfahrensbeteiligten am 30. September 2019 je wechselseitig zur Kenntnis
nahme zugestellt (Urk. 28). Mit Eingabe vom 2
6. 
Mai 2020
 (
Urk. 
29)
 
reichte der Rechtsvertreter des Beigeladenen 2 seine Honorarnoten (
Urk. 
30/1-7) ein.
3.
    
Zu ergänzen ist, dass das Urteil im Prozess AK.2016.00033 bezüglich der Besch
werden der Beigeladenen 1 und 2 
gegen die sie betreffenden Schaden
ersatzverfügungen ebenfalls heute gefällt wurde. Mit jenem Urteil wurde die Beschwerde des Beigeladenen 1 gutgeheissen und die Beschwerde des Beigelade
nen 2 teilweise gutgeheissen.
4.
    
Auf die Vorbringen der Verfahrensbeteiligten und die eingereichten Unterlagen wird, soweit erforderlich, in den nachfolgenden Erwägungen eingegangen.
Das Gericht
 zieht in Erwägung:
1.
1.1
    
Nach Art. 52 Abs. 1 
des Bundesgesetzes über die Alters- und 
Hinterlassenen
ver
siche
rung
 (AHVG)
 hat ein Arbeitgeber, der durch absichtliche oder grobfahrläs
sige Missachtung von Vorschriften der Versicherung einen Schaden zufügt, diesen zu ersetzen. Handelt es sich beim Arbeitgeber um eine juristische Person, so haften subsidiär die Mitglieder der Verwaltung und alle mit der Geschäftsfüh
rung oder Liquidation befassten Personen. Sind mehrere Personen für den glei
chen Schaden verantwortlich, so haften sie für den ganzen Schaden solidarisch (Art. 52 Abs. 2 AHVG).
1.2
    
Die Vorschriften über die Arbeitgeberhaftung nach Art. 52 AHVG sowie die dazu entwickelte Rechtsprechung des Bundesgerichts finden mangels eigener Bestim
mungen sinngemäss Anwendung auf die 
Invalidenver
sicherungs
- (Art. 66 des Bundesgesetzes über die Invalidenversicherung), Erwerbsersatz- (Art. 21 Abs. 2 des Bundesgesetzes über den Erwerbsersatz für Dienstleistende und bei Mutter
schaft) und Arbeitslosenversicherungsbeiträge (Art. 6 des Bundesgesetzes über die obligatorische Arbeitslosenversicherung und die Insolvenzentschädigung) sowie auf jene an die 
Familienausgleichskassen (FAK) gemäss dem Bundesgesetz über die Familienzulagen (Art. 25 
lit
. c). 
1.3
    
Voraussetzung für eine Haftung nach Art. 52 AHVG ist zunächst das Vorliegen eines Schadens. Dieser besteht darin, dass der AHV ein ihr gesetzlich geschul
deter Beitrag entgeht. Die Höhe des Schadens entspricht dabei dem Betrag, dessen die Kasse verlustig geht (Thomas Nussbaumer, Die Ausgleichskasse als Partei im Schadenersatzprozess nach Artikel 52 AHVG, ZAK 1991 S. 383 ff. und 433 ff.). Verwaltungs- und Betreibungskosten, Veranlagungs- und Mahnge
bühren sowie die Verzugszinsen bilden Bestandteil des Schadens, welcher der Ausgleichskasse zu ersetzen ist (BGE 121 III 382 E. 3bb; vgl. auch BGE 109 V 95 oben, 108 V 189 E. 5). Im Hinblick auf die in Art. 14 Abs. 1 AHVG normierte Beitrags- und Ab
rech
nungspflicht des Arbeitgebers gehören auch die Arbeitge
berbeiträge zum massgeblichen Schaden (BGE 98 V 26 E. 5).
1.4
    
Art. 14 Abs. 1 AHVG und die Art. 34 ff. 
der Verordnung über die Alters- und 
Hinterlassenenversicherung
 (
AHVV
)
 schreiben vor, dass der Arbeit
geber bei jeder Lohnzahlung die Arbeitnehmerbeiträge in Abzug zu bringen und zusammen mit den Arbeitgeberbeiträgen der Ausgleichskasse zu entrichten hat. Die Arbeitgeber haben den Ausgleichskassen periodisch Abrechnungs
unterlagen über die von ihnen an ihre Arbeitnehmer ausbezahlten Löhne zuzustellen, damit die entsprechenden paritätischen Beiträge ermittelt und verfügt werden können. Die Beitragszahlungs- und Abrechnungspflicht des Arbeitgebers ist eine gesetz
lich vorgeschriebene 
öffentlichrechtliche
 Aufgabe. Die Nichterfüllung dieser 
öffentlichrechtlichen
 Aufgabe bedeutet eine Missachtung von Vorschriften im Sinne von Art. 52 Abs. 1 AHVG und zieht die volle Schadendeckung nach sich (BGE 118 V 193 E. 2a; vgl. BGE 132 III 523 E. 4.6). 
1.5
    
1.5.1
    
Die wesentliche Voraussetzung für die Schadenersatzpflicht besteht nach dem Wortlaut des Art. 52 AHVG darin, dass der Arbeitgeber absichtlich oder grob
fahrlässig Vorschriften verletzt hat und dass durch diese Missachtung ein Scha
den verursacht worden ist (BGE 108 V 183 E. 1a). 
1.5.2
    
Nicht jedes einer Firma als solcher anzulastende Ver
schulden muss auch ein sol
ches ihrer sämtlichen Organe sein. Vielmehr hat man abzuwägen, ob und inwie
weit eine Handlung der Firma einem bestimmten Organ im Hinblick auf dessen rechtliche und faktische Stellung innerhalb der Firma zuzurechnen ist. Ob ein Organ schuldhaft 
gehandelt hat, hängt demnach entscheidend von der Verant
wortung und den Kompetenzen ab, die ihm von der juristischen Person übertra
gen wurden (BGE 108 V 199 E. 3a; ZAK 1985 S. 620 E. 3b). 
1.5.3
    
Hinsichtlich der subsidiären Haftung der verantwortlichen Organe unterscheidet die bundesgerichtliche Rechtsprechung zwischen Organen im formellen Sinn und faktischen Organen. Ein formelles Organ ist zu
m Beispiel das Mitglied des Ver
waltungsrates einer Aktengesellschaft. Diesem kommt formelle Organstellung zu unabhängig, davon, welche Aufgaben 
es tatsächlich erfüllt
. Von einem fak
tischen Organ wird dann gesprochen, wenn eine Person tatsächlich die Funk
tion 
eines Organes erfüllt, weil sie 
diesem vorbehalten
e
 Entscheide
 trifft oder die eigentliche Geschäftsführung besorgt und so die Willensbildung der Gesel
l
schaft massgebend mitbestimmt
 (statt vieler: Urteil des Bundesgerichts 9C_275/2019 vom 6. Novem
ber 2019 E. 2.2 mit weiteren Hinweisen). 
1.5.4
    
Das Sozialversicherungsgericht behandelt die Leitungsorgane einer Zweignieder
lassung einer Gesellschaft mit Sitz im Ausland ebenfalls als formelle Organe (Urteile des Sozialversicherungsgerichts AK.2012.00007 vom 19. März 2013 E. 5.1.1, AK.2014.00028 vom 16. März 2016 E. 5.2, AK.2015.00051 vom 12. Ok
tober 2016 E. 5.2.4 jeweils mit Hinweis auf das 
Urteil des Bundesgericht
s H 37/02 vom 3. September 2003;
 
Reichmuth
, Die Haftung des Arbeitgebers und seiner Organe nach Art. 52 AHVG, 
Diss
. Freiburg 2008, S. 50 N 205).
1.6
    
Schliesslich setzt die Schadenersatzpflicht des Arbeitgebers nach Art. 52 Abs. 1 AHVG voraus, dass zwischen der absichtlichen oder grobfahrlässigen Missach
tung von Vorschriften und dem eingetretenen Schaden ein adäquater Kausal
zusammenhang gegeben ist (BGE 119 V 401 E. 4a mit Hinweisen auf die Lehre, 103 V 120 E. 4).
    
Nach der Rechtsprechung hat ein Ereignis dann als adäquate Ursache eines Erfolges zu gelten, wenn es nach dem gewöhnlichen Lauf der Dinge und nach der allgemeinen Lebenserfahrung an sich geeignet ist, einen Erfolg von der Art des ein
getretenen herbeizuführen, der Eintritt dieses Erfolges also durch das Ereignis allge
mein als begünstigt erscheint (BGE 119 V 401 E. 4a mit Hinweisen; vgl. auch BGE 122 V 189 sowie 119 
Ib
 334 E. 3c).
2.
    
2.1
    
Der Beschwerdeführer 
stellt sich auf den Standpunkt
, dass er nicht schaden
ersatz
pflichtig sei, weil er nicht Organ der 
konkursiten
 
C.___
, Nürn
berg, Zweig
niederlassung Zürich, gewesen sei. 
Er lässt diesbezüglich 
im Wesent
lichen 
vorbringen, dass die Beigeladenen als zeichnungsbe
rechtigte Personen der 
Konkursitin
 im Handelsregister eingetragen gewesen seien. Er
 selbst sei nie for
mell zum
 Organ ernannt worden. Er sei von der 
C.___
, Nürnberg, Zweigniederlassung Zürich, mit Arbeitsvertrag vom 2. Mai 2014 als «
Sektorleiter
 Infrastruktur» eingestellt worden. Die Zweignieder
lassung sei im Arbeitsvertrag durch die 
C.___
, Nürnberg in der Person von 
F.___
 vertreten gewesen. Als 
Sektorleiter
 sei er für das Projekt
geschäft in den Kompetenz
zentren ITS (Verkehrstechnik) und KOM (Kommuni
kationstechnik) verantwortlich gewesen. Er habe in dieser Funktion weder über interne noch über externe Zeich
nungsberechtigung verfügt. Zudem habe er
 zu
 keiner Zeit Voll
machten für Geschäftskonten gehabt beziehungsweise es sei ihm allgemein nicht möglich gewesen, über das Vermögen der Zweig
nieder
lassung zu dispo
nieren (Urk. 1 S.
 
 7). Parallel dazu habe er ab Ende August 2014 die Geschäftsführung der am 25. August 2014 gegründeten 
D.___
 über
nom
men (Urk. 1 S. 7-8). Mit Schreiben vom 23. Januar 2015 habe er die Beschwer
de
gegnerin nur 
in seiner Funktion für die
 
D.___
 informiert
, 
dass diese
 als neue Arbeitgeberin einen Grossteil
 der ehemaligen Mitarbeitenden der Zweigniederlassung übernommen habe (Urk. 1 S. 8). Er habe durch dieses Schreiben lediglich die Kommunikation und Koordina
tion mit der Beschwerdegegnerin sicherstellen und somit einen reibungslosen Übergang der Arbeitsverhältnisse - sofern in seinem Verantwortungsbereich - gewähren wollen (Urk. 1 S. 8-9). Die Übernahme der ehemaligen Mitarbeiter der Zweigniederlas
sung sei auf Anweisung von 
E.___
 geschehen. 
E
r sei dabei 
aber 
stets direkt 
vom Beigeladenen 2
, 
F.___
 oder aber 
G.___
, dem Leiter Buch
haltung/Finanzen der 
C.___
 instruiert worden. Nur in diesem Zusammenhang habe er auch die Lohndeklarationen (Nachmeldun
gen) für diesen Zeitraum eingereicht. Sämtliche Lohndeklarationen seien direkt von «Nürnberg» 
(Geschäftssitz der 
C.___
) 
ausgefüllt und eingereicht worden (Urk. 1 S. 9). 
Es treffe zwar zu
, dass er vereinzelt als Kontaktperson in den Lohn
deklarationen (insbesondere jene vom 28. Januar 2015 sowie 4
. August 2015) aufgeführt werde
. Daneben seien jedoch auf denselben oder weiteren Lohn
de
kla
rationen auch Frau 
H.___
 und insbesondere 
F.___
 als Kontakt
personen angegeben und durch 
diese 
Personen gezeichnet. 
E
r sei auch hier nur als Kontaktperson für die im Rahmen der übernommenen Arbeitsver
hältnisse aufkommenden Fragen angegeben worden. Dies insbesondere, da die 
D.___
 bereits ab November 2014 Löhne entrichtet habe (Urk. 1 S. 9). Überdies sei es durchaus 
verkehrsüblich, dass ein Mitarbeiter, wel
cher lediglich administrative Aufgaben wahrnehme, als Kontaktperson angege
ben werde (Urk. 1 S. 10).
2.2
    
Der Beigelad
e
ne 1 bringt 
im Wesentlichen 
vor, dass der Beschwerdef
ührer der «
spiritus
 
rector
» der 
I.___
 Gesellschaften, inklusive der 
konkursiten
 
C.___
, Nürnberg, Zweig
niederlassung Zürich, gewesen sei (
Urk. 
17 S.
 
2). Das Gericht werde höflich ersucht, seine Organstellung durch die Befragung sämtli
cher damaliger Mitarbeiter der 
Konkursitin
 zu erhärten (
Urk. 
17 S. 2-3). Auch er (der Beigeladene 1)
 könne
 mit jeder gewünschten Deutlichkeit
 
bestätigen
, dass der Beschwerdeführer sein Chef vor Ort gewesen sei (
Urk. 
17 S. 2
, S. 6
). Immerhin sei gemäss den heutigen Verzeichnungen im 
Zefix
 einsehbar, dass der Beschwer
de
führer a
b 
1. 
Januar 2015 Geschäftsführer einer 
I.___
-Unternehmung gewesen sei. Gemäss 
Moneyhouse
 sei er seit 2
9. 
Oktober 2012 Geschäftsführer der
 
B.___
 gewesen. Bei der 
Konkursitin
 habe er ab 2
5. 
August 2014 die Geschäftsführung übernommen, was sich mit einem E-Mail an deren Mita
rbeiter decke. Alsdann bestätig
e auch seine Mitteilung, wonach die 
D.___
 die Mitarbei
tenden der 
Konkursitin
 übernehme
, dass der Beschwerdeführer das faktische Organ aller 
I.___
-Gesellschaften in der Schweiz gewesen sei 
(
Urk. 
17 S. 4). Alle Aufträge und Weisungen seien ihm (dem Beige
ladenen 1) über den Beschwerdeführer erteilt worden. Zudem habe der Beschwer
deführer dem Revisor der Beschwerdegegnerin als Geschäftsführer der 
I.___
 Gesellschaften Auskunft gegeben (
Urk. 
17 S. 5). Und schliesslich sei auf den exor
bitanten Lohn des Beschwerdeführers hinzuweisen. Der massive Lohnunterschied zu den anderen Mitarbeitern zeige, dass der Beschwerdeführer der Chef gewesen sei (
Urk. 
17 S. 6).
2.3
    
Der Beigeladene 2 macht im Wesentlichen geltend, dass 
der Beschwerdeführer für alle Un
t
ernehmungen von 
E.___
 in Zürich (
B.___
, 
C.___
, Nürnberg,
 Zweigniederlassung Zürich, und 
D.___
) beherrschende Stellung gehabt habe (
Urk. 
19 S. 2-3). Belegen lasse sich die kontinuierliche faktische Geschäftsführung beispielsweise durch die Korres
pondenz zwischen dem Beschwerdeführer und 
J.___
 über die rück
wirkende Anmeldung der Mitarbeiter der 
B.___
 für die 
C.___
,
 Nürnberg,
 Zweigniederlassung Zürich, bei der Beschwerde
gegnerin. 
J.___
 habe im fraglichen E-Mail vom 
8. 
August 2014 nur den Beschwerdeführer als faktischen Geschäftsführer in das CC gesetzt, nicht aber die beiden Beigeladenen. Des Weiteren habe der Beschwerdeführer am 1
8. 
Juni 201
4 auf de
m 
Auszahlungsformular unterschrieben
 (
Urk. 
19 S. 3).
 Die Projekte der 
I.___
 Gesellschaften in Zürich seien direkt von der 
B.___
, wo der Beschwerdeführer Präsident und später Mitglied des Verwaltungsrates ge
we
sen sei, in die neu gegründete 
D.___
,
 
deren einziger Geschäftsführer seit der Gründung (2
5. 
August 2014) der 
Beschwerde
führer sei, überführt worden (
Urk. 
19 S. 4). Der Beschwerdeführer habe auch die G
eschäfte der 
C.___
, Nürnberg,
 Zweigniederlassung Zürich, wie ein Geschäftsführer vor Ort geführt (
Urk. 
19 S. 8).
 Er (der Beigeladene 2) sei zum Zeitpunkt der Mitteilung der Übernahme der Mitarbeiter durch den Beschwerde
führer am 2
3. 
Januar 2015 bereits seit dem 1
0. 
Dezember 2014 von 
E.___
 
suspendiert
 
gewesen
 und habe k
eine Anweisungen mehr erteil
en können (
Urk. 
19 S. 3, S. 11). 
3.
3.1
    
Es ist somit 
abzuklären
, ob der Beschwerdeführer bei der 
Konkursitin
 Organ
stel
lung hatte.
3.2
    
Diesbezüglich ist zunächst festzuhalten, dass der Beschwerdeführer im Handels
register 
nicht als Leiter der 
C.___
,
 Nürnberg,
 Zweigniederlassung Zürich, eingetragen war. Er war dort auch nicht in einer anderen Funktion eingetragen (vgl. Internet-Auszug Handelsregister des Kantons Zürich).
 Ebenso wenig ist eine
 Organstellung des Beschwerdeführers bei der 
C.___
, Nürnberg auszumachen (vgl. 
Urk. 
9/86).
 Der Beschwerdeführer war somit kein 
formelles Organ der 
Konkursitin
.
3.
3
    
3.
3
.1
    
Zu prüfen ist weiter, ob er faktisches Organ der 
C.___
, Zweig
niederlassung Zürich,
 war. 
Mit Arbeitsvertrag vom 
2. 
Mai 2014 wurde der Beschwerdeführer von der 
C.___
, Nürnberg
, Zweigniederlassung Zürich, vertreten durch d
ie 
C.___
, Nürnberg
 als «
Sektorleiter
 Infrastruk
tur» mit Arbeitsort in der Zweigniederlassung Zürich eingestellt (
Urk. 
9/168).
 Daraus lässt
 sich
 
nicht nur
 keine Funktion im Beitragswesen ableiten
, aus dem Stellenbeschrieb ergibt sich auch nicht
,
 dass der Beschwerde
führer bei der Zürcher Zweigniederlassung die den formellen Organen vorbehal
tenen Entscheidungen hätte treffen können (E. 1.5.3 
vorstehend). 
3.
3
.2
    
Es ist sodann zu u
nter
such
en
, ob sich dies allenfalls aus
 
Handlungen des Beschwerdeführers gegenüber der Beschwerdegegnerin ergibt.
 Für die Zeit vor
 der Anstellung als 
Sektorleiter
 Infra
struktur
 finden sich in den Kassenakten keine Hin
weise dar
auf, dass der Beschwerdeführer
 mit der Beschwerdegegnerin bezüglich der 
AHV-
Beitrags
pflicht der Zweigniederlassung in Kontakt gestanden 
hätte
.
 Der Frage
bogen zur AHV-Beitragspflicht 
wurde am 1
7. 
Oktober 2013 ausgefüllt 
und 
trägt den Stempel der 
C.___
, Nürnberg (
Urk. 
9/7/2). Die weitere 
diesbezügliche 
Korrespondenz mit der Beschwerde
geg
nerin wurde 
am 2
1. 
Oktober 2013 
von 
G.___
 für die 
C.___
, 
Nürnberg
 geführt (
Urk. 
9/7/6)
. Diesen erachtete die
 Beschwerdegegnerin noch am 
5. 
August
 2014 als die zuständige Person 
(
Urk. 
9/9).
 Mit E-Mail
-Nachricht
 vom 
8. 
August 2014 
sandte
 
J.___
, Head 
of
 Human Resources, 
C.___
, Nürnberg
, 
der
 Beschwerdegegnerin eine Mitarbeiterliste für die 
C.___
,
 Nürnberg,
 Zweigniederlassung Zürich (
Urk. 
9/12). Zwar trifft es zu - wie der Beige
ladene 2 vorbringt (
Urk. 
19 S.
 
3) -, dass der Beschwerdeführer eine Kopie dieser E-Mail-Nachricht zur Kenntnisnahme erhalten hat (
Urk. 
9/12). Daraus allein lässt sich aber noch nicht ableiten, dass er 
für die Zweigniederlassung Zürich 
faktische Organstellung gehabt haben muss. Laut Arbeitsvertrag war der Beschwerdeführer damals bereits als 
Sektorleiter
 Infrastruktur der Zweigniederlassung tätig. 
Ferner war er Geschäftsführer der im August 2014 neu gegründeten 
D.___
, welche per Ende Jahr die Mitarbeiter der 
C.___
, Nürnberg, Zweigniederlassung Zürich, übernahm. 
Dass er am Entscheid, die Mitarbeiter
 der Zweigniederlassung
 bei der Beschwerdegegnerin anzumelden, beteiligt gewesen sei (
Urk. 
19 S. 6), steht aufgrund dieser E-Mail-Nachricht von 
J.___
 jedenfalls nicht fest. 
Der Anschlussvertrag mit der AXA Winterthur wurde vom Beigeladenen 2 unterzeichnet (
Urk. 
9/47). 
Hingegen wur
den die Fragebö
gen
 zum Anschluss an eine Vorsorgeeinrichtung bzw. Unfallver
sicherung
 am 1
2. 
Novem
ber 2014 und 2
0. 
Januar 2015 (letzteres «i. V.») vom Beschwerdeführer unter
schrieben (
Urk. 
9/42/2, 
Urk. 
9/47/2). Auch dies kann aber durch einen Mitarbeiter ohne faktische Organstellung erfolgen und spricht noch nicht dafür
,
 das
s
 der Beschwerdeführer bei der Zweigniederlassung
 für die AHV-Abrechnungen zuständig gewesen wäre. 
Es folgte das von den Verfahrens
beteiligten erwähnte Schreiben des Beschwerdeführers vom 2
3. 
Januar 2015 (
Urk. 
9/48/3). Mit diesem teilte der Beschwerdeführer de
r Beschwerdegegnerin mit, dass sämtliche Mitarbeitenden der 
C.___
,
 Nürnberg,
 Zweigniederlas
sung Zürich, das Unternehmen per 3
1.
 Dezember 2014
 verlassen hätten. Der Grossteil (der Mitarbeit
enden) sei per 1. 
Januar 2015 in die 
D.___
 eingetreten. Aus diesem Grund könne ihr die 
C.___
,
 Nürnberg,
 Zweigniederlassung Zürich, für das Jahr 2015 keine Lohnsumme mehr melden. Dieses Schreiben hat der Beschwerdeführer für die 
D.___
, deren Geschäftsführer er war (vgl. Internet-Auszug Handels
register des Kantons Zürich), unterschrieben. Daraus lässt sich ebenso wenig ableiten, dass der Beschwerdeführer zuvor das faktische Organ der 
C.___
, 
Nürnberg, 
Zweigniederlassung Zürich
 war
. Alsdann 
gab es mehrere Lohn
de
klara
tionen der 
C.___
, 
Nürnberg, 
Zweigniederlassung Zürich, für das Jahr 201
4. 
Bei der ersten, die am 2
8. 
Januar 2015 von einer nicht feststellbaren Person unterzeichnet wurde (
Urk. 
9/49/3), wurde unter anderem der Beschwerdeführer als Kontakt
person für die Beschwerdegegnerin genannt (
Urk. 
9/49/1). In den späteren, korri
gierten 
Deklarationen war dies aber nicht mehr der Fall (
Urk. 
9/51/1, 
Urk. 
9/52/1). Und schliesslich gab der Beschwerdeführer zwar bei der Arbeitge
berkontrolle nach dem Konkurs 
der 
C.___
, 
Nürnberg, 
Zweigniederlassung Zürich, per 1
6. 
April 2015 als Kontaktperson Auskunft, er wurde
 aber als ehema
liger Arbeitnehmer bezeichnet (
Urk. 
9/79/1). Diese Akten der Beschwerdegegnerin 
beweisen
 somit ebenfalls 
k
eine faktische Organstellung des Beschwerde
führers.
3.
3
.3
    
Des Weiteren ist zu beachten, dass bei der Gründung der Zweigniederlassung wohl der Beigeladene 2, nicht aber der Beschwerdeführer anwesend war (
Urk. 
9/86/12). Sodann wurde das E-Mail von 
E.___
 vom 2
2. 
September 2014 betreffend «Krankenkassen & Lohnsteuer» an den Beigeladenen 2, aber nicht an den Beschwerdeführer versandt (
Urk. 
9/103/1). Darin führte 
E.___
 aus, dass die
 Guthaben bei den Lohnsteuerstellen, wozu auch die Beschwerdegegnerin gehört hätte, aufgebraucht werden sollen. Wäre der Beschwerdeführer bei der Zürcher Zweigniederlassung im Beitragswesen involviert gewesen, hätte er diese Anweisung von 
E.___
 auch erhalten müssen. Auch diese beiden Tatsachen sprechen mithin gegen eine faktische Organstellung des Beschwerdeführers.
 Den Akten ist - wie ausgeführt - zu entnehmen, dass für den Zahlungsverkehr, die Beitragszahlungen und die Korrespondenz mit der Beschwerdegegnerin d
ie 
C.___
, Nürnberg
 zuständig war. Dies wurde so auch vom Beigeladenen 1 bestätigt (
Urk. 
9/142/8) 
3.
3
.4
    
Daraus ergibt sich, dass eine faktische Organstellung des Beschwerdeführers mit Bezug auf den Aufgabenbereich Abrechnungs- und Zahlungsverkehr 
mit der Beschwerdegegnerin 
nicht mit dem Beweisgrad der überwiegenden Wahrschein
lichkeit dargetan ist. Von weiteren Abklärungen - insbesondere der vom Beige
ladenen 1 beantragten Be
fragung der ehemaligen Mitarbeiter der 
C.___
, 
Nürnberg, 
Zweig
niederlassung Zürich - sind keine weiteren Aufschlüsse zu erwarten.
    
Weil der Beschwerdeführer bei der 
C.___
,
 Nürnberg,
 Zweig
niederlassung Zürich, keine 
nachweisliche 
Organstellung 
bekleidete
, haftet er auch nicht für den der Beschwerdegegnerin entstanden
en
 Schaden.
4.
    
Die Beschwerde des Beschwerdeführers ist gutzuheissen. Der 
Einsprache
entscheid
 der Beschwerdegegnerin vom 24. Januar 2019 (
Urk. 
2) ist aufzuheben. 
5.
    
Bei diesem Ausgang des Verfahrens hat der anwaltlic
h vertretene Beschwerde
führer
 Anspruch auf eine Prozessentschädigung, welche nach der Bedeutung der Streitsache, der Schwierigkeit des Prozesses und seinem vollständigen Obsie
ge
n ermessensweise auf Fr. 3
'000.-- (inkl. Barauslagen und 
MWSt
) festzusetzen ist.
Das Gericht erkennt:
1.
    
In Gutheissung der Beschwerde des Beschwerdeführers wird der 
Einsprache
entscheid
 der Beschwerdegegnerin vom 24. Januar 2019 aufgehoben und es wird festgestellt, dass der Beschwerdeführer keinen Schadenersatz zu leisten hat.
2.
    
Das Verfahren ist kostenlos.
3.
    
Die Beschwerdegegnerin wird
 verpflichtet, 
dem Beschwerdeführer
 eine Prozessentschä
digung von 
Fr. 
3’000
.-- (inkl. Barauslagen und 
MWSt
) zu bezahlen.
4.
    
Zustellung gegen Empfangsschein an:
- 
Rechtsanwalt 
Dr. 
Andreas 
Landtwing
- 
Sozialversicherungsanstalt des Kantons Zürich, Ausgleichskasse
- 
Rechtsanwalt 
Dr. 
Kreso
 
Glavas
- 
Rainer Rothe
- 
Bundesamt für Sozialversicherungen
5.
    
Da der Streitwert Fr. 30'000.-- übersteigt, kann gegen diesen Entscheid innert 
30 Tagen
 seit der Zustellung beim Bundesgericht Beschwerde eingereicht werden (Art. 82 ff., insbesondere Art. 85, in Verbindung mit Art. 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bun
desgericht, BGG). Die Frist steht während folgender Zeiten still: vom siebten Tag vor Ostern bis und mit dem siebten Tag nach Ostern, vom 15. Juli bis und mit 15. August sowie vom 18. Dezember bis und mit dem 2. Januar (Art. 46 BGG).
    
Die Beschwerdeschrift ist dem Bundesgericht, Schweizerhofquai 6, 6004 Luzern, zuzustellen.
    
Die Beschwerdeschrift hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweis
mittel und die Unterschrift des Beschwerdeführers oder seines Vertreters zu enthalten; der angefochtene Entscheid sowie die als Beweismittel angerufenen Urkunden sind bei
zulegen, soweit die Partei sie in Händen hat (
Art. 
42 BGG).
Sozialversicherungsgericht des Kantons Zürich
Der VorsitzendeDer Gerichtsschreiber
HurstHübscher