zh_sozialversicherungsgericht · IV.2010.00159 · 2011-09-30 · de
Beschwerde der GastroSocial Pensionskasse gegen die Zusprechung einer Rente zu Gunsten eines Versicherten; Abweisung, da die Rentenzusprache rechtens war (BGE 9C_869/2011) (hängig)


IV.2010.00159


 


Sozialversicherungsgericht


des Kantons Zürich


I. Kammer


Sozialversicherungsrichterin Grünig, Vorsitzende


Sozialversicherungsrichter Spitz


Sozialversicherungsrichterin Bürker-Pagani


Gerichtsschreiber Rangoni-Bertini


Urteil vom 30. September 2011


in Sachen


GastroSocial Pensionskasse


Bahnhofstrasse 86, Postfach, 5001 Aarau  


Beschwerdeführerin


 


gegen


 


Sozialversicherungsanstalt des Kantons Zürich, IV-Stelle


Röntgenstrasse 17,  8087 Zürich


Beschwerdegegnerin


 


 


weitere Verfahrensbeteiligte:


 


Y.___


 


Beigeladener


 


vertreten durch Rechtsanwältin Barbara Laur


Goecke Laur Reger-Wyttenbach Zürcher & Meier Rhein Rechtsanwälte


Ankerstrasse 24,  2250, 8026 Zürich


 


Sachverhalt:


1.       Y.___, geboren 1964, arbeitete seit Januar 2001 als Servicemitarbeiter in einem 80%igen Pensum im Restaurant Z.___ in Zürich (Urk. 13/4). Seit dem 10. Mai 2001 war er von Dr. med. A.___, Facharzt für Rheumatologie und Rehabilitation, arbeitsunfähig geschrieben worden wegen einer Fibromyalgie und einer somatoformen Schmerzverarbeitungsstörung (Urk. 13/5).


         Am 26. Oktober 2001 meldete sich der Versicherte aufgrund seiner gesundheitlichen Beschwerden bei der Invalidenversicherung zum Leistungsbezug an (Urk. 13/1-2) und beantragte eine Berufsberatung sowie eine Umschulung auf eine neue Tätigkeit (Urk. 13/1 S. 5). Die Sozialversicherungsanstalt des Kantons Zürich, IV-Stelle, klärte die erwerblichen (Urk. 13/3-4) und medizinischen (Urk. 13/5 und 13/7) Verhältnisse ab. Zudem liess sie ihn durch die Medizinische Abklärungsstelle (MEDAS) B.___ in medizinischer, rheumatologischer und psychiatrischer Hinsicht begutachten (Urk. 13/25-27), tätigte Abklärungen zu seiner beruflichen Situation (Urk. 13/29-33) und gewährte ihm mit Verfügung vom 26. Mai 2003 (Urk. 13/34) Beratung und Unterstützung bei der Stellensuche. Da sich sein Gesundheitszustand in der Folge jedoch verschlechterte, wurde am 8. Januar 2004 die Arbeitsvermittlung beendet (Urk. 13/49).


         Am 21. November 2003 meldete sich der Versicherte wiederum bei der Invalidenversicherung zum Leistungsbezug an und beantragte eine Rente (Urk. 13/42 S. 6). Die IV-Stelle klärte die medizinischen Verhältnisse erneut ab (Urk. 13/45-46 sowie 55-57) und lehnte mit Verfügung vom 22. April 2004 (Urk. 13/61) das Begehren des Versicherten mit der Begründung ab, er könne in einer behinderungsangepassten leichten Tätigkeit zu 70 % arbeiten, weshalb sein Invaliditätsgrad unter 40 % liege. Gegen diese Verfügung liess der Versicherte, vertreten durch Rechtsanwältin Barbara Laur (Urk. 13/65), Einsprache erheben (Urk. 13/66 und 71-72).


         In der Folge wurde der Versicherte vom 18. bis zum 22. September 2006 vom C.___ (C.___) erneut in medizinischer, psychiatrischer und rheumatologischer Hinsicht begutachtet (Urk. 13/105; siehe auch Urk. 13/114). Da das psychiatrische Teilgutachten den qualitativen Ansprüchen nicht genügte (Urk. 13/107-108), liess die IV-Stelle den Versicherten in psychiatrischer Hinsicht am 22. Januar 2008 durch Dr. med. D.___, Facharzt für Psychiatrie und Psychotherapie, erneut begutachten (Urk. 13/120 S. 1-8). Am 29. September 2008 liess der Versicherte ein Parteigutachten von Dr. med. E.___, Fachärztin für Psychiatrie und Psychotherapie, datiert vom 21. Januar 2008 (Urk. 13/129) einreichen. In seinem Zusatzbericht vom 3. Februar 2008 (Urk. 13/120 S. 9-11) nahm Dr. D.___ zum Parteigutachten von Dr. E.___ Stellung.


         Am 15. Januar 2009 liess die IV-Stelle den Versicherten zusätzlich durch den regionalen ärztlichen Dienst (RAD) untersuchen (Urk. 13/132). Am 11. Mai 2009 erliess die IV-Stelle einen an den Versicherten adressierten Einspracheentscheid, mit dem sie ihm ab Mai 2002 eine ganze Invalidenrente zusprach (Urk. 13/139) und den für die Rentenberechnung erforderlichen Beschluss, den sie auch der GastroSocial Pensionskasse zustellte (Urk. 13/140).


         Am 20. November 2009 reichte lic. iur. W., von der GastroSocial Pensionskasse, welcher der Versicherte angeschlossen ist, ein Parteigutachten des Vertrauensarztes Dr. med. I.___, Facharzt für Psychiatrie und Psychotherapie (Urk. 13/148), ein und beantragte, es sei dem Versicherten lediglich eine halbe statt einer ganzen Rente auszurichten (Urk. 13/149). In der Folge holte die IV-Stelle eine weitere Stellungnahme des RAD ein (Urk. 13/156) und am 7. Januar 2010 (Urk. 13/155) erfolgte die Umsetzung des Beschlusses vom 11. Mai 2009 (Urk. 13/139) mit neun Verfügungen vom 20. Januar 2010 (Urk. 13/157-165).


2.       Gegen die Verfügungen vom 20. Januar 2010 erhob die GastroSocial Pensionskasse am 11. Februar 2010 Beschwerde und beantragte, es seien die erwähnten Verfügungen aufzuheben, eine Oberbegutachtung durchzuführen und der Invaliditätsgrad neu festzulegen (Urk. 1 S. 2).


         Die IV-Stelle stellte am 12. Mai 2010 Antrag auf Abweisung der Beschwerde (Urk. 11). 


         Mit Verfügung vom 21. Mai 2010 (Urk. 14) wurde der Versicherte zum Prozess beigeladen und es wurden ihm Kopien der Beschwerde (Urk. 1) und der Beschwerdeantwort (Urk. 11) zur Stellungnahme zugestellt. Am 3. Juni 2010 erklärte Rechtsanwältin Barbara Laur, den Versicherten auch im Beschwerdeverfahren zu vertreten (Urk. 16-17). Am 20. August 2010 liess der Versicherte seine Stellungnahme zu den Rechtsschriften der Parteien (Urk. 21-22) einreichen und stellte den Antrag, es seien die Beschwerde abzuweisen, die Kosten der Beschwerdeführerin aufzuerlegen und diese zu verpflichten, den Beigeladenen für seinen Aufwand angemessen zu entschädigen (Urk. 21 S. 1).


         Mit Verfügung vom 31. August 2010 wurde ein zweiter Schriftenwechsel angeordnet und den Parteien eine Kopie der Stellungnahme des Versicherten zugestellt (Urk. 23). Am 17. September 2010 reichte die Beschwerdeführerin ihre Replik ein (Urk. 24), in welcher sie an den in der Beschwerde gestellten Anträgen festhielt. Am 5. Oktober 2010 verzichtete die Beschwerdegegnerin auf eine Duplik (Urk. 27), worüber die Parteien am 6. Oktober 2010 informiert wurden (Urk. 28).


         Auf die einzelnen Ausführungen der Parteien und die weiteren Unterlagen wird, soweit erforderlich, in den Erwägungen eingegangen.


 


 


Das Gericht zieht in Erwägung:


 


1.       Die angefochtenen Verfügungen sind am 20. Januar 2010 ergangen (Urk. 2/0-9). Zu beurteilen ist die Rente, welche am 11. Mai 2002 zu laufen begann und sich auf den Sachverhalt abstützt, wie er sich ab der Zeit vor dem 31. Dezember 2002 bis heute entwickelt hat.


         Somit sind die allgemeinen intertemporalrechtlichen Regeln heranzuziehen, gemäss welchen - auch bei einer Änderung der gesetzlichen Grundlagen - grundsätzlich diejenigen Rechtssätze massgebend sind, die bei Verwirklichung des zu Rechtsfolgen führenden Sachverhalts galten (vgl. BGE 130 V 445 E. 1 mit Hinweisen; auch BGE 130 V 329). Dies gilt in Bezug auf das am 1. Januar 2003 neu in Kraft getretene Bundesgesetz über den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts (ATSG) und die in diesem Zusammenhang erfolgten Änderungen der Gesetzgebung in der Invalidenversicherung, aber auch hinsichtlich der im Rahmen der 4. und der 5. IV-Revision per 1. Januar 2004 respektive 1. Januar 2008 teilweise erneut geänderten Normen sowie den damit einhergehenden Anpassungen des ATSG. Soweit von Belang, werden die anzuwendenden Bestimmungen nachfolgend entsprechend der zeitlich geltenden Fassung zitiert.


 


2.


2.1     Weder die Zusprechung einer Rente an sich, noch der Rentenbeginn sind umstritten. Uneinig sind sich die Parteien dagegen über die Rentenhöhe.


         Gemäss Art. 28 Abs. 1 IVG (in der bis zum 31. Dezember 2003 gültig gewesenen Fassung) haben Versicherte Anspruch auf eine ganze Rente, wenn sie mindestens zu 66 2/3 Prozent, auf eine halbe Rente, wenn sie mindestens zu 50 Prozent, oder auf eine Viertelsrente, wenn sie mindestens zu 40 Prozent invalid sind. In Härtefällen besteht gemäss Art. 28 Abs. 1
bis
 IVG bereits bei einem Invaliditätsgrad von mindestens 40 Prozent Anspruch auf eine halbe Rente.


         Die seit dem 1. Januar 2004 massgeblichen neuen Rentenabstufungen geben bei einem Invaliditätsgrad von mindestens 40 Prozent Anspruch auf eine Viertelsrente, bei einem Invaliditätsgrad von mindestens 50 Prozent Anspruch auf eine halbe Rente, bei einem Invaliditätsgrad von mindestens 60 Prozent Anspruch auf eine Dreiviertelsrente und bei einem Invaliditätsgrad von mindestens 70 Prozent Anspruch auf eine ganze Rente (Art. 28 Abs. 1 IVG in der seit dem 1. Januar 2004 in Kraft stehenden Fassung).


2.2         Beeinträchtigungen der psychischen Gesundheit können in gleicher Weise wie körperliche Gesundheitsschäden eine Invalidität im Sinne von Art. 4 Abs. 1 IVG in Verbindung mit Art. 8 ATSG bewirken. Nicht als Folgen eines psychischen Gesundheitsschadens und damit invalidenversicherungsrechtlich nicht als relevant gelten Einschränkungen der Erwerbsfähigkeit, welche die versicherte Person bei Aufbietung allen guten Willens, die verbleibende Leistungsfähigkeit zu verwerten, abwenden könnte; das Mass des Forderbaren wird dabei weitgehend objektiv bestimmt. Festzustellen ist, ob und in welchem Umfang die Ausübung einer Erwerbstätigkeit auf dem ausgeglichenen Arbeitsmarkt mit der psychischen Beeinträchtigung vereinbar ist. Ein psychischer Gesundheitsschaden führt also nur soweit zu einer Erwerbsunfähigkeit (Art. 7 ATSG), als angenommen werden kann, die Verwertung der Arbeitsfähigkeit (Art. 6 ATSG) sei der versicherten Person sozial-praktisch nicht mehr zumutbar (BGE 131 V 49 E. 1.2 mit Hinweisen).


2.3     Um den Invaliditätsgrad bemessen zu können, ist die Verwaltung (und im Beschwerdefall das Gericht) auf Unterlagen angewiesen, die ärztliche und gegebenenfalls auch andere Fachleute zur Verfügung zu stellen haben. Aufgabe des Arztes oder der Ärztin ist es, den Gesundheitszustand zu beurteilen und dazu Stellung zu nehmen, in welchem Umfang und bezüglich welcher Tätigkeiten die versicherte Person arbeitsunfähig ist (BGE 125 V 256 E. 4). Im Weiteren sind die ärztlichen Auskünfte eine wichtige Grundlage für die Beurteilung der Frage, welche Arbeitsleistungen der versicherten Person noch zugemutet werden können (BGE 125 V 261 E. 4 mit Hinweisen; AHI 2002 S. 70 E. 4b/cc).


2.4     Die Annahme eines psychischen Gesundheitsschadens, so auch einer anhaltenden somatoformen Schmerzstörung, setzt zunächst eine fachärztlich (psychiatrisch) gestellte Diagnose nach einem wissenschaftlich anerkannten Klassifikationssystem voraus (BGE 130 V 396 ff. E. 5.3 und E. 6). Wie jede andere psychische Beeinträchtigung begründet indes auch eine diagnostizierte anhaltende somatoforme Schmerzstörung als solche noch keine Invalidität. Vielmehr besteht eine Vermutung, dass die somatoforme Schmerzstörung oder ihre Folgen mit einer zumutbaren Willensanstrengung überwindbar sind. Bestimmte Umstände, welche die Schmerzbewältigung intensiv und konstant behindern, können den Wiedereinstieg in den Arbeitsprozess unzumutbar machen, weil die versicherte Person alsdann nicht über die für den Umgang mit den Schmerzen notwendigen Ressourcen verfügt. Ob ein solcher Ausnahmefall vorliegt, entscheidet sich im Einzelfall anhand verschiedener Kriterien. Im Vordergrund steht die Feststellung einer psychischen Komorbidität von erheblicher Schwere, Ausprägung und Dauer. Massgebend sein können auch weitere Faktoren, wie chronische körperliche Begleiterkrankungen, ein mehrjähriger, chronifizierter Krankheitsverlauf mit unveränderter oder progredienter Symptomatik ohne längerdauernde Rückbildung, ein sozialer Rückzug in allen Belangen des Lebens, ein verfestigter, therapeutisch nicht mehr beeinflussbarer innerseelischer Verlauf einer an sich missglückten, psychisch aber entlastenden Konflikt-bewältigung (primärer Krankheitsgewinn; "Flucht in die Krankheit"), das Scheitern einer konsequent durchgeführten ambulanten oder stationären Behandlung (auch mit unterschiedlichem therapeutischem Ansatz) trotz kooperativer Haltung der versicherten Person (BGE 130 V 352 E. 2.2.3 in fine). Je mehr dieser Kriterien zutreffen und je ausgeprägter sich die entsprechenden Befunde darstellen, desto eher sind - ausnahmsweise - die Voraussetzungen für eine zumutbare Willensanstrengung zu verneinen (Meyer-Blaser, Der Rechts-begriff der Arbeitsunfähigkeit und seine Bedeutung in der Sozialversicherung, in: Schmerz und Arbeitsunfähigkeit, St. Gallen 2003, S. 77). Diese Grundsätze sind bei einer Fibromyalgie analog anzuwenden (BGE 132 V 65 E. 4).


2.5     Das Sozialversicherungsgericht hat den Sachverhalt von Amtes wegen fest-zustellen und alle Beweismittel objektiv zu prüfen, unabhängig davon, von wem sie stammen, und danach zu entscheiden, ob sie eine zuverlässige Beurteilung des strittigen Leistungsanspruches gestatten. Insbesondere darf es beim Vor-liegen einander widersprechender medizinischer Berichte den Prozess nicht erledigen, ohne das gesamte Beweismaterial zu würdigen und die Gründe anzugeben, warum es auf die eine und nicht auf die andere medizinische These abstellt (ZAK 1986 S. 188 E. 2a). Hinsichtlich des Beweiswertes eines ärztlichen Gutachtens ist im Lichte dieser Grundsätze entscheidend, ob es für die Beantwortung der gestellten Fragen umfassend ist, auf den erforderlichen allseitigen Untersuchungen beruht, die geklagten Beschwerden berücksichtigt und sich mit diesen sowie dem Verhalten der untersuchten Person auseinander setzt - was vor allem bei psychischen Fehlentwicklungen nötig ist -, in Kenntnis der und gegebenenfalls in Auseinandersetzung mit den Vorakten abgegeben worden ist, ob es in der Darlegung der medizinischen Zustände und Zusammenhänge einleuchtet, ob die Schlussfolgerungen der medizinischen Experten in einer Weise begründet sind, dass die rechtsanwendende Person sie prüfend nachvollziehen kann, ob der Experte oder die Expertin nicht auszuräumende Unsicherheiten und Unklarheiten, welche die Beantwortung der Fragen erschweren oder verunmöglichen, gegebenenfalls deutlich macht (BGE 134 V 231 E. 5.1; 125 V 351 E. 3a, 122 V 157 E. 1c; U. Meyer-Blaser, Die Rechtspflege in der Sozialversicherung, BJM 1989, S. 30 f.; derselbe in H. Fredenhagen, Das ärztliche Gutachten, 3. Aufl. 1994, S. 24 f.).


 


3.


3.1     Da die der IV-Stelle zur Verfügung stehenden Gutachten (Urk. 13/105, 13/120 und 13/129) bezüglich der Diagnosen und der Arbeitsfähigkeit zu unterschiedlichen Schlüssen gelangt waren, liess sie den Versicherten am 15. Januar 2009 durch pract. med. G.___, Facharzt für Psychiatrie und Psychotherapie, vom verwaltungsinternen  RAD, untersuchen (Urk. 13/132). Der Einspracheentscheid vom 11. Mai 2009 (Urk. 2/0), mit welchem dem Versicherten eine ganze Rente zugesprochen wurde, und die darauf basierenden angefochtenen Verfügungen (Urk. 2/1-8) beruhen im Wesentlichen auf dieser Untersuchung, aufgrund welcher pract. med. G.___ die Diagnose eines agitiert depressiven Zustandbildes im Rahmen einer mittelgradigen depressiven Störung (ICD-10: F32.1), einer anhaltenden somatoformen Schmerzstörung (ICD-10: F45.4) (mit Differenzialdiagnose Fibromyalgie) und akzentuierter Persönlichkeitszüge (narzisstisch/emotional-instabil vom impulsiven Typ) stellte (Urk. 13/132 S. 4). Aufgrund der gestellten Diagnose ging pract. med. G.___ von einer deutlich reduzierten Arbeitsfähigkeit von noch rund 30 % in einem entsprechend angepassten Rahmen aus und wies darauf hin, dass eine solche angepasste Tätigkeit mit geringen Anforderungen an die Konzentrations- und Merkfähigkeit einhergehen müsse, ein ruhiges und empathisches Arbeitsumfeld gewährleistet werden müsse und die zeitliche Organisation der Arbeitseinteilung flexibel und selbständig durch den Versicherten möglich sein müsse. In Tätigkeiten, die diesen Anforderungen nicht genügen, sei hingegen von einer 100%igen Arbeitsunfähigkeit auszugehen (Urk. 13/132 S. 5). Die Beurteilung von pract. med. G.___ deckt sich im Wesentlichen mit den im vom Versicherten eingereichten Parteigutachten von Dr. E.___ (Urk. 13/129) enthaltenen Feststellungen und Schlussfolgerungen.


3.2     Die Beschwerdeführerin stützte sich hingegen bei ihrer Beurteilung der Arbeitsfähigkeit des Versicherten auf das Parteigutachten ihres Vertrauensarztes Dr. I.___ (Urk. 13/148), der eine Somatisierungsstörung bei einer kombinierten Persönlichkeitsstörung mit paranoiden, impulsiven und auch histrionischen Anteilen (ICD-10: F45.0 und F.61) und einen Status nach rezidivierender depressiver Störung, leicht bis mittelgradig (Urk. 13/148 S. 13), diagnostizierte. Aufgrund der gestellten Diagnosen ging Dr. I.___ von einer 100%igen Arbeitsunfähigkeit für die Tätigkeit als Kellner aus (Urk. 13/148 S. 16). In angepasster Tätigkeit, bei wenig Klienten- oder Mitarbeiterkontakt, ergebe sich aus psychiatrischer Sicht hingegen eine mindestens 50%ige Arbeitsfähigkeit, wobei zu beachten sei, dass es dem Versicherten zumutbar sei, seine Beschwerden zu überwinden. Er könne solcherart ein Pensum von zwei Mal drei Stunden pro Tag verrichten, wobei er vermehrt Pausen wegen der geistigen Ermüdbarkeit brauche (Urk. 13/148 S. 14).


 


4.


4.1     Wie vom Versicherten zutreffend festgehalten wird, kann nicht mehr auf das Gutachten des C.___ aus dem Jahr 2006 (Urk. 13/105 und 114) abgestellt werden, da gemäss Dr. D.___ (Urk. 13/120 S. 8 Ziff. 3) und Dr. E.___ (Urk. 13/129 S. 26) ausgewiesen ist, dass seitdem eine Verschlechterung des psychischen Befindens eingetreten ist. Ausserdem ist mit dem Versicherten festzuhalten, dass die Auffassung von pract. med. G.___, wonach eine Arbeitsfähigkeit von lediglich 30 % in einem entsprechend angepassten Rahmen vorliegt (Urk. 13/132 S. 5 Abs. 2), derjenigen von Dr. E.___ entspricht (Urk. 13/129 S. 29 Ziff. 8) und auch von jener von Dr. D.___ nicht abweicht. Letzterer räumte nämlich ein, dass die Arbeitsunfähigkeit des Versicherten durchaus höher als auf 50 % eingeschätzt werden könne, wenn man nicht nur das depressive Zustandsbild, sondern daneben auch die Persönlichkeitsstörung des Versicherten berücksichtige (Urk. 13/120 S. 10 Abs. 6). Von einander widersprechenden Arztgutachten kann somit keine Rede sein. Ausserdem ist festzuhalten, dass nicht nur das Gutachten von Dr. E.___ (Urk. 13/129), sondern auch jenes von Dr. I.___ (Urk. 13/148) ein Parteigutachten ist.


         Was den Bericht von pract. med. G.___ (Urk. 13/132) anbelangt, sind keine Gründe ersichtlich, weshalb dieser - im Zusammenhang mit den übrigen Gutachten - nicht massgeblich sein soll. Pract. med. G.___ untersuchte den Versicherten und berücksichtigte die Vorakten sowie dessen persönliche Aussagen. Seine Beurteilungen der medizinischen Situationen sind einleuchtend und widerspruchsfrei dargestellt und die gezogenen Schlussfolgerungen sind nachvollziehbar. Damit sind die von der Rechtsprechung entwickelten Anforderungen erfüllt (BGE 134 V 231 E. 5.1; 125 V 352 E. 3a, 122 V 160 E. 1c). Er gelangt ebenfalls zum Ergebnis, dass lediglich eine deutlich reduzierte Arbeitsfähigkeit von nur rund 30 % in einem entsprechend angepassten Rahmen vorliegt (Urk. 13/132 S. 5 Abs. 2 am Anfang).


4.2     Die Beschwerdeführerin macht in medizinischer Hinsicht geltend, die Diagnose einer schweren Depression könne nicht zutreffen, da ein angeblich schwer depressiver Mann kaum mit Versicherungen streiten und sich mit Behörden auseinandersetzen könne. Es sei notorisch, dass schwer depressive Menschen nicht aggressiv sein könnten. Da bei Fällen mit psychischen Störungen eine genaue Diagnose unabdingbar sei, sei die auf einer Falschdiagnose beruhende Verfügung der IV-Stelle aufzuheben und ein Obergutachten einzuholen (Urk. 1 S. 8 Ziff. 12-13). Eine mittelgradige Depression würde hingegen nie eine volle Arbeitsunfähigkeit rechtfertigen, wie sie von Dr. E.___ postuliert werde (Urk. 24 S. 4 Ziff. 7).


         Dagegen wendet der Versicherte ein, gemäss den medizinischen Akten der IV (Urk. 13/132 S. 4) habe keine schwere, sondern eine mittelgradige depressive Störung bestanden (Urk. 21 S. 5 am Ende). Das C.___ (Urk. 13/105 S. 23 Abs. 2), Dr. D.___ (Urk. 13/120 S. 7 Abs. 4), Dr. E.___ (Urk. 13/129 S. 23 Abs. 2) und pract. med. G.___ (Urk. 13/132 S. 4 Ziff. 11), hätten die Aggressivität als Ausdruck einer agitierten Depression interpretiert. Dr. I.___ (Urk. 13/148 S. 13) sei somit der einzige, der die Aggressivität, Gereiztheit und Nervosität des Versicherten nicht als Ausdruck einer agitierten Depression interpretiert habe, ohne allerdings für die abweichende Beurteilung eine Begründung anzugeben (Urk. 21 S. 9 am Anfang). Es sei somit auf die Beurteilung durch die Vorgutachter abzustellen und die Einholung eines Obergutachtens würde sich erübrigen (Urk. 21 S. 9).


         Was die Auseinandersetzungen mit Versicherungen und Behörden anbelangt, betont der Versicherte, er würde diese nicht selber führen, sondern er habe dazu Rechtsanwältin Barbara Laur als Rechtsvertreterin beigezogen (Urk. 21 S. 9 am Ende).


         Dass eine Depression gerade bei Männern auch bei Vorhandensein von Aggressivität, Gereiztheit und Nervosität vorhanden sein kann, ist medizinisch erwiesen und wird dadurch bestätigt, dass in den vorhandenen Gutachten (Urk. 13/105 S. 25 Ziff. 4.1, Urk. 13/120 S. 6 und Urk. 13/129 S. 28) und im Bericht von pract. med. G.___ (Urk. 13/132 S. 4 Ziff. 11, wo von einem agitiert depressiven Zustandsbild im Rahmen einer mittelgradigen depressiven Störung die Rede ist), das Vorliegen einer solchen bei Kenntnis der oben erwähnten Faktoren diagnostiziert wird. Dass sich dies zumindest bei mittelschweren Depressionen so verhält, bestreitet die Beschwerdeführerin denn auch nicht. Die Suizidalität von depressiven Männern wirkt sich eher durch eine höhere Impulsivität und nach aussen getragene Aggressivität, psychodynamisch als narzisstische Wut, als zerstörend und Rache nehmend (Samson im Alten Testament) aus, während sich die Suizidalität von Frauen eher beziehungsorientiert, damit beziehungserhaltend, appellativ-intentional und narzisstisch-verletzt/gekränkt abbildet (M. Wolfersdorf, H. Schulte-Wefers, E. Schaller, Depression bei Männern: Einige klinische Aspekte der so genannten "männlichen Depression" in: Blickpunkt Der Mann [Wissenschaftliches Journal für Männergesundheit] 2009; 7 (4), S. 13).


4.3     Die Beschwerdeführerin bemängelt weiter, dass die IV-Stelle das Vorliegen von psychosozialen Faktoren nicht erkannt und somit keine prozentuale Gewichtung zwischen diesen und dem tatsächlichen Krankheitssymptom habe vornehmen können. Somit habe keine Würdigung darüber stattgefunden, in welchem Ausmass die invaliditätsfremden Faktoren, für welche die Invalidenversicherung und die Vorsorgeeinrichtungen nicht einzustehen hätten, einen Einfluss auf die Arbeitsfähigkeit des Versicherten hätten. Da die IV-Stelle ihrer Abklärungspflicht gemäss Art. 43 ATSG nicht in rechtsgenüglichem Ausmass nachgekommen sei, sei eine ergänzende Untersuchung vorzunehmen (Urk. 1 S. 9 Ziff. 14-17 und Urk. 24 S. 4 Ziff. 8).


         Dagegen wendet der Versicherte ein, es sei unbestritten, dass er ausser an medizinischen auch an psychosozialen Problemen leide. Diese seien allerdings Bestandteil oder Folge der gesundheitlichen Probleme. Dr. D.___ habe ausdrücklich festgehalten, dass das psychische Leiden gegenüber den psychosozialen Faktoren eindeutig überwiege (Urk. 13/120 S. 7 am Ende); Dr. E.___ (Urk. 13/129) und pract. med. G.___ (Urk. 13/132) hätten seine Arbeitsunfähigkeit sogar ausschliesslich mit den erhobenen psychiatrischen Diagnosen begründet (Urk. 21 S. 7).


         Dem ist beizupflichten. Nicht nur pract. med. G.___, sondern auch Dr. D.___ und Dr. E.___ sind der Auffassung, dass das psychische Leiden zumindest als Hauptursache für die Arbeitsunfähigkeit des Versicherten anzusehen ist. Zwar fand Dr. I.___ in seiner Untersuchung keine depressive Störung, und er führte das aggressive Verhalten des Versicherten nicht - wie Dr. D.___ - auf eine agitierte Depression zurück. Er stellte hiezu vielmehr fest, offenbar hätten die antidepressiven Medikamente zu einer Besserung geführt. Weshalb er keine Depression feststellte und praktisch alle andern medizinischen Beurteilungen von einer solchen ausgingen, führte er indessen nicht an. Er hielt jedoch dafür, der Versicherte zeige eine schwere Persönlichkeitsstörung, neige zu Grössenideen (paranoid, narzisstisch), tendiere dazu, sich zu inszenieren (histrionisch), und er sei schnell gekränkt (narzisstisch und auch impulsiv). Diese Persönlichkeitsstörung hindere den Versicherten daran, seine Beschwerden und die daraus resultierende schwierige soziale Situation gelassener anzugehen. Wegen dieser Persönlichkeitsstörung verkralle er sich recht stur in eine Opfer-Täterwelt. Es scheine ihm, dass am Anfang die depressive Störung mehr im Vordergrund gewesen sei, im Verlauf hätten sich jedoch vermehrt die Persönlichkeitsstörungen gezeigt. Deretwegen sei der Versicherte einem Arbeitgeber respektive den Kunden in einem Gastrobetrieb nicht zumutbar, so dass sich für den Beruf eines Kellners eine volle Arbeitsunfähigkeit ergebe. Der wesentliche Gesundheitsschaden, die Persönlichkeitsstörung, lasse sich durch Therapien wie auch Medikamente nur wenig beeinflussen. In angepasster Tätigkeit, bei wenig Klienten- oder Mitarbeiterkontakt, ergebe sich aus psychiatrischer Sicht eine mindestens 50%ige Erwerbsfähigkeit (gemeint wohl: Arbeitsfähigkeit). Dabei sei zu beachten, dass es dem Versicherten zumutbar sei, seine Beschwerden zu überwinden. Er könne so ein Pensum von zwei Mal drei Stunden als Buffetbursche oder Fabrikarbeiter (Überwachungsarbeiten) verrichten; er brauche vermehrt Pausen wegen "der geistigen und Ermüdbarkeit". Zusätzliche Voraussetzung sei, dass der Versicherte wenig Kontakte zu Mitarbeitern und Kunden haben müsse.


         Dr. I.___ bejahte somit seinerseits das Vorliegen einer eigenständigen psychischen Krankheit in Form einer Somatisierungs- und Persönlichkeitsstörung und bezeichnete den Krankheitsgrad als "mittel". Er betonte lediglich, die Diagnose "schwere depressive Episode" sei nie gerechtfertigt gewesen. Er erachtete einerseits Massnahmen zur Schadenminderung als zumutbar, verwies aber gleichzeitig selber auf die unmittelbar vorangehende Aussage, wonach sich der wesentliche Gesundheitsschaden, die Persönlichkeitsstörung, durch Therapien wie auch Medikamente nur wenig beeinflussen lasse. Lediglich zusätzlich stellte Dr. I.___ psychosoziale Komponenten fest und zählte darunter Schulden, Beziehungsschwierigkeiten sowie Arbeitslosigkeit respektive Arbeitsunfähigkeit (Urk. 13/148 S. 13 ff.). 


         Diese Beurteilung im Gutachten von Dr. I.___ lässt ebenfalls auf ein erhebliches psychisches Leiden des Versicherten schliessen, welches neben der Schmerzstörung gegeben ist, auch wenn Dr. I.___ das psychische Leiden vorab auf eine Persönlichkeitsstörung und nicht auf Depressionen zurückführte. Allerdings ging es ihm vor allem darum, die Existenz einer schweren Depression in Abrede zu stellen, nicht jedoch ausdrücklich einer mittelschweren.


         Im Übrigen ergeben sich gerade auch aus den Ausführungen Dr. I.___s - wie aus den übrigen medizinischen Berichten - deutliche Hinweise auf eine massive Einschränkung in der Arbeitsfähigkeit, welche sich, wie Dr. I.___ festhielt, "nur wenig beeinflussen lasse", was doch gleichzeitig deren Überwindbarkeit in Frage stellt. Insoweit stimmen also die medizinischen Beurteilungen, inklusive jene von Dr. I.___, welcher seinen Bericht im Auftrag der Beschwerdeführerin erstellt hatte, durchaus überein.


4.4


4.4.1 Ein weiterer Kritikpunkt der Beschwerdeführerin betrifft den Umstand, dass nicht thematisiert worden sei, ob bei der vorhandenen somatoformen Schmerzstörung eine psychische Komorbidität von erheblicher Schwere, Intensität, Ausprägung und Dauer bestehe. Da die Diagnose einer schweren Depression nicht zutreffen könne, sei eine psychische Komorbidität von erheblicher Schwere und Intensität nicht ausgewiesen. Somit könne eine Rente nicht aufgrund des Schmerzsyndroms zugesprochen werden. Diese Frage sei vielmehr in einem Obergutachten zu klären (Urk. 1 S. 9-10 Ziff. 18-19, Urk. 24 S. 4 Ziff. 9).


         Nach Ansicht des Versicherten verkennt die Beschwerdeführerin, dass mit der          Diagnose einer mittelgradigen depressiven Störung, welche für sich allein die          Arbeitsfähigkeit auf 50 % reduziere, eine psychische Komorbidität von          erheblicher Ausprägung ohne weiteres ausgewiesen sei. Da auch weitere der          Foerster-Kriterien ausgeprägt erfüllt seien (beispielsweise ein sozialer          Rückzug), könne nicht von einer Überwindbarkeit der Schmerzen ausgegangen          werden und die somatoforme Schmerzstörung sei bei der Beurteilung der          Arbeitsfähigkeit zu berücksichtigen (Urk. 21 S. 7).


4.4.2 Eine genügend erhebliche psychische Komorbidität ist tatsächlich auch bei einer mittelgradigen Depression möglich. Vorliegend ist von einer mittelgradigen Depression (Urk. 13/120 S. 6 und 10 Abs. 6, Urk. 13/129 S. 28 am Anfang, Urk. 13/132 S. 4 Ziff. 11) als psychischer Komorbidität von erheblicher Schwere, Intensität, Ausprägung und Dauer auszugehen. So diagnostizierte Dr. D.___ ein Problem der Krankheitsbewältigung bei einem chronischen Schmerzsyndrom (Urk. 13/120 S. 6) und wies darauf hin, dass beim Versicherten eine immense, seelische Anspannung, Gereiztheit, Unbeherrschtheit [und] massive aggressive Geladenheit mit kaum noch erhaltenem Beherrschungsvermögen herrsche, worunter seine Familie leide (Urk. 13/120 S. 7 Abs. 4). Aus seiner Sicht würden sowohl die depressive als auch die Persönlichkeitsstörung [...] die Krankheitsbewältigung [erschweren] und umgekehrt [...] die Schmerzen als Brennstoff [dienen], der die psychische Fehlentwicklung aufrecht erh[a]lt[e] (Urk. 13/120 S. 7 Abs. 6). Dr. E.___ wies darauf hin, dass sich der Versicherte den sozialen Institutionen, Ärzten und seinen Schmerzen ohnmächtig ausgeliefert fühle, weshalb eine Introspektion und das psychotherapeutische Arbeiten daran und an coping-Strategien im Umgang sowohl mit den Schmerzen, als auch im Umgang mit Gefühlen, [...] praktisch unmöglich seien (Urk. 13/129 S. 26 Abs. 2). Solange keine Anerkennung des subjektiven und tatsächlichen Leidens des Exploranden im Sinne eines positiven IV-Beschlusses erfolge und damit auch keine finanzielle und damit soziale Sicherheit einen Boden für eine psychotherapeutische Behandlung biete, sei die Aussicht auf Veränderung mit psychotherapeutischen Mitteln gering bis nicht gegeben (Urk. 13/129 S. 28 Ziff. 6). Diese Aussagen wurden auch von pract. med. G.___ bestätigt: Die Anpassungsfähigkeit und die Belastbarkeit des Versicherten [seien] deutlich vermindert, wodurch die Auswirkungen des agitiert depressiven Verhaltens zusätzlich verstärkt w[ü]rden. Dies alleine führ[e] bereits zu einer wesentlichen Einschränkung der Arbeitsfähigkeit von mindestens 50 %. Zu einer zusätzlichen Einschränkung komme es einerseits durch die chronische Schmerzsymptomatik [und] andererseits durch die Schamgefühle, infolge [seiner] reduzierten Leistungsfähigkeit [...], was beides in einen deutlichen sozialen Rückzug führ[e] (Urk. 13/132 S. 5).


4.5


4.5.1 Die Beschwerdeführerin macht weiterhin geltend, der Versicherte sei seiner Pflicht zur Selbsteingliederung nicht in ausreichendem Mass nachgekommen (Urk. 1 S. 10 Ziff. 21-23).


          Dagegen wendet der Versicherte ein, er habe nicht nur die gebotenen medizinischen Behandlungen wahrgenommen, sondern auch an einem Arbeitsversuch und sogar an einem klinischen Versuch zu einem neuen Medikament bei Fibromyalgie teilgenommen (Urk. 21 S. 8 und Urk. 22). Es sei ausserdem zu berücksichtigen, dass Stellen, welche dem durch die Vorgutachter umschriebenen Anforderungsprofil gerecht würden, lediglich im geschützten Rahmen vorstellbar seien. Deshalb könne nicht auf die Beurteilung der Arbeitsfähigkeit durch Dr. I.___ (Urk. 13/148 S. 16 Ziff. 10) abgestellt werden, der eine Tätigkeit als Buffetbursche als möglich erachte (Urk. 21 S. 9).


          Die Beschwerdeführerin erwidert, es würden Beweismittel betreffend Versuche um Eingliederung fehlen und es sei nicht auszuschliessen, dass die geltend gemachte Teilnahme an einem Forschungsprojekt betreffend Fibromyalgie eher auf Betreiben der Parteivertreterin zustande gekommen sei und weniger aus eigenem Antrieb des Versicherten (Urk. 24 S. 4 Ziff. 10).


4.5.2 Der Argumentation der Beschwerdeführerin ist entgegenzuhalten, dass der Versicherte im Rahmen der am 26. Oktober 2001 erfolgten Anmeldung bei der IV-Stelle lediglich eine Berufsberatung und eine Umschulung verlangte (Urk. 13/1-2). Das erst am 21. November 2003 und somit mehr als zwei Jahre später (Urk. 13/42 S. 6) eingereichte Rentengesuch hing mit dem Umstand zusammen, dass die Arbeitsvermittlung infolge der Verschlechterung seines Gesundheitszustandes beendet werden musste (Urk. 13/49).


         Auch die Teilnahme des Versicherten an einem Forschungsprojekt betreffend Fibromyalgie (Urk. 22) ist als positiv zu werten und zwar unabhängig davon, aus welchem Grund sie erfolgte. In diesem Zusammenhang sei auch darauf hingewiesen, dass pract. med. G.___ vom RAD es nicht als indiziert erachtete, den Versicherten zur Schadenminderung anhalten zu lassen (Urk. 13/132 S. 5 am Ende).


 


5.         Zusammenfassend erweisen sich die Verfügungen vom 20. Januar 2010 (Urk. 2/1-9) somit als richtig und die Beschwerde ist abzuweisen.


 


6.       


6.1     Da es um Bewilligung oder Verweigerung von Versicherungsleistungen geht, ist das Verfahren kostenpflichtig. Die Gerichtskosten sind nach dem Verfahrensaufwand und unabhängig vom Streitwert im Rahmen von Fr. 200.--bis 1'000.-- festzulegen (Art. 69 Abs. 1
bis
 IVG) und auf Fr. 1000.-- anzusetzen. Ausgangsgemäss sind die Gerichtskosten der unterliegenden Beschwerdeführerin aufzuerlegen.


6.2     Nach § 34 Abs. 1 des Gesetzes über das Sozialversicherungsgericht (GSVGer) hat die obsiegende Beschwerde führende Person Anspruch auf Ersatz der Parteikosten. Diese werden ohne Rücksicht auf den Streitwert nach der Bedeutung der Streitsache, der Schwierigkeit des Prozesses und dem Mass des Obsiegens bemessen (§ 34 Abs. 3 GSVGer). Diese Regelung gilt sinngemäss auch für obsiegende, anwaltlich oder sonst wie qualifiziert vertretene Beigeladene, welche Anspruch auf Prozessentschädigung durch die unterliegende Partei haben (C. Zünd/B. Pfiffner Rauber [Hrsg.], Gesetz über das Sozialversicherungsgericht des Kantons Zürich - Kommentar, 2. Aufl., Zürich 2009, N 34 zu § 14).


         Mit Eingabe vom 14. Juli 2011 (Urk. 30) machte Rechtsanwältin Barbara Laur einen Aufwand von 9,08 Stunden sowie Barauslagen von Fr. 131.-- geltend, was angemessen erscheint, wobei statt dem angewandten Stundenansatz von Fr. 250.-- der gerichtsübliche Stundenansatz von Fr. 200.-- einzusetzen ist. Entsprechend dem Ausgang des Verfahrens hat die Beschwerdeführerin die Prozessentschädigung von Fr. 2'102.80 (inkl. Barauslagen und Mehrwertsteuer) zu tragen.


 


 


Das Gericht erkennt:


 


1.         Die Beschwerde wird abgewiesen.


2.         Die Gerichtskosten von Fr. 1000.-- werden der Beschwerdeführerin auferlegt. Rechnung und Einzahlungsschein werden der Kostenpflichtigen nach Eintritt der Rechtskraft zugestellt.


3.         Die Beschwerdeführerin wird verpflichtet, dem Beigeladenen eine Prozessentschädigung von Fr. 2'102.80 (inkl. Barauslagen und MWSt) zu bezahlen.


4.           Zustellung gegen Empfangsschein an:


- GastroSocial Pensionskasse


- Sozialversicherungsanstalt des Kantons Zürich, IV-Stelle


- Rechtsanwältin Barbara Laur


- Bundesamt für Sozialversicherungen


sowie an:


- Gerichtskasse (im Dispositiv nach Eintritt der Rechtskraft)


5.         Gegen diesen Entscheid kann innert 
30 Tagen
 seit der Zustellung beim Bundesgericht Beschwerde eingereicht werden (Art. 82 ff. in Verbindung mit Art. 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht, BGG). Die Frist steht während folgender Zeiten still: vom siebten Tag vor Ostern bis und mit dem siebten Tag nach Ostern, vom 15. Juli bis und mit 15. August sowie vom 18. Dezember bis und mit dem 2. Januar (Art. 46 BGG).


           Die Beschwerdeschrift ist dem Bundesgericht, Schweizerhofquai 6, 6004 Luzern, zuzustellen.


           


           Die Beschwerdeschrift hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift des Beschwerdeführers oder seines Vertreters zu enthalten; der angefochtene Entscheid sowie die als Beweismittel angerufenen Urkunden sind beizulegen, soweit die Partei sie in Händen hat (Art. 42 BGG).