zh_obergericht · LA180034 · 2020-05-28 · de
Arbeitsrechtliche Forderung


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: LA180034-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin Dr. D. Scherrer, Vorsitzende, Oberrichter
lic. iur. A. Huizinga und Ersatzoberrichter Dr. M. Nietlispach
sowie Gerichtsschreiberin lic. iur. S. Notz
Beschluss und Urteil vom 28. Mai 2020
in Sachen
A._____,
Klägerin und Berufungsklägerin
unentgeltlich vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. X1._____
gegen
B._____ ag,
Beklagte und Berufungsbeklagte
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Y._____
betreffend arbeitsrechtliche Forderung
Berufung gegen ein Urteil des Arbeitsgerichtes Meilen im vereinfachten Ver-
fahren 18. September 2018 (AN160003-G)

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Rechtsbegehren:
Ursprüngliches Rechtsbegehren:
(gem. Klagebewilligung, Urk. 1 S. 1)
"Es sei die Beklagte zu verpflichten[,] zu Gunsten der Klägerin den
Betrag von CHF 25'000.00 nebst 5 % Zins seit 12. Dezember 2015 auf
ein von der Klägerin zu bezeichnendes Freizügigkeitskonto zu bezah-
len;
unter Kosten und Entschädigungsfolgen (zuzüglich MwSt) zu Lasten
der Beklagten."
Geändertes Rechtsbegehren:
(gem. Klageschrift, Urk. 2 S. 2)
"Es sei die Beklagte zu verpflichten, der Klägerin CHF 25'000.00 nebst
Zins von 5 % seit 11. August 2015 zu bezahlen;
eventualiter sei die Beklagte zu verpflichten, der Klägerin
CHF 11'985.00 nebst Zins von 5 % seit 15. Januar 2016 (mittlerer Ver-
fall) zu bezahlen;
unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich Mehrwertsteuer)
zu Lasten der Beklagten."
Urteil und Beschluss des Arbeitsgerichts Meilen vom 18. September 2018:
(Urk. 161 S. 87 ff.)
1. Die Klage wird vollumfänglich abgewiesen.
2. Der Klägerin wird die unentgeltliche Rechtspflege in der Form der Be-
freiung von Sicherheitsleistungen sowie der Bestellung einer unentgelt-
lichen Rechtsbeiständin gewährt.
Der Klägerin wird in der Person von Rechtsanwältin MLaw X2._____,
… [Adresse], eine unentgeltliche Rechtsbeiständin bestellt.
Von der Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege umfasst sind nur
die im Zusammenhang mit der Erarbeitung der Eingabe der Klägerin
vom 19. März 2018 (Urk. 127) sowie die nach diesem Zeitpunkt ent-
standenen Aufwendungen der unentgeltlichen Rechtsbeiständin.
3. Der Antrag der Beklagten auf Verpflichtung der Klägerin zur Leistung
einer Parteikostensicherheit wird abgewiesen.

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4. Die Gerichtskosten, einschliesslich der Zeugenentschädigungen im Be-
trag von Fr. 150.– (entsprechend Fr. 150.– für C._____, Fr. 100.– für
D._____ sowie Fr. 50.– für E._____, zu verteilen je hälftig auf das vor-
liegende Verfahren und das Verfahren Geschäfts-Nr. AN160004-G),
fallen ausser Ansatz.
5. Die Klägerin wird verpflichtet, der Beklagten eine Parteientschädigung
von Fr. 11'880.– (MWSt. darin eingeschlossen) zu bezahlen.
6. ... (Mitteilung)
7./8. ... (Rechtsmittelbelehrung)
Berufungsanträge:
der Klägerin (Urk. 164 S. 2):
"1. Es seien die Dispositiv-Ziffern 1 und 5 des Urteils und Beschlusses des
Arbeitsgerichts Meilen vom 18. September 2018 (Geschäfts-Nr.
AN160003-G) aufzuheben und es sei die Berufungsbeklagte [= Beklag-
te] zu verpflichten, der Berufungsklägerin [= Klägerin] CHF 25'000.00
nebst Zins von 5 % seit 11. August 2015 zu bezahlen, eventualiter sei
die Berufungsbeklagte zu verpflichten, der Berufungsklägerin
CHF 11'985.00 nebst Zins von 5 % seit 15. Januar 2016 (mittlerer Ver-
fall) zu bezahlen, unter Entschädigungsfolgen (zuzüglich Mehrwert-
steuer) zu Lasten der Berufungsbeklagten;
2. Eventualiter seien die Dispositiv-Ziffern 1 und 5 des Urteils und Be-
schlusses des Arbeitsgerichts Meilen vom 18. September 2018
(Geschäfts-Nr. AN160003-G) aufzuheben und die Sache im Sinne der
Erwägungen an die Vorinstanz zurückzuweisen;
alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich Mehrwertsteuer)
zu Lasten der Berufungsbeklagten".
der Beklagten (Urk. 189 S. 2):
"1. Es sei die Berufung abzuweisen, soweit darauf einzutreten ist.
2. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (letztere zuzüglich MwSt.) zu
Lasten der Klägerin."

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Erwägungen:
I. Sachverhalt und Verfahrensgegenstand
1. Die Klägerin (Berufungsklägerin) und ihr Ehemann F._____ führten zu-
sammen als Wirte-Ehepaar etwa 40 Jahre lang den Gasthof G._____ an der
H._____-strasse … in I._____ ZH, zunächst im Pachtverhältnis. Im Jahr 1986 er-
warb F._____ die Gasthofliegenschaft (Urk. 5/8), worauf das Ehepaar den Gast-
hofbetrieb unter dessen Einzelfirma weiterführte. Zufolge finanzieller Schwierig-
keiten des Ehepaars wurden die Liegenschaft und der Betrieb im Jahr 2000 in ei-
ne Auffanggesellschaft, die Beklagte (Berufungsbeklagte), eingebracht, die bis
Dezember 2017 unter der Firma "B'._____ AG" auftrat und seither unter "B._____
ag" firmiert. In der Folge führte das Ehepaar den Gasthof bis ins Jahr 2016 im Ar-
beitsverhältnis mit der Beklagten weiter, und es bewohnte bis ins Jahr 2017 ge-
stützt auf einen Mietvertrag mit der Beklagten die Wirtewohnung in der Gasthof-
liegenschaft.
2. Die Beklagte bezweckt die Führung des Gasthofs G._____ in I._____.
Ihre Aktien wurden ursprünglich von C._____ (Sohn des Wirte-Ehepaars, rund
43 % der Aktien), J._____ (rund 43 % der Aktien) und K._____ (rund 14 % der
Aktien) gehalten, und ihr Verwaltungsrat setzte sich zunächst aus C._____ (Prä-
sident) und J._____ zusammen, die beide einzelzeichnungsberechtigt waren (Urk.
5/3). Im Januar 2014 wurde der Verwaltungsrat der Beklagten neu konstituiert,
wobei K._____ zum Präsidenten gewählt und die Zeichnungsberechtigung aller
Verwaltungsratsmitglieder auf eine Kollektivunterschrift zu zweien beschränkt
wurde. Im Juli 2015 verkauften J._____ und K._____ ihre Aktienmehrheit an der
Beklagten an das Ehepaar L._____ und die von ihnen gehaltene M._____ AG,
welche seither Mehrheitsaktionäre der Beklagten sind. Im November 2015 schied
C._____ aus dem Verwaltungsrat der Beklagten aus, womit letzterer nur noch aus
den Eheleuten L._____ bestand (Urk. 5/1). Seit dem 13. März 2017 ist L1._____
alleiniges Verwaltungsratsmitglied der Beklagten.
3. Unbestritten ist, dass das Wirte-Ehepaar und die Beklagte von 2000 bis
2016 in einem Arbeitsverhältnis standen. Uneinig sind sich die Parteien jedoch, in

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welcher Form und zu welchen Bedingungen die Klägerin und ihr Ehemann bei der
Beklagten angestellt waren.
Nach klägerischer Darstellung wurden bei der Einbringung der Gasthoflie-
genschaft bzw. des Gasthofbetriebs in die Beklagte zwei Arbeitsverträge ge-
schlossen, einer zwischen der Klägerin und der Beklagten sowie einer zwischen
dem Ehemann der Klägerin und der Beklagten. Die beiden Arbeitsverträge seien
zunächst mündlich geschlossen und erst am 13. Dezember 2010 schriftlich forma-
lisiert worden. Ziel dieser Arbeitsverträge sei es gewesen, die Klägerin und ihren
Ehemann finanziell abzusichern. Gemäss dem zwischen der Klägerin und der Be-
klagten geschlossenen Arbeitsvertrag sei daher unter anderem die Leistung einer
Abgangsentschädigung an die Klägerin vereinbart worden. Ausserdem habe die
Beklagte der Klägerin ein Vorkaufsrecht an der Gasthofliegenschaft eingeräumt
und sich verpflichtet, auf eigene Kosten Einkäufe in die Pensionskasse der Kläge-
rin zu tätigen, damit diese bei ihrer Pensionierung von den vollen Leistungen der
Kasse profitieren könne.
Die Beklagte bestreitet sowohl die Authentizität als auch die Gültigkeit der
(in Kopie) im Recht liegenden schriftlichen Arbeitsverträge. Hingegen stellt sie
nicht in Abrede, dass im Jahr 2000 mündliche Arbeitsverträge zwischen der Be-
klagten einerseits und der Klägerin sowie ihrem Ehemann andererseits abge-
schlossen wurden. Der beklagtischen Darstellung zufolge ist dabei aber weder
eine Abgangsentschädigung noch ein Vorkaufsrecht vereinbart worden; auch will
sich die Beklagte nie zur Aufstockung der Pensionskasse der Klägerin verpflichtet
haben.
4. Im Zentrum des vorliegenden Rechtsstreits steht die – von der Beklag-
ten bestrittene – Pflicht zur Aufstockung der Pensionskasse der Klägerin. Nach
klägerischer Darstellung sind die Parteien diesbezüglich übereingekommen, dass
die Beklagte jenen Beitrag einbezahlen solle, welcher der maximal möglichen
Einkaufssumme gemäss Berechnung der Pensionskasse N._____ entspreche.
Dieser Betrag habe sich per 3. August 2015 auf Fr. 182'845.65 belaufen (vgl.
Urk. 5/30). Gemäss Arbeitsvertrag sei der Einkaufsbetrag auf erstes Verlangen
der Klägerin zu entrichten gewesen, spätestens aber bis zum Erreichen des Ren-

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tenalters durch die Klägerin. Die Beklagte habe den betreffenden Betrag jedoch
trotz mehrfacher Fälligstellung nicht geleistet. Am 25. August 2015 habe die Klä-
gerin alsdann das ordentliche Pensionsalter erreicht. Ab diesem Zeitpunkt sei ein
Einkauf in die Pensionskasse von Gesetzes wegen nicht mehr möglich gewesen.
Das der Klägerin zustehende Altersguthaben sei in der Folge tiefer ausgefallen,
als es bei rechtzeitiger Entrichtung des Einkaufsbetrags der Fall gewesen wäre:
Einerseits stehe die ausgebliebene Einkaufssumme nicht als Alterskapital zur
Verfügung, und andererseits habe auf der Einkaufssumme auch kein Zinsgewinn
realisiert werden können. Mit der vorliegenden Teilklage macht die Klägerin von
der ausgebliebenen Einkaufssumme sowie vom darauf entfallenden Zinsgewinn
einen Betrag von Fr. 25'000.– zuzüglich Zins zu 5 % seit 11. August 2015 geltend
(Urk. 2 Rz 106 ff.; Urk. 139 Rz 7 ff.). Im Eventualstandpunkt klagt sie denjenigen
Betrag ein, um den ihre Rente im Zeitraum vom 1. September 2015 bis 31. Au-
gust 2016 tiefer ausfiel, zuzüglich Zins zu 5 % seit 15. Januar 2016 (Urk. 2
Rz 111 ff.).
II. Prozessverlauf
1. Mit Eingabe vom 15. Juni 2016 und unter Einreichung der Klagebewilli-
gung des Friedensrichteramts I._____ vom 15. März 2016 (Urk. 1) machte die
Klägerin beim Arbeitsgericht Meilen (Vorinstanz) gegen die Beklagte eine Forde-
rungsklage mit dem eingangs wiedergegebenen, gegenüber dem Schlichtungs-
gesuch geänderten Rechtsbegehren anhängig (Urk. 2; s.a. Urk. 8). Nach Eingang
der schriftlichen Klageantwort vom 21. November 2016 (Urk. 32) und weiterer
Eingaben der Parteien (Urk. 38, Urk. 43, Urk. 48) fand am 4. September 2017 die
Hauptverhandlung mit den weiteren Parteivorträgen statt (vgl. Urk. 55; Urk. 61
und Urk. 63). Im Nachgang dazu reichten die Parteien weitere Noveneingaben
und Stellungnahmen ein (Urk. 66, Urk. 70, Urk. 74, Urk. 80, Urk. 84, Urk. 97,
Urk. 99, Urk. 111). Am 18. Januar bzw. 5. Februar 2018 wurde die Beweisver-
handlung durchgeführt (Urk. 113-114). Mit Eingaben vom 17. Mai 2018 nahmen
die Parteien zum Beweisergebnis Stellung und erstatteten ihre Schlussanträge
(Urk. 139 bzw. Urk. 140 und dazu Urk. 151 resp. Urk. 150). Am 18. September
2018 fällte die Vorinstanz den vorstehend wiedergegebenen Entscheid ("Urteil

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und Beschluss"), mit dem die Klage unter Entschädigungsfolgen zu Lasten der
Klägerin vollumfänglich abgewiesen wurde (Urk. 161 = Urk. 165, insbes. Disp.-
Ziff. 1 und 5). Für weitere Einzelheiten der Prozessgeschichte kann auf die Erwä-
gungen im angefochtenen Entscheid verwiesen werden (Urk. 165 S. 5 ff. E. II).
2. Gegen den vorinstanzlichen Erledigungsentscheid erhob die Klägerin
mit Eingabe vom 24. Oktober 2018 Berufung mit den eingangs zitierten Rechts-
mittelanträgen (Urk. 164). Überdies ersuchte sie um Gewährung der unentgeltli-
chen Rechtspflege für das Berufungsverfahren (Urk. 164 S. 3). Die Akten der Vor-
instanz wurden beigezogen (Urk. 1-163). Nach Erhalt der Eingangsanzeige
(Urk. 169) stellte die Beklagte mit Datum vom 2. November 2018 den Antrag auf
Sicherstellung der Parteientschädigung (Urk. 170). Dazu nahm die Klägerin mit
Eingabe vom 13. Dezember 2018 Stellung (Urk. 178). Mit Eingabe desselben
Datums beantragte die Beklagte, welche auf Abweisung des klägerischen Ge-
suchs um unentgeltliche Rechtspflege schloss, die Sistierung des Verfahrens, bis
die Vorinstanz in einem anderen bei ihr hängigen Verfahren zwischen denselben
Parteien über die von der Beklagten hier wie dort in Abrede gestellte Aktivlegiti-
mation der Klägerin entschieden habe (Urk. 181). Sodann replizierte sie mit Ein-
gabe vom 20. Februar 2019 zur Frage der Sicherstellung der Parteientschädigung
(Urk. 185). Mit Beschluss vom 22. Februar 2019 wurde der Klägerin für das Beru-
fungsverfahren die unentgeltliche Rechtspflege bewilligt und in der Person ihres
bisherigen Vertreters, Rechtsanwalt Dr. X1._____, ein unentgeltlicher Rechtsbei-
stand bestellt. Zugleich wurden die beklagtischen Gesuche um Sicherheitsleis-
tung für die Parteientschädigung und um Sistierung des Verfahrens abgewiesen
(Urk. 186). Mit Verfügung vom 13. März 2019 wurde der Beklagten Frist zur Be-
antwortung der Berufung angesetzt und die weitere Prozessleitung an den einge-
setzten Referenten delegiert (Urk. 188). Die fristwahrend erstattete Berufungsan-
twort datiert vom 29. April 2019 (Urk. 189; s.a. Urk. 188 sowie Art. 142 f. und Art.
145 Abs. 1 lit. a ZPO) und wurde der Klägerin mit Verfügung vom 10. Mai 2019
zur Kenntnisnahme zugestellt (Urk. 192). Die Klägerin reichte dazu am 27. Mai
2019 eine spontane Replik ein (Urk. 193), welche der Beklagten am 31. Mai 2019
zur Kenntnis gebracht wurde (vgl. Urk. 194). Die Beklagte ihrerseits reichte mit
Eingabe vom 28. Mai 2019 ein Urteil der Vorinstanz vom 8. Mai 2019 in einem

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anderen Verfahren zwischen denselben Parteien ins Recht (Urk. 195 und Urk.
197/19), wovon die Klägerin am 3. Juni 2019 Kenntnis nahm (Urk. 198). Mit einer
weiteren spontanen Eingabe vom 1. November 2019 liess die Beklagte schliess-
lich mitteilen, dass sie am 22. Oktober 2019 von der rechtskräftig gewordenen
Einstellung des Strafverfahrens gegen J._____ betreffend Unterdrückung von Ur-
kunden erfahren habe (Urk. 199 und Urk. 200). Auch diese Eingabe wurde der
Klägerin zugestellt (Urk. 199-201). Weitere prozessuale Anordnungen oder Ein-
gaben sind nicht erfolgt. Mit Schreiben vom 11. März 2020 wurde den Parteien
angezeigt, dass das Verfahren in die Phase der Urteilsberatung übergegangen
sei (Urk. 202/1-2).
3. Neben der Klägerin führt auch deren Ehemann gestützt auf seinen
eigenen Arbeitsvertrag einen gleich gelagerten Forderungsprozess gegen die Be-
klagte. Seine Klage wurde von der Vorinstanz am 18. September 2018 ebenfalls
abgewiesen. Die dagegen erhobene Berufung wird hierorts unter der Geschäfts-
Nummer LA180035-O geführt.
III. Prozessuales
1. Die Klägerin verlangt die Aufhebung der Dispositiv-Ziffern 1 und 5 des
vorinstanzlichen "Urteils und Beschlusses" (Urk. 164 S. 2 und Rz 4). Im Dispositiv
des angefochtenen Entscheids wurde nicht formell unterschieden, welche Anord-
nungen in Urteils- und welche in Beschlussform ergingen (vgl. Urk. 165 S. 87:
"Das Arbeitsgericht erkennt und beschliesst: ..."). Bei den angefochtenen Disposi-
tiv-Ziffern handelt es sich um den Entscheid in der Sache selbst und seine Ent-
schädigungsfolgen und somit um das Urteil (vgl. § 135 GOG). Entsprechend wird
im Rubrum des vorliegenden Berufungsverfahrens unter dem "Betreff" nur das Ur-
teil aufgeführt. Die übrigen Dispositiv-Ziffern blieben unangefochten und sind nicht
Gegenstand des Berufungsverfahrens.
2. Die Rechtsmittelvoraussetzungen sind erfüllt: Die Berufung richtet sich
gegen einen erstinstanzlichen Endentscheid im Sinne von Art. 308 Abs. 1 lit. a
ZPO in einer vermögensrechtlichen Angelegenheit, deren Streitwert Fr. 10'000.–

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übersteigt (Art. 308 Abs. 2 ZPO) und die nicht unter einen Ausnahmetatbestand
gemäss Art. 309 ZPO fällt. Sie wurde form- und fristgerecht erhoben (Art. 311
Abs. 1 und Art. 142 f. ZPO; Urk. 162/1), und die vor Vorinstanz unterlegene Klä-
gerin ist zu deren Erhebung legitimiert. Unter dem Vorbehalt rechtsgenügender
Begründung (dazu nachstehend, E. III/3) ist auf die Berufung einzutreten. Der Be-
rufungsentscheid kann aufgrund der Akten ergehen (Art. 316 Abs. 1 ZPO).
3. Das Berufungsverfahren stellt keine Fortsetzung oder gar Wiederho-
lung des erstinstanzlichen Verfahrens dar, sondern ist nach der gesetzlichen Kon-
zeption als eigenständiges Verfahren ausgestaltet (BGE 142 III 413 E. 2.2.1
S. 414 m.Hinw. auf die Botschaft zur Schweizerischen ZPO, BBl 2006 S. 7374).
Es zeichnet sich dadurch aus, dass bereits eine richterliche Beurteilung des
Rechtsstreits vorliegt. Sein Gegenstand wird durch die Berufungsanträge und die
Berufungsbegründung umrissen.
Mit der Berufung können unrichtige Rechtsanwendung und unrichtige Fest-
stellung des Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 310 ZPO). Die Beru-
fungsinstanz verfügt über eine uneingeschränkte Kognition bezüglich Tat- und
Rechtsfragen, einschliesslich der Frage richtiger Ermessensausübung (BGer
5A_184/2013 vom 26. April 2013, E. 3.1). Die Aufhebung des erstinstanzlichen
Entscheids setzt mithin keine Willkür in der Rechtsanwendung oder in der Fest-
stellung des Sachverhalts voraus (vgl. Urk. 189 Rz 40 und Rz 104). In der schrift-
lichen Berufungsbegründung (Art. 311 ZPO) ist hinreichend genau aufzuzeigen,
inwiefern der erstinstanzliche Entscheid in den angefochtenen Punkten als fehler-
haft zu betrachten ist bzw. an einem der genannten Mängel leidet. Das setzt (im
Sinne einer Eintretensvoraussetzung) voraus, dass der Berufungskläger die vor-
instanzlichen Erwägungen bezeichnet, die er anficht, sich inhaltlich mit diesen
auseinandersetzt und mittels präziser Verweisungen auf die Akten aufzeigt, wo
die massgebenden Behauptungen, Erklärungen, Bestreitungen und Einreden er-
hoben wurden bzw. aus welchen konkreten Aktenstellen sich der geltend ge-
machte Berufungsgrund ergeben soll (vgl. BGE 138 III 374 E. 4.3.1 S. 375 f.;
BGer 5A_751/2014 vom 28. Mai 2015, E. 2.1; 5A_635/2015 vom 21. Juni 2016,
E. 5.2; Hungerbühler/Bucher, DIKE-Komm-ZPO, Art. 311 N 37 ff.; ZK ZPO-Reetz/

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Theiler, Art. 311 N 36). Pauschale Verweisungen auf frühere Rechtsschriften oder
Vorbringen oder deren blosse Wiederholung genügen den gesetzlichen Begrün-
dungsanforderungen grundsätzlich nicht; frühere Eingaben können deshalb auch
nicht zum "integrierenden" oder "integralen Bestandteil" der Berufung erklärt wer-
den. Ebenso wenig genügt es zum Nachweis eines Berufungsgrundes, den vor-
instanzlichen Ausführungen bloss die eigene Betrachtungsweise entgegenzustel-
len. Stützt sich der angefochtene Entscheid auf mehrere Begründungen, die je für
sich den Ausgang des Rechtsstreits besiegeln, muss sich der Berufungskläger in
der Berufungsschrift mit sämtlichen den Entscheid selbstständig tragenden Be-
gründungen auseinandersetzen und alle Begründungen argumentativ entkräften.
Dasselbe gilt im Falle von Haupt- und Eventualbegründung (BGer 4A_614/2018
vom 8. Oktober 2019, E. 3.2 m.w.Hinw.; Hungerbühler/Bucher, DIKE-Komm-ZPO,
Art. 311 N 42 f.; BSK ZPO-Spühler, Art. 311 N 16).
Auch der Berufungsbeklagte ist – ohne Erhebung einer Anschlussberufung –
berechtigt und im eigenen Interesse gehalten, in seiner Berufungsantwort die Er-
wägungen und Feststellungen im angefochtenen Entscheid zu kritisieren, die ihm
im Fall einer abweichenden Beurteilung durch die Berufungsinstanz nachteilig
sein könnten, und damit aufzuzeigen, dass der erstinstanzliche Entscheid im Er-
gebnis richtig ist. Dabei gelten die gleichen formellen Begründungsanforderungen
wie für die Berufungsschrift (BGer 5A_660/2014 vom 17. Juni 2015, E. 4.2;
4A_258/2015 vom 21. Oktober 2015, E. 2.4.2; 4A_580/2015 vom 11. April 2016,
E. 2.2). Der pauschale Hinweis der Beklagten auf ihre bisherigen Eingaben
(Urk. 189 Rz 4) ist deshalb, ebenso wie die pauschale Bestreitung der klägeri-
schen Ausführungen (Urk. 189 Rz 5), von vornherein unbeachtlich.
Was nicht oder nicht in einer den gesetzlichen Begründungsanforderungen
genügenden Weise beanstandet wird, braucht von der Rechtsmittelinstanz nicht
überprüft zu werden und hat grundsätzlich Bestand. Die Berufungsinstanz ist
nach bundesgerichtlicher Rechtsprechung nicht gehalten, von sich aus wie eine
erstinstanzliche Gerichtsbehörde alle sich stellenden tatsächlichen und rechtli-
chen Fragen zu untersuchen, wenn keine entsprechenden Rügen der Parteien
vorliegen. Sie hat sich – abgesehen von offensichtlichen Mängeln – grundsätzlich

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auf die Beurteilung der Beanstandungen zu beschränken, die in der schriftlichen
Berufungsbegründung oder -antwort gegen den erstinstanzlichen Entscheid erho-
ben werden (vgl. BGE 142 III 413 E. 2.2.4 S. 417 m.w.Hinw.; BGer 5A_111/2016
vom 6. September 2016, E. 5.3; 4A_258/2015 vom 21. Oktober 2015, E. 2.4.3).
Abgesehen von dieser Relativierung gilt der Grundsatz "iura novit curia" (Art. 57
ZPO) aber auch im Berufungsverfahren. Die Berufungsinstanz ist deshalb weder
an die in den Parteieingaben vorgetragenen Argumente noch an die Erwägungen
der Erstinstanz gebunden. Sie kann die Berufung auch aus einem anderen als
dem angerufenen Grund gutheissen oder mit einer von der Argumentation der
Erstinstanz abweichenden Begründung abweisen (sog. Motivsubstitution; vgl.
BK ZPO I-Hurni, Art. 57 N 21, N 39 ff.; Glasl, DIKE-Komm-ZPO, Art. 57 N 22; s.a.
Seiler, Die Berufung nach ZPO, 2013, Rz 1507 und Rz 1513). In diesem Rahmen
ist auf die Parteivorbringen einzugehen, soweit dies für die Entscheidfindung er-
forderlich ist (BGE 134 I 83 E. 4.1 S. 88 m.w.Hinw.; 141 III 28 E. 3.2.4 S. 41).
4. Neue Tatsachen und Beweismittel (Noven) können im Berufungsver-
fahren nur unter den Voraussetzungen von Art. 317 Abs. 1 ZPO berücksichtigt
werden, d.h. wenn sie – kumulativ – ohne Verzug vorgebracht wurden (lit. a) und
trotz zumutbarer Sorgfalt nicht schon vor erster Instanz vorgebracht werden konn-
ten (lit. b). Hat die Phase der Urteilsberatung begonnen, was den Parteien grund-
sätzlich anzuzeigen ist, sind sowohl echte als auch unechte Noven generell aus-
geschlossen (BGE 142 III 413 E. 2.2.5 S. 418; 143 III 42 E. 5.1 S. 43 f.). Die ge-
setzliche Einschränkung des Novenrechts (als Möglichkeit für die Parteien, Noven
vorzubringen) gilt auch im Anwendungsbereich der sog. sozialen bzw. einge-
schränkten Untersuchungsmaxime (BGE 138 III 625 E. 2.2 S. 625 ff.; 142 III 413
E. 2.2.2 S. 415; BGer 4D_8/2015 vom 21. April 2015, E. 2.2), welcher der vorlie-
gende Rechtsstreit unterliegt (vgl. Art. 247 Abs. 2 lit. b Ziff. 2 ZPO und nachste-
hend, E. III/5). Wer sich auf (unechte) Noven beruft, hat deren Zulässigkeit darzu-
tun und ihre Voraussetzungen notwendigenfalls zu beweisen (BGE 143 III 42
E. 4.1 S. 43; BGer 5A_86/2016 vom 5. September 2016, E. 2.1, je m.w.Hinw.).
Werden Tatsachenbehauptungen oder Beweisanträge im Berufungsverfahren
bloss erneuert, ist unter Hinweis auf konkrete Aktenstellen aufzuzeigen, dass und
wo sie bereits vor Vorinstanz eingebracht wurden; andernfalls gelten sie als neu.

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Neue rechtliche Argumente (Vorbringen zum Recht) stellen keine Noven im
Sinne von Art. 317 Abs. 1 ZPO dar und können in der Berufung uneingeschränkt
vorgetragen werden (BGer 4A_519/2011 vom 28. November 2011, E. 2.1;
5A_351/2015 vom 1. Dezember 2015, E. 4.3; ZK ZPO-Reetz/Hilber, Art. 317
N 33; Steininger, DIKE-Komm-ZPO, Art. 317 N 1 m.w.Hinw.). Sie dürfen sich al-
lerdings nicht auf unzulässige neue Tatsachen stützen.
5. Die vorliegende Klage ist im vereinfachten Verfahren zu beurteilen
(Art. 243 Abs. 1 ZPO), und das Gericht stellt den Sachverhalt von Amtes wegen
fest (Art. 247 Abs. 2 lit. b Ziff. 2 ZPO). Die Ermittlung der massgeblichen Tatsa-
chen (Sachverhaltserstellung) unterliegt – auch im Berufungsverfahren – der sog.
sozialen bzw. eingeschränkten Untersuchungsmaxime (BGer 4A_46/2016 vom
20. Juni 2016, E. 7.1.2; BK ZPO II-Killias, Art. 247 N 18 und N 30; KUKO ZPO-
Fraefel, Art. 247 N 1; Brunner/Steininger, DIKE-Komm-ZPO, Art. 247 N 6 und
N 10). Diese bezweckt, die schwächere Partei zu schützen, die Gleichheit zwi-
schen den Parteien zu garantieren und das Verfahren zu beschleunigen. Nach
dem Willen des Gesetzgebers obliegt dem Gericht bei der sozialen Untersu-
chungsmaxime einzig eine verstärkte Fragepflicht. Wie im Rahmen der Verhand-
lungsmaxime (Art. 55 Abs. 1 ZPO) haben indessen auch bei der sozialen Unter-
suchungsmaxime (Art. 247 Abs. 2 ZPO) die Parteien dem Gericht den entscheid-
relevanten Sachverhalt zu unterbreiten. Die soziale Untersuchungsmaxime ent-
bindet die Parteien nicht davon, dem Gericht die nötigen Tatbestandselemente zu
nennen und die verfügbaren Beweismittel zu liefern. Das Gericht hilft ihnen ledig-
lich durch sachgemässe Fragen, damit die notwendigen Behauptungen gemacht
und die dazugehörigen Beweismittel bezeichnet werden. Es darf – anders als bei
der Verhandlungsmaxime – bei seinem Entscheid auch unbehauptete Tatsachen
berücksichtigen und Beweismittel ohne entsprechenden Parteiantrag abnehmen,
auch als Berufungsinstanz (vgl. BGE 138 III 625 E. 2.2 S. 627). Es muss aber
keine eigenen Ermittlungen anstellen und nicht von sich aus nach Beweismitteln
suchen. Wenn die Parteien durch einen Anwalt vertreten sind, darf und soll sich
das Gericht wie im ordentlichen Verfahren resp. bei Geltung der Verhandlungs-
maxime mit Fragen zurückhalten (vgl. zum Ganzen BGE 141 III 569 E. 2.3
S. 575 ff.; BGer 4A_46/2016 vom 20. Juni 2016, E. 7.1.2 [je m.w.Hinw.]; OGer ZH

- 13 -
LA170014 vom 11.10.2017, E. 3.3.2; Brunner/Steininger, DIKE-Komm-ZPO,
Art. 247 N 10 ff.; BK ZPO II-Killias, Art. 247 N 30 ff., insbes. N 33; einlässlich fer-
ner BK ZPO I-Hurni, Art. 55 N 62 ff.; BSK ZPO-Mazan, Art. 247 N 13 und N 15 ff.;
ZK ZPO-Hauck, Art. 247 N 31 ff.; s.a. Urk. 165 S. 15 f. E. VI/1-2).
Vor Erstinstanz gilt im vereinfachten Verfahren mit eingeschränkter Untersu-
chungsmaxime das erweiterte Novenrecht gemäss Art. 229 Abs. 3 ZPO (Art. 219
ZPO; Pahud, DIKE-Komm-ZPO, Art. 219 N 11 [und N 26 a.E. zu Art. 229 ZPO];
vgl. auch BK ZPO II-Killias, Art. 219 N 30 und Art. 229 N 22 f.; BSK ZPO-Willis-
egger, Art. 229 N 56; BGer 4A_642/2014 vom 29. April 2015, E. 3.6.1). Nach die-
ser Vorschrift berücksichtigt das Gericht neue Tatsachen und Beweismittel bis zur
Urteilsberatung. Erst mit deren Beginn tritt der sog. Aktenschluss ein (BSK ZPO-
Willisegger, Art. 229 N 45; BGE 138 III 788 E. 4.2 S. 790). Bis zu diesem Zeit-
punkt sind Noven unbeschränkt und voraussetzungslos zulässig (Pahud, DIKE-
Komm-ZPO, Art. 229 N 23; BK ZPO II-Killias, Art. 229 N 22; BSK ZPO-Willis-
egger, Art. 229 N 51).
6. Die als Beilage zur Berufungsantwort eingereichten Urteile des Be-
zirksgerichts Meilen vom 28. Januar 2019 im Verfahren FV160016-G
(Urk. 191/17) und des Bundesgerichts vom 8. April 2019 (Urk. 191/18) ergingen
erst nach dem angefochtenen Urteil und haben als ohne Verzug vorgebracht zu
gelten (vgl. BGE 142 III 413 E. 2.2.4 S. 417). Sie stellen deshalb zulässige (echte)
Noven im Sinne von Art. 317 Abs. 1 ZPO dar (vgl. vorne, E. III/4). Der prozessua-
le Antrag der Klägerin, sie aus dem Recht zu weisen (Urk. 193 S. 2 und Rz 16 f.),
ist deshalb abzuweisen. Damit ist allerdings nur über ihre Zulässigkeit entschie-
den. Ihre Bedeutung für die materielle Beurteilung der Klage ist an anderer Stelle
zu erörtern (vgl. insbes. hinten, E. IV/3.3.6 und E. IV/4.3.6).
7. Im Folgenden wird nicht weiter auf die Ausführungen der Parteien im
Berufungsverfahren eingegangen, soweit sie den vorstehend dargelegten Anfor-
derungen an eine Berufungsbegründung oder -antwort nicht genügen, weil sie
keinen hinreichenden inhaltlichen Bezug zum angefochtenen Entscheid aufwei-
sen, sich nicht rechtsgenügend mit den vorinstanzlichen Erwägungen auseinan-
dersetzen oder blosse Wiederholungen des bereits vor Vorinstanz Vorgetragenen

- 14 -
darstellen, oder soweit sie als unzulässige neue Vorbringen zu betrachten sind.
Ersteres trifft beispielsweise für die einleitenden Vorbringen in der Berufungsant-
wort (Urk. 189 Rz 7-39) zu, mit denen die Beklagte im Wesentlichen nur ihre
eigene Sachdarstellung wiederholt, ohne auf die vorinstanzlichen Erwägungen
Bezug zu nehmen oder Mängel im Sinne von Art. 310 ZPO geltend zu machen;
ebenso für die rein wiederholenden Ausführungen unter Ziffer IV/A-B und Ziffer
V/A-C der Berufungsschrift (Urk. 164 Rz 17-44 und Rz 83-121) und die darin oder
in der Berufungsantwort enthaltenen pauschalen Verweisungen auf frühere Vor-
bringen (z.B. Urk. 164 Rz 85, Rz 89, Rz 95, Rz 163 und Rz 223; Urk. 189 Rz 17,
Rz 72 und Rz 109).
IV. Materielle Beurteilung
1. Entscheid der Vorinstanz
Zusammengefasst begründete die Vorinstanz in ihrem Urteil zunächst, wes-
halb nach erfolgter Klageänderung, welche bereits mit Verfügung vom 14. Sep-
tember 2016 zugelassen worden war (Urk. 24), nur noch das geänderte Rechts-
begehren (auf Schadenersatz statt auf Erfüllung der behaupteten Vertragspflicht)
zu beurteilen sei (Urk. 165 S. 8 ff. E. III). Weiter legte sie (unangefochten) dar,
dass die vorliegende Teilklage dem vom Bundesgericht statuierten Bestimmtheits-
gebot genüge und deshalb zulässig sei (Urk. 165 S. 10 ff. E. IV m.Hinw. auf BGer
4A_99/2016 vom 18. Oktober 2016 [= BGE 142 III 683] und BGer 4A_26/2017
vom 24. Mai 2017 [= BGE 143 III 254]); deren Zulässigkeit ergibt sich neuerdings
auch aus dem Entscheid BGE 144 III 452 E. 2.4 S. 460 f. (bestätigt in BGer
4A_342/2018 vom 21. November 2018, E. 2.3). In der Folge bejahte die Vor-
instanz die von der Beklagten in Abrede gestellte Aktivlegitimation der Klägerin,
nachdem C._____ die streitgegenständliche Forderung, die ihm von der Klägerin
zur Sicherstellung eines Darlehens abgetreten worden war, am 1. Mai 2018 wie-
der an die Klägerin zurückzediert habe (Urk. 165 S. 12 ff. E. V m.Hinw. auf Urk.
128/121 und Urk. 138/137).

- 15 -
Im eigentlichen Kern ihrer Erwägungen befasste sich die Vorinstanz mit der
zentralen Frage, ob und gegebenenfalls in welcher Form es innerhalb der Beklag-
ten eine (hinreichende) Willensbildung betreffend die Aufstockung der Pensions-
kasse der Klägerin gegeben habe, wie die – gemäss Art. 8 ZGB hierfür beweisbe-
lastete – Klägerin behauptete und die Beklagte bestritt. Dabei kam sie in Würdi-
gung der abgenommenen Beweise (Beweisaussage der Klägerin, Zeugenbefra-
gungen von J._____, C._____, F._____ und K._____ sowie Urkunden [Arbeits-
verträge, Mietvertrag, Lohnausweise und Lohnblätter]) zum Schluss, dass höchs-
tens gewisse Anzeichen dafür sprächen, dass sich die Beklagte im Rahmen des
(unbestritten zustande gekommenen) mündlichen Arbeitsvertrags mit der Klägerin
zur einer derartigen Aufstockung verpflichtet habe. Das Regelbeweismass bleibe
indessen klar unerreicht. Entsprechend sei zwar davon auszugehen, dass zwi-
schen der Klägerin respektive ihrem Ehemann einerseits und der Beklagten ande-
rerseits im Jahr 2000 zwei mündliche Arbeitsverträge und ein mündlicher Mietver-
trag geschlossen worden seien. Hingegen habe nicht erstellt werden können,
dass sich die Beklagte in diesem Rahmen zu einer Aufstockung der Pensionskas-
se der Klägerin verpflichtet habe (Urk. 165 S. 24 ff. E. VIII).
Alsdann prüfte die Vorinstanz, ob sich eine solche Verpflichtung aus dem
schriftlichen Arbeitsvertrag vom 13. Dezember 2010 (Urk. 5/9) ergebe. Dabei liess
sie mangels Rechtserheblichkeit offen, ob die im Vertragstext enthaltene Ver-
pflichtung der Beklagten überhaupt formgültig begründet worden wäre oder – als
Teil des Kaufvertrags über die Gasthofliegenschaft – der öffentlichen Beurkun-
dung bedurft hätte (Urk. 165 S. 41 f. E. IX/2). Ausgehend von der (bestrittenen)
Behauptung der Klägerin, der schriftliche Arbeitsvertrag sei tatsächlich am
12. bzw. 13. Dezember 2010 unterzeichnet worden (die Beklagte behauptet, der
Vertrag habe vor dem Sommer 2015 nicht existiert), stellte sie fest, dass er auf
Seiten der Beklagten von deren damals einzelzeichnungsberechtigtem Verwal-
tungsratspräsidenten C._____, dem Sohn der Klägerin, gezeichnet worden sei.
Angesichts des persönlichen Näheverhältnisses resp. der engen familiären Be-
ziehung des unterzeichnenden (Organ-)Vertreters zur Vertragspartnerin (Klägerin)
unterliege ersterer einem Interessenkonflikt, der den Gesellschaftsinteressen, die
er gemäss Art. 717 Abs. 1 OR habe verfolgen müssen, potentiell abträglich sein

- 16 -
könnte und Auswirkungen auf seine Vertretungsberechtigung zeitige. Mit densel-
ben oder ähnlichen Risiken behaftet seien sog. Insichgeschäfte (Doppelvertretung
oder Selbstkontrahieren). Solche seien nach überwiegender Ansicht nicht mehr
von der organschaftlichen Vertretungsmacht des handelnden Verwaltungsratsmit-
glieds gedeckt und vermöchten daher bei der Gesellschaft grundsätzlich keine
Vertretungswirkungen herbeizuführen. Vertretungswirkungen könnten bei Insich-
geschäften nur ausnahmsweise und unter bestimmten, in den vorinstanzlichen
Erwägungen näher dargelegten Vorgaben eintreten. Die für Insichgeschäfte gel-
tenden Grundsätze kämen an sich auch bei Geschäften mit ähnlich gelagerten In-
teressenkonflikten zum Tragen, insbesondere bei Vorliegen eines persönlichen
und/oder wirtschaftlichen Näheverhältnisses zwischen dem Vertreter der Gesell-
schaft und dem Vertragspartner. Im Unterschied zu den klassischen Insichge-
schäften schliesse aus Gründen der Verkehrssicherheit ein blosser Interessen-
konflikt die Vertretungsmacht aber nicht von vornherein aus. Er lasse die Vertre-
tungsmacht nur entfallen, wenn der Dritte nicht gutgläubig sei, d.h. den Interes-
senkonflikt auch erkannt habe bzw. hätte erkennen müssen. Dann aber fehle es
an der Vertretungsmacht, selbst wenn sich der Interessenkonflikt im konkreten
Fall nicht zum Nachteil der vertretenen Person ausgewirkt habe, und die Vertre-
tungswirkungen träten nur unter den auch für klassische Insichgeschäfte gelten-
den Regeln ein (Urk. 165 S. 42 ff. E. IX/3.1-3.3, u.a. m.Hinw. auf BGE 126 III 361
E. 3.a).
In Anwendung dieser dogmatischen Grundlagen auf den vorliegenden
Rechtsstreit legte die Vorinstanz dar, weshalb sich die behauptete, aber bestritte-
ne Treuhandabrede im Zusammenhang mit der Aktienübernahme durch J._____
und K._____ nicht erstellen lasse und C._____ im Zeitpunkt des Vertragsschlus-
ses deshalb einem – für die Klägerin erkennbaren – Interessenkonflikt unterlegen
sei. Demzufolge beurteile sich die Frage, ob die Beklagte durch das Handeln
C._____s verpflichtet worden sei, nach den für Insichgeschäfte geltenden
Grundsätzen (Urk. 165 S. 52 ff. E. IX/3.4-3.5). In der Folge prüfte die Vorinstanz
die von Lehre und Rechtsprechung entwickelten Voraussetzungen für eine (aus-
nahmsweise) Vertretungswirkung – Ausschluss der Gefahr einer Übervorteilung
der Beklagten oder Zustimmung der Beklagten zum Vertragsschluss durch (aus-

- 17 -
drückliche oder stillschweigende) Ermächtigung oder Genehmigung – und ver-
neinte deren Vorliegen. Insbesondere hielt sie es nicht für bewiesen (im Sinne
des Regelbeweismasses), dass J._____ und K._____ von der Existenz des
schriftlichen Arbeitsvertrags und der darin enthaltenen Vereinbarung betreffend
Aufstockung der Pensionskasse Kenntnis hatten, was nach vorinstanzlicher Auf-
fassung für die Bejahung einer stillschweigenden Ermächtigung bzw. Genehmi-
gung des Vertragsschlusses aber erforderlich gewesen wäre (Urk. 165 S. 58 ff.
E. IX/3.6-3.7).
Als Fazit hielt die Vorinstanz fest, dass C._____ den schriftlichen Arbeitsver-
trag mit der Klägerin unter dem Einfluss eines erheblichen und für die Klägerin er-
kennbaren Interessenkonflikts abgeschlossen habe. Da weder eine Benachteili-
gung der Beklagten aufgrund der Natur der abgeschlossenen Vereinbarung aus-
geschlossen gewesen sei noch eine gültige Zustimmung der Beklagten zum Ver-
tragsschluss vorgelegen habe, sei der schriftliche Arbeitsvertrag und damit auch
die Verpflichtung der Beklagten zur Aufstockung der Pensionskasse zufolge feh-
lender Vertretungsmacht von C._____ ungültig. Die Klage sei daher vollumfäng-
lich abzuweisen und die Klägerin zu verpflichten, der Beklagten eine Parteient-
schädigung von Fr. 11'880.– (inkl. Mehrwertsteuer) zu bezahlen; Gerichtskosten
wurden in Anwendung von Art. 114 lit. c ZPO nicht erhoben (Urk. 165 S. 81 ff.
E. IX/3.8 und E. X).
2. Aktivlegitimation
2.1. Die Beklagte wiederholt in ihrer Stellungnahme vom 13. Dezember
2018, auf welche in der Berufungsantwort verwiesen wird, den bereits vor Vor-
instanz vertretenen Standpunkt, der Klägerin fehle es an der Aktivlegitimation;
Klage und Berufung seien schon aus diesem Grund abzuweisen. So habe die
Klägerin (u.a. auch) die eingeklagte Forderung an ihren Sohn C._____ abgetreten
(vgl. Urk. 128/121 S. 2, Ziff. 5.1). Die später abgegebene Rückabtretungserklä-
rung vom 1. Mai 2018 (Urk. 138/137) sei simuliert und in rechtsmissbräuchlicher
Weise in den Prozess eingebracht worden (Urk. 189 Rz 2 und Urk. 181 Rz 1 ff.;
Urk. 130 Rz 3 ff.). Die Klägerin hält diese Einwände in ihrer Replik zur Berufungs-

- 18 -
antwort für unbegründet und bestreitet, dass die Rückzession simuliert sei
(Urk. 193 Rz 9 ff., insbes. Rz 11).
2.2. Die Rückabtretungserklärung vom 1. Mai 2018 (Urk. 138/137) wurde
der Beklagten erst mit dem vorinstanzlichen Urteil zugestellt (vgl. Urk. 165 S. 14
E. V/3 und S. 88 Disp.-Ziff. 6). Die diesbezüglichen, in der Stellungnahme vom
13. Dezember 2018 bzw. der Berufungsantwort vorgetragenen neuen Vorbringen
der Beklagten (und deren Bestreitung durch die Klägerin) sind unter novenrechtli-
chem Gesichtspunkt somit zulässig (vgl. Art. 317 Abs. 1 ZPO und vorne, E. III/4;
BGE 142 III 413 E. 2.2.4 S. 417). Der Sache nach sind sie indessen nicht geeig-
net, die von der Vorinstanz mit zutreffender Begründung bejahte Aktivlegitimation
der Klägerin in Frage zu stellen.
2.3. Wer behauptet, ein Rechtsgeschäft sei simuliert, trägt nach der allge-
meinen Regel von Art. 8 ZGB die Beweislast für den vom Vertragswortlaut abwei-
chenden wirklichen Willen. Mit diesem Beweis ist es zudem streng zu nehmen.
Allgemeine Behauptungen oder blosse Vermutungen reichen nicht aus (BGE 112
II 337 E. 4.a S. 342; 131 III 49 E. 4.1.1 S. 55; BGer 4A_562/2008 vom 30. Januar
2009, E. 3.2.1; s.a. BGE 138 II 57 E. 5.2.2 S. 65 und E. 7.4.4 S. 69). Die Beklagte
hat für ihre Behauptung, die Abtretungsparteien hätten die schriftlich erklärte
Rückzession tatsächlich gar nicht gewollt, sondern eine Simulationsabrede getrof-
fen, folglich den (strikten) Beweis zu erbringen. Dies umso mehr, als Art. 178 ZPO
nur die Echtheit einer Urkunde im engeren Sinne erfasst, d.h. nur die Frage be-
schlägt, ob die Urkunde tatsächlich vom erkennbaren Aussteller stammt, nicht je-
doch Fragen der inhaltlichen Richtigkeit des Dokuments (BGE 143 III 453).
2.4. Soweit die Beklagte zur Begründung ihres Einwands auf ihre Eingaben
sowie das Protokoll der Haupt- und Beweisverhandlung im vor Vorinstanz hängi-
gen Verfahren mit der Geschäfts-Nr. AN170004-G verweist und ohne Hinweis auf
konkrete Aktenstellen den Beizug dieser Akten beantragt (vgl. Urk. 181 Rz 1 ff.),
mangelt es an einer rechtsgenügenden Begründung. Damit lässt sich von vornhe-
rein kein Mangel im Sinne von Art. 310 ZPO dartun. Entsprechend ist auch vom
beantragten Aktenbeizug abzusehen (vgl. vorne, E. III/3).

- 19 -
2.5. Im Ergebnis belanglos ist weiter, dass die Rückabtretung erst erfolgte,
nachdem die Klägerin auf die nach Abtretung der eingeklagten Forderung fehlen-
de Aktivlegitimation hingewiesen worden war, und dass es sich bei der Rückzes-
sion nicht um einen contrarius actus handelte, "mit welchem das ursprüngliche
Geschäft als Ganzes rückgängig gemacht worden wäre" (Urk. 181 Rz 4), was die
Klägerin im Übrigen auch nicht behauptete (vgl. Urk. 183/9 S. 4). Wie die Vor-
instanz zutreffend ausführte, genügt es für die Bejahung der Aktivlegitimation,
dass die im Streit liegende Forderung im Zeitpunkt der Urteilsfällung rechtlich der
Klägerin zustand, diese also Gläubigerstellung hatte. Wesentlich ist somit einzig,
dass die zunächst abgetretene Forderung noch vor der Urteilsfällung rechtswirk-
sam an die Klägerin rückzediert wurde. Das ist aufgrund der im Recht liegenden
formgültigen (vgl. Art. 165 Abs. 1 OR) (Rück-)Abtretungserklärung zu bejahen.
Zwar nennt die Beklagte für ihre Behauptung, diese Abtretungserklärung sei nach
dem tatsächlichen Willen der Parteien gar nicht gewollt, verschiedene Umstände,
die aus ihrer Sicht für eine Simulation im Sinne von Art. 18 Abs. 1 OR sprechen
(Urk. 181 Rz 6 f.). Mit diesen Hinweisen, die letztlich nicht über blosse Vermutun-
gen und Indizien hinausgehen, ist der Beweis für einen von der Abtretungserklä-
rung abweichenden übereinstimmenden tatsächlichen Parteiwillen aber nicht er-
bracht. Sie verdichten sich jedenfalls nicht zu einem eindeutigen Beweis im Sinne
des dafür erforderlichen Regelbeweismasses (vgl. dazu BGE 128 III 271 E. 2.b.aa
S. 275; 130 III 321 E. 3.2 S. 324; 140 III 610 E. 4.1 S. 612). Vielmehr legt – wie
die Klägerin zu Recht ausführt (Urk. 193 Rz 11) – der Zweck der Abtretung (Wie-
derherstellung der abhanden gekommenen Aktivlegitimation der Klägerin) nahe,
dass die Parteien dieselbe und ihre Wirkung (Gläubigerwechsel) tatsächlich ge-
wollt haben; mit einer bloss vorgetäuschten (simulierten) Zession liesse sich der
mit der Abtretung verfolgte Zweck nicht erreichen und würde die Klageabweisung
mangels Aktivlegitimation drohen.
An diesem durch die Erklärung zum Ausdruck gebrachten Willen zur Rück-
übertragung der Forderung vermag auch der Umstand nichts zu ändern, dass die
Rückzession erklärterweise primär zu Prozesszwecken erfolgte, denn auch eine
aus prozessualen Motiven vorgenommene Abtretung ist ernst gemeint (BK-
Becker, Art. 164 OR N 13; vgl. dazu auch hinten, E. IV/2.7). Angesichts des vor-

- 20 -
rangigen Zwecks tritt auch der Umstand in den Hintergrund, dass C._____ mit der
Rückzession der Forderung seiner Sicherheit für das der Klägerin, seiner Mutter,
gewährte Darlehen verlustig ging. Zwar hätte sich das Ziel, die durch den (unda-
tierten) Darlehensvertrag mit integrierter Zession abhanden gekommene Aktivlegi-
timation im vorliegenden Prozess wieder zu erlangen, auch – aber keineswegs
ausschliesslich (insoweit unzutreffend Urk. 181 Rz 13) – durch einen Prozessein-
tritt C._____s im Sinne von Art. 83 Abs. 1 ZPO erreichen lassen (s.a. hinten,
E. IV/2.7), nachdem der Darlehensvertrag offensichtlich erst nach der Umfirmie-
rung der Beklagten im Dezember 2017 geschlossen (vgl. Urk. 128/121 S. 2,
Ziff. 5.1) und das Streitobjekt demnach während des Prozesses veräussert wurde.
Wenn die Parteien des Darlehensvertrags stattdessen – aus welchen (weiteren)
Gründen auch immer – den ebenfalls möglichen Weg einer Rückzession wählten,
lag dies in ihrer Privatautonomie und bildet jedenfalls kein beweiskräftiges Indiz
für eine simulierte Abtretung. Daneben bezeichnet die Beklagte keine konkreten
Beweise im Sinne des (abschliessenden) Beweismittelkatalogs von Art. 168 ZPO
für ihre Behauptung, die Abtretungsparteien hätten einen vom schriftlich erklärten
Willen abweichenden tatsächlichen Willen gehabt. Dazu wäre sie aber auch unter
der Herrschaft der eingeschränkten Untersuchungsmaxime gehalten (vgl. vorne,
E. III/5). Über die Behauptung, die Abtretung sei nicht gewollt bzw. es sei eine
Simulationsabrede getroffen worden, kann deshalb kein Beweis erhoben werden.
Sie bleibt mithin unbewiesen, und der Simulationseinwand geht fehl.
Das gilt angesichts der Beweislastverteilung (vorne, E. IV/2.3), der die Be-
hauptungslast folgt (BGer 5A_304/2015 vom 23. November 2015, E. 10.3
m.Hinw. auf BGE 132 III 186 E. 4 S. 191), ungeachtet dessen, ob seitens der Klä-
gerin "der Wille für die Rückabtretung und die Gründe hierfür ... substantiiert dar-
gelegt" wurden oder nicht (Urk. 181 Rz 9). Irrelevant ist im vorliegenden Kontext
ferner, ob C._____ die Prozesse der Klägerin und ihres Ehemanns "dirigiert und
finanziert" (Urk. 181 Rz 5). Mit Bezug auf das vor Vorinstanz hängige Verfahren
mit der Geschäfts-Nr. AN170004-G, auf dessen Akten die Beklagte zur Unter-
mauerung ihrer Auffassung verweist und deren Beizug sie beantragt, ist sodann
Folgendes festzuhalten: In diesem Verfahren, das eine andere Forderung zwi-
schen denselben Parteien zum Gegenstand hat, führte die Vorinstanz zur Frage

- 21 -
der Simulation derselben Rückzession zwischen der Klägerin und ihrem Sohn ein
formelles Beweisverfahren (mit Beweisaussage der Klägerin und Zeugenbefra-
gungen von F._____ und C._____) durch. Dabei kam sie in Würdigung des Be-
weisergebnisses zum Schluss, dass ein abweichender Wille der Abtretungspar-
teien bzw. eine Simulation der Abtretung nicht bewiesen sei. Das geht aus dem
von der Beklagten ins Recht gereichten Urteil vom 8. Mai 2019 (Urk. 197/19) her-
vor, das im vorliegenden Verfahren gestützt auf Art. 247 Abs. 2 i.V.m. Art. 316
Abs. 3 ZPO ohne Weiteres berücksichtigt werden darf (vgl. vorne, E. III/5). Ergän-
zend kann im vorliegenden Zusammenhang auf die im Wesentlichen zutreffenden
rechtlichen Erwägungen in diesem Urteil verwiesen werden (Urk. 197/19 S. 8 ff.
E. IV-VI).
2.6. Ist nach den vorstehenden Erwägungen davon auszugehen, dass die
Klägerin durch die (nicht simulierte) Rückabtretung die materielle Berechtigung an
der eingeklagten Forderung (Gläubigerstellung) zurückerlangt hat, greift auch der
beklagtische Einwand ins Leere, wonach niemand mehr Rechte übertragen kann,
als er selber hat ("nemo plus iuris transferre potest quam ipse habet"; Urk. 181
Rz 12 f.). Dieses nicht nur im Asyl- und Völkerrecht (vgl. Urk. 181 Rz 12), sondern
– was hier allein interessiert – auch im Zessionsrecht geltende Prinzip (vgl. BGE
130 III 248 E. 4.2. S. 255; BGer 4C.277/2002 vom 7. Februar 2003, E. 3.2) ist
nicht tangiert. Denn es steht nicht zur Debatte, ob C._____ der Klägerin (neben
der streitgegenständlichen Forderung als solche auch) die nach beklagtischer
Auffassung mangels Prozesseintritts nie erlangte Aktivlegitimation im vorliegen-
den Prozess abgetreten habe. Diese Frage stellt sich gar nicht. Wie bereits im
vorinstanzlichen Urteil vom 8. Mai 2019 (Urk. 197/19 S. 16 f. E. VI/2) zutreffend
ausgeführt wurde, stellt die Aktivlegitimation kein selbstständiges Teil- oder Ne-
benrecht der eingeklagten Forderung dar. Sie ist Teil der materiellen Begründet-
heit der Klage und dann zu bejahen, wenn der im Prozess als Kläger Auftretende
am eingeklagten Anspruch materiell berechtigt, d.h. Träger des für sich bean-
spruchten Rechts ist (BGer 4A_212/2018 vom 22. Mai 2018, E. 2.1). Die Aktivlegi-
timation ist Ausfluss bzw. gesetzliche Folge der materiellen Berechtigung und
kommt im Forderungsprozess ipso iure dem Forderungsgläubiger zu. Sie kann
(unter Vorbehalt von hier nicht weiter relevanten gesetzlichen Ausnahmen wie der

- 22 -
Prozessstandschaft) weder selbstständig erworben oder übertragen werden noch
von der Gläubigerstellung abweichen. Als (Rückabtretungs-)Gläubigerin der ein-
geklagten Forderung ist die Klägerin somit ohne Weiteres aktivlegitimiert. Mit der
Retrozession hat sie die Aktivlegitimation ex lege (wieder)erlangt. Entsprechend
war nach der Erstabtretung der Forderung eine "Weiterführung" des Prozesses
nicht nur mit einem Prozesseintritt C._____s möglich, sondern auch mit einer
Rückzession (vgl. Urk. 181 Rz 13).
2.7. Schliesslich ist im gewählten Vorgehen, die Wiederherstellung der Ak-
tivlegitimation nicht durch einen Prozesseintritt C._____s im Sinne von Art. 83
Abs. 1 ZPO, sondern durch eine (nicht simulierte) Rückzession zu erwirken, auch
kein rechtsmissbräuchliches Verhalten der Beteiligten zu erblicken (Art. 2 Abs. 2
ZGB, Art. 52 ZPO), wie die Beklagte einwendet (Urk. 181 Rz 10 f. und Urk. 195).
Insbesondere liegt keine offensichtlich zweckfremde oder gar zweckwidrige Ver-
wendung des Rechtsinstituts der Abtretung von Forderungen (Art. 164 ff. OR) vor.
Wie die Vorinstanz in ihrem Entscheid vom 8. Mai 2019 zutreffend ausführte
(Urk. 197/19 S. 28 E. VIII/2), erwies sich die Rückzession der Forderung in Anbe-
tracht der unbeabsichtigt entfallenen Aktivlegitimation und des dadurch drohen-
den Prozessverlusts vielmehr als durchaus vernünftiges Mittel zur Korrektur des
durch die (Erst-)Abtretung verursachten Versehens, an dessen Einsatz die Kläge-
rin ein überaus legitimes Interesse hatte. Dass und inwiefern durch die Rückzes-
sion die Verteidigung der Beklagten erschwert worden sei, wird nicht geltend ge-
macht. Ebenso wenig ist ersichtlich, weshalb die Rückzession dem Zweck des
Rechtsinstituts der Abtretung widersprechen sollte, zumal eine (selbst nur fiduzia-
rische) Abtretung zu Prozesszwecken im Grundsatz keineswegs als unstatthaft
gilt (vgl. Bucher, Schweizerisches Obligationenrecht, Allgemeiner Teil, 2. Aufl.,
1988, S. 559 Anm. 92 m.w.Hinw.). Von einem zweckwidrigen, rechtsmissbräuchli-
chen "Hin- und Herschieben von Forderungen" kann mithin keine Rede sein (vgl.
Urk. 181 Rz 10).
An dieser rechtlichen Würdigung ändert nichts, dass mit dem Institut des
Prozesseintritts C._____s eine alternative, allenfalls sogar näher liegende (pro-
zessuale) Möglichkeit zur Wiederherstellung der Aktivlegitimation und damit zur

- 23 -
Verhinderung der Klageabweisung bestanden hätte. Die beiden rechtlichen Vari-
anten (Rückzession/Prozesseintritt) stellen zwei grundsätzlich gleichwertige und
"gleichrangige" Möglichkeiten dar, und es stand im Belieben der Darlehenspartei-
en, sich unter Abwägung der jeweiligen Folgen für eine der beiden Varianten zu
entscheiden. Im Prozesseintritt lag somit keineswegs der einzige "von der
Rechtsordnung vorgesehene und korrekte Vorgang" zur Wiederherstellung der
Aktivlegitimation, wie die Beklagte meint, und den Darlehensparteien kann nicht
vorgeworfen werden, sie hätten mit der Rückzession in missbräuchlicher Weise
einen Prozesseintritt C._____s gemäss Art. 83 ZPO umgangen, "[s]tatt dieses
prozessrechtliche Institut korrekt anzuwenden" (Urk. 181 Rz 11). Das gilt unab-
hängig davon, von wem die Initiative zur gewählten Lösung ausging und ob die
Alternative überhaupt diskutiert wurde.
Sodann trifft zu, dass mit der Rückzession – im Unterschied zu einem Pro-
zesseintritt C._____s – der klagenden Partei die Gewährung der unentgeltlichen
Rechtspflege ermöglicht wurde. Mag diese (wohl beabsichtigte) Folge unter den
gegebenen Umständen allenfalls auch ein schales Licht auf die getroffene Wahl
werfen, ist das gewählte Vorgehen nicht als missbräuchliche Rechtsausübung im
Sinne des in Art. 2 Abs. 2 ZGB und Art. 52 ZPO statuierten Rechtsmissbrauchs-
verbots zu qualifizieren. So sind für das vorliegende Verfahren ohnehin keine Ge-
richtskosten zu erheben (Art. 114 lit. c ZPO). Bezüglich letzterer müsste C._____
bei einem Prozessbeitritt folglich keineswegs "noch mehr Kosten übernehmen"
(Urk. 181 Rz 11). Ausserdem befreit die unentgeltliche Rechtspflege die unent-
geltlich prozessierende Partei im Falle ihres Unterliegens nicht von der Pflicht, der
Gegenpartei eine Parteientschädigung zu bezahlen (Art. 118 Abs. 3 und Art. 122
Abs. 1 lit. d ZPO), die auch bei Uneinbringlichkeit nicht vom Staat geleistet wird;
und bei Obsiegen wird der unentgeltliche Rechtsbeistand primär von der Gegen-
partei und nur subsidiär vom Staat entschädigt (vgl. Art. 122 Abs. 2 ZPO). Die
Klägerin prozessiert also höchstens im Umfang ihrer eigenen Parteikosten auf
Kosten des Staates (vgl. Urk. 195). Allein dies und der Umstand, dass die Beklag-
te durch die Rückzession "das Inkassorisiko einer höchstwahrscheinlichen Unein-
bringlichkeit ihrer [allfälligen] Parteientschädigung" trägt (Urk. 195 S. 1) und ge-
mäss Art. 118 Abs. 1 lit. a ZPO keine Sicherstellung im Sinne von Art. 99 ZPO

- 24 -
erwirken kann (deren Voraussetzungen im Übrigen keineswegs evident wären),
lässt die Rückzession nicht als rechtsmissbräuchlich erscheinen; umso weniger,
als die Beklagte dasselbe Risiko ja schon zu Beginn des Prozesses (vor der Ab-
tretung der streitgegenständlichen Forderung an C._____) trug und mit der Rück-
abtretung der ursprüngliche Zustand wieder eintrat. Ergänzend kann auch im vor-
liegenden Zusammenhang auf die zutreffenden Erwägungen im vorinstanzlichen
Entscheid vom 8. Mai 2019 verwiesen werden (Urk. 197/19 S. 27 ff. E. VIII).
2.8. Zusammenfassend ist somit festzuhalten, dass die Rückzession der im
Streit liegenden Forderung vom 1. Mai 2018 (Urk. 138/137) als rechtswirksam zu
betrachten und die Aktivlegitimation der Klägerin zu bejahen ist.
3. Mündlicher Arbeitsvertrag
3.1. Die Parteien sind sich einig, dass im Jahr 2000 anlässlich eines Tref-
fens im Zusammenhang mit der Gründung der Beklagen ein mündlicher Arbeits-
vertrag zwischen der Beklagten, handelnd durch die damals einzelzeichnungsbe-
rechtigten Verwaltungsratsmitglieder C._____ und J._____, und der Klägerin ab-
geschlossen wurde, der nach bestrittener klägerischer Darstellung später mit dem
strittigen Arbeitsvertrag vom 13. Dezember 2010 (Urk. 5/9) "formalisiert" worden
sein soll. Aufgrund der Parteibehauptungen und des Beweisverfahrens blieb al-
lerdings unklar, ob der (mündliche) Vertrag schon vor oder erst nach der konstitu-
tiven Eintragung der Beklagten im Handelsregister zustande kam (vgl. Urk. 165 S.
32 f. E. VIII/4.5). Letzterenfalls steht die Passivlegitimation der Beklagten ohne
Weiteres fest. Sollte der Vertrag jedoch vor deren Eintragung im Namen der Be-
klagten abgeschlossen worden sein, haftet die Beklagte nur und ist sie folglich nur
dann passivlegitimiert, wenn er innerhalb einer Frist von drei Monaten nach der
Eintragung von ihr übernommen wurde (Art. 645 Abs. 1 und 2 OR). Diese Über-
nahme oblag dem Verwaltungsrat und konnte auch konkludent erfolgen (CHK-
Waldburger OR 645 N 2; KUKO OR-Graham-Siegenthaler, Art. 645 N 3, je
m.w.Hinw.). Indem die Beklagte nach ihrer Gründung mit den Lohnzahlungen an
die Klägerin (vgl. insbes. Urk. 5/16) ihre Hauptpflicht aus dem Vertrag erfüllte,
übernahm sie diesen konkludent (und gab ihren Übernahmewillen gegenüber der
Klägerin auch zum Ausdruck). Es wurde denn auch von keiner Partei rechtzeitig

- 25 -
geltend gemacht, dass keine rechtswirksame Übernahme des Vertrags stattge-
funden hätte bzw. die Beklagte nicht Vertragspartnerin der Klägerin (geworden)
sei. Soweit die Beklagte eine Vertragsübernahme in der Berufungsantwort in Ab-
rede stellt (Urk. 189 Rz 25), ohne darzutun, dass und wo sie eine solche bereits
vor Vorinstanz bestritten habe, ist sie damit verspätet, zumal sie auch nicht auf-
zeigt, weshalb diese Bestreitung bei zumutbarer Sorgfalt nicht schon im erstin-
stanzlichen Verfahren möglich gewesen wäre (Art. 317 Abs. 1 ZPO und vorne,
E. III/4). So oder anders ist demnach davon auszugehen, dass zwischen den Par-
teien ein gültiger (mündlicher) Arbeitsvertrag zustande kam. Die Passivlegitimati-
on der Beklagten ist folglich zu bejahen.
3.2. Umstritten ist hingegen, ob im Rahmen dieses bei der Gründung der
Beklagten geschlossenen Vertrags auch die geltend gemachte Verpflichtung der
Beklagten zur maximalen Aufstockung der Pensionskasse der Klägerin vereinbart
wurde. Nach klägerischer Darstellung soll sich der geschuldete Aufstockungsbe-
trag auf insgesamt Fr. 182'845.65 belaufen (vgl. Urk. 5/30). Eine Verpflichtung der
Arbeitgeberin zur Aufstockung der Pensionskasse in diesem Umfang geht über
das Mass dessen hinaus, was einem unbeteiligten Dritten als Arbeitnehmer in
derselben Situation eingeräumt worden wäre. Sie erscheint insbesondere im Ver-
bund mit den übrigen, angeblich ebenfalls bereits mündlich vereinbarten und spä-
ter bloss formalisierten Abreden (Vorkaufsrecht, Bonus) äusserst ungewöhnlich
und kann nicht als marktüblich betrachtet werden. Jedenfalls hat die hierfür be-
weisbelastete Klägerin den Beweis für die behauptete Marktüblichkeit nicht er-
bracht (vgl. Urk. 165 S. 58 ff. E. IX/3.6, insbes. S. 59 E. IX/3.6.3). Wie die Beklag-
te als neues rechtliches Argument zutreffend vorträgt, wäre eine derartige Verein-
barung ihrem materiellen Gehalt nach als Ausbedingung besonderer Vorteile zu-
gunsten einer "anderen Person" im Sinne von Art. 628 Abs. 3 OR (sog. Gründer-
vorteile) zu qualifizieren (vgl. etwa Forstmoser/Meier-Hayoz/Nobel, Schweizeri-
sches Aktienrecht, 1996, § 15 N 25 f.), zumal diese "andere Person" nicht not-
wendigerweise Aktionär sein muss (BSK OR II-Schenker, Art. 628 N 17; Böckli,
Schweizer Aktienrecht, 4. Aufl., 2009, § 1 N 391 Anm. 760). Angesichts der evi-
denten Marktunüblichkeit der behaupteten Absprache(n) wird die Qualifikation als
besonderer Vorteil auch nicht dadurch ausgeschlossen, dass die von der Gesell-

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schaft erbrachte Leistung ein Entgelt für eine ihr nach der Gründung zufliessende
(Arbeits-)Leistung darstellt (vgl. BGE 131 III 636 E. 2.2 S. 639 f.). Entsprechend
wären die begünstigte Person (Klägerin) mit Namen und der gewährte Vorteil
nach Inhalt und Wert in den Statuten der Beklagten genau zu bezeichnen (und
nach Art. 642 OR der Vorteil auch im Handelsregister einzutragen) gewesen (s.a.
Art. 627 Ziff. 9 OR). Die Statuten enthalten aber keinen dahingehenden Hinweis
(Urk. 33/9), und im Gründungsbericht vom 4. Mai 2000 wird das Vorliegen von
Gründervorteilen sogar explizit verneint (Urk. 5/5). Die Verpflichtung zur Aufsto-
ckung der Pensionskasse wäre, selbst wenn sie Inhalt des mündlichen Arbeitsver-
trags gewesen wäre, somit nicht rechtswirksam begründet worden; der Arbeits-
vertrag wäre mit Bezug auf diese Absprache teilnichtig (BGE 131 III 636 E. 2.2
S. 639 f.; vgl. auch Forstmoser/Meier-Hayoz/Nobel, a.a.O., § 8 N 64 f.; Böckli,
a.a.O. [Aktienrecht], § 1 N 392 f.; CHK-Waldburger OR 628 N 12; BSK OR II-
Schenker, Art. 628 N 16; KUKO OR-Graham-Siegenthaler, Art. 628 N 10). Allein
schon deshalb kann der anlässlich der Gründung der Beklagten geschlossene
mündliche Vertrag keine rechtliche Grundlage für den eingeklagten Anspruch bie-
ten. Damit kann die im angefochtenen Urteil verneinte Frage, ob die Klägerin den
ihr obliegenden Beweis für eine mündlich vereinbarte Verpflichtung der Beklagten
zur maximalen Aufstockung ihrer Pensionskasse erbracht habe, an sich offenblei-
ben. Auf diesen Vertrag kann sich die Klägerin zur Begründung ihres Anspruchs
ohnehin nicht stützen. Dennoch sei nachfolgend auf diese Frage und die diesbe-
züglichen Rügen der Klägerin eingegangen.
3.3. Die Klägerin ist der Ansicht, die Vorinstanz habe zu hohe Anforderun-
gen an den Beweis der mündlichen Vereinbarung gestellt. So habe die Vorinstanz
Bedenken hinsichtlich der betragsmässigen Bestimmung der Einkaufssumme ge-
äussert, die für das Zustandekommen der Vereinbarung unerheblich seien, und
die Tatsache zu wenig gewichtet, dass die Klägerin und ihr Ehemann die Gasthof-
liegenschaft weit unter Wert auf die Beklagte übertragen hätten. Sodann habe sie
die erhobenen Beweise bloss einzeln, nicht aber in ihrer Gesamtheit gewürdigt
und es versäumt, die von der Klägerin präsentierten Beweise mit den (inexisten-
ten) Beweisen der Beklagten ins Verhältnis zu setzen (Urk. 164 Rz 14 und
Rz 56 ff.). Bei richtiger Beweiswürdigung müsse eine mündliche Vereinbarung be-

- 27 -
treffend maximale Aufstockung der Pensionskasse als bewiesen betrachtet wer-
den.
3.3.1. Gemäss der allgemeinen Regel von Art. 8 ZGB trägt die Klägerin die
Beweislast für das Zustandekommen der behaupteten mündlichen Vereinbarung,
aus der sie Rechte ableitet. Die vorliegend anwendbaren Bestimmungen über das
vereinfachte Verfahren (Art. 243 ff. ZPO; vgl. vorne, E. III/5) sehen keine Redukti-
on des Beweismasses vor. Auch sonst besteht keine abweichende gesetzliche
Vorschrift und liegt keiner der von Lehre und Rechtsprechung entwickelten Aus-
nahmefälle vor, in denen das herabgesetzte Beweismass der überwiegenden
Wahrscheinlichkeit ausreicht (vgl. dazu BGE 128 III 271 E. 2.b.aa S. 275 f.; 140 III
610 E. 4.1 S. 612 m.w.Hinw.). Entgegen der Ansicht der Klägerin (Urk. 164
Rz 50 f.), der sich die Beklagte anzuschliessen scheint (Urk. 189 Rz 41), liegt ins-
besondere keine sog. "Beweisnot" vor, welche eine Beweiserleicherung auf das
Beweismass der überwiegenden Wahrscheinlichkeit zur Folge hätte. Eine solche
setzt qualifizierte Beweisschwierigkeiten in dem Sinne voraus, dass ein strikter
Beweis nicht nur im konkreten Einzelfall, sondern der Natur der Sache nach und
damit typischerweise nicht möglich oder nicht zumutbar ist, insbesondere wenn
die von der beweisbelasteten Partei behaupteten Tatsachen nur mittelbar durch
Indizien bewiesen werden können (wie dies beispielsweise für den Beweis des
natürlichen oder hypothetischen Kausalzusammenhangs oder des Eintritts des
Versicherungsfalls "Diebstahl" zutrifft; vgl. BGE 128 III 271 E. 2.b.aa S. 275 f. [mit
weiteren Beispielen]; 130 III 321 E. 3.2 S. 325; 132 III 715 E. 3.2 S. 720).
Der Reduktion des Beweismasses auf überwiegende Wahrscheinlichkeit
liegt der Gedanke zugrunde, dass die Rechtsdurchsetzung nicht an Beweis-
schwierigkeiten scheitern soll, die für bestimmte Sachverhalte charakteristisch,
gleichsam notorisch sind (BK-Walter, Art. 8 ZGB N 142 m.w.Hinw.). Hingegen
liegt eine Beweisnot nicht schon darin begründet, dass eine Tatsache, die ihrer
Natur nach ohne Weiteres dem unmittelbaren Beweis zugänglich wäre, nicht be-
wiesen werden kann, weil der beweisbelasteten Partei die Beweismittel fehlen.
Blosse (einfache) Beweisschwierigkeiten im konkreten Einzelfall können nicht zu
einer Beweiserleichterung führen (BGE 130 III 321 E. 3.2 S. 324 m.w.Hinw.;

- 28 -
BGer 4A_293/2011 vom 23. August 2011, E. 2.1.1). Genau um letzteres geht es
vorliegend aber. So erscheint der Beweis für das Zustandekommen einer mündli-
chen Abrede bestimmten Inhalts keineswegs aufgrund der Natur der Sache aus-
geschlossen oder unzumutbar. Es handelt sich mithin nicht um einen Sachverhalt,
bei dem die Rechtsdurchsetzung typischerweise an Beweisschwierigkeiten schei-
tert. Vielmehr lässt sich eine mündliche Abrede – zumal, wenn (wie hier) mehrere
Personen anwesend waren – durchaus direkt beweisen, etwa mit beweiskräftigen
Beweis- oder Zeugenaussagen (gerade auch der Anwesenden, die in casu im
Übrigen keineswegs mit den Vertragsparteien [Klägerin/Beklagte] identisch sind
[vgl. Urk. 164 Rz 50]), Tonaufnahmen oder Gesprächsnotizen. Fehlen solche an
sich möglichen direkten Beweismittel oder führt deren Würdigung nicht zur (vol-
len) richterlichen Überzeugung, liegt darin keine Beweisnot, sondern die Folge
einfacher Beweisschwierigkeiten. Für die behauptete mündliche (Aufstockungs-)
Vereinbaung ist demnach das bundesrechtliche Regelbeweismass des strikten
Beweises massgebend (Art. 157 ZPO); umso mehr, als die Beweiserleichterung
in Form der Herabsetzung des Beweismasses ein richterrechtlich geschaffenes
Institut darstellt, das zurückhaltend anzuwenden ist (BSK ZPO-Guyan, Art. 157
N 12 m.Hinw. auf BK-Walter, Art. 8 ZGB N 142).
Nach dem Regelbeweismass gilt ein Beweis ("Vollbeweis") als erbracht,
wenn das Gericht nach objektiven Gesichtspunkten von der Richtigkeit einer
Sachbehauptung überzeugt ist. Erforderlich ist die volle Überzeugung, dass sich
die zum Beweis verstellte Tatsache verwirklicht hat. Deren Verwirklichung braucht
allerdings nicht mit Sicherheit festzustehen; absolute Gewissheit kann nicht ver-
langt werden. Es genügt, wenn das Gericht am Vorliegen der behaupteten Tatsa-
che keine ernsthaften Zweifel mehr hat oder allenfalls verbleibende Zweifel als
leicht resp. unerheblich erscheinen (BGE 128 III 271 E. 2.b.aa S. 275; 130 III 321
E. 3.2 S. 324; 140 III 610 E. 4.1 S. 612; einlässlich zum Ganzen auch Leu, DIKE-
Komm-ZPO, Art. 157 N 52 ff., insbes. N 60 ff., und BSK ZPO-Guyan, Art. 157
N 7 ff. [wonach beim strikten Beweis als Orientierungsgrösse eine numerische
Wahrscheinlichkeit von 90% herangezogen werden könne]; BK-Walter, Art. 8
ZGB N 134 ff.; BK ZPO II-Brönnimann, Art. 157 N 28 und N 40 ff.).

- 29 -
3.3.2. Die Vorinstanz hat die im Recht liegenden Beweismittel einlässlich,
sorgfältig und im Ergebnis zutreffend gewürdigt (Urk. 165 S. 30 ff. E. VIII/4). Da-
rauf kann vorweg verwiesen werden. Beweiskräftige Urkunden (wie z.B. Ge-
sprächsnotizen von Beteiligten oder Eintragungen in den Geschäftsunterlagen der
Beklagten) liegen keine vor; soweit ersichtlich, wird die behauptete mündliche
Vereinbarung in der Korrespondenz und den übrigen Akten der Parteien vor dem
Jahr 2010 auch nirgends erwähnt. Die erhobenen Personalbeweise (Beweisaus-
sage der Klägerin, Zeugenaussagen von J._____, C._____, F._____ und
K._____) ergeben ebenfalls kein schlüssiges, sondern ein widersprüchliches Bild
und vermögen jedenfalls keine volle Überzeugung im eben dargelegten Sinne zu
begründen. Zwar lieferte das Beweisverfahren verschiedene Indizien, die durch-
aus auf eine entsprechende Abrede schliessen lassen könnten. So mag aufgrund
der Aussagen der Klägerin (Urk. 113 S. 3 ff.), ihres Ehemanns (Urk. 113 S. 37 ff.)
und C._____s (Urk. 113 S. 72 ff.), welche mit Bezug auf die Vereinbarung als sol-
che übereinstimmen, hinsichtlich ihres konkreten Inhalts allerdings eher vage aus-
fielen, durchaus eine gewisse Wahrscheinlichkeit dafür sprechen, dass die Par-
teien die behauptete Vereinbarung tatsächlich getroffen haben. Geht man im Sin-
ne der – bestrittenen – klägerischen Sachdarstellung überdies davon aus, dass
die Gasthofliegenschaft weit unter Wert übertragen und der Mehrwert (unter an-
derem) durch die Aufstockung der Pensionskasse ausgeglichen wurde, erhöht
sich diese Wahrscheinlichkeit noch (vgl. aber auch hinten, E. IV/3.3.5 f.). Die Ge-
samtheit der Indizien vermag sich aber klarerweise nicht zur vollen richterlichen
Überzeugung im Sinne der hohen, für das Regelbeweismass notwendigen, an Si-
cherheit grenzenden Wahrscheinlichkeit zu verdichten. Vielmehr bleiben erhebli-
che und nicht zu unterdrückende Zweifel an der Richtigkeit der klägerischen
Sachdarstellung – erst recht, wenn man den Aussagen der Mitglieder der Familie
A._____/C._____/F._____ diejenigen von J._____ und K._____ gegenüberstellt,
wonach anlässlich des fraglichen Gesprächs die Aufstockung der Pensionskasse
kein Thema gewesen sei (Urk. 114 S. 4 ff., insbes. S. 6) bzw. keine Kenntnis ei-
ner entsprechenden Abrede bestanden habe (Urk. 114 S. 44 ff.). Wenngleich die
Überzeugungskraft der abgenommenen Personalbeweise durchaus unterschied-
lich bewertet werden kann, erscheint aufgrund ihres materiellen Gehalts oder der

- 30 -
persönlichen Glaubwürdigkeit der aussagenden Personen keiner von ihnen von
vornherein als beweisuntauglich oder nicht beweisrelevant, sodass er bei der Be-
weiswürdigung ausser Acht gelassen werden könnte. Zu berücksichtigen ist viel-
mehr, dass die Klägerin und ihr Ehemann – dieser auch mit Blick auf den von ihm
geführten Parallelprozess betreffend seinen eigenen Arbeitsvertrag – eine beson-
dere Nähe zum Beweisthema haben, indem sie direkt vom Ausgang des Rechts-
streits profitieren oder zumindest indirekt daran interessiert sind. Letzteres gilt
auch für ihren Sohn C._____, der den ganzen Übergangsvorgang plante und lei-
tete. Unter diesem Gesichtspunkt kann deren für die Beweisführung zentralen
Aussagen, ungeachtet des angeblich ebenfalls bestehenden eigenen Interesses
der Zeugen J._____ und K._____ am Prozessausgang (vgl. Urk. 139 Rz 32 ff.),
kein erhöhtes Gewicht beigemessen werden. Zudem haben alle befragten Perso-
nen jeweils diejenige Version geschildert, die im Einklang mit ihrem eigenen Inte-
resse steht. Unabhängig davon, wie hoch die Überzeugungskraft der Aussagen
der befragten Personen im Vergleich zu denjenigen der anderen im Einzelnen zu
werten ist, bleiben bei objektiver Würdigung der abgenommenen Beweise ge-
samthaft gesehen allemal nicht nur unbedeutende, sondern ernsthafte, ins Ge-
wicht fallende Zweifel an der Richtigkeit der klägerischen Behauptung. Das Be-
weisergebnis lässt bei weitem nicht als "annähernd sicher" erscheinen (vgl. Leu,
DIKE-Komm-ZPO, Art. 157 N 63), dass sich die Parteien tatsächlich auf eine Auf-
stockung der Pensionskasse der Klägerin geeinigt haben. Diese behauptete
mündliche Vereinbarung blieb somit unbewiesen. Aufgrund der erstellten Sa-
chumstände lässt sich im Übrigen auch kein dahingehender normativer Konsens
ergründen. Entsprechend der gesetzlichen Beweislastverteilung ist deshalb davon
auszugehen, dass keine solche Abrede getroffen wurde.
3.3.3. An dieser Beweiswürdigung ändert auch die Kritik der Klägerin nichts.
Soweit deren Begründung, weshalb die mündliche Vereinbarung bewiesen sei,
auf einem falschen Beweismass beruht, geht sie schon im Kern an der Sache
vorbei. Denn Ausführungen, mit denen dargelegt wird, dass und weshalb auf-
grund des Beweisergebnisses im Sinne des reduzierten Beweismasses mit über-
wiegender Wahrscheinlichkeit anzunehmen sei, die Parteien hätten mündlich die
maximale Aufstockung der Pensionskasse vereinbart, taugen nicht zum vorlie-

- 31 -
gend erforderlichen Nachweis, dass und weshalb die Vorinstanz zu Unrecht an-
genommen habe, der strikte Beweis für eine solche Abrede sei nicht erbracht,
weil deren Zustandekommen aufgrund der aktenkundigen Beweise nicht mit der
notwendigen, an Sicherheit grenzenden Wahrscheinlichkeit feststehe (vgl. vorne,
E. IV/3.3.1). Insoweit scheitert die Klägerin mit ihrer Kritik schon deswegen, weil
sie der eigenen Betrachtung ein zu hohes, nicht massgebliches Mass an zulässi-
gen Zweifeln zugrundelegt (vgl. Urk. 164 Rz 53).
3.3.4. Die Klägerin unterstellt der Vorinstanz (mit der "Rüge 1"; Urk. 164
Rz 57 ff.) sodann zu Unrecht, "einzig aufgrund des Fehlens von betragsmässigen
Angaben zur Pensionskasseneinzahlung und zur Aufteilung zwischen Bonus und
Pensionskasse" darauf geschlossen zu haben, eine Aufstockung der Pensions-
kasse sei "nie vereinbart worden" (Urk. 164 Rz 57). Zunächst bezieht sich die be-
anstandete vorinstanzliche Beweiswürdigung nur auf den Inhalt der mündlichen
Vereinbarung aus dem Jahr 2000, nicht auch auf die Zeit danach. Die Vorinstanz
ging mithin nicht davon aus, eine entsprechende Abrede sei nie getroffen worden.
Weiter geht aus den Erwägungen hervor, dass die Vorinstanz den Beweis einer
mündlichen Vereinbarung keineswegs allein wegen des Fehlens einer betrags-
mässigen Konkretisierung der behaupteten Vorsorgeansprüche für gescheitert
hielt. Sie brachte ebenso in Anschlag, dass keine der beteiligten Personen ein
genaues Datum oder einen konkreten Zeitraum für das massgebliche Treffen ge-
nannt habe (Urk. 165 S. 32 E. VIII/4.5). Alles in allem erachtete die Vorinstanz die
Aussagen der drei Mitglieder der Familie A._____/C._____/F._____ zum Beweis-
thema insgesamt als zu vage und unbestimmt, um damit den tatsächlichen Willen
der Parteien beim Abschluss des mündlichen Vertrags erstellen und gestützt da-
rauf den strikten Beweis für die entscheidrelevante Tatsache erbringen zu kön-
nen, dass eine höchstmögliche Aufstockung der Pensionkasse der Klägerin, d.h.
der maximale Einkauf, vereinbart worden sei (vgl. Urk. 165 S. 34 ff. E. VIII/4.7-4.9,
insbes. S. 36: "... lässt sich anhand solch unbestimmter Aussagen [zu den zwei
Pfeilern Bonus und aufgestockte Pensionskasse] aber nicht mit an Sicherheit
grenzender Wahrscheinlichkeit eruieren, wovon die Parteien im Jahr 2000 effektiv
ausgegangen sind" [Einschub und Hervorhebung hinzugefügt]). Diese Würdigung
ist nicht zu beanstanden. Ist aber nicht erstellt, worauf der konkrete Vertragswille

- 32 -
der Parteien überhaupt gerichtet war (und ist dieser somit unbewiesen), spielt es
auch keine Rolle, was unter "voller" bzw. "voll ausgestatteter" Pensionskasse o-
der "Aufstockung" derselben zu verstehen ist und ob eine Bezifferung des Ein-
kaufsbetrags überhaupt möglich und für die strittige Abrede notwendig war (vgl.
Urk. 164 Rz 58 ff.). Im Übrigen läge entgegen den Ausführungen der Klägerin
nicht ohne Weiteres auf der Hand, was damit genau gemeint gewesen wäre,
d.h. welchen konkreten Inhalt eine derartigen Vereinbarung gehabt hätte.
Schliesslich unterschlägt die Klägerin bei ihrer eigenen Beweiswürdigung, dass
die Vorinstanz bei ihrer Betrachtung sowohl die Aussagen der Zeugen J._____
und K._____, von denen ersterer eine entsprechende Vereinbarung klar in Abre-
de stellte und letzterer angab, keine Kenntnis von einer solchen gehabt zu haben,
als auch die Bedenken hinsichtlich der Glaubwürdigkeit der Klägerin, ihres Ehe-
manns und C._____s ausdrücklich komplett ausklammerte (vgl. Urk. 165 S. 34 E.
VIII/4.6 und S. 36 E. VIII/4.9). Berücksichtigt man im Rahmen einer Gesamtwürdi-
gung sämtlicher Beweise auch diese Aspekte mit, welche die Wahrheitswahr-
scheinlichkeit weiter relativieren, bleiben – und das ist im Ergebnis letztlich ent-
scheidend – erst recht erhebliche Zweifel, die den Beweis (im Sinne des massge-
blichen Regelbeweismasses) als gescheitert erscheinen lassen (vgl. vorne,
E. IV/3.3.1-3.3.2).
3.3.5. Diese Zweifel beseitigt auch der Einwand nicht, die Vorinstanz habe
der Übertragung der Liegenschaft weit unter Wert zu Unrecht einen bloss be-
schränkten Beweiswert zugemessen und dieses Argument "kurzerhand damit
ab[getan], dass Menschen hin und wieder auch unvernünftige Entscheidungen
treffen". Die vorinstanzliche Würdigung – so die Klägerin – widerspreche den
Denk- und Naturgesetzen sowie den allgemein anerkannten Erfahrungssätzen
und der Lebenserfahrung. Menschen würden nämlich "nicht einfach mal so rund
eine Million verschenken", umso weniger, je schlechter sich ihre finanzielle Situa-
tion und ihre bestehende Altersvorsorge präsentierten (Urk. 164 Rz 66 ff.; "Rüge
2").
Dazu ist vorweg festzuhalten, dass die Vorinstanz in tatsächlicher Hinsicht
keineswegs feststellte, die Liegenschaft sei unter Wert übertragen worden. Aus

- 33 -
ihren Erwägungen geht hervor, dass sie eine Übertragung unter Wert unabhängig
von der "ausufernde[n] Diskussion rund um den mutmasslichen Wert der Gasthof-
liegenschaft" und davon, dass letzterer umstritten blieb (vgl. Urk. 165 S. 23
E. VII/3.1 und S. 30 E. VIII/4.2), lediglich gedanklich als wahr unterstellte. Diesen
bloss hypothetisch angenommenen Umstand tat die Vorinstanz zudem nicht ein-
fach mit dem Hinweis auf die Möglichkeit "objektiv unvernünftige[r] Entscheidun-
gen" ab. Sie räumte gegenteils ein, dass eine Übertragung unter Wert durchaus
ein Indiz für die behauptete Vereinbarung darstellen würde, mass diesem Indiz
aber zu Recht nur einen beschränkten und weit weniger hohen Beweiswert zu als
die Klägerin, welcher das Ergebnis der Beweiswürdigung nicht zu ändern ver-
möchte. Zur Begründung dieser Wertung erwog sie neben der Möglichkeit unver-
nünftiger Entscheidungen auch, dass die Beklagte als Gegenleistung (neben dem
Kaufpreis) anerkanntermassen weitergehende Abreden mit der Klägerin und
ihrem Ehemann getroffen habe, namentlich betreffend Weiterbeschäftigung ge-
gen Lohn und betreffend Bewohnen der Wirtewohnung gegen entsprechenden
Lohnabzug (Urk. 165 S. 30 f. E. VIII/4.2). Unter Mitberücksichtigung der damali-
gen Situation – die Klägerin und ihr Ehemann befanden sich in existenziellen fi-
nanziellen Schwierigkeiten und dürften froh gewesen sein, dass überhaupt eine
Lösung gefunden werden konnte, die eine Zwangsverwertung der Liegenschaft
verhinderte sowie ihre Weiterbeschäftigung und damit ihren künftigen Lebensun-
terhalt garantierte – kann darin durchaus eine "nicht unbeachtliche Gegenleistung
der Beklagten" (Urk. 165 S. 30 E. VIII/4.2) als Übernehmerin des Gasthofbetriebs
erblickt werden. Für die Klägerin und ihren Ehemann dürfte es damals gleichsam
um alles oder nichts gegangen sein. Vor diesem Hintergrund liegt der Gedanke
keineswegs fern, dass ihre angespannte finanzielle Situation sie auch zu beson-
deren Zugeständnissen bewegt haben könnte. Und selbst wenn man dies mit der
Klägerin verneinen wollte, läge in der Übertragung der Liegenschaft unter Wert,
sollte eine solche überhaupt vorgelegen haben (vgl. dazu auch Urk. 191/17
S. 23 ff. E. VIII und nachstehend, E. IV/3.3.6), jedenfalls kein so gewichtiges Indiz
für das Zustandekommen der mündlichen Vereinbarung, dass damit die Zweifel,
die aufgrund der übrigen, widersprüchlichen Beweislage bleiben, derart theore-
tisch und unbedeutend würden, dass der Beweis (im Sinne des Regelbeweismas-

- 34 -
ses) als erbracht zu gelten hätte. Allein darauf kommt es letztlich aber an. Die Be-
rufung gegen die vorinstanzliche Beweiswürdigung dringt somit auch in diesem
Punkt nicht durch.
3.3.6. Unbehelflich ist auch die weitere Rüge, die Vorinstanz habe keine
Gesamtwürdigung vorgenommen, sondern "die Tatsache", dass das Wirte-Ehe-
paar seine Liegenschaft mit einem Wert von Fr. 3.12 Mio. zum Preis von lediglich
Fr. 1.517 Mio. auf die Beklagte übertragen habe, "für sich allein genommen" statt
im Kontext mit den übereinstimmenden Personalbeweisen gewürdigt (Urk. 164
Rz 71 ff.; "Rüge 3"). Zum einen sei wiederholt, dass zur Frage der Übertragung
der Liegenschaft unter Wert gerade keine Tatsachenfeststellung getroffen wurde
(vgl. vorstehende E. IV/3.3.5). Dieser Umstand konnte deshalb gar nicht als fest-
stehende Tatsache in die Beweiswürdigung miteinbezogen werden. Das Argu-
ment, wonach vernünftigerweise "[n]iemand ... eine Million einfach so" verschenke
(Urk. 164 Rz 74), greift deshalb ins Leere. Soweit die Vorinstanz den Aspekt einer
Übertragung unter Wert dennoch im Sinne einer Hypothese als Indiz für die be-
hauptete Vereinbarung in Anschlag brachte, konnte sie deren Beweiswert nur "für
sich allein genommen" erörtern und dessen Einfluss auf die Gesamtwürdigung le-
diglich abstrakt bestimmen. Eine eigentliche Mitberücksichtigung im Rahmen der
Gesamtwürdigung sämtlicher erhobener Beweise nach Art. 157 ZPO war demge-
genüber nicht zulässig, da gar nicht feststand, ob die Liegenschaft unter ihrem
Wert übertragen wurde. Dass die Vorinstanz zum Wert der Liegenschaft hätte
Beweis abnehmen müssen, wird in der Berufung nicht geltend gemacht. Die Fra-
ge kann deshalb offenbleiben (vgl. vorne, E. III/3). Immerhin sei in diesem Zu-
sammenhang angefügt, dass das Bezirksgericht Meilen im Verfahren Nr.
FV160016-G zwischen C._____ und K._____ ein gerichtliches Gutachten zum
Wert der Liegenschaft eingeholt und in seinem rechtskräftig gewordenen Urteil
vom 28. Januar 2019 gestützt auf dieses Gutachten festgestellt hat, dass die Klä-
gerin und ihr Ehemann bei der Übertragung der Liegenschaft auf die Beklagte
kein Geld verschenkt hätten, das ihnen gehört oder auf welches sie auch nur
einen Anspruch gehabt hätten (Urk. 191/17 S. 24 E. VIII/3). Diese gerichtliche
Feststellung stellt ein im Berufungsverfahren zulässiges Novum dar (vgl. Art. 317
Abs. 1 ZPO und vorne, E. III/6). Sie wurde zwar in einem anderen Prozess zwi-

- 35 -
schen anderen Parteien getroffen und ist für das vorliegende Verfahren nicht bin-
dend. Sie kann im Rahmen der sozialen Untersuchungsmaxime (vgl. vorne,
E. III/5) aber mitberücksichtigt werden und ist durchaus geeignet, das Argument
einer Übertragung unter Wert und seinen (ohnehin nur beschränkten) Beweiswert
zusätzlich zu relativieren resp. in Frage zu stellen.
Ebenso wenig legt die Klägerin mit Hinweisen auf bestimmte Aktenstellen
dar, im Kontext mit welchen konkreten "übereinstimmenden und auf die Übertra-
gung der Liegenschaft Bezug nehmenden Partei- und Zeugenaussagen" das zur
Diskussion stehende Indiz hätte gewürdigt werden müssen (vgl. Urk. 164 Rz 72),
zumal "die mündliche Abrede im Jahr 2000" von den Beteiligten keineswegs
"übereinstimmend bezeugt" (vgl. Urk. 164 Rz 73), sondern mit Bezug auf die Auf-
stockung der Pensionskasse von den Zeugen J._____ und K._____ gerade be-
stritten wurde (vgl. Urk. 114 S. 6 und S. 44 f.). Weshalb eine Aufstockung der
Pensionskasse "wirtschaftlich die einzige denkbare Möglichkeit" darstellen sollte
(vgl. Urk. 164 Rz 73), ist weder hinreichend dargetan noch ersichtlich. Und selbst
wenn dies zutreffen sollte, bleibt es dabei, dass der (strikte) Beweis, dass eine
solche auch tatsächlich vereinbart wurde, gescheitert ist.
3.3.7. Schliesslich wirft die Klägerin der Vorinstanz vor, die vorhandenen,
von ihr offerierten Beweismittel "nicht mit den (inexistenten) Beweismitteln der
Beklagten ins Verhältnis gesetzt" zu haben. So habe die Klägerin für den Beweis
der mündlichen Abrede diverse Indizien dargelegt – "allen voran die Übertragung
der Liegenschaft unter Wert und die Tatsache, dass die mündliche Abrede durch
die im Jahr 2010 abgeschlossenen schriftlichen Arbeitsverträge bestätigt" worden
sei. Die klägerischerseits offerierten Befragungen der Klägerin, ihres Ehemanns
und ihres Sohnes hätten ein stimmiges Bild und übereinstimmende Aussagen zur
fraglichen Abrede ergeben. Demgegenüber hätten die von der Beklagten ange-
führten Zeugen J._____ und K._____, welche überdies ein urkundlich ausgewie-
senes persönliches Interesse am Ausgang des Verfahrens hätten, entweder gar
nichts beitragen können oder sich als hochgradig unglaubwürdig erwiesen, und
ihre Aussagen seien angesichts des fehlenden Detaillierungsgrads und der Rela-
tivierungen unbrauchbar. Anderweitige (Gegen-)Beweismittel, die das Zustande-

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kommen der mündlichen Abrede im Jahr 2000 in Zweifel ziehen könnten, habe
die Beklagte nicht beizubringen vermocht. Setze man die einzelnen Beweise zu-
einander ins Verhältnis und nehme man eine Gesamtwürdigung vor, müsse man
klarerweise zur Überzeugung gelangen, dass tatsächlich eine Aufstockung der
Pensionskasse mündlich vereinbart worden sei. Allfällig verbleibende Unsicher-
heiten und Zweifel seien in der Gesamtwürdigung derart unbedeutend, dass sie
kein anderes Beweisergebnis zuliessen (Urk. 164 Rz 75 ff.; "Rüge 4").
Auch mit dieser Rüge lässt sich die vorinstanzliche Beweiswürdigung nicht
umstossen. Soweit sich die Klägerin prioritär auf das Indiz der Übertragung der
Liegenschaft unter Wert stützt, ist unter Hinweis auf die vorstehenden Ausführun-
gen zu wiederholen, dass gar nicht feststeht, sondern gegenteils gewichtige Zwei-
fel bestehen, ob die Übertragung der Liegenschaft überhaupt unter ihrem Wert er-
folgte. Sodann ist an das Wesen der Beweislast zu erinnern. Danach obliegt es
der Klägerin als beweisbelasteter Partei, den vollen Beweis (Hauptbeweis) für In-
halt und Tragweite der von ihr behaupteten mündlichen Aufstockungsvereinba-
rung zu erbringen. Misslingt ihr dies, hat sie die Folgen der Beweislosigkeit zu
tragen, indem davon auszugehen ist, dass sich die beweisbedürftige Tatsache
(Abschluss einer Aufstockungsvereinbarung) nicht verwirklicht hat. Die nicht be-
weisbelastete Beklagte muss diesbezüglich nichts beweisen (worauf sie in der
Berufungsantwort zutreffend hinweist; Urk. 189 Rz 39 a.E.). Als Gegenpartei steht
es ihr aber frei, den Gegenbeweis zu führen. Dieser wird jedoch nur relevant,
wenn der Hauptbeweis angetreten wird und nicht scheitert. Der Gegenbeweis ist
schon geglückt, wenn er das Ergebnis des Hauptbeweises so erschüttert, dass
aufgrund der verbleibenden resp. durch ihn erweckten Zweifel zuungunsten der
beweisbelasteten Partei zu entscheiden ist; das Gericht muss nicht von der Wahr-
heit der Gegendarstellung überzeugt sein (BSK ZPO I-Lardelli/Vetter, Art. 8 N 36,
u.a. m.Hinw. auf BGE 133 III 81 E. 4.2.2 S. 88 f. und BGE 130 III 321 E. 3.4
S. 326; s.a. BK-Walter, Art. 8 ZGB N 65 ff., N 120 und N 165 f.). Der Beweis ist
mithin gescheitert, wenn die Wahrheit der klägerischen Sachdarstellung bereits
aufgrund der Hauptbeweismittel nicht oder aufgrund der Gegenbeweismittel nicht
mehr mit der notwendigen Beweisintensität, d.h. (hier) mit an Sicherheit grenzen-
der Wahrscheinlichkeit feststeht. Je unklarer sich das Bild präsentiert, das auf-

- 37 -
grund der Hauptbeweismittel entsteht, desto schwächere Gegenbeweismittel rei-
chen zur Erschütterung des Beweises aus.
Im vorliegenden Fall wurde die Sachdarstellung der Klägerin durch die Aus-
sagen der drei Mitglieder der Familie A._____/C._____/F._____ zwar in den
Grundzügen gestützt. Nachdem deren Aussagen aber recht vage blieben und
ebenfalls keinen hohen Detaillierungsgrad aufwiesen, und weil deren Nähe zum
Beweisthema gewisse Zweifel an deren Glaubwürdigkeit weckt, ist mehr als frag-
lich, ob mit diesen Aussagen der strikte Beweis für das Zustandekommen der be-
haupteten Vereinbarung erbracht wurde. Der Hauptbeweis erscheint aber jeden-
falls dann als erschüttert, wenn man die zum Gegenbeweis zugelassenen Perso-
nalbeweise (Zeugenbefragungen von J._____ und K._____; vgl. Urk. 72 S. 2)
abwägend in die Beweiswürdigung miteinbezieht (vgl. insbes. vorne, E. IV/3.3.2).
Entgegen den Ausführungen der Klägerin vermindert eine Abwägung der Haupt-
und der – keineswegs inexistenten, sondern durchaus vorhandenen – Gegenbe-
weismittel die Zweifel an der Wahrheit der klägerischen Behauptung somit nicht;
sie werden vielmehr in dem Sinne verstärkt, dass sie sich zu erheblichen und un-
überwindbaren Zweifeln verdichten, die den Beweis endgültig scheitern lassen.
Die gegenteilige Argumentation der Klägerin verfängt somit nicht. Auch diesbe-
züglich ist keine unrichtige Feststellung des Sachverhalts ersichtlich.
3.4. Zusammenfassend kam die Vorinstanz im Ergebnis zu Recht zum
Schluss, bei der Gründung der Beklagten im Jahr 2000 sei keine rechtswirksame
mündliche Vereinbarung betreffend die maximale Aufstockung der Pensionskasse
der Klägerin zustande gekommen. Einerseits vermochte die für eine derartige
Vereinbarung beweisbelastete Klägerin den erforderlichen Vollbeweis für die be-
hauptete Vereinbarung nicht zu erbringen. Andererseits wäre eine entsprechende
Abrede selbst dann, wenn sie bewiesen wäre, wegen Missachtung der aktien-
rechtlichen Bestimmungen über die Gründervorteile nichtig. Insoweit ist das ange-
fochtene Urteil nicht zu beanstanden und die Berufung unbegründet. Entspre-
chend kann im Folgenden, abweichend von der klägerischen Sachdarstellung,
nicht davon ausgegangen werden, der schriftliche Arbeitsvertrag vom 13. Dezem-
ber 2010 (Urk. 5/9) habe lediglich die bereits im Jahr 2000 geschlossene Verein-

- 38 -
barung "formalisiert" (vgl. Urk. 164 Rz 83, Rz 99 [und Rz 20]). Vielmehr ist, aus-
gehend von den hiergegen erhobenen Rügen (vgl. vorne, E. III/3), zu prüfen, ob
die Vorinstanz dessen (genuines) rechtsgültiges Zustandekommen mit Recht ver-
neinte.
4. Schriftlicher Arbeitsvertrag
4.1. Wie schon erwähnt, gelangte die Vorinstanz zum Schluss, dass der
von C._____ in seiner Eigenschaft als Verwaltungsratspräsident der Beklagten
unterzeichnete schriftliche Arbeitsvertrag vom 13. Dezember 2010 wegen des für
die Klägerin erkennbaren Interessenkonflikts und der deshalb fehlenden Vertre-
tungsmacht C._____s ungültig sei. Er gebe daher ebenfalls keine rechtliche
Grundlage für den eingeklagten Anspruch ab (Urk. 165 S. 37 ff. E. IX).
Die Klägerin wirft der Vorinstanz in diesem Zusammenhang berufungsweise
vor, die bundesgerichtliche Rechtsprechung zur Vertretungsmacht bei Insichge-
schäften und Interessenkonflikten zu extensiv angewandt zu haben. Mit Bezug
auf die behauptete Treuhandabrede sei überdies ihr Recht auf Beweis verletzt
worden. Die Vorinstanz habe weiter zu Unrecht angenommen, der vermeintliche
Interessenkonflikt von C._____ sei für die Klägerin und ihren Ehemann erkennbar
und das Wirte-Ehepaar folglich bösgläubig gewesen. Sodann habe sie aufgrund
falscher bzw. überspitzt formalistischer Anforderungen eine ausdrückliche Er-
mächtigung C._____s durch die Gesellschaft zu Unrecht verneint. Und schliess-
lich habe die Vorinstanz ihrer Beurteilung zur stillschweigenden Zustimmung der
Beklagten zum Arbeitsvertrag einerseits falsche rechtliche Annahmen zugrunde
gelegt und es andererseits versäumt, die aktenkundigen Beweise korrekt zu wür-
digen (Urk. 164 Rz 15 und Rz 122 ff.).
Die Beklagte hält die klägerischen Einwände für unbegründet (Urk. 189
Rz 70 ff.). Soweit notwendig, ist im Folgenden (E. IV/4.2-4.6) näher auf diese ein-
zugehen.
4.2. Die Klägerin pflichtet den rechtlichen Erwägungen der Vorinstanz zur
Vertretungsmacht bei Insichgeschäften und Interessenkonflikten über weite Stre-

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cken bei. Indem die Vorinstanz die im Entscheid BGE 126 III 361 erörterten
Grundsätze auch auf den vorliegenden Fall übertragen habe, habe sie die bun-
desgerichtliche Rechtsprechung aber zu extensiv angewandt (Urk. 164 Rz 15 und
Rz 122 ff.; "Rüge 5").
4.2.1. Konkret – so die Klägerin – interpretiere die Vorinstanz diesen Bun-
desgerichtsentscheid offenbar dahingehend, dass auch in Konstellationen, in de-
nen kein Insichgeschäft vorliege, immer dann von einer stillschweigenden Be-
schränkung der Vertretungsmacht auszugehen sei, wenn bei Vertragsschluss die
blosse Gefahr einer Benachteiligung der Gesellschaftsinteressen drohe. Damit
stelle sich die Vorinstanz im Ergebnis auf den Standpunkt, dass sämtliche Verträ-
ge, bei denen das handelnde Organ sich potentiell in einem Interessenkonflikt be-
finden könnte, ungültig seien. Ein solches Verständnis beraube die Vermutung,
wonach Rechtsgeschäfte, die keine Insichgeschäfte seien, grundsätzlich von der
Vertretungsmacht des Handelnden gedeckt seien, ihres Sinns. Dem Entscheid
BGE 126 III 361 habe ein sog. Eigengeschäft (materielles Selbstkontrahieren) zu-
grunde gelegen. Entsprechend würden die vom Bundesgericht entwickelten
Grundsätze von der Lehre – wenn überhaupt – auch höchstens auf Eigengeschäf-
te ausgeweitet. Die von der Vorinstanz vertretene Auffassung hätte nach klägeri-
scher Ansicht letztlich zur Folge, dass sämtliche Verträge, die ein Mitglied des
Verwaltungsrats mit Personen abschliesse, die zu ihm in einem Näheverhältnis
stünden (Verwandte, enge Freunde, langjährige Geschäftspartner), wegen der
durch dieses Näheverhältnis begründeten abstrakten Gefahr eines Interessenkon-
flikts ungeachtet ihres Inhalts ungültig wären. Derart enge Schranken der Vertre-
tungsmacht der Gesellschaftsorgane seien offensichtlich nicht mit den Maximen
der Rechts- und Verkehrssicherheit in Einklang zu bringen, da sie den Organen
eine sachgerechte Unternehmensführung verunmöglichen würden. Vorliegend
gehe es nicht um einen "Griff in die Gesellschaftskasse", den die bundesgerichtli-
che Rechtsprechung im Auge habe, sondern um die Verpflichtung der Arbeitgebe-
rin, die Pensionskasse ihrer wichtigsten Mitarbeitenden als Gegenleistung für die
Einbringung der Liegenschaft in die Aktiengesellschaft aufzustocken. Darin sei
kein Geschäft zu erblicken, das sich "als interessen- bzw. pflichtwidriges Vertre-
terhandeln" im Sinne des genannten Bundesgerichtsentscheids erweise. Entspre-

- 40 -
chend müsse die Vermutung gelten, dass in Bezug auf den strittigen Arbeitsver-
trag – im Unterschied zu den klassischen Insichgeschäften – das handelnde Or-
gan die Gesellschaft gültig verpflichten könne. Da C._____ im Zeitpunkt des Ver-
tragsschlusses einzelzeichnungsberechtigt gewesen sei, habe er die Beklagte mit
dem Vertrag rechtsgültig verpflichtet.
4.2.2. Wie die Klägerin zutreffend ausführt, lag dem Entscheid BGE 126 III
361 ein Eigengeschäft des handelnden Gesellschaftsorgans zugrunde. Das än-
dert jedoch nichts daran, dass sich das Bundesgericht in diesem Urteil ganz all-
gemein mit der Frage befasste, "wie es sich mit der Vertretungsmacht verhält,
wenn zwar kein Selbstkontrahieren, aber ein Konflikt zwischen den Interessen der
juristischen Person und jenen des handelnden Organs vorliegt" (BGE 126 III 361
E. 3.a S. 363). Die dabei entwickelten Grundsätze gelten mithin keineswegs nur
für Eigengeschäfte, sondern für sämtliche Fälle, in denen ein Interessenkonflikt
vorliegt. Das ergibt sich auch aus den Formulierungen in den bundesgerichtlichen
Erwägungen, die durchgehend und ohne jedwelchen Anhaltspunkt für eine allfälli-
ge Beschränkung auf spezifische Konstellationen (wie insbesondere Eigenge-
schäfte) generell von "Interessenkonflikt" sprechen. Dabei setzt ein Konflikt zwi-
schen den Interessen der juristischen Person und jenen des handelnden Organs
keineswegs voraus, dass das Organ "aufgrund ... [seiner] Stellung die Interessen
beider Vertragsparteien zu wahren hat", d.h. in einer beiderseitigen Pflichtstellung
steht, wie die Klägerin offenbar glauben machen will (vgl. Urk. 164 Rz 130
m.Hinw. auf BGer 4A_360/2012 vom 3. Dezember 2012, E. 4.2.2). Die Pflicht des
Vertreters zur Wahrung der beiderseitigen Interessen stellt nur einen typischen
Anwendungsfall eines Interessenkonflikts dar. Daneben handelt es sich auch bei
jedem anderen aus einem Interessengegensatz resultierenden Konflikt um einen
Interessenkonflikt, wobei die gegensätzlichen Interessen sich aus vertraglichen
oder gesetzlichen Verpflichtungen oder aus moralischen oder anderen persönli-
chen Bindungen oder Zielen ergeben können. Das Bundesgericht hält in diesem
Zusammenhang fest, es sei grundsätzlich davon auszugehen, dass die Vertre-
tungsbefugnis nach dem mutmasslichen Willen der juristischen Person still-
schweigend jene Geschäfte ausschliesse, die sich als interessen- bzw. pflichtwid-
riges Vertreterhandeln erwiesen, und dass der Interessenkonflikt bewirke, dass

- 41 -
für solche Geschäfte der rechtsgeschäftliche Wille nicht fehlerfrei zustande kom-
me und damit das Rechtsgeschäft für die vertretene juristische Person nicht
rechtswirksam werden könne (BGE 126 III 361 E. 3.a S. 363 f.; ebenso z.B. BGer
2C_245/2018 vom 21. November 2018, E. 6.3). Es ist nicht einzusehen, weshalb
sich diese Betrachtungsweise nur auf Eigengeschäfte (als besonderer Unterfall
einer Interessenkollision) beziehen sollte. Sie gilt – einschliesslich des im Unter-
schied zum Selbstkontrahieren und zur Doppelvertretung statuierten Vorbehalts
des Schutzes des guten Glaubens des Vertragspartners – für sämtliche Rechts-
geschäfte, die ein mit einem Interessenkonflikt belastetes Organ in Vertretung der
Gesellschaft abschliesst, beispielsweise mit einer Person, die infolge Verwandt-
schaft in einem Näheverhältnis zum Organvertreter steht (ebenso Jung, Insichge-
schäfte im Gesellschaftsrecht oder vom gefahrlosen Umgang mit sich selbst, in:
Kunz et al. [Hrsg.], Entwicklungen im Gesellschaftsrecht VI, 2011, S. 276 f. und
S. 294 f.; Roth Pellanda, Organisation des Verwaltungsrates – Zusammenset-
zung, Arbeitsteilung, Information und Verantwortlichkeit, 2007, Rz 360; ZK-Bühler,
Art. 717 OR N 136; ferner auch Böckli, Insichgeschäfte und Interessenkonflikte im
Verwaltungsrat: Heutige Rechtslage und Blick auf den kommenden Art. 717a E-
OR, GesKR 2012, S. 357, wonach seit dem Entscheid BGE 126 III 361 in der
Schweiz anerkannt sei, dass der für die klassischen Insichgeschäfte entwickelte
Lösungsansatz "Ungültigkeitsfolge mit zwei Ausnahmen" grosso modo auch auf
andere Fälle eines fragwürdigen Vertreterhandelns im Interessenkonflikt anzu-
wenden sei, von denen das Eigengeschäft [nur] "[d]er hervorstechendste Fall"
sei). Denn entgegen der Ansicht der Klägerin stellen auch Rechtsgeschäfte, die
nicht den konfliktsbelasteten Organvertreter selbst, sondern eine ihm naheste-
henden Person bevorteilen, Fälle dar, die inhaltlich nichts anderes sind als ein mit
der bundesgerichtlichen Rechtsprechung zu sanktionierender interessen- und
pflichtwidriger "Griff in die Gesellschaftskasse" (vgl. Urk. 164 Rz 128 und Rz 134).
Das Bundesgericht selbst geht ebenfalls davon aus, dass es die mit BGE
126 III 361 begründete Praxis unter Vorbehalt des Schutzes gutgläubiger Dritter
auch auf Fälle anwende, "wo nicht eigentliches Selbstkontrahieren, jedoch sonst
ein Konflikt zwischen den Interessen der juristischen Person und den handelnden
Organen vorliegt" (BGE 144 III 388 E. 5.1 S. 390; BGer 2C_245/2018 vom

- 42 -
21. November 2018, E. 6.3; 4A_195/2014 und 4A_197/2014 vom 27. November
2014, E. 6.1 [Hervorhebung hinzugefügt]; s.a. BGer 4C.25/2005 vom 15. August
2005, E. 1.1 ["ein Konflikt"]; 4A_55/2017 vom 16. Juni 2017, E. 5.2.1 ["Lorsqu'il y
a un conflit entre l'intérêt de la personne morale et celui de l'organe qui agit au
nom de celle-ci"]). Für eine Beschränkung der erweiterten Anwendung auf Eigen-
geschäfte enthalten die höchstrichterlichen Formulierungen jedenfalls keine An-
haltspunkte. Sodann liegt angesichts der unbestrittenen aktenkundigen Umstän-
de, die von Amtes wegen zu würdigen sind (Art. 247 Abs. 2 lit. b Ziff. 2 ZPO und
vorne, E. III/5), auf der Hand und lässt sich nicht ernsthaft in Abrede stellen, dass
bei C._____ ein rechtlich relevanter Interessenkonflikt bestand. Denn als Gesell-
schaftsorgan hatte er bei Vertragsschluss einerseits die Interessen der Beklagten
zu verfolgen (vgl. Art. 717 Abs. 1 OR und Art. 20 Ziff. 2 der Statuten der Beklag-
ten [Urk. 33/9]); andererseits bestand aufgrund des unbestrittenen Näheverhält-
nisses, d.h. der sehr engen persönlichen und verwandtschaftlichen Beziehung zur
Klägerin als Vertragspartnerin die augenscheinliche Gefahr, dass er für diese (zu-
lasten der Beklagten) ein möglichst gutes Vertragsergebnis erwirken wollte, zumal
er sich damals intensiv um die geschäftlichen und wirtschaftlichen Belange seiner
Mutter kümmerte. Das Vorliegen eines rechtsrelevanten Interessenkonflikts als
solcher (als den Gesellschaftszweck und damit einhergehend die Vertretungs-
macht einschränkendes Merkmal) musste im Übrigen weder behauptet noch be-
wiesen werden (vgl. Urk. 164 Rz 94 und Rz 102). Es handelt sich hierbei um eine
auf der Grundlage der konkreten Sachumstände vorzunehmende normative Wer-
tung und mithin nicht um eine Tat-, sondern um eine Rechtsfrage (vgl. BGer
4C.77/2000 vom 3. Juli 2000, E. 2.b; 4A_15/2013 vom 11. Juli 2013, E. 7.3.2).
Zudem hatte die Beklagte vor dem vorinstanzlichen Aktenschluss ausdrücklich
auf den Interessenkonflikt und die fehlende Vertretungsmacht von C._____ hin-
gewiesen (vgl. Urk. 84 Rz 1 ff. und Urk. 140 Rz 115; vorne, E. III/5 a.E.; s.a. Urk.
164 Rz 93). Ob sich der Interessenkonflikt im konkreten Fall zum Nachteil der Be-
klagten ausgewirkt hat oder nicht, ist im vorliegenden Kontext unerheblich (BGE
126 III 361 E. 3.a S. 364; BGer 2C_245/2018 vom 21. November 2018, E. 6.4;
vgl. Urk. 164 Rz 135).

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Wenn sich die Vorinstanz bei dieser Sachlage auf die im zitierten Bundesge-
richtsentscheid entwickelten Grundsätze zur Vertretungsmacht bei Interessenkon-
flikten stützte, hat sie die höchstrichterliche Praxis somit nicht zu extensiv, son-
dern korrekt angewandt. Entsprechend gilt im vorliegenden Fall auch die Vermu-
tung, wonach das handelnde Organ mit Bezug auf den strittigen Arbeitsvertrag die
Gesellschaft gültig verpflichten könne (vgl. Urk. 164 Rz 124 und Rz 136), nur im
Rahmen des Gutglaubensschutzes des Vertragspartners, d.h. soweit die Klägerin
den Interessenkonflikt auf Seiten ihres Sohnes nicht erkannte und bei gebotener
Aufmerksamkeit auch nicht erkennen konnte (vgl. Art. 3 ZGB). Diesbezüglich liegt
keine unrichtige Rechtsanwendung im Sinne von Art. 310 lit. a ZPO vor und ist die
Berufung unbegründet.
4.2.3. Fehl geht insbesondere auch der klägerische Einwand, wonach sich
die Vorinstanz damit im Ergebnis auf den Standpunkt stelle, dass sämtliche Ver-
träge, bei denen das handelnde Organ sich potentiell in einem Interessenkonflikt
befinden könnte, ungültig seien (Urk. 164 Rz 123 f. und Rz 132). Ersichtlich knüp-
fen sowohl die Vorinstanz als auch das Bundesgericht die Beschränkung der Ver-
tretungsmacht (unter dem Vorbehalt des Schutzes des guten Glaubens des Ver-
tragspartners) nicht an das bloss potentielle, sondern an das effektive Vorliegen
eines Interessenkonflikts an, welcher indessen irrelevant bleibt, wenn keine Ge-
fahr einer pflichtwidrigen Schädigung der Gesellschaft bzw. einer Benachteiligung
der Gesellschaftsinteressen besteht oder wenn der in einem Interessenkonflikt
stehende Vertreter der Gesellschaft zugleich Alleinaktionär ist (BGE 144 III 388
E. 5.1 S. 390), was vorliegend nicht zutrifft (vgl. dazu auch hinten, E. IV/4.3.6).
Nur wenn ein Interessenkonflikt effektiv vorliegt und die Gefahr eines solchen vom
Vertragspartner erkannt wurde oder für diesen erkennbar war (und nicht schon,
wenn ein Interessenkonflikt allenfalls vorliegen könnte), finden die Grundsätze
des Insichgeschäfts analoge Anwendung. Insoweit geht die Kritik der Klägerin an
der Sache vorbei.
4.2.4. Gleiches gilt für das Argument, es gehe im vorliegenden Fall "nicht um
einen Griff in die Gesellschaftskasse, sondern um die Verpflichtung der Arbeitge-
berin, die Pensionskasse ihrer wichtigsten Mitarbeiter als Gegenleistung für die

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Einbringung der Liegenschaft in die Aktiengesellschaft aufzustocken" (Urk. 164
Rz 134; s.a. Rz 99, wonach "Zuschüsse zur Pensionskasse von langjährigen und
wichtigen Arbeitnehmern ... in Arbeitsverträgen regelmässig vereinbart" würden).
Damit unterschlägt die Klägerin, dass der schriftliche Vertrag nicht nur die Aufsto-
ckung der Pensionskasse, sondern weitere für sie überaus vorteilhafte und kei-
neswegs marktübliche Rechte zum Inhalt hat (Bonus, Ferienregelung, Vorkaufs-
recht; vgl. Urk. 5/9). In ihrer Gesamtheit – und einzig darauf kommt es im vorlie-
genden Zusammenhang an – sind der Vertrag und die darin vereinbarten Rechte
der Klägerin durchaus geeignet, die Gesellschaftsinteressen zu gefährden resp.
die Gefahr einer pflichtwidrigen Schädigung der Beklagten (und damit einen ver-
pönten "Griff in die Gesellschaftskasse") zu begründen. Entsprechend ist im Ab-
schluss dieses Vertrags für die Beklagte ein interessen- bzw. pflichtwidriges Ver-
treterhandeln zu erblicken, ohne dass diese Würdigung zur Folge hätte, "dass
sämtliche so [sc. unter Verwandten] abgeschlossenen Verträge ungeachtet ihres
Inhalts ungültig sind" (vgl. Urk. 164 Rz 131). Im Übrigen wird in der Lehre aus-
drücklich darauf hingewiesen, dass bei personenbezogenen Aktiengesellschaften
für die Organvertreter "[a]us aktienrechtlicher Sicht ... die Zone des Ermessens ...
recht schmal" sei (Böckli, a.a.O. [Aktienrecht], § 13 N 605). Schliesslich handelt
es sich bei der Beklagten auch nicht um ein Familienunternehmen im eigentlichen
Sinn, wurde die Aktienmehrheit doch – jedenfalls formell – zu keiner Zeit von den
Mitgliedern der Familie A._____/C._____/F._____ gehalten (vgl. dazu auch hin-
ten, E. IV/4.3.6).
4.3. Weiter rügt die Klägerin, die Vorinstanz habe in Verletzung ihres
Rechts auf Beweis keinen Beweis über das von ihr behauptete Treuhandverhält-
nis abgenommen (Urk. 164 Rz 15 und Rz 138 ff.; "Rüge 6").
4.3.1. Im Einzelnen macht sie geltend, dass nach zutreffender vorinstanz-
licher Ansicht die Schutzbedürftigkeit der Beklagten zufolge Interessenidentität
resp. Wegfalls des Interessengegensatzes zwischen den Parteien entfallen und
die Beklagte durch die Vertragsunterzeichnung durch C._____ rechtsgültig ver-
pflichtet worden wäre, wenn das von ihr behauptete Treuhandverhältnis zwischen
C._____ einerseits und J._____ sowie K._____ andererseits nachgewiesen wor-

- 45 -
den wäre (vgl. Urk. 165 S. 53 E. IX/3.4.1). Die Vorinstanz habe sich aber auf den
Standpunkt gestellt, die Vorbringen der Klägerin zum Treuhandverhältnis seien zu
rudimentär und uneinheitlich, als dass darüber Beweis abgenommen werden
könnte. Ausserdem sei sie in antizipierter Beweiswürdigung davon ausgegangen,
dass der Klägerin der Beweis der behaupteten Treuhandabrede nicht gelungen
sei. Dabei habe sie es zu Unrecht unterlassen, die anerbotenen Beweise formell
abzunehmen, insbesondere (auch) C._____ als Zeugen zu diesem Thema zu be-
fragen, währenddem J._____ und K._____ anlässlich ihrer Zeugenbefragungen
Aussagen zur Treuhandabrede gemacht hätten, auf welche die Vorinstanz ihren
Entscheid dann gestützt habe.
Die Klägerin habe vor Vorinstanz substantiiert behauptet und mit Urkunden
untermauert, dass anlässlich der Gründung der Beklagten zwischen den drei Ak-
tionären ein Treuhandverhältnis begründet worden sei. Dennoch habe die Vorin-
stanz dazu kein Beweisverfahren durchgeführt. An der Beweisverhandlung seien
Fragen zur Treuhandabrede – zumindest grundsätzlich – nicht zugelassen wor-
den (vgl. Urk. 113 S. 68). Die klägerischen Rechtsvertreter hätten sich daran ge-
halten und keine diesbezüglichen Ergänzungsfragen gestellt. Demgegenüber sei-
en die dahingehenden Fragen des beklagtischen Rechtsvertreters an J._____
und K._____ dann trotzdem zugelassen worden (vgl. Urk. 114 S. 6 und S. 40). Im
Zuge der Urteilsberatung habe die Vorinstanz ihre Meinung offensichtlich geän-
dert und die Treuhandabrede doch für relevant erachtet. Anstatt hierzu ein Be-
weisverfahren durchzuführen, habe sie sich im Entscheid aber kurzerhand darauf
berufen, die Behauptung sei zu rudimentär und C._____s Aussage könne antizi-
piert werden. Letzteres sei unzulässig. Stattdessen hätte (auch) C._____ als Zeu-
ge zur Treuhandabrede befragt werden müssen. Indem die Vorinstanz ohne Be-
weisverfahren festgestellt habe, dass der Klägerin der Beweis der Treuhandabre-
de misslungen sei, habe sie das Recht der Klägerin auf Beweis (Art. 152 Abs. 1
ZPO) verletzt. Durch die selektive Zulassung von Ergänzungsfragen zu diesem
Thema sei zudem der Grundsatz der Gleichbehandlung der Parteien missachtet
worden.

- 46 -
4.3.2. Die Vorinstanz stützte ihren tatsächlichen Schluss, wonach das be-
hauptete Treuhandverhältnis nicht erstellt sei, auf zwei selbstständig tragende
Begründungen: Einerseits hielt sie der Klägerin vor, die Behauptungen zur – von
der Beklagten bestrittenen – Treuhandabrede seien äusserst rudimentär, vage,
"schwammig" und überdies uneinheitlich resp. teils widersprüchlich, weshalb eine
formelle Befragung C._____s als Zeuge sowie eine Auseinandersetzung mit den
klägerischerseits offerierten Beweismitteln unterbleiben bzw. die entsprechenden,
ungenauen Vorbringen kaum zielführend zum Beweis verstellt werden könnten
(Urk. 165 S. 53 f. E. IX/3.4.2 und S. 54 f. E. IX/3.4.3.2). Andererseits merkte sie
im Sinne einer Eventualbegründung "[l]ediglich der Vollständigkeit halber" an,
dass und weshalb auch unter Berücksichtigung der von der Klägerin offerierten
Beweismittel nicht vom Bestand der angeblichen Treuhandabrede auszugehen
wäre (Urk. 165 S. 54 f. E. IX/3.4.3).
4.3.3. Die Klägerin trägt gegen die erste (Haupt-)Begründung vor, sie habe
in ihren Rechtsschriften substantiiert behauptet und mit Urkunden untermauert,
dass anlässlich der Gründung der Beklagten im Jahr 2000 zwischen deren Aktio-
nären – d.h. C._____, J._____ und K._____ – ein Treuhandverhältnis begründet
worden sei, gemäss welchem C._____ berechtigt gewesen sei, die Aktien an der
Beklagten auf erstes Verlangen zurückzukaufen. Sie habe somit Zeit, Parteien
und Inhalt der Treuhandabrede behauptet (Urk. 164 Rz 141 f. m.Hinw. auf Urk. 2
Rz 17 f. und Rz 39 sowie Urk. 43 Rz 31 f.). Dennoch habe die Vorinstanz darüber
kein Beweisverfahren durchgeführt.
Diese Ausführungen setzen sich nicht rechtsgenügend mit den Erwägungen
auseinander, mit denen die Vorinstanz begründete, weshalb die klägerischen
Vorbringen betreffend die Treuhandabrede nicht zum Beweis verstellt wurden.
Statt das massgebliche vorinstanzliche Argument, ihre Behauptungen seien der-
art vage, rudimentär und uneinheitlich, dass darüber kein Beweis abgenommen
werden könne, argumentativ zu widerlegen und konkret aufzuzeigen, dass und
weshalb dies nicht zutreffe, beschränkt sich die Klägerin im Wesentlichen auf die
blosse Behauptung, ihre (in der Berufungsschrift konkret bezeichneten) Vorbrin-
gen seien hinreichend substantiiert. Damit zeigt sie jedoch nicht auf, dass und in-

- 47 -
wiefern der vorinstanzliche Vorhalt unberechtigt sei, wonach sie insbesondere mit
Bezug auf die an der behaupteten Abrede sowohl auf Treugeber- wie auch auf
Treunehmerseite beteiligten Personen uneinheitliche Sachdarstellungen vorge-
tragen und keine Ausführungen zu den näheren Umständen (Lokalität, Zeitpunkt
etc.) gemacht habe, sodass eine Beweisabnahme nicht möglich sei. Mit ihrem zu
pauschal gehaltenen Einwand, mit dem sie ohne inhaltliche Auseinandersetzung
mit der vorinstanzlichen Begründung bloss eine genügende Substantiierung be-
hauptet, lässt sich eine Verletzung des Rechts auf Beweis nicht rechtsgenügend
dartun. Soweit sich die Berufung gegen die vorinstanzliche Hauptbegründung
richtet, genügt sie den formellen Begründungsanforderungen daher nicht. Diesbe-
züglich kann auf sie nicht eingetreten werden (vgl. vorne, E. III/3).
4.3.4. Im Übrigen vermöchte die Rüge auch materiell nicht durchzudringen.
Gegenstand des Beweises sind rechtserhebliche, streitige Tatsachen (Art. 150
Abs. 1 ZPO). Gemäss Art. 152 Abs. 1 ZPO hat das Gericht nur die form- und
fristgerecht angebotenen tauglichen Beweismittel abzunehmen. Eine formgerech-
te Beweisofferte setzt somit hinreichend substantiierte Tatsachenbehauptungen
und die Bezeichnung der einzelnen Beweismittel zu den behaupteten Tatsachen
voraus (Art. 221 Abs. 1 lit. d und e i.V.m. Art. 219 ZPO). Über ungenügend sub-
stantiierte Tatsachenbehauptungen ist kein Beweis abzunehmen. Das Beweisver-
fahren dient nicht dazu, ungenügende oder fehlende Behauptungen zu ersetzen
oder zu ergänzen, sondern setzt solche vielmehr voraus (BGer 4A_113/2017 vom
6. September 2017, E. 6.1.1; 4A_449/2017 vom 26. Februar 2018, E. 4.3;
4A_696/2016 vom 21. April 2017, E. 4.1.2). Das gilt grundsätzlich und insbeson-
dere bei anwaltlicher Vertretung auch im Geltungsbereich der eingeschränkten
Untersuchungsmaxime (vgl. vorne, E. III/5).
Wie die Vorinstanz zutreffend ausführte, trug die Klägerin in ihren Rechts-
schriften aber keine genügend klaren Tatsachenbehauptungen zur Treuhandab-
rede vor, insbesondere was die daran beteiligten Personen betrifft. So führte die
Klägerin zwar aus, dass bei der Gründung der Beklagten zwischen deren Aktionä-
ren, d.h. C._____, J._____ und K._____, ein Treuhandverhältnis begründet wor-
den sei (Urk. 2 Rz 18). An anderen Stellen sprach sie dann aber davon, dass die

- 48 -
Aktien von den beigezogenen Mitaktionären treuhänderisch "für die Familie
A._____/C._____/F._____" gehalten worden seien oder dass "C._____" berech-
tigter Treugeber gewesen sei (Urk. 2 Rz 17; Urk. 43 Rz 31, Rz 68 und Rz 128).
Auch auf Treunehmerseite erwähnte sie einerseits die beiden Mitaktionäre und
andererseits nur K._____ (Urk. 43 Rz 31, Rz 68 und Rz 128). Entgegen den Aus-
führungen in der Berufungsschrift hat die Klägerin demnach nicht nur und
inhaltlich nicht klar behauptet, dass die Treuhandvereinbarung zwischen C._____
einerseits und J._____ und K._____ andererseits zustande gekommen sei und
dass das Treuhandverhältnis daher zwischen diesen Personen bestanden habe
(vgl. Urk. 164 Rz 138). Mangels hinreichend substantiierter Tatsachenbehauptun-
gen musste die Vorinstanz zur Frage der Treuhandabrede somit kein Beweisver-
fahren durchführen. Dass die Vorinstanz in diesem Zusammenhang die einge-
schränkte Untersuchungsmaxime bzw. die daraus fliessende erweiterte Frage-
pflicht (vgl. Art. 247 Abs. 2 lit. b Ziff. 2 ZPO und vorne, E. III/5) oder die Pflicht zur
Beweiserhebung von Amtes wegen (Art. 153 Abs. 1 ZPO) verletzt habe, wird in
der Berufung nicht geltend gemacht und braucht daher nicht geprüft zu werden
(vgl. vorne, E. III/3).
4.3.5. Ist auf die gegen die Hauptbegründung erhobene Rüge demnach
nicht einzutreten und wäre die Rüge auch materiell unbegründet, hat der vorin-
stanzliche Entscheid, auf die Durchführung eines Beweisverfahrens zur bestritte-
nen Treuhandabrede zu verzichten, im Ergebnis Bestand. Entsprechend durfte
die Vorinstanz gestützt auf diese Begründung zu Lasten der behauptungs- und
beweisbelasteten Klägerin davon ausgehen, es sei keine Treuhandvereinbarung
geschlossen worden. Soweit sich die Berufung (mit der "Rüge 6") gegen diese
Annahme richtet, dringt sie ebenfalls nicht durch.
4.3.6. Damit kann offenbleiben, ob die vorinstanzliche Eventualbegründung
an den geltend gemachten Mängeln leidet. Selbst wenn dies zu bejahen wäre,
hätten sich die Mängel weder auf die Feststellung der Vorinstanz, es sei keine
Treuhandabrede getroffen worden, noch auf deren Entscheid, die Klage abzuwei-
sen, ausgewirkt. Insoweit ist die Klägerin durch die gerügten Mängel nicht be-
schwert und besteht kein rechtlich geschütztes Interesse der Klägerin an der Be-

- 49 -
urteilung der Berufung. Auch in diesem Punkt ist auf die Berufung nicht einzutre-
ten.
Immerhin sei dazu angemerkt, dass vor dem Bezirksgericht Meilen ein For-
derungsprozess zwischen C._____ und K._____ durchgeführt wurde, in welchem
es ebenfalls und massgeblich um die vorliegend strittige Treuhandabrede ging
(Verfahren Nr. FV160016-G). In diesem Verfahren, das in der Berufung explizit
erwähnt wird (Urk. 164 Rz 141), fand ein ausgedehntes Beweisverfahren statt, in
dem unter anderem auch die Parteiaussagen von C._____ und K._____ sowie die
Zeugenaussagen von J._____, der Klägerin und von F._____ erhoben wurden.
Das Urteil in jenem Verfahren erging am 28. Januar 2019 und erwuchs in Rechts-
kraft (Urk. 191/17). Darin kam das Bezirksgericht Meilen in Würdigung des Be-
weisergebnisses zum Schluss, dass eine Treuhandabrede nicht im Sinne des er-
forderlichen Regelbeweismasses bewiesen worden sei. Darauf wird auch in der
Berufungsantwort hingewiesen (Urk. 189 Rz 15 ff.). Entgegen der beklagtischen
Auffassung (Urk. 189 Rz 21, Rz 73, Rz 80 und Rz 93) ist dieses Urteil für den vor-
liegenden Rechtsstreit zwar nicht bindend, erstreckt sich seine materielle Rechts-
kraft doch nur auf die Parteien jenes Verfahrens (vgl. BGE 142 III 210 E. 2 S. 212
m.w.Hinw.; insofern zutreffend Urk. 193 Rz 19). Die dort beantwortete Frage
konnte bzw. kann im vorliegenden Verfahren somit durchaus "noch einmal auf-
geworfen ... und noch einmal im Detail überprüft werden" (vgl. Urk. 189 Rz 82),
zumal das Urteil im Verfahren Nr. FV160016-G in zeitlicher Hinsicht erst nach
dem vorliegend angefochtenen Entscheid erging. Die aus dem dortigen Beweis-
verfahren gezogenen gerichtlichen Schlüsse und das darauf gestützte Urteil vom
28. Januar 2019 stellen jedoch zulässige Noven dar (vgl. Art. 317 Abs. 1 ZPO und
vorne, E. III/6), die im Berufungsverfahren – auch unter dem Gesichtspunkt der
sozialen Untersuchungsmaxime (vgl. vorne, E. III/5) – ohne Weiteres mitberück-
sichtigt werden können.
Im Verfahren Nr. FV160016-G wurden all jene Personalbeweise formell er-
hoben, die auch im vorliegenden Verfahren anerboten worden waren, d.h. neben
den Aussagen von K._____ und J._____ (unter anderem) auch die von der Vo-
rinstanz antizipiert gewürdigte Aussage von C._____. Trotz aufwändiger Beweis-

- 50 -
führung misslang auch mit der Gesamtheit der dort abgenommenen Beweise,
einschliesslich der formell erhobenen Aussage C._____s, der (strikte) Beweis für
den Abschluss der behaupteten Treuhandvereinbarung. Angesichts dieser – auf-
grund der Noven gegenüber dem Aktenstand vor Vorinstanz veränderten resp.
neuen – prozessualen Lage erweist sich der vorinstanzliche Verzicht auf eine Be-
fragung C._____s als Zeuge zumindest im Nachhinein als durchaus berechtigt
und die antizipierte Würdigung seiner Aussagen als zutreffend und sinnvoll. Wenn
sich der Beweis in jenem Verfahren nach Abnahme einer weitaus grösseren Zahl
von Beweismitteln nicht erbringen liess, hätte er sich mit nur einem Teil derselben
Beweismittel (insbesondere Personalbeweise) mit grösster Wahrscheinlichkeit
auch im vorliegenden Verfahren nicht erbringen lassen. Denn es ist nicht anzu-
nehmen, dass die je unter Wahrheitspflicht befragten Personen in den beiden
Verfahren unterschiedliche Aussagen gemacht hätten. Vor dem Hintergrund des
neu beigebrachten Urteils vom 28. Januar 2019 erscheint der vorinstanzliche Ver-
zicht auf die Befragung von C._____ als Zeuge sowie der Schluss, eine Treu-
handabrede sei nicht erstellt, ungeachtet der monierten Ungleichbehandlung der
Parteien zumindest im Ergebnis keineswegs von vornherein unzulässig (vgl. zur
praxisgemässen Zulässigkeit der antizipierten Beweiswürdigung z.B. BGer
4A_26/2019 vom 24. Juli 2019, E. 2.2.2; 4A_291/2018 vom 10. Januar 2019, E.
4.2.1; 4A_70/2018 vom 20. August 2018, E. 4.2 m.Hinw. auf BGE 141 I 60 E. 3.3
S. 64 und BGE 134 I 140 E. 5.3 S. 148; BGE 143 III 297 E. 9.3.2 S. 332 ff.; Bot-
schaft zur Schweizerischen ZPO, BBl 2006 S. 7312). Am fehlenden Beweis än-
dert auch die E-Mail-Korrespondenz zwischen C._____ und K._____ vom Januar
2011 (Urk. 5/4) nichts, die entgegen den Ausführungen in der Berufung das be-
hauptete Treuhandverhältnis keineswegs "mit Urkunden untermauert" (Urk. 164
Rz 141), sondern gar keine beweiswertigen Indizien für eine derartige Abrede bie-
tet. Das hielt schon die Vorinstanz zutreffend fest (Urk. 165 S. 54 E. IX/3.4.3.1; im
gleichen Sinne auch Urk. 191/17 S. 19 ff. E. VII), ohne dass sich die Klägerin mit
diesen Erwägungen auch nur ansatzweise auseinandersetzt.
4.4. Die Klägerin macht geltend, die Vorinstanz habe zu Unrecht ange-
nommen, der vermeintliche Interessenkonflikt bei C._____ sei für sie erkennbar
gewesen und sie, die Klägerin, sei deshalb in Bezug auf die beschränkte Vertre-

- 51 -
tungsbefugnis ihres Sohnes bösgläubig gewesen. Das treffe nicht zu (Urk. 164 Rz
15 und Rz 149 ff.; "Rüge 7").
4.4.1. Zur Begründung ihres Einwands bringt die Klägerin zusammengefasst
vor, die Vorinstanz habe zwar zutreffend festgehalten, dass gemäss Art. 3 Abs. 1
ZGB der gute Glaube des Dritten in den Bestand einer unbeschränkten Vertre-
tungsbefugnis des Gegenübers zu vermuten sei (so Urk. 165 S. 51 f. E. IX/3.3.5).
Einen falschen Eindruck vermittle die Vorinstanz jedoch hinsichtlich der Anforde-
rungen, welche an die Aufmerksamkeit des Dritten gestellt würden. So könnten
die von der Vorinstanz erwähnten besonderen Erkundigungspflichten angesichts
der Vermutung des guten Glaubens bloss ausnahmweise zur Anwendung kom-
men, nämlich wenn sich qualifizierte Zweifel oder Verdachtsgründe für das Fehlen
der erforderlichen Vertretungsbefugnis und damit eine Rückfrage des Vertrags-
gegners beim Vertretenen vor Vertragsschluss geradezu aufdrängten, wenn dies-
bezüglich also Evidenz vorliege. Das werde nicht nur von der Lehre verlangt (so
insbes. Zobl, Probleme der organschaftlichen Vertretungsmacht, ZBJV 1989,
S. 308; Schott, Insichgeschäft und Interessenkonflikt, 2002, S. 97; BSK OR II-
Watter, Art. 718a N 11). Auch das Bundesgericht habe in BGE 131 III 511 E. 3.2.2
S. 519 explizit bestätigt, dass für den bösen Glauben des Dritten sehr hohe An-
forderungen gälten, indem bei Vollmachtsüberschreitungen nur schwerwiegende
Zweifel an der tatsächlichen Bevollmächtigung dazu führten, dass der gute Glau-
be des Dritten verneint werde. Die Vermutung von Art. 3 Abs. 1 ZGB bedeute zu-
dem, dass nicht der gute, sondern der böse Glaube zu beweisen sei. Die Beweis-
last für diesen Nachweis liege somit bei der Beklagten, nicht bei der Klägerin.
Massgebend für die Frage, ob eine Erkundigungspflicht bestanden hätte, sei die
subjektive Wahrnehmung des Vertragspartners im Zeitpunkt des Vertragsschlus-
ses.
Die vorinstanzliche Auffassung, wonach die Klägerin und ihr Ehemann bei
der Beklagten hätten Erkundigungen anstellen müssen, gehe in mehrfacher Hin-
sicht fehl. Erstens habe die Beklagte nicht ansatzweise bewiesen oder auch nur
substantiiert behauptet, dass und inwiefern die Klägerin und ihr Ehemann beim
Abschluss der Arbeitsverträge bösgläubig gewesen sein sollten, d.h. inwiefern sie

- 52 -
in Bezug auf die angeblich fehlende Vertretungsmacht ihres Sohnes eine Erkun-
digungspflicht hätte treffen sollen. Ebenso wenig habe die Beklagte behauptet,
dass die Klägerin und ihr Ehemann pflichtwidrigerweise keine Erkundigungen an-
gestellt hätten. Unter diesen Umständen sei fraglich, ob in der vorinstanzlichen
Schlussfolgerung, wonach die Klägerin und ihr Ehemann bösgläubig gewesen
seien, nicht sogar ein Verstoss gegen die Verhandlungsmaxime zu erblicken sei.
Jedenfalls habe die Vorinstanz zu Unrecht angenommen, die Bösgläubigkeit des
Wirte-Ehepaars sei bewiesen. Der Interessenkonflikt sei für die Klägerin und ihren
Ehemann gerade nicht erkennbar gewesen. So hätten diese vom Verwaltungs-
ratsbeschluss der Beklagten vom 26. Oktober 2000 (Urk. 71/82) gewusst, in wel-
chem festgestellt worden sei, dass C._____ die einzige zur Einstellung von Per-
sonal im Betrieb berechtigte Person sei. Sie seien deshalb davon ausgegangen,
dass C._____ für den Abschluss sämtlicher Arbeitsverträge zuständig sei. Nach-
dem die Arbeitsverträge mit dem Gasthofpersonal denn auch ausschliesslich von
C._____ abgeschlossen oder genehmigt worden seien, sei für die Klägerin und ih-
ren Ehemann logisch gewesen, dass ihr Sohn auch die Arbeitsverträge mit ihnen
schliessen würde. Dass er dazu nicht befugt sein sollte, "nur" weil er ihr Sohn sei,
sei ihnen unter diesen Umständen zu Recht nicht in den Sinn gekommen, zumal
er auch sonst stets ihr Ansprechpartner in sämtlichen operativen Angelegenheiten
des Gasthofs gewesen sei. Ein potentieller Interessenkonflikt aufgrund der Fami-
lienverhältnisse sei für sie daher nicht erkennbar gewesen. Ausserdem treffe es
gerade nicht zu, dass die Klägerin und ihr Ehemann gewusst hätten, dass die Ar-
beitsverträge nicht nur ihre eigenen, sondern auch die Interessen Dritter betroffen
hätten, seien sie doch davon ausgegangen, dass J._____ und K._____ bei der
Gründung der Beklagten nur beigezogen worden seien, um einen Teil der Aktien
treuhänderisch für die Familie A._____/C._____/F._____ zu halten. Sowohl die
Klägerin als auch ihr Ehemann hätten anlässlich ihrer Befragung ausdrücklich be-
stätigt, von der Treuhandabrede ihres Sohnes mit den anderen Aktionären ge-
wusst zu haben. Die vorinstanzliche Feststellung, wonach die Eheleute darüber
im Klaren hätten sein müssen, dass die Unterzeichnung der Arbeitsverträge nicht
nur ihre eigenen und die Interessen ihres Sohnes, sondern auch die Interessen
Dritter betroffen habe, sei somit nicht nur unbelegt (und von der Beklagten nie be-

- 53 -
hauptet worden), sondern darüber hinaus klar aktenwidrig. Der Umstand, dass die
Vorinstanz die Treuhandabrede in ihrer retrospektiven Beweiswürdigung als nicht
erwiesen erachtet habe, ändere nichts an der berechtigten Vorstellung der Kläge-
rin und ihres Ehemanns im Zeitpunkt des Vertragsschlusses. Für die Erkennbar-
keit des Interessenkonflikts sei aber deren (tatsächliche) Sicht relevant, nicht die
(rechtliche) Beurteilung durch das Gericht. Die Beklagte habe nicht bestritten,
dass die Klägerin und ihr Ehemann beim Abschluss der Arbeitsverträge von ei-
nem Treuhandverhältnis zwischen ihrem Sohn und den beiden anderen Aktionä-
ren ausgegangen seien. Diese Tatsache müsse in der Beweiswürdigung zwin-
gend berücksichtigt werden.
Alles in allem hätten aus der Sicht eines durchschnittlichen Menschen in der
Situation und mit dem Wissensstand der Klägerin keine Anhaltspunkte dafür be-
standen, dass C._____ nicht zum Abschluss der Arbeitsverträge berechtigt gewe-
sen sein sollte. Wenn die Vorinstanz dennoch zum Schluss gelangt sei, dass der
angebliche Interessenkonflikt dem Wirte-Ehepaar offenkundig hätte ins Auge
springen und dieses deshalb Erkundigungen hätte anstellen müssen, habe sie die
vorhandenen Beweise klarerweise falsch gewürdigt. Von qualifizierten Zweifeln im
Sinne der von Lehre und Rechtsprechung geforderten hohen Anforderungen an
den Beweis der Bösgläubigkeit könne keine Rede sein. Damit gelte die Vermu-
tung des guten Glaubens. Die Klägerin müsse sich eine allfällige Beschränkung
der Vertretungsbefugnis folglich nicht entgegenhalten lassen, und die Arbeitsver-
träge hätten als gültig zustande gekommen zu gelten. Mit ihrer gegenteiligen Auf-
fassung habe die Vorinstanz das Recht falsch angewandt und den rechtserhebli-
chen Sachverhalt falsch festgestellt.
4.4.2. Im Sinne einer Vorbemerkung ist zu wiederholen, dass der Interes-
senkonflikt, in dem C._____ beim Vertragsschluss namens der Beklagten stand,
entgegen den klägerischen Ausführungen nicht bloss "vermeintlicher", "angebli-
cher" oder "potentieller" Natur war (vgl. Urk. 164 Rz 15, Rz 104, Rz 163, Rz 168
und Rz 176), sondern effektiv bestand und manifest war (vgl. vorne, E. IV/4.2.2,
und Urk. 189 Rz 97).

- 54 -
4.4.3. Wo eine Rechtswirkung an den guten Glauben einer Person geknüpft
wird, ist dessen Dasein zu vermuten (Art. 3 Abs. 1 ZGB). Die gesetzliche Vermu-
tung des guten Glaubens kann einerseits durch den Nachweis widerlegt werden,
dass die betreffende Person nicht gut-, sondern bösgläubig war, d.h. über den
wahren Sachverhalt oder den rechtlichen Mangel tatsächlich Bescheid wusste.
Bei der Frage nach dem tatsächlichen Wissen einer Person handelt es sich um
eine Tatfrage (BSK BGG-Schott, Art. 95 N 29 m.w.Hinw. in Anm. 47). Die Be-
hauptungs- und Beweislast hierfür trägt im Kontext von Art. 3 ZGB der Vermu-
tungsgegner, d.h. derjenige, der sich auf die Bösgläubigkeit des anderen beruft.
Der Beweis dieses (tatsächlichen) Wissens ist primär gemeint, wenn ausgeführt
wird, dass nicht der gute, sondern der böse Glaube zu beweisen sei (vgl. BGE
131 III 511 E. 3.2.2 S. 519; BGer 4A_212/2014 vom 9. Oktober 2014, E. 5.2.1).
Unabhängig vom tatsächlichen Wissen um den wahren Sachverhalt resp.
den Rechtsmangel ist auf der anderen Seite derjenige nicht berechtigt, sich auf
den guten Glauben zu berufen, welcher bei der Aufmerksamkeit, wie sie nach den
Umständen von ihm verlangt werden darf, nicht gutgläubig sein konnte (Art. 3
Abs. 2 ZGB). Die Rechtsfolgen, die sich aus der Vermutung des guten Glaubens
ergeben, können mithin nicht nur durch die Widerlegung der Vermutung, sondern
auch dadurch vermieden oder beseitigt werden, dass zwar von dieser Vermutung
ausgegangen, jedoch im Sinne von Art. 3 Abs. 2 ZGB dargelegt wird, dass die
andere Partei nicht berechtigt ist, sich auf den guten Glauben zu berufen, weil
letzterer nicht mit der Aufmerksamkeit vereinbar ist, welche von ihr unter den kon-
kret gegebenen Umständen verlangt werden durfte. Denn wer nur wegen man-
gelnder Aufmerksamkeit gutgläubig ist, verdient keinen Rechtsschutz auf Kosten
eines andern (Hausheer/Jaun, Stämpflis Handkommentar, ZGB 3 N 39). Das
Mass der Aufmerksamkeit, das erwartet werden darf, ist vom Gericht in jedem
Einzelfall nach einem Durchschnittsmass und damit nach einem objektiven Mass-
stab unter Würdigung sämtlicher konkreter Umstände nach Ermessen (Art. 4
ZGB) zu bestimmen (BGE 131 III 511 E. 3.2.2 S. 519; BGer 4A_212/2014 vom
9. Oktober 2014, E. 5.2.1 und E. 5.2.2). Referenzperson ist "der Redliche" (BGE
113 II 397 E. 2.b S. 399), ein "ehrlicher" oder "durchschnittlicher Mensch" (BGer
4A_212/2014 vom 9. Oktober 2014, E. 5.2.1) bzw. der loyale Durchschnittsbürger

- 55 -
(KUKO ZGB-Pfaffinger, Art. 3 N 8; vgl. auch BSK ZGB I-Honsell, Art. 3 N 37 f.;
BK-Hofer, Art. 3 ZGB N 117 m.w.Hinw.; Hausheer/Jaun, Stämpflis Handkommen-
tar, ZGB 3 N 42). Mithin ist nicht die subjektive Wahrnehmung der gutgläubigen
Person entscheidend (vgl. Urk. 164 Rz 157 und Rz 173), sondern ob ein Handeln
gemäss dieser Wahrnehmung aus objektiver Sicht als genügend aufmerksam er-
scheint. Die (Wertungs-)Frage, ob jemand bei Anwendung der zu erwartenden
Sorgfalt nicht gutgläubig sein konnte, ist normativer Natur. Sie beschlägt die
Rechtsanwendung und stellt eine Rechtsfrage dar (BGE 139 III 305 E. 3.2.2
S. 308; 131 III 418 E. 2.3.1 S. 421; 122 V 221 E. 3 S. 223; BGer 4A_212/2014
vom 9. Oktober 2014, E. 5.2.2; BK-Hofer, Art. 3 ZGB N 116; BSK ZGB I-Honsell,
Art. 3 N 30; BSK BGG-Schott, Art. 95 N 30). Als solche setzt sie weder entspre-
chende (Rechts-)Behauptungen voraus, sondern ist von Amtes wegen zu beurtei-
len ("iura novit curia"; Art. 57 ZPO), noch ist sie dem Beweis zugänglich (vgl.
Art. 150 Abs. 1 ZPO; Hausheer/Jaun, Stämpflis Handkommentar, ZGB 3 N 36).
Tatfragen und gegebenenfalls vom Vermutungsgegner zu beweisen sind demge-
genüber die ihrer Beurteilung zugrunde zu legenden Sachumstände, aus denen
die mangelnde Aufmerksamkeit abgeleitet wird (vgl. BGE 139 III 305 E. 3.2.2
S. 308; BK-Hofer, Art. 3 ZGB N 116; Hausheer/Jaun, Stämpflis Handkommentar,
ZGB 3 N 36).
Was das Mass der Zweifel angeht, welches überschritten sein muss, um die
Anwendung der gebotenen Aufmerksamkeit zu verneinen, geht die Lehre im Be-
reich der handelsrechtlichen Stellvertretung aus Verkehrsschutzüberlegungen da-
von aus, dass an die Sorgfalt des Dritten keine hohen Anforderungen gestellt
werden dürfen. Entsprechend soll die Vertretungsmacht eines handelsrechtlichen
Vertreters grundsätzlich nur dann durch Erkundigungen überprüft werden müs-
sen, wenn "ernsthafte Zweifel" dazu Anlass geben (BK-Hofer, Art. 3 ZGB N 124),
"wenn sich Indizien einer mangelnden Vertretungsbefugnis zu einem an Sicher-
heit grenzenden Verdacht verdichten bzw. objektiv ernsthafte Zweifel bestehen"
(BSK OR II-Watter, Art. 718a N 11). Eine Erkundigungspflicht wird mithin "nur bei
einer gewissen Evidenz des Missbrauchs" bejaht, was dann der Fall sei, "wenn
der Vertreter von seiner Vertretungsmacht in ersichtlich verdächtiger Weise Ge-
brauch macht, so dass beim Vertragsgegner begründete Zweifel entstehen muss-

- 56 -
ten, ob nicht ein Treueverstoss des Vertreters gegenüber dem Vertretenen vorlie-
ge", was "insbesondere dann zu bejahen [sei], wenn sich nach den Umständen
des Falles die Notwendigkeit einer Rückfrage des Vertragsgegners beim Vertre-
tenen vor Vertragsabschluss geradezu aufdrängte, diese aber unterlassen wurde"
(Schott, a.a.O., S. 97). Im Ergebnis läuft diese Ansicht darauf hinaus, Bösgläubig-
keit nur bei grobfahrlässiger Unterlassung von Erkundigungen anzunehmen
(Schott, a.a.O., S. 97; Böckli, a.a.O. [GesKR 2012], S. 358; Jung, a.a.O., S. 294;
ZK-Bühler, Art. 717 OR N 137; s.a. Böckli, a.a.O. [Aktienrecht], § 13 N 509; Zobl,
a.a.O., S. 308; Bühler/Spichtin, Vertretungsmacht bei nicht statutenkonformer Zu-
sammensetzung oder Interessenkonflikt des Verwaltungsrates, GesKR 2015,
S. 156; a.M. Schwander, Bemerkung zu Pra 95 [2006] Nr. 66, S. 482, wonach
sich eine Einschränkung auf grobe Fahrlässigkeit nicht rechtfertige).
Auch gemäss der in Handelssachen einschlägigen bundesgerichtlichen Pra-
xis können bei Vollmachtsüberschreitung nur "des doutes sérieux", also ernste
(und nicht, wie in Pra 95 [2006] Nr. 66 übersetzt, "schwerwiegende") Zweifel an
der tatsächlichen Bevollmächtigung zur Verneinung des guten Glaubens eines
vertragsschliessenden Dritten führen (BGE 131 III 511 E. 3.2.2 S. 519; s.a. BGer
4A_212/2014 vom 9. Oktober 2014, E. 5.2.4). Für Handelsgeschäfte steigen die
Anforderungen bezüglich der Aufmerksamkeit mit zunehmender Erfahrung des
Dritten. Andererseits bestimmt sich die zu erwartende Sorgfalt auch anhand der
Natur und der Entwicklung des Geschäfts. Entsprechend verlangen ausseror-
dentlich vorteilhafte Angebote eine erhöhte Vorsicht, insbesondere wenn im ent-
sprechenden Tätigkeitsbereich ungewöhnliche Bedingungen vorgeschlagen wer-
den (BGE 119 II 23 E. 3.c.aa S. 27; BGer 4A_212/2014 vom 9. Oktober 2014,
E. 5.2.1; 4A_55/2017 vom 16. Juni 2017, E. 5.2.1 a.E. m.w.Hinw.). Entgegen der
klägerischen Kritik (Urk. 164 Rz 150) wurden Lehre und Rechtsprechung im ange-
fochtenen Urteil somit korrekt wiedergegeben (Urk. 165 S. 51 f. E. IX/3.3.5).
4.4.4. Im angefochtenen Urteil wurden keine tatsächlichen Feststellungen
zum Wissen der Klägerin betreffend den Interessenkonflikt und die damit einher-
gehende Beschränkung der Vertretungsmacht von C._____ getroffen. Es ist des-
halb ohne Belang, ob die Beklagte zu allfällig (tatsächlich) bestehenden Zweifeln

- 57 -
der Klägerin substantiierte Behauptungen vorgetragen oder solche bewiesen hat
(vgl. Urk. 164 Rz 160 f.). Die Vorinstanz erwog vielmehr, dass der Interessenkon-
flikt für die Klägerin bei gebotener Aufmerksamkeit ohne Weiteres erkennbar ge-
wesen sei und die Klägerin deshalb Rücksprache mit den anderen Aktionären o-
der zumindest mit ihrem Sohn hätte nehmen müssen (Urk. 165 S. 56 f. E. IX/3.5).
Damit wurde nicht die Vermutung des guten Glaubens widerlegt (Art. 3 Abs. 1
ZGB) resp. die Bösgläubigkeit der Klägerin (im Sinne eines tatsächlichen Wissens
um den Interessenkonflikt) als bewiesen erachtet (vgl. Urk. 164 Rz 162 und Rz
169), sondern der aktenkundige Sachverhalt unter die Vorschrift von Art. 3 Abs. 2
ZGB subsumiert. Für diese Rechtsfrage gibt es aber keine Beweislast (Art. 57
ZPO), weshalb die Vorinstanz darüber auch keine Worte verlieren musste (vgl.
Urk. 164 Rz 156), und deren Beurteilung ist auch nicht "aktenwidrig" (Urk. 164
Rz 172); aktenwidrig können nur tatsächliche Feststellungen, nicht aber rechtliche
Würdigungen sein. Ebenso wenig waren konkrete(re) Behauptungen zur Erkenn-
barkeit der beschränkten Vertretungsbefugnis notwendig (vgl. Urk. 164 Rz 161
und Rz 172). Im Übrigen hatte die Beklagte vor Vorinstanz durchaus geltend ge-
macht, dass die Klägerin und ihr Ehemann beim Vertragsschluss nicht gutgläubig
gewesen sein konnten (vgl. Urk. 32 Rz 55; Urk. 140 Rz 115).
4.4.5. Sollte die Klägerin sinngemäss eine Verletzung der Verhandlungsma-
xime geltend machen (Urk. 164 Rz 162), ginge die Rüge von vornherein fehl. Der
vorliegende Rechtsstreit unterliegt der eingeschränkten Untersuchungsmaxime
(Art. 247 Abs. 2 lit. b Ziff. 2 ZPO und vorne, E. III/5), weshalb die Verhandlungs-
maxime (Art. 55 Abs. 1 ZPO) gar keine Anwendung findet. Vielmehr hatte die Vor-
instanz den Sachverhalt von Amtes wegen aufgrund der Akten festzustellen und
rechtlich zu würdigen. Dabei durfte sie ohne Weiteres davon ausgehen, dass die
Klägerin und ihr Ehemann keine Erkundigungen angestellt haben (vgl. Urk. 164
Rz 160), nachdem keine Partei die Vornahme allfälliger Abklärungen behauptet
hatte und die Akten auch sonst keine dahingehenden Hinweise enthalten ("quod
non est in actis non est in mundo"), sondern die Klägerin gegenteils vorgetragen
hatte und auch berufungsweise vorträgt, gar nie auf die Idee gekommen zu sein,
dass C._____ zum Abschluss des Vertrags nicht ermächtigt sein könnte (vgl.

- 58 -
Urk. 88 Rz 71 und Rz 73; Urk. 164 Rz 167 f.). Eigene Ermittlungen musste die
Vorinstanz hierzu nicht vornehmen (vgl. vorne, E. III/5).
4.4.6. In der Sache selbst ist zu prüfen, ob die Klägerin bei der von einer
redlichen "Durchschnitts-Dritten" unter den aktenkundigen Einzelfallumständen zu
erwartenden Aufmerksamkeit den Interessenkonflikt ihres Sohnes hätten erken-
nen und ernste Zweifel (im Sinne der vorstehenden Ausführungen; E. IV/4.4.3) an
dessen Berechtigung zum Abschluss der ihr und ihrem Ehemann vorgelegten
Verträge hätte hegen müssen. Dabei ist, wie in der Berufung mit Recht geltend
gemacht wird, ungeachtet des fehlenden Nachweises einer Treuhandabrede (vgl.
vorne, E. IV/4.3) durchaus mitzuberücksichtigen, dass die Klägerin offenbar vom
Verwaltungsratsbeschluss vom 26. Oktober 2000 (Urk. 71/82) wusste (vgl.
Urk. 113 S. 94 [und S. 10/11]) und gemäss eigenen Angaben zudem (subjektiv)
davon auszugehen schien, dass es "eine Treuhandabrede" zwischen J._____ und
C._____ gegeben habe (Urk. 113 S. 33 f.). Von einer Treuhandvereinbarung zwi-
schen K._____ und C._____ sprach sie indessen nicht. Insofern ist aus ihren
Aussagen keineswegs zwingend zu schliessen, dass sie angenommen habe,
sämtliche von den beiden anderen Aktionären (J._____ und K._____) gehaltenen
Aktien seien nur treuhänderisch erworben worden und der Arbeitsvertrag habe
deshalb keinerlei Drittinteressen betroffen. Solches wurde an den in der Beru-
fungsschrift bezeichneten Aktenstellen im Übrigen auch nicht substantiiert be-
hauptet (vgl. Urk. 164 Rz 170 m.Hinw. auf Urk. 2 Rz 17 f. und Rz 39 sowie Urk.
43 Rz 31 f.). Sodann ist nicht erstellt, wie die Klägerin zur subjektiven Annahme
eines Treuhandverhältnisses gelangte, d.h. in welcher Weise sie davon Kenntnis
erhielt. Es bleibt deshalb fraglich, ob sie sich aus objektiver Sicht überhaupt in gu-
ten Treuen auf diese Annahme stützen durfte. Zumindest im Sinne einer Parallel-
wertung in der Laiensphäre hätte die Klägerin den (offenkundigen) Interessenkon-
flikt wohl erkennen müssen. Dass die genauen Hergänge und Vorstellungen der
Klägerin im Zusammenhang mit der Treuhandabrede zu Unrecht nicht weiter be-
weismässig abgeklärt wurden, wird in der Berufung nicht bzw. zumindest nicht
rechtsgenügend geltend gemacht (vgl. Urk. 164 Rz 171), weshalb sich diesbezüg-
liche Ausführungen erübrigen (vgl. vorne, E. III/3).

- 59 -
Allein der Umstand, dass die Klägerin subjektiv von einem Treuhandverhält-
nis zwischen ihrem Sohn und J._____ auszugehen schien, und ihr Wissen, dass
C._____ die alleinige Kompetenz zum Abschluss von Arbeitsverträgen übertragen
worden war, führen nicht dazu, dass sie sich als redliche Dritte keine Gedanken
mehr zur Rechtmässigkeit des Handelns ihres Sohnes hätte machen müssen und
unbesehen auf dessen Vertretungsmacht vertrauen durfte. Das liesse sich nur be-
jahen, wenn es sich um einen Arbeitsvertrag mit üblichem Inhalt gehandelt hätte.
Vorliegend trifft aber das Gegenteil zu: Die im schriftlichen Vertrag festgelegten
Konditionen sind selbst für langjährige Mitarbeiter weit jenseits des Marktüblichen
einzustufen (vgl. vorne, E. IV/3.2). Das musste der Klägerin auch bewusst sein,
nachdem sie unstrittig über langjährige Erfahrung im Gastgewerbe verfügte und
gemäss unangefochtener Feststellung der Vorinstanz mit den Bedingungen ver-
traut war, zu denen Angestellte in dieser Branche üblicherweise beschäftigt wer-
den (vgl. Urk. 165 S. 57); umso mehr, als sie selbst nach unbestrittener Darstel-
lung der Beklagten eine Vielzahl von Arbeitsverträgen mit Angestellten des Gast-
hofs G._____ unterzeichnet hatte (vgl. Urk. 111 Rz 13; Urk. 112/103). Auch wenn
der Abschluss von Arbeitsverträgen nach den Vorstellungen der Klägerin in der
alleinigen Kompetenz von C._____ lag (vgl. Urk. 164 Rz 166), hätten der absolut
unübliche Inhalt des Vertrags sowie der Umstand, dass für die Beklagte nicht ir-
gendein unbeteiligter Dritter als Vertreter handelte, sondern ihr eigener Sohn, der
sich seit der Gründung der Beklagten intensiv um das berufliche und wirtschaftli-
che Wohlergehen seiner Eltern kümmerte, ernsthafte Zweifel an dessen Befugnis
wecken müssen, für die Beklagte einen solchen Vertrag abzuschliessen. Unter
diesen Umständen (und keineswegs "nur", weil der den Vertrag schliessende be-
klagtische Vertreter ihr Sohn war; vgl. Urk. 164 Rz 167) hätte der Klägerin der In-
teressenkonflikt ungeachtet ihres subjektiven Vertrauens in die Abschlusskompe-
tenz ihres Sohnes ins Auge springen müssen, so dass sich weitere Erkundigun-
gen oder Rückfragen geradezu aufgedrängt hätten, deren Unterlassung als grob-
fahrlässig zu qualifizieren ist. Damit missachtete die Klägerin die nach den Um-
ständen erforderliche Sorgfalt und durfte folglich nicht gutgläubig auf die unbe-
schränkte Vertretungsbefugnis ihres Sohnes vertrauen (Art. 3 Abs. 2 ZGB), womit
die Vermutung von Art. 3 Abs. 1 ZGB entkräftet ist.

- 60 -
Im Ergebnis steht die vorinstanzliche Rechtsauffassung somit im Einklang
mit den von Lehre und Praxis entwickelten Grundsätzen und Anforderungen an
die Bösgläubigkeit; insbesondere legte die Vorinstanz ihrem Entscheid den richti-
gen Massstab der zu erwartenden Sorgfalt zugrunde. Auch diesbezüglich ist das
angefochtene Urteil nicht zu beanstanden.
4.5. Die Klägerin wirft der Vorinstanz weiter vor, aufgrund falscher resp.
überspitzt formalistischer Anforderungen zu Unrecht eine ausdrückliche Ermäch-
tigung C._____s durch die Beklagte verneint zu haben. Einerseits habe die Vo-
rinstanz ihrem Entscheid falsche rechtliche Erwägungen zugrunde gelegt, ande-
rerseits habe sie zu Unrecht eine ausdrückliche Ermächtigung von C._____ zum
Abschluss der Arbeitsverträge mit der Klägerin und ihrem Ehemann verneint (Urk.
164 Rz 15 und Rz 180 ff.; "Rüge 8").
4.5.1. Erstens – so die Klägerin – habe die Vorinstanz zwar zutreffend aus-
geführt, dass die vertretene Gesellschaft ihre Zustimmung zu einem bestimmten
Geschäft auch in Form einer Ermächtigung im Voraus erteilen könne. Entgegen
der Auffassung, die den vorinstanzlichen Erwägungen implizit zugrunde liege,
könne eine vorgängige Ermächtigung aber nicht nur mittels gesellschaftsorganisa-
tionsrechtlichen Vorkehren, d.h. in den Statuten oder durch Kompetenzdelegation
in einem Organisationsreglement, erteilt werden. Eine Ermächtigung zu einem
bestimmten Geschäft, wie insbesondere zum Abschluss der im Streit liegenden
Arbeitsverträge, müsse unabhängig von organisationsrechtlichen Vorkehren auch
durch einseitige, empfangsbedürftige Willenserklärung eines handlungsberechtig-
ten Organs möglich sein. Davon gingen auch Lehre und bundesgerichtliche
Rechtsprechung aus. Indem die Vorinstanz ausschliesslich geprüft habe, ob die
(organisationsrechtlichen) Voraussetzungen nach Art. 716b OR erfüllt seien, eine
rechtsgeschäftliche Zustimmung aber völlig ausser Acht gelassen habe, habe sie
das Recht falsch angewandt (Urk. 164 Rz 180-187 unter Bezugnahme auf
Urk. 165 S. 47 f. E. IX/3.2.3.1 und IX/3.2.3.2).
4.5.1.1. Zutreffend ist, dass sich die Zustimmung der Gesellschaft entweder
aufgrund einer generellen organisationsrechtlichen Ermächtigung oder im Einzel-
fall aufgrund einer vorgängigen Ermächtigung oder einer nachträglichen Geneh-

- 61 -
migung durch hierfür kompetente, unabhängige Organe der Gesellschaft ergeben
kann (Jung, a.a.O., S. 284 [und ff.]). Dennoch greift die Rüge ins Leere. Zunächst
vermengt die Klägerin mit ihrer Argumentation die von der Vorinstanz als mögli-
che Arten rechtsgeschäftlicher Zustimmung in Betracht gezogenen Rechtsinstitute
der (vorgängigen) rechtsgeschäftlichen Ermächtigung einerseits und der (nach-
träglichen) Genehmigung andererseits (vgl. Urk. 165 S. 47 E. IX/3.2.3.1; BGE 126
III 361 E. 3.a S. 363 und BGE 127 III 332 E. 2.a S. 333 f.). Ob die Beklagte die
von C._____ geschlossenen Arbeitsverträge genehmigt, d.h. ihnen nachträglich
zugestimmt habe, hat die Vorinstanz aber einlässlich geprüft (Urk. 165 S. 68 ff.
E. IX/3.7.2; vgl. dazu auch hinten, E. IV/4.6). Ebenso hat sie geprüft, ob eine vor-
gängige Ermächtigung in Form einer empfangsbedürftigen Willenserklärung vor-
gelegen habe (vgl. Urk. 165 S. 65 ff. E. IX/3.7.1.6 a.E. und E. IX/3.7.1.7-3.7.1.8;
dazu hinten, E. IV/4.5.3.5). Der Vorwurf, die Vorinstanz habe "eine rechts-
geschäftliche Zustimmung ... völlig ausser Acht" gelassen, ist daher unbegründet.
4.5.1.2. Sodann richtet sich der Einwand gegen die allgemeinen rechtlichen
Ausführungen, welche die Vorinstanz dem Entscheid, ob die Beklagte dem ohne
Vertretungsmacht abgeschlossenen Vertrag zugestimmt habe, vorausschickte.
Dass und inwiefern diese allgemeinen Ausführungen zu den rechtlichen Anforde-
rungen an die Zustimmung einer Gesellschaft zu Insichgeschäften im vorliegen-
den Fall zu einer im Ergebnis falschen Rechtsanwendung geführt haben, wird in
der Berufung nicht rechtsgenügend dargetan. Insbesondere zeigt die Klägerin, die
auch unter der Herrschaft der eingeschränkten Untersuchungsmaxime (vgl. vor-
ne, E. III/5) die Behauptungs- und Beweislast für die von ihr behauptete Zustim-
mung trägt (Art. 8 ZGB; Schott, a.a.O., S. 43), im vorliegenden Kontext nicht mit-
tels Hinweisen auf bestimmte Aktenstellen auf, dass und wo sie vor Vorinstanz
welche substantiierten Tatsachenbehauptungen vorgetragen hat, die in rechtlicher
Hinsicht auf eine Qualifikation als rechtsgeschäftliche Ermächtigung schliessen
lassen. Blieb ein dahingehendes Tatsachenfundament aber unbehauptet bzw.
werden entsprechende Behauptungen in der Berufung nicht dargetan, ist nicht er-
sichtlich, weshalb die Vorinstanz neben der (verneinten) organisationsrechtlich er-
teilten Ermächtigung auch das Vorliegen einer rechtsgeschäftlichen Ermächtigung

- 62 -
hätte in Betracht ziehen und prüfen müssen (vgl. Art. 311 ZPO und vorne,
E. III/3).
4.5.2. Zweitens – so die Klägerin weiter – treffe es entgegen den vorinstanz-
lichen Erwägungen nicht zu, dass die Zustimmung eines einzelnen (einzelzeich-
nungsberechtigten) Verwaltungsratsmitglieds nicht genüge. Das Bundesgericht
verlange für die Vornahme eines Insichgeschäfts die Ermächtigung eines über-
oder nebengeordneten Organs. Diese Formel werde in Lehre und Praxis dahin-
gehend ausgelegt, dass jedes alleinzeichnungsberechtigte Mitglied des Verwal-
tungsrats als nebengeordnetes Organ das andere Verwaltungsratsmitglied zum
Abschluss eines Insichgeschäfts ermächtigen könne. Angesichts dieser klaren
Rechtsprechung sei es falsch, wenn die Vorinstanz in ihrem Entscheid davon
ausgehe, dass J._____ alleine nicht in der Lage gewesen sei, C._____ zum Ab-
schluss "von Arbeitsverträgen" zu ermächtigen. Vielmehr sei eine Ermächtigung
durch den ebenfalls einzelzeichnungsberechtigten J._____ ohne Weiteres mög-
lich gewesen (Urk. 164 Rz 188-192 m.Hinw. auf Urk. 165 S. 48 E. IX/3.2.3.3 und
S. 65 f. E. IX/3.7.1.7 sowie BGE 127 III 332 E. 2.b.aa S. 334 f.).
Diese Kritik an den vorinstanzlichen Erwägungen ist im Grundsatz berech-
tigt. So stellt nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung die Genehmigung
eines Rechtsgeschäfts mit Dritten, das von einem nicht vertretungsbefugten Ge-
sellschaftsorgan abgeschlossen wurde, einen Akt der Vertretung und nicht eine
Geschäftsführungshandlung dar (BGE 127 III 332 E. 2.b.bb S. 335; Jung, a.a.O.,
S. 285 und S. 286). Demzufolge kann jedes einzelne Mitglied des Verwaltungs-
rats nach Massgabe seiner Zeichnungsberechtigung ein Insichgeschäft eines an-
deren Verwaltungsratsmitglieds – und mithin auch ein denselben Regeln unter-
worfenes Geschäft, bei dessen Abschluss der Organvertreter in einem Interes-
senkonflikt stand (vgl. vorne, E. IV/4.2.2) – nachträglich genehmigen (BGE 127 III
332 E. 2.b.aa S. 334; ebenso Böckli, a.a.O. [GesKR 2012], S. 356; Zobl, a.a.O.,
S. 309 f.; BSK OR II-Watter, Art. 718 N 21 und Art. 718a N 12b; kritisch dazu
Schott, a.a.O., S. 199 ff.). Gleiches muss grundsätzlich auch für eine vorgängige
rechtsgeschäftliche Ermächtigung zum Abschluss eines solchen (konkreten) Ge-
schäfts gelten. Da J._____ im Zeitpunkt des Abschlusses der Arbeitsverträge ein-

- 63 -
zelzeichnungsberechtigtes Mitglied des Verwaltungsrats der Beklagten war
(Urk. 5/1 und Urk. 5/3), genügte für das Zustandekommen dieser Verträge folglich
dessen rechtsgeschäftliche Zustimmung (Ermächtigung oder Genehmigung). Die-
se konnte auch stillschweigend erteilt werden (vgl. Böckli, a.a.O. [GesKR 2012],
S. 356), wobei sich der Wille zur Zustimmung diesfalls unzweifelhaft aus den Um-
ständen ergeben musste (BGer 4C.327/2005 vom 24. November 2006, E. 3.2.8.1;
Jung, a.a.O., S. 285; Schott, a.a.O., S. 185; s.a. KUKO OR-Sunaric, Art. 718a N 7
a.E.). Allein mit dieser Feststellung ist für die Klägerin allerdings noch nichts ge-
wonnen. Vielmehr müsste feststehen, dass J._____ dem von C._____ konkret
geschlossenen Vertrag durch vorgängige Ermächtigung oder nachträgliche Ge-
nehmigung zugestimmt hat.
4.5.3. Zur Frage der vorgängigen Ermächtigung bringt die Klägerin vor, sie
habe im vorinstanzlichen Verfahren geltend gemacht, dass C._____ per Verwal-
tungsratsbeschluss der Beklagten vom 26. Oktober 2000 von der Gesellschaft
ausdrücklich zum Abschluss von Arbeitsverträgen ermächtigt worden sei. Wo (Ak-
tenstelle) in ihren umfangreichen Parteivorträgen sie dies behauptet habe, zeigt
sie allerdings nicht auf. Im Protokoll der betreffenden Sitzung sei festgestellt wor-
den, dass C._____ als einzige Person im Betrieb berechtigt sei, Personal einzu-
stellen und Arbeitsverträge zu unterzeichnen (Urk. 71/82). Die Vorinstanz habe
die Frage, ob damit die Kompetenz zum Abschluss von Arbeitsverträgen gemäss
der Vorschrift von Art. 716b OR rechtsgültig an C._____ delegiert worden sei, ge-
prüft. Dabei sei sie zu Unrecht zum Schluss gekommen, dass der protokollierte
Verwaltungsratsbeschluss vom 26. Oktober 2000, der als solcher das für eine gül-
tige Delegation erforderliche "Organisationsreglement" durchaus ersetzen könnte,
die gesetzlichen Anforderungen an eine (organisationsrechtliche) Delegation der
Kompetenz zum Abschluss von Arbeitsverträgen an C._____ nicht erfülle, weil
aus ihm nicht hervorgehe, dass die Kompetenzübertragung durch Beschluss er-
folgt sei, und weil er überdies auch inhaltlich den in Art. 716b Abs. 2 OR statuier-
ten Anforderungen an eine Kompetenzdelegation nicht genüge. Damit habe die
Vorinstanz die Anforderungen an eine Ermächtigung durch die Beklagte klarer-
weise zu hoch angesetzt (Urk. 164 Rz 193-197 m.Hinw. auf Urk. 71/82 und
Urk. 165 S. 61 ff. E. IX/3.7.1.1-3.7.1.6).

- 64 -
4.5.3.1. Zunächst sei mit dem Protokoll der Verwaltungsratssitzung vom
26. Oktober 2000 die für eine Ermächtigung genügende "einfache Willenserklä-
rung" von J._____ als einzelzeichungsberechtigtem Verwaltungsratsmitglied (da-
zu vorne, E. IV/4.5.2) klarerweise erstellt. Dieser habe an der betreffenden Sit-
zung teilgenommen, das Protokoll eigenhändig verfasst und mithin explizit zum
Ausdruck gebracht, dass er C._____ ermächtige, Arbeitsverträge namens der Be-
klagten abzuschliessen (Urk. 164 Rz 198 f.). Dem ist nicht zu folgen:
4.5.3.1.1. Zwar hat J._____ das Protokoll als Protokollführer verfasst (vgl.
Urk. 71/82). Der von ihm verfasste Protokollinhalt kann aber nicht unbesehen mit
seinen eigenen Willenserklärungen gleichgesetzt werden. Das gemäss Art. 713
Abs. 3 OR vorgeschriebene Protokoll über "die Verhandlungen und Beschlüsse"
weist und zeichnet seiner Funktion nach nicht individuelle Willenserklärungen der
Sitzungsteilnehmer nach, sondern das Zustandekommen der körperschaftlichen
Willensbildung innerhalb des Verwaltungsrats und die Mitwirkung der einzelnen
Verwaltungsratsmitglieder im Innenverhältnis (ZK-Bühler, Art. 713 OR N 29). Un-
ter diesem Gesichtspunkt ist fraglich, ob eine protokollierte Willensäusserung, die
im Rahmen einer Abstimmung des Verwaltungsrats abgegeben wurde, überhaupt
als persönliche rechtsgeschäftliche Ermächtigungserklärung des Erklärenden
qualifiziert werden könnte. Im vorliegenden Protokoll wird denn auch nicht festge-
halten, was der Protokollführer persönlich erklärt hat, sondern was anlässlich der
Verwaltungsratssitzung vom 26. Oktober 2000, an der neben den beiden damali-
gen Verwaltungsratsmitgliedern J._____ und C._____ auch der dritte Aktionär,
K._____, anwesend war, "ausdrücklich festgestellt" wurde. Wer die protokollierte
Feststellung getroffen hat bzw. wie diese zuhanden des Protokolls zustande kam,
geht aus dem Protokoll nicht hervor. Daran ändert auch der Umstand nichts, dass
die Feststellung unter dem Titel "Festlegung Kompetenzbereich" protokolliert
wurde (vgl. Urk. 164 Rz 200 [ii]). Insbesondere lässt sich dem Protokoll mangels
näherer Angaben nicht entnehmen, ob die "ausdrückliche Feststellung", dass al-
lein C._____ zur Unterzeichnung von Arbeitsverträgen berechtigt sei, auf einem
Beschluss beruht, wer diesen gegebenenfalls gefällt hat und wie er zustande
kam; dies, obwohl das Gesetz ein reines Beschlussprotokoll nicht genügen lässt,
sondern zur Nachvollziehbarkeit der Verhandlungen verlangt, dass die Diskussio-

- 65 -
nen, Anträge und Voten der Mitglieder zusammenfassend wiedergegeben und die
Abstimmungs- und Wahlergebnisse aufgeführt werden (Böckli, a.a.O. [Aktien-
recht], § 13 N 149 ff.; ZK-Bühler, Art. 713 OR N 32; BSK OR II-Wernli/Rizzi, Art.
713 N 32). Es ist deshalb zwar durchaus möglich, aufgrund der unklaren (und der
Vorschrift von Art. 713 Abs. 3 OR nicht genügenden) Formulierung im Protokoll
aber keineswegs rechtsgenügend erstellt, dass sich (auch) J._____ anlässlich der
betreffenden Sitzung für eine alleinige Berechtigung C._____s zum Abschluss
von Arbeitsverträgen ausgesprochen hat. Entsprechend lässt das Protokoll auch
nicht den Rechtsschluss zu, dass J._____ eine einseitige rechtsgeschäftliche Er-
mächtigungserklärung an C._____ zum Abschluss von Arbeitsverträgen abgege-
ben hat. Dass K._____, der an der fraglichen Sitzung zwar ebenfalls anwesend,
aber nicht Mitglied des Verwaltungsrats der Beklagten war, C._____ eine rechts-
wirksame rechtsgeschäftliche Ermächtigung habe erteilen dürfen und erteilt habe,
wird in der Berufung zu Recht nicht geltend gemacht.
4.5.3.1.2. Ausserdem muss sich, wie die Klägerin selbst zutreffend ausführt,
eine einseitige rechtsgeschäftliche Ermächtigung – im Unterschied zur organisa-
tionsrechtlich vorgesehenen Delegation (Art. 716b OR) – auf einen bestimmten
Einzelfall, d.h. auf ein konkretes Einzelgeschäft beziehen (vgl. Urk. 164 Rz 185
m.Hinw. auf Jung, a.a.O., S. 284). Eine generelle vorgängige Zustimmung eines
einzelzeichnungsberechtigten Mitglieds des Verwaltungsrats zu irgendwelchen
künftigen Insich- oder "Interessenkonflikt-Geschäften" eines anderen Verwal-
tungsratsmitglieds ist mithin nicht möglich. Eine solche käme im Ergebnis einer
Umgehung von Art. 716b OR und der dort statuierten Anforderungen gleich, könn-
te damit doch ein einzelnes (einzelzeichnungsberechtigtes) Mitglied des Verwal-
tungsrats durch blosse rechtsgeschäftliche Erklärung einen Teil der Geschäftsfüh-
rung an ein anderes übertragen. Die im Protokoll festgehaltene "Feststellung" be-
zieht sich aber nicht spezifisch auf die konkreten Arbeitsverträge der Klägerin und
ihres Ehemannes, was in der Berufung auch nicht behauptet wird und vor Vor-
instanz ebenfalls nicht geltend gemacht wurde (vgl. Urk. 165 S. 63 E. IX/3.7.1.3
a.E.). Im Gegenteil: Sie kann nach ihrem (objektiven) Sinn nur als eine von jedem
konkreten Einzelgeschäft losgelöste generelle Delegation der Befugnis zum Ab-
schluss von Arbeitsverträgen verstanden werden. Auch aus diesem Grund kann

- 66 -
darin keine einseitige rechtsgeschäftliche Ermächtigung J._____s an C._____
zum Abschluss dieser Verträge mit ihrem konkreten Inhalt erblickt werden (vgl.
dazu auch hinten, E. IV/4.5.3.5). Ebenso wenig geht aus dem Protokoll ein Ver-
waltungsratsbeschluss hervor, mit dem direkt über die Anstellung der Klägerin
und ihre Bedingungen entschieden worden wäre. Die Berufung scheitert somit
auch in diesem Punkt.
4.5.3.2. Das Protokoll könnte immerhin dann eine rechtswirksame vorgängi-
ge Ermächtigung begründet haben, wenn es als gültige Kompetenzdelegation an
C._____ im Sinne von Art. 716b OR qualifiziert werden kann.
4.5.3.2.1. Diesbezüglich macht die Klägerin im Wesentlichen geltend, das
Protokoll der Verwaltungsratssitzung vom 26. Oktober 2000 genüge den Erfor-
dernissen an eine rechtsgültige (organisationsrechtliche) Kompetenzdelegation im
Sinne von Art 716b OR. So deute es in seinem Gesamtkontext zweifelsfrei auf
einen an der Verwaltungsratssitzung vom 26. Oktober 2000 getroffenen Delegati-
onsbeschluss des Verwaltungsrats und nicht nur auf eine blosse Feststellung hin.
Die gegenteilige Auffassung der Vorinstanz widerspreche klar dem Aktenmaterial.
Unrichtig bzw. überspitzt formalistisch sei ferner die vorinstanzliche Auffassung,
wonach der Beschluss die inhaltlichen Anforderungen an ein Organisationsregle-
ment nicht erfülle. Bei der Beklagten handle es sich nicht um einen global tätigen
Konzern, sondern um einen familiengeführten Gasthofbetrieb mit damals zwei
Verwaltungsratsmitgliedern und drei Aktionären, von denen zwei die Aktien treu-
händerisch gehalten hätten (was nach den vorstehenden Erwägungen allerdings
nicht erstellt ist; vgl. vorne, E. IV/4.3). Wenn der Gesamtverwaltungsrat, damals
bestehend aus J._____ und C._____, beschlossen habe, dass C._____ allein die
Befugnis haben solle, Arbeitsverträge für die Beklagte zu schliessen, sei damit
automatisch auch eine Regelung betreffend Berichterstattung getroffen worden.
Als einziges anderes Verwaltungsratsmitglied sei ja nur J._____ geblieben, an
den habe rapportiert werden können und müssen. Damit sei die Befugnis zum
Abschluss von Arbeitsverträgen gültig an C._____ delegiert worden. Jeder andere
Schluss stelle gemessen an den vorliegenden Verhältnissen überspitzten Forma-
lismus dar, zumal es nicht angehe, allfällige Unzulänglichkeiten in der Protokollie-

- 67 -
rung durch J._____ letzten Endes der Klägerin und ihrem Ehemann zum Nachteil
gereichen zu lassen (Urk. 164 Rz 200 f.).
4.5.3.2.2. Wie die Vorinstanz zutreffend festhielt, ist eine umfassende oder
teilweise Übertragung der Geschäftsführung resp. von Entscheidungskompeten-
zen an einzelne Mitglieder des Verwaltungsrats oder an Dritte gemäss Art. 716
Abs. 2 i.V.m. Art. 716b Abs. 1 OR nur zulässig, wenn die Statuten diese Möglich-
keit explizit vorsehen. Das ist vorliegend der Fall (vgl. Urk. 33/9 S. 6 [Art. 19];
Art. 627 Ziff. 12 OR). Zudem kann eine Kompetenzübertragung nur auf der
Grundlage und nach Massgabe eines vom Verwaltungsrat formell beschlossenen
schriftlichen Organisationsreglements erfolgen (Art. 716b Abs. 1 OR; ZK-Bühler,
Art. 716b OR N 25; von Moos-Busch, Das Organisationsreglement des Verwal-
tungsrates, 1995, S. 70 ff.). Für letzteres statuiert das Gesetz im Sinne von mate-
riellen Gültigkeitsvoraussetzungen gewisse inhaltliche Mindestanforderungen: Es
muss zwingend (zumindest sinngemäss) die Geschäftsführung ordnen, die hierfür
erforderlichen Stellen bestimmen, deren Aufgaben festlegen und die Berichter-
stattung regeln (Art. 716b Abs. 2 OR). Nicht notwendig ist ein eigentliches Regle-
ment im wörtlichen Sinne. Insbesondere bei kleineren Unternehmen mit über-
schaubaren Verhältnissen kann es genügen, die Delegation in einem Protokoll
des Verwaltungsrats festzuhalten. Der protokollierte Verwaltungsratsbeschluss
kann das Organisationsreglement als Voraussetzung einer rechtswirksamen
Kompetenzübertragung aber nur dann substituieren, wenn das Protokoll den ma-
teriellen Mindestanforderungen an eine Delegation entspricht. Ein blosser Organi-
sationsentscheid, mit dem die Delegation vorgenommen wird, reicht nicht (vgl.
zum Ganzen BGE 137 III 503 E. 3.4 S. 510 f.; BGer 4A_501/2007 vom 22. Febru-
ar 2008, E. 3.2; BSK OR II-Watter/Roth Pellanda, Art. 716b N 5 und N 7; Böckli,
a.a.O. [Aktienrecht], § 13 N 321, N 324 ff., N 522 f. sowie § 18 N 120 und N 122
[je m.w.Hinw.]; KUKO OR-Sunaric, Art. 716b N 5 und N 7; ZK-Bühler, Art. 716b
OR N 27 und N 29; von Moos-Busch, a.a.O., S. 72 ff.; Jenny, Abwehrmöglichkei-
ten von Verwaltungsratsmitgliedern gegen den Vorwurf der Pflichtverletzung,
ZSR 2018 I, S. 161; s.a. Forstmoser/Meier-Hayoz/Nobel, a.a.O., § 29 N 24 ff. und
§ 11 N 7 ff.).

- 68 -
4.5.3.2.3. Es braucht nicht abschliessend entschieden zu werden, ob die
Formulierungen im Protokoll der Verwaltungsratssitzung vom 26. Oktober 2000 in
ihrem Gesamtkontext betrachtet den Nachweis erbringen, dass die dort "festge-
stellte" alleinige Kompetenz C._____s zur Unterzeichnung von Arbeitsverträgen
vom Gesamtverwaltungsrat formell beschlossen wurde (vgl. Urk. 164 Rz 200 [ii]
und Urk. 165 S. 64 E. IX/3.7.1.6; dazu auch von Moos-Busch, a.a.O., S. 73 mit
Anm. 385, wonach das Ergebnis der Abstimmung im Sitzungsprotokoll festzuhal-
ten sei und es nicht genüge, nur die Annahme der Vorlage zu notieren). Unklar
und offen bleibt auch, ob und auf welcher Grundlage es sich um einen rechtsgül-
tigen Beschluss "der anwesenden Personen in dieser Sache" handeln sollte, wie
in der Berufung geltend gemacht wird (Urk. 164 Rz 200 [ii]), war der an der "Ver-
waltungsratssitzung" (vgl. Urk. 71/82) mitanwesende K._____ doch damals nicht
Mitglied des beklagtischen Verwaltungsrats und deshalb gar nicht berechtigt, an
einer Delegation von Geschäftsführungsbefugnissen im Sinne von Art. 716b OR
mitzuwirken (s.a. hinten, E. IV/4.5.3.5).
Sodann mögen die formellen Anforderungen an das für eine rechtsgültige
Delegation notwendige "Organisationsreglement" bei der Beklagten als über-
schaubare "Klein-AG" zwar relativiert sein (vgl. CHK-Plüss/Facincani-Kunz
OR 716b N 3). Das ändert aber nichts daran, dass ein solches zumindest in sei-
nen wesentlichen Grundzügen unabdingbar ist und das Protokoll des betreffen-
den Beschlusses den Mindestanforderungen an ein Organisationsreglement ge-
mäss Art. 716b OR in keiner Weise genügt, erschöpft sich die "Feststellung" ge-
mäss Protokoll letztlich doch in einem blossen Kompetenzentscheid. Darin fehlt
insbesondere jedwelcher Hinweis auf die im Reglement zwingend zu regelnde
Verpflichtung des Delegationsempfängers zur Berichterstattung sowie zu deren
Art, Häufigkeit und zeitlichem Rhythmus (vgl. von Moos-Busch, a.a.O., S. 100 f.;
KUKO OR-Sunaric, Art. 716b N 7; CHK-Plüss/Facincani-Kunz OR 716b N 3). Die
Behauptung, wonach mit der Übertragung der alleinigen Befugnis zum Abschluss
von Arbeitsverträgen "automatisch auch eine Regelung betreffend Berichterstat-
tung getroffen" worden sei, findet im Protokoll keine Stütze und erscheint auch
nicht plausibel. Im Übrigen bliebe deren konkrete Ausgestaltung, zu welcher die
Klägerin kein Wort verliert, in Missachtung der inhaltlichen Vorgaben von

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Art. 716b Abs. 2 OR vollkommen unklar. Das gilt ungeachtet dessen, dass es sich
beim Empfänger der Berichterstattung – wenigstens damals – einzig um J._____,
das zweite Mitglied des Verwaltungsrats, handeln konnte (vgl. Urk. 164 Rz 200
[iii]). Die Besetzung des Verwaltungsrats konnte ja ohne Weiteres ändern (vgl.
Art. 698 Abs. 2 Ziff. 2, Art. 707 und Art. 710 OR; Urk. 33/9 S. 5 [Art. 13]), was sie
dann auch tat (vgl. vorne, E. I/2).
Genügt das Protokoll der Verwaltungsratssitzung vom 26. Oktober 2000 den
– im Übrigen auch in den Statuten der Beklagten ausdrücklich vorbehaltenen (vgl.
Urk. 33/9 S. 6 [Art. 19]) – inhaltlichen Anforderungen an ein Organisationsregle-
ment somit (klarerweise) nicht, mangelt es an einer rechtswirksamen Delegation.
Ob dieser inhaltliche Mangel seinen Grund im (allfälligen) Beschluss des Verwal-
tungsrats selbst oder lediglich in dessen unzulänglicher Protokollierung hat und
dass er sich im Ergebnis zum Nachteil der Klägerin auswirkt (vgl. Urk. 164
Rz 201), ist für die gesellschaftsinterne Frage der gültigen Delegation von Ge-
schäftsführungsbefugnissen ohne Belang. Das Festhalten an den gesetzlichen
Anforderungen von Art. 716b Abs. 2 OR entspricht der herrschenden Lehre und
bundesgerichtlichen Praxis und stellt entgegen der Ansicht der Klägerin keinen
überspitzten Formalismus dar (vgl. Böckli, a.a.O. [Aktienrecht], § 13 N 523). An-
gesichts der zentralen Bedeutung des Organisationsreglements für die Pflichten
und die Haftung der Verwaltungsratsmitglieder (vgl. Art. 754 Abs. 2 OR; Böckli,
a.a.O. [Aktienrecht], § 18 N 118 ff.; BSK OR II-Watter/Roth Pellanda, Art. 716b
N 16 ff.; ZK-Bühler, Art. 716b OR N 35 m.w.Hinw.) werden mit "diesem Minimum
der organisatorischen Disziplin" (Böckli, a.a.O. [Aktienrecht], § 13 N 523) keine
formellen Vorschriften mit übertriebener Schärfe gehandhabt oder durch zu strikte
Anwendung der Formvorschriften ohne schutzwürdige Interessen die Verwirkli-
chung des materiellen Rechts in unhaltbarer Weise erschwert oder verhindert
(vgl. BGE 142 V 152 E. 4.2 S. 158 m.w.Hinw.; Häfelin/Müller/Uhlmann, Allgemei-
nes Verwaltungsrecht, 7. Aufl., 2016, Rz 1051; BK ZPO I-Hurni, Art. 52 N 68;
Göksu, DIKE-Komm-ZPO, Art. 52 N 6). Es bestand demnach auch kein Organisa-
tionsreglement im Sinne von Art. 716b OR, das C._____ gesellschaftsorganisati-
onsrechtlich ermächtigt hätte, den Arbeitsvertrag mit der Klägerin abzuschliessen.

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4.5.3.3. Eine generelle Ermächtigung zum Abschluss von Arbeitsverträgen
(im Sinne einer gesellschaftsorganisationsrechtlichen Delegation von Geschäfts-
führungsaufgaben) kann auch nicht von der Generalversammlung erteilt werden.
Eine umfassende oder teilweise Übertragung der Geschäftsführung an einzelne
Mitglieder des Verwaltungsrats (oder an Dritte) setzt zwar eine entsprechende
Statutenbestimmung voraus (Art. 627 Ziff. 12 und Art. 716b Abs. 1 OR; vorne,
E. IV/4.5.3.2.2). Die Generalversammlung kann die Delegation aber nicht selber
anordnen. Die Bestimmung der Führungsstruktur der AG und damit verbunden
der konkrete Entscheid, von einer statutarischen Delegationsermächtigung Ge-
brauch zu machen, gehört vielmehr zu den unübertragbaren und unentziehbaren
Aufgaben des Verwaltungsrats gemäss Art. 716a Abs. 1 Ziff. 2 OR (ZK-Bühler,
Art. 716b OR N 8; Forstmoser/Meier-Hayoz/Nobel, a.a.O., § 29 N 28 [und § 30
N 66 f.]; KUKO OR-Sunaric, Art. 716b N 3 m.Hinw. auf BGE 137 III 503; s.a.
Böckli, a.a.O. [Aktienrecht], § 13 N 521 und N 527). Selbst wenn aus dem Proto-
koll der Verwaltungsratssitzung vom 26. Oktober 2000 auf eine Beschlussfassung
der Generalversammlung (als Universalversammlung im Sinne von Art. 701 OR
bzw. Art. 9 der Statuten der Beklagten [Urk. 33/9]) zu schliessen und das Proto-
koll (auch) als Generalversammlungsprotokoll (Art. 702 Abs. 2 OR) zu qualifizie-
ren sein sollte (vgl. dazu aber hinten, E. IV/4.5.3.5.3), liesse sich aus diesem Be-
schluss daher ebenfalls keine rechtswirksam erteilte generelle und alleinige Er-
mächtigung von C._____ zum Abschluss von Arbeitsverträgen ableiten.
Und wenn die Generalversammlung zum Erlass eines Organisationsregle-
ments befugt wäre und am 26. Oktober 2000 ein solches erlassen hätte, litte die-
ses bzw. seine Protokollierung (Urk. 71/82) ebenfalls an den vorstehend erörter-
ten inhaltlichen Mängeln (E. IV/4.5.3.2.3). Auch unter diesem Gesichtspunkt läge
keine rechtsgültige Delegation der Befugnis zum Abschluss von Arbeitsverträgen
an C._____ durch die Generalversammlung vor.
4.5.3.4. Neben einer gesellschaftsorganisationsrechtlichen Delegation von
Geschäftsführungsbefugnissen könnte sich eine generelle Ermächtigung zum Ab-
schluss von Insichgeschäften (und folglich auch von Geschäften wie dem vorlie-
genden, die denselben Regeln unterworfen sind; vgl. vorne, E. IV/4.2.2) allenfalls

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aus den Statuten ergeben (Art. 718 Abs. 1 Satz 2 OR; Jung, a.a.O., S. 286). Auch
durch blossen Beschluss der Generalversammlung wäre eine solche denkbar.
Diese Möglichkeit besteht aber nur, wenn sie durch die Statuten eröffnet wird (vgl.
Jung, a.a.O., S. 286). Die Statuten der Beklagten enthalten indessen keine dahin-
gehende Bestimmung (vgl. Urk. 33/9), und eine statutarische Grundlage wird
auch nicht behauptet. Es kann deshalb nicht angenommen werden, die General-
versammlung habe C._____ (anlässlich einer Universalversammlung vom
26. Oktober 2000) generell und im Voraus zum Abschluss eines Geschäfts er-
mächtigt, hinsichtlich welchem er sich in einem rechtsrelevanten Interessenkon-
flikt befindet. Ebenso wenig ergibt sich eine entsprechende Ermächtigung direkt
aus den Statuten.
4.5.3.5. Zu prüfen bleibt, ob C._____ durch einen Generalversammlungsbe-
schluss rechtsgeschäftlich zum Abschluss des unter einem Interessenkonflikt ein-
gegangenen Arbeitsvertrags mit der Klägerin ermächtigt wurde. Die Vorinstanz
verneinte die Frage (Urk. 165 S. 66 f. E. IX/3.7.1.8). Die Klägerin beanstandet die
vorinstanzliche Ansicht und legt in der Berufung dar, weshalb eine rechtsgeschäft-
liche Ermächtigung C._____s durch die Generalversammlung zum Abschluss des
Vertrags mit der Klägerin bejaht werden müsse (Urk. 164 Rz 202 ff.).
4.5.3.5.1. Gemäss Art. 718 OR obliegt die Vertretung der Gesellschaft
grundsätzlich allein dem Verwaltungsrat. Wie bereits erwähnt, stellt die nachträg-
liche Zustimmung (Genehmigung) zu einem konkreten Geschäft mit einem Drit-
ten, das von einem Organvertreter ohne Vertretungsmacht abgeschlossen wurde,
gemäss bundesgerichtlicher Praxis einen Akt der Vertretung dar (BGE 127 III 332
E. 2.b.bb S. 335; vorne, E. IV/4.5.2). Dasselbe muss in Bezug auf die vorgängige
Zustimmung (als rechtsgeschäftliche Ermächtigung) zu einem solchen Geschäft
gelten (vgl. Schott, a.a.O., S. 206). Wie die Genehmigung kann und muss deshalb
auch die rechtsgeschäftliche Ermächtigung aufgrund des vom Gesetz dispositiv
vorgesehenen Prinzips der Einzelzeichnungsberechtigung (Art. 718 Abs. 1 Satz 2
OR) grundsätzlich von jedem Mitglied des Verwaltungsrats in seiner Eigenschaft
als nebengeordnetes Organ erteilt werden, sofern es sich nicht selbst in einem In-
teressenkonflikt befindet. Solange eine Ermächtigung durch den Verwaltungsrat

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bzw. seine Mitglieder möglich ist, hat sie exklusiv von diesem auszugehen. Nach
überwiegender Ansicht ist die Generalversammlung angesichts von Art. 718 OR
nur ersatzweise und subsidiär zuständig; nämlich dann, wenn eine Ermächtigung
durch den Verwaltungsrat nicht möglich ist, weil ein zustimmungsberechtigtes,
ausserhalb des Interessenkonflikts stehendes weiteres Verwaltungsratsmitglied
fehlt. Solange ein solches vorhanden ist, hat die Generalversammlung keine pa-
rallele Ermächtigungskompetenz (BGE 127 III 332 E. 2.b.aa S. 334 f.; Jung,
a.a.O., S. 289 f.; Schott, a.a.O., S. 196, S. 198 und S. 206 f.; KUKO OR-Sunaric,
Art. 718a N 7; im Ergebnis ebenso Roth Pellanda, a.a.O., Rz 357; vgl. auch Böck-
li, a.a.O. [Aktienrecht], § 13 N 647 ff.; ders., a.a.O. [GesKR 2012], S. 356; Zobl,
a.a.O., S. 309 ff.; CHK-Plüss/Facincani-Kunz OR 718a-b N 7; ZK-Bühler, Art. 717
OR N 154 ff., insbes. N 158; Forstmoser/Meier-Hayoz/Nobel, a.a.O., § 30 N 71).
Sie verfügt in diesem Kontext lediglich über eine Notkompetenz.
4.5.3.5.2. Im vorliegenden Fall war im Zeitpunkt des Vertragsschlusses ne-
ben C._____ auch J._____ einzelzeichnungsberechtigtes Verwaltungsratsmitglied
der Beklagten (vgl. Urk. 5/1 und Urk. 5/3 S. 4). Er war nicht in den Interessenkon-
flikt involviert. Folglich stand die Kompetenz, C._____ zum Vertragsschluss mit
der Klägerin zu ermächtigen und so dessen fehlende Vertretungsmacht zu behe-
ben, nach den vorstehend erörterten Grundsätzen allein J._____ zu; die General-
versammlung war hierfür nicht zuständig.
Aus dem Protokoll vom 26. Oktober 2000 geht ausserdem nicht hervor, dass
die an der Sitzung Beteiligten konkret über einen Vertrag mit der Klägerin befun-
den hätten; dafür enthält das Protokoll keinerlei Hinweise, wird dort doch nur ganz
generell – im Sinne einer Delegation von Geschäftsführungsbefugnissen – von
der Berechtigung gesprochen, "Personal einzustellen und Arbeitsverträge zu un-
terzeichnen" (Urk. 71/82). Selbst wenn für alle Beteiligten klar gewesen sein soll-
te, dass mit der protokollierten "Feststellung" neben allen anderen abzuschlies-
senden Arbeitsverträgen gerade auch die (im Oktober 2000 in mündlicher Form
schon bestehenden) Verträge mit dem Wirte-Ehepaar gemeint seien, wie in der
Berufung unter Hinweis auf weitere Umstände geltend gemacht wird (Urk. 164
Rz 204 ff.), hilft das der Klägerin nicht weiter. Da sich eine vorgängige Zustim-

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mung ausserhalb einer gesellschaftsorganisationsrechtlichen Ermächtigung, die
nach dem Gesagten zu verneinen ist, auf ein konkretes Geschäft beziehen muss,
bietet das Protokoll somit auch keine Grundlage für die Annahme bzw. den Be-
weis einer rechtsgeschäftlichen Ermächtigung C._____s durch die Generalver-
sammlung. Eine wirksame Zustimmung zum Abschluss eines mit einem Interes-
senkonflikt des Organvertreters belasteten Geschäfts setzt voraus, dass das zu-
ständige Organ ("en connaissance de cause") dessen Konsequenzen für die Ge-
sellschaft abschätzen kann. Das wiederum bedingt, dass es über die wesentli-
chen inhaltlichen Eckpunkte informiert ist, wofür die Angaben im Protokoll keine
Anhaltspunkte enthalten (vgl. in diesem Zusammenhang ZK-Bühler, Art. 717 OR
N 157). Insoweit ist der Vorinstanz zuzustimmen, dass sich aus dem Protokoll
nicht mit der erforderlichen Sicherheit (Regelbeweismass; vgl. vorne, E. IV/3.3.1)
schliessen lässt, dass die Beklagte den Willen hatte bzw. mit Generalversamm-
lungsbeschluss bildete, das Risiko zu tragen, dass C._____ in ihrem Namen mit
dem Wirte-Ehepaar Arbeitsverträge mit dem vorliegenden Inhalt (insbesondere
Aufstockung der Pensionskasse, Bonusregelung und Vorkaufsrecht) abschliesse.
Für diesen der Klägerin obliegenden Beweis bedürfte es eines irgendwie gearte-
ten konkreteren Hinweises (vgl. Urk. 165 S. 66 f. E. IX/3.7.1.8).
4.5.3.5.3. Hinzu kommt, dass das Protokoll vom 26. Oktober 2000 gemäss
seiner klar gefassten Überschrift eine Verwaltungsratssitzung der Beklagten zum
Gegenstand hat. Davon geht auch die Klägerin aus (Urk. 164 Rz 200 [ii]). Zwar
war an dieser Sitzung K._____, der dritte Aktionär der Beklagten, ebenfalls anwe-
send, nach klägerischen Angaben "als Gast" (vgl. insbes. Urk. 88 Rz 53). Seine
Anwesenheit ändert aber nichts am Anlass resp. an der Art der Sitzung (als Ver-
waltungsratssitzung). Sie führt insbesondere nicht dazu, dass darin gleichzeitig
auch eine Generalversammlung in Form einer Universalversammlung im Sinne
von Art. 701 OR zu erblicken wäre.
Bei der Universalversammlung handelt es sich um eine besondere Form der
Durchführung der Generalversammlung, die in der Praxis besonders bei kleinen
Gesellschaften mit wenigen Aktionären häufig vorkommt. Auch sie ist also eine
Generalversammlung und deshalb (unter Vorbehalt der Einberufungsvorschriften)

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nach den gesetzlichen Bestimmungen durchzuführen (Forstmoser/Meier-Hayoz/
Nobel, a.a.O., § 23 N 5 und N 8; KUKO OR-Jermini/Domeniconi, Art. 701 N 2;
BSK OR II-Dubs/Truffer, Art. 701 N 2 und N 5; CHK-Tanner OR 701 N 1 und N 6;
ZK-Tanner, Art. 701 OR N 46). Sind alle Aktionäre im Verwaltungsrat vertreten,
kann bei Anwesenheit aller Mitglieder im Anschluss an die Verwaltungsratssitzung
oder auch inmitten einer solchen ohne Verzug eine Generalversammlung in der
Form der Universalversammlung abgehalten werden (ZK-Tanner, Art. 701 N 3
und N 44). Dasselbe gilt auch in der vorliegenden Konstellation, in welcher der
einzige nicht im Verwaltungsrat vertretene Aktionär der Verwaltungsratssitzung,
an der alle Verwaltungsräte teilnehmen, als Gast beiwohnt. Die Universalver-
sammlung muss aber abgehalten, d.h. durchgeführt werden.
Ob ein bestimmter Beschluss (formell) als Beschluss der Generalversamm-
lung erging oder nicht, muss angesichts der zwingenden Anfechtbarkeit von Ge-
neralversammlungsbeschlüssen (Art. 706 OR) zweifelsfrei feststehen; die Frage
darf nicht der Interpretation von Begleitumständen überlassen bleiben. Das Proto-
koll einer Generalversammlung muss deshalb als solches gekennzeichnet (BSK
OR II-Dubs/Truffer, Art. 702 N 27) und ein Generalversammlungsbeschluss als
solcher protokolliert werden. Zumindest muss eindeutig feststehen, dass der Be-
schluss formell im Rahmen einer Generalversammlung gefällt wurde (vgl. Art. 702
Abs. 2 OR; CHK-Tanner OR 702 N 5; ZK-Tanner, Art. 701 OR N 53 und Art. 702
N 208; Forstmoser/Meier-Hayoz/Nobel, a.a.O., § 23 N 112 und N 120). Allein der
Umstand, dass bei einer (allfälligen) formellen Beschlussfassung des Verwal-
tungsrats – von einer solchen geht auch die Klägerin selbst aus (Urk. 164 Rz 200
[iii] und Rz 201) – sämtliche Aktionäre anwesend sind, lässt den Verwaltungsrats-
beschluss nicht zugleich zu einem General- bzw. Universalversammlungsbe-
schluss werden. Das folgt auch daraus, dass gewisse Traktanden der Sitzung
vom 26. Oktober 2000, wie etwa die Abnahme des Budgets, auch in kleineren Un-
ternehmungen zu den unübertragbaren Aufgaben des Verwaltungsrats gehören,
für welche die Generalversammlung gar keine Beschlusskompetenz hat (vgl.
Art. 716a Abs. 1 Ziff. 3 OR und Urk. 71/82 Traktandum 2; ZK-Bühler, Art. 716a
OR N 76; BSK OR II-Watter/Roth Pellanda, Art. 716a N 18; KUKO OR-Sunaric,
Art. 716a N 14). Zwar hätte die Zusammenkunft sämtlicher Aktionäre mit deren al-

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ler Zustimmung zur Generalversammlung erklärt werden können. Dafür hätten
sich die Aktionäre allerdings bewusst sein müssen, dass sie eine beschlussfähige
Generalversammlung bilden, und sie hätten dies auch wollen müssen (vgl. ZK-
Tanner, Art. 701 OR N 6; CHK-Tanner OR 701 N 1, wonach nicht jede informelle
Zusammenkunft aller Aktionäre eine Universalversammlung sei). Für dieses Be-
wusstsein und Wollen fehlt im Protokoll der Verwaltungsratssitzung vom 26. Ok-
tober 2000 aber jedwelcher Hinweis. Im Übrigen wird in der Berufung auch nicht
geltend gemacht, dass bei den Beteiligten ein dahingehendes Bewusstsein und
Wollen vorhanden war oder dass und wo (Aktenstelle) ein solches bereits vor Vor-
instanz behauptet wurde. Es kann deshalb nicht angenommen werden, die drei
Aktionäre hätten eine Universalversammlung abgehalten. Dementsprechend fehlt
es schon an einem Beschluss der Generalversammlung, welcher C._____ hätte
rechtsgeschäftlich ermächtigen können.
4.5.4. Zusammenfassend ergibt sich, dass die Vorinstanz im Ergebnis zu
Recht zum Schluss kam, dass die Beklagte ihrem damaligen Verwaltungsratsprä-
sidenten C._____ keine vorgängige Zustimmung (Ermächtigung) zum Abschluss
des im Streit liegenden, ohne Vertretungsmacht geschlossenen Arbeitsvertrags
mit der Klägerin erteilte, weder durch gesellschaftsorganisationsrechtliche Kom-
petenzdelegation noch durch rechtsgeschäftliche Erklärung. Eine entsprechende
Ermächtigung lässt sich insbesondere nicht aus dem Protokoll der Verwaltungs-
ratssitzung vom 26. Oktober 2000 (Urk. 71/82) ableiten.
4.5.5. Damit braucht nicht abschliessend geprüft zu werden, ob die Vor-
instanz zu Unrecht annahm, dass der Vertragsschluss mit der Klägerin selbst
dann unzulässig wäre, wenn von einem gültigen Delegationsbeschluss des Ver-
waltungsrats oder einem gültigen Ermächtigungsbeschluss der Generalversamm-
lung ausgegangen würde, wie die Klägerin rügt (vgl. Urk. 165 S. 67 f. E. IX/3.7.1.9
und Urk. 164 Rz 209 ff.). Dazu sei dennoch angemerkt, dass der Vorwurf, die Vor-
instanz habe die Verhandlungsmaxime verletzt (Urk. 164 Rz 215), auch im vorlie-
genden Kontext an der Sache vorbei zielt, da das Verfahren nicht der Verhand-
lungs-, sondern der eingeschränkten Untersuchungsmaxime untersteht (Art. 247
Abs. 2 lit. b Ziff. 2 ZPO und vorne, E. III/5). Entgegen der klägerischen Beanstan-

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dung (Urk. 164 Rz 211) geht aus den Urteilserwägungen auch klar hervor, woher
die Vorinstanz die ihrer Beurteilung zugrunde gelegten Anhaltspunkte, insbeson-
dere die Annahme der Selbstständigkeit und Weisungsungebundenheit der Klä-
gerin bei der operativen Führung des Gasthofbetriebs nahm: aus dem schriftli-
chen Arbeitsvertrag, auf den sie ausdrücklich verwies (vgl. Urk. 5/9 ["Funktion"
und "Kompetenzen"]; s.a. Urk. 165 S. 37 f. E. IX/1.1), sowie aus weiteren akten-
kundigen Umständen (insbes. Dauer und Art der bisherigen beruflichen Tätigkeit).
Dass und wo (Aktenstelle) zum Thema der konkreten Aufgaben und Verantwort-
lichkeiten des Wirte-Ehepaars Beweisofferten gestellt worden seien, die von der
Vorinstanz übergangen wurden, oder aus welchen anderen Gründen die Beteilig-
ten hierzu hätten befragt werden müssen, wird in der Berufung nicht aufgezeigt
(vgl. Urk. 164 Rz 210).
Im Weiteren stellt die Vertragsqualifikation, d.h. die Subsumtion eines kon-
kreten Vertrags unter die Legaldefinitionen der gesetzlichen Vertragstypen keine
Tat-, sondern eine Rechtsfrage dar. Sie erfolgt unabhängig vom (selbst überein-
stimmenden) Willen oder von der Vorstellung der Parteien und richtet sich einzig
nach der typologischen Ausgestaltung resp. den konkreten Merkmalen des Ver-
trags (Urk. 5/9) und mithin nach objektiven Kriterien (BGer 4A_200/2015 vom
3. September 2015, E. 4.1.3; 4A_491/2010 vom 30. August 2011, E. 2.3, je
m.w.Hinw.). Eine vom Prozessgegner behauptete Vertragsqualifikation kann des-
halb nicht rechtswirksam zugestanden oder anerkannt werden. Aus dem Um-
stand, dass seitens der Beklagten unbestritten blieb, dass die Klägerin ab dem
Mai 2000 als Arbeitnehmerin angestellt war, kann die Klägerin somit nichts zu ih-
ren Gunsten ableiten (vgl. Urk. 164 Rz 214). Im Übrigen stellte die Vorinstanz die
Qualifikation als Arbeitsvertrag gar nicht in Abrede. Sie erwog lediglich, dass es
sich bei der Klägerin nicht um eine "normale" Arbeitnehmerin und beim Arbeits-
vertrag demnach nicht um einen "normalen" Arbeitsvertrag ("blosse Einstellung
eines Mitarbeiters"), sondern um einen Arbeitsvertrag mit Übertragung (Subdele-
gation) von Geschäftsführungsbefugnissen handle, welcher von der "Feststellung"
im Protokoll der Verwaltungsratssitzung vom 26. Oktober 2000 (Urk. 71/82) nicht
erfasst sei. Damit setzt sich die Klägerin in der Berufung nur ungenügend ausei-
nander (s.a. Urk. 164 Rz 97 und Rz 103).

- 77 -
4.6. Schliesslich hält die Klägerin an ihrer Auffassung fest, dass die Beklag-
te den Arbeitsvertrag mit der Klägerin (nachträglich) konkludent genehmigt habe,
indem sie trotz Kenntnis vom Abschluss des schriftlichen Vertrags nicht gegen
diesen opponiert habe. Sie wirft der Vorinstanz vor, bei der Beurteilung einer still-
schweigenden Genehmigung einerseits von falschen rechtlichen Annahmen aus-
gegangen zu sein (Art. 310 lit. a ZPO). Andererseits habe die Vorinstanz die er-
hobenen Beweise nicht korrekt gewürdigt und es insbesondere unterlassen, eine
Gesamtwürdigung der Beweise vorzunehmen (Urk. 164 Rz 15 und Rz 218 ff.;
"Rüge 9").
4.6.1. Die Vorinstanz hielt in diesem Zusammenhang unter Hinweis auf ihre
vorherigen Ausführungen fest, dass in der vorliegenden Konstellation als Zustim-
mung eines neben- oder übergeordneten Organs nur die ersatzweise Zustim-
mung der Generalversammlung in Betracht komme. Die Zustimmung müsse mit-
hin sowohl von J._____ als auch von K._____ ausgehen (Urk. 165 S. 68 f.
E. IX/3.7.2.1). Die Beklagte stimmt dieser Auffassung zu (Urk. 189 Rz 105).
In der Folge würdigte die Vorinstanz die verschiedenen Indizien, die nach
Ansicht der Klägerin den Beweis dafür erbringen, dass J._____ und K._____ vom
Abschluss des schriftlichen Arbeitsvertrags vom 13. Dezember 2010 Kenntnis
hatten (Urk. 165 S. 69 ff. E. IX/3.7.2.2-3.7.2.8). Zusammengefasst konnte sie da-
bei nicht erkennen, inwiefern das langjährige Vertrauensverhältnis zwischen der
Klägerin, ihrem Ehemann und den drei Aktionären oder der Umstand, dass
J._____ und K._____ mit den finanziellen Verhältnissen des Wirte-Ehepaars bes-
tens vertraut gewesen seien, diesen beiden Personen Kenntnis vom Abschluss
des schriftlichen Arbeitsvertrags – notabene mit dem von der Klägerin behaupte-
ten Inhalt betreffend Aufstockung der Pensionskasse – vermittelt haben sollte
(Urk. 165 S. 69 E. IX/3.7.2.2). Nachdem sich eine mündliche Vereinbarung des-
selben Inhalts im Jahr 2000 nicht habe erstellen lassen, könne die Klägerin auch
aus der Anwesenheit J._____s an der betreffenden Besprechung (im Jahr 2000)
nichts für sich ableiten, ebenso wenig wie aus ihren viel zu unpräzisen Ausfüh-
rungen betreffend die "Mitwirkung" von J._____ und K._____ bei der Verschriftli-
chung der Arbeitsverträge des Wirte-Ehepaars. Der zeitliche Kontext, in dem die

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Unterzeichnung des (auf den 1. März 2006 rückdatierten) Mietvertrags durch
J._____ im Dezember 2010 einerseits und der schriftlichen Arbeitsverträge durch
C._____ andererseits stattgefunden habe, belege aus den näher erörterten Grün-
den für sich allein noch nicht – jedenfalls nicht mit hinreichender Wahrscheinlich-
keit –, dass J._____, geschweige denn K._____, vom Abschluss des schriftlichen
Arbeitsvertrags im Allgemeinen und von der Verpflichtung zur Aufstockung der
Pensionskasse im Besonderen gewusst hätten. Daran ändere auch der im Miet-
vertrag enthaltene explizite Hinweis auf die Arbeitsverträge sowie die Koppelung
derselben mit dem Mietvertrag nichts (Urk. 5/11 S. 2, Ziff. 6), dürften damit doch
die damals unstrittig existierenden mündlichen Arbeitsverträge (ohne die nicht er-
stellte "Aufstockungs-Abrede") gemeint sein (Urk. 165 S. 69 ff. E. IX/3.7.2.3). Da
mündliche und schriftliche Arbeitsverträge rechtlich gleichwertig seien, verwunde-
re es nicht weiter, dass J._____ als Buchhalter der Beklagten auf dieser (bloss
mündlichen) Grundlage auch Lohnzahlungen an die Klägerin ausgerichtet habe.
Allein aus den gesetzlichen Aufbewahrungspflichten sowie dem Umstand, dass
J._____ schon vor der Gründung der Beklagten sämtliche Unterlagen des Wirte-
Ehepaars und nach der Gründung weiterhin sämtliche Gesellschaftsakten aufbe-
wahrt habe, könne nicht auf die Existenz des schriftlichen Vertragsdokuments als
Gesellschaftsdokument und entsprechend auch nicht auf dessen Kenntnisnahme
durch J._____ (und K._____) geschlossen werden. Nach den abgenommenen
Zeugenbeweisen lasse sich zwar nicht ausschliessen, gebe es aber auch keinen
gesicherten Beweis dafür, dass die Klägerin, wie sie geltend mache, die schriftli-
chen Arbeitsverträge am 13. Dezember 2010 zusammen mit dem von J._____
noch zu unterzeichnenden Mietvertrag in dessen Büro gebracht und dort dessen
Mitarbeiterin O._____ übergeben habe. Da J._____ ausserdem in jenem Zeit-
punkt büroabwesend gewesen sei, könnte daraus ohnehin nicht geschlossen
werden, dass er Kenntnis vom Inhalt des schriftlichen Arbeitsvertrags gehabt ha-
be. Es bestünden bestenfalls zwar gewisse Anzeichen dafür, dass J._____ von
den schriftlichen Arbeitsverträgen mit der Klägerin und ihrem Ehemann gewusst
und diese habe verschwinden lassen. Nach dem Regelbeweismass der an Si-
cherheit grenzenden Wahrscheinlichkeit bzw. der vollen Überzeugung könne es
auf dieser Grundlage aber jedenfalls nicht als erstellt gelten, dass er Kenntnis

- 79 -
vom schriftlichen Arbeitsvertrag mit der Klägerin, insbesondere von der darin sta-
tuierten Verpflichtung der Beklagten zur Aufstockung der Pensionskasse gehabt
habe. Dasselbe gelte erst recht für K._____, der dem Vertrag ebenfalls hätte zu-
stimmen müssen (Urk. 165 S. 72 ff. E. IX/3.7.2.4-3.7.2.6.3). Dieser (Voll-)Beweis
werde auch nicht durch den erfolglosen Versuch J._____s und K._____s er-
bracht, das Wirte-Ehepaar zur Unterzeichnung einer Aufhebungsvereinbarung zu
bewegen, oder durch die von der Klägerin und ihrem Ehemann am 4. Juni 2015
unter Druck unterzeichnete, später jedoch widerrufene Bestätigung, wonach zwi-
schen dem Wirte-Ehepaar und der Beklagten weder Arbeitsverträge noch ein
Mietvertrag bestünden (Urk. 165 S. 76 ff. E. IX/3.7.2.7, u.a. m.Hinw. auf Urk. 5/21,
Urk. 5/22 und Urk. 5/23). Schliesslich vermöge die Klägerin auch im Zusammen-
hang mit der Verwaltungsratssitzung der Beklagten vom 8. Juli 2015 keinen stich-
haltigen Beweis dafür zu erbringen, dass J._____ und K._____ vom schriftlichen
Arbeitsvertrag mit der Klägerin, insbesondere von der Klausel betreffend Aufsto-
ckung der Pensionskasse gewusst hätten (Urk. 165 S. 78 ff. E. IX/3.7.2.8, u.a.
m.Hinw. auf Urk. 33/16 und Urk. 44/43).
4.6.2. Die Klägerin macht zunächst geltend, für eine rechtswirksame Ge-
nehmigung des Arbeitsvertrags genüge die stillschweigende Zustimmung
J._____s, eine Mitwirkung K._____s sei dagegen nicht notwendig (Urk. 164
Rz 224 ff.). Das trifft zu. Für die nachträgliche Genehmigung eines von einem
Verwaltungsratsmitglied ohne Vertretungsmacht geschlossenen Vertrags durch
die Gesellschaft gelten dieselben Regeln wie für die vorgängige rechtsgeschäftli-
che Ermächtigung. In casu bedurfte es somit keiner ersatzweisen Genehmigung
durch die Generalversammlung (und eine solche war auch nicht statthaft). Dies-
bezüglich kann auf die vorstehenden Erwägungen verwiesen werden (vgl. vorne,
E. IV/4.5.2 und E. IV/4.5.3.5.1). Da eine Genehmigung durch J._____ als neben-
geordnetes Organ möglich war und weil K._____ damals nicht Verwaltungsrats-
mitglied war und folglich keine Vertretungsmacht für die Beklagte hatte (und auch
zwischen Januar 2014 und August 2015 nur kollektivzeichungsberechtigt war; vgl.
Urk. 5/1), ist dessen Wissen um den schriftlichen Arbeitsvertrag für die Frage der
Genehmigung irrelevant. Soweit die Vorinstanz eine Genehmigung durch die Be-
klagte verneinte, weil nicht erstellt sei, dass auch K._____ vom schriftlichen Ver-

- 80 -
trag wusste, hat sie das Recht unrichtig angewandt (Art. 310 lit. a ZPO). Wie
schon bei der Frage einer vorgängigen Ermächtigung ist damit für die Klägerin
aber noch nichts gewonnen. Entscheidend und im Folgenden zu prüfen ist, ob
das Verhalten von J._____ bzw. dessen fehlende Opposition gegen den Vertrag
als stillschweigende Genehmigung ausgelegt werden kann.
4.6.3. Vorweg ist mit der Vorinstanz in Erinnerung zu rufen, dass an den
Nachweis einer konkludenten Zustimmung hohe Anforderungen zu stellen sind
und die konkreten Begleitumstände unzweifelhaft den Willen zur Zustimmung er-
kennen lassen müssen (vgl. vorne, E. IV/4.5.2 sowie Urk. 165 S. 47 E. IX/3.2.3.1
und S. 68 E. IX/3.7.2.1). Ob eine bestimmte Erklärung oder Handlung als eindeu-
tiger Ausdruck einer Genehmigung zu verstehen ist, beurteilt sich (unter Vorbehalt
eines vorliegend nicht geltend gemachten übereinstimmenden tatsächlichen Ver-
ständnisses des Verhaltens des nebengeordneten Organs) nach dem Vertrauens-
prinzip und stellt eine Rechtsfrage dar. Tatfragen sind demgegenüber die Begleit-
umstände, welche Grundlage der Auslegung bilden, wie das konkrete Verhalten
der Beteiligten oder deren Wissen und innerer Wille. Bei der Annahme einer Ge-
nehmigung von Insichgeschäften (und somit auch von denselben Regeln unter-
worfenen "Interessenkonflikt-Geschäften") ist jedoch Zurückhaltung geboten. Der
Zweck des grundsätzlichen Verbots solcher Geschäfte, nämlich dem Vertretenen
Schutz vor Interessenkollisionen zu gewähren, rechtfertigt es, ein Verhalten nur
dort als Genehmigung des Geschäfts anzuerkennen, wo sich dies unzweifelhaft
aus den Umständen aufdrängt (BGer 4C.327/2005 vom 24. November 2006,
E. 3.2.8.1 m.w.Hinw.).
4.6.4. Eine allfällige konkludente Genehmigung des schriftlichen Arbeitsver-
trags und der darin enthaltenen Aufstockungsvereinbarung durch Stillschweigen
setzt voraus, dass J._____ überhaupt Kenntnis von diesem Vertrag hatte. An-
dernfalls kann der Umstand, dass er nicht gegen den Vertrag opponierte, von
vornherein nicht als stillschweigendes Einverständnis verstanden werden. Die
Beweislast für die strittige Tatsache der Kenntnis trägt die Klägerin. Was das er-
forderliche Beweismass angeht, besteht für die Klägerin entgegen den Ausfüh-
rungen in der Berufung auch im vorliegenden Zusammenhang keine Beweisnot

- 81 -
(vgl. Urk. 164 Rz 245 ff.). Denn diese Kenntnis stellt keine Tatsache dar, die na-
turgemäss oder typischerweise nur mittelbar durch Indizien bewiesen werden
kann, sondern ist ohne Weiteres einem direkten und unmittelbaren Beweis zu-
gänglich, z.B. mit schlüssigen Zeugenaussagen betreffend die Übergabe der
schriftlichen Verträge an J._____ persönlich oder zu dahingehenden Äusserun-
gen desselben oder auch mit Urkunden, die klar auf diese Kenntnis hinweisen.
Wenn der direkte Beweis mangels Verfügbarkeit geeigneter Beweismittel in casu
nicht geführt werden kann, liegen darin blosse Beweisschwierigkeiten, die keine
Herabsetzung des Beweismasses rechtfertigen. Diesbezüglich kann auf die Er-
wägungen im Rahmen der Prüfung einer mündlichen Vereinbarung verwiesen
werden (vgl. vorne, E. IV/3.3.1). Somit gilt auch hinsichtlich der Kenntnis des
schriftlichen Arbeitsvertrags durch J._____ nicht das Beweismass der überwie-
genden Wahrscheinlichkeit, sondern das Regelbeweismass (strikter bzw. Vollbe-
weis).
4.6.4.1. Die Klägerin ist der Ansicht, mit der Gesamtheit der vorgebrachten
Umstände, Indizien und Beweismittel habe sie den Beweis für diese Kenntnis er-
bracht. Soweit sie zur Begründung ihrer Rüge pauschal auf ihre Ausführungen in
der Stellungnahme zum Beweisergebnis vor Vorinstanz verweist (Urk. 164
Rz 223), lässt sich damit von vornherein keine unrichtige Beweiswürdigung nach-
weisen. Eine derartige Verweisung genügt den Begründungsanforderungen an
eine Berufung nicht (vgl. Art. 311 Abs. 1 ZPO und vorne, E. III/3 und E. III/7). So-
dann ist klarzustellen, dass die Vorinstanz auch bei der Würdigung des Mietver-
trags entgegen der Darstellung der Klägerin (Urk. 164 Rz 227) nicht als beweis-
mässig erstellt erachtete, sondern im Sinne einer blossen Hypothese als wahr un-
terstellte, dass der Mietvertrag am 12. bzw. 13. Dezember 2010 unterzeichnet
wurde. Eine dahingehende tatsächliche Feststellung traf sie nicht (vgl. Urk. 165
S. 23 f. E. VII/3.1 und S. 30 E. VIII/4.1), wie auch die Beklagte zu Recht festhält
(Urk. 189 Rz 38).
4.6.4.2. Konkret legt die Klägerin dar, dass und weshalb die Unterzeichnung
des Mietvertrags (Urk. 5/11) durch J._____ am 12. bzw. 13. Dezember 2010 ein
sehr starkes Indiz für dessen Kenntnis der Arbeitsverträge mit dem Wirte-Ehepaar

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darstelle, das im Zusammenspiel mit der übrigen Beweislage zur Begründung der
gerichtlichen Überzeugung im Sinne von Art. 157 ZPO führen müsse. Sie habe
aufgezeigt, dass der schriftliche Mietvertrag zeitgleich mit den Arbeitsverträgen
und aus demselben Anlass abgeschlossen worden sei, weil all diese Verträge im
Verfahren des Ehemanns der Klägerin betreffend Feststellung neuen Vermögens
benötigt worden seien. Der Mietvertrag verweise in Ziffer 6 auch ausdrücklich auf
die mit dem Wirte-Ehepaar abgeschlossenen Arbeitsverträge. Wenn die Vo-
rinstanz dazu ausführe, es bestehe eine gewisse Wahrscheinlichkeit, dass sich
die Koppelung auf die mündlichen Arbeitsverträge beziehe, blende sie diverse
Hinweise in den Akten aus, die eine Verknüpfung mit den schriftlichen Verträgen
als wesentlich wahrscheinlicher erscheinen liessen. So hätten auch die beiden
damaligen Verwaltungsräte der Beklagten, J._____ und C._____, bestätigt, dass
es sich um eine Verknüpfung mit den schriftlichen Verträgen gehandelt habe.
Auch die schriftlichen Arbeitsverträge nähmen ihrerseits ausdrücklich auf den
Mietvertrag Bezug (Urk. 5/9 und Urk. 5/10). Ausserdem lasse der Wortlaut von
Ziffer 6 des Mietvertrags darauf schliessen, dass die Parteien damals von Ar-
beitsverträgen mit "vertraglich vereinbarten Kündigungsfristen" ausgegangen sei-
en. Zu welchen Konditionen die mündlichen Verträge geschlossen worden seien,
hätten weder die Beklagte noch die Zeugen J._____ und K._____ je darzulegen
vermocht. Es sei daher unwahrscheinlich, dass sich die Koppelung im Mietvertrag
tatsächlich auf die mündlichen Verträge bezogen habe, da in diesen mündlichen
Verträgen offensichtlich keine Kündigungsfristen "vertraglich vereinbart" worden
seien. Alle diese Indizien habe die Vorinstanz ausser Acht gelassen und damit
das Gebot der umfassenden Beweiswürdigung verletzt. Bei gebührender Berück-
sichtigung sämtlicher Beweise hätte die Vorinstanz keine ernsthaften Zweifel
mehr hegen dürfen, dass sich die Verknüpfung im Mietvertrag auf die zeitgleich
geschlossenen Arbeitsverträge bezogen habe. Es müsse folglich als erstellt gel-
ten, dass J._____ von den schriftlichen Arbeitsverträgen gewusst habe (Urk. 164
Rz 227 ff.).
Die erhobenen Beweise ergäben in ihrer Gesamtwürdigung ein sehr klares
Mosaik. Statt eine Gesamtwürdigung vorzunehmen, habe die Vorinstanz die Be-
weise und Indizien aber bloss einzeln bewertet. Damit habe sie der Klägerin die

- 83 -
Möglichkeit genommen, die von ihr behauptete Tatsache (der Kenntnis) mittels
eines Indizienbeweises zu erstellen. Daneben habe es die Vorinstanz unterlas-
sen, die einzelnen Beweise und Indizien mit den (vermeintlichen) Beweisen der
Beklagten ins Verhältnis zu setzen. Letztere habe zur strittigen Kenntnis nichts
Konkretes vorgetragen und keine konkreten Beweismittel offeriert, die an der klä-
gerischen Darstellung gewichtige Zweifel entstehen lassen könnten. Die Tatsa-
che, dass insbesondere J._____ an der Zeugenbefragung sehr unglaubwürdig
gewirkt, ausweichend geantwortet und sich in Widersprüche verstrickt habe, un-
terstreiche dieses Bild. Von den übrigen Zeugen, welche die Beklagte offeriert
habe, habe keiner etwas zu den zentralen Fragen beitragen können. Angesichts
der Vielzahl von Indizien, welche die Klägerin in der Berufung einzeln darlegt,
müsse die Kenntnis der Beklagten von den schriftlichen Arbeitsverträgen als be-
wiesen im Sinne des Regelbeweismasses, jedenfalls aber im Sinne des Beweis-
masses der überwiegenden Wahrscheinlichkeit gelten. Indem insbesondere
J._____ diese Verträge über Jahre mitgetragen habe, habe die Beklagte die Ver-
träge und die darin enthaltenen Verpflichtungen stillschweigend genehmigt (Urk.
164 Rz 241 ff.).
4.6.4.3. Die Kritik der Klägerin vermag die vorinstanzliche Beweiswürdigung
bzw. die daraus gezogene Schlussfolgerung, wonach die Kenntnis der schriftli-
chen Arbeitsverträge durch J._____ unbewiesen geblieben sei (und in rechtlicher
Hinsicht folglich keine stillschweigende Genehmigung vorliege), im Ergebnis nicht
zu erschüttern. Dies zunächst schon deshalb, weil die Klägerin ihrer eigenen
Würdigung zu Unrecht das herabgesetzte Beweismass der überwiegenden Wahr-
scheinlichkeit statt das Regelbeweismass des strikten Beweises zugrunde legt
(vgl. insbes. Urk. 164 Rz 245-248). Mit dem argumentativen Nachweis, dass eine
Tatsachenbehauptung mit überwiegender Wahrscheinlichkeit zutreffe, ist aber
nicht nachgewiesen, dass sich die fragliche Tatsache auch mit an Sicherheit
grenzender Wahrscheinlichkeit verwirklicht habe, gelten für letzteren Nachweis
doch höhere Anforderungen (vgl. schon vorne, E. IV/3.3.3). Selbst wenn der Klä-
gerin der Beweis gelungen wäre, dass J._____ mit überwiegender Wahrschein-
lichkeit von den schriftlichen Arbeitsverträgen Kenntnis hatte (was offenbleiben
kann), wäre damit das erforderliche Regelbeweismass nicht erreicht. Im Unter-

- 84 -
schied zum herabgesetzten Beweismass reicht es zum Vollbeweis nicht, wenn für
die Richtigkeit einer Sachbehauptung nach objektiven Gesichtspunkten derart
gewichtige Gründe sprechen, dass andere denkbare Möglichkeiten vernünftiger-
weise nicht massgeblich in Betracht fallen (vgl. BGE 140 III 610 E. 4.1 S. 612).
Der strikte Beweis ist vielmehr erst dann erbracht, wenn das Gericht am Vorliegen
der behaupteten Tatsache keine ernsthaften Zweifel mehr hat. Die Verwirklichung
der Tatsache muss derart nahe liegen, dass sie als annähernd sicher erscheint
und allfällig verbleibende Zweifel gesamthaft betrachtet nicht ins Gewicht fallen
und keinen ernstzunehmenden Vorbehalt bezüglich der beabsichtigten Beweis-
entscheidung begründen (Leu, DIKE-Komm-ZPO, Art. 157 N 63). Der Vollbeweis
ist somit schon dann gescheitert, wenn Zweifel bleiben, die nicht nur theoretischer
Natur sind oder nicht mehr als unerheblich erscheinen (vgl. vorne, E. IV/3.3.1
m.w.Hinw.). Insofern beruht die berufungsweise vorgetragene Beweiswürdigung
auf unzutreffenden Grundlagen.
Dass und inwiefern aufgrund der abgenommenen Beweise nicht nur uner-
hebliche, sondern ernsthafte Zweifel an der Kenntnisnahme der schriftlichen Ar-
beitsverträge durch J._____ bleiben, hat die Vorinstanz einlässlich und im Ergeb-
nis zutreffend dargelegt (Urk. 165 S. 68 ff. E. IX/3.7.2). Darauf kann vorweg ver-
wiesen werden. An diesen nicht zu unterdrückenden Zweifeln ändern auch die
von der Klägerin erhobenen Einwände nichts:
4.6.4.3.1. Unbehelflich ist zunächst der Vorwurf, die Vorinstanz habe die
Beweise nicht in ihrer Gesamtheit ("als Mosaik") gewürdigt, sondern die von der
Klägerin beigebrachten Beweise und Indizien bloss einzeln bewertet und nicht zu
den (vermeintlichen) Beweisen der Beklagten ins Verhältnis gesetzt (Urk. 164
Rz 242 f. und Rz 250 f.). Eine Gesamtwürdigung der Beweise im Sinne von
Art. 157 ZPO setzt voraus, dass vorweg der Beweiswert der einzelnen Beweismit-
tel und Indizien bestimmt wird. Dabei war es angesichts der Beweislastverteilung
primär Aufgabe der Klägerin, Beweismittel für die strittige Kenntnis J._____s bei-
zubringen (vgl. auch vorne, E. III/5). Die Beklagte musste in diesem Zusammen-
hang nichts und insbesondere nicht beweisen, dass J._____ keine Kenntnis von
den schriftlichen Arbeitsverträgen hatte. Die von ihr anerbotenen Beweise dienten

- 85 -
lediglich dem Gegenbeweis, d.h. der Erschütterung des Hauptbeweises und
mussten insofern nicht "ins Verhältnis" zu den von der Klägerin beigebrachten
Beweisen gesetzt werden (vgl. dazu schon vorne, E. IV/3.3.7; zutreffend auch
Urk. 189 Rz 111). Entscheidend ist allein, ob der von der Klägerin zu führende
Hauptbeweis mit den abgenommenen Beweisen und Indizien gelungen ist. Das
vorinstanzliche Vorgehen, die Beweiskraft der von der Klägerin angerufenen ein-
zelnen Beweise und Indizien zu relativieren oder zu widerlegen, ist deshalb nicht
zu beanstanden. Ob es die Vorinstanz zu Unrecht unterlassen habe, die so be-
werteten Beweise einer Gesamtwürdigung zu unterziehen, oder ob eine solche in
rechtsgenügender Weise sinngemäss aus ihren Erwägungen und dem daraus
gezogenen Fazit hervorgehe, kann offenbleiben, nachdem ihre Schlussfolgerung,
wonach der strikte Beweis misslungen sei, auch bei Berücksichtigung der klägeri-
schen Einwände jedenfalls im Ergebnis nicht zu beanstanden ist.
4.6.4.3.2. So kann in der Unterzeichnung des Mietvertrags (Urk. 5/11) durch
J._____ zwar durchaus ein namhaftes Indiz für dessen Kenntnis der Arbeitsver-
träge gesehen werden. Einen rechtsgenügenden Beweis liefert sie entgegen der
Ansicht der Klägerin (Urk. 164 Rz 240) aus den von der Vorinstanz genannten
Gründen aber nicht (vgl. Urk. 165 S. 71 f. E. IX/3.7.2.3.2 f.), und zwar unabhängig
davon, ob "zumindest eine gewisse Wahrscheinlichkeit" dafür spricht, dass mit
dem Verweis in Ziffer 6 des Mietvertrags die mündlichen Arbeitsverträge gemeint
sind (so die Vorinstanz; Urk. 165 S. 72), oder ob letzteres "sehr unwahrscheinlich"
sei bzw. es "als wesentlich wahrscheinlicher" erscheine, dass sich der Verweis
auf die schriftlichen Verträge bezieht (so die Klägerin; Urk. 164 Rz 238 und
Rz 232). An dieser Würdigung ändert auch der im Verweis auf die Arbeitsverträge
enthaltene Hinweis auf die "vertraglich vereinbarten Kündigungsfristen" nichts. Al-
lein die Zeugenaussagen von J._____ (Urk. 114 S. 21) und K._____ (Urk. 114 S.
46), welche beide aussagten, den näheren Inhalt der mündlichen Verträge nicht
zu kennen, indizieren jedenfalls nicht, dass in den mündlichen Arbeitsverträgen
"offensichtlich keine Kündigungsfristen 'vertraglich vereinbart'" wurden (vgl. Urk.
164 Rz 237 f.). Dies umso weniger, als der Abschluss von Arbeitsverträgen nach
klägerischer Darstellung gesellschaftsintern nicht in deren Zuständigkeitsbereich
fiel (s.a. Urk. 71/82 [Traktandum 4]), was die Nichtkenntnis des konkreten Ver-

- 86 -
tragsinhalts durchaus plausibel erscheinen lässt. Die (nicht beweisbelastete) Be-
klagte ihrerseits musste nach den vorstehenden Ausführungen ohnehin nichts zu
den inhaltlichen Konditionen dieser Verträge beitragen (vgl. Urk. 164 Rz 236). Der
Hinweis auf die "vertraglich vereinbarten Kündigungsfristen" kann zwangslos auch
dahingehend verstanden werden, dass damit nur die im schriftlichen Mietvertrag
vereinbarten (und allenfalls im Rahmen der mündlichen Arbeitsverträge verabre-
dete, nicht aktenkundige) Kündigungsfristen gemeint sind. Denn im Mietvertrag
und in den schriftlichen Arbeitsverträgen wurden derart unterschiedliche Kündi-
gungsfristen und -termine vereinbart (vgl. Urk. 5/11 einerseits und Urk. 5/10 bzw.
Urk. 5/9 andererseits), dass im Falle einer Kündigung des Mietvertrags oder eines
Arbeitsvertrags der offenkundige Zweck der Koppelung (zeitliche Harmonisierung
von Arbeits- und Mietverhältnis) bei Einhaltung der für die einzelnen Verträge
"vertraglich vereinbarten Kündigungsfristen" nur schwer realisierbar wäre. Zumin-
dest bliebe unklar, welche der "vertraglich vereinbarten Kündigungsfristen" für die
Beendigung der untereinander gekoppelten Verträge gelten würden. Unter die-
sem Blickwinkel erscheint ein Verweis auf die schriftlichen Arbeitsverträge wenig
plausibel.
Sodann hat von den beiden damaligen Verwaltungsratsmitgliedern der Be-
klagten nur C._____ ausdrücklich bestätigt, dass es sich um eine Verknüpfung mit
den schriftlichen Verträgen gehandelt habe (Urk. 113 S. 94). J._____ sagte als
Zeuge demgegenüber nur aus, dass er von diesem Arbeitsvertrag "keine Ahnung"
habe, und äusserte die blosse Vermutung, es sei "wohl der" (schriftliche), der im
anlässlich seiner Einvernahme vorgelegt worden sei. Es sei aber auch möglich,
dass der Verweis mündliche Arbeitsverträge zum Gegenstand habe; er wisse es
nicht (Urk. 114 S. 19 und S. 21). Aus dem Umstand, dass die schriftlichen Ar-
beitsverträge ihrerseits ausdrücklich auf den Mietvertrag Bezug nehmen (vgl. Urk.
164 Rz 235 m.Hinw. auf Urk. 5/9 und Urk. 5/10), kann die Klägerin ohnehin nichts
zu ihren Gunsten ableiten, solange nicht feststeht, dass J._____ die schriftlichen
Arbeitsverträge tatsächlich zur Kenntnis nahm, was ja gerade Beweisgegenstand
bildet. Dass diese Verträge tatsächlich zusammen mit dem Mietvertrag am 13.
Dezember 2010 ins Büro von J._____ gebracht und dort dessen Mitarbeiterin
O._____ übergeben wurden, betrachtete die Vorinstanz aufgrund des Beweisver-

- 87 -
fahrens jedenfalls nicht als erstellt (vgl. Urk. 165 S. 74 ff. E. IX/3.7.2.6), wogegen
die Klägerin keine Einwände erhebt.
4.6.4.3.3. Auch im Verbund mit den in der Berufung genannten Indizien, de-
ren Nichtberücksichtigung die Klägerin der Vorinstanz vorwirft, bietet das "Mosaik"
der Beweise und Indizien folgendes Gesamtbild: Zwar besteht – unterstellt man
das von der Klägerin behauptete Abschlussdatum als wahr – eine gewisse, allen-
falls sogar recht hohe Wahrscheinlichkeit, dass J._____ den schriftlichen Arbeits-
vertrag mit der Klägerin vom 13. Dezember 2010 kannte. Dennoch bleiben ernst-
hafte und nicht zu unterdrückende Zweifel an der Richtigkeit dieser Tatsache,
zumal sich in der Fülle der von den Parteien eingereichten Akten, soweit ersicht-
lich, nirgends ein direkter, konkreter und schlüssiger Hinweis auf die schriftlichen
Arbeitsverträge mit dem Wirte-Ehepaar vom 13. Dezember 2010 findet. Diese
Zweifel lassen sich mit den in der Berufung genannten Indizien nicht beseitigen,
zumal sich die Klägerin mit Ausnahme des Arguments der Unterzeichnung des
Mietvertrags durch J._____, das sie in der Berufung vertieft (vgl. dazu vorstehen-
de E. IV/4.6.4.3.2), im Wesentlichen auf eine blosse Wiederholung von bereits in
ihrer Stellungnahme zum Beweisergebnis hervorgehobenen Indizien beschränkt,
ohne sich mit den (durchaus plausiblen) Erwägungen auseinanderzusetzen, mit
denen die Vorinstanz die Beweiseignung und -kraft dieser Indizien verneinte oder
relativierte (vgl. Urk. 164 Rz 249 [und Rz 100] sowie Urk. 165 S. 69 E. IX/3.7.2.2,
S. 76 ff. E. IX/3.7.2.7). Damit stellt sich aber keine volle richterliche Überzeugung
im Sinne des Regelbeweismasses (an Sicherheit grenzende Wahrscheinlichkeit)
ein, und der Beweis muss als gescheitert betrachtet werden. Als Folge der Be-
weislastverteilung ist davon auszugehen, dass J._____ keine Kenntnis vom
schriftlichen Arbeitsvertrag mit der Klägerin und der darin enthaltenen Klausel be-
treffend Aufstockung der Pensionskasse hatte. Entsprechend kann sein Verhalten
auch nicht als Genehmigung dieses (schriftlichen) Vertrags durch die Beklagte
qualifiziert werden.
5. Ergebnis
Zusammenfassend ist festzuhalten, dass mit den im Berufungsverfahren er-
hobenen Rügen nicht dargetan wird, dass der vorinstanzliche Entscheid, die Kla-

- 88 -
ge vollumfänglich abzuweisen, zum Nachteil der Klägerin auf einer unrichtigen
Rechtsanwendung oder einer unrichtigen Feststellung des Sachverhalts beruht.
Weitere Mängel im Sinne von Art. 310 ZPO werden nicht geltend gemacht und
sind auch nicht offensichtlich (vgl. Art. 311 Abs. 1 ZPO und vorne, E. III/3). Damit
bleibt es im Ergebnis beim vorinstanzlichen Urteil. Die Berufung ist abzuweisen
und das angefochtene Urteil in der Sache (Urk. 165 S. 87 Disp.-Ziff. 1) zu bestäti-
gen (Art. 318 Abs. 1 lit. a ZPO).
V. Kosten- und Entschädigungsfolgen
1. Im Entscheidverfahren werden bei Streitigkeiten aus dem Arbeitsver-
hältnis keine Gerichtskosten erhoben, wenn der Streitwert (wie vorliegend)
Fr. 30'000.– nicht übersteigt (Art. 114 lit. c ZPO). Die Kostenlosigkeit gilt auch für
das kantonale Rechtsmittelverfahren (BGer 4A_332/2015 vom 10. Februar 2016,
E. 6.2 m.w.Hinw.). Da den Parteien keine bös- oder mutwillige Prozessführung
vorzuwerfen ist (vgl. Art. 115 ZPO und dazu BGer 4A_685/2011 vom 24. Mai
2012, E. 6.2), sind für das Berufungsverfahren keine Gerichtskosten zu erheben.
2. Die Kostenfreiheit gemäss Art. 114 ZPO bezieht sich nur auf die Ge-
richtskosten. Die Zusprechung von Parteientschädigungen erfolgt demgegenüber
nach den allgemeinen Regeln (Art. 105 ff. ZPO; BK ZPO I-Sterchi, Art. 113 und
114 N 5; Urwyler/Grütter, DIKE-Komm-ZPO, Art. 114 N 2; KUKO ZPO-Schmid,
Art. 114 N 5). Die im Berufungsverfahren unterliegende Klägerin ist deshalb zu
verpflichten, der Beklagten für das Berufungsverfahren eine volle Parteientschä-
digung zu bezahlen (Art. 106 Abs. 1 und Art. 111 Abs. 2 ZPO). Die ihr gewährte
unentgeltliche Rechtspflege (Urk. 186) ändert daran nichts (Art. 118 Abs. 3 ZPO).
Ausgehend von einem für die vorliegende Teilklage massgeblichen Streitwert von
Fr. 25'000.– (vgl. Art. 91 Abs. 1 ZPO; ZK ZPO-Stein-Wigger, Art. 91 N 20; KUKO
ZPO-van de Graaf, Art. 91 N 8; BGer 4A_43/2008 vom 4. März 2008, E. 3;
2C_110/2008 vom 3. April 2009, E. 8) ist die Höhe der Entschädigung auf insge-
samt Fr. 5'385.– (Fr. 5'000.– zuzüglich 7.7% Mehrwertsteuer) festzusetzen (§ 2
Abs. 1, § 4 Abs. 1 und 2, § 11 Abs. 1 und 2 sowie § 13 Abs. 1 und 2 AnwGebV).
Dabei ist neben einem Zuschlag für die Eingabe vom 13. Dezember 2018

- 89 -
(Urk. 181) der erhebliche Zeitaufwand, der für die Beantwortung der recht um-
fangreichen Berufungsschrift notwendig war, in Anschlag zu bringen. Andererseits
ist zu berücksichtigen, dass der beklagtische Rechtsvertreter im Parallelverfahren
zwischen dem Ehemann der Klägerin und der Beklagten (vgl. vorne, E. II/3) eine
weitgehend identische Berufungsantwort einreichte, wodurch sich der Aufwand für
das einzelne Verfahren reduzierte.
3. Die Entschädigungsregelung des erstinstanzlichen Verfahrens wird von
der Klägerin nicht selbstständig beanstandet, sondern lediglich als Folge des be-
antragten neuen Sachentscheids mitangefochten (vgl. Urk. 164 S. 2 und
Rz 257 ff.). Sie braucht im Berufungsverfahren deshalb nicht überprüft zu werden
und ist ausgangsgemäss ohne Weiteres zu bestätigen (vgl. vorne, E. III/3).
Es wird beschlossen:
1. Der Antrag der Beklagten, die mit der Berufungsantwort neu eingereichten
Beilagen (Urk. 191/17-18) aus dem Recht zu weisen, wird abgewiesen.
2. Schriftliche Mitteilung und Rechtsmittelbelehrung mit nachfolgendem Er-
kenntnis.
Es wird erkannt:
1. Die Berufung wird abgewiesen und die Dispositiv-Ziffern 1 und 5 des Urteils
des Arbeitsgerichts Meilen vom 18. September 2018 werden bestätigt.
2. Für das Berufungsverfahren werden keine Kosten erhoben.
3. Die Klägerin wird verpflichtet, der Beklagten für das Berufungsverfahren eine
Parteientschädigung von Fr. 5'385.– zu bezahlen.
4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an die Vorinstanz, je gegen
Empfangsschein.

- 90 -
Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen
Akten an die Vorinstanz zurück.
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit arbeitsrechtlicher Natur.
Der Streitwert beträgt Fr. 25'000.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.
Zürich, 28. Mai 2020
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Die Vorsitzende: Die Gerichtsschreiberin:
Dr. D. Scherrer lic. iur. S. Notz
versandt am: sf