zh_obergericht · PD150007 · 2015-06-03 · de
Mietzinshinterlegung (unentgeltliche Rechtspflege)


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PD150007-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. A. Katzenstein, Vorsitzende, Oberrichterin
lic. iur. E. Lichti Aschwanden und Ersatzrichter lic. iur. H. Meister
sowie Gerichtsschreiberin MLaw D. Weil
Beschluss und Urteil vom 3. Juni 2015
in Sachen
A._____,
Kläger und Beschwerdeführer,
gegen
B1._____ AG,
Beklagte und Beschwerdegegnerin,
vertreten durch B._____ Versicherung AG, diese vertreten durch Rechtsanwalt lic.
iur. Y._____
betreffend Mietzinshinterlegung
(unentgeltliche Rechtspflege)
Beschwerde gegen eine Verfügung des Einzelgerichtes des Mietgerichtes Zürich
vom 7. April 2015 (MG130018)

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Erwägungen:
1.
1.1. Der Kläger und Beschwerdeführer (fortan Beschwerdeführer) machte mit
Eingabe vom 5. Juni 2013 am Einzelgericht des Mietgerichtes Zürich als Mieter
eine Klage gegen die Beklagte und Beschwerdegegnerin (fortan Beschwerdegeg-
nerin) als Vermieterin der Wohnung an der …strasse … in Zürich betreffend Män-
gel anhängig (act. 1). Mit Eingabe vom 14. Juni 2013 stellte der Beschwerdefüh-
rer das Gesuch um unentgeltliche Prozessführung und unentgeltlichen Rechts-
beistand (act. 8). Die Vorinstanz wies den Beschwerdeführer in der Verfügung
vom 18. Juni 2013 darauf hin, dass es nicht Sache des Gerichtes sei, ihm einen
Anwalt zu suchen (act. 11 S. 1). In der Folge beantragte der Beschwerdeführer
mit Eingabe vom 3. Juli 2013, es sei ihm Dr. X1._____ als Rechtsbeistand zu er-
nennen (act. 15, siehe auch act. 20).
Mit Verfügung vom 12. Juli 2013 wies die Vorinstanz das Gesuch des Beschwer-
deführers um unentgeltliche Rechtspflege ab (act. 21). Dagegen erhob der Be-
schwerdeführer Beschwerde beim Obergericht. Diese Beschwerde wurde mit Ur-
teil vom 19. September 2013 abgewiesen (act. 26). Das Bundesgericht wies die
dagegen erhobene Beschwerde ab, soweit es darauf eintrat (Urteil vom
19. November 2013, act. 29).
1.2. Nach Eingang des Kostenvorschusses holte die Vorinstanz eine Stellung-
nahme zur Klage ein (act. 45 und act. 49) und lud sodann zur Hauptverhandlung
vor (act. 56, 61 und 62). Am 12. November 2014 fanden die Hauptverhandlung,
ein Augenschein in der Wohnung des Beschwerdeführers sowie die Schlussver-
handlung statt (Prot. I S. 14 ff., S. 26 ff. und S. 31 ff.). Nachdem bereits zwei An-
wälte die Vertretung des Beschwerdeführers zunächst angezeigt und sodann aber
die Auflösung des Mandatsverhältnisses mitgeteilt hatten (Rechtsanwalt lic. iur.
X2._____: act. 59a und 66, Rechtsanwalt lic. iur. X3._____: act. 68 und 71), teilte
Rechtsanwalt lic. iur. X4._____ der Vorinstanz am 2. Dezember 2014 mit, dass er
den Beschwerdeführer vertrete (act. 82). Am 22. Dezember 2014 stellte der Be-
schwerdeführer selbst abermals ein Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen

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Rechtspflege (act. 85 sowie act. 86 und 87/1-44). Am 15. Januar 2015 verfügte
die Vorinstanz, dass im Endentscheid über das Gesuch zu entscheiden sei, da
die Hauptverhandlung, die Beweisverhandlung (Augenschein) sowie die Schluss-
verhandlung bereits stattgefunden hätten und das Verfahren nun spruchreif sei
(act. 89). Mit Urteil und Verfügung vom 7. April 2015 wies die Vorinstanz die Kla-
ge sowie das Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege ab (act. 97 = 101 = 103).
Diesen Entscheid nahm der Vertreter des Beschwerdeführers, Rechtsanwalt lic.
iur. X4._____, am 9. April 2015 entgegen (act. 98).
1.3. Gegen den Entscheid vom 7. April 2015 über das Gesuch um unentgeltliche
Rechtspflege erhob der Beschwerdeführer mit Eingabe vom 22. April 2015 "Beru-
fung" (act. 102). Er beantragt die Aufhebung von Ziff. 1 der Verfügung vom 7. Ap-
ril 2015 und die Gewährung der unentgeltlichen Rechtpflege. Prozessual bean-
tragt er die Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege im obergerichtlichen
Verfahren und die Bestellung von Rechtsanwalt lic. iur. X5._____ als unentgeltli-
chen Rechtsbeistand (act. 102 S. 2).
Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezogen (act. 1-99). Das Einholen einer
Stellungnahme der Beschwerdegegnerin ist nicht erforderlich (vgl. Art. 119 Abs. 3
ZPO und Art. 322 Abs. 1 ZPO). Das Verfahren ist spruchreif.
1.4. Die mit Eingabe vom 12. Mai 2015 (Datum Poststempel: 13. Mai 2015) ge-
gen die Abweisung der Klage erhobene Berufung wird in Geschäft Nr. NG150008-
O behandelt.
2.
Rechtsmittel gegen einen die unentgeltliche Rechtspflege ganz oder teilweise ab-
lehnenden Entscheid ist gemäss Art. 121 ZPO die Beschwerde. Da der Entscheid
über das Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege im summarischen Verfahren
ergeht (Art. 119 Abs. 3 ZPO) und es sich dabei zugleich um eine prozessleitende
Verfügung handelt (vgl. L. HUBER, DIKE-Komm-ZPO, Art. 119 N 22), selbst wenn
der Entscheid zusammen mit dem Endentscheid ergeht, beträgt die Rechtsmittel-
frist zehn Tage (Art. 321 Abs. 2 ZPO). Die Bezeichnung der Eingabe des Be-

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schwerdeführers als Berufung rührt wohl daher, dass die Vorinstanz aufgrund des
ebenfalls abgewiesenen Gesuchs um Erlass vorsorglicher Massnahmen für die
Dispositivziffern 1 und 2 der Verfügung gemeinsam die Berufung belehrte. Die
falsche Belehrung schadet jedoch nicht, da die Frist von zehn Tagen sowie die
Rechtmittelinstanz korrekt angegeben wurden und ein Rechtsmittel ungeachtet
der falschen Bezeichnung entgegenzunehmen ist.
Im summarischen Verfahren gelten die Fristenstillstände gemäss Art. 145 Abs. 1
ZPO nicht (vgl. Art. 145 Abs. 2 ZPO). Darauf sind die Parteien jedoch hinzuwei-
sen (Art. 145 Abs. 3). Fehlt der Hinweis, steht die Frist dennoch still (B. MERZ,
DIKE-Komm-ZPO, Art. 145 N 23). Da die Vorinstanz vorliegend den entsprechen-
den Hinweis unterliess, stand die Frist bis zum siebten Tag nach Ostern still. Ent-
sprechend endete die am 9. April 2014 ausgelöste Frist erst am 22. April 2014,
und nicht schon am 20. April 2014. Indem der Beschwerdeführer seine Eingabe
am 22. April 2014 der Schweizerischen Post übergab, hat er diese rechtzeitig ein-
gereicht (vgl. Art. 143 ZPO).
3.
3.1. Die Vorinstanz hat das Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechts-
pflege abgewiesen, da der Beschwerdeführer bereits zu Beginn des Verfahrens
ein Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege gestellt hatte und
der Beschwerdeführer im zweiten Gesuch vom 22. Dezember 2014 keine Verän-
derungen der Verhältnisse geltend gemacht habe. Die Ausführung des Be-
schwerdeführers, der Rechtsschutz-Beistand sei ihm trotz Rechtsschutzversiche-
rung beim Mieterverband verweigert worden, sei nicht relevant, da ihm die Ge-
währung der unentgeltlichen Rechtspflege nicht verweigert worden sei, weil er
rechtsschutzversichert sei, sondern weil es ihm an der erforderlichen Mittellosig-
keit fehlte und sein Begehren überdies aussichtslos gewesen sei. Dass sich daran
etwas geändert haben solle, mache der Beschwerdeführer nicht geltend, weshalb
sein Begehren bereits deshalb abzuweisen sei. Zudem sei das Verfahren nach
wie vor aussichtslos und es fehle an der erforderlichen Mittellosigkeit. Zu bemer-
ken sei ausserdem, dass die unentgeltliche Rechtspflege erst ab dem Zeitpunkt
bewilligt werde, in dem das Gesuch gestellt worden sei. Eine rückwirkende Bewil-

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ligung komme nur ausnahmsweise in Frage, z.B. aufgrund zeitlicher Dringlichkeit.
Vorliegend bestünden dafür aber keine Gründe. Damit sei fraglich, ob und in wel-
cher Höhe ab dem Zeitpunkt des Gesuchs überhaupt noch Kosten angefallen sei-
en. Der Rechtsvertreter des Beschwerdeführers sei erst nach Abschluss der
Hauptverhandlung sowie der Beweis- und Schlussverhandlung mandatiert wor-
den. Sodann sei für ein allfälliges Rechtsmittelverfahren die unentgeltliche
Rechtspflege neu zu beantragen (act. 97 = 101 = 103 S. 34 ff.).
3.2. Mit der Beschwerde können (a) die unrichtige Rechtsanwendung und (b) die
offensichtlich unrichtige Feststellung des Sachverhaltes geltend gemacht werden
(Art. 320 ZPO). Neue Anträge, neue Tatsachen und neue Beweismittel sind im
Beschwerdeverfahren grundsätzlich ausgeschlossen (Art. 326 ZPO), weil es bei
der Beschwerde nicht um die Fortführung des erstinstanzlichen Prozesses, son-
dern im Wesentlichen um eine Rechtskontrolle des vorinstanzlichen Entscheides
geht (ZK ZPO-FREIBURGHAUS/AFHELDT, 2. Aufl., Art. 326 N 3).
Der Beschwerdeführer macht geltend, die Vorinstanz habe das Recht unrichtig
angewendet und den Sachverhalt offensichtlich unrichtig festgestellt. Auf die ent-
sprechenden Vorbringen des Beschwerdeführers ist im Folgenden – soweit rele-
vant – näher einzugehen.
3.3. Der Beschwerdeführer bringt zur fehlenden Aussichtslosigkeit vor, er habe
am 12. November 2014 seine Klage zurückgezogen und eine Klageänderung
nach Art. 227 ZPO eingereicht. Das zweite Rechtspflegegesuch habe sich erheb-
lich geändert gegenüber dem früheren Rechtspflegegesuch (act. 102 S. 7).
Mit diesen Vorbringen vermag der Beschwerdeführer keinen Beschwerdegrund
darzutun. Wie die Vorinstanz bereits festgehalten hat (act. 97 = 101 = 103 S. 8
E. 2.5), entsprechen die an der Hauptverhandlung mit Klageänderung vom
12. November 2014 (act. 73) gestellten Rechtsbegehren und Anträge im Wesent-
lichen denjenigen in der Klage vom 5. Juni 2013 (act. 1). Lediglich durch ihre teil-
weise Umformulierung wurden die Begehren nicht ohne Weiteres aussichtsreich.
Zu den (ursprünglichen) Begehren hat die Vorinstanz bereits mit Verfügung vom
12. Juli 2013 ausgeführt, dass ihnen nur geringe Aussicht auf Erfolg zuzubilligen

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sei, namentlich deshalb, weil davon auszugehen sei, dass die Voraussetzungen
gemäss Art. 260 OR für Änderungen an der Mietsache vorlagen und es bei einer
Wohnungsrenovation vorab Sache der Vermieterin sei, über die Art und Weise
derselben zu entscheiden und es auf die subjektiven Vorstellungen des Mieters
nicht ankomme. Auch das Obergericht bestätigte mit Entscheid vom 19. Septem-
ber 2013 die Aussichtslosigkeit jener Begehren. Der Beschwerdeführer bleibt bei
der neuerlichen Begründung der fehlenden Aussichtslosigkeit bei seiner Darstel-
lung, dass die Mietsache Mängel aufweise und ihm deshalb Ansprüche daraus
zustünden. Mit seinen Ausführungen in der Beschwerdeschrift vermag er aber
nicht aufzuzeigen, dass er in seinem Gesuch vom 22. Dezember 2014 (act. 85)
dargetan hätte, weshalb die Begehren im Zeitpunkt der Gesuchstellung – im Un-
terschied zum früheren Gesuch – nunmehr aussichtsreich gewesen sein sollen.
Dies ist denn auch nicht der Fall, hat er darin neben seinen Behauptungen zum
Bestand von Mängeln doch nur ausgeführt, dass die Klageänderungsschrift vom
12. November 2014 zu berücksichtigen sei. Diese beinhaltet aber (wie ausgeführt)
gerade keine Klageänderung, aufgrund derer eine anderweitige Beurteilung der
Aussicht resultieren könnte.
Hinzu kommt, dass im Zeitpunkt der Gesuchstellung nur noch der Endentscheid
ausstand. Im Endentscheid hat die Vorinstanz eingehend erwogen, weshalb die
Klage des Beschwerdeführers abzuweisen ist. Dieser Entscheid ist mittlerweile
rechtskräftig geworden (vgl. Entscheid in Geschäft Nr. NG150008-O). Überdies
überzeugen die vorinstanzlichen Erwägungen. Auch daraus ergibt sich die Aus-
sichtslosigkeit der Begehren im Zeitpunkt der Gesuchstellung.
Soweit der Beschwerdeführer sodann vorbringt, der Augenschein sei ungenügend
und mangelhaft vorgenommen worden und der Einzelrichter habe unwahre und
ungenügende Aussagen gemacht (act. 102 S. 6 f.), kann er daraus ebenfalls
nichts dazu ableiten, dass seine Rechtsbegehren im Zeitpunkt der Gesuchsein-
reichung im Unterschied zur Einschätzung im Rahmen des ersten Gesuches nun
nicht mehr aussichtslos gewesen wären. Insbesondere erfolgte die Beurteilung
des ersten Gesuchs um unentgeltliche Rechtspflege ohne das Wissen über den
Ausgang des Beweisverfahrens.

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Somit bleibt es bei der bereits erkannten Aussichtslosigkeit der Begehren des Be-
schwerdeführers. Der Beschwerdeführer vermochte diesbezüglich keinen Be-
schwerdegrund darzutun.
3.4. Bei dieser Sachlage kann offenbleiben, ob der Beschwerdeführer mittellos
ist. Entsprechend sind die in diesem Zusammenhang erhobenen Rügen (act. 102
S. 3 ff.) nicht näher zu prüfen. Anzumerken bleibt lediglich, dass die Mittellosigkeit
im Sinne der unentgeltlichen Rechtspflege kein absoluter, sondern ein relativer
Begriff ist, der sich jeweils aufgrund der konkreten wirtschaftlichen Verhältnisse
des Gesuchstellers und im Hinblick auf die jeweilige Streitsache beurteilt. Sie ist
gegeben, wenn die betreffende Person nicht über die notwendigen Mittel (Ein-
kommen und Vermögen) verfügt, um ohne erhebliche Beeinträchtigung des für sie
notwendigen Unterhalts (sog. zivilprozessualer Notbedarf) für die Prozesskosten
aufzukommen. Bei der Bemessung des notwendigen Lebensunterhalts ist vom
betreibungsrechtlichen Existenzminimum auszugehen, auf welches jedoch nicht
schematisch abgestellt werden darf. Die individuellen Umstände sind stets zu be-
rücksichtigen. Hierfür wird von monatlichen Grundbeträgen ausgegangen, wobei
vorgesehene und effektiv zu zahlende bzw. effektiv bezahlte Zuschläge hinzu
kommen (vgl. LUKAS HUBER, DIKE-Komm-ZPO, Art. 117 N 16 und 41 f.). Die un-
entgeltliche Rechtspflege soll sodann nicht dazu dienen, Gläubiger des Gesuch-
stellers auf Kosten des Gemeinwesens zu befriedigen, hingegen soll der Gesuch-
steller auf der andern Seite nicht dazu gezwungen werden, seinen Prozess durch
Eingehung neuer Schulden oder durch Nichterfüllung bestehender Verpflichtun-
gen zu finanzieren (vgl. LUKAS HUBER, DIKE-Komm-ZPO, Art. 117 N 54). Entspre-
chend sind Schulden insoweit zu berücksichtigen, als sie tatsächlich getilgt wer-
den, wobei die bisherige regelmässige Zahlung nachzuweisen ist (KUKO ZPO-
JENT-SØRENSEN, 2. Aufl., Art. 117 N 31). Die regelmässige Tilgung von Schulden
hat der Beschwerdeführer vor Vorinstanz nicht belegt (und auch vor Obergericht
nicht, wobei dies ohnehin verspätet gewesen wäre und somit unbeachtet hätte
bleiben müssen).
Der Beschwerdeführer rügt sodann, dass die Vorinstanz es unterlassen habe, ihm
gestützt auf Art. 56 ZPO Gelegenheit zur Klarstellung und Ergänzung einzuräu-

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men (act. 102 S. S. 4). Diese Rüge geht fehl. Die Vorinstanz war nicht gehalten,
dem Beschwerdeführer die Möglichkeit zur Nachbesserung seiner Ausführungen
und zur Nachreichung von Belegen einzuräumen. Zum einen müssen die Begeh-
ren ohnehin als aussichtslos bezeichnet werden, und zum anderen wusste der
Beschwerdeführer bereits aus den Entscheiden zum früheren Gesuch um unent-
geltliche Rechtspflege über die Voraussetzungen Bescheid (namentlich act. 21
S. 6).
3.5. Der Beschwerdeführer führt sodann aus, er sei stark unterlegen gewesen
und auch rechtlich unerfahren, die Gegenpartei hingegen sei rechtlich vertreten
gewesen (act. 102 S. 7). Dieses Argument beschlägt die Frage, ob der Gesuch-
steller – bei Gutheissung des Gesuchs um unentgeltliche Rechtspflege – nicht nur
von den Prozesskosten zu befreien ist, sondern zusätzlich ein unentgeltlicher
Rechtsvertreter zu bestellen ist. Die Notwendigkeit eines Rechtsvertreters ist
grundsätzlich dann gegeben, wenn die Gegenpartei anwaltlich vertreten ist
(Art. 118 Abs. 1 lit. c ZPO). Jedoch ist, wie die Vorinstanz zutreffend ausführte,
die unentgeltliche Rechtspflege grundsätzlich nur für die Zukunft zu gewähren. Im
Zeitpunkt der neuerlichen Gesuchseinreichung war nur noch der Endentscheid
ausstehend. Deshalb muss man sich fragen, ob der Umstand, dass die Gegen-
partei anwaltlich vertreten ist, zu diesem Zeitpunkt noch ausreichen würde. Nach
Durchführung der Hauptverhandlung, dem Augenschein und der Schlussverhand-
lung waren keine weiteren Handlungen der Parteien mehr erforderlich. Insofern ist
die Notwendigkeit der anwaltlichen Vertretung im erstinstanzlichen Verfahren in
diesem Zeitpunkt höchst fraglich. Da es vorliegend jedoch ohnehin an der Vor-
aussetzung fehlt, dass das Rechtsbegehren nicht aussichtslos erschien, kann
diese Frage letztlich unbeantwortet bleiben.
4.
Im Verfahren um unentgeltliche Rechtspflege werden keine Gerichtskosten erho-
ben (Art. 119 Abs. 6 ZPO). Das gilt nach Auffassung der Kammer – entgegen der
in BGE 137 III 470 vertretenen Auffassung – auch für das vorliegende Rechtsmit-
telverfahren (vgl. dazu OGer ZH, NQ110017 vom 8. September 2011; OGer ZH

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PC110052 vom 23. November 2011). Entsprechend wird das Gesuch um unent-
geltliche Rechtspflege bezüglich der Gerichtskosten gegenstandslos.
Da das Rechtsmittel als aussichtslos bezeichnet werden muss, ist das Gesuch
um die Bestellung von Rechtsanwalt lic. iur. X5._____ als unentgeltlichen Rechts-
beistand abzuweisen. Hinzu kommt, dass der Beschwerdeführer die Beschwerde
selbst verfasst hat und eine Ergänzung bzw. Nachbesserung nach Ablauf der Be-
schwerdefrist ausgeschlossen ist. Deshalb scheitert dieses Gesuch zudem an der
Notwendigkeit der Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsbeistandes.
Parteientschädigungen sind nicht zuzusprechen: Dem Beschwerdeführer nicht,
weil er unterliegt, der Beschwerdegegnerin nicht, weil sie sich nicht äussern
musste.
Es wird beschlossen:
1. Das Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege wird in Bezug auf die Gerichts-
kosten als gegenstandslos abgeschrieben.
2. Das Gesuch um Bestellung von Rechtsanwalt lic. iur. X5._____ als unent-
geltlicher Rechtsbeistand wird abgewiesen.
3. Schriftliche Mitteilung und Rechtmittel gemäss nachfolgendem Erkenntnis.
Es wird erkannt:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen.
2. Für das Beschwerdeverfahren werden keine Kosten erhoben.
3. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Beschwerdegegnerin unter
Beilage eines Doppels von act. 102, sowie an das Mietgericht Zürich, je ge-
gen Empfangsschein.

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Die Akten der Vorinstanz gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmittel-
frist an diese zurück.
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine mietrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert liegt über
Fr. 15'000.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
MLaw D. Weil
versandt am:
5. Juni 2015