zh_obergericht · VO130122 · 2013-09-05 · de
Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege


Obergericht des Kantons Zürich
Präsident
Geschäfts-Nr.: VO130122-O/U
Mitwirkend: Der Obergerichtspräsident lic. iur. R. Naef sowie
die Gerichtsschreiberin lic. iur. A. Gürber
Urteil vom 5. September 2013
in Sachen
A._____,
Gesuchsteller
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____
betreffend Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege

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Erwägungen:
1. Ausgangslage
1.1. Mit Eingabe vom 5. August 2013 liess A._____ (nachfolgend: Gesuchstel-
ler) durch seinen Rechtsvertreter beim Obergericht des Kantons Zürich um Ge-
währung der hälftigen unentgeltlichen Rechtspflege und um Bestellung einer un-
entgeltlichen Rechtsverbeiständung für ein beim Friedensrichteramt B._____ ein-
geleitetes Schlichtungsverfahren gegen die C._____ AG betreffend Forderung er-
suchen (act. 1 und act. 3/1). Die Schlichtungsverhandlung findet am 2. Oktober
2013 statt (act. 3/1).
1.2. Mit Verfügung vom 19. August 2013 wurde dem Gesuchsteller Frist ange-
setzt, um fehlende Belege einzureichen und um darzulegen, weshalb er die Be-
stellung eines unentgeltlichen Rechtsbeistandes für das Schlichtungsverfahren
als notwendig erachte (act. 5). Innert Frist liess der Gesuchsteller mit Eingabe
vom 29. August 2013 weitere Unterlagen zu den Akten reichen (act. 6 und
act. 7/1-11).
1.3. Im Schlichtungsverfahren werden gemäss Art. 113 Abs. 1 ZPO keine Par-
teientschädigungen gesprochen, weshalb auch eine Sicherheit für die Parteient-
schädigung i.S.v. Art. 99 ZPO nicht zur Frage steht. Die Gegenpartei ist daher
gemäss Art. 119 Abs. 3 ZPO e contrario nicht zwingend anzuhören.
2. Beurteilung des Gesuchs
2.1. Für die Beurteilung von Gesuchen um unentgeltliche Rechtspflege vor Ein-
reichung der Klage bei Gericht ist gemäss § 128 GOG der Obergerichtspräsident
im summarischen Verfahren (Art. 119 Abs. 3 ZPO) zuständig. Die unentgeltliche
Rechtspflege ist gemäss Art. 119 Abs. 5 ZPO vor jeder Instanz neu zu beantra-
gen, weshalb der Obergerichtspräsident diese bei Vorliegen der Anspruchsvo-
raussetzungen nur bis zum Abschluss des Schlichtungsverfahrens bewilligen
kann.

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2.2. Eine Person hat Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege, wenn sie einer-
seits nicht über die erforderlichen Mittel verfügt (sog. "Mittellosigkeit" oder "Be-
dürftigkeit") und andererseits ihr Rechtsbegehren nicht aussichtslos erscheint
(Art. 117 ZPO). Die Bestellung einer unentgeltlichen Rechtsverbeiständung setzt
zusätzlich voraus, dass diese zur Wahrung der Rechte der gesuchstellenden Per-
son notwendig ist (Art. 118 Abs. 1 lit. c ZPO).
2.3. Die Mittellosigkeit wird gemeinhin dann bejaht, wenn der Aufwand des
notwendigen Lebensunterhalts (sog. "zivilprozessualer Notbedarf") das massgeb-
liche Einkommen übersteigt bzw. aus der Differenz nur ein kleiner Überschuss re-
sultiert, welcher es der gesuchstellenden Person nicht erlauben würde, die Pro-
zesskosten innert nützlicher Frist zu bezahlen. Nebst dem Einkommen ist auch
das Vermögen zur Bestreitung des Prozessaufwands einzusetzen. Zu berücksich-
tigen ist vorhandenes Vermögen jeglicher Art, soweit es effektiv verfügbar, reali-
sierbar und sein Verbrauch zumutbar ist. Als Lebensaufwandkosten sind zu be-
rücksichtigen der Grundbetrag, rechtlich geschuldete Unterhaltsbeiträge, Wohn-
kosten, obligatorische Versicherungen, Transportkosten zum Arbeitsplatz, Steu-
ern sowie Verpflichtungen gegenüber Dritten, wenn sie tatsächlich erfüllt werden
(Emmel in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur
Schweizerischen Zivilprozessordnung, Zürich/Basel/Genf 2010, Art. 117 N 9).
Massgebend sind die wirtschaftlichen Verhältnisse im Zeitpunkt der Gesuchstel-
lung (Emmel, a.a.O., Art. 117 N 4).
2.4. Bei der Beurteilung der Bedürftigkeit bei Gesuchen um unentgeltliche
Rechtspflege für das Schlichtungsverfahren sind sehr strenge Massstäbe anzule-
gen: Einerseits sind die in einem Schlichtungsverfahren entstehenden Kosten
– anders als vor einer Gerichtsinstanz – sehr beschränkt und können deshalb be-
reits bei einem relativ geringen Überschuss des Einkommens über den zivilpro-
zessualen Notbedarf bestritten werden. Andererseits braucht es ganz besondere
Umstände, damit die Bestellung eines Rechtsbeistandes im Schlichtungsverfah-
ren gemäss Art. 118 Abs. 1 lit. c ZPO als notwendig erscheint.
2.5. Die gesuchstellende Person hat gemäss Art. 119 Abs. 2 ZPO die zur Beur-
teilung ihres Gesuchs relevanten Einkommens- und Vermögensverhältnisse um-

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fassend darzulegen - es trifft sie bei der Abklärung der wirtschaftlichen Verhältnis-
se eine umfassende Mitwirkungspflicht. Kommt sie dieser Mitwirkungspflicht nicht
oder nur ungenügend nach und kann als Folge davon ihre Bedürftigkeit nicht hin-
reichend beurteilt werden, ist der Anspruch um unentgeltliche Rechtspflege zu
verweigern (BGE 120 Ia 179).
2.6. Dem Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege gehen allfällige gesetzliche
Unterhaltspflichten wie bspw. die Unterstützungspflicht der Ehegatten gemäss
Art. 159 und Art. 163 ZGB vor (vgl. BGE 127 I 202), weshalb vorliegend insbe-
sondere zu prüfen ist, ob der Gesuchsteller nicht auf der Grundlage solcher Ver-
pflichtungen die nötigen finanziellen Mittel erhältlich machen kann. Konkret sind
deshalb die finanziellen Verhältnisse der Ehegattin des Gesuchstellers in die Be-
urteilung seiner Mittellosigkeit einzubeziehen.
2.7. Zu seinen Einkünften lässt der Gesuchsteller ausführen, nach längerer Ar-
beitsunfähigkeit infolge Unfall bzw. Krankheit (vgl. act. 3/2/30-31) gehe er seit
dem 1. Mai 2013 wieder einer selbständigen Erwerbstätigkeit als Cafébetreiber
nach. Er befinde sich mit dem als Familienbetrieb geführten Café jedoch noch im
Aufbau, weshalb noch keine verlässlichen Zahlen vorhanden seien (act. 1 S. 1).
Aus den eingereichten Unterlagen ergibt sich, dass der Gesuchsteller sich zur
Zeit keinen Lohn auszahlt und auch nicht auszahlen kann (vgl. act. 7/1 und
act. 7/2). Seine Ehegattin erhielt ab Februar bis Dezember 2012 Leistungen der
Arbeitslosenversicherung von durchschnittlich Fr. 3'093.70 netto pro Monat
(act. 3/3/3). Im Juli 2013 wurde ihr noch Arbeitslosentaggeld ausbezahlt, sie ist
jedoch seit 27. August 2013 ausgesteuert (vgl. act. 7/1 S. 2 und act. 7/9).
Die notwendigen Lebenshaltungskosten für sich und seine Ehegattin lässt der
Gesuchsteller sodann wie folgt beziffern und belegen: Mietkosten Fr. 1'200.- pro
Monat (act. 3/3/4), Krankenkassenprämien KVG Fr. 359.50 pro Monat (act. 3/3/5),
Krankenkassenprämien KVG Ehegattin Fr. 318.30 pro Monat (act. 3/3/6), Haus-
rat-/Haftpflichtversicherung Fr. 43.10 pro Monat (act. 3/3/7) und Billag Fr. 38.55
pro Monat (act. 7/11). Hinsichtlich der Mietkosten rechtfertigt sich eine Reduktion
um einen Drittel, da der mündige, erwerbstätige Sohn ebenfalls beim Gesuchstel-
ler lebt (Huber, in: Brunner/Gasser/Schwander [Hrsg.], DIKE-Kommentar Schwei-

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zerische Zivilprozessordnung, Zürich/St. Gallen 2011, Art. 117 N 44; vgl. act. 3/3
S. 2). Anrechenbar ist daher ein Betrag von Fr. 800.- pro Monat. Die geltend ge-
machten Aufwendungen für Steuern, Berufsauslagen und sonstige Auslagen
(act. 3/3 S. 3) wurden nicht ausgewiesen und sind daher nicht in die Bedarfsrech-
nung miteinzubeziehen. Die geltend gemachten Energiekosten (act. 7/10) sind
sodann aus dem Grundbetrag zu bezahlen (vgl. Kreisschreiben S. 1). Unter Be-
rücksichtigung des massgebenden Grundbetrages von Fr. 1'700.- ergibt dies ei-
nen monatlichen Bedarf des Gesuchstellers und seiner Ehefrau von Fr. 3'259.45.
Bei dieser Sachlage - es resultiert ein monatlicher Fehlbetrag von rund Fr. 165.- -
kann offen bleiben, ob die vom Gesuchsteller geltenden gemachten Telefonkos-
ten von monatlich Fr. 158.50 (act. 7/10), die Beiträge für die gebundene Vorsorge
der Ehefrau des Gesuchstellers von monatlich Fr. 194.35 (act. 7/1 S. 2 und
act. 7/10) und die Abzahlungen für die Kaffeemaschine von monatlich Fr. 990.-
(act. 7/6) im Bedarf zu berücksichtigen sind oder nicht.
Sein Vermögen belegt der Gesuchsteller mit einem Kontoauszug der UBS AG,
wonach er am 21. August 2013 über ein Kontoguthaben von Fr. 4'413.24 verfügt
hat (act. 7/7). Seine Ehegattin hatte sodann per 21. August 2013 ein Kontogutha-
ben bei der UBS AG von Fr. 5'034.70 (act. 7/8). Im Weiteren verfügen sie über ein
Motorfahrzeug der Marke VW, dessen Wert sie mit Fr. 2'000.- beziffern (act. 3/3
S. 3). Sodann bestehen Schulden von rund Fr. 70'000.- (act. 7/1 S. 1 und
act. 7/4 5).
Der Gesuchsteller und seine Ehefrau verfügen damit zwar aktuell über Vermögen
von rund Fr. 11'450.-. Diesem Vermögen stehen jedoch zum einen Schulden von
Fr. 70'000.- gegenüber. Zum anderen ist zu berücksichtigen, dass die Ehefrau
des Gesuchstellers im August 2013 ausgesteuert wurde und somit keine Arbeits-
losenunterstützung mehr erhält. Es ist deshalb davon auszugehen, dass der Ge-
suchsteller und seine Ehefrau ihr Vermögen benötigen, um für die Lebenshal-
tungskosten aufzukommen. Damit ist die Mittellosigkeit des Gesuchstellers und
seiner Ehefrau hinreichend belegt bzw. glaubhaft gemacht.
2.8. Für die Beurteilung der fehlenden Aussichtslosigkeit als zweite Vorausset-
zung der Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege ist eine gewisse Prozess-

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prognose notwendig, wobei auf den Zeitpunkt der Gesuchseinreichung abzustel-
len ist. Als aussichtslos sind dabei nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung
Prozessbegehren anzusehen, bei denen die Gewinnaussichten beträchtlich ge-
ringer sind als die Verlustgefahren und die deshalb kaum als ernsthaft bezeichnet
werden können (vgl. z.B. BGE 69 I 160). Zur Vornahme der Prüfung ist auf die
vorhandenen Akten abzustellen (vgl. auch Rüegg, in: Spühler/Tenchio/Infanger
[Hrsg.], Basler Kommentar Schweizerische Zivilprozessordnung, Basel 2010,
Art. 117 N 20).
2.9. Der Gesuchsteller lässt zum Begehren in der Hauptsache ausführen, die
Beklagte weigere sich aufgrund von vertrauensärztlichen orthopädischen und
psychiatrischen Stellungnahmen, ihm für den Zeitraum vom 4. November 2011
bis zum Zeitpunkt der Wiedererlangung der vollen Arbeitsfähigkeit Taggeldleis-
tungen zu erbringen (act. 3/2 S. 2). Gestützt auf die eingereichten Unterlagen,
namentlich die Arztatteste (vgl. act. 3/2/30-31) und die verschiedenen Gutachten
bzw. Arztberichte (act. 3/2/4-18) erscheint das Begehren in der Hauptsache im
jetzigen Zeitpunkt nicht als aussichtslos, zumal nicht ausgeschlossen werden
kann, dass der Beklagte einen über den 4. November 2011 hinausgehenden An-
spruch auf Taggeldzahlungen hat. Dementsprechend ist das Erfordernis der feh-
lenden Aussichtslosigkeit des Begehrens in der Hauptsache gegeben und ist dem
Gesuchsteller für das beim Friedensrichteramt B._____ hängige Schlichtungsver-
fahren, Verfahrensnummer GV.2013.00273, die unentgeltliche Rechtspflege zu
gewähren.
2.10. Der Gesuchsteller beantragt sodann die Bestellung eines unentgeltlichen
Rechtsbeistandes (act. 1). Ein Anspruch auf die gerichtliche Bestellung eines
Rechtsbeistandes für das Schlichtungsverfahren besteht im Wesentlichen dann,
wenn dies zur Wahrung der Rechte notwendig ist (Art. 118 Abs. 1 lit. c ZPO).
Hierfür bedarf es ganz besonderer Umstände. Allgemein ausgedrückt hat eine
Partei dann Anspruch auf Verbeiständung, wenn ihre Interessen in schwerwie-
gender Weise betroffen sind und der Fall in tatsächlicher und rechtlicher Hinsicht
Schwierigkeiten bietet, die den Beizug eines Rechtsvertreters erforderlich machen
(so Emmel, a.a.O., Art. 118 N 5). Dabei sind neben der Komplexität der Rechts-

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fragen und der Unübersichtlichkeit des Sachverhaltes auch in der Person des Be-
troffenen liegende Gründe zu berücksichtigen, so das Alter, die soziale Situation,
Sprachkenntnisse sowie allgemein die Fähigkeit, sich im Verfahren zurecht zu
finden (Entscheid des Bundesgerichts 1C_339/2008 vom 24. September 2008
E. 2.2.).
2.11. Das Erfordernis der Notwendigkeit eines unentgeltlichen Rechtsbeistandes
ist vorliegend zu bejahen. Aufgrund der eingereichten Unterlagen und des ge-
schilderten Sachverhalts ist davon auszugehen, dass die beabsichtigte Klage
durchaus anspruchsvolle Abklärungen erforderlich machen kann. Insbesondere
die Berechnung der konkreten, dem Gesuchsteller allenfalls zustehenden Ent-
schädigung ist von gewisser Komplexität. Zu berücksichtigen ist auch, dass haft-
pflichtrechtliche Forderungsklagen generell einen gewissen Schwierigkeitsgrad
aufweisen und dass es sich bei der Gegenpartei in der Hauptsache um eine Ver-
sicherung handelt, welche über Erfahrung im Zusammenhang mit Prozessen der
vorliegenden Art verfügt und zur Führung derartiger Prozesse in aller Regel Juris-
ten einsetzt. Im Weiteren ist der rechtshängig gemachte Prozess für den Gesuch-
steller finanziell von sehr grosser Bedeutung. Bei dieser Sachlage sind die Vo-
raussetzungen in Bezug auf die Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsbeistan-
des für das Schlichtungsverfahren erfüllt, weshalb dem Gesuch auch in diesem
Punkt zu entsprechen ist.
2.12. Der Gesuchsteller gibt im Gesuch an, er sei rechtsschutzversichert
(act. 3/3 S. 2). Mit E-Mail vom 19. Juli 2013 sicherte die D._____ Rechtsschutz-
versicherung dem Rechtsvertreter des Gesuchstellers eine hälftige Kostenbeteili-
gung für das Schlichtungsverfahren zu (act. 3/3/1). Da die unentgeltliche Rechts-
pflege subsidiär zu Leistungen von Rechtsschutzversicherungen ist (Huber,
a.a.O., Art. 117 N 55), ist diese - dem Antrag des Gesuchstellers entsprechend -
nur für den Mehrbetrag zu gewähren.
3. Kosten der unentgeltlichen Rechtspflege
Gemäss den einschlägigen Bestimmungen der ZPO werden die Kosten der un-
entgeltlichen Rechtspflege vom "Kanton" getragen bzw. wird der unentgeltliche

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Rechtsbeistand vom "Kanton" entschädigt (Art. 113 Abs. 1 und Art. 122 ZPO).
Der ständigen Praxis des Obergerichts des Kantons Zürich zur Schweizerischen
Zivilprozessordnung folgend sowie entsprechend der bisherigen zürcherischen
Praxis sind die Kosten der unentgeltlichen Rechtspflege für das Verfahren vor der
Schlichtungsbehörde von der zuständigen Gemeinde zu tragen, vorliegend somit
von der Stadt B._____. Zu beachten ist indes, dass die Kosten des Schlichtungs-
verfahrens gemäss Art. 207 Abs. 2 ZPO bei der Einreichung der Klage zur Haupt-
sache geschlagen werden und das erkennende Gericht somit in der Folge über
diese zusammen mit den übrigen Prozesskosten gemäss Art. 104 ff. ZPO zu ent-
scheiden hat. Die Kostenauflage an die Stadt B._____ erfolgt deshalb unter die-
sem Vorbehalt.
4. Kosten und Rechtsmittel
4.1. Gemäss Art. 119 Abs. 6 ZPO ist das Verfahren um unentgeltliche Rechts-
pflege kostenlos.
4.2. Die Gegenpartei in der Hauptsache verfügt im vorliegenden Verfahren
nicht über Parteistellung. Ihr steht aber gegen den Entscheid betreffend unentgelt-
liche Rechtspflege die Beschwerde gemäss Art. 319 lit. b Ziff. 2 ZPO offen, sofern
ihr ein nicht leicht wieder gutzumachender Nachteil droht.
Es wird erkannt:
1. Dem Gesuchsteller wird für das anhängig gemachte Schlichtungsverfahren
vor dem Friedensrichteramt B._____ betreffend Forderungsklage gegen die
C._____ AG die unentgeltliche Rechtspflege gewährt und in der Person von
Rechtsanwalt lic. iur. X._____ ein unentgeltlicher Rechtsbeistand bestellt.
Die Übernahme der Kosten bzw. der Aufwendungen erfolgt nur insoweit, als
diese über dem von der D._____ Rechtsschutz-Versicherung AG übernom-
menen Betrag liegen.
2. Die Kosten der unentgeltlichen Rechtspflege des Schlichtungsverfahrens
trägt unter Vorbehalt von Art. 207 Abs. 2 ZPO die Stadt B._____.

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3. Dieses obergerichtliche Verfahren ist kostenlos.
4. Schriftliche Mitteilung je gegen Empfangsschein an:
− Rechtsanwalt lic. iur. X._____, … [Adresse], zweifach für sich und zu-
handen des Gesuchstellers
− das Friedensrichteramt B._____ (Gesch.-Nr. GV 2013.00273), … [Ad-
resse]
− die Gegenpartei in der Hauptsache, C._____ AG, … [Adresse]
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid kann innert 10 Tagen von der
Zustellung an im Doppel und unter Beilage dieses Entscheids beim Oberge-
richt des Kantons Zürich, Zivilkammern, Postfach 2401, 8021 Zürich, einge-
reicht werden. In der Beschwerdeschrift sind die Anträge zu stellen und zu
begründen. Allfällige Urkunden sind mit zweifachem Verzeichnis beizulegen.
Die gesetzlichen Fristenstillstände gelten nicht (Art. 145 Abs. 2 ZPO).
Zürich, 5. September 2013
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OBERGERICHT DES KANTONS ZÜRICH
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. A. Gürber
versandt am: