zh_obergericht · PS140282 · 2015-01-14 · de
Konkursöffnung


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PS140282-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. A. Katzenstein, Vorsitzende, Oberrichter lic. iur.
P. Diggelmann und Ersatzrichter lic. iur. H. Meister sowie Gerichts-
schreiberin Dr. M. Isler
Urteil vom 14. Januar 2015
in Sachen
A._____,
Schuldner und Beschwerdeführer,
gegen
B._____ AG,
Gläubigerin und Beschwerdegegnerin,
vertreten durch B'._____ AG,
betreffend Konkursöffnung
Beschwerde gegen ein Urteil des Konkursgerichtes des Bezirksgerichtes Zürich
vom 5. Dezember 2014 (EK141586)

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Erwägungen:
1. Mit Urteil vom 5. Dezember 2014 eröffnete das Konkursgericht des Bezirks-
gerichts Zürich den Konkurs über den Schuldner und Beschwerdeführer (act. 3).
Dieser beantragte mit rechtzeitig eingereichter Beschwerde vom 22. Dezember
2014 unter anderem die Aufhebung des Konkursdekretes und die Erteilung der
aufschiebenden Wirkung (act. 2 S. 2; act. 9/23). Sodann reichte er zahlreiche Bei-
lagen ein (act. 4/1-6). Mit Verfügung vom 29. Dezember 2014 wurde der Be-
schwerde einstweilen die aufschiebende Wirkung zuerkannt (act. 10).
2. Gemäss Art. 174 Abs. 2 SchKG kann die Konkurseröffnung im Beschwerde-
verfahren aufgehoben werden, wenn der Schuldner mit der Einlegung des
Rechtsmittels seine Zahlungsfähigkeit glaubhaft macht und durch Urkunden einen
der drei gesetzlich vorgesehenen Konkurshinderungsgründe (Tilgung, Hinterle-
gung oder Gläubigerverzicht) nachweist. Die Beschwerde ist innert einer Frist von
10 Tagen einzureichen und abschliessend zu begründen. Das bedeutet, dass der
Schuldner sowohl seine Zahlungsfähigkeit als auch einen der drei Konkurs-
hinderungsgründe innert der Rechtsmittelfrist glaubhaft zu machen bzw. durch
Urkunden nachzuweisen hat. Neue Behauptungen und Urkundenbeweise über
konkurshindernde Tatsachen sind innert der Rechtsmittelfrist selbst dann zuläs-
sig, wenn sie nach dem erstinstanzlichen Entscheid ergangen sind. Nachfristen
sind hingegen keine zu gewähren (BGE 136 III 294).
3. Der Beschwerdeführer belegt, die dem Konkursbegehren zugrunde liegen-
den Forderungen (Betreibung Nrn. 1, 2, 3, 4, 5) samt aufgelaufenen Zinsen und
Kosten (insgesamt Fr. 9'507.80) durch die am 22. Dezember 2014 beim Oberge-
richt Zürich einbezahlte Kaution von Fr. 13'500.– sichergestellt zu haben (act. 5).
Im Weiteren weist er nach, beim Konkursamt Fr. 1'800.– für die zu erwartenden
Konkurskosten und die erstinstanzliche Entscheidgebühr einbezahlt zu haben
(act. 4/4).

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Damit hat der Beschwerdeführer den Konkursaufhebungsgrund der Hinter-
legung im Sinne von Art. 174 Abs. 2 Ziff. 2 SchKG innert der Rechtsmittelfrist
durch Urkunden nachgewiesen. Mit Zahlung vom 22. Dezember 2014 hat er so-
dann den Kostenvorschuss für das Beschwerdeverfahren von Fr. 750.– geleistet
(act. 6).
4. Der Schuldner hat überdies seine Zahlungsfähigkeit glaubhaft zu machen.
Zahlungsfähigkeit bedeutet, dass ausreichend liquide Mittel vorhanden sind, mit
welchen die Gläubiger bei Fälligkeit ihrer Forderungen befriedigt werden können.
Deshalb hat der Schuldner aufzuzeigen, dass er in der Lage ist, seinen laufenden
Verpflichtungen nachzukommen und in absehbarer Zeit auch die bestehenden
Schulden abzutragen. Bloss vorübergehende Zahlungsschwierigkeiten lassen ihn
noch nicht als zahlungsunfähig erscheinen; anders verhält es sich, wenn keine
wesentlichen Anhaltspunkte für eine Verbesserung seiner finanziellen Situation zu
erkennen sind und er auf unabsehbare Zeit als illiquid erscheint. Absehbare Ver-
änderungen, die ihm die Tilgung seiner Schulden erlauben würden, sind grund-
sätzlich zu berücksichtigen; diese müssen jedoch so konkret dargelegt werden,
dass wirklich glaubhaft ist, die gegenwärtigen Zahlungsschwierigkeiten seien
bloss vorübergehender Natur. Der Umstand, dass offene Betreibungen mittlerwei-
le beglichen wurden, darf als ein Indiz für eine bloss temporäre Illiquidität berück-
sichtigt werden.
5.1 Wesentlichen Aufschluss über das Zahlungsverhalten und die finanzielle
Lage eines Schuldners gibt insbesondere das Betreibungsregister. Gemäss dem
vorgelegten Registerauszug des Betreibungsamts Zürich 10 (act. 4/4) wurden im
Zeitraum der letzten fünf Jahre insgesamt 22 Betreibungen eingeleitet, was vor-
derhand auf nicht unerhebliche Zahlungsschwierigkeiten des Beschwerdeführers
schliessen lässt. Siebzehn Betreibungen wurden durch Zahlung an das Betrei-
bungsamt erledigt. Die fünf dem Konkursbegehren zugrunde liegenden Betrei-
bungen (wovon die Betreibung Nr. 1, da sie länger als fünf Jahre zurückliegt, nicht
mehr im Betreibungsregister verzeichnet ist) wurden wie erwähnt durch Kautions-
leistung ans Obergericht Zürich getilgt. Betreffend die Betreibung Nr. 6 ergibt sich
aus den Akten, dass der betriebene Gläubiger dafür keine Rechtsöffnung erhielt,

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der Beschwerdeführer die zugrunde liegende und unter der Nr. 7 erneut in Betrei-
bung gesetzte Forderung aber zwischenzeitlich bezahlt hat (act. 4/1). Damit be-
stehen keine offenen Betreibungen mehr.
5.2 Der Beschwerdeführer ist Inhaber des Einzelunternehmens C._____, das
den Import und Verkauf von Motorradersatzteilen und Motorrevisionen bezweckt
und seit dem tt.mm.1997 im Handelsregister des Kantons Zürich eingetragen ist
(act. 7).
In seiner Beschwerdeschrift führt er aus, dass er im letzten Halbjahr nur we-
nig Zeit für die Fertigstellung geplanter Arbeiten an den Motorrädern gehabt habe
und daher keine Honorarzahlungen eingegangen seien. Viel Zeit benötige er für
die Verwaltung der drei Liegenschaften seiner gehbehinderten Mutter, um die er
sich auch gesundheitlich kümmere. Diese Situation habe zu einer gewissen Über-
forderung und seelischen Belastung geführt, welche er nun aber überwinden wol-
le. Die Motorräder, die er restauriere, seien Liebhaberobjekte, in die er eine Men-
ge Herzblut und Emotionen stecke; die Arbeit an ihnen sei für ihn sein Lebens-
werk und eine Form von Therapie, dass es ihm gut gehe. Auch wolle er seine
Kundschaft nicht enttäuschen. Daher werde er in Zukunft alles tun, um die Her-
ausforderungen des Lebens wieder zu meistern (act. 2 S. 6 ff. und 18 f.). Zudem
verweist der Beschwerdeführer auf einen Streit mit der B._____ AG, weshalb er
seine Krankenkassenbeiträge nicht bezahlt habe. Dass eine diesbezügliche Zah-
lungspflicht bestehe, sei ihm aber bewusst und es sei ihm auch wichtig, in Zukunft
mit der B._____ den Rank zu finden (act. 2 S. 8).
5.3 In der Tat ist in total sechzehn und damit in beinahe ¾ der bestehenden Be-
treibungen die B._____ AG Gläubigerin, was die Auseinandersetzung des Be-
schwerdeführers mit der Krankenkasse glaubhaft erscheinen lässt. Der Be-
schwerdeführer führt aus, dass er nach Kündigung seiner beiden Garagenplätze
einen monatlichen Bedarf von Fr. 3'530.– habe. Diesem stünden fixe Einnahmen
von Fr. 2'500.– pro Monat aus der Liegenschaftenverwaltung für seine Mutter so-
wie monatliche Einkünfte aus seinem Geschäft von mindestens Fr. 3'000.– bis
Fr. 4'000.– gegenüber (act. 2 S. 13 f.). Der in den Buchhaltungsunterlagen der
Jahre 2011 und 2012 ausgewiesene geringere Gewinn ist massgeblich auf die

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hohen Aufwandpositionen in Form von Reinvestitionen und Wareneinkäufe für
das Geschäft zurückzuführen (act. 4/2). Diese will der Beschwerdeführer in Zu-
kunft möglichst vermeiden (act. 2 S. 16). Die eingereichte Debitorenliste (Stand
22. Dezember 2014) zeigt sodann ein Auftragsvolumen über rund Fr. 23'810.–
auf, welches nach Fertigstellung der notwendigen Arbeiten an den Motorrädern
bis spätestens Ende Mai 2015 fällig wird (act. 2 S. 15).
Der Beschwerdeführer reicht weiter eine Absichtserklärung seiner Mutter
ein, worin diese zusichert, ihren Sohn soweit finanziell zu unterstützen, als es zur
Leistung seiner Verbindlichkeiten nötig sein sollte (act. 4/6). Die Mutter des Be-
schwerdeführers, er selber und seine Brüder sind gemäss beigelegtem Grund-
buchauszug Gesamteigentümer dreier Liegenschaften in Zürich-…, aus denen
gemäss Mieterspiegel monatliche Mietzinseinnahmen von Fr. 8'110.– resultieren
(act. 4/6). Die Mutter des Beschwerdeführers legt dar, dass ihr das alleinige Nutz-
niessungsrecht an den Erträgen der Liegenschaften zukomme, weshalb sie in der
Lage sei, den Beschwerdeführer finanziell zu unterstützen (act. 4/6).
5.4 Zusammengefasst erscheint glaubhaft, dass die Konkurseröffnung massge-
blich auf eine vorübergehende betriebliche Einkommenseinbusse zurückzuführen
ist, welche im psychischen Befinden des Beschwerdeführers während des letzten
Halbjahres gründete. Die für die kommenden fünf Monate anstehenden Aufträge
und die sichtliche Arbeitsmotivation des Beschwerdeführers lassen diesem eine
gute Prognose stellen. Sein Bedarf ist relativ bescheiden und wenn die Reinvesti-
tionskosten reduziert werden, lässt sich der Gewinn des schon seit 1997 beste-
henden Unternehmens maximieren. Sodann ist der Streit mit der B._____ nun-
mehr beigelegt und der Beschwerdeführer gewillt, seine Krankenkassenprämien
inskünftig zu bezahlen. Die Möglichkeit des Beschwerdeführers, in Zukunft seinen
laufenden Verpflichtungen regelmässig nachzukommen, erscheint als gegeben.
Somit erweist sich die Zahlungsfähigkeit als hinreichend glaubhaft im Sinne
von Art. 174 Abs. 2 SchKG. Denn glaubhaft gemacht ist eine Tatsache bereits
dann, wenn für deren Vorhandensein gewisse Elemente sprechen, selbst wenn
das Gericht noch mit der Möglichkeit rechnet, dass sie sich nicht verwirklicht ha-
ben könnte. Im Hinblick auf die Aufhebung der Konkurseröffnung bedeutet dies,

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dass die Zahlungsfähigkeit des Konkursiten wahrscheinlicher sein muss als seine
Zahlungsunfähigkeit. Insbesondere wenn die wirtschaftliche Lebensfähigkeit des
schuldnerischen Unternehmens nicht von vornherein ausgeschlossen werden
kann, dürfen keine allzu strengen Anforderungen an die Glaubhaftmachung ge-
stellt werden (Urteil 5A_335/2014 vom 23. Juni 2014 E. 3.1 m.w.H.).
Dies führt zur Gutheissung der Beschwerde und zur Aufhebung des Konkur-
ses über den Beschwerdeführer.
6. Obschon die Beschwerde gutgeheissen wird, sind die Gerichtsgebühren
beider Instanzen dem Beschwerdeführer aufzuerlegen, weil er das Verfahren
durch seine Zahlungssäumnis verursacht hat.
Es wird erkannt:
1. In Gutheissung der Beschwerde wird das Urteil des Konkursgerichtes des
Bezirksgerichtes Zürich vom 5. Dezember 2014, mit dem über den Be-
schwerdeführer der Konkurs eröffnet wurde, aufgehoben.
2. Die zweitinstanzliche Spruchgebühr wird auf Fr. 750.– festgesetzt, dem Be-
schwerdeführer auferlegt und mit dem von ihm geleisteten Kostenvorschuss
verrechnet. Auch die von der Beschwerdegegnerin bezogene erstinstanzli-
che Entscheidgebühr wird dem Beschwerdeführer auferlegt.
3. Das Konkursamt Höngg-Zürich wird angewiesen, von dem bei ihm einbe-
zahlten Totalbetrag von Fr. 3'200.– (Fr. 1'800.– Zahlung des Beschwerde-
führers sowie Fr. 1'400.– Rest des von der Beschwerdegegnerin dem Kon-
kursgericht geleisteten Barvorschusses) der Beschwerdegegnerin
Fr. 1'800.– und dem Beschwerdeführer einen nach Abzug seiner Kosten all-
fällig verbleibenden Restbetrag auszuzahlen.
4. Die Obergerichtskasse wird angewiesen, von dem bei ihr einbezahlten To-
talbetrag von Fr. 13'500.– der Beschwerdegegnerin Fr. 9'507.80 und dem
Beschwerdeführer den Restbetrag auszubezahlen.

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5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an das Konkursgericht des Be-
zirksgerichtes Zürich (unter Rücksendung der erstinstanzlichen Akten) und
das Konkursamt Höngg-Zürich, ferner mit besonderer Anzeige an das Han-
delsregisteramt des Kantons Zürich und an das Betreibungsamt Zürich 10,
je gegen Empfangsschein.
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um einen Entscheid des Konkurs- oder Nachlassrichters oder der
Konkurs- oder Nachlassrichterin im Sinne von Art. 74 Abs. 2 lit. d BGG.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
Dr. M. Isler
versandt am: