zh_obergericht · RA190005 · 2019-02-01 · de
Arbeitsrechtliche Forderung (Ladungsabnahme)


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: RA190005-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin Dr. L. Hunziker Schnider, Vorsitzende, Oberrichterin
Dr. D. Scherrer und Oberrichterin lic. iur. Ch. von Moos Würgler so-
wie Gerichtsschreiberin lic. iur. K. Montani Schmidt
Beschluss vom 1. Februar 2019
in Sachen
A._____ AG,
Beklagte und Beschwerdeführerin
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____,
gegen
B._____,
Kläger und Beschwerdegegner
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Y._____,
betreffend arbeitsrechtliche Forderung (Ladungsabnahme)
Beschwerde gegen eine Verfügung des Einzelgerichts am Arbeitsgericht
Zürich, 3. Abteilung, vom 21. Januar 2019 (AH180014-L)

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Erwägungen:
1.1 Am 29. Januar 2018 reichte der Kläger und Beschwerdegegner (fortan
Kläger) bei der Vorinstanz unter Beilage der Klagebewilligung des Friedensrich-
teramtes C._____, vom 28. November 2017 eine arbeitsrechtliche Klage auf Ver-
pflichtung der Beklagten und Beschwerdeführerin (fortan Beklagte) zur Zahlung
von Fr. 9'077.15 nebst Zins und Beseitigung des Rechtsvorschlags ein (Urk. 4/1;
Urk. 4/3). Mit Verfügung vom 25. Oktober 2018 setzte die Vorinstanz der Beklag-
ten eine letzte Frist, eine Vertretung zu beauftragen und eine entsprechende
Vollmacht einzureichen (Urk. 4/35). Mit Verfügung vom 6. Dezember 2018 bestell-
te die Vorinstanz für die Beklagte bzw. ihr einziges zeichnungsberechtigtes Organ
im Sinne von Art. 69 ZPO Rechtsanwalt lic. iur. X._____ als Vertreter zur Führung
des Prozesses (Urk. 4/39 = Urk. 2).
1.2 Hiergegen erhob die Beklagte (bzw. deren einziges zeichnungsberech-
tigtes Organ) am 14. Januar 2019 Beschwerde mit folgenden Anträgen (Urk. 4/52
S. 2):
"es sei die Mandatierung des vom Arbeitsgericht bestellten Rechtsvertreters RA
X._____ per sofort aufzuheben.
es soll der inzwischen genesende Beklagte seine Rechte und Pflichten nunmehr
wieder selber wahrnehmen können/müssen.
es sei der Beklagte raschmöglichst zu einer neu angesetzten Verhandlung vor Ar-
beitsgericht vorzuladen."
1.3 Diese Beschwerde wies die angerufene Kammer mit Urteil vom 22. Ja-
nuar 2019 ab (Urk. 4/52 S. 4).
1.4 Mit Eingabe vom 18. Januar 2019 stellte die Beklagte durch ihren
Rechtsvertreter bei der Vorinstanz ein Gesuch um Abnahme der Ladung für die
Hauptverhandlung vom 4. Februar 2018 (Urk. 2B; Urk. 4/45). Dieses Gesuch wies
die Vorinstanz mit Verfügung vom 21. Januar 2019 ab (Urk. 2B S. 3).
1.5 Hiergegen erhob die Beklagte durch ihren Vertreter mit Schreiben vom
31. Januar 2019 (gleichentags zur Post gegeben, eingegangen am 1. Februar
2019) innert Frist Beschwerde mit folgenden Anträgen (Urk. 1B S. 2):

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"1. Die Ziffer 1 des beiliegenden Entscheides sei aufzuheben.
2. Die Beschwerde sei gutzuheissen und das Gesuch um Ladungsabnahme vom
18. Januar 2019 für die Hauptverhandlung vom 4. Februar 2019 sei zu bewilligen.
3. Der Beschwerde sei die aufschiebende Wirkung zu erteilen. Damit sei die Ver-
handlung für den 4. Februar 2019 vor Arbeitsgericht Zürich durch das angeru-
fene Obergericht sofort ab zu zitieren.
4. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zahlbar an den Rechtsvertreter, zu-
züglich Mehrwertsteuer) für das zweitinstanzliche Verfahren zu Lasten der Be-
schwerdegegnerin, eventualiter der Staatskasse.
2. Die Beklagte lässt vorbringen, dass ihr ein nicht leicht wiedergutzuma-
chender Nachteil drohe, wenn die Hauptverhandlung vom 4. Februar 2019 trotz
Verhandlungsunfähigkeit ihrer einzigen zeichnungsberechtigten Person, D._____,
durchgeführt werde. Entgegen der Ansicht der Vorinstanz sei bislang keine In-
struktion des vom Gericht bestellten Rechtsvertreters durch D._____ möglich ge-
wesen. Er, der Rechtsvertreter, versuche seit seiner Einsetzung ständig, d.h. na-
hezu täglich, den Kontakt zu D._____ herzustellen. Es seien zwar einzelne kurze
Telefonate möglich gewesen; auch habe es E-Mail-Kontakte mit dem Versuch, ei-
nen Gesprächstermin im Spital oder für ein längeres Telefonat abzumachen, ge-
geben. Dies sei ohne Erfolg geblieben. D._____ sei derzeit mehr oder weniger
ständig im Spital, fast nicht zu erreichen und werde wegen kardiologischer Insuffi-
zienzen nahezu rund um die Uhr behandelt. Er habe damit keinen Zugriff auf sei-
ne Akten. Es sei überdies bisher nicht möglich gewesen, dass D._____ ihn, den
Rechtsvertreter, in einem Gespräch, welches zumindest eine Viertelstunde dau-
ern würde, über den Inhalt der Klage instruiert hätte. Daran ändere entgegen der
Vorinstanz auch die Beschwerde von D._____ an das Obergericht vom 14. Janu-
ar 2019 nichts, welche dieser mit Hilfe eines Bekannten verfasst habe. Damit lie-
ge bei der einzigen zeichnungsberechtigten Person der Beklagten eine offenkun-
dige Verhandlungsunfähigkeit vor, die nicht nur die Teilnahme an der anberaum-
ten Verhandlung, sondern auch eine geordnete Instruktion des gerichtlich bestell-
ten Rechtsvertreters verunmögliche. Damit sei entgegen der Vorinstanz ein zu-
reichender Grund für die Ladungsabnahme im Sinne von Art. 135 ZPO gegeben,
zumal das Gesuch rechtzeitig gestellt worden sei. Es gebe auch keine Dringlich-

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keit, die Verhandlung Anfang Februar 2019 durchzuführen, zumal D._____ von
seinem Arzt zumindest vorderhand nur bis zum 15. Februar 2019 als verhand-
lungsunfähig erachtet worden sei. Damit könne aber vermutlich in Bälde eine
Verhandlung durchgeführt werden. Dies gelte erst recht, wenn man bedenke, wie
grosszügig Verschiebungsgesuche üblicherweise an Zürcher Gerichten behandelt
würden. Schliesslich spreche auch die Prozessökonomie für eine Bewilligung des
Gesuchs. Die eingereichte beiliegende Klage sei lediglich rudimentär begründet.
Weder seien Behauptungen substantiiert aufgestellt noch seien Beweismittel ge-
nannt worden. Entgegen der Vorinstanz sei daher die Anwesenheit von D._____
nötig, damit der Rechtsvertreter der Beklagten überhaupt eine Klageantwort er-
statten könne. Würde die Verhandlung ohne D._____ durchgeführt, bliebe dem
Rechtsvertreter der Beklagten nichts anderes übrig, als an der Verhandlung ein
Gesuch um Durchführung eines Schriftenwechsels nach Art. 246 Abs. 2 ZPO zu
stellen oder sämtliche Behauptungen mit Nicht-Wissen zu bestreiten. Die im
Rahmen von Art. 247 ZPO oder zumindest für die Beweisaufnahme absehbar nö-
tige Vernehmung von D._____ wäre nicht möglich. Ebenso wären Vergleichsge-
spräche unmöglich.
3.1 Der angefochtene Entscheid ist eine prozessleitende Verfügung. Pro-
zessleitende Verfügungen sind mit Beschwerde anfechtbar, in den vom Gesetz
bestimmten Fällen (Art. 329 lit. b Ziff. 1 ZPO) oder wenn durch sie ein nicht leicht
wiedergutzumachender Nachteil droht (Art. 319 lit. b Ziff. 2 ZPO). Die Anfechtung
eines prozessleitenden Entscheides, in dem ein Verschiebungsgesuch abgewie-
sen wird, ist im Gesetz nicht vorgesehen. Die Beschwerde ist daher nur zulässig,
wenn der Beklagten durch die Verfügung der Vorinstanz vom 21. Januar 2019 ein
nicht leicht wiedergutzumachender Nachteil droht. Ein solcher Nachteil ist ohne
Weiteres anzunehmen, wenn er auch durch einen für den Ansprecher günstigen
Zwischen- oder Endentscheid nicht mehr beseitigt werden kann. Darüber hinaus
ist eine Anfechtung auch dann möglich, wenn die Lage der betroffenen Partei
durch den angefochtenen Entscheid erheblich erschwert wird. Geltend gemacht
werden können sowohl rechtliche wie auch tatsächliche Nachteile (Frei-
burghaus/Afheldt, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger, ZPO Komm., 3. A.,
Art. 319 N 13 f.). In der Literatur wird unter Verweis auf die Botschaft die Auffas-

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sung vertreten, dass bei Vorladungen (Art. 133/134 ZPO), Terminverschiebungen
(Art. 135 ZPO), Fristansetzungen und -erstreckungen (Art. 144 ZPO) oder Be-
weisanordnungen (Art. 231 ZPO) ein nicht leicht wiedergutzumachender Nachteil
kaum je in Betracht fallen könne (BK ZPO-Sterchi, Art. 319 N 14; Blickensdorfer,
DIKE-Komm-ZPO, Art. 319 N 41). Die entsprechenden prozessleitenden Verfü-
gungen können somit erst im Rahmen des Hauptrechtsmittels gegen den End-
entscheid beanstandet werden. Die betroffene Partei muss einen nicht leicht wie-
dergutzumachenden Nachteil dartun, d.h. sie ist beweispflichtig, sofern die Gefahr
nicht von vornherein offenkundig ist (BK ZPO-Sterchi, Art. 319 N 15). Fehlt die
Rechtsmittelvoraussetzung des drohenden, nicht leicht wiedergutzumachenden
Nachteils, so ist auf die Beschwerde nicht einzutreten.
3.2.1 Die Beklagte sieht den nicht leicht wiedergutzumachenden Nachteil
darin, dass ihr Rechtsvertreter bislang vom einzigen einzelzeichnungsberechtig-
ten Organ, D._____, nicht habe instruiert werden können. Damit macht sie im Er-
gebnis eine Verletzung ihres Anspruchs auf Wahrung des rechtlichen Gehörs gel-
tend, da sie mangels persönlicher Anwesenheit von D._____ nicht angemessen
und unmittelbar auf die Klagebegründung reagieren und eine Klageantwort erstat-
ten könne.
3.2.2 Dem kann nicht zugestimmt werden, da die Rüge der Gehörsverlet-
zung im Rechtsmittel gegen den Endentscheid vorgebracht werden kann (vgl.
BGer 5A_307/2011 vom 13. Juli 2011, E. 2; vgl. BGE 133 III 629 E. 2.3.1). Mit
dem Endentscheid können (im vorliegenden Fall aufgrund des Streitwerts von
Fr. 9'077.15 mittels Beschwerde, Art. 308 Abs. 2 ZPO in Verbindung mit Art. 319
lit. a ZPO) unrichtige Rechtsanwendung und offensichtlich unrichtige Feststellung
des Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 320 lit. a und b ZPO). Es steht
somit hinsichtlich der Rüge der unrichtigen Rechtsanwendung und damit derjeni-
gen der Gehörsverletzung ein vollkommenes Rechtsmittel zur Verfügung (Frei-
burghaus/Afheldt, a.a.O., Art. 320 N 4; Sutter-Somm/Chevalier, in: Sutter-
Somm/Hasenböhler/Leuenberger, a.a.O., Art. 53 N 26). Die Beklagte behauptet
nicht, sie könne die Rüge, wonach die ihrer Auffassung nach zu Unrecht nicht
verschobene Verhandlung ihre Parteirechte verletze, nicht mehr im Rahmen des

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Rechtsmittels in der Hauptsache zusammen mit dem Endentscheid vortragen. Ein
nicht leicht wiedergutzumachender Nachteil im Sinne von Art. 319 lit. b Ziff. 2 ZPO
ist nicht ersichtlich. Ebenso wenig ist der nicht leicht wiedergutzumachende Nach-
teil darin zu sehen, dass es dem beklagtischen Rechtsvertreter aufgrund der bis-
her lediglich rudimentär vorgebrachten Klagegründe nicht möglich sein sollte, die
Beklagte an der Verhandlung zu vertreten. So bringt er selber vor, dass er – nach
Erstatten der Klagebegründung durch den Kläger – ein Gesuch um Durchführung
eines Schriftenwechsels nach Art. 246 Abs. 2 ZPO stellen kann, sollte er sich
nicht in der Lage sehen, die Klageantwort mündlich zu erstatten. Damit aber fehlt
es an der Zulassungsvoraussetzung zum Erheben der Beschwerde, weshalb auf
diese nicht einzutreten ist.
4.1 Das Verfahren ist kostenlos (Art. 114 lit. c ZPO).
4.2 Für das Beschwerdeverfahren ist keine Parteientschädigung zuzuspre-
chen, der Beklagten zufolge Unterliegens (Art. 106 Abs. 1 ZPO) und dem Kläger
mangels relevanter Umtriebe im Beschwerdeverfahren (vgl. Art. 95 Abs. 3 ZPO).
Es wird beschlossen:
1. Auf die Beschwerde wird nicht eingetreten.
2. Das Verfahren ist kostenlos.
3. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien vorab per ZRP Transfer, an den Klä-
ger unter Beilage je eines Doppels bzw. einer Kopie der Urk. 1B und
Urk. 3/1/1-2, sowie an die Vorinstanz, je gegen Empfangsschein.
Die erstinstanzlichen Akten gehen mit dem vorliegenden Entscheid an die
Vorinstanz zurück.
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,

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1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Zwischenentscheid im Sinne von Art. 93 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche arbeitsrechtliche Angelegenheit. Der
Streitwert beträgt Fr. 9'077.15.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.
Zürich, 1. Februar 2019
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. K. Montani Schmidt
versandt am:
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