zh_obergericht · NC210006 · 2022-08-11 · de
Unterhalt (vorsorgliche Massnahmen)


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: NC210006-O/U
Mitwirkend: Oberrichter Dr. M. Kriech, Vorsitzender, Oberrichter
lic. iur. M. Spahn und Oberrichterin lic. iur. Ch. von Moos Würgler
sowie Gerichtsschreiberin lic. iur. C. Faoro
Beschluss vom 11. August 2022
in Sachen
A._____,
Klägerin und Berufungsklägerin
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. X._____,
gegen
B._____,
Beklagter und Berufungsbeklagter
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Y._____,
betreffend Unterhalt (vorsorgliche Massnahmen)
Berufung gegen eine Verfügung des Einzelgerichts im summarischen Ver-
fahren am Bezirksgericht Affoltern vom 26. November 2021 (FP210008-A)
Rechtsbegehren:
- der Klägerin (Urk. 6/24 S. 1 sinngemäss; s.a. Urk. 6/2 S. 3):
Der Beklagte sei zu verpflichten, der Klägerin während der Dauer des
Hauptverfahrens monatliche Unterhaltsbeiträge von Fr. 4'000.– ab
Rechtshängigkeit zu bezahlen.
Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten des Beklagten.
- des Beklagten (Urk. 6/27 S. 2 und Urk. 6/9 S. 2):

- 2 -
"1. Auf das Gesuch der Klägerin um Erlass vorsorglicher Massnah-
men vom 6. April 2021 sei nicht einzutreten.
2. Eventualiter sei das Gesuch der Klägerin um Erlass vorsorglicher
Massnahmen vollständig abzuweisen.
Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolge (zuzüglich 7.7 % MwSt.)
zu Lasten der Klägerin."
Verfügung des Bezirksgerichtes Affoltern vom 26. November 2021:
(Urk. 6/37 S. 8 f. = Urk. 2 S. 8 f.)
1. Der vorsorgliche Massnahmenantrag der Gesuchstellerin wird abgewiesen.
2. Über die Kosten- und Entschädigungsfolgen dieses Massnahmenverfahrens
wird im Endentscheid befunden.
3. Über das weitere Vorgehen in der Hauptsache wird separat entschieden und
die Parteien darüber in Kenntnis gesetzt.
4. [Schriftliche Mitteilung.]
5. [Rechtsmittelbelehrung.]
Berufungsanträge:
der Klägerin und Berufungsklägerin (Urk. 1 S. 2):
"1. Der Beklagte sei zu verpflichten, der Klägerin monatliche Unter-
haltsbeiträge von Fr. 1'000.– für die Zeit ab 1. Mai 2021 zu bezah-
len;
2. Für das Berufungsverfahren sei der Berufungsklägerin die unent-
geltliche Rechtspflege zu gewähren und ihr Rechtsanwalt
Dr. X._____, … [Adresse], als unentgeltlicher Rechtsvertreter bei-
zugeben:
alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Staatskas-
se."
des Beklagten und Berufungsbeklagten (Urk. 8 S. 3):
"Die Anträge der Berufungsklägerin in ihrer Berufung vom 7. Dezember
2021 seien abzuweisen, sofern darauf einzutreten sei.

- 3 -
Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich 7.7 %
MWSt.) zu Lasten der Berufungsklägerin."
Prozessualer Antrag (Urk. 8 S. 3):
"Es sei dem Berufungsbeklagten die unentgeltliche Prozessführung zu
bewilligen und ihm in der Person des Unterzeichnenden ein unentgelt-
licher Rechtsbeistand beizugeben."
Erwägungen:
1.
1.1. Die am tt. Mai 2000 geborene Klägerin und Berufungsklägerin (fortan Kläge-
rin) ist die heute volljährige Tochter des Beklagten und Berufungsbeklagten (fort-
an Beklagter). Am 7. Mai 2004 anerkannte der Beklagte seine Unterhaltspflicht
gegenüber der Klägerin (Urk. 6/5/9; siehe betreffend die Höhe des Unterhaltsbei-
trags ab 1. Januar 2016 auch Urk. 6/5/11).
1.2. Mit Eingabe vom 6. April 2021 erhob die Klägerin vor Vorinstanz unter Bei-
lage der Klagebewilligung des Friedensrichteramtes C._____ vom 16. Dezember
2020 eine Klage betreffend (Volljährigen-)Unterhalt, wobei sie zugleich ein Ge-
such um Zusprechung von Unterhalt für die Dauer des Verfahrens stellte (siehe
Urk. 6/2). An der Verhandlung vom 10. September 2021 modifizierte sie ihre dies-
bezüglichen Rechtsbegehren (vgl. Prot. I S. 5 i.V.m. Urk. 6/24 S. 1 f.). Im Übrigen
kann hinsichtlich des Verlaufs des vorinstanzlichen Verfahrens auf die entspre-
chenden Erwägungen im angefochtenen Entscheid verwiesen werden (siehe
Urk. 2 S. 4 f.). Am 26. November 2021 fällte die Vorinstanz den eingangs wieder-
gegebenen Entscheid betreffend vorsorgliche Massnahmen (Urk. 2 S. 8 f.).
1.3. Hiergegen erhob die Klägerin am 7. Dezember 2021 rechtzeitig (vgl.
Urk. 6/38; Art. 314 Abs. 1 ZPO) Berufung (vgl. Urk. 1, Anträge eingangs aufge-
führt). Die Berufungsantwort datiert vom 28. Januar 2022 (Urk. 8). Die Klägerin
liess sich hierzu nochmals am 28. März 2022 vernehmen (Urk. 12). Weitere Ein-
gaben sind nicht erfolgt.

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1.4. Das Verfahren erweist sich als spruchreif. Die vorinstanzlichen Akten
(Urk. 6/1-40) wurden beigezogen. Auf die Parteivorbringen ist nachfolgend nur in-
soweit einzugehen, als diese entscheidrelevant sind.
2.
2.1. Mit der Berufung kann eine unrichtige Rechtsanwendung und eine unrichtige
Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 310 ZPO). Die Beru-
fungsinstanz verfügt über unbeschränkte Kognition bezüglich Tat- und Rechtsfra-
gen, einschliesslich der Frage richtiger Ermessensausübung (Angemessenheits-
prüfung; BGer 5A_184/2013 vom 26. April 2013, E. 3.1). In der schriftlichen Beru-
fungsbegründung (Art. 311 ZPO) ist hinreichend genau aufzuzeigen, inwiefern der
erstinstanzliche Entscheid in den angefochtenen Punkten als fehlerhaft zu be-
trachten ist bzw. an einem der genannten Mängel leidet. Das setzt (im Sinne einer
von Amtes wegen zu prüfenden Eintretensvoraussetzung) voraus, dass der Beru-
fungskläger die vorinstanzlichen Erwägungen bezeichnet, die er anficht, sich ar-
gumentativ mit diesen auseinandersetzt und mittels genügend präziser Verwei-
sungen auf die Akten aufzeigt, wo die massgebenden Behauptungen, Erklärun-
gen, Bestreitungen und Einreden erhoben wurden bzw. aus welchen Aktenstellen
sich der geltend gemachte Berufungsgrund ergeben soll. Die pauschale Verwei-
sung auf frühere Vorbringen oder deren blosse Wiederholung genügen nicht (vgl.
BGE 138 III 374 E. 4.3.1; BGer 5A_247/2013 vom 15. Oktober 2013, E. 3.2;
5A_751/2014 vom 28. Mai 2015, E. 2.1). Was nicht oder nicht in einer den gesetz-
lichen Begründungsanforderungen entsprechenden Weise beanstandet wird,
braucht von der Rechtsmittelinstanz nicht überprüft zu werden; diese hat sich –
abgesehen von offensichtlichen Mängeln – grundsätzlich auf die Beurteilung der
Beanstandungen zu beschränken, die in der schriftlichen Begründung formge-
recht gegen den erstinstanzlichen Entscheid erhoben werden (vgl. BGE 142 III
413 E. 2.2.4 m.H.; BGer 5A_111/2016 vom 6. September 2016, E. 5.3;
4A_258/2015 vom 21. Oktober 2015, E. 2.4.3; 4A_290/2014 vom 1. September
2014, E. 3.1 und E. 5). Insofern erfährt der Grundsatz "iura novit curia" (Art. 57
ZPO) im Berufungsverfahren eine Relativierung (BK ZPO I-Hurni, Art. 57 N 21
und N 39 ff.; Glasl, DIKE-Komm-ZPO, Art. 57 N 22).

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2.2. Für Streitigkeiten betreffend Volljährigenunterhalt gelten der Verhandlungs-
grundsatz gemäss Art. 55 Abs. 1 ZPO und die Dispositionsmaxime gemäss Art.
58 Abs. 1 ZPO. Neue Tatsachen und Beweismittel (Noven) können im Berufungs-
verfahren grundsätzlich nur unter den Voraussetzungen von Art. 317 Abs. 1 ZPO
berücksichtigt werden, das heisst, wenn sie ohne Verzug vorgebracht werden (lit.
a) und trotz zumutbarer Sorgfalt nicht schon vor erster Instanz vorgebracht wer-
den konnten (lit. b).
2.3. Die Klägerin beantragte vor Vorinstanz die vorsorgliche Zusprechung eines
Unterhaltsbeitrags von Fr. 4'000.– pro Monat "ab Rechtshängigkeit" (Urk. 6/24
S. 1; Urk. 6/2 S. 3). In ihrer Berufung verlangt sie nunmehr, es sei ihr ein (redu-
zierter) Betrag von Fr. 1'000.– pro Monat ab 1. Mai 2021 zuzusprechen (Urk. 1,
Ziffer 1 der Rechtsbegehren und Rz. 6). Entsprechend ist das Massnahmeverfah-
ren im Mehrbetrag infolge Rückzugs abzuschreiben.
3.
Die Klägerin kommt in ihrer Berufungsbegründung – im Widerspruch zu ihren An-
trägen – zusammenfassend zum Schluss, dass der vorinstanzliche Entscheid
aufzuheben und die Vorinstanz anzuhalten sei, einen Massnahmeentscheid zu
fällen (siehe Urk. 1 Rz. 17). Der Beklagte ist der Ansicht, dass die Klägerin damit
lediglich einen Aufhebungs- und Rückweisungsantrag gestellt habe. Dies sei je-
doch nicht zulässig, da die Vorinstanz materiell über das Begehren um Erlass
vorsorglicher Massnahmen entschieden habe. Mangels eines rechtsgenügenden
Rechtsmittelantrags sei daher auf die Berufung nicht einzutreten (Urk. 8 Rz. 4 f.).
Dem kann jedoch nicht gefolgt werden. Die Klägerin stellt in der Berufungsschrift
einen Antrag in der Sache und auch in der Begründung zielt sie im Wesentlichen
auf einen Entscheid in der Sache ab (siehe auch Urk. 12 Rz. 3). Wie nachfolgend
zu zeigen sein wird, ist allerdings aus einem anderen Grund auf die Berufung
nicht einzutreten.
4.
4.1. Nach Darlegung der Voraussetzungen für die Anordnung vorsorglicher
Mass-nahmen gemäss Art. 261 Abs. 1 ZPO erwog die Vorinstanz im Wesentli-

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chen, die Klägerin habe weder einen nicht leicht wiedergutzumachenden Nachteil
noch eine Dringlichkeit für den Erlass einer vorsorglichen Massnahme glaubhaft
gemacht. Die Klägerin habe es vielmehr gänzlich unterlassen, sich überhaupt zu
den vorsorglichen Massnahmen zu äussern, bzw. in den bisherigen Rechtsschrif-
ten der Klägerin werde die Notwendigkeit vorsorglicher Massnahmen mit keinem
Wort erwähnt. Angesichts der im vorliegenden Verfahren vorherrschenden Dispo-
sitionsmaxime sei es auch nicht Aufgabe des Gerichts, selbstständig Abklärungen
bezüglich der Voraussetzungen für vorsorgliche Massnahmen zu treffen. Entspre-
chend würden sich Weiterungen zur Hauptsachenprognose bzw. zur Frage, ob
der von der Klägerin geltend gemachte Anspruch im Hauptverfahren Aussicht auf
Erfolg habe, erübrigen. Das Massnahmebegehren der Klägerin sei somit abzu-
weisen (Urk. 2 E. 2 S. 6 f.).
4.2. Die Klägerin bringt in ihrer (teilweise weitschweifigen) Berufungsschrift im
Wesentlichen vor, dass sie mit ihrem Massnahmegesuch vom 6. April 2021 Er-
wachsenenunterhalt anbegehrt habe mit der Begründung, dass sie sich nach wie
vor in Ausbildung befinde. Hierfür habe sie die entsprechenden Bestätigungen
beigebracht (in Bezug auf Letzteres mit Verweis auf Urk. 6/2 S. 27, "insbesonde-
re" Rz. 53). Mit den dazugehörigen Unterlagen habe sie ihren Bedarf und insbe-
sondere die anfallenden Schulkosten "geltend gemacht". Zudem habe sie darge-
tan, dass der Beklagte "völlig eigenmächtig" alle Unterhaltszahlungen eingestellt
habe, was unbestritten geblieben sei (mit Verweis auf Urk. 6/2 Rz. 38). Sie werde
derzeit ausschliesslich von ihrer Mutter unterstützt, welche damit seit langem fi-
nanziell überfordert sei. Der Beklagte hingegen weigere sich, Unterhaltszahlun-
gen zu leisten. Dass bislang die Mutter den gesamten Unterhalt trotz Arbeitslosig-
keit, Schulden sowie gesundheitlicher Probleme getragen habe, "widerlege" die
"behauptete" Dringlichkeit und Angemessenheit der Leistungspflicht nicht. Zwar
sei die Mutter der Klägerin mittlerweile nicht mehr arbeitslos. Indes sei es ge-
richtsnotorisch, dass sie sich wirtschaftlich erholen müsse und der Unterhalt für
die Klägerin nach wie vor eine übermässige Belastung darstelle. Die Mutter
schulde denn auch lediglich proportional zum Beklagten Unterhalt, weshalb das
Manko im Bedarf der Klägerin evident sei. Damit bestehe das Risiko, dass die
Klägerin aus finanziellen Gründen die Matura sowie das anschliessende Rechts-

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studium (bis zum Anwaltspatent) nicht absolvieren könne. Obwohl die Ausbildung
die Klägerin zu 100 % auslaste und daher keine Erwerbstätigkeit zumutbar sei,
gehe sie dennoch einer solchen nach und verdiene während drei Monaten rund
Fr. 500.– pro Monat. Hinsichtlich der Dringlichkeit verweise die Vorinstanz einlei-
tend auf eine Kommentarstelle. Allerdings sage diese Fundstelle lediglich, "sofern
der drohende Nachteil durch einen schon erfolgten Eingriff von anderer Seite in
absehbarer Zeit nicht mehr eintreten kann, entfällt die Notwendigkeit". Da aber
beide Eltern proportional zu ihrer Leistungsfähigkeit unterhaltspflichtig seien, gehe
es nicht an, dass über den Weg der Notwendigkeit Rechtsansprüche der Klägerin
versagt würden. Das Gebot der Notwendigkeit gehe nämlich nicht weiter als das
Recht zur Wahrung des materiellen Anspruchs (mit Verweis auf Zürcher, DIKE-
Komm-ZPO, Art. 261 N 11). Die Dringlichkeit sei "keine selbstverständliche Vo-
raussetzung; das Institut der vorsorglichen Massnahmen sei auf Begebenheiten
zugeschnitten, bei welchen ein Zuwarten bis zum rechtskräftigen Sachentscheid
nicht zumutbar" erscheine (mit Verweis auf Zürcher, DIKE-Komm-ZPO, Art. 261
N 8). Dies sei hier der Fall, denn das prozessuale Verhalten des Beklagten zeige,
dass er die Klägerin "aushungern" wolle, um sie beispielsweise für einen unvor-
teilhaften Vergleich gefügig zu machen. Die Notwendigkeit der anbegehrten Zah-
lungen ergebe sich aus den wirtschaftlichen Verhältnissen der Klägerin und von
deren Mutter. Damit sei die zeitliche Dringlichkeit und der nicht wiedergutzuma-
chende Nachteil belegt bzw. evident. Die Forderungen der Vorinstanz betreffend
die Dringlichkeit und den nicht wiedergutzumachenden Nachteil im angefochtenen
Entscheid seien überspitzt formalistisch und die Vorinstanz ignoriere die behaup-
teten Tatsachen über die evidente Not. Die behaupteten und belegten Tatsachen
würden den nicht wiedergutzumachenden Nachteil, die Unverhältnismässigkeit
der Verweigerung von Unterhalt und die zeitliche Dringlichkeit ausweisen. Weiter
ergebe sich aus der Natur des vorsorglichen Massnahmeverfahrens die Dringlich-
keit und der nicht wiedergutzumachende Nachteil besonders klar, wenn ein El-
ternteil alle Leistungen erbringe, während der andere – wie vorliegend – nichts
bezahle. Entsprechend sei evident, dass die Klägerin existenziell auf Unterhalt
angewiesen sei. Die Hauptsachenprognose sei insoweit "glaubhaft gemacht wor-
den", als dass im Gesuch vom 6. April 2021 die finanziellen Verhältnisse der Klä-

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gerin offengelegt worden seien und es sich "offensichtlich auch aufgrund der
Schulden der Mutter [ergebe], dass die Beendigung der Ausbildung und das Stu-
dium der Rechtswissenschaften aufgrund der finanziellen Verhältnisse verunmög-
licht" werde. Demgemäss sei der angefochtene Entscheid aufzuheben und die
Vorinstanz anzuhalten, einen Massnahmeentscheid zu fällen (Urk. 1 Rz. 4-17).
4.3. Die Vorinstanz hat im angefochtenen Entscheid die rechtlichen Vorausset-
zungen für die Anordnung vorsorglicher Massnahmen im Sinne von Art. 261
Abs. 1 ZPO grundsätzlich korrekt dargelegt (Urk. 2 E. 2.1.-2.5. S. 6-7). Darauf
kann zur Vermeidung unnötiger Wiederholungen verwiesen werden. Nachzutra-
gen bleibt, dass bei selbständigen Unterhaltsklagen vorsorgliche Massnahmen ih-
re spezielle gesetzliche Grundlage in Art. 303 ZPO finden, dessen spezielle Vo-
raussetzungen ebenso erfüllt sein müssen (vgl. Zogg, "Vorsorgliche" Unterhalts-
zahlungen im Familienrecht, in: FamPra 2018 S. 95). Der drohende, nicht leicht
wiedergutzumachende Nachteil ist bei der Unterhaltsklage bereits dann zu beja-
hen, wenn das Kind auf den Unterhalt angewiesen ist. Dies mag bei unmündigen
Kindern meistens bzw. regelmässig zu bejahen sein, erfordert aber jedenfalls bei
volljährigen Kindern wie der Klägerin, die überdies bereits über das Fähigkeits-
zeugnis zur Kauffrau verfügt (Urk. 6/5/27), einer gewissen Darlegung und Glaub-
haftmachung. Eine Gefährdung des Anspruchs oder eine Notlage des Kindes ist
hingegen nicht erforderlich, ebenso wenig wird verlangt, dass das Kind dringlich
auf den (verlangten) Unterhalt angewiesen ist (vgl. BK ZPO II-Spycher, Art. 303
N 13 mit Verweis auf BGE 117 II 127 E. 4; BSK ZPO-Moret/Steck, Art. 303 N 18;
KUKO ZPO-Stalder/van de Graaf, Art. 303 N 3; Pfänder Baumann, DIKE-Komm-
ZPO, Art. 303 N 10).
4.4. Wie vorstehende Erwägungen erhellen, setzt sich die Klägerin nicht (rechts-
genügend) mit den vorinstanzlichen Erwägungen auseinander (so auch der Be-
klagte, Urk. 8 S. 5). So unterlässt sie es, in ihrer Berufungsschrift darzutun, inwie-
fern sie – entgegen der Vorinstanz – im vorinstanzlichen Verfahren die Grundla-
gen bzw. das Tatsachenfundament für die anbegehrten vorsorglichen Massnah-
men dargelegt und einen nicht leicht wiedergutzumachenden Nachteil glaubhaft
gemacht hatte. Sie begnügt sich im Wesentlichen mit einer Darstellung des Sach-

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verhalts und kommt gestützt darauf zum Schluss, dass sowohl der nicht leicht
wiedergutzumachende Nachteil als auch die Dringlichkeit "evident" seien. Zwar
verweist sie dabei verschiedentlich auf die "behaupteten und belegten Tatsa-
chen". Welche Tatsachen dies genau sein sollen und wo sie diese im vor-
instanzlichen Verfahren behauptet und durch objektive Anhaltspunkte untermau-
ert hatte, lässt sie in der Folge aber offen. Einzig in Bezug auf die Tatsachenbe-
hauptungen, dass sie derzeit noch in Ausbildung sei und der Beklagte seine Un-
terhaltsleistungen eingestellt habe, verweist sie jeweils auf eine vorinstanzliche
Aktenstelle. An der angegebenen Stelle behauptet die Klägerin zwar, dass sie die
Schule "D._____" besuche (siehe Urk. 6/2 Rz. 53). Diese Behauptung wurde vom
Beklagten in der Folge indes bestritten (Urk. 6/27 Rz. 10 S. 5) und die Klägerin
verwies vor Vorinstanz zur Untermauerung dieser Behauptung einzig auf eine be-
reits bei Klageeinleitung nicht mehr aktuelle Bestätigung vom 18. August 2020
(Urk. 6/2 Rz. 53 mit Verweis auf Urk. 6/5/32). Auf weitere diesbezügliche Ausfüh-
rungen vor Vorinstanz oder Belege verweist die Klägerin nicht. Die erst mit der
Berufungsreplik eingereichte Bestätigung (Urk. 14/7) ist verspätet und folglich un-
beachtlich (vgl. vorstehend Ziff. 2.2.). Damit hat die Klägerin in ihrer Berufungs-
schrift nicht dargelegt, dass sie vor Vorinstanz den nicht leicht wiedergutzuma-
chenden Nachteil rechtsgenügend behauptet und glaubhaft gemacht hat. Die Be-
rufungsschrift genügt insofern den eingangs dargelegten Begründungsanforde-
rungen (vgl. vorstehende Ziff. 2.1.) nicht, weshalb auf die Berufung nicht einzutre-
ten ist.
4.5. Der Vollständigkeit halber ist noch festzuhalten, dass die von der Klägerin
erstmals in der Stellungnahme vom 28. März 2022 vorgetragene Beanstandung,
die Vorinstanz habe die Begründungspflicht verletzt (siehe Urk. 12 Rz. 4, 12 und
13), verspätet ist (vgl. BGE 142 III 413 E. 2.2.4.), weshalb darauf nicht weiter ein-
zugehen ist.
5.
5.1. Ausgangsgemäss wird die Klägerin kosten- und entschädigungspflichtig
(Art. 106 Abs. 1 ZPO). Ausgehend von einer Verfahrensdauer von rund drei Jah-
ren ergibt sich ein Streitwert von Fr. 36'000.– (36 x Fr. 1'000.–). Die zweitinstanz-

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liche Entscheidgebühr ist in Anwendung von § 12 Abs. 1 und 2 GebV OG i.V.m.
§ 4 Abs. 1 und 2 sowie § 8 Abs. 1 GebV OG auf Fr. 1'500.– festzusetzen. Über-
dies ist die Klägerin zu verpflichten, dem Beklagten eine Parteientschädigung von
Fr. 2'200.– zu bezahlen (§ 4 Abs. 1 und 3 i.V.m. § 9 sowie § 13 Abs. 1 und 2 An-
wGebV). Angesichts des Wohnsitzes des Beklagten im Ausland entfällt ein Mehr-
wertsteuerzuschlag (vgl. Kreisschreiben der Verwaltungskommission des Oberge-
richts über die Mehrwertsteuer vom 17. Mai 2006, Ziff. 2.1.1).
5.2. Sowohl die Klägerin als auch der Beklagte ersuchen um Gewährung der un-
entgeltlichen Rechtspflege für das Berufungsverfahren (Urk. 1 S. 2 und Urk. 8
S. 3).
5.2.1. Eine Person hat Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege, wenn sie nicht
über die erforderlichen Mittel verfügt und ihr Rechtsbegehren nicht aussichtlos er-
scheint (Art. 117 ZPO). Die gesuchstellende Partei hat ihre Einkommens- und
Vermögensverhältnisse umfassend darzustellen und soweit möglich auch zu be-
legen (Art. 119 Abs. 2 ZPO; BGer 5A_62/2016 vom 17. Oktober 2016 mit weite-
ren Verweisen). Die das Lebensnotwendige übersteigenden finanziellen Mittel
sollten es dabei der gesuchstellenden Partei ermöglichen, die Prozesskosten bei
weniger aufwändigen Prozessen innert eines Jahres, bei anderen innert zweier
Jahre zu tilgen. Zudem müssen die anfallenden Gerichtskosten- und Anwaltskos-
tenvorschüsse innert absehbarer Zeit geleistet werden können (BGE 141 III 369
E. 4.1). Der zivilprozessuale Bedarf des Gesuchstellers, der mit seinem Ehegat-
ten in einer Haushaltgemeinschaft lebt, ist anhand einer Gesamtrechnung zu er-
mitteln. Die beidseitigen (Netto-)Einkommen und das Vermögen beider Ehegatten
sind dem gesamten prozessualen Notbedarf für die ganze Familie unter Ein-
schluss der gemeinsamen Kinder und der beidseitigen Verpflichtungen gegenüber
Dritten gegenüberzustellen (BK ZPO-Bühler, Art. 117 N 205).
5.2.2. Mit Bezug auf die Klägerin ist festzuhalten, dass die Berufung – wie vor-
stehende Erwägungen zeigen – aussichtslos war (Art. 117 lit. b ZPO). Zudem
äussert sich die Klägerin in ihrer Berufungsschrift weder zu ihrem prozessualen
Notbedarf noch zu ihren Vermögensverhältnissen. Entsprechend ist der anwaltlich
vertretenen Klägerin vorzuhalten, ihre finanzielle Situation nicht schlüssig darge-

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legt und insoweit die Mitwirkungspflicht verletzt zu haben. Das Gesuch der Kläge-
rin um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege ist folglich ohne Weiterungen
abzuweisen.
5.2.3. Da dem Beklagten im Rechtsmittelverfahren ausgangsgemäss keine Ge-
richtskosten auferlegt werden, ist sein Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen
Rechtspflege, soweit es sich auf die Befreiung der Gerichtskosten bezieht, zufol-
ge Gegenstandslosigkeit abzuschreiben. Das Gesuch um Bestellung eines un-
entgeltlichen Rechtsbeistandes darf gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung
hingegen nicht schon deshalb als gegenstandslos geworden abgeschrieben wer-
den, weil der bedürftigen Partei eine Parteientschädigung zugesprochen wird. Ein
solches Vorgehen ist lediglich dann zulässig, wenn die Solvenz der Gegenpartei
ausser Zweifel steht und damit eine Parteientschädigung ohne Weiteres als ein-
bringlich gelten kann. Erweist sich die Zahlungsfähigkeit demgegenüber als unsi-
cher, muss gewährleistet bleiben, dass der Anwalt der bedürftigen Partei nötigen-
falls durch den Staat gemäss Art. 122 Abs. 2 ZPO entschädigt wird (BGer
5A_407/2014 vom 7. Juli 2014, E. 2.2. m.w.H.). Da die Solvenz der Klägerin vor-
liegend zweifelhaft ist, ist über das Gesuch um Bestellung eines unentgeltlichen
Rechtsbeistands zu befinden:
Angesichts der Ausführungen des verheirateten Beklagten sowie unter Be-
rücksichtigung der von ihm angeführten Unterlagen (siehe Urk. 8 Rz. 35-47) er-
scheint glaubhaft, dass er und seine Ehefrau – auch nach Anpassung diverser
geltend gemachter Bedarfspositionen – über keinen Überschuss verfügen, wel-
cher es dem Beklagten ermöglichen würde, für die ihm anfallenden Anwaltskosten
aufzukommen. Gestützt auf die eingereichten Unterlagen ist zudem auch nicht
davon auszugehen, dass der Beklagte sowie seine Ehefrau über ein den Notgro-
schen übersteigendes Vermögen verfügen (vgl. Urk. 6/12/8 und Urk. 6/12/9). Die
Klägerin vermutet zwar, dass der Beklagte Grundeigentum besitze (vgl. Urk. 1
Rz. 6; s.a. Urk. 12 Rz. 18). Objektive Anhaltspunkte hierfür bestehen jedoch kei-
ne. Den eingereichten Unterlagen lässt sich entnehmen, dass der Beklagte und
seine Ehefrau bisher jeweils zur Miete gewohnt haben (vgl. Urk. 6/23/9 und
Urk. 6/29/4; s.a. Urk. 6/29/5). Entsprechend ist seine Mittellosigkeit zu bejahen.

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Seine Rechtsmittelanträge können zudem nicht als aussichtslos bezeichnet wer-
den und er war als rechtsunkundige Partei für die sachgerechte Wahrung seiner
Rechte vor der Berufungsinstanz auf anwaltlichen Beistand angewiesen. Dem-
gemäss ist ihm in der Person von Rechtsanwalt lic. iur. Y._____ ein unentgeltli-
cher Rechtsbeistand zu bestellen. Die Nachzahlungspflicht gemäss Art. 123 ZPO
bleibt vorbehalten.
Es wird beschlossen:
1. In Bezug auf den vor dem 1. Mai 2021 verlangten Unterhalt wird das Mass-
nahmeverfahren abgeschrieben. Für die Zeit ab 1. Mai 2021 wird das Mass-
nahmeverfahren im Fr. 1'000.– pro Monat übersteigenden Umfang abge-
schrieben.
2. Das Gesuch der Klägerin um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege
für das Berufungsverfahren wird abgewiesen.
3. Dem Beklagten wird für das Berufungsverfahren Rechtsanwalt lic. iur.
Y._____ als unentgeltlicher Rechtsbeistand bestellt. Im Übrigen wird das
Gesuch des Beklagten um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege ab-
geschrieben.
4. Auf die Berufung wird nicht eingetreten.
5. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 1'500.– festgesetzt.
6. Die Gerichtskosten des Berufungsverfahrens werden der Klägerin auferlegt.
7. Die Klägerin wird verpflichtet, dem Beklagten für das Berufungsverfahren ei-
ne Parteientschädigung von Fr. 2'200.– zu bezahlen.
8. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an die Vorinstanz, je gegen
Empfangsschein.
Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen
Akten an die Vorinstanz zurück.

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9. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG sowie ein Entscheid über
vorsorgliche Massnahmen im Sinne von Art. 98 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
mehr als Fr. 30'000.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.
Zürich, 11. August 2022
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. C. Faoro
versandt am:
st