zh_obergericht · SB210198 · 2021-07-12 · de
Verbrechen gegen das Betäubungsmittelgesetz


Obergericht des Kantons Zürich
I. Strafkammer
Geschäfts-Nr.: SB210198-O/U/jv
Mitwirkend: Oberrichter lic. iur. Ch. Prinz, Präsident, Oberrichterin lic. iur.
R. Affolter und Ersatzoberrichter lic. iur. Th. Vesely sowie die
Gerichtsschreiberin lic. iur. S. Kümin Grell
Urteil vom 12. Juli 2021
in Sachen
A._____,
Beschuldigter und Berufungskläger
amtlich verteidigt durch Rechtsanwalt lic. iur. X1._____
gegen
Staatsanwaltschaft Winterthur/Unterland,
vertreten durch Leitenden Staatsanwalt lic. iur. R. Michel,
Anklägerin und Berufungsbeklagte
betreffend Verbrechen gegen das Betäubungsmittelgesetz
Berufung gegen ein Urteil des Bezirksgerichtes Bülach, II. Abteilung,
vom 22. Dezember 2020 (DG200025)

- 2 -
Anklage:
Die Anklageschrift der Staatsanwaltschaft Winterthur/Unterland vom 9. Juli 2020
(Urk. 14) ist diesem Urteil beigeheftet.
Urteil der Vorinstanz
(Urk. 36 S. 20 ff.)
"Es wird erkannt:
1. Der Beschuldigte ist schuldig des Verbrechens gegen das Bundesgesetz über die
Betäubungsmittel im Sinne von Art. 19 Abs. 1 lit. c und d BetmG in Verbindung mit
Art. 19 Abs. 2 lit. a und c BetmG.
2. Der Beschuldigte wird bestraft mit 22 Monaten Freiheitsstrafe, wovon 20 Tage
durch Haft erstanden sind.
3. Der Vollzug der Freiheitsstrafe wird aufgeschoben und die Probezeit auf 3 Jahre
festgesetzt.
4. Der Beschuldigte wird in Anwendung von Art. 66a StGB für 5 Jahre des Landes
verwiesen.
5. Es wird die Ausschreibung der Landesverweisung im Schengener Informations-
system angeordnet.
6. Folgende mit Verfügung der Staatsanwaltschaft Winterthur/Unterland vom 7. Juli
2020 beschlagnahmten und bei der Kantonspolizei Zürich unter der Lagernummer
B01623-2020 gelagerten Gegenstände werden eingezogen und sind nach Eintritt
der Rechtskraft dieses Urteils durch die Kantonspolizei Zürich zu vernichten:
− Mobiltelefon Samsung (Asservat-Nr. A013‘900‘271)
− Zugeschnittene Klarsichtfolie (A013'900'259, B01623-2020)
− Zugeschnittene Klarsichtfolie, Schere, Feuerzeug (A013'900'260, B01623-
2020)

- 3 -
7. Der Beschuldigte wird zur Ablieferung einer Ersatzforderung in der Höhe von
Fr. 87'750.– verpflichtet.
8. Die mit Verfügung der Staatsanwaltschaft Winterthur/Unterland vom 7. Juli 2020
beschlagnahmte Barschaft von Fr. 3'390.– (A013'900'191 Fr. 3'000.–, A013'900'248
Fr. 90.–, A013'903'587 Fr. 300.–) wird zur Deckung der Verfahrenskosten verwen-
det.
9. Die nachfolgend aufgeführten und mit Verfügung der Staatsanwaltschaft
Winterthur/Unterland vom 7. Juli 2020 beschlagnahmten Gegenstände werden ein-
gezogen, verwertet und zur Deckung der Verfahrenskosten (mitsamt Kosten der
amtlichen Verteidigung) und der Ersatzforderung verwendet. Ein allfälliger Über-
schuss ist dem Beschuldigten wieder herauszugeben.
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'293)
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'306)
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'317)
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'328)
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'339)
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'340)
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'351)
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'362)
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'373)
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'384)
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'408)
− Herrenschuhe Gucci, Fr. 480.–/2012 (A013'900'419)
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'420)
− Herrenschuhe Philip Plein, Fr. 1'100.–/2017 (A013'900'431)

- 4 -
− Herrenschuhe Philip Plein (A013'900'442)
− Herrenschuhe Valentino, Fr. 600.–/2017 (A013'900'453)
− Herrenschuhe Saint Laurent, Fr. 570.–/2018 (A013'900'464)
− Herrenschuhe Saint Laurent, Fr. 510.–/2018 (A013'900'475)
− Herrenschuhe Saint Laurent, Fr. 510.–/2018 (A013'900'486)
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'497)
− Herrenschuhe Philip Plein, Fr. 600.–/2017 (A013'900'500)
− Herrenschuhe Louis Vuitton (A013'900'511)
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− Herrenschuhe Louis Vuitton, Fr. 1'555.–/2014 (A013'900'533)
− Herrenschuhe Louis Vuitton (A013'900'544)
− Herrenschuhe Louis Vuitton, Fr. 585.–/2014 (A013'900'555)
− Herrenschuhe Louis Vuitton, Fr. 700.– (A013'900'566)
− Herrenschuhe Louis Vuitton, Fr. 740.–/2014 (A013'900'577)
− Herrenschuhe Louis Vuitton (A013'900'588)
− Herrenschuhe Louis Vuitton, Fr. 800.–/2014 (A013'900'599)
− Herrenschuhe Louis Vuitton, Fr. 735.–/2016 (A013'900'602)
− Herrenschuhe Louis Vuitton, Fr. 770.–/2014 (A013'900'613)
− Herrenschuhe Louis Vuitton (A013'900'624)
− Herrenschuhe Louis Vuitton, Fr. 775/2015 (A013'900'635)
− Herrenschuhe Louis Vuitton, Fr. 700.–/2015 (A013'900'646)
− Herrenschuhe Louis Vuitton (A013'901'752)

- 5 -
− Herrenschuhe Louis Vuitton, Fr. 615.–/2014 (A013'901'774)
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− Herrenschuhe Hermes, Fr. 600.–/2019 (A013'901'843)
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− Herrenschuhe Hermes, Fr. 720.–/2019 (A013'901'876)
− Herrenschuhe Hermes (A013'901'887)
− Herrenschuhe Hermes (A013'901'901)
− Herrenschuhe Hermes, Fr. 720.–/2019 (A013'901'934)
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− Herrenschuhe Gucci (A013'901'978)
− Herrenschuhe Gucci (A013'901'989)
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− Uhr Rado, PIC: 3, Serial No. 4 (A013'902'346)
− Uhr Rado, PIC: 5, Serial No. 6 (A013'902'357)
− 3x Parfüm, Chanel Bleu de Chanel (A013'902'540)

- 6 -
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− Parfüm, Chanel Allure Home (A013'902'562)
− Parfüm, Hugo Boss The Scent (A013'902'573)
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Fr. 1'250.– (A013'903'178)
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- 7 -
− Herrenschuhe Louis Vuitton (A013'910'480)
− Herrenschuhe Louis Vuitton (A013'910'491)
− Herrenschuhe Louis Vuitton (A013'910'504)
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− Herrenschuhe Louis Vuitton (A013'910'537)
− Herrenschuhe Louis Vuitton (A013'910'548)
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− Herrenschuhe Armani (A013'910'673)
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− Herrenschuhe Dolce & Gabbana (A013'910'695)
− Herrenschuhe Dolce & Gabbana (A013'910'708)
− Herrenschuhe Louis Vuitton (A013'910'719)
− Herrenschuhe Louis Vuitton (A013'910'720)
− Herrenschuhe Louis Vuitton (A013'910'731)

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− Herrenschuhe Louis Vuitton (A013'910'742)
− Herrenschuhe Louis Vuitton (A013'910'753)
− Herrenschuhe Gucci (A013'910'764)
− Herrenschuhe Gucci (A013'910'775)
− Herrenschuhe Gucci (A013'910'786)
− Herrenschuhe Gucci (A013'910'797)
− Herrenschuhe Gucci (A013'910'811)
− Herrenschuhe Gucci (A013'910'822)
− Herrenschuhe Gucci (A013'910'833)
− Herrenschuhe Gucci (A013'910'844)
− 2x Herrenhemd Gucci (A013'910'877)
− Herrenjacke Gucci (A013'910'888)
− 2x Herrenhemd Gucci (A013'910'899)
− 3x Herrenhemd Gucci (A013'910'913)
− 2x Herrenhemd Gucci (A013'910'924)
− 2x Herrenhemd Gucci (A013'910'935)
− 2x Herrenhemd Yves Saint Laurent (A013'910'946)
− 4x Herrenhemd Gucci (A013'910'968)
− Jeans Emporio Armani (A013'912'340)
− Shorts Emporio Armani (A013'912'351)
− Jeans Balmain (A013'912'362)
− Jeans Balmain (A013'912'373)

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− Trainerhose Philip Plein (A013'912'384)
− Herrenhose Gucci (A013'912'395)
− Gucci Jeans (A013'912'408)
− Gucci Stoffhose (A013'912'419)
− Gucci Stoffhose (A013'912'431)
− Shorts Gucci (A013'912'442)
− Jeans Gucci (A013'912'464)
− Stoffhose Gucci (A013'912'475)
− Shorts Gucci (A013'912'486)
− Shorts Gucci (A013'912'511)
− Kordhose Gucci (A013'912'522)
− Jeans Dsquared2 (A013'912'544)
− Herrenhose Emporio Armani (A013'912'555)
− Herrenhose Emporio Armani (A013'912'577)
− Herrenhose Emporio Armani (A013'912'588)
− Kapuzenjacke Pelle (A013'912'599)
− Kaufbelege Markenkleidung (A013'953'602)
− Damenfingerring (A013'912'725)

- 10 -
10. Die Entscheidgebühr wird festgesetzt auf:
Fr. 2'500.– ; die weiteren Auslagen betragen:
Fr. 420.– Auslagen (FOR)
Fr. 2'100.– Auslagen Vorverfahren
amtl. Verteidigungskosten (RA X2._____, inkl. MWSt.,
Fr. 818.20
bereits bezahlt)
Fr. 8'250.– amtl. Verteidigungskosten (RA X1._____, inkl. MWSt.)
Allfällige weitere Auslagen bleiben vorbehalten.
11. Die Kosten der Untersuchung und des gerichtlichen Verfahrens werden dem
Beschuldigten auferlegt; davon ausgenommen sind die Kosten der amtlichen
Verteidigung, welche einstweilen und unter dem Vorbehalt von Art. 135 Abs. 4
StPO von der Gerichtskasse übernommen werden.
12. (Mitteilung)
13. (Rechtsmittel)."
Berufungsanträge:
a) Der Verteidigung des Beschuldigten:
(Urk. 48 S. 2)
1. Von der Anordnung einer Landesverweisung und entsprechend von einer
Ausschreibung der Landesverweisung im Schengener Informationssystem
sei abzusehen.
2. Die Kosten des Berufungsverfahrens, inklusive diejenigen der amtlichen
Verteidigung, seien vollumfänglich auf die Staatskasse zu nehmen.
b) Der Staatsanwaltschaft:
(Urk. 43 S. 1)
Bestätigung des vorinstanzlichen Urteils

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Erwägungen:
I. Prozessgeschichte
Mit Urteil der Vorinstanz vom 22. Dezember 2020 wurde der Beschuldigte des
Verbrechens gegen das Bundesgesetz über die Betäubungsmittel im Sinne der
oben genannten Bestimmungen schuldig gesprochen und mit einer Freiheitsstrafe
von 22 Monaten bestraft, wovon 20 Tage durch Haft erstanden waren. Der Voll-
zug der Freiheitsstrafe wurde aufgeschoben und die Probezeit auf 3 Jahre festge-
setzt. Weiter wurde der Beschuldigte im Sinne von Art. 66a StGB für die Dauer
von 5 Jahren des Landes verwiesen und die Ausschreibung der Landesverwei-
sung im Schengener Informationssystem angeordnet. Im Übrigen wurde über
zahlreiche beschlagnahmte Gegenstände entschieden und der Beschuldigte zur
Bezahlung einer Ersatzforderung in der Höhe von Fr. 87'750.– verpflichtet (Urk.
36 S. 20 ff.).
Gegen das vorinstanzliche Urteil liess der Beschuldigte mit Schreiben vom
22. Dezember 2020 und damit fristgerecht Berufung anmelden (Urk. 30) und am
9. April 2021 die Berufungserklärung einreichen (Urk. 39, vgl. Urk. 35). Mit Einga-
be vom 15. April 2021 beantragte die Staatsanwaltschaft die Bestätigung des vor-
instanzlichen Urteils und verzichtete auf weitere Beteiligung am Verfahren
(Urk. 43).
Zur heutigen Berufungsverhandlung erschienen der Beschuldigte und sein amt-
licher Verteidiger (Prot. II S. 3).
II. Prozessuales
Nach Art. 399 Abs. 4 StPO kann die Berufung auf einzelne Urteilspunkte einge-
schränkt werden.
Der Beschuldigte ficht ausschliesslich die vorinstanzliche Anordnung der Landes-
verweisung (Disp. Ziff. 4) und deren Ausschreibung im Schengener Informations-
system an (Disp. Ziff. 5; Urk. 42, Urk. 48 S. 2).

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Unangefochten und damit in Rechtskraft erwachsen sind die übrigen Punkte des
vorinstanzlichen Urteils, namentlich der Schuldpunkt (Disp. Ziff. 1), die Strafe und
deren Aufschub zugunsten einer Probezeit (Disp. Ziff. 2 und 3), die Regelung der
Beschlagnahmungen (Disp. Ziff. 6 und 8), die Festsetzung der Ersatzforderung
(Disp. Ziff. 7), sowie die Kosten- und Entschädigungsregelung (Disp. Ziff. 10 und
11). Dies ist vorab mittels Beschluss festzustellen.
III. Landesverweisung
1. Katalogtat
Die Vorinstanz hat den Beschuldigten im Sinne von Art. 66a Abs. 1 StGB für die
Dauer von 5 Jahren des Landes verwiesen. Betreffend die allgemeinen Voraus-
setzungen der obligatorischen Landesverweisung und das Vorliegen einer Kata-
logtat kann auf ihre zutreffenden Ausführungen verwiesen werden (Urk. 36 S. 12
f.).
Der Beschuldigte beging eine qualifizierte Widerhandlung gegen das Betäu-
bungsmittelgesetz und damit eine Katalogtat, welche gemäss Art. 66a Abs. 1 lit. o
StGB eine obligatorische Landesverweisung für 5-15 Jahre aus der Schweiz zur
Folge hat, soweit nicht ausnahmsweise die Härtefallklausel greift (Art. 66a Abs. 2
StGB). Der Beschuldigte ist Staatsangehöriger von Gambia und damit kein Bürger
eines Mitgliedsstaates des Schengen-Übereinkommens.
2. Standpunkt des Beschuldigten
Aus den Akten und den Aussagen des Beschuldigten ergibt sich Folgendes zu
den persönlichen Verhältnissen des Beschuldigten (Urk. 3/3, Urk. 3/4 S. 14 f.;
Prot. I S. 16; Urk. 47 S. 2 ff.):
Der Beschuldigte wurde 1976 in der Hauptstadt von Gambia, geboren. Nach dem
Besuch der Primarschule und Oberstufe reiste er im Jahre 1998 nach England,
um dort zu studieren. Der Beschuldigte spricht Englisch, Deutsch, etwas Franzö-
sisch, Wolof, Mandinka und Fula. Seine Mutter habe Landbesitz in Gambia und
arbeite nicht.

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Im Jahre 2000 ersuchte er in der Schweiz um Asyl und traf seine damalige Frau.
Nach drei Monaten verliess er die Schweiz, heiratete und kam 2001 zurück in die
Schweiz. Nach 5 Jahren liess er sich wieder scheiden. Er heiratete in der Folge
erneut, wobei seine Ehefrau und seine heute rund dreijährige Tochter in Italien
und Senegal wohnen, ihn jedoch ein- bis zweimal pro Jahr in der Schweiz besu-
chen kommen. Die Ehefrau sei erwerbstätig. Er selbst habe auch das Recht, in
Senegal zu leben, es sei aber "kompliziert", resp. er müsse wegen seiner Krank-
heit in der Schweiz bleiben.
Auch andere Verwandte hat der Beschuldigte keine in der Schweiz. Er pflegt je-
doch Kontakte zu früheren Arbeitskollegen.
In beruflicher Hinsicht ist zu bemerken, dass der Beschuldigte 10 Jahre in der
Farbproduktion in B._____ arbeitete. Dann schloss das Unternehmen nach sei-
nen Angaben. Bis 2014 habe er erneut in der Farbherstellung in C._____ gearbei-
tet. Im Jahre 2017 verschlimmerte sich seine Nierenkrankheit und er musste re-
gelmässig zur Dialyse, mittlerweile dreimal pro Woche. Im Dezember 2019 wurde
ihm eine Niere entfernt; er wartet auf eine Spenderniere.
Nachdem der Beschuldigte krank geworden war, begann seine Mutter nach sei-
nen Angaben, Teile ihrer Ländereien zu verkaufen. Sie habe ihm pro Monat
Fr. 2'500.– bis Fr. 3'000.– von Afrika in die Schweiz gesendet. An der Berufungs-
verhandlung gab der Beschuldigte an, von der Mutter monatlich aktuell nur noch
Fr. 1'500.– zu erhalten. Das Geld aus dem Landverkauf sei Ende Jahr aufge-
braucht. Daneben erhalte er von der AHV monatlich Fr. 670.–.
In Gambia leben seine Mutter und seine Schwester. Er habe jeden Tag Kontakt
mit der Mutter. Sein Vater habe auch Nierenprobleme gehabt. Das Problem liege
in der Familie, es sei genetisch.
3. Rechtliches
Die Landesverweisung ist eine strafrechtliche sichernde Massnahme mit migra-
tionsrechtlicher Wirkung, die neben der eigentlichen Strafe ausgefällt wird. Strafen
und Massnahmen sind für einen Beschuldigten einschneidend und hart. Eine zu

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vollziehende Freiheitsstrafe hat unter anderem zur Folge, dass der Verurteilte
seinen Beruf nicht weiter ausüben kann, dass er von seiner Familie, Lebens-
partner und Kindern getrennt wird. Nämliches gilt für die Landesverweisung. Auch
diese ist per se hart und einschneidend und kann ebenfalls Auswirkungen auf Be-
ruf und Familie haben. Diese Folgen sind der Strafe oder der Massnahme imma-
nent und damit vom Gesetzgeber gewollt. Vor dem Hintergrund, dass diese Mas-
snahme einzig daran anknüpft, dass der Täter nicht Schweizer Bürger ist, wurde
bei der Landesverweisung eine Härtefallklausel eingeführt. Der Gesetzgeber hat
erkannt, dass bei dieser Gesetzeslage Ergebnisse resultieren können, die gänz-
lich unverhältnismässig sind. Dabei hatte er namentlich Verurteilte im Blick, die in
der Schweiz geboren und aufgewachsen sind oder sich seit Jahrzehnten im Lan-
de aufhalten, kaum noch Beziehungen zu ihrer Heimat haben und sich dort nicht
mehr zurechtfinden würden. Ein ausnahmsweises Absehen von einer Landesver-
weisung ist – mit Ausnahme von Art. 66a Abs. 3 StGB (entschuldbare Notwehr
oder entschuldbarer Notstand) – aber nur dann zulässig, wenn kumulativ zwei Vo-
raussetzungen vorliegen: Ein schwerer persönlicher Härtefall und kein überwie-
gendes öffentliches Interesse an der Landesverweisung (Art. 66a Abs. 2 StGB;
Urteil des Bundesgerichts 6B_2/2019 vom 27. September 2019 E.7.1).
Im Rahmen der Prüfung eines schweren persönlichen Härtefalls gemäss Art. 66a
Abs. 2 StGB hat das Gericht die öffentlichen und privaten Interessen gegeneinan-
der abzuwägen. Die Beurteilung kann kriteriengeleitet nach der Bestimmung über
den «schwerwiegenden persönlichen Härtefall» in Art. 31 Abs. 1 der Verordnung
über Zulassung, Aufenthalt und Erwerbstätigkeit vom 24. Oktober 2007 (VZAE;
SR 142.201) erfolgen, wobei deren Liste nicht abschliessend gilt. Zu berücksichti-
gen sind namentlich der Grad der (persönlichen und wirtschaftlichen) Integration,
einschliesslich familiäre Bindungen des Ausländers in der Schweiz bzw. in der
Heimat, Aufenthaltsdauer und Resozialisierungschancen. Ebenso ist der Rück-
fallgefahr und wiederholter Delinquenz Rechnung zu tragen. Das Gericht darf
auch vor dem Inkrafttreten von Art. 66a StGB begangene Straftaten berücksichti-
gen. Die Härtefallklausel ist restriktiv anzuwenden (Urteile des Bundesgerichts
6B_736/2019 vom 3. April 2020 E. 1.1.2 sowie 6B_1314/2019 vom 9. März 2020
E. 2.3.2).

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Im Rahmen der Härtefallbeurteilung ist schliesslich auch die Vereinbarkeit mit den
Grund- und Menschenrechten und dabei insbesondere mit Art. 8 EMRK zu beach-
ten. Das Bundesgericht erwog in BGE 145 IV 455, je nach Gesundheitszustand
des Betroffenen und den im Herkunftsland verfügbaren Gesundheitsdiensten
könnte eine Landesverweisung ihn in eine schwerwiegende persönliche Situation
im Sinne von Art. 66a StGB bringen oder unverhältnismäßig im Sinne von Art. 8
Abs. 2 EMRK sein. Auch wenn der Betroffene behaupte, krank oder behindert zu
sein, sei es wichtig, den Grad der gesundheitlichen Beeinträchtigung, die im Her-
kunftsland verfügbaren medizinischen Leistungen und die negativen Folgen, die
dies für den Betroffenen haben kann, zu prüfen (a.a.O. E. 9.1).
Nach der ausländerrechtlichen Rechtsprechung ist es Sache der Behörde, die
Verhältnismässigkeit der Ausweisung oder des Widerrufs der Aufenthaltserlaubnis
zum Zeitpunkt des Erlasses einer solchen Entscheidung zu prüfen, auch wenn
dies die für den Vollzug der Abschiebung zuständigen Behörden nicht davon ent-
bindet, zu überprüfen, ob der Betroffene die Voraussetzungen für seine Rückkehr
noch erfüllt. Die Frage, ob die Rückführung in das Herkunftsland als zumutbare
Belastung angesehen werden kann, ist daher bei der vorzunehmenden Interes-
senabwägung in vollem Umfang zu berücksichtigen, und es ist nicht zulässig, in-
soweit auf ein mögliches Abschiebungsvollstreckungsverfahren zu verweisen.
Angewandt auf die Landesverweisung bedeuten diese Grundsätze, dass die zur
Anordnung einer Verweisung berufene Strafverfolgungsbehörde prüfen muss, ob
die Massnahme aufgrund des Gesundheitszustands des Angeklagten unverhält-
nismässig ist. Sie darf die Frage nicht einfach an die Vollstreckungsbehörde wei-
terleiten, die dafür zuständig ist, die Abschiebung aufzuschieben, wenn der
Grundsatz der Nichtzurückweisung oder andere zwingende Regeln des Völker-
rechts einer Abschiebung entgegenstehen (Art. 66d StGB). Wenn der derzeitige
Gesundheitszustand der betreffenden Person wahrscheinlich ein Hindernis für ih-
re Rückkehr in ihr Herkunftsland darstellt, muss das Gericht daher prüfen, ob die-
ser Gesundheitszustand stabil ist, d. h. ob eine Verbesserung unwahrscheinlich
ist. In diesem ersten Fall sieht der Richter von der Abschiebung ab, wenn die Ab-
schiebung unverhältnismässig im Sinne des Art. 66a Abs. 2 StGB und/oder des
Art. 8 Abs. 2 der Europäischen Menschenrechtskonvention ist. Stellt der Richter

- 16 -
hingegen fest, dass das betreffende Gesundheitsproblem heilbar oder medizi-
nisch ausreichend kontrolliert ist, kann er zu dem Schluss kommen, dass die
Ausweisung aus diesem Grund nicht unverhältnismäßig erscheint. Im letzteren
Fall wird der Richter seine Entscheidung auf konkrete Elemente stützen, wie z. B.
die Aussicht auf eine Operation, die das aktuelle Gesundheitsproblem ausrei-
chend lindert (a.a.O. E. 9.4).
4. Würdigung
Mit der Vorinstanz begründen die persönlichen Verhältnisse des Beschuldigten
keinen schweren persönlichen Härtefall. Der Beschuldigte wuchs in Gambia auf
und studierte in England. Seit 2000 lebt er in der Schweiz, wobei er einmal straf-
fällig wurde. Er hat keine Verwandten in der Schweiz. Seine Ehefrau und seine
Tochter kommen ihn ein- bis zweimal im Jahr besuchen, leben aber in Italien bzw.
Senegal. Der Beschuldigte verfügt mithin trotz langer Anwesenheit über keine ge-
festigten Beziehungen in der Schweiz. Auch beruflich ist er nicht integriert. Zudem
spricht eine Sozialhilfeabhängigkeit nicht gegen eine Rückkehr nach Gambia.
Demgegenüber leben in Gambia seine Schwester und seine vermögende Mutter,
von welcher er in der Vergangenheit mit namhaften Beträgen unterstützt wurde.
Dass dieser nun – wie der Beschuldigte geltend macht – das Geld ausgeht, ist
nicht belegt. Er spricht die lokalen Sprachen und hat mit seiner Mutter täglichen
Kontakt.
Auch wenn der Beschuldigte an einer Niereninsuffizienz leidet und auf eine re-
gelmässige Dialyse angewiesen ist, verwies die Vorinstanz zu Recht auf den Um-
stand, dass entsprechende Behandlungen auch in Gambia angeboten werden,
was die seitens der Verteidigung eingereichten Fotos einer Dialysestation in
Gambia bestätigen (Urk. 36 S. 15, Urk. 49/3). Ohnehin ist darauf hinzuweisen,
dass es dem Beschuldigten frei steht, sich ausserhalb von Gambia ärztlich be-
handeln zu lassen. Mit der Landesverweisung wird er lediglich aus dem Schwei-
zerischen Hoheitsgebiet gewiesen, nicht jedoch auf das Staatsgebiet seines Hei-
matlandes eingeschränkt. Insbesondere verfügte er in der Vergangenheit über ein
Aufenthaltsrecht in England und besitzt ein solches zufolge seiner Heirat auch für

- 17 -
Senegal, wo seine Frau mit seiner Tochter wohnt. Sowohl England wie Senegal
verfügen über ein gut ausgebildetes Gesundheitssystem und bieten ebenfalls Dia-
lysen an (Global Dialysis Perspective: Senegal | American Society of Nephrology
[asnjournals.org]). Der Umstand, dass die Organisation eines Aufenthalts in Se-
negal aufwändiger sein mag als die direkte Rückkehr nach Gambia vermag daran
nichts zu ändern.
Sodann ist zu erwarten, dass nach der vom Beschuldigten geplanten Nieren-
transplantation eine deutliche Verbesserung seines Gesundheitszustandes ein-
tritt, entfällt doch damit auch die Notwendigkeit einer Dialyse. Die Verteidigung
weist zwar darauf hin, dass auch nach einer Transplantation eine regelmässige
Nachkontrolle notwendig ist, doch ist eine medizinische Betreuung in Gambia und
allenfalls Senegal durch diverse Spitäler gewährleistet. Soweit der Beschuldigte
dagegen die hohen Gesundheitskosten anführt, ist darauf hinzuweisen, dass sei-
ne in Gambia lebende Mutter ihn bisher mit für gambische Verhältnisse grosszü-
gigen Beiträgen zu unterstützen vermochte. Dass gerade jetzt das Geld ausgehen
soll, ist nicht glaubhaft.
Im Übrigen ist darauf hinzuweisen, dass den privaten Interessen des Beschuldig-
ten eine nicht unerhebliche Delinquenz des Beschuldigten über mehrere Jahre
gegenüber steht. Durch seinen Kokainhandel seit dem Ende 2014 bis 2020 ge-
fährdete er die Gesundheit vieler Menschen in der Schweiz ganz erheblich.
Nach dem Gesagten würden auch bei Bejahung eines Härtefalls die privaten Inte-
ressen des Beschuldigten das öffentliche Interesse an einer Landesverweisung in
einer Gegenüberstellung nicht überwiegen. Die von der Vorinstanz angeordnete
Landesverweisung ist damit zu bestätigen.
Die Vorinstanz sprach eine Landesverweisung für die gesetzliche Mindestdauer
von 5 Jahren aus. Die Staatsanwaltschaft beantragte lediglich die Bestätigung
des vorinstanzlichen Urteils. Nur schon aufgrund des Verschlechterungsverbotes
(Art. 391 Abs. 2 StPO) hat es deshalb bei einer Landesverweisung für die Dauer
von 5 Jahren sein Bewenden.

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IV. Eintrag im Schengener Informationssystem
Der Beschuldigte ficht die Ausschreibung der Einreiseverweigerung im Schenge-
ner Informationssystem (SIS) an.
Ausschreibungen im SIS dürfen gemäss dem in Art. 21 SIS-II-Verordnung ver-
ankerten Verhältnismässigkeitsprinzip nur vorgenommen werden, wenn die An-
gemessenheit, Relevanz und Bedeutung des Falles dies rechtfertigen. Vorausset-
zung für die Eingabe einer Ausschreibung zur Einreise- und Aufenthaltsverweige-
rung im SIS ist eine nationale Ausschreibung, die auf einer Entscheidung der zu-
ständigen nationalen Instanz (Verwaltungsbehörde oder Gericht) beruht; diese
Entscheidung darf nur auf der Grundlage einer individuellen Bewertung ergehen
(Art. 24 Ziff. 1 SIS-II-Verordnung). Die Ausschreibung wird eingegeben, wenn die
Entscheidung nach Art. 24 Ziff. 1 SIS-II-Verordnung auf die Gefahr für die öffentli-
che Sicherheit oder Ordnung oder die nationale Sicherheit gestützt wird, die die
Anwesenheit des betreffenden Drittstaatsangehörigen im Hoheitsgebiet eines
Mitgliedstaats darstellt (Art. 24 Ziff. 2 Satz 1 SIS-II-Verordnung). Dies ist insbe-
sondere bei einem Drittstaatsangehörigen der Fall, der in einem Mitgliedstaat we-
gen einer Straftat verurteilt worden ist, die mit einer Freiheitsstrafe von mindes-
tens einem Jahr bedroht ist (Art. 24 Ziff. 2 lit. a SIS-II-Verordnung). Das Bundes-
gericht hielt in einem neueren Entscheid 6B_1178/2019 vom 10. März 2020 fest,
dass Art. 24 Ziff. 2 lit. a SIS-II-Verordnung weder eine Verurteilung zu einer Frei-
heitsstrafe von mindestens einem Jahr voraussetzt, noch einen Schuldspruch
wegen einer Straftat, die mit einer Mindestfreiheitsstrafe von einem Jahr bedroht
ist. Die Voraussetzung von Art. 24 Ziff. 2 lit. a SIS-II-Verordnung sei vielmehr er-
füllt, wenn der entsprechende Straftatbestand eine Freiheitsstrafe im Höchstmass
von einem Jahr oder mehr vorsehe. Indes ist im Sinne einer kumulativen Voraus-
setzung stets zu prüfen, ob von der betroffenen Person eine Gefahr für die öffent-
liche Sicherheit oder Ordnung ausgehe. Damit werde dem in Art. 21 SIS-II-
Verordnung verankerten Verhältnismässigkeitsprinzip Rechnung getragen. An die
Annahme einer solchen Gefahr seien jedoch keine allzu hohen Anforderungen zu
stellen. Nicht verlangt werde, dass das "individuelle Verhalten der betroffenen
Person eine tatsächliche, gegenwärtige und hinreichend schwere Gefährdung

- 19 -
darstellt, die ein Grundinteresse der Gesellschaft berührt". Wenn bei der Legal-
prognose eine konkrete Rückfallgefahr verneint und die Strafe bedingt ausge-
sprochen werde, stehe dies einer Ausschreibung der Landesverweisung im SIS
nicht entgegen. Ebenso wenig setze Art. 24 Ziff. 2 SIS-II-Verordnung die Verurtei-
lung zu einer "schweren" Straftat voraus, sondern es genügen eine oder mehrere
Straftaten, die einzeln betrachtet oder in ihrer Gesamtheit von einer "gewissen"
Schwere sind, unter Ausschluss von blossen Bagatelldelikten. Entscheidend ist
zudem nicht das Strafmass, sondern in erster Linie die Art und Häufigkeit der
Straftaten, die konkreten Tatumstände sowie das übrige Verhalten der betroffe-
nen Person.
Vorliegend machte sich der Beschuldigte wegen qualifizierter Widerhandlungen
gegen das Betäubungsmittelgesetz schuldig. Seine Tat ist nicht nur mit über ei-
nem Jahr Freiheitsstrafe bedroht, sondern umfasst gar ein Jahr Freiheitsstrafe als
Mindeststrafe. Zudem delinquierte der Beschuldigte über mehrere Jahre und ver-
kaufte in diesem Zeitraum insgesamt 340.5 Gramm reines Kokain. Damit gefähr-
dete er eine Vielzahl an Personen an ihrer Gesundheit. Die Schwere der Tat
rechtfertigt daher eine Ausschreibung. Daran ändert nichts, dass die Strafe be-
dingt ausgefällt wurde, steht dieser Umstand doch einer Ausschreibung der Lan-
desverweisung nicht entgegen. Eine damit einhergehende zusätzliche Einschrän-
kung seiner Bewegungsfreiheit im gesamten Schengenraum hat der Beschuldigte
damit in Kauf zu nehmen. Diese Einschränkung gilt zudem nicht absolut, da die
übrigen Schengen-Staaten die Einreise in ihr Hoheitsgebiet im Einzelfall bei Vor-
liegen besonderer Gründe dennoch bewilligen können (vgl. BGE 146 IV 172 E.
3.2.3; Urteil des Bundesgerichts 6B_509/2019 vom 29. August 2019 E. 3.3).
Zusammenfassend ist die Landesverweisung im Schengener Informationssystem
auszuschreiben.

- 20 -
V. Kosten- und Entschädigungsfolgen
Die Gerichtsgebühr für das Berufungsverfahren ist auf Fr. 2'500.– festzusetzen.
Die Kostenauflage erfolgt im Verhältnis von Obsiegen und Unterliegen (Art. 428
Abs. 1 StPO).
Der Beschuldigte unterliegt, weshalb ihm die Kosten, mit Ausnahme derjenigen
der amtlichen Verteidigung, vollumfänglich aufzuerlegen sind. Die Kosten der
amtlichen Verteidigung sind einstweilen auf die Gerichtskasse zu nehmen, kön-
nen vom Beschuldigten in einem späteren Zeitpunkt jedoch eingefordert werden,
falls sich seine wirtschaftliche Situation entsprechend verbessern sollte (Art. 135
Abs. 4 StPO).
Für die amtliche Verteidigung des Beschuldigten im Berufungsverfahren werden
Fr. 3'153.95 (inkl. MwSt und Barauslagen) geltend gemacht (Urk. 50). Der geltend
gemachte Aufwand ist ausgewiesen und angemessen. Unter Berücksichtigung
der Dauer der Berufungsverhandlung und des Wegs ist dem amtlichen Verteidiger
eine Entschädigung von pauschal Fr. 3'500.– (inkl. Mehrwertsteuer) aus der Ge-
richtskasse zu bezahlen.
Es wird beschlossen:
1. Es wird festgestellt, dass das Urteil des Bezirksgerichts Bülach vom
22. Dezember 2020 wie folgt in Rechtskraft erwachsen ist:

- 21 -
"Es wird erkannt:
1. Der Beschuldigte ist schuldig des Verbrechens gegen das Bundesgesetz über die
Betäubungsmittel im Sinne von Art. 19 Abs. 1 lit. c und d BetmG in Verbindung mit
Art. 19 Abs. 2 lit. a und c BetmG.
2. Der Beschuldigte wird bestraft mit 22 Monaten Freiheitsstrafe, wovon 20 Tage durch
Haft erstanden sind.
3. Der Vollzug der Freiheitsstrafe wird aufgeschoben und die Probezeit auf 3 Jahre
festgesetzt.
4. (…)
5. (…)
6. Folgende mit Verfügung der Staatsanwaltschaft Winterthur/Unterland vom
7. Juli 2020 beschlagnahmten und bei der Kantonspolizei Zürich unter der Lager-
nummer B01623-2020 gelagerten Gegenstände werden eingezogen und sind nach
Eintritt der Rechtskraft dieses Urteils durch die Kantonspolizei Zürich zu vernichten:
− Mobiltelefon Samsung (Asservat-Nr. A013‘900‘271)
− Zugeschnittene Klarsichtfolie (A013'900'259, B01623-2020)
− Zugeschnittene Klarsichtfolie, Schere, Feuerzeug (A013'900'260, B01623-
2020)
7. Der Beschuldigte wird zur Ablieferung einer Ersatzforderung in der Höhe von
Fr. 87'750.– verpflichtet.
8. Die mit Verfügung der Staatsanwaltschaft Winterthur/Unterland vom 7. Juli 2020
beschlagnahmte Barschaft von Fr. 3'390.– (A013'900'191 Fr. 3'000.–, A013'900'248
Fr. 90.–, A013'903'587 Fr. 300.–) wird zur Deckung der Verfahrenskosten verwendet.
9. Die nachfolgend aufgeführten und mit Verfügung der Staatsanwaltschaft Winterthur/
Unterland vom 7. Juli 2020 beschlagnahmten Gegenstände werden eingezogen,
verwertet und zur Deckung der Verfahrenskosten (mitsamt Kosten der amtlichen
Verteidigung) und der Ersatzforderung verwendet. Ein allfälliger Überschuss ist dem
Beschuldigten wieder herauszugeben.
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'293)
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'306)

- 22 -
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'317)
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'328)
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'339)
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'340)
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'351)
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'362)
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'373)
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'384)
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'408)
− Herrenschuhe Gucci, Fr. 480.–/2012 (A013'900'419)
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'420)
− Herrenschuhe Philip Plein, Fr. 1'100.–/2017 (A013'900'431)
− Herrenschuhe Philip Plein (A013'900'442)
− Herrenschuhe Valentino, Fr. 600.–/2017 (A013'900'453)
− Herrenschuhe Saint Laurent, Fr. 570.–/2018 (A013'900'464)
− Herrenschuhe Saint Laurent, Fr. 510.–/2018 (A013'900'475)
− Herrenschuhe Saint Laurent, Fr. 510.–/2018 (A013'900'486)
− Herrenschuhe Gucci (A013'900'497)
− Herrenschuhe Philip Plein, Fr. 600.–/2017 (A013'900'500)
− Herrenschuhe Louis Vuitton (A013'900'511)
− Herrenschuhe Louis Vuitton (A013'900'522)
− Herrenschuhe Louis Vuitton, Fr. 1'555.–/2014 (A013'900'533)
− Herrenschuhe Louis Vuitton (A013'900'544)
− Herrenschuhe Louis Vuitton, Fr. 585.–/2014 (A013'900'555)
− Herrenschuhe Louis Vuitton, Fr. 700.– (A013'900'566)
− Herrenschuhe Louis Vuitton, Fr. 740.–/2014 (A013'900'577)
− Herrenschuhe Louis Vuitton (A013'900'588)
− Herrenschuhe Louis Vuitton, Fr. 800.–/2014 (A013'900'599)
− Herrenschuhe Louis Vuitton, Fr. 735.–/2016 (A013'900'602)

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− Herrenschuhe Louis Vuitton, Fr. 770.–/2014 (A013'900'613)
− Herrenschuhe Louis Vuitton (A013'900'624)
− Herrenschuhe Louis Vuitton, Fr. 775/2015 (A013'900'635)
− Herrenschuhe Louis Vuitton, Fr. 700.–/2015 (A013'900'646)
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− Herrenschuhe Louis Vuitton, Fr. 615.–/2014 (A013'901'774)
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- 24 -
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− Herrenschuhe Gucci (A013'910'797)
− Herrenschuhe Gucci (A013'910'811)
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− 2x Herrenhemd Gucci (A013'910'899)
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− 2x Herrenhemd Gucci (A013'910'924)
− 2x Herrenhemd Gucci (A013'910'935)

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− 2x Herrenhemd Yves Saint Laurent (A013'910'946)
− 4x Herrenhemd Gucci (A013'910'968)
− Jeans Emporio Armani (A013'912'340)
− Shorts Emporio Armani (A013'912'351)
− Jeans Balmain (A013'912'362)
− Jeans Balmain (A013'912'373)
− Trainerhose Philip Plein (A013'912'384)
− Herrenhose Gucci (A013'912'395)
− Gucci Jeans (A013'912'408)
− Gucci Stoffhose (A013'912'419)
− Gucci Stoffhose (A013'912'431)
− Shorts Gucci (A013'912'442)
− Jeans Gucci (A013'912'464)
− Stoffhose Gucci (A013'912'475)
− Shorts Gucci (A013'912'486)
− Shorts Gucci (A013'912'511)
− Kordhose Gucci (A013'912'522)
− Jeans Dsquared2 (A013'912'544)
− Herrenhose Emporio Armani (A013'912'555)
− Herrenhose Emporio Armani (A013'912'577)
− Herrenhose Emporio Armani (A013'912'588)
− Kapuzenjacke Pelle (A013'912'599)
− Kaufbelege Markenkleidung (A013'953'602)
− Damenfingerring (A013'912'725)

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10. Die Entscheidgebühr wird festgesetzt auf:
Fr. 2'500.–; die weiteren Auslagen betragen:
Fr. 420.– Auslagen (FOR)
Fr. 2'100.– Auslagen Vorverfahren
amtl. Verteidigungskosten (RA X2._____, inkl. MWSt.,
Fr. 818.20
bereits bezahlt)
Fr. 8'250.– amtl. Verteidigungskosten (RA X1._____, inkl. MWSt.)
Allfällige weitere Auslagen bleiben vorbehalten.
11. Die Kosten der Untersuchung und des gerichtlichen Verfahrens werden dem Be-
schuldigten auferlegt; davon ausgenommen sind die Kosten der amtlichen Verteidi-
gung, welche einstweilen und unter dem Vorbehalt von Art. 135 Abs. 4 StPO von der
Gerichtskasse übernommen werden."
2. Schriftliche Mitteilung mit nachfolgendem Urteil.
Es wird erkannt:
1. Der Beschuldigte wird im Sinne von Art. 66a StGB für 5 Jahre des Landes
verwiesen.
2. Es wird die Ausschreibung der Landesverweisung (Einreise- und Aufent-
haltsverweigerung) im Schengener Informationssystem angeordnet.
3. Die zweitinstanzliche Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf:
Fr. 2'500.– ; die weiteren Kosten betragen:
Fr. 3'500.– amtliche Verteidigung
4. Die Kosten des Berufungsverfahrens, mit Ausnahme der Kosten der
amtlichen Verteidigung, werden dem Beschuldigten auferlegt. Die Kosten
der amtlichen Verteidigung werden einstweilen auf die Gerichtskasse ge-
nommen. Die Rückzahlungspflicht des Beschuldigten bleibt gemäss Art. 135
Abs. 4 StPO vorbehalten.

- 28 -
5. Schriftliche Mitteilung im Dispositiv an
− die amtliche Verteidigung im Doppel für sich und zuhanden des
Beschuldigten
− die Staatsanwaltschaft Winterthur/Unterland
− das Migrationsamt des Kantons Zürich
sowie in vollständiger Ausfertigung an
− die amtliche Verteidigung im Doppel für sich und zuhanden des
Beschuldigten
− die Staatsanwaltschaft Winterthur/Unterland
und nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmittelfrist bzw. Erledigung allfälli-
ger Rechtsmittel an
− die Vorinstanz
− das Migrationsamt des Kantons Zürich
− die Koordinationsstelle VOSTRA/DNA mit Formular A
− die Kordinationsstelle VOSTRA/DNA mit dem Formular "Löschung des
DNA-Profils und Vernichtung des ED-Materials"
6. Gegen diesen Entscheid kann bundesrechtliche Beschwerde in Straf-
sachen erhoben werden.
Die Beschwerde ist innert 30 Tagen, von der Zustellung der vollständigen,
begründeten Ausfertigung an gerechnet, bei der Strafrechtlichen Abteilung
des Bundesgerichtes (1000 Lausanne 14) in der in Art. 42 des Bundesge-
richtsgesetzes vorgeschriebenen Weise schriftlich einzureichen.
Die Beschwerdelegitimation und die weiteren Beschwerdevoraussetzungen
richten sich nach den massgeblichen Bestimmungen des Bundesgerichts-
gesetzes.

- 29 -
Obergericht des Kantons Zürich
I. Strafkammer
Zürich, 12. Juli 2021
Der Präsident: Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. Ch. Prinz lic. iur. S. Kümin Grell