zh_obergericht · VO120181 · 2012-12-24 · de
Gesuch um unentgeltiche Rechtspflege


Obergericht des Kantons Zürich
Präsident
Geschäfts-Nr.: VO120181-O/U
Mitwirkend: Der Obergerichtspräsident lic. iur. R. Naef
sowie die Gerichtsschreiberin lic. iur. A. Gürber
Urteil vom 24. Dezember 2012
in Sachen
1. A._____,
2. B._____,
Gesuchsteller
1, 2 vertreten durch Inhaberin der elterlichen Sorge C._____
1, 2 vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. X._____
betreffend Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege

- 2 -
Erwägungen:
1. Ausgangslage
1.1. Mit Eingabe vom 4. Dezember 2012 liessen A._____ und B._____ (nach-
folgend: Gesuchsteller 1-2) beim Friedensrichteramt D._____ durch Rechtsanwäl-
tin lic. iur. X._____ ein Schlichtungsgesuch betreffend Klage auf Abänderung von
Unterhaltsverträgen gegen E._____ einreichen (act. 4/18).
1.2. Ebenfalls am 4. Dezember 2012 liessen die Gesuchsteller 1-2 sodann
beim Obergericht des Kantons Zürich für das Schlichtungsverfahren um Gewäh-
rung der unentgeltlichen Rechtspflege und Rechtsverbeiständung ersuchen
(act. 1 und act. 4/18 S. 7).
1.3. Im Schlichtungsverfahren werden gemäss Art. 113 Abs. 1 ZPO keine Par-
teientschädigungen gesprochen, weshalb auch eine Sicherheit für die Parteient-
schädigung i.S.v. Art. 99 ZPO nicht zur Frage steht. Die Gegenpartei ist daher
gemäss Art. 119 Abs. 3 ZPO e contrario nicht zwingend anzuhören.
2. Beurteilung des Gesuchs
2.1. Für die Beurteilung von Gesuchen um unentgeltliche Rechtspflege vor Ein-
reichung der Klage bei Gericht ist gemäss § 128 GOG der Obergerichtspräsident
im summarischen Verfahren (Art. 119 Abs. 3 ZPO) zuständig. Die unentgeltliche
Rechtspflege ist gemäss Art. 119 Abs. 5 ZPO vor jeder Instanz neu zu beantra-
gen, weshalb der Obergerichtspräsident diese bei Vorliegen der Anspruchsvo-
raussetzungen nur bis zum Abschluss des Schlichtungsverfahrens bewilligen
kann.
2.2. Anspruch auf Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege und auf Bestel-
lung eines unentgeltlichen Rechtsbeistandes hat eine Partei dann, wenn sie mit-
tellos ist (Art. 117 lit. a ZPO), wenn ihr Prozess nicht als aussichtslos erscheint
(Art. 117 lit. b ZPO) und wenn sie für die gehörige Führung des Prozesses eines
rechtskundigen Vertreters bedarf (Art. 118 Abs. 1 lit. c ZPO).

- 3 -
2.3. Die Mittellosigkeit wird gemeinhin dann bejaht, wenn der Aufwand des
notwendigen Lebensunterhalts (sog. "zivilprozessualer Notbedarf") das massge-
bliche Einkommen übersteigt bzw. aus der Differenz nur ein kleiner Überschuss
resultiert, welcher es dem Gesuchsteller nicht erlauben würde, die Prozesskosten
innert nützlicher Frist zu bezahlen. Nebst dem Einkommen ist auch das Vermö-
gen zur Bestreitung des Prozessaufwands einzusetzen. Zu berücksichtigen ist
vorhandenes Vermögen jeglicher Art, soweit es effektiv verfügbar, realisierbar und
sein Verbrauch zumutbar ist. Als Lebensaufwandkosten sind zu berücksichtigen
der Grundbetrag, rechtlich geschuldete Unterhaltsbeiträge, Wohnkosten, obligato-
rische Versicherungen, Transportkosten zum Arbeitsplatz, Steuern sowie Ver-
pflichtungen gegenüber Dritten, wenn sie tatsächlich erfüllt werden (Emmel in:
Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung, Sutter-Somm/Hasenböh-
ler/Leuenberger [Hrsg.], Zürich/Basel/Genf 2010, Art. 117 N 9). Massgebend sind
die wirtschaftlichen Verhältnisse im Zeitpunkt der Gesuchstellung (Emmel, a.a.O.,
Art. 117 N 4).
2.4. Bei der Beurteilung der Bedürftigkeit bei Gesuchen um unentgeltliche
Rechtspflege für das Schlichtungsverfahren sind sehr strenge Massstäbe anzule-
gen: Die in einem Schlichtungsverfahren entstehenden Kosten sind – anders als
vor einer Gerichtsinstanz – sehr beschränkt und können deshalb bereits bei ei-
nem relativ geringen Überschuss des Einkommens und Vermögens über den zi-
vilprozessualen Notbedarf bestritten werden.
2.5. Die gesuchstellende Person hat gemäss Art. 119 Abs. 2 ZPO die zur Beur-
teilung ihres Gesuchs relevanten Einkommens- und Vermögensverhältnisse um-
fassend darzulegen - es trifft sie bei der Abklärung der wirtschaftlichen Verhältnis-
se eine umfassende Mitwirkungspflicht. Kommt sie dieser Mitwirkungspflicht nicht
oder nur ungenügend nach und kann als Folge davon ihre Bedürftigkeit nicht hin-
reichend beurteilt werden, ist der Anspruch um unentgeltliche Rechtspflege zu
verweigern (BGE 120 Ia 179).
2.6. Dem Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege gehen allfällige gesetzliche
Unterhaltspflichten wie bspw. die Unterhaltspflicht der Eltern für ihre Kinder ge-
mäss Art. 276 ff. ZGB vor (vgl. BGE 127 I 202), weshalb vorliegend insbesondere

- 4 -
zu prüfen ist, ob die Gesuchsteller 1-2 nicht auf der Grundlage solcher Verpflich-
tungen die nötigen finanziellen Mittel erhältlich machen können. Konkret sind
deshalb die finanziellen Verhältnisse der Mutter der Gesuchsteller 1-2 in die Beur-
teilung ihrer Mittellosigkeit einzubeziehen.
2.7. Beim Gesuchsteller 1 handelt es sich um einen sechs Jahre alten Jungen,
bei der Gesuchstellerin 2 um ein drei Jahre altes Mädchen. Gemäss den glaub-
haften Ausführungen im Gesuch verfügen sie weder über Einkommen noch über
Vermögen (act. 4/18 S. 6). Die Kindsmutter arbeitet zurzeit zu 20 Prozent als Me-
dizinische Praxis-Assistentin in einer Arztpraxis und verdient dabei einen monatli-
chen Nettolohn von Fr. 1'150.- (inkl. Anteil 13. Monatslohn, act. 4/10). Gemäss
den Ausführungen im Gesuch und der Abrechnung der Sozialbehörde D._____
erhält sie Kinderzulagen von insgesamt Fr. 400.- pro Monat (act. 4/18 S. 4 und
act. 4/16). Zudem erhält sie gemäss den Unterhaltsverträgen vom 5./23. April
2012 (Gesuchsteller 1) bzw. vom 31. August 2009 (Gesuchstellerin 2) von
E._____, dem Vater ihrer beiden Kinder, Unterhaltsbeiträge von insgesamt
Fr. 2'100.- pro Monat (act. 4/7 und act. 4/4). Im Weiteren wird die Mutter der Ge-
suchsteller 1-2 von der Sozialbehörde D._____ unterstützt. Im August 2012 - nur
für diesen Monat wurde eine Abrechnung eingereicht (act. 4/17) - wurden lediglich
die Krankenkassenprämien (KVG) durch die Sozialbehörde D._____ beglichen
(Fr. 388.- gemäss den eingereichten Versicherungsausweisen 2013, act. 4/12-
14), eine weitergehende Unterstützung erfolgte nicht (act. 4/17). Gemäss eigenen
Angaben erhält sie sodann eine individuelle Prämienverbilligung von monatlich
Fr. 280.- (act. 4/18 S. 5). Insgesamt belaufen sich die monatlichen Einkünfte der
Mutter der Gesuchsteller 1-2 damit auf Fr. 4'318.-. Gemäss den Ausführungen im
Gesuch verfügt die Mutter der Gesuchsteller 1-2 über keinerlei Ersparnisse (act.
4/18 S. 6), ohne dass dazu jedoch Belege wie zum Beispiel Kontoauszüge einge-
reicht wurden. Alleine die Tatsache der Unterstützung durch die Sozialbehörde
der Gemeinde D._____ vermag eine Vermögenslosigkeit nicht automatisch zu
begründen. Mangels Belegen zur Vermögenssituation ihrer Mutter sind die Ge-
suchsteller 1-2 ihrer Mitwirkungspflicht somit nicht nachgekommen. Infolge der fi-
nanziellen Verhältnisse bzw. des hohen monatlichen Fehlbetrages (vgl. nachfol-
gend) kann indes ausnahmsweise auf den Nachweis verzichtet werden. Die not-

- 5 -
wendigen Lebenshaltungskosten für sich und die Mutter lassen die Gesuchsteller
1-2 wie folgt beziffern und belegen: Mietkosten Fr. 1'690.- pro Monat (act. 4/11),
Krankenkassenbeiträge KVG Fr. 388.- pro Monat (Fr. 248.- [Mutter], Fr. 70.- [Ge-
suchsteller 1], Fr. 70.- [Gesuchstellerin 2], act. 4/12-14), Hausrat/Haftpflichtversi-
cherung Fr. 30.- pro Monat (gerichtsüblich), Tel./TV/Radio Fr. 150.- pro Monat
(gerichtsüblich), Mobilität Fr. 200.- pro Monat (kein Beleg und keine Ausführun-
gen), Berufsauslagen Fr. 60.- pro Monat (kein Beleg und keine Ausführungen)
und Fremdbetreuung beider Kinder Fr. 1'012.- pro Monat (act. 4/15). Dies ergibt -
unter Hinzurechnung der Grundbeträge gemäss Kreisschreiben von total
Fr. 2'150.- und ohne Berücksichtigung der weder belegten noch begründeten
Kosten für Mobilität und Berufsauslagen - einen monatlichen Bedarf von
Fr. 5'420.-. Bei diesen finanziellen Verhältnissen kann die Mutter der Gesuchstel-
ler 1-2 nicht angehalten werden, gestützt auf die familienrechtliche Unterhalts-
pflicht einen Prozesskostenvorschuss zu leisten, zumal allfälliges Vermögen auf-
grund der Unterstützung der Sozialbehörde von geringer Höhe wäre und zur De-
ckung der notwendigen Lebenshaltungskosten eingesetzt werden müsste. Das
Erfordernis der Mittellosigkeit der Gesuchsteller 1-2 ist damit gegeben.
2.8. Für die Beurteilung der fehlenden Aussichtslosigkeit als zweite Vorausset-
zung ist eine gewisse Prozessprognose vonnöten, wobei auf den Zeitpunkt der
Gesuchseinreichung abzustellen ist. Als aussichtslos sind dabei nach der bun-
desgerichtlichen Rechtsprechung Prozessbegehren anzusehen, bei denen die
Gewinnaussichten beträchtlich geringer sind als die Verlustgefahren und die des-
halb kaum als ernsthaft bezeichnet werden können (vgl. z.B. BGE 69 I 160). Die
fehlende Aussichtslosigkeit ist glaubhaft zu machen (Botschaft ZPO, S. 7303).
Dabei sind die Rechtsbegehren und der massgebende Sachverhalt in geraffter
Form anzugeben. Zudem hat sich die gesuchstellende Partei über ihre Beweismit-
tel hinsichtlich der Anspruchsvoraussetzungen von Art. 117 ZPO zu äussern, wo-
bei sie im Hinblick auf ihre Mitwirkungspflicht schon mit dem Gesuch die relevan-
ten Urkunden einzureichen hat (Rüegg, in Spühler/Tenchio/Infanger [Hrsg.], Bas-
ler Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung, Basel 2010, N 1 zu
Art. 119).

- 6 -
2.9. Die Gesuchsteller 1-2 verlangen die Abänderung der Unterhaltsverträge
vom 5./23. April 2012 (Gesuchsteller 1) bzw. vom 31. August 2009 (Gesuchstelle-
rin 2). Zur Begründung lassen sie einzig ausführen, die Lebensumstände der Par-
teien, insbesondere die Einkommenssituation von E._____, habe sich in der Zwi-
schenzeit stark bzw. wesentlich und dauerhaft verändert (act. 4/18 S. 4). Diese
Ausführungen vermögen den generell und insbesondere im Schlichtungsverfah-
ren nicht allzu strengen Anforderungen an die Begründung der fehlenden Aus-
sichtslosigkeit nicht zu genügen. Die Gesuchsteller 1-2 legen nicht dar, worin die
geltend gemachte wesentliche und dauerhafte Veränderung liege bzw. sie führen
einzig aus, die Einkommenssituation von E._____ habe sich wesentlich und dau-
erhaft verändert. Es mag zwar sein, dass sie die massgebenden finanziellen Ver-
hältnisse nicht genau beziffern können, weigert sich E._____ doch gemäss der
Darstellung der Gesuchsteller 1-2, aktuelle Unterlagen vorzulegen (act. 4/18 S. 4).
Es wäre den Gesuchstellern 1-2 aber ohne Weiteres möglich gewesen, die Grös-
senordnung der Veränderung darzulegen oder zumindest zu erklären, weshalb
bzw. gestützt auf welche Anhaltspunkte sie davon ausgehen, dass sich die Um-
stände geändert hätten bzw. dass E._____ heute wesentlich mehr verdiene als
bei Abschluss der Unterhaltsverträge. Damit ist die dauerhafte und wesentliche
Veränderung der Verhältnisse lediglich behauptet, jedoch in keiner Weise glaub-
haft gemacht. Es ist dem Obergerichtspräsidenten unter diesen Umständen nicht
möglich zu beurteilen, ob die Voraussetzung der fehlenden Aussichtslosigkeit ge-
geben ist oder nicht. Eine Fristansetzung zur Konkretisierung bzw. zur Einrei-
chung allfälliger Unterlagen drängt sich aufgrund der Rechtsvertretung der Ge-
suchsteller 1-2 sodann nicht auf. Die Gesuchsteller 1-2 sind damit ihrer Mitwir-
kungspflicht nicht nachgekommen und das Gesuch um Gewährung der unentgelt-
lichen Rechtspflege und um Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsbeistandes
ist abzuweisen. Auf die Prüfung der weiteren Anspruchsvoraussetzung der Not-
wendigkeit eines Rechtsbeistandes kann deshalb verzichtet werden. Den Ge-
suchstellern 1-2 ist es unbenommen, bei einem allfälligen Verfahren vor Bezirks-
gericht erneut um die unentgeltliche Rechtspflege zu ersuchen.

- 7 -
3. Kosten und Rechtsmittel
3.1. Gemäss Art. 119 Abs. 6 ZPO ist das Verfahren um unentgeltliche Rechts-
pflege kostenlos.
3.2. Wird die unentgeltliche Rechtspflege ganz oder teilweise abgelehnt oder
entzogen, so kann die gesuchstellende Person den Entscheid mit Beschwerde
gemäss Art. 121 ZPO beim Obergericht anfechten. Dass vorliegend der Oberge-
richtspräsident über das Gesuch befindet, vermag daran nichts zu ändern. Der
Obergerichtspräsident fällt in diesem Verfahren einen erstinstanzlichen Entscheid
i.S.v. Art. 319 lit. b ZPO und fungiert nicht als obere kantonale Instanz, gegen de-
ren Entscheide lediglich ein Rechtsmittel ans Bundesgericht gegeben wäre.
Es wird erkannt:
1. Das Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege wird abge-
wiesen. Ein unentgeltlicher Rechtsbeistand wird nicht bestellt.
2. Das obergerichtliche Verfahren ist kostenlos.
3. Schriftliche Mitteilung an
− die Rechtsvertreterin der Gesuchsteller 1-2, Rechtsanwältin lic. iur.
X._____, zweifach für sich und zuhanden der gesetzlichen Vertreterin
der Gesuchsteller 1-2
− das Friedensrichteramt D._____, … [Adresse]
− die Gegenpartei in der Hauptsache, Herr E._____, … [Adresse]
je gegen Empfangsschein.
4. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid kann innert 10 Tagen von der
Zustellung an im Doppel und unter Beilage dieses Entscheids beim Oberge-
richt des Kantons Zürich, Zivilkammern, Postfach 2401, 8021 Zürich, einge-
reicht werden. In der Beschwerdeschrift sind die Anträge zu stellen und zu
begründen. Allfällige Urkunden sind mit zweifachem Verzeichnis beizulegen.
Die gesetzlichen Fristenstillstände gelten nicht (Art. 145 Abs. 2 ZPO).

- 8 -
Zürich, 24. Dezember 2012
__________________________________
OBERGERICHT DES KANTONS ZÜRICH
Verwaltungskommission
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. A. Gürber
versandt am: