zh_obergericht · PF220044 · 2022-12-27 · de
Einsprache / Rückzug / Kosten


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PF220044-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende, Oberrichter
lic. iur. et phil. D. Glur und Oberrichterin lic. iur. A. Strähl sowie Ge-
richtsschreiberin MLaw M. Schnarwiler
Beschluss vom 27. Dezember 2022
in Sachen
A._____,
Beschwerdeführerin
betreffend Einsprache / Rückzug / Kosten
im Nachlass von B._____, geboren am tt. Juni 1932, Staatsangehörigkeit:
C._____ [Staat in Europa], gestorben am tt.mm.2022, wohnhaft gewesen
D._____-strasse 1, … Zürich,
Beschwerde gegen eine Verfügung des Einzelgerichtes Erbschaftssachen
des Bezirksgerichtes Zürich vom 29. September 2022 (EN220797)

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Erwägungen:
1.1 Am tt.mm.2022 verstarb B._____ (nachfolgend Erblasser), zuletzt wohnhaft
gewesen in Zürich (act. 5/2).
1.2 Mit Testamentseröffnungsurteil vom 6. Juli 2022 (nicht akturiertes Urteil in
act. 5) eröffnete das Einzelgericht Erbschaftssachen des Bezirksgerichtes Zürich
(fortan Vorinstanz) im Verfahren Nr. EL220525 das Testament des Erblassers
vom 27. April 2015, mit welchem er als gesetzliche Erben zu gleichen Teilen die
E._____, die F._____ und die G._____ eingesetzt hatte (a.a.O., E. III.). Die Vo-
rinstanz erwog, der Erblasser sei gemäss Ermittlungen verwitwet gewesen, habe
keine Nachkommen gehabt und seine Eltern seien vorverstorben, weshalb er kei-
ne pflichtteilsgeschützten Erben hinterlassen und frei über seinen Nachlass habe
verfügen können. Da der Erblasser von dieser Möglichkeit Gebrauch gemacht
habe, erschienen weitere Abklärungen zu gesetzlichen Erben aus der elterlichen
bzw. grosselterlichen Verwandtschaft als unverhältnismässig (a.a.O., E. IV.). Die
Vorinstanz stellte den eingesetzten Erben die Ausstellung eines auf sie lautenden
Erbscheins in Aussicht, sofern die gesetzlichen Erben dagegen nicht innert Mo-
natsfrist Einsprache erheben würden (a.a.O., Dispositiv Ziffer 2 f.).
1.3 Die Vorinstanz liess die Testamentseröffnung in der 'H._____' vom tt. Juli
2022 publizieren. Darin wurde darauf hingewiesen, dass der Erblasser am
tt.mm.2022 verstorben sei, dass mit Urteil vom 6. Juli 2022 das Testament des
Erblassers eröffnet worden sei und dass sich die Ankündigung an die nicht be-
dachten gesetzlichen Erben aus der elterlichen bzw. grosselterlichen Verwandt-
schaft richte. Es folgte der Hinweis, dass die eingesetzten Erben das Recht hät-
ten, einen Erbschein zu verlangen, falls die gesetzlichen Erben nicht opponierten
und innert Monatsfrist bei der Vorinstanz schriftlich Einsprache gemäss Art. 559
ZGB erheben würden. Mit der Einsprache hätten die gesetzlichen Erben ihre
Verwandtschaft nachzuweisen. Sie hätten das Recht, bei der Vorinstanz Einsicht
in das Testament zu nehmen und eine Testamentskopie zu verlangen (vgl. nicht
akturierte Unterlagen unter "Publikation" in act. 5; auch act. 14/1).

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1.4 Mit Schreiben vom 18. August 2022, bei der Vorinstanz eingegangen am
23. August 2022, gelangte die hiesige Beschwerdeführerin gestützt auf die ge-
nannte Publikation an die Vorinstanz und erklärte, "Einsprache gem. Art. 559
ZGB" zu erheben. Sie legte dar, dass es sich beim Verstorbenen um einen Gross-
cousin väterlicherseits handle (Verfahren Nr. EN220838, act. 8/1). Ebenfalls auf-
grund der genannten Publikation war I._____ mit Schreiben vom 3. August 2022
an die Vorinstanz gelangt und hatte "Einsprache gemäss Art. 559 ZGB" erhoben
(Verfahren Nr. EN220797, vgl. act. 1).
1.5 Mit Schreiben vom 31. August 2022 gelangte die Vorinstanz an die Be-
schwerdeführerin und legte dar, dass sich zwischenzeitlich ergeben habe, dass
ihr die Legitimation zur Einspracheerhebung fehle. Sie bat die Beschwerdeführe-
rin mitzuteilen, ob sie an der Einsprache festhalten wolle oder diese zurückziehe
(act. 8/4). Mit Schreiben vom 22. September 2022 erklärte die Beschwerdeführe-
rin, ihre Einsprache zurückzuziehen (act. 8/5). Bereits mit Schreiben vom
1. September 2022 hatte I._____ ihre Einsprache zurückgezogen (act. 7).
1.6 Mit Verfügung vom 29. September 2022 vereinigte die Vorinstanz die beiden
Einspracheverfahren unter der Geschäftsnummer EN220797, und sie schrieb das
Geschäft als durch Rückzug der Einsprachen erledigt ab. Die Entscheidgebühr
setzte sie auf Fr. 1'200.– fest und auferlegte diese je zur Hälfte der Beschwerde-
führerin und I._____ ([nicht akturiertes Urteil in act. 8 =] act. 10B [= act. 13]).
2. Mit Eingabe vom 24. Oktober 2022 erhob die Beschwerdeführerin Be-
schwerde gegen die Kostenfolge des genannten Entscheides und verlangte sinn-
gemäss, ihr seien für den vorinstanzlichen Entscheid keine Kosten aufzuerlegen
(act. 11 ff.).
3.1 Der Kostenentscheid ist selbständig nur mit Beschwerde anfechtbar
(Art. 110 ZPO). Diese ist im summarischen Verfahren innert 10 Tagen zu erheben
(in der gleichen Frist, welche die Vorinstanz im angefochtenen Entscheid für das
Hauptrechtsmittel der Berufung belehrte, act. 10B Dispositiv Ziff. 8; vgl. Art. 321
Abs. 2 ZPO).

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3.2.1 Die Frage, ob ein Rechtsmittel rechtzeitig erhoben wurde, prüft das Gericht
als Prozess- bzw. Rechtsmittelvoraussetzung von Amtes wegen. Die Rechtsmit-
telfrist gilt dann als gewahrt, wenn die Rechtsmittelschrift am letzten Tag der Frist
dem Gericht oder der Schweizerischen Post oder einer schweizerischen diploma-
tischen bzw. konsularischen Vertretung zuhanden des Gerichts übergeben wor-
den ist (vgl. Art. 143 Abs. 2 ZPO). Wird die Eingabe im Ausland aufgegeben und
die ausländische Post zur Spedition in Anspruch genommen, ist für die Fristwah-
rung ebenfalls der Eingang beim Gericht oder der Zeitpunkt der Empfangnahme
durch die Schweizerische Post zur Weiterleitung massgebend (vgl. etwa BSK
ZPO-BENN, 3. Aufl. 2017, Art. 143 N 9 m.w.H.; KUKO-HOFFMANN-
NOWOTNY/BRUNNER, 3. Aufl. 2021, Art. 143 N 7). Eingaben sind in Papierform o-
der elektronisch mit einer qualifizierten elektronischen Signatur einzureichen (vgl.
Art. 130 ZPO). Eingaben per Fax sind daher nicht gültig, und die Rechtsmittelfrist
wird durch diese nicht gewahrt (MERZ, DIKE-Komm-ZPO, 2. Aufl. 2016, Art. 143
N 2 m.w.H.). Wird die Rechtsmittelschrift verspätet eingereicht, ist auf das
Rechtsmittel nicht einzutreten.
3.2.2 Der Entscheid der Vorinstanz wurde der Beschwerdeführerin am
14. Oktober 2022 zugestellt (vgl. nicht akturierter Zustellnachweis in den vo-
rinstanzlichen Akten). Die zehntägige Rechtsmittelfrist endete demnach am
24. Oktober 2022. Wie gezeigt, ist mit der am 24. Oktober 2022 mittels Fax erfolg-
ten Eingabe (act. 11) die Frist nicht gewahrt. Das Original der Beschwerdeschrift
wurde am 24. Oktober 2022 der… Post [des Staates C._____] übergeben und
am 31. Oktober 2022 von der Schweizerischen Post übernommen (act. 15). Die
Beschwerde erweist sich damit als verspätet, weshalb darauf nicht einzutreten ist.
4. Der Beschwerde wäre aber auch inhaltlich kein Erfolg beschieden:
4.1 Die Vorinstanz erwog zur Frage der Kosten, in Verfahren auf einseitiges
Vorbringen habe die gesuchstellende Partei diese zu tragen, da sie im eigenen In-
teresse die Behörde angerufen und zum Handeln veranlasst habe, weshalb die
Kosten den Einsprecherinnen je zur Hälfte aufzuerlegen seien (act. 10B E. VII.).

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4.2 Die Beschwerdeführerin macht geltend, durch die Bekanntmachung in der
'H._____' seien die gesetzlichen Erben elterlicher (1. Parentel) und grosselterli-
cher Verwandtschaft aufgerufen worden, sich zu melden. Aus der von der Vo-
rinstanz erlassenen Verfügung gehe nun aber hervor, dass nur Erben der
1. Parentel das Recht hätten, zu opponieren, da nur diese pflichtteilsgeschützt
seien. Dieser Umstand sei bei der Bekanntmachung nicht erwähnt worden und
diese sei daher irreführend gewesen. Sie bitte daher, die Entscheidgebühr noch-
mals zu überdenken, auch da ihr telefonisch versichert worden sei, dass mit
Rücknahme der Einsprache nur eine geringfügige Gebühr entstehe. Wäre für sie
erkennbar gewesen, dass nur pflichtteilsgeschützte Personen aufgerufen gewe-
sen seien, sich zu melden, so hätte sie nicht opponiert und sich viel Ärger erspart
und Zeit gespart (act. 12).
4.3.1 Im vorliegenden Verfahren auf einseitiges Vorbringen hat die Vorinstanz zu
Recht auf das Verursacherprinzip abgestellt, wonach die Partei, welche an das
Gericht gelangt, die Kosten zu tragen hat. Die Kosten erbrechtlicher Sicherungs-
massregeln nach Art. 551 ff. ZGB sind zwar in der Regel Erbgangsschulden, die
vom Nachlass zu tragen sind. Grund dafür ist, dass die Behörde (im Kanton Zü-
rich das Einzelgericht Erbschaftssachen) auch ohne Begehren einer betroffenen
Person handelt und die Anordnungen dem Nachlass als Ganzes dienen. Das Ein-
spracheverfahren wird dagegen vom Einsprecher veranlasst. Die Beschwerdefüh-
rerin ist als Einsprecherin im eigenen Interesse an die Vorinstanz gelangt. Sie hät-
te denn auch, soweit sie zur Einsprache legitimiert gewesen wäre, vom Siche-
rungsbehelf der Einsprache bis zur Erledigung einer erbrechtlichen Klage profi-
tiert, indem den eingesetzten Erben die Erbbescheinigung einstweilen nicht aus-
gestellt worden wäre. Die Beschwerdeführerin hat daher die Kosten zu tragen
(OGer ZH PF180005 vom 15. März 2018, E. 2.3.3; OGer ZH PF150016 vom
26. März 2015, E. 3.4.1 f.).
4.3.2 Anlass, vom Verursacherprinzip abzuweichen, besteht vorliegend nicht. Ins-
besondere nicht aufgrund des von der Beschwerdeführerin Vorgetragenen: Zu-
treffend ist zwar, dass sich die von der Vorinstanz publizierte Mitteilung, welche
über den Todesfall des Erblassers, das Vorliegen eines Testamentes und die

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Möglichkeit der eingesetzten Erben, einen Erbschein zu verlangen, informierte, an
die elterliche und grosselterliche Verwandtschaft als Adressatenkreis richtete. Ei-
ne Aufforderung an die Adressaten, sich auf diese Mitteilung hin mit der Vo-
rinstanz in Verbindung zu setzen bzw. sich bei dieser zu "melden", wie es die Be-
schwerdeführerin formuliert, enthält sie aber nicht. Aktiv zu werden brauchten
gemäss der Mitteilung einzig die gesetzlichen Erben, die gegen die Ausstellung
des Erbscheins hätten opponieren wollen, und zwar mittels schriftlicher Einspra-
che im Sinne von Art. 559 ZGB.
Eine Einsprache gegen die Ausstellung der Erbscheine konnten somit laut
Mitteilung nur die gesetzlichen Erben erheben. Dass sich die Mitteilung dennoch
an einen sehr breiten Adressatenkreis – mithin auch an Personen, von denen sich
letztlich erwies, dass sie nicht gesetzliche Erben sind – richtete, ist vor dem Hin-
tergrund zu sehen, dass die Angehörigen einer verstorbenen Person regelmässig
besser informiert sind über noch lebende Verwandte aus der elterlichen oder
grosselterlichen Verwandtschaft als das Gericht (welches vorliegend aus Verhält-
nismässigkeitsgründen von der Abklärung der Erben des elterlichen bzw. grossel-
terlichen Stammes absah, vgl. nicht akturiertes Urteil in act. 5 E. IV.). Es war da-
her an der Beschwerdeführerin, zu beurteilen, ob sie überhaupt als gesetzliche
Erbin in Frage kommt und unter diesem Gesichtspunkt zu einer Einsprache legi-
timiert wäre. Selbst wenn sie diese Frage für sich bejahte, hätte sie aber immer
noch die Ausstellung des Erbscheins an die eingesetzten Erben akzeptieren und
von einer schriftlichen Einsprache absehen können. In diesem Sinne kann nicht
gesagt werden, die Beschwerdeführerin habe in guten Treuen Einsprache erho-
ben (vgl. Wortlaut act. 8/1).
4.3.3 Die Beschwerdeführerin macht zur Höhe der Entscheidgebühr geltend, auf-
grund einer telefonischen Auskunft mit einer tieferen Gebühr gerechnet zu haben.
Dass ihr aber eine konkrete Höhe zugesichert worden wäre, behauptet sie nicht.
Auch sonst macht sie keine Gründe geltend, weshalb ihrer Ansicht nach die Ge-
bühr übersetzt wäre. Jedenfalls mit Blick auf § 2 Abs. 1 GebV OG (Grundsatz der
Gebührenfestsetzung nach Streitwert, Zeitaufwand des Gerichts und Schwierig-
keit des Falls) und den Gebührenrahmen von § 8 Abs. 3 GebV OG (Fr. 700.– bis

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Fr. 7'000.–) sowie dem hier anwendbaren § 10 Abs. 2 GebV OG (Herabsetzung
der Gebühr bei Verfahren ohne Anspruchsprüfung) bleibt festzuhalten, dass dem
Gericht ein relativ weites Ermessen bei der Festsetzung der Gebühr zukommt.
Unter Nachachtung dieser Bestimmung erscheinen die der Beschwerdeführerin
auferlegten Fr. 600.– jedenfalls nicht als unangemessen.
4.4 Die Beschwerde wäre daher abzuweisen, wäre auf sie einzutreten.
5. Umständehalber sind keine Kosten zu erheben. Eine Parteientschädigung
ist sodann keine zuzusprechen, zumal die Beschwerdeführerin mit ihrem Rechts-
mittel unterliegt.
Es wird beschlossen:
1. Auf die Beschwerde wird nicht eingetreten.
2. Für das Beschwerdeverfahren werden keine Kosten erhoben und es wird
keine Parteientschädigung zugesprochen.
3. Schriftliche Mitteilung an die Beschwerdeführerin rechtshilfeweise sowie
– unter Beilage der erstinstanzlichen Akten – an das Bezirksgericht Zürich,
je gegen Empfangsschein.
4. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist
innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesge-
richt, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen
Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).

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Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
Fr. 600.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
MLaw M. Schnarwiler
versandt am:
28. Dezember 2022