zh_obergericht · VO110042 · 2011-05-27 · de
Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege


Obergericht des Kantons Zürich
Verwaltungskommission
Geschäfts-Nr.: VO110042-O/U
Mitwirkend: Der Obergerichtspräsident, Dr. H.A. Müller sowie
die Gerichtsschreiberin, lic. iur. A. Bernstein-Pomeranz
Urteil vom 27. Mai 2011
in Sachen
A._____,
Gesuchsteller
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____,
betreffend Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege

- 2 -
Erwägungen:
1. Ausgangslage
1.1. Mit Eingabe vom 2. Mai 2011 lässt der Gesuchsteller beim Obergerichtsprä-
sidenten den Antrag stellen, es sei ihm für das Schlichtungsverfahren die unent-
geltliche Rechtspflege zu gewähren und in der Person von Rechtsanwalt lic. iur.
X._____ ein unentgeltlicher Rechtsbeistand zu bestellen (Urk. 1 S. 2).
1.2. Am 29. März 2011 ging beim Friedensrichteramt Y._____ eine Klage des
Gesuchstellers gegen seinen Sohn B._____ auf Abänderung des Unterhaltsver-
trages ein, woraufhin das Friedensrichteramt die Schlichtungsverhandlung auf
den 12. Mai 2011 ansetzte (Urk. 3/2).
1.3. Im Schlichtungsverfahren werden gemäss Art. 113 Abs. 1 ZPO keine Partei-
entschädigungen gesprochen, weshalb auch eine Sicherheit für die Parteient-
schädigung i.S.v. Art. 99 ZPO nicht zur Frage steht. Die Gegenpartei ist daher
gemäss Art. 119 Abs. 3 ZPO e contrario nicht zwingend anzuhören.
2. Anwendbares Prozessrecht
Seit dem 1. Januar 2011 gilt in der Schweiz eine neue, Schweizerische Zi-
vilprozessordnung (ZPO), welche die bis anhin gültigen kantonalen Zivilprozess-
ordnungen ablöst. Bei Verfahren, die bei Inkrafttreten des neuen Gesetzes
rechtshängig sind, bleibt das bisherige Verfahrensrecht und damit die Zivilpro-
zessordnung des Kantons Zürich (ZPO/ZH) sowie das Gerichtsverfassungsgesetz
(GVG) weiterhin bzw. bis zum Abschluss vor der betroffenen Instanz anwendbar
(Art. 404 Abs. 1 ZPO). Für die anderen Verfahren, die - wie das vorliegende - am
1. Januar 2011 noch nicht rechtshängig waren, kommt die Schweizerische Zivil-
prozessordnung (ZPO) und das kantonale Gerichtsorganisationsgesetz (GOG)
zur Anwendung.

- 3 -
3. Beurteilung des Gesuchs
3.1. Für die Beurteilung von Gesuchen um unentgeltliche Rechtspflege vor Ein-
reichung der Klage bei Gericht ist gemäss § 128 GOG der Obergerichtspräsident
im summarischen Verfahren (Art. 119 Abs. 3 ZPO) zuständig. Die unentgeltliche
Rechtspflege ist gemäss Art. 119 Abs. 5 ZPO vor jeder Instanz neu zu beantra-
gen, weshalb der Obergerichtspräsident die unentgeltliche Rechtspflege bei Vor-
liegen der Anspruchsvoraussetzungen nur bis zum Abschluss des Schlichtungs-
verfahrens bewilligen kann.
3.2. Eine Person hat Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege, wenn sie einer-
seits nicht über die erforderlichen Mittel verfügt (sog. "Mittellosigkeit" oder "Be-
dürftigkeit") und andererseits ihr Rechtsbegehren nicht aussichtslos erscheint
(Art. 117 ZPO). Die Mittellosigkeit wird gemeinhin dann bejaht, wenn der Aufwand
des notwendigen Lebensunterhalts (sog. "zivilprozessualer Notbedarf") das mas-
sgebliche Einkommen übersteigt bzw. aus der Differenz nur ein kleiner Über-
schuss resultiert, welcher es dem Gesuchsteller nicht erlauben würde, die Pro-
zesskosten innert nützlicher Frist zu tilgen.
3.3. Bei der Beurteilung von Gesuchen um unentgeltliche Rechtspflege für das
Schlichtungsverfahren sind sehr strenge Massstäbe anzulegen: Einerseits sind
die in einem Schlichtungsverfahren entstehenden Kosten - anders als vor einer
Gerichtsinstanz - äusserst beschränkt und können deshalb bereits bei einem rela-
tiv geringen Überschuss des Einkommens über den zivilprozessualen Notbedarf
bestritten werden. Anderseits braucht es ganz besondere Umstände, damit man
sagen kann, die Bestellung eines Rechtsbeistandes sei im Schlichtungsverfahren
gemäss Art. 118 Abs. 1 lit. c ZPO notwendig.
3.4. Der Gesuchsteller hat gemäss Art. 119 Abs. 2 ZPO die zur Beurteilung sei-
nes Gesuchs relevanten Einkommens- und Vermögensverhältnisse umfassend
darzulegen - es trifft ihn bei der Abklärung der wirtschaftlichen Verhältnisse eine
umfassende Mitwirkungspflicht. Kommt ein Gesuchsteller dieser Mitwirkungs-
pflicht nicht oder nur ungenügend nach und kann als Folge davon seine Bedürf-

- 4 -
tigkeit nicht hinreichend beurteilt werden, ist das Gesuch um unentgeltliche
Rechtspflege zu verweigern (BGE 120 Ia 179).
3.5. Der Gesuchsteller wird gemäss den eingereichten Unterlagen ergänzend
zum IV-Taggeld von der Sozialhilfe der Gemeinde Z._____ unterstützt. Seine Mit-
tellosigkeit ist deshalb offenkundig.
3.6. Für die Beurteilung der fehlenden Aussichtslosigkeit als zweite Vorausset-
zung der Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege ist eine gewisse Prozess-
prognose vonnöten, wobei auf den Zeitpunkt der Gesuchseinreichung abzustellen
ist. Als aussichtslos sind dabei nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung
Prozessbegehren anzusehen, bei denen die Gewinnaussichten beträchtlich ge-
ringer sind als die Verlustgefahren und die deshalb kaum als ernsthaft bezeichnet
werden können (vgl. z.B. BGE 69 I 160).
3.7. Die rechtshängig gemachte Klage auf Abänderung des Unterhaltsvertrages
gegen den Sohn des Gesuchsstellers kann aus heutiger Perspektive nicht als
aussichtslos bezeichnet werden.
3.8. Dem Antrag des Gesuchstellers kann somit entsprochen und ihm für das
Schlichtungsverfahren vor dem Friedensrichteramt Y._____ betreffend Klage auf
Abänderung des Unterhaltsvertrages die unentgeltliche Rechtspflege erteilt wer-
den.
3.9. Ein Anspruch auf die gerichtliche Bestellung eines Rechtsbeistandes besteht
im Wesentlichen dann, wenn dies zur Wahrung der Rechte notwendig ist (Art. 118
Abs. 1 lit. c ZPO). Für das Schlichtungsverfahren sind hohe Anforderungen an die
Notwendigkeit eines unentgeltlichen Rechtsvertreters zu stellen. Insbesondere
darf das im Gesetz verankerte Kriterium der Waffengleichheit, wonach die Bestel-
lung eines unentgeltlichen Rechtsbeistandes insbesondere dann angezeigt ist,
wenn die Gegenpartei anwaltlich vertreten ist, im Schlichtungsverfahren nur mit
Zurückhaltung Anwendung finden. Die Waffengleichheit ist in erster Linie vor den
Gerichten zu gewährleisten, wenn es darum geht, Rechtsschriften zu redigieren
und sich prozesstaktisch richtig zu verhalten.

- 5 -
3.10. Vorliegend erscheint es für die Wahrung der Rechte des Gesuchstellers je-
denfalls für das Schlichtungsverfahren nicht notwendig, dass er über einen
Rechtsbeistand verfügt. Das Gesuch um Bestellung eines unentgeltlichen
Rechtsbeistandes ist deshalb abzuweisen. Es ist dem Gesuchsteller jedoch un-
benommen, mit Einreichung der Klage beim zuständigen Gericht, dieses erneut
um Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsbeistandes zu ersuchen.
4. Kosten der unentgeltlichen Rechtspflege
4.1. Gemäss den einschlägigen Bestimmungen der ZPO werden die Kosten der
unentgeltlichen Rechtspflege vom "Kanton" getragen bzw. der unentgeltliche
Rechtsbeistand vom "Kanton" entschädigt (Art. 113 Abs. 1 und Art. 122 ZPO). Es
ist jedoch fraglich, ob der Bundesgesetzgeber die unentgeltlich prozessierenden
Parteien damit direkt an den Kanton verweisen will oder nicht vielmehr an das für
das Verfahren zuständige Gemeinwesen.
4.2. Gemäss § 57 GOG übernehmen im Kanton Zürich die Friedensrichter die
Funktion der Schlichtungsbehörde gemäss ZPO. Diese sind als kommunale Be-
hörden ausgestaltet (§ 53 GOG) und werden für ihre Tätigkeiten von den Ge-
meinden vergütet (§ 56 GOG). Darüber hinaus fallen die Einnahmen der Frie-
densrichter in die Gemeindekasse (§ 56 GOG), denn mit Einführung des GOG
wurde das Sportelsystem, welches unter dem Regime des bisherigen kantonalen
Prozessrechts (ZPO/ZH und GVG) bei zahlreichen Friedensrichterämtern Anwen-
dung gefunden hatte, abgeschafft (vgl. Weisung zum E-GOG, S. 113). Es er-
scheint deshalb sachlich richtig, dass die Kosten der unentgeltlichen Rechtspflege
für das (kommunale) Verfahren vor der Schlichtungsbehörde von der zuständigen
Gemeinde zu tragen sind. Daran vermag allein die Tatsache, dass gemäss § 128
GOG der Obergerichtspräsident (und nicht etwa, wie unter kantonalem Prozess-
recht, ab Eingang des Sühnebegehrens die Friedensrichter selbst) über Gesuche
um unentgeltliche Rechtspflege vor Einreichung der Klage zu befinden hat, nichts
zu ändern. Diese Kostentragung entspricht im Übrigen - zumindest was die Be-
freiung von den Gerichtskosten betrifft - auch der bisherigen zürcherischen Pra-
xis.

- 6 -
4.3. Zu beachten ist, dass die Kosten des Schlichtungsverfahrens gemäss
Art. 207 Abs. 2 ZPO bei Einreichung der Klage zur Hauptsache geschlagen wer-
den und somit das erkennende Gericht in der Folge über diese zusammen mit
den übrigen Prozesskosten gemäss den Art. 104 ZPO ff. zu entscheiden hat. Die
Kostenauflage an die Gemeinde erfolgt deshalb unter diesem Vorbehalt.
4.4. Vorliegend sind die Kosten der unentgeltlichen Rechtspflege des Schlich-
tungsverfahrens unter Vorbehalt von Art. 207 Abs. 2 ZPO durch die Stadt
W._____ zu tragen.
5. Kosten und Rechtsmittel
5.1. Gemäss Art. 119 Abs. 6 ZPO ist das Verfahren um unentgeltliche Rechts-
pflege kostenlos.
5.2. Wird die unentgeltliche Rechtspflege ganz oder teilweise abgelehnt oder
entzogen, so kann der Gesuchsteller den Entscheid mit Beschwerde gemäss
Art. 121 ZPO beim Obergericht anfechten. Dass vorliegend der Obergerichtsprä-
sident über das Gesuch befindet, vermag daran nichts zu ändern. Der Oberge-
richtspräsident fällt in diesem Verfahren einen erstinstanzlichen Entscheid i.S.v.
Art. 319 lit. b ZPO und fungiert nicht als obere kantonale Instanz, gegen deren
Entscheide lediglich ein Rechtsmittel ans Bundesgericht gegeben wäre.
5.3. Die Gegenpartei in der Hauptsache verfügt im vorliegenden Verfahren nicht
über Parteistellung. Ihr steht aber gegen den Entscheid betreffend unentgeltlicher
Rechtspflege die Beschwerde gemäss Art. 319 lit. b Ziff. 2 ZPO offen, sofern ihr
ein nicht leicht wiedergutzumachender Nachteil droht.
Es wird erkannt:
1. Dem Gesuchsteller wird für das Schlichtungsverfahren vor dem Friedens-
richteramt Y._____ die unentgeltliche Rechtspflege gewährt.

- 7 -
2. Der Antrag auf Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsbeistandes wird ab-
gewiesen.
3. Die Kosten der unentgeltlichen Rechtspflege des Schlichtungsverfahrens
trägt unter Vorbehalt von Art. 207 Abs. 2 ZPO die Stadt W._____.
4. Dieses obergerichtliche Verfahren ist kostenlos.
5. Schriftliche Mitteilung an
− die Vertretung des Gesuchstellers
− das Friedensrichteramt Y._____
− die Vertretung der Gegenpartei in der Hauptsache, Frau C._____
− die Beiständin der Gegenpartei, Frau D._____,
je gegen Empfangsschein.
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid kann innert 10 Tagen von der
Zustellung an im Doppel und unter Beilage dieses Entscheids beim Oberge-
richt des Kantons Zürich, Zivilkammern, Postfach 2401, 8021 Zürich, einge-
reicht werden. In der Beschwerdeschrift sind die Anträge zu stellen und zu
begründen. Allfällige Urkunden sind mit zweifachem Verzeichnis beizulegen.
Die gesetzlichen Fristenstillstände gelten nicht (Art. 145 Abs. 2 ZPO).
Zürich, 27. Mai 2011
__________________________________
OBERGERICHT DES KANTONS ZÜRICH
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. A. Bernstein-Pomeranz
versandt am: