zh_obergericht · LF230005 · 2023-01-30 · de
Organisationsmangel


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: LF230005-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende,
Oberrichterin lic. iur. M. Stammbach und Oberrichterin lic. iur. A.
Strähl sowie Gerichtsschreiberin MLaw I. Bernheim
Beschluss vom 30. Januar 2023
in Sachen
A._____ GmbH,
Berufungsklägerin,
betreffend Organisationsmangel
Berufung gegen ein Urteil des Einzelgerichtes im summarischen Verfahren
des Bezirksgerichtes Zürich vom 5. Januar 2023 (EO220344)

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Erwägungen:
1.
1.1. Der Berufungsklägerin, welche seit dem tt.mm.2018 im Handelsregister
des Kantons Zürich eingetragen ist (act. 22), fehlte es an einer eingetragenen ver-
tretungsberechtigten Person mit Wohnsitz in der Schweiz. Nachdem die Beru-
fungsklägerin diesen Mangel innert der vom Handelsregisteramt des Kantons Zü-
rich (nachfolgend Handelsregisteramt) angesetzten Frist nicht behoben hatte
(act. 2/2), gelangte dieses mit Eingabe vom 23. November 2022 (Datum Post-
stempel) an das Einzelgericht im summarischen Verfahren des Bezirksgerichts
Zürich (nachfolgend Vorinstanz) und überwies ihm die Angelegenheit in Anwen-
dung von Art. 939 Abs. 2 und Art. 731b Abs. 1 OR sowie Art. 153 Abs. 3 HRegV
(act. 1).
1.2. Mit Verfügung vom 25. November 2022 wurde der Berufungsklägerin von
der Vorinstanz Frist angesetzt, um den Mangel in der Organisation zu beheben
(act. 3). Mit Eingabe vom 21. Dezember 2022 (Datum Eingang) nahm die Beru-
fungsklägerin die Behebung des Mangels gegenüber dem Handelsregisteramt vor
(act. 8). Da von der Berufungsklägerin allerdings noch Unterlagen nachgereicht
werden mussten, wurde die Vorinstanz über die beabsichtige Mangelbehebung
(noch) nicht in Kenntnis gesetzt (act. 7). Aufgrund dessen ging die Vorinstanz
fälschlicherweise davon aus, dass der Mangel nicht behoben worden sei bzw. be-
hoben würde und ordnete mit Urteil vom 5. Januar 2023 die Auflösung und Liqui-
dation der Berufungsklägerin nach den Vorschriften über den Konkurs an (act. 5 =
act. 17 [Aktenexemplar], fortan act. 17). Am 12. Januar 2023 informierte das Han-
delsregisteramt die Vorinstanz darüber, dass die Berufungsklägerin die notwendi-
gen Unterlagen eingereicht habe und der Mangel behoben werden könne (act. 8,
act. 10). Daraufhin wurde die entsprechende Mutation im Handelsregister vorge-
nommen (act. 9, act. 15) sowie das Urteil der Vorinstanz vom 5. Januar 2023 be-
treffend Auflösung und Liquidation der Berufungsklägerin mit Verfügung vom
17. Januar 2023 von Amtes wegen aufgehoben und das Verfahren zufolge Behe-
bung des Organisationsmangels als gegenstandslos abgeschrieben (act. 11).

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Damit ist die Berufungsklägerin heute weiter aktiv und der Organisationsmangel
wurde behoben (act. 22).
1.3. Mit Eingabe vom 18. Januar 2023 (Datum Poststempel) erhob die Beru-
fungsklägerin Berufung gegen das Urteil der Vorinstanz vom 5. Januar 2023 und
verlangt die Aufhebung des vorinstanzlichen Entscheids für den Fall, dass das
vorinstanzliche Verfahren nicht bereits eingestellt worden sei (act. 18). Die vor-
instanzlichen Akten wurden beigezogen (act. 1–15).
2.
2.1. Damit auf ein Rechtsmittel eingetreten werden kann, müssen die Prozess-
bzw. Rechtsmittelvoraussetzungen erfüllt sein. So muss die Rechtsmittelfrist ein-
gehalten worden sein, die Berufung muss (zulässige) Anträge und eine Begrün-
dung enthalten und sich gegen ein zulässiges Anfechtungsobjekt richten; weiter
muss die Berufung bei der zuständigen Rechtsmittelinstanz eingereicht worden
sein und schliesslich muss die das Rechtsmittel erhebende Person dazu legiti-
miert und durch den angefochtenen Entscheid beschwert sein. Die Prüfung der
Rechtsmittelvoraussetzungen ist von Amtes wegen vorzunehmen. Liegt eine
Voraussetzung nicht vor, ist auf das Rechtsmittel nicht einzutreten (zum Ganzen
ZK ZPO-REETZ, 3. Aufl. 2016, Vorbemerkungen zu den Art. 308–318, N 50
m.w.H.).
2.2. Nachdem das Urteil der Vorinstanz vom 5. Januar 2023 betreffend Auflö-
sung und Liquidation der Berufungsklägerin mit Verfügung vom 17. Januar 2023
und damit noch vor Einreichung der vorliegenden Berufung aufgehoben worden
ist (act. 11), lag für die Berufung der Berufungsklägerin kein zulässiges Anfech-
tungsobjekt (mehr) vor. Auf die Berufung ist damit nicht einzutreten.
2.3. Damit kann auf die Prüfung der übrigen Rechtsmittelvoraussetzungen ver-
zichtet werden. Es wird deshalb lediglich angemerkt, dass die Berufung verspätet
erfolgt ist (vgl. act. 6) und auch aus diesem Grund nicht auf das Rechtsmittel ein-
zutreten gewesen wäre.

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3.
3.1. Nachdem das Handelsregisteramt die Vorinstanz nicht rechtzeitig über die
Eingabe der Berufungsklägerin vom 21. Dezember 2022 informiert hat, was zur
Urteilsfällung vom 5. Januar 2023 und letztlich zur Einleitung des vorliegenden
Berufungsverfahrens geführt hat, erwiese es sich als unbillig, die Kosten des
Rechtsmittelverfahrens ausgangsgemäss der Berufungsklägerin aufzuerlegen
(Art. 106 Abs. 1 ZPO i.V.m. Art. 107 ZPO). Das Handelsregisteramt ist sodann
nicht Partei des vorliegenden Verfahrens und dem Kanton können in Zivilverfah-
ren ohnehin keine Gerichtskosten auferlegt werden (§ 200 GOG). Die Entscheid-
gebühr fällt deshalb ausser Ansatz.
3.2. Eine Umtriebsentschädigung wurde nicht beantragt und wäre mangels ei-
ner Gegenpartei auch nicht zuzusprechen. Für eine Entschädigungspflicht des
Staates fehlt es an einer gesetzlichen Grundlage.
Es wird beschlossen:
1. Auf die Berufung wird nicht eingetreten.
2. Es werden keine Kosten erhoben.
3. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
4. Schriftliche Mitteilung an die Berufungsklägerin sowie – unter Rücksendung
der erstinstanzlichen Akten – an das Bezirksgericht Zürich, Einzelgericht im
summarischen Verfahren, je gegen Empfangsschein.
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist
innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesge-
richt, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen
Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.

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Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
Fr. 20'000.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
MLaw I. Bernheim
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