zh_obergericht · RB120004 · 2012-03-08 · de
Aufhebung von Miteigentum (Prozessentschädigung)


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: RB120004-O/U
Mitwirkend: Oberrichter lic. iur. P. Diggelmann, Vorsitzender, Oberrichter lic. iur.
P. Hodel und Ersatzrichter lic. iur. P. Raschle sowie Gerichtsschrei-
berin lic. iur. F. Gohl Zschokke.
Urteil vom 8. März 2012
in Sachen
1. A._____,
2. ...,
3. ...,
4. ...,
5. ...,
Beklagter, Widerkläger und Beschwerdeführer
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. X._____
gegen
B._____,
Kläger, Widerbeklagter und Beschwerdegegner
betreffend Aufhebung von Miteigentum (Prozessentschädigung)
Beschwerde gegen einen Beschluss der I. Abteilung des Bezirksgerichtes
Bülach vom 23. November 2011; Proz. CG070008

- 2 -
Erwägungen:
1. Sachverhalt und Prozessgeschichte
1.1. Die Liegenschaft ... in D._____ befand sich im Miteigentum des Beschwer-
deführers (280/1000; act. 6/4/15), des Beschwerdegegners (405/1000; act.
6/4/14) und C._____s (315/1000; act. 6/4/16). Mit Eingabe vom 5. Februar 2007
(vgl. act. 6/1) und durch Einreichen der Weisung des Friedensrichteramtes
D._____ vom 30. Oktober 2006 (vgl. act. 6/2) machte der Beschwerdegegner eine
Klage gegen den Beschwerdeführer und C._____ betreffend Aufhebung des Mit-
eigentums und Überführung in sein Alleineigentum sowie deren Widerklagen auf
Bezahlung von Fr. 255'436.-- (Beschwerdeführer) bzw. Fr. 288'363.-- (C._____)
rechtshängig. Ferner ersuchte er um Erlass vorsorglicher Massnahmen (vgl.
act. 6/1), wozu die Gegenparteien mit Eingabe vom 13. April 2007 (act. 6/9) Stel-
lung nahmen. In diesem Zusammenhang erfolgte ein weiterer Schriftenwechsel
(vgl. act. 6/19 und act. 6/29).
1.2. Die Klageantwort und Widerklagebegründung wurden mit Eingabe vom
14. Mai 2007 (act. 6/14) erstattet, worauf der Beschwerdegegner mit Eingabe vom
4. September 2007 (act. 6/27) replizierte bzw. antwortete. Darüber hinaus ver-
langte dieser die Anordnung einer Grundbuchsperre (vgl. act. 6/27 S. 2 und
act. 6/30). Dazu äusserten sich die Gegenparteien mit Eingabe vom 12. Oktober
2007 (act. 6/34). Danach wurden die Massnahmebegehren mit Beschluss des
Bezirksgerichtes Bülach vom 28. November 2007 (act. 6/36; vgl. auch act. 6/48)
bzw. mit Beschluss der I. Zivilkammer des Obergerichtes des Kantons Zürich vom
18. Mai 2009 (act. 6/54) abgewiesen. Duplik und Widerklagereplik wurden mit Zu-
schrift vom 15. Januar 2008 (act. 6/43) eingereicht. Am 13. Februar 2008 erfolgte
die Widerklageduplik (act. 6/51).
1.3. Am 26. August 2009 wurde über C._____ der Konkurs eröffnet (vgl. act.
6/56), worauf der Prozess mit Beschluss vom 7. Oktober 2009 (act. 6/58) einst-
weilen eingestellt wurde. C._____ verstarb am tt.mm.2010 (vgl. act. 6/70/1+2). In
der Folge wurden an dessen Stelle seine Erben als Beklagte und Widerkläger 2-5

- 3 -
ins Rubrum aufgenommen. Am 2. September 2010 fand die Referentenaudi-
enz/Vergleichsverhandlung statt (vgl. Prot. VI S. 14).
1.4. Mit Eingabe vom 6. Oktober 2011 (act. 6/91) zogen die Beklagten und Wi-
derkläger 2-5 ihre Widerklage zurück und verzichteten auf Zusprechung einer
Prozessentschädigung. Der Beschwerdegegner zog darauf mit Schreiben vom
26. Oktober 2010 (act. 6/93) seine Klage zurück. Am 17. November 2011 erklärte
auch der Beschwerdeführer den Rückzug seiner Widerklage (vgl. act. 6/96).
1.5. Die I. Abteilung des Bezirksgerichtes Bülach schrieb darauf den Prozess mit
Beschluss vom 23. November 2011 (act. 6/100) als durch Rückzug erledigt ab
und setzte die Gerichtsgebühr auf Fr. 18'000.-- fest (vgl. Dispositivziffern 1-4). Sie
auferlegte die Kosten dem Beschwerdegegner zu 7/9, dem Beschwerdeführer zu
1/9 und den Beklagten und Widerklägern 2 bis 5 zu je 1/36 (vgl. Dispositivziffer 5).
Sie nahm vom Verzicht der Letztgenannten auf Prozessentschädigung Vormerk
(vgl. Dispositivziffer 6). Schliesslich verpflichtete sie den Beschwerdegegner, dem
Beschwerdeführer eine reduzierte Prozessentschädigung von Fr. 20'000.-- (inkl.
Mehrwertsteuer) zu bezahlen (vgl. Dispositivziffer 7).
1.6. Innert Frist verlangte der Beschwerdeführer die Begründung dieses Ent-
scheides (vgl. act. 6/98 und act. 6/99). Die begründete Fassung des Beschlusses
vom 23. November 2011 (act. 4/2 = act. 5 = act. 6/100) wurde dem Beschwerde-
führer am 13. Januar 2012 zugestellt (vgl. act. 6/101).
1.7. Mit Eingabe vom 7. Februar 2012 (Datum Poststempel; act. 2) erhob der
Beschwerdeführer rechtzeitig Beschwerde beim Obergericht des Kantons Zürich
(vgl. Art. 321 Abs. 1 ZPO). Er beantragte, Dispositivziffer 7 des Beschlusses der
I. Abteilung des Bezirksgerichtes Bülach vom 23. November 2011 sei aufzuhe-
ben, und es sei dem Beschwerdeführer eine Prozessentschädigung von mindes-
tens Fr. 30'000.-- (inkl. Mehrwertsteuer) zuzusprechen; unter Kosten- und Ent-
schädigungsfolgen zu Lasten des Beschwerdegegners (act. 2 S. 2). Mit Präsidial-
verfügung vom 21. Februar 2012 (act. 7) wurde der Beschwerdeführer dazu ver-
pflichtet, für das Beschwerdeverfahren einen Kostenvorschuss von Fr. 1'750.-- zu
leisten. Dieser Betrag wurde rechtzeitig bei der Obergerichtskasse einbezahlt

- 4 -
(vgl. act. 8 und act. 9). Auf die Einholung einer Beschwerdeantwort wurde verzich-
tet (vgl. Art. 322 Abs. 1 ZPO).
2. Prozessuale Vorbemerkungen
2.1. Am 1. Januar 2011 ist die eidgenössische Zivilprozessordnung (ZPO) in
Kraft getreten. Für die Rechtsmittel gilt das Recht, das bei der Eröffnung des Ent-
scheides in Kraft ist (Art. 405 Abs. 1 ZPO). Da der vorinstanzliche Beschluss vom
23. November 2011 nach dem 1. Januar 2011 eröffnet wurde, beurteilt sich die
Zulässigkeit des Rechtsmittels nach der ZPO. Ebenso sind deren Bestimmungen
für das Rechtsmittelverfahren vor Obergericht massgebend.
2.2. Das bezirksgerichtliche Verfahren zwischen den Parteien war bei Inkrafttre-
ten der eidgenössischen Zivilprozessordnung am 1. Januar 2011 bereits rechts-
hängig (vgl. act. 6/1 und act. 6/2; § 102 Abs. 1 ZPO/ZH). Für dieses gilt daher das
bisherige Verfahrensrecht bis zum Abschluss vor der betroffenen Instanz (Art. 404
Abs. 1 ZPO). Dementsprechend ist im Rahmen des Rechtsmittelverfahrens in
prozessualer Hinsicht zu prüfen, ob die für das erstinstanzliche Verfahren gelten-
den Bestimmungen der zürcherischen Zivilprozessordnung vom 13. Juni 1976
(ZPO/ZH) etc. korrekt angewendet wurden (vgl. auch act. 2 S. 4).
3. Materielles
3.1. Der Kostenentscheid ist selbständig nur mit Beschwerde anfechtbar
(Art. 110 ZPO). Es kann somit lediglich unrichtige Rechtsanwendung und offen-
sichtlich unrichtige Feststellung des Sachverhaltes geltend gemacht werden (vgl.
Art. 320 ZPO).
3.2. In seiner Beschwerdeschrift hat der Beschwerdeführer insoweit richtig er-
kannt, dass die Prozessentschädigung nach Ermessen festgesetzt wird (§ 69
ZPO/ZH; act. 2 S. 4). Er vertritt den Standpunkt, die ihm zugesprochene Prozess-
entschädigung sei unangemessen tief (act. 2 S. 4). Die Beanstandung des Be-
schwerdeführers ist als (sinngemässe) Rüge unrichtiger Rechtsanwendung durch
die Vorinstanz entgegen zu nehmen. Eine solche läge unter anderem vor, wenn
der Vorinstanz eine Ermessensüberschreitung, eine Ermessensunterschreitung

- 5 -
oder ein Ermessensmissbrauch vorzuwerfen wäre. Ob dies zutrifft, ist mit freier
Kognition zu prüfen (vgl. ZK ZPO-Freiburghaus/Afheldt, Art. 320 N 4).
3.3. Vorab ist zu bemerken, dass der Beschwerdeführer die Verordnung des Ober-
gerichts über die Anwaltsgebühren vom 8. September 2010 als anwendbar zu erach-
ten scheint, da er deren Bestimmungen zitiert (vgl. act. 2 S. 4 f.). Dem ist entgegen
zu halten, dass die Prozessentschädigung für das bezirksgerichtliche Verfahren zwi-
schen den Parteien anhand der Bestimmungen der Verordnung des Obergerichts
über die Anwaltsgebühren vom 21. Juni 2006 (im Folgenden: AnwGebV) festzuset-
zen ist (vgl. § 25 der Verordnung des Obergerichts über die Anwaltsgebühren vom
8. September 2010; act. 2 S. 4). Diese sieht vor, dass der Streitwert, die Verantwor-
tung, die Schwierigkeit des Falls und der notwendige Zeitaufwand Grundlage für die
Festsetzung der Anwaltsgebühr bilden (§ 2 Abs. 2 AnwGebV).
3.4. Im Einklang mit der Vorinstanz hält der Beschwerdeführer fest, angesichts
des Verkehrswertes der streitbetroffenen Liegenschaft von Fr. 2'290'000.-- und
des strittigen Miteigentumsanteils des Beschwerdeführers von 280/1000 sei von
einem Streitwert der Hauptklage von Fr. 641'200.-- auszugehen. Dieser sei mit
dem Streitwert der Widerklage von Fr. 255'436.-- zu addieren, da sich Haupt- und
Widerklage nicht gegenseitig ausschliessen würden. Demnach ergebe sich ein
Streitwert von Fr. 896'636.-- (act. 2 S. 4 sowie act. 4/2 S. 5 und S. 6). Es besteht
kein Anlass, um vom behaupteten Streitwert abzuweichen (vgl. § 18 Abs. 1, § 19
Abs. 1 und 2, § 22 Abs. 1 und § 102 Abs. 2 ZPO/ZH). Demnach trifft es zu, dass
die Grundgebühr – gemäss dem hier relevanten § 3 Abs. 1 AnwGebV –
Fr. 29'849.54 beträgt (vgl. act. 2 S. 4).
3.5. Die Vorinstanz sprach dem Beschwerdeführer eine Prozessentschädigung
von Fr. 20'000.-- (inkl. Mehrwertsteuer) zu. Zieht man davon die Mehrwertsteuer
von 7,6 Prozent ab, verbleibt ein Betrag von rund Fr. 18'500.--. Es bleibt zu beto-
nen, dass es sich hierbei nicht um eine volle Prozessentschädigung handelt. Die
Vorinstanz hat nämlich erwogen, dass der Beschwerdegegner zu rund 71 Prozent
unterlegen sei (vgl. act. 4/2 S. 6). Diese Feststellung hat der Beschwerdeführer
nicht beanstandet (vgl. act. 2). Da er somit zu rund 71 Prozent obsiegt hat, käme
ihm eine Prozessentschädigung im entsprechenden Umfang zu. Es darf jedoch

- 6 -
nicht ausser Acht gelassen werden, dass bei diesem Ausgang auch der Be-
schwerdeführer unterlegen ist, namentlich zu rund 29 Prozent. In diesem Umfang
hätte er den Beschwerdegegner zu entschädigen, weshalb sich sein Entschädi-
gungsanspruch diesem gegenüber entsprechend reduziert. Demnach ist dem Be-
schwerdeführer eine (auf rund 42 Prozent) reduzierte Prozessentschädigung zu-
zusprechen, was die Vorinstanz zutreffend erkannt hat (vgl. act. 4/2 S. 6 und
S. 7). Dem Beschwerdeführer wäre kein Betrag von Fr. 20'000.-- (inkl. Mehrwert-
steuer) als Prozessentschädigung zugestanden worden, wenn die Vorinstanz bei
ihren Berechnungen nicht von einer vollen Anwaltsgebühr von rund Fr. 44'000.--
ausgegangen wäre. Daraus erhellt, dass die Vorinstanz die Grundgebühr von § 3
Abs. 1 AnwGebV sehr wohl erhöht hat.
3.6. Dem Beschwerdeführer ist beizupflichten, dass das Verfahren lange dauerte
(act. 2 S. 4). Dies ist primär auf die zahlreichen Fristerstreckungsgesuche der
Parteien und die tragischen Ereignisse betreffend C._____ zurückzuführen. Es
mag auch zutreffen, dass damit ein zeitlicher Mehraufwand verbunden war, wel-
chem bei der Gebührenfestsetzung Rechnung zu tragen ist. Ebenso ist der Zu-
satzaufwand wegen der Massnahmebegehren zu berücksichtigen. So hatte der
Beschwerdeführer in diesem Zusammenhang eine rund vierseitige Eingabe vom
13. April 2007 (act. 6/9), eine rund fünfseitige Eingabe vom 6. September 2007
(act. 6/29) und eine knapp zweiseitige Eingabe vom 12. Oktober 2007 (act. 6/34)
zu verfassen. Demgegenüber spielt es keine Rolle, ob die Klage des Beschwer-
degegners von vorne herein aussichtslos war, wie es vom Beschwerdeführer be-
hauptet wird (act. 2 S. 4 und S. 5).
Des weiteren ist dem Beschwerdeführer auch zuzustimmen, dass die Duplik- und
Widerklagereplikschrift von rund 20 Seiten (vgl. act. 6/14) sowie die Referenten-
audienz/Vergleichsverhandlung vom 2. September 2010 (vgl. Prot. VI S. 14) zu
einer Erhöhung der Grundgebühr gemäss § 3 Abs. 1 AnwGebV führen müssen
(act. 2 S. 5; vgl. § 6 Abs. 1 lit. a und c AnwGebV). Entgegen der Auffassung des
Beschwerdeführers (vgl. act. 2 S. 5 und S. 6) bewirkt der Umstand, dass ur-
sprünglich auch C._____ durch den selben Rechtsanwalt vertreten war, jedoch
keine höhere Gebühr. Für die Vertretung mehrer Klienten im gleichen Verfahren

- 7 -
ist die Grundgebühr zwar entsprechend der dadurch verursachten Mehrarbeit zu
erhöhen, sie ist dann jedoch auch angemessen auf die vertretenen Parteien zu
verteilen (§ 3 Abs. 3 AnwGebV).
Die Motive, welche zum Rückzug der Widerklage des Beschwerdeführers führten,
sind für die Bemessung der Prozessentschädigung ebenfalls unerheblich, wes-
halb dieser mit seinen entsprechenden Ausführungen (vgl. act. 2 S. 5) nichts zu
seinen Gunsten zu bewirken vermag. In gleicher Weise ist es für die Höhe seiner
Prozessentschädigung unbedeutend, dass der Beschwerdeführer seine Wider-
klage bereits mit Eingabe vom 14. Mai 2007 massiv reduziert und später vollstän-
dig zurückgezogen hat (vgl. act. 2 S. 5). Abschliessend verweist der Beschwerde-
führer auf die grosse Verantwortung und betont, wie zeitaufwändig das Verfahren
gewesen sei (act. 2 S. 6). Allein die Klageschrift habe 41 Seiten erfasst (act. 2
S. 6). Mit Bezug auf den letztgenannten Hinweis ist anzumerken, dass rund ein
Viertel davon Beweisofferten waren.
3.7. Unter Berücksichtigung sämtlicher massgebender Umstände und Gesetzes-
bestimmungen erscheint die dem Beschwerdeführer zugesprochene Prozessent-
schädigung keinesfalls als derart unangemessen tief, dass darin eine Rechtsver-
letzung durch die Vorinstanz zu erblicken wäre. Die Beschwerde ist deshalb ab-
zuweisen. Lediglich ergänzend bleibt festzuhalten, dass wegen des Verbots einer
reformatio in peius nicht näher zu prüfen ist, ob dem Beschwerdegegner gar eine
zu hohe Prozessentschädigung zugesprochen worden sein könnte (vgl. ZK ZPO-
Freiburghaus/Afheldt, Art. 322/323 N 10).
4. Kosten- und Entschädigungsfolgen
Dem Ausgang des Beschwerdeverfahrens entsprechend sind dessen Kosten dem
Beschwerdeführer aufzuerlegen und mit dem von ihm geleisteten Vorschuss zu
verrechnen (vgl. Art. 106 Abs. 1 und Art. 111 Abs. 1 ZPO). In Anwendung von § 4
Abs. 1 in Verbindung mit § 12 Abs. 1 und 2 GebV OG erscheint eine Entscheid-
gebühr von Fr. 1'750.-- als angemessen. Dem Beschwerdegegner sind im Zu-
sammenhang mit dem Beschwerdeverfahren keine Umtriebe entstanden, die es
zu entschädigen gälte, weshalb ihm keine Parteientschädigung zuzusprechen ist.

- 8 -
Es wird erkannt:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen.
2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 1'750.-- festgesetzt, dem
Beschwerdeführer auferlegt und mit seinem Kostenvorschuss verrechnet.
3. Für das Beschwerdeverfahren wird keine Parteientschädigung zugespro-
chen.
4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an den Beschwerdegegner unter Bei-
lage eines Doppels von act. 2, sowie an die I. Abteilung des Bezirksgerich-
tes Bülach und an die Obergerichtskasse, je gegen Empfangsschein.
Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-
telfrist an die Vorinstanz zurück.
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
Fr. 10'000.--.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Der Vorsitzende: Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. P. Diggelmann lic. iur. F. Gohl Zschokke

- 9 -
versandt am: