zh_obergericht · LB130052 · 2013-11-05 · de
Erbteilung (vorsorgliche Massnahmen und Sistierung in der Hauptsache)


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: LB130052-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. A. Katzenstein, Vorsitzende, Oberrichterin
lic. iur. E. Lichti Aschwanden und Oberrichter Dr. P. Higi sowie Ge-
richtsschreiberin lic. iur. K. Houweling-Wili.
Urteil vom 5. November 2013
in Sachen
A._____,
Kläger und Berufungskläger
gegen
1. B._____,
2. Erbengemeinschaft der C._____, geboren tt.mm.1919, …, gestorben
tt. August 2013,
Beklagte und Berufungsbeklagte
1 vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. X._____
betreffend Erbteilung (vorsorgliche Massnahmen)
Berufung gegen den Beschluss der 8. Abteilung des Bezirksgerichtes Zü-
rich vom 6. September 2013; Proz. CP130003

- 2 -
Erwägungen:
I.
(Übersicht zum Sachverhalt/Prozessgeschichte)
1. - 1.1 A._____ und B._____ sind die Kinder von D._____, der am tt. Januar
1994 verstorben war, und dessen am tt. August 2013 verstorbenen Ehefrau,
C._____ (ehedem die Beklagte 2). A._____ ist gemäss eigenen Angaben Rechts-
anwalt (vgl. etwa act. 5/2 und act. 2). Ob er sich heute beruflich als Anwalt betä-
tigt, ist unklar. Im Februar 2001, als er sich offenbar von seiner Mutter, der Be-
klagten 2, die Liegenschaft … [Adresse] in Zürich abtreten bzw. schenken liess
(unter Befreiung von jeder Ausgleichspflicht; vgl. act. 5/15/11 S. 3), ging er in
Spanien jedenfalls noch dem Beruf eines Künstlers nach (vgl. a.a.O., Rubrum des
öffentlich beurkundeten Schenkungsvertrages).
Im März 2013 klagte A._____ (fortan: der Kläger) beim Bezirksgericht Zürich
auf Teilung des noch unverteilten Nachlasses von D._____, und zwar mit folgen-
dem Rechtsbegehren:
"1. Es sei der noch unverteilte Nachlass des am tt. Januar 1994 verstorbenen
Dr. D._____ sel., geb. tt.mm.1909, wohnhaft gewesen an der … [Adresse] in …
Zürich gerichtlich festzustellen, d.h. es sei festzustellen, dass der Nachlass
heute noch die Liegenschaft '…', Nr. …, Plan Nr. …, …, Gesamtfläche 1085
m2, Vers. Nr. …, … [Adresse], umfasst;
2. Es sei festzustellen, dass der Kläger an diesem Nachlass zur Hälfte berechtigt
ist;
3. Es sei die Erbteilung durchzuführen; gemäss Gestaltungsbegehren des Klä-
gers, welche dieser im Verlauf des Verfahrens nennen wird;
4. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Beklagten."
1.1.1 Die Liegenschaft "…", welche nach klägerischem Rechtsbegehren den ein-
zigen Teil des noch unverteilten Nachlasses von D._____ darstellt, stand bis im
Frühling 1995 im Eigentum des Klägers (vgl. act. 5/3/4 und 5/3/10). Der Kläger
hatte die Liegenschaft anfangs Januar 1970 mit dem Geld des Erblassers
D._____ unüberbaut erworben; sie wurde danach mit der "…" [Liegenschaft] auf
Kosten von D._____ überbaut. Die Gründe für den Kauf der Liegenschaft durch
den Kläger usw. lagen offenbar in einer sog. Steueroptimierung.

- 3 -
Nach dem Ableben von D._____ schlossen dessen Erben am 11. Februar
1994 einen vom Kläger als Willensvollstrecker aufgesetzten Teilungsvertrag ab
(act. 5/3/13 sowie dazu act. 5/15/1 und 5/15/3 [Ergänzung vom 1. Februar 1995;
Verteilung eines ausgeschlagenen Vermächtnisses]). In diesem wurde zur "…" di-
rekt oder indirekt nur Folgendes festgehalten: Die auf der Liegenschaft zugunsten
des Erblassers lastende Grundpfandverschreibung im Wert von Fr. 600'000.-
wurde als Aktivum der Erbmasse (vgl. a.a.O., S. 3) der Ehefrau, also der gegen
Ende August 2013 verstorbenen Beklagten 2 zugewiesen (vgl. a.a.O., S. 6). Unter
Punkt 1.2 auf S. 4 des Teilungsvertrages wurde zudem festgehalten, die Erben
seien sich einig, "dass keine Posten zur Anrechnung gelangen" würden, was "ins-
besondere für die …[Liegenschaft]" gelte (vgl. a.a.O., S. 4).
Im Zuge einer gegen den Kläger geführten Betreibung wurde die Liegen-
schaft "…" im Jahre 1994 gepfändet und am 28. April 1995 im Rahmen einer öf-
fentlichen Versteigerung der B._____ (fortan: die Beklagte 1) zugeschlagen, und
zwar zum Preis von Fr. 687'000.--. Der Preis wurde vollumfänglich bezahlt bzw.
durch Schuldübernahme erbracht (vgl. dazu act. 5/3/10). Auf der Liegenschaft las-
teten damals zwei Grundpfandverschreibungen: im 1. Rang eine über
Fr. 200'000.- zugunsten der Schweizerischen Kreditanstalt sowie im 2. Rang die
bereits erwähnte über Fr. 600'000.- zugunsten des D._____. Seit dem 15. Mai
1995 ist die Beklagte 1 als Eigentümerin im Grundbuch eingetragen (vgl. dazu
act. 5/3/10 und act. 5/3/18).
1.1.2 Der Kläger stellt sich mit seiner Klage im Wesentlichen auf den Standpunkt,
er habe die Liegenschaft "…" einst treuhänderisch für die Eltern bzw. die Familie
gehalten. Und ebenso sei die Beklagte 1 im Frühling 1995 lediglich treuhänderi-
sche Eigentümerin der Liegenschaft geworden, welche zu gleichen Teilen ihm
und der Beklagten 1 zustehe. Denn es habe nicht nur dem Willen des 1994 ver-
storbenen Erblassers D._____ entsprochen, dass die Liegenschaft in der Familie
verbleibe bzw. beiden Kindern gehören soll, sondern es entspreche das ebenso
der (ungeschriebenen) "Familienverfassung ABCD._____" (vgl. dazu act. 5/2 S.
14 f. und act. 5/22 S. 2 f.), welche die Gleichbehandlung und Gleichberechtigung
der leiblichen Kinder des Erblassers stipuliere. Diese Verfassung habe "unabhän-

- 4 -
gig allfällig anders lautender Schriftstücke, Dokumente oder Registereinträge ihre
Gültigkeit behalten" (act. 5/2 S. 14).
1.2 Zusammen mit der Klageeinleitung verlangte der Kläger beim Bezirksgericht
den Erlass vorsorglicher Massnahmen, welche sich in der Sache ausschliesslich
gegen die Beklagte 1 richteten. Sinngemäss beantragte der Kläger nämlich Fol-
gendes (vgl. act. 4 S. 2 f. [= act. 3/1 S. 2 f.], mit Verweis):
1. Es sei auf der Liegenschaft '…', Nr. …, Plan Nr. …, …, Gesamtfläche 1085 m2,
Vers. Nr. …, … [Adresse], eine Registersperre im Sinne von Art. 56 Grund-
buchverordnung vorzumerken, wonach die eingetragene Eigentümerin, die Be-
klagte 1, ohne vorherige Zustimmung des Klägers die Liegenschaft weder ver-
äussern noch sonst wie belasten kann.
2. a) Für die Dauer des Teilungsprozesses soll folgende Nutzungsaufteilung der im
Grundbuch E._____ eingetragenen Liegenschaft Nr. …, Plan Nr. …, …, Ge-
samtfläche 1085 m2, Vers. Nr. …, … [Adresse] gelten:
- Der Kläger erhält die ausschliessliche Nutzung der Wohnung im Erdge-
schoss;
- die Beklagte 1 erhält die ausschliessliche Nutzung der Wohnung im
1. Stock;
- Keller, Garage und Garten werden von beiden Parteien gemeinsam ge-
nutzt.
2. b) Sämtliche für den Unterhalt der Liegenschaft anfallenden Kosten, Gebühren,
Steuern, etc. werden zwischen den Parteien hälftig geteilt.
2. c) Eventualiter sei vom Gericht eine andere faire Nutzungsaufteilung für die Dau-
er des Prozesses festzulegen.
Er begründete das im Wesentlichen mit seinem Hauptstandpunkt und mach-
te zudem Gefährdung seiner Ansprüche geltend, u.a. weil die Beklagte als im
Grundbuch allein eingetragene Eigentümerin die Liegenschaft jederzeit zu seinem
Nachteil belasten oder veräussern könne (vgl. act. 5/2 S. 16 f. und 5/22, dort
S. 5 ff.).
1.3 Am 6. September 2013 wies das Bezirksgericht Zürich, 8. Abteilung, das Be-
gehren des Klägers um Erlass der vorsorglichen Massnahmen ab. Die Regelung
der Kosten- und Entschädigungsfolgen für das Massnahmeverfahren behielt es
dem Endentscheid in der Hauptsache vor (vgl. act. 4 S. 15 [= act. 3/1 S. 15 =
act. 5/25 S. 15]). Weil am 29. August 2013 C._____ (Beklagte 2) verstorben war,
beschloss das Bezirksgericht zugleich die Sistierung des Verfahrens in der
Hauptsache, bis über den Antritt ihrer Erbschaft entschieden ist (vgl. a.a.O.).

- 5 -
2. Der Kläger führt mit Schriftsatz vom 26. September 2013 Berufung ausschliess-
lich gegen den Beschluss vom 6. September 2013, mit dem sein gegen die Be-
klagte 1 gerichtetes Begehren um Erlass der vorsorglichen Massnahmen abge-
wiesen wurde (vgl. act. 2). Er beantragt die Aufhebung dieses Beschlusses und
die Gutheissung der bereits beim Bezirksgericht beantragten Massnahmen (vgl.
act. 2 S. 2).
Die Akten des Bezirksgerichtes sind beigezogen worden (vgl. act. 5). Der
Kläger hat den mit begründeter Verfügung vom 7. Oktober 2013 (vgl. act. 6) ein-
geforderten Kostenvorschuss geleistet (act. 9). Auf das Einholen einer Beru-
fungsantwort kann verzichtet werden, weil sich die Sache als spruchreif erweist.
Der Beklagten 1 ist lediglich ein Doppel der Berufungsschrift (act. 2) zuzustellen.
II.
(Zur Berufung im Einzelnen)
1. Gegenstand der Berufung ist – wie schon erwähnt – einzig der Beschluss vom
6. September 2013, mit dem das Gesuch des Klägers um Erlass vorsorglicher
Massnahmen abgewiesen wurde, nicht hingegen der gleichzeitig ergangene Be-
schluss des Bezirksgerichtes, mit dem der Prozess in der Hauptsache sistiert
wurde. Das Rubrum, welches als Berufungsgegenstand beide Beschlüsse auf-
führt, erweist sich insoweit als offensichtlich unzutreffend und ist von Amtes we-
gen zu korrigieren.
2. Das Bezirksgericht hat das Begehren des Klägers primär deshalb abgewiesen,
weil es aufgrund der ihm vorgelegten Akten die Auffassung vertrat, der Kläger ha-
be nicht glaubhaft darzulegen vermocht, die Liegenschaft "…" sei noch (einziger)
Teil des Nachlasses von D._____, den es nun unter den Erben – im Wesentli-
chem dem Kläger und der Beklagten 1 – zu verteilen gebe (vgl. act. 4 S. 9-12).
Insoweit fehle es auch an einer Anspruchsgrundlage für die vom Kläger beantrag-
te einstweilige Nutzungsordnung. Keine Anspruchsgrundlage dafür böte ebenso
ein allfälliges rein vertragliches Treuhandverhältnis zwischen dem Kläger und der
Beklagten 1 (vgl. a.a.O., S. 12 f.).
Ferner hielt es zusätzlich dafür, der Kläger habe ebenfalls nicht glaubhaft
gemacht, es drohe ihm ohne Erlass der beantragten Massregeln ein nicht leicht

- 6 -
wieder gut zu machender Nachteil (vgl. a.a.O., S. 12 f.). Insbesondere sei nicht
hinreichend dargetan, dass die Beklagte 1 die Liegenschaft veräussern wolle und
daher eine Grundbuchsperre angebracht sei; es zeige sich hingegen, dass sich
die Beklagte 1 bislang dem vom Kläger angeregten Hausverkauf widersetze. Vom
Kläger sei zudem anerkannt, dass er die Liegenschaft seit 1995 praktisch nicht
mehr benutzte (vgl. a.a.O., S. 13).
3. Der Kläger wendet sich in der Berufungsschrift (act. 2) gewissermassen auf
breiter Front gegen den bezirksgerichtlichen Beschluss. So rügt er vorab im We-
sentlichen, das Bezirksgericht habe den Sachverhalt unrichtig festgestellt, indem
es nur auf Urkunden abgestellt und nicht alle ihm möglichen Beweismittel ausge-
schöpft habe, als da namentlich seien: Parteibefragung, Beweisaussage und
Zeugenaussagen (vgl. act. 2 S. 4, S. 5). Die Interpretation der Urkunden sei zu-
dem einseitig erfolgt, so etwa des Testamentes des Erblassers (vgl. act. 2 S. 4).
Der Kläger trägt zudem vor, welche Indizien (anders) hätten gewichtet wer-
den müssen und erwähnt dabei etwa eine Besprechung vom 26. April 1995 mit
ihm, der Beklagten 1 und einem Rechtsanwalt F._____, in der es darum gegan-
gen sei, die "…" weiterhin als Familienhaus zu erhalten (a.a.O., S. 5). Hinzu
komme, so der Kläger, dass auch die Beklagte 1 davon ausgehe, sie hätte die
"…" mit ihm in irgendeiner Form zu teilen. Das hätte jedenfalls eine Parteibefra-
gung ergeben, die das Bezirksgericht aber nicht vorgenommen habe, und folge
z.B. ebenfalls aus act. 3/14 (a.a.O., S. 5). Damit sei sein Anspruch glaubhaft ge-
macht, ja sogar bewiesen. Die gegenteilige Feststellung unter Ziff. 5.1 auf S. 12
des angefochtenen Beschlusses sei falsch (a.a.O., S. 6).
Ferner beruft sich der Kläger heute auch auf ein Testament, welches die
Beklagte 2 am 14. Juni 2004 verfasst habe (vgl. act. 2 S. 3) und nun nach deren
Tod aufgetaucht sei (a.a.O., S. 6). Er hat eine Urkunde, welche dieses Testament
erfassen soll, als act. 3/3 in Form einer Fotokopie mit der Berufung eingereicht.
Die Dringlichkeit seines Anliegens auf Grundbuchsperre ist laut Kläger zu-
dem belegt, u.a. etwa deshalb, weil sich die finanzielle Lage der Beklagten 1
dramatisch verschärft habe, und zwar wegen des Gesundheitszustandes des Le-
benspartners der Beklagten 1. Dessen Rente werde kaum ausreichen, die zu er-
wartenden hohen Pflegekosten zu begleichen und stünde daher auch nicht zur

- 7 -
Deckung der Kosten der Liegenschaft zur Verfügung, in der die Beklagte 1 mit
dem Partner wohne (vgl. act. 2 S. 6). Das habe die Beklagte 1 ihm gegenüber
jüngst geäussert (a.a.O.). Die Dringlichkeit wird ferner damit begründet, dass die
Beklagte 1 die … [Liegenschaft] auch an ihre Kinder verschenken könne. Um die-
ses Ziel zu erreichen, sei die Beklagte 1 sogar bereit, den Familienfrieden zu op-
fern und einen komplizierten, kostspieligen Prozess gegen ihren Bruder zu führen
(act. 2 S. 8), also gegen den Kläger, der die Erbteilungsklage beim Bezirksgericht
angehoben hat.
Auf diese und alle übrigen Vorbringen des Klägers in der Berufungsschrift ist
im Folgenden einzugehen, soweit sie nicht von vornherein unbeachtlich sind (da-
zu nachfolgend Ziff. 4) und überdies erheblich erscheinen.
4. Der Kläger verweist in der Berufungsschrift wiederholt auf seine Ausführungen
in act. 5/22 im bezirksgerichtlichen Verfahren (vgl. act. 2 S. 5, S. 6). Streckenwei-
se legt er zudem seine bereits dem Bezirksgericht gegenüber geäusserte Auffas-
sung nochmals dar (vgl. etwa a.a.O. S 5, S. 7, S. 9; der Inhalt der Ausführungen
unter A. und B. in act. 2 entspricht im Wesentlichen dem unter A. und B. in act.
5/22 vorgetragenen]). Beides genügt im Berufungsverfahren so nicht. Denn aus
Art. 310 ZPO fliesst eine sog. Begründungslast der Berufung führenden Partei,
d.h. die Last, sich sachbezogen mit den Entscheidgründen des erstinstanzlichen
Entscheides auseinander zu setzen und dem Berufungsgericht darzulegen, inwie-
fern die erste Instanz den Sachverhalt unrichtig festgestellt haben soll und/oder
Recht falsch angewendet habe. Wiederholungen des bereits vor der ersten In-
stanz Vorgetragenen genügen den gesetzlichen Anforderungen an eine Begrün-
dung daher ebenso wenig wie allgemeine Kritik am angefochtenen Entscheid
bzw. den erstinstanzlichen Erwägungen (vgl. auch BGE 138 III 375).
5. Das Bezirksgericht hat sich im angefochtenen Entscheid sorgfältig, einlässlich
und sachlich zutreffend mit den Vorbringen des Klägers auseinandergesetzt. Um
Wiederholungen zu vermeiden, kann vorab auf seine auch im Ergebnis zutreffen-
den Erwägungen verwiesen werden (vgl. act. 4, dort insbesondere S. 8-13). Was
folgt, gilt noch der Ergänzung bzw. Präzisierung.

- 8 -
5.1 Das Bezirksgericht hat das Gesuch des Klägers richtigerweise im summari-
schen Verfahren behandelt und dabei vorweg zutreffend die Voraussetzungen
dargelegt, welche erfüllt sein müssen, damit vorsorgliche Massnahmen erlassen
werden können. Insbesondere hat es dabei zutreffend festgehalten, dass diese
Voraussetzungen im Sachverhalt (Anspruchsgrundlage und Gefahr eines nicht
leicht wieder gut zu machenden Nachteils) von der gesuchstellenden Partei
glaubhaft zu machen sind (vgl. act. 4 S. 8).
Der Kläger stellt das alles zu Recht nicht in Frage. Mit seinen Rügen, das
Bezirksgericht habe den Sachverhalt nicht richtig festgestellt, macht er über alles
gesehen hingegen geltend, das Bezirksgericht habe die Regeln des summari-
schen Verfahrens nicht richtig angewandt und zudem die Anforderungen des
glaubhaft Machens verkannt.
Mit "glaubhaft machen" wird ein Beweismass bezeichnet, das stets dann zu
beachten ist, wenn eine Sache vom Gericht nur summarisch zu prüfen ist, wie im
Fall vorsorglicher Massnahmen. Glaubhaft gemacht ist eine Sachdarstellung
grundsätzlich dann, wenn sie zum einen vorgetragen und zum anderen insoweit
durch objektive (also überprüfbare) Anhaltspunkte so gestützt wird, dass eine ge-
wisse Wahrscheinlichkeit dafür besteht, es verhalte sich tatsächlich auch so, wie
es behauptet wird. Objektive Anhaltspunkte sind dabei nicht nur Urkunden, son-
dern ebenso unbestrittene Sachverhaltselemente sowie eine detaillierte, schlüssi-
ge und nachvollziehbare Sachdarstellung selbst. Alle diese Elemente hat das Be-
zirksgericht in seinen Erwägungen hinsichtlich aller Voraussetzungen zutreffend
berücksichtigt (vgl. etwa hinsichtlich der Anspruchsgrundlage act. 4 S. 9 ["wie vor-
stehend ausgeführt, ist unstrittig"]; S. 11, oben ["welche unstrittig"] sowie bei den
Voraussetzung des drohenden, nicht leicht wieder gutzumachenden Nachteils
a.a.O. S. 13 ["nicht bestreitet und damit anerkennt"]). Mit dem setzt sich der Klä-
ger gar nicht näher auseinander, sieht man davon ab, dass er immerhin aner-
kennt, das Bezirksgericht habe sich auf Urkunden abgestützt (vgl. act. 2 S. 4:
ausschliesslich auf Urkunden). Seine Rügen erweisen sich insofern als unbe-
gründet.
5.2 Den Regeln der Beweislastverteilung entsprechend obliegt es grundsätzlich
der Partei, welche vorsorgliche Massnahmen beantragt, die Voraussetzungen für

- 9 -
deren Erlass glaubhaft zu machen, hier also dem Kläger. Hingegen ist es nicht
Aufgabe des Gerichtes, im Rahmen der ihm obliegenden summarischen Prüfung
dann noch weitere Beweismittel abzunehmen, wenn die Sachdarstellung und die
ihm zu deren Stützung vorgelegten Urkunden nicht genügen, den geltend ge-
machten Anspruch und die diesem drohende Gefahr glaubhaft darzulegen, wie
hier im Fall des Klägers. Ebenso mit diesem Gesichtspunkt setzt sich der Kläger
in seiner Berufung nicht näher auseinander. So legt er beispielsweise nirgends
näher bzw. detailliert dar, wer wann und warum die angebliche "Familienverfas-
sung" erlassen haben soll, auf die er sich u.a. beruft (vgl. act. 5/2 S. 14). Seine
Sachdarstellung zu dieser "Verfassung" ist vielmehr gewissermassen "wolkig".
Ebenso wenig legt der Kläger näher dar, weshalb die "Familienverfassung", wel-
che eine Gleichbehandlung der Geschwister bezweckt haben soll, auch noch
nach der Erbteilung im Jahr 1994 und nach der Erststeigerung der Liegenschaft
im Frühling 1995 durch die Beklagte 1 weiterhin Geltung entfalten soll. Denn das
ist weder naheliegend noch im Ansatz plausibel. So stand im Zeitpunkt der Erbtei-
lung die Liegenschaft bereits in seinem Eigentum und schuldete er dafür gemäss
dem Erbvertrag, den er als Willensvollstrecker mitverantwortet hatte, gerade kei-
nen Ausgleich. Das spricht, wenn schon, nicht für die Auffassung des Klägers, die
Liegenschaft "…" sei als einziger Vermögenswert im Nachlass verblieben, son-
dern glaubhaft für die gegenteilige Auffassung, zumal die grundpfandgesicherte
Forderung von Fr. 600'000.- der Beklagten 2 als Aktivum zugewiesen wurde.
Die Liegenschaft wurde zudem versteigert, weil sie zum Vermögen des Klä-
gers zählte und er Schulden hatte (vgl. dazu auch act. 5/15/12: Steuerschulden).
Dass die Schulden durch den Versteigerungserlös nicht beglichen wurden, be-
hauptet auch der Kläger so nicht. Klar und schlüssig behauptet der Kläger eben-
falls nicht, inwiefern die Beklagte 1 treuhänderisch die Liegenschaft ersteigert ha-
ben soll, namentlich gestützt auf welche Abreden zwischen ihm und der Beklag-
ten 1. Endlich diente die Ersteigerung der Liegenschaft durch die Beklagte 1 auch
ohne eine Treuhandabrede zwischen ihr und dem Kläger durchaus dem Zweck,
die "…" als Familienhaus zu bewahren, blieb sie doch ganz offenkundig in der
Familie, nämlich bei ihr.
Bereits aus allen diesen Gründen bestand für das Bezirksgericht selbst dann
kein Anlass, Partei- und Zeugenbefragungen durchzuführen, wenn man der Auf-

- 10 -
fassung zuneigen wollte, dergleichen sei im Rahmen einer summarischen Prü-
fung, wie sie bei Gesuchen um vorsorgliche Massnahmen verlangt ist, stets dann
angebracht, wenn ein Anspruch usw. ausschliesslich aufgrund solcher Befragun-
gen glaubhaft gemacht werden könne. Denn hier lagen bzw. liegen durchaus an-
dere Mittel vor, nur versagen sie bei der geforderten summarischen Prüfung, die
stets unter dem Vorbehalt einlässlicher Prüfung der Hauptsache steht und diese
nicht zu ersetzen hat. Das scheint der Kläger mit seinen Rügen zu verkennen und
es erweist sich seine Berufung auch insoweit als unbegründet.
Es erübrigt sich daher auch noch darauf hinzuweisen, dass die vom Kläger
stets hervorgehobene "Gleichbehandlung" der Kinder gemäss "Familienverfas-
sung" in einem gewissen Widerspruch dazu steht, dass im Erbvertrag zu seinen
Gunsten Ausgleichszahlungen hinsichtlich der bereits in seinem Eigentum ste-
henden "…" ebenso ausgeschlossen wurden wie im Jahre 2001 beim Schen-
kungsvertrag über die Liegenschaft … [Adresse] in Zürich (vgl. act. 5/15/11, S. 3).
Denn weshalb der Kläger von Ausgleichen befreit wurde, namentlich wegen wel-
cher Leistungen seinerseits für den Erblasser bzw. die Beklagte 2 und/oder auf-
grund welcher anderen Leistungen des Erblassers bzw. der Beklagten 2 an die
Beklagte 1 wird nirgends näher und dann auch noch plausibel bzw. schlüssig vor-
gebracht.
5.3 Der Kläger beruft sich neu auf ein Testament, welches die Beklagte 2 am
14. Juni 2004 verfasst habe (vgl. act. 2 S. 3) und das nun nach deren Tod aufge-
taucht sei (a.a.O., S. 6). Er hat eine Urkunde, welche dieses Testament erfassen
soll, als act. 3/3 in Form einer Fotokopie mit der Berufungsschrift eingereicht. Mit
Blick auf die Regelung des Art. 317 ZPO scheinen zulässige Noven vorzuliegen.
Bei act. 3/3 handelt es sich um die Kopie eines Testamentes, das die Be-
klagte 2 offenbar am 9. April 1995 aufgesetzt hatte, die Gegenstände des Nach-
lass allerdings nicht näher umschreibt und insbesondere die "…" nicht als Nach-
lassbestandteil erwähnt. Mit Blick auf den Erbteilungsvertrag, der bereits im Feb-
ruar 1994 abgeschlossen worden war, als die Liegenschaft im Eigentum des Klä-
gers stand und für diese keine Ausgleichspflicht vorsah (was zugunsten des Klä-
gers ausfiel) sowie die Zuteilung der grundpfändlich gesicherten Forderung von
Fr. 600'000.- an die Beklagte 2, erscheint das nur schlüssig. Anderes folgt ebenso

- 11 -
wenig aus der Ergänzung des Teilungsvertrages vom 1. Februar 1995 (vgl. act.
5/15/3).
Nachvollziehbar und schlüssig, weil lebensnah, erscheint auch eine Ergän-
zung des Testamentes vom 7. Juli 2002, mit der die Beklagte 2 den Enkelkindern
ein Vermächtnis von je Fr. 50'000.- aussetzte. Es schliesst sich diese klare An-
ordnung zudem an die übrigen ebenso klaren Anordnungen des Testamentes
vom 9. April 1995 an. Gleiches kann hingegen nicht für den – im Gegensatz zum
gesamten übrigen Text auffallend akkurat geschriebenen – Nachtrag vom 14. Juni
2004 gelten. Denn dieser formuliert lediglich einen Wunsch ("ich wünsche"): Es
solle die "…" je zur Hälfte dem Kläger und der Beklagten 1 gehören, ohne Aus-
gleichspflicht des Klägers, obwohl zwischenzeitlich, nämlich bereits am 28. April
1995, die Beklagte 1 das Grundstück ersteigert hatte. Dass sich die Beklagte 2
daran rechtlich (durch Treuhandvereinbarung) und/oder wirtschaftlich beteiligt hät-
te (und nicht erst danach am Unterhalt des Hauses, das sie auch benutze), be-
hauptet der Kläger so nicht (vgl. act. 5/2, S. 8-10; insbes. Ziff. 2.5.8). Wie und
weshalb es zum Nachtrag kam, bleibt zudem unklar (und wird vom Kläger ebenso
wenig erläutert wie die Umstände des Auftauchens des Testamentes). Der Nach-
trag vom 14. Juni 2004 vermag daher höchstens zu belegen, dass die Beklagte 2
damals die Auffassung vertrat, sie könne allenfalls über die "…" noch verfügen
und daher Wünsche äussern, nicht hingegen, dass die Liegenschaft auch – we-
nigstens teilweise – Bestandteil des Vermögens der Beklagten 2 war. Das wiede-
rum ist mit dem Erbteilungsvertrag und dessen Ergänzung gerade nicht schlüssig
vereinbar, zumal auch aus dem Vertrag und dessen Ergänzung bzw. deren Wort-
laut kein Treuhandverhältnis zwischen dem Kläger, der Beklagten 1 und der Be-
klagten 2 hervorgeht, wie es der Kläger auch noch behauptet.
Es kann daher an sich offen gelassen werden, was z.B. der weitere Vermerk
auf act. 3/3 besagen soll, der unter dem Datum des 5. September 2008 alle frühe-
ren Testamente für ungültig erklärt, wobei das Datum ausgestrichen ist. Das legt
immerhin nahe, die Beklagte 2 habe mehrere Testamente verfasst. Und es ist
deshalb nicht auszuschliessen, dass sie in diesen zum Nachlassumfang anderes
erwähnte als in act. 3/3 oder auch nach dem 5. September 2008 Testamente ver-
fasst hat, welche u.U. act. 3/3 für ungültig erklären. Die klägerische Sachdarstel-
lung, die "…" [Liegenschaft] stelle noch einziges unverteiltes Element des Nach-

- 12 -
lasses von D._____ dar, ist daher auch unter Einbezug des Nachtrags vom
14. Juni 2004 gemäss act. 3/3 nicht glaubhaft dargetan.
Es bleibt daher auch unter Berücksichtigung von act. 3/3 und den dazugehö-
rigen Behauptungen des Klägers beim schon gezeichneten Ergebnis unbegründe-
ter Berufung.
5.4 Unabhängig davon, und für sich allein schon gilt zudem, dass der Kläger den
nicht leicht wieder gut zu machenden Nachteil, der ihm ohne Grundbuchsperre
usw. drohen soll, bereits dem Bezirksgericht nicht glaubhaft dargelegt hat. Mit den
entsprechenden Erwägungen des Bezirksgerichts setzt er sich in der Berufungs-
schrift sodann nicht näher auseinander, sondern versucht vielmehr, diese breit zu
ergänzen (vgl. act. 2 S. 6 ff.). Dem wiederum steht grundsätzlich das Novenverbot
des Art. 317 ZPO entgegen, zumal der Kläger selbst nicht geltend macht, er habe
die ergänzenden Darstellungen im bezirksgerichtlichen Verfahren noch nicht vor-
bringen können. Das wäre in Bezug auf den Tatsachengehalt der Ergänzungen
auch schlicht nicht ersichtlich, weshalb der Kläger mit seinen erst im Berufungs-
verfahren vorgebrachten Ergänzungen nicht zu hören ist.
Kein zulässiges Novum bilden endlich, um selbst das zu erwähnen, die Be-
hauptungen des Klägers, es sei ihm jüngst die dramatische Verschlechterung des
Gesundheitszustandes des Partners der Beklagten 1 mitgeteilt worden (vgl. act. 2
S. 6). Denn dieses "jüngst" ist nicht näher und irgendwie überprüfbar behauptet.
Daher ist ebenfalls nicht hinreichend dargetan, es habe die dramatische Ver-
schlechterung dem Bezirksgericht in Beachtung zumutbarer Sorgfalt nicht mehr
vorgetragen werden können.
Die Behauptung der dramatischen Verschlechterung wird zudem durch
nichts gestützt, was objektiv überprüfbar wäre, ist daher nicht glaubhaft gemacht
und bleibt blosse Behauptung. Es kann deshalb offen gelassen werden, inwiefern
das allfällige Ausbleiben der Rente des Partners der Beklagten 1 diese wirtschaft-
lich in Not bringen soll. Auch das stellt eine blosse Behauptung des Klägers dar,
die durch nichts objektiv Überprüfbares gestützt wird.
Dasselbe gilt – um selbst das nicht zu vergessen – für die weiteren Gründe,
welche der Kläger unter dem Titel des nicht leicht wieder gut zu machenden
Nachteils anruft, wären sie hier zu hören: Weder sind ernsthafte, aktuelle Ver-

- 13 -
äusserungsabsichten der Beklagten 1 glaubhaft dargelegt worden noch solche
Schenkungsabsichten oder Absichten der Belastung der Liegenschaft.
6. Die Berufung erweist sich somit als unbegründet und ist abzuweisen. Das führt
zur Bestätigung des angefochtenen Beschlusses.
III.
(Kosten- und Entschädigungsfolge)
Der Kläger hat die Regelung der Dispositivziffer 2 des bezirksgerichtlichen Be-
schlusses mit der Berufung nicht explizit angefochten (vgl. act. 2 S. 2) und zudem
in seinen Rügen auch nicht behandelt (wollte er sie angefochten haben, wäre die
Berufung daher unbegründet geblieben und abzuweisen). Sie ist daher zu bestä-
tigen.
Das Berufungsverfahren ist ein eigenständiges Rechtsmittelverfahren. Das
sowie sein Ausgang rechtfertigen es, über seine Kosten bereits heute definitiv zu
entscheiden. Dem Verfahrensausgang entsprechend sind die Kosten dem Kläger
aufzuerlegen (Art. 106 Abs. 1 ZPO), unter Verrechnung mit dem von ihm geleiste-
ten Kostenvorschuss. Die Bemessung der Entscheidgebühr folgt den Grundsät-
zen, die bereits in der Verfügung vom 7. Oktober 2013 dargelegt worden sind.
Parteientschädigungen sind keine auszurichten, da den Beklagten keine
Umtriebe entstanden sind.
Es wird erkannt:
1. Die Berufung wird abgewiesen und es wird der Beschluss des Bezirksge-
richtes Zürich vom 6. September 2013, mit dem das Gesuch des Klägers um
Erlass vorsorglicher Massnahmen abgewiesen wurde, bestätigt.
2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 8'000.- festgesetzt, dem
Kläger auferlegt und mit seinem Kostenvorschuss verrechnet.
3. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.

- 14 -
4. Schriftliche Mitteilung je gegen Empfangsschein an die Parteien, an die Be-
klagten unter Beilage eines Doppels von act. 2, sowie an das Bezirksgericht
Zürich, 8. Abteilung, und an die Obergerichtskasse.
Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen
Akten an die Vorinstanz zurück.
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Entscheid über vorsorgliche Massnahmen im Sinne von Art. 98 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
rund Fr. 3'000'000.-.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Vorsitzende: Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. A. Katzenstein lic. iur. K. Houweling-Wili
versandt am: