zh_obergericht · PC110026 · 2011-10-24 · de
Abänderung des Scheidungsurteils / Prozessentschädigung


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PC110026-O/U
Mitwirkend: Oberrichter lic. iur. P. Diggelmann, Vorsitzender, Oberrichter lic. iur.
P. Hodel und Ersatzrichter lic. iur. P. Raschle sowie Gerichtsschrei-
berin lic. iur. K. Findeisen.
Urteil vom 24. Oktober 2011
in Sachen
A._____,
Beschwerdeführerin
gegen
B._____,
Beschwerdegegner
vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. X._____
betreffend Abänderung des Scheidungsurteils / Prozessentschädigung
Beschwerde gegen eine Verfügung der 1. Abteilung des Einzelgerichtes des
Bezirkes Zürich vom 25. März 2011; Proz. FP100236-L

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Erwägungen:
I.
Mit Eingabe vom 23. November 2010 legitimierte sich die Beschwerdeführe-
rin im vom Beschwerdegegner am 18. November 2010 anhängig gemachten Ab-
änderungsverfahren betreffend Scheidung (Nr. FP100236-L; act. 7/1) als Vertrete-
rin der Ehefrau (act. 7/4 und act. 7/1). Am 15. März 2011 wurde die Hauptver-
handlung durchgeführt, anlässlich welcher der Beschwerdeführer sein Abände-
rungsbegehren zurückzog (Prot. VI S. 3 bis S. 9). Mit Verfügung vom 25. März
2011 wurde der Prozess demnach als durch Rückzug der Klage erledigt abge-
schrieben (Dispositivziffer 3). Daneben wurde unter anderem der Ehefrau die un-
entgeltliche Prozessführung bewilligt und ihr die Beschwerdeführerin als unent-
geltliche Rechtsvertreterin bestellt (Dispositivziffern 1 und 2). Zudem wurde der
Beschwerdegegner zur Zahlung einer Prozessentschädigung von Fr. 1'200.00 an
die Beschwerdeführerin verpflichtet (Dispositivziffer 6; act. 3/1 = act. 7/15; Prot. VI
S. 10 f.). Am 18. April 2011 ersuchte die Beschwerdeführerin um Begründung des
Entscheids betreffend Prozessentschädigung (act. 7/18). Dies wurde mit eigen-
ständiger Verfügung vom 18. Mai 2011 getan, unter Vormerknahme, dass der
Entscheid vom 25. März 2011 mit Ausnahme der Dispositivziffer 6 in Rechtskraft
erwachsen sei (act. 3/3 = act. 7/20).
Mit Eingabe vom 22. Juni 2011 führte die Beschwerdeführerin Beschwerde
gegen die Verfügung vom 25. März 2011 und beantragte die Aufhebung von Dis-
positivziffer 6 sowie die Festsetzung einer Prozessentschädigung von
Fr. 2'100.00 zuzüglich 8% Mehrwertsteuer (act. 2). Mit Verfügung vom 10. August
2011 wurde dem Beschwerdegegner Frist zur Beantwortung des Rechtsmittels
angesetzt (act. 8 = act. 10). Die Antwort erfolgte mit Eingabe vom 20. Oktober
2011 fristgerecht (act. 12; vgl. auch act. 11).

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II.
Am 1. Januar 2011 trat die Schweizerische Zivilprozessordnung vom
19. Dezember 2008 in Kraft. Nach deren Art. 404 Abs. 1 gilt für im Zeitpunkt des
Inkrafttretens der ZPO rechtshängige Verfahren bis zum Abschluss vor der be-
troffenen Instanz das bisherige Verfahrensrecht. Das vorinstanzliche Verfahren
wurde vor Inkrafttreten dieses Gesetzes anhängig gemacht. Es richtete sich dem-
nach nach den Bestimmungen der zürcherischen ZPO (ZPO/ZH). Für die gegen
den vorinstanzlichen Entscheid zur Verfügung stehenden Rechtsmittel gilt dage-
gen das bei dessen Eröffnung in Kraft stehende Recht (Art. 405 Abs. 1 ZPO) und
damit vorliegend die Schweizerische Zivilprozessordnung und deren kantonales
Ausführungsgesetz (Gesetz über die Gerichts- und Behördenorganisation im Zivil-
und Strafprozess [GOG] vom 10. Mai 2010). Gleichviel welchen Regeln das Ver-
fahren in der zweiten Instanz folgt, ist das Rechtsmittel daraufhin zu prüfen, ob die
Vorinstanz die im Zeitpunkt der Entscheidfällung geltenden (alten) Normen – na-
mentlich auch die damals geltende Anwaltsgebührenverordnung vom 21. Juni
2006 – richtig anwandte. Solange das eidgenössische Verfahrensrecht noch nicht
zur Anwendung kommt, gilt dies nämlich auch für die am 8. September 2010 er-
lassene neue Anwaltsgebührenverordnung (§ 12 AnwGebV vom 8. September
2010).
III.
1. Die Vorinstanz erwog zur Prozessentschädigung an die Beschwerde-
führerin, dass die Grundgebühr bei nicht vermögensrechtlichen Streitigkeiten in
der Regel Fr. 1'400.00 bis Fr. 16'000.00 betrage, jedoch primär nach der Verant-
wortung und dem notwendigen Zeitaufwand der Anwältin sowie nach der Schwie-
rigkeit des Falls festzusetzen sei. Da es sich um einen sehr einfachen Prozess
gehandelt habe, welcher in der rund einstündigen Hauptverhandlung nach Erstat-
tung der Klageantwort als durch Klagerückzug erledigt abgeschrieben werden
konnte, und die Klageantwort der Beschwerdeführerin mit sechs Seiten relativ
kurz ausgefallen sei, betrage der notwendige Zeitaufwand keinesfalls mehr als

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sechs Stunden. Dies umso mehr, als der Beschwerdeführerin der Prozessstoff
aus früheren Verfahren bestens vertraut gewesen sei. Daneben stelle die Fest-
setzung der Prozessentschädigung einen Ermessensentscheid dar, bei welchem
dem erstinstanzlichen Sachrichter naturgemäss ein weiter Spielraum zukomme
(act. 3/3 = act. 7/20).
Dagegen wandte die Beschwerdeführerin ein, dass die Vorinstanz umfang-
reiche Vorakten betreffend Scheidungsverfahren sowie Abänderung des Schei-
dungsurteils beigezogen habe. Die Beschwerdeführerin habe die Ehefrau zwar
bereits im letzten Abänderungsprozess vertreten. Dies bedeute jedoch nicht, dass
ihr Details des Prozessstoffes aus früheren Verfahren bekannt gewesen seien.
Daher hätten die umfangreichen Beizugsakten studiert werden müssen. Von zent-
raler Bedeutung seien auch die sehr umfangreichen Akten der Vormundschafts-
behörde der Stadt C._____ gewesen. Auf diese Vorakten habe die Beschwerde-
führerin in der Klageantwort auch mehrfach Bezug genommen und mehrere da-
von als Beilagen eingereicht. Dies sei nur nach Beizug und Studium der Vorakten
und umfangreichen Unterlagen der Vormundschaftsbehörde möglich gewesen.
Der Umfang einer Rechtsschrift alleine sage nichts über den für deren Erstellung
nötigen Zeitaufwand aus. Auch der von der Vorinstanz angenommene Zeitauf-
wand von lediglich rund einer Stunde für die vorinstanzliche Verhandlung treffe
nicht zu. Es sei auf 8.15 Uhr vorgeladen gewesen und die Verhandlung habe um
9.40 Uhr geendet, weshalb die reine Präsenzzeit am Gericht mindestens 85 Minu-
ten betragen habe. Auch wenn der Weg ans Gericht nicht weit sei, komme doch
ein gewisser Zeitbedarf dazu, weshalb von einem Aufwand von mindestens 100
Minuten für die Hauptverhandlung auszugehen sei. Insgesamt sei der Beschwer-
deführerin für das vorinstanzliche Verfahren ein Zeitaufwand von 9.75 Stunden
und Barauslagen von Fr. 93.60 entstanden. Daraus ergebe sich unter Berücksich-
tigung des Stundenansatzes für unentgeltliche Rechtsbeistände eine Prozessent-
schädigung von mindestens Fr. 2'100.00 (zuzüglich Mehrwertsteuer). Lediglich
ergänzend wies die Beschwerdeführerin darauf hin, dass in der von der Gegen-
partei eingereichten Aufstellung über Fr. 1'500.00 der Aufwand für die Verhand-
lung inklusive Weg fehle. Zudem ergebe sich aus den Ausführungen, dass weder

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die Vorakten noch die Akten der Vormundschaftsbehörde studiert worden seien
(act. 2).
Der Beschwerdegegner beantragte in seiner Antwort die Abweisung des
Rechtsmittels, unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der Beschwer-
deführerin. Für den Fall seines Unterliegens ersuchte er um Gewährung der un-
entgeltlichen Rechtspflege. Zur Begründung dieser Anträge führte der Beschwer-
degegner an, dass auch die detaillierten Honorarnoten seiner Rechtsvertreterin
gekürzt worden seien. Da dies beinahe im gleichen Umfang geschehen sei, sei
der Entscheid des Bezirksrichters zu akzeptieren. Hinsichtlich des Gesuchs um
unentgeltliche Rechtspflege verwies er auf seine seit Entscheid der Vorinstanz
unveränderten finanziellen Verhältnisse (act. 12).
2. Nach deren § 1 regelte die Verordnung des Obergerichts über die An-
waltsgebühren vom 21. Juni 2006 (aAnwGebV) die von den Justizbehörden fest-
zusetzenden Vergütungen für die Parteivertretung durch Anwältinnen und Anwäl-
te insbesondere vor den Zivil- und Strafgerichten. Die Vergütung setzte sich nach
§ 2 aAnwGebV aus der Gebühr und den notwendigen Auslagen zusammen. In
nicht vermögensrechtlichen Prozessen betrug die Grundgebühr nach § 3 Abs. 5
aAnwGebV in der Regel Fr. 1'400.00 bis Fr. 16'000.00 und wurde nach der Ver-
antwortung und der Schwierigkeit des Falls sowie dem notwendigen Zeitaufwand
festgesetzt. Die derart ermittelte Grundgebühr war nach mündlicher oder schriftli-
cher Erstattung der Klagebegründung bzw. Klageantwort verdient (§ 6 Abs. 1
aAnwGebV).
Das Abänderungsverfahren Nr. FP100236-L betraf einzig die Prüfung der
Umteilung der elterlichen Sorge über den gemeinsamen Sohn D._____ von der
Ehefrau auf den Beschwerdegegner. Nach einer Verhandlung von 85 Minuten
(gerechnet ab dem vorgeladenen Zeitpunkt) zog der Beschwerdegegner seine
Abänderungsklage zurück (act. 7/9; Prot. VI S. 9). Allerdings bedeuten Prozesse
betreffend elterliche Sorge regelmässig - und auch vorliegend - eine erhebliche
Verantwortung. Sie sind für die Parteien von besonderer emotionaler Schwierig-
keit. Deshalb und wegen der Geltung der Offizialmaxime bedürfen sie nicht nur
der sorgfältigen Betreuung der Klientschaft, sondern auch der umfassenden Ein-

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arbeitung in die Gerichts- und Fachakten. So waren auch vorliegend Berichte von
Psychologen und Betreuern des Kindes zu studieren und auszuwerten. Die neu-
ropsychologische Abklärung von D._____ fand bereits 2003 statt. Es besteht über
ihn eine Beistandschaft nach Art. 308 Abs. 1 ZGB und im August 2009 trat er in
eine Wohngruppe ein. Bereits daraus erhellt, dass diverse behördliche Akten vor-
handen sein mussten. Daneben zog die Vorinstanz die Scheidungsakten aus dem
Jahr 1999 sowie diejenigen betreffend Abänderungsverfahren aus dem Jahr 2009
bei (act. 7/11+12). Auch unter Berücksichtigung gewisser Vorkenntnisse rechtfer-
tigen die Verantwortung, die Schwierigkeit und der aufgrund der geschilderten
Umstände notwendige Zeitaufwand des Abänderungsverfahrens Nr. FP100236-L
kein Unterschreiten des Mindestbetrages von Fr. 1'400.00 gemäss § 3 Abs. 5
aAnwGebV. Die entsprechenden Kriterien sind vielmehr im unteren Viertel der
von der Verordnung vorgegebenen Spanne und damit im Bereich von
Fr. 1'400.00 bis Fr. 3'200.00 anzusiedeln. Daran ändert auch die allenfalls tiefere
Entschädigung an die Gegenanwältin oder gar eine entsprechende Kürzung ihres
Honorars nichts. Immerhin können die durch § 3 Abs. 5 aAnwGebV vorgegebe-
nen Elemente je nach Parteistandpunkt durchaus unterschiedlich sein. Die Ent-
schädigung an die Rechtsvertreterin des Beschwerdegegners wäre ohnehin nicht
Gegenstand dieses Verfahrens.
Zur Gebühr kommen die bei der Berechnung durch die Vorinstanz scheinbar
vergessen gegangenen (act. 7/20) Auslagen im verlangten Bereich und die in der
Klageantwort beantragte Mehrwertsteuer hinzu (act. 7/13 S. 1). Wird eine mehr-
wertsteuerpflichtige Leistung teilweise vor und nach der Erhöhung des Mehrwert-
steuersatzes per 1. Januar 2011 erbracht, ist der auf die Zeit vor dem
31. Dezember 2010 entfallende Teil zum alten und der Rest zum neuen Satz
steuerbar.
Insgesamt erscheint damit eine Prozessentschädigung (inklusive Mehrwert-
steuer) von Fr. 2'200.00 als angemessen. Die Beschwerde ist damit aus den an-
geführten Gründen gutzuheissen und die angefochtene Dispositivziffer 6 der Ver-
fügung vom 25. März 2011 aufzuheben und entsprechend neu zu fassen.

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IV.
Die Kosten für dieses Verfahren sind auf die Gerichtskasse zu nehmen
(Art. 107 Abs. 2 ZPO). Eine Entschädigung an die Beschwerdeführerin kann
mangels gesetzlicher Grundlage nicht zugesprochen werden.
Der Beschwerdegegner stellte für den Fall seines Unterliegens auch für das
Beschwerdeverfahren ein Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege (ohne unent-
geltliche Rechtsverbeiständung; Art. 119 Abs. 5 ZPO). Mangels Kostenauflage
wird dieser Antrag gegenstandslos, und das Gesuch ist entsprechend abzu-
schreiben.
Es wird erkannt:
1. In Gutheissung der Beschwerde wird die Dispositivziffer 6 der Verfügung
des Einzelgerichts der 1. Abteilung am Bezirksgericht Zürich vom 25. März
2011 im Prozess Nr. FP100236-L aufgehoben und durch folgende Fassung
ersetzt:
" 6. Der Kläger wird verpflichtet, Rechtsanwältin lic. iur. A._____ eine Pro-
zessentschädigung von Fr. 2'200.00 (inklusive Mehrwertsteuer) zu be-
zahlen."
2. Die Kosten für dieses Verfahren fallen ausser Ansatz.
3. Der Beschwerdeführerin wird keine Entschädigung zugesprochen.
4. Das Gesuch des Beschwerdegegners um Gewährung der unentgeltlichen
Rechtspflege für das Beschwerdeverfahren wird abgeschrieben.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an das Bezirksgericht Zürich un-
ter Beilage von act. 2 sowie unter Rücksendung der erstinstanzlichen Akten,
je gegen Empfangsschein.

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6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
rund Fr. 970.00.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. K. Findeisen
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