zh_obergericht · WP220006 · 2023-05-17 · de
Feststellung der Nachzahlungspflicht nach Art. 123 ZPO (LC110032)


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: WP220006-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende,
Oberrichterin lic. iur. M. Stammbach und Oberrichterin lic. iur.
R. Bantli Keller sowie Gerichtsschreiberin lic. iur. S. Bohli Roth
Urteil vom 17. Mai 2023
in Sachen
Kanton Zürich,
Gesuchsteller
vertreten durch Zentrale Inkassostelle der Gerichte
gegen
A._____,
Gesuchsgegnerin
betreffend Feststellung der Nachzahlungspflicht nach Art. 123 ZPO
(LC110032)

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Erwägungen:
1. Mit Urteil der Kammer vom 26. Januar 2012 wurden im obergerichtli-
chen Verfahren LC110032 in Sachen B._____ (damaliger Kläger) gegen A._____
(nachfolgend Gesuchsgegnerin) betreffend Ehescheidung die Gerichtskosten von
insgesamt Fr. 7'000.– zu einem Viertel, also in der Höhe von Fr. 1'750.–, der Ge-
suchsgegnerin auferlegt, zufolge gewährter unentgeltlicher Prozessführung unter
dem Vorbehalt der Nachzahlung aber auf die Gerichtskasse genommen (act. 3/1).
Weiter wurde ihre Rechtsanwältin, Frau lic. iur. X._____, mit Beschluss vom
18. April 2012 wegen voraussichtlicher Uneinbringlichkeit vollumfänglich in einem
Betrag von insgesamt Fr. 7'560.-- (inkl. 8 % Mehrwertsteuer) aus der Gerichts-
kasse entschädigt, womit ihr im Urteil festgelegter Anspruch gegenüber dem da-
maligen Kläger in der Höhe von Fr. 3'780.– (inkl. MWST) auf den Kanton Zürich
überging (act. 3/1a).
2. Am 30. November 2022 stellte der Gesuchsteller vertreten durch die
Zentrale Inkassostelle der Gerichte beim Obergericht ein Gesuch um Feststellung
der Nachzahlungspflicht nach Art. 123 ZPO für die Forderung von Fr. 5'530.–
(Fr. 1'750.– und Fr. 3'780.–) unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten
der Gesuchsgegnerin (act. 2). Mit Verfügung vom 12. Dezember 2022 wurde der
Gesuchsgegnerin eine 20-tägige Frist angesetzt, um zum Gesuch Stellung zu
nehmen und ihre aktuelle finanzielle Situation darzulegen und mit Unterlagen zu
belegen (act. 5). Die Verfügung wurde der Gesuchsgegnerin am 16. Dezember
2022 zugestellt (act. 6/2). Beim Nachzahlungsverfahren handelt es sich um ein
summarisches Verfahren, welches vom Fristenstillstand während der Gerichtsfe-
rien ausgenommen ist (Art. 145 Abs. 2 ZPO). Gemäss Art. 145 Abs. 3 ZPO sind
die Parteien ausdrücklich darauf hinzuweisen, wenn der Fristenlauf nicht unter-
brochen wird. Der fehlende Hinweis bewirkt, dass die betreffende Frist aus-
nahmsweise vom Fristenstillstand erfasst wird (ZK ZPO-Staehelin, 3. A., Art. 145
N 2 ff.). In der Verfügung vom 12. Dezember 2022 unterblieb der Hinweis, dass
die Weihnachtsgerichtsferien nicht geltend würden. Deshalb stand die angesetzte
20-tägige Frist über die Feiertage still (vgl. Art. 145 Abs. 1 lit. c ZPO) und lief erst

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am 23. Januar 2023 ab. Innert Frist liess sich die Gesuchsgegnerin nicht verneh-
men.
3.a) Gemäss Art. 123 Abs. 1 ZPO ist eine Partei, der die unentgeltliche
Rechtspflege gewährt wurde, zur Nachzahlung der gestundeten Kosten verpflich-
tet, sobald sie dazu in der Lage ist. Der Anspruch des Kantons verjährt zehn Jah-
re nach Abschluss des Verfahrens (Art. 123 Abs. 2 ZPO). Welche Behörde für die
Anordnung der Nachzahlung zuständig ist, bestimmt das kantonale Recht (Art. 4
Abs. 1 ZPO). Mangels kantonaler Vorschriften ist jene Instanz zuständig, welche
die unentgeltliche Prozessführung bzw. Rechtspflege seinerzeit bewilligte (OGer
ZH LE140062 vom 10. Februar 2015 E. 3.d; Lukas Huber, DIKE-Komm-ZPO,
2. A., Art. 123 N 12; ZK ZPO-Emmel, 3. A., Art. 123 N 4); damit vorliegend die
II. Zivilkammer. Die Verordnung des Obergerichts über das Rechnungswesen der
Bezirksgerichte und des Obergerichts sowie über das Zentrale Inkasso vom
9. April 2003 regelt in § 7 Abs. 1, dass die Zentrale Inkassostelle am Obergericht
regelmässig prüft, ob Parteien, denen die unentgeltliche Rechtspflege oder die
amtliche Verteidigung bewilligt wurde, zur Nachzahlung oder Rückerstattung im
Sinne von Art. 123 ZPO bzw. Art. 135 Abs. 4 StPO verpflichtet werden können.
Leisten die Parteien entsprechende Nachforderungen nicht freiwillig, stellt sie
beim zuständigen Gericht Antrag auf Erlass eines nachträglichen Entscheides
(§ 7 Abs. 2 der genannten Verordnung).
b) Wie gesehen gilt das summarische Verfahren für die Nachzahlungs-
pflicht nach Art. 123 ZPO. Das Verfahren untersteht der Offizial- und Untersu-
chungsmaxime, wobei letztere durch die Mitwirkungspflicht der Gesuchgegnerin
eingeschränkt ist. Die für das Bewilligungsverfahren bei der Gewährung der un-
entgeltlichen Rechtspflege statuierte Mitwirkungspflicht der gesuchstellenden Par-
tei (Art. 119 Abs. 2 Satz 1 ZPO) gilt nämlich im Nachzahlungsverfahren analog.
Eine Verletzung der Mitwirkungspflicht führt im Nachzahlungsverfahren zur Beja-
hung der Nachzahlungsfähigkeit und der Nachzahlungspflicht (OGer ZH
WP210001 vom 1. April 2021 E. 4., Huber, a.a.O., Art. 123 N 6; BK ZPO-Bühler,
Art. 123 N 39, ZR 113 Nr. 75, vgl. auch act. 5). Aus der Mitwirkungspflicht folgt,
dass die betreffende Partei verpflichtet ist, ihre Einkünfte, Vermögenssituation und

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Schuldverpflichtungen vollständig und klar darzustellen sowie – soweit möglich –
durch Urkunden zu belegen.
4.a) Die Zentrale Inkassostelle der Gerichte stellte der Gesuchsgegnerin mit
Schreiben vom 9. Dezember 2020 Kosten von Fr. 13'090.– aus dem obergericht-
lichen Verfahren LC110032 in Rechnung (act. 3/3). Da die Gesuchsgegnerin nicht
reagiert hatte, wurde sie mit Erinnerungsschreiben vom 18. Januar 2021 aufge-
fordert, ihre finanzielle Situation mit dem beigelegten Bedarfsformular offen zu le-
gen, sollte sie zur Bezahlung des offenen Betrages nach wie vor nicht in der Lage
sein (act. 3/4). Auch darauf antwortete die Gesuchsgegnerin nicht, weshalb der
Gesuchsteller nach eigenen Angaben beim Steueramt C._____ Abklärungen be-
treffend ihre Steuerverhältnisse traf. Das Steueramt erteilte jedoch aus Daten-
schutzgründen keine Auskünfte (act. 2 S. 1). Daraufhin forderte der Gesuchsteller
die Gesuchsgegnerin mit Schreiben vom 6. Juli 2021 abermals auf, ihrer Mitwir-
kungspflicht nachzukommen und ihre finanziellen Verhältnisse offen zu legen o-
der die Forderung zu bezahlen, ansonsten ein Gesuch um Feststellung der Nach-
zahlungspflicht geprüft würde. Dieses Schreiben wurde an den Gesuchsteller re-
tourniert, da die Gesuchsgegnerin die Abholfrist verstreichen liess (act. 3/5-6). Ei-
ne zweite Aufforderung vom 20. Juli 2021 konnte der Gesuchsgegnerin gemäss
Sendungsverfolgung am 21. Juli 2021 zugestellt werden (act. 3/7-8). Allerdings
fehlte darin eine Fristansetzung, weshalb am 25. Oktober 2021 eine neue Auffor-
derung mit einer Frist von 20 Tagen zur Auskunftserteilung an die Gesuchsgegne-
rin verschickt wurde. Auch dieses Schreiben wurde retourniert (act. 3/9-10). Am
5. November 2021 erging eine letzte Aufforderung, welche der Gesuchsgegnerin
am 9. November 2021 zugestellt werden konnte (act. 3/11-12). Da damit die Ver-
jährung unterbrochen worden sei und er weder Unterlagen noch eine Zahlung er-
halten habe, bejahte der Gesuchsteller wegen fehlender Mitwirkung die Nachzah-
lungspflicht der Gesuchsgegnerin (act. 2 S. 2).
b) Das Gesuch um Feststellung der Nachzahlungspflicht geht von einer
Gesamtforderung von Fr. 5'530.– aus dem Verfahren LC110032 aus, während im
Erinnerungsschreiben vom 9. Dezember 2020 unter dieser Geschäfts-Nr.
Fr. 13'090.– aufgeführt sind (act. 2 und 3/3). Eine Nachfrage bei der Zentralen In-

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kassostelle ergab, dass dieser Betrag den der Gesuchsgegnerin auferlegten An-
teil an den Gerichtskosten von Fr. 1'750.– und die Gesamtkosten der unentgeltli-
chen Rechtsvertretung von Fr. 11'340.– (Fr. 3'780.– an die Vertreterin der Ge-
suchsgegnerin, RAin X._____, und Fr. 7'560.– an die Vertreterin des damaligen
Klägers, RAin Y._____) umfasst. Anstatt die Kosten von Fr. 11'340.– anteilsmäs-
sig zu verteilen (Fr. 3'780.– an die Gesuchsgegnerin und Fr. 7'560.– an den da-
maligen Kläger) sei fälschlicherweise der Gesamtbetrag der Gesuchsgegnerin in
Rechnung gestellt worden. Dieses Versehen sei erst beim Verfassen des Ge-
suchs um Feststellung der Nachzahlungspflicht vom 30. November 2022 bemerkt
und korrigiert worden (act. 7). Die Gesuchsgegnerin hat das – zu ihren Gunsten
berichtigte – Gesuch mit Verfügung vom 12. Dezember 2022 erhalten (act. 5 und
6/2). Wie gesehen unterliess sie es auch im Gerichtsverfahren, ihre aktuellen
finanziellen Verhältnisse aufzuzeigen (oben E. 2). Angesichts ihrer anhaltend feh-
lenden Mitwirkung sind die Nachzahlungsfähigkeit und Nachzalungspflicht hin-
sichtlich des Berufungsverfahrens LC110032 zu bejahen (oben E. 3.b). Demzu-
folge ist die Gesuchsgegnerin zur Nachzahlung von Fr. 5'530.– (Fr. 1'750.– Ge-
richtskosten und Fr. 3'780.– Kosten für ihre anwaltliche Vertretung [Fr. 7'560.-- ./.
Fr. 3'780.-- Anteil Kläger) zu verpflichten.
c) Der Anspruch des Kantons verjährt zehn Jahre nach Abschluss des
Verfahrens (Art. 123 Abs. 2 ZPO). Da es sich auch dann um eine öffentlich-
rechtliche Forderung des Kantons handelt, wenn die unentgeltliche Prozessfüh-
rung in einem Zivilprozess gewährt wurde, kann die Verjährung durch sämtliche
Handlungen unterbrochen werden, mit denen die Forderung in geeigneter Weise
beim Schuldner geltend gemacht wird; die Unterbrechungsgründe sind somit zahl-
reicher als im Privatrecht, wo eine Mahnung oder Zahlungsaufforderung die Ver-
jährung noch nicht zu unterbrechen vermag (Art. 135 OR). In Berücksichtigung
des jährlichen Fristenstillstandes von 62 Tagen während einer Dauer von zehn
Jahren sowie des Umstandes, dass die Gesuchsgegnerin die Aufforderungen
vom 20. Juli und 5. November 2021 nachweislich erhalten hat, ergibt sich ohne
Weiteres, dass die Forderung des Gesuchstellers betreffend das Urteil des Ober-
gerichtes vom 26. Januar 2012 (LC110032) noch nicht verjährt ist (zum Ganzen
BGer 2C_529/2016 vom 22. Juli 2016 E. 2 m.w.H.).

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5.a) Die Kostenfreiheitsregelung gemäss Art. 119 Abs. 6 ZPO ist auf das
Nachzahlungsverfahren analog anwendbar (OGer ZH WP210001 vom 1. April
2021 E. 7.). Entsprechend sind auch für das vorliegende Verfahren keine Kosten
zu erheben.
b) Der Gesuchsteller begründete seinen Antrag auf eine Entschädigung
nicht. Ein begründeter Fall im Sinne von Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO, welcher die Zu-
sprechung einer Umtriebsentschädigung für eine nicht berufsmässig vertretene
Partei vorsieht, liegt nicht vor. Der Gesuchsteller ist seinerseits vertreten durch ei-
ne Verwaltungsbehörde, die lediglich ihre Amtspflicht wahrnimmt. Sie ist weder
berufsmässig vertreten noch ist ihr ein entschädigungspflichtiger Aufwand ent-
standen. Demnach ist dem Gesuchsteller keine Parteientschädigung zuzuspre-
chen. Zufolge seines Unterliegens ist auch die Gesuchsgegnerin nicht zu ent-
schädigen (Art. 106 Abs. 1 ZPO).
Es wird erkannt:
1. Die Gesuchsgegnerin wird zur Nachzahlung von insgesamt Fr. 5'530.– an
den Kanton Zürich / Zentrale Inkassostelle der Gerichte verpflichtet.
2. Es werden keine Kosten erhoben und keine Parteientschädigungen zuge-
sprochen.
3. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, je gegen Empfangsschein.
4. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 82 ff. (Beschwerde in öffentlich-rechtlichen
Angelegenheiten) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in
Verbindung mit Art. 42 des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt

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Fr. 5'530.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. S. Bohli Roth
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