zh_obergericht · PF130008 · 2013-04-22 · de
Rechtsschutz in klaren Fällen (Ausweisung) Beschwerde gegen eine Verfügung und ein Urteil des Einzelgerichtes Audienz des Bezirksgerichtes Zürich vom 20. Februar 2013 (ER120327)


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PF130008-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. A. Katzenstein, Vorsitzende, Oberrichter lic. iur.
P. Hodel und Ersatzrichterin Prof. Dr. I. Jent-Sørensen sowie Ge-
richtsschreiber lic. iur. M. Isler.
Beschluss und Urteil vom 22. April 2013
in Sachen
1. A._____,
2. B._____,
Beklagte und Beschwerdeführer,
gegen
Stiftung C._____,
Klägerin und Beschwerdegegnerin,
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____,
betreffend Rechtsschutz in klaren Fällen (Ausweisung)
Beschwerde gegen eine Verfügung und ein Urteil des Einzelgerichtes Audienz
des Bezirksgerichtes Zürich vom 20. Februar 2013 (ER120327)

- 2 -
Erwägungen:
I.
1. Mit Eingabe vom 30. November 2012 machte die Klägerin als Vermieterin beim
Einzelgericht Audienz des Bezirksgerichtes Zürich gegen die Beklagten als Mieter
ein Ausweisungsbegehren anhängig (act. 1). Am 3. Dezember 2012 wurden die
Parteien auf den 17. Januar 2013 zur Verhandlung vorgeladen, die Beklagten un-
ter Hinweis darauf, dass bei Säumnis aufgrund der Akten entschieden werde
(act. 5, 8 und 10). Beide Beklagten blieben der Verhandlung fern (act. 12–14). Die
Beklagte 2 entschuldigte sich nachträglich mit einem ärztlichen Zeugnis; der Be-
klagte 1 erklärte zu akzeptieren, dass er sich nicht mehr zur Sache äussern dürfe
(act. 15). In der Folge wurden Klägerin und Beklagte 2 auf den 31. Januar 2013
vorgeladen, und als sich die Beklagte 2 wiederum entschuldigte (act. 19), lud die
Vorinstanz mit Verfügung vom 4. Februar 2013 auf den 20. Februar 2013 vor
(act. 20a–c). Mit Eingabe vom 19. Februar 2013 (Eingang bei der Vorinstanz am
20. Februar 2013 vor der Verhandlung) wies die Beklagte 2 auf einen im … [Zei-
tung] vom tt.mm.2013 unter dem Titel "…" erschienen Bericht hin. Aufgrund der
nach ihrer Auffassung infolge der negativen Berichterstattung zu befürchtenden
Repressalien ersuchte sie um Bewilligung der unentgeltlichen Rechtspflege für
die öffentliche Verhandlung, eventualiter um Ausschluss der Öffentlichkeit. In der
Überschrift der Eingabe hielt sie fest: Antrag auf unentgeltliche Rechtspflege /
Eventualantrag auf "schriftliche Verhandlung" (act. 24). Am 20. Februar 2013
blieb die Beklagte 2 der Verhandlung fern (Prot. I S. 3).
2. Mit Verfügung vom 20. Februar 2013 wies die Vorinstanz das Gesuch der Be-
klagten 2 um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege ab. Auf deren Eventu-
albegehren um Ausschluss der Öffentlichkeit trat sie nicht ein; das Eventualbe-
gehren um Anordnung eines Schriftverfahrens wies sie ab. Mit Urteil verpflichtete
sie sodann beide Beklagten, die 2-Zimmer-Wohnung Nr. …, 3. OG, inklusive Kel-
lerabteil Nr. … in der Liegenschaft …strasse … in D._____ unverzüglich zu räu-
men und der Klägerin ordnungsgemäss zu übergeben, unter Androhung der

- 3 -
Zwangsvollstreckung im Unterlassungsfall. Das Stadtammannamt E._____ wurde
angewiesen, die Verpflichtung der Beklagten nach Eintritt der Rechtskraft auf Ver-
langen der Klägerin zu vollstrecken (act. 31).
Die Vorinstanz erwog, dass das Gesuch der Beklagten 2 um Gewährung der un-
entgeltlichen Rechtspflege unbegründet sei, da das Verfahren für sie von Beginn
an aussichtslos gewesen sei und sie die Mittellosigkeit nicht glaubhaft gemacht
habe. Das Gesuch, die Öffentlichkeit von der Verhandlung auszuschliessen, er-
achtete die Vorinstanz als durch den Umstand, dass ausser der Klägerin niemand
zur Verhandlung erschienen war, obsolet geworden, aber auch unbegründet, weil
die geltend gemachte Angst vor Repressalien kein den Ausschluss der Öffentlich-
keit rechtfertigendes schutzwürdiges Interesse darstelle. Für die Anordnung des
Schriftverfahrens bestehe kein Anlass; der Beklagten 2 sei anheimgestellt wor-
den, sich bis spätestens zum Zeitpunkt der Verhandlung schriftlich zu äussern,
was sie nicht getan habe.
Im Übrigen erwog die Vorinstanz, dass über das Ausweisungsbegehren aufgrund
der Akten zu entscheiden sei und die Voraussetzungen zur Gewährung des
Rechtsschutzes in klaren Fällen aufgrund der unbestritten gebliebenen Sachdar-
stellung der Klägerin gegeben seien (Art. 257 Abs. 1 ZPO).
3. Mit Eingabe vom 14. März 2013 (Eingang beim Gericht: 18. März 2013) erho-
ben die Beklagten beim Obergericht Beschwerde gegen Verfügung und Urteil der
Vorinstanz. Sie beantragten (act. 32):
"1. Es sei die Verfügung und das Urteil mit der Geschäfts-Nr.: ER120327-L/U vollum-
fänglich aufzuheben.
2. Es sei die Sache an die Vorinstanz bzw. das BGZ zurückzuweisen.
3. Es sei die aufschiebende Wirkung zu gewähren, da die Ausweisung bereits angezeigt
ist.
4. Es sei die unentgeltliche Rechtspflege bzw. unentgeltlicher Rechtsbeistand zu bewil-
ligen.
5. Es sei eine neue Verhandlung vor dem Bezirksgericht anzusetzen.

- 4 -
6. Es sei unter Berücksichtigung des Superbeschleunigungsgebotes zeitnah zu ent-
scheiden.
Alles zu Lasten der Kläger. Das Verfahren ist unentgeltlich. […]"
Die Beklagte 2 begründete die im Namen beider Beklagten verfasste und vom
Beklagten 1 mitunterzeichnete Beschwerde im Wesentlichen damit, dass die Vor-
instanz ihren Anspruch auf rechtliches Gehör und ein faires Verfahren verletzt ha-
be (act. 32 S. III ff., insbes. Ziff. 9). Sie beanstandet insbesondere, dass ihr Ge-
such um unentgeltliche Rechtspflege vom 19. Februar 2013 nicht vor der Ver-
handlung behandelt worden sei. Da sie nicht darüber in Kenntnis gesetzt worden
sei, ob ihrem Antrag auf unentgeltliche Rechtspflege bzw. Bestellung eines
Rechtsbeistandes entsprochen würde, sei es ihr unmöglich gewesen, sich "allfäl-
lig neu zu konstituieren bzw. für die Verhandlung anderweitig rechtlich vertreten
zu lassen" (a.a.O. S. IV Ziff. 1). Weiter beanstandet sie die Auffassung der
Vorinstanz, dass die Berichterstattung im … kein schutzwürdiges Interesse am
Ausschluss der Öffentlichkeit begründet habe (a.a.O. S. IV Ziff. 2). Schliesslich
erklärt sie, am "Recht auf eine öffentliche mündliche Verhandlung […] gemäss
Art. 6 Ziff. 2 [EMRK]" festzuhalten (a.a.O. S. VI Ziff. 8).
4. Mit Präsidialverfügung vom 19. März 2013 wurde das Gesuch der Beklagten
um Erteilung der aufschiebenden Wirkung abgewiesen (act. 35, act. 32 S. III). Die
erstinstanzlichen Akten wurden beigezogen.
II.
Wird ein im summarischen Verfahren ergangener Entscheid angefochten, so be-
trägt die Beschwerdefrist – Ausnahmefälle vorbehalten – zehn Tage (Art. 321
Abs. 2 ZPO). Der vorinstanzliche Entscheid wurde dem Beklagten 1 am 25. Feb-
ruar 2013 zugestellt, der Beklagten 2 am 4. März 2013 (act. 28 f.). Für den Be-
klagten 1 lief die Rechtsmittelfrist demzufolge am 7. März 2013 ab, für die Beklag-
te 2 am 14. März 2013. Der Beklagte 1 hat die Rechtsmittelfrist versäumt. Auf
seine Beschwerde ist deshalb nicht einzutreten. Zu behandeln bleibt die Be-
schwerde der Beklagten 2.

- 5 -
III.
Das in Art. 29 Abs. 2 BV und Art. 6 Abs. 1 EMRK verankerte und auch in Art. 53
ZPO festgehaltene Grundrecht auf rechtliches Gehör berechtigt die Parteien, ihre
Angriffs- und Verteidigungsmittel geltend zu machen und zu allen Angriffs- und
Verteidigungsmitteln der Gegenpartei Stellung zu nehmen (KUKO ZPO-Oberham-
mer, Art. 53 N 1 und 5 f.).
Die Vorinstanz hat den Gehörsanspruch der Beklagten 2 hinreichend gewahrt. Sie
hat die Beklagte 2 mit Verfügung vom 4. Februar 2013 ausdrücklich aufgefordert,
persönlich zur Verhandlung zu erscheinen oder sich durch eine berechtigte Per-
son vertreten zu lassen. Sie wies die Beklagte darauf hin, dass es ihr freistehe,
bis zum Verhandlungstermin eine schriftliche Stellungnahme einzureichen. Im
Falle einer abermaligen Verhandlungsunfähigkeit habe sie einen bevollmächtigten
Vertreter zur Verhandlung zu entsenden. Eine weitere Verschiebung des Ver-
handlungstermins finde nicht statt. Bei Säumnis entscheide das Gericht aufgrund
der Akten (act. 20a). Wenn die Beklagte 2 der Vorladung dennoch keine Folge
leistete, hat sie sich die Folgen selber zuzuschreiben. Ihr am 19. Februar 2013
zur Post gegebenes und am Verhandlungstag bei der Vorinstanz eingegangenes
Gesuch, es sei die unentgeltliche Rechtspflege für die öffentliche mündliche Ver-
handlung zu bewilligen, eventualiter unter Ausschluss der Öffentlichkeit zu ver-
handeln (act. 24), entband die Beklagte 2 nicht von der prozessualen Last, zur
Verhandlung zu erscheinen.
Die Beschwerde der Beklagten 2 ist deshalb abzuweisen. Mit den Erwägungen
der Vorinstanz, dass das Verfahren für die Beklagte 2 von Beginn an aussichtslos
gewesen sei, was der Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege entgegenste-
he, und das Eventualbegehren um Ausschluss der Öffentlichkeit obsolet gewor-
den sei, setzt sich die Beklagte 2 so wenig auseinander wie mit dem Entscheid
der Vorinstanz in der Sache selber.

- 6 -
IV.
1. Die Beklagten 1 und 2 beantragen die Gewährung der unentgeltlichen Rechts-
pflege für das Beschwerdeverfahren (act. 32 S. III). Das Gesuch ist wegen Aus-
sichtslosigkeit des Rechtsmittels abzuweisen (Art. 117 ZPO).
2. Die Kosten des Beschwerdeverfahrens sind ausgangsgemäss den Beklagten
aufzuerlegen (Art. 106 ZPO), und zwar, weil nur die Beschwerde der Beklagten 2
materiell behandelt wird, dem Beklagten 1 zu 1/5 und der Beklagten 2 zu 4/5, je
unter solidarischer Haftung für das Ganze. Eine Parteientschädigung ist der Klä-
gerin mangels erheblicher Umtriebe nicht zuzusprechen.
3. Die Zulässigkeit der (ordentlichen) Beschwerde in Zivilsachen an das Bundes-
gericht im Sinne von Art. 72 ff. des Bundesgerichtsgesetzes (BGG) setzt in miet-
rechtlichen Fällen, wenn nicht die Ausnahmebestimmung von Art. 74 Abs. 2 BGG
zur Anwendung kommt, einen Minimalstreitwert von Fr. 15'000.– voraus (Art. 74
Abs. 1 lit. a BGG). Die Klägerin hat den Streitwert vor Vorinstanz angesichts des
vereinbarten Monatsmietzinses von Fr. 805.20 auf Fr. 4'831.20 beziffert (act. 1
S. 4). Zieht man das von ihr geltend gemachte erhebliche finanzielle Interesse an
der umgehenden Räumung der Wohnung in Betracht, rechtfertigt sich die An-
nahme eines Fr. 15'000.– erreichenden Streitwertes (act. 6). Allerdings ist darauf
hinzuweisen, dass das Bundesgericht, wenn es mit einem Rechtsmittel angerufen
wird, bei der Streitwertbemessung unabhängig ist.
Es wird beschlossen:
1. Das Gesuch der Beklagten 1 und 2 um Gewährung der unentgeltlichen
Rechtspflege für das Beschwerdeverfahren wird abgewiesen.
2. Auf die Beschwerde des Beklagten 1 (A._____) wird nicht eingetreten.
3. Mitteilung und Rechtsmittel gemäss nachfolgendem Erkenntnis.

- 7 -
Es wird erkannt:
1. Die Beschwerde der Beklagten 2 (B._____) wird abgewiesen.
2. Die Entscheidgebühr wird auf Fr. 500.– festgesetzt.
3. Die Gerichtskosten des Beschwerdeverfahrens werden dem Beklagten 1 zu
1/5 und der Beklagten 2 zu 4/5 auferlegt, unter solidarischer Haftung für die
ganzen Kosten.
4. Es werden keine Entschädigungen zugesprochen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Klägerin unter Beilage einer
Kopie von act. 32, sowie an die Vorinstanz, je gegen Empfangsschein.
Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-
telfrist an die Vorinstanz zurück.
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine mietrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt mindes-
tens Fr. 15'000.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. M. Isler
versandt am: