zh_obergericht · PS190137 · 2019-09-05 · de
Einstellung der Betreibung


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PS190137-O/U
Mitwirkend: Oberrichter lic. iur. P. Diggelmann, Vorsitzender, Oberrichterin
lic. iur. M. Stammbach und Oberrichter Dr. P. Higi sowie Gerichts-
schreiberin lic. iur. A. Götschi
Urteil vom 5. September 2019
in Sachen
A._____,
Gesuchsteller und Beschwerdeführer,
gegen
B._____,
Gesuchs- und Beschwerdegegnerin,
vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. X._____,
betreffend
Einstellung der Betreibung
Beschwerde gegen eine Verfügung des Einzelgerichtes Audienz des Bezirksge-
richtes Zürich vom 26. Juli 2019 (EB190859)

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Erwägungen:
1. Sachverhalt und Prozessgeschichte
1.1 Der Gesuchsteller und Beschwerdeführer (nachfolgend: Beschwerdeführer)
wurde von der Gesuchs- und Beschwerdegegnerin (nachfolgend: Beschwerde-
gegnerin) mit Zahlungsbefehl vom 27. August 2014 in der Betreibung Nr. 1 des
Betreibungsamtes Zürich 7 (act. 15/3) und mit Zahlungsbefehl vom 4. September
2017 in der Betreibung Nr. 2 desselben Betreibungsamtes (act. 16/3) je unter an-
derem auf ausstehende Unterhaltsbeiträge betrieben (vgl. act. 15 [Rechtsöff-
nungsverfahren EB141463-L] und act. 16 [Rechtsöffnungsverfahren EB180182-
L]).
In der Folge beantragte der Beschwerdeführer beim Einzelgericht Audienz
des Bezirksgerichtes Zürich im Verfahren mit der Geschäfts-Nr. EB190223 mit
seiner Eingabe, die am 20. Februar 2019 dort einging, das Verfahren in den Be-
treibungen Nr. 1 und Nr. 2 im Betreibungsregister gegen ihn für sechs Monate
auszusetzen, um ihm und der Beschwerdegegnerin die Regelung der finanziellen
Folgen der Trennung zu ermöglichen (vgl. act. 13/4 E. 1 m.w.H.). Die Beschwer-
degegnerin erklärte in ihrer Stellungnahme dazu, das Gesuch im Umfang der Ein-
stellung der Betreibungen bis zum 1. August 2019 anzuerkennen. In seiner Stel-
lungnahme zur Stellungnahme der Beschwerdegegnerin präzisierte der Be-
schwerdeführer sein Gesuch inhaltlich und äusserte sich auch zur Kostenverle-
gung (vgl. a.a.O.). Mit Verfügung vom 29. April 2019 (act. 13/4) schrieb das Ein-
zelgericht das Gesuch des Beschwerdeführers zufolge Anerkennung ab, soweit
der Beschwerdeführer die Einstellung der beiden Betreibungen bis 1. August
2019 verlangte; im Mehrumfang (Einstellung ab 2. August 2019) trat es auf das
Gesuch nicht ein. Zur Begründung des Nichteintretens führte das Einzelgericht im
Wesentlichen aus, eine Klage auf Einstellung einer Betreibung setze eine gültige
Betreibung voraus und an einer solche fehle es, wenn die Betreibung erloschen
sei, weil die Gläubigerin es versäumt habe, das Fortsetzungsbegehren in der in
Art. 88 Abs. 2 SchKG vorgesehenen Jahresfrist zu stellen. Der Beschwerdeführer
führe nicht aus, wann die in den fraglichen Betreibungen erlassenen Zahlungsbe-

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fehle zugestellt worden seien, und bringe auch nicht vor, dass die Gläubigerin
diese Betreibungen gestützt auf die erwähnte zeitliche Einschränkung noch fort-
setzen könnte (vgl. a.a.O., E. 2 und E. 3).
Diese Verfügung liess der Beschwerdeführer unangefochten.
1.2 Mit Eingabe vom 23. Juli 2019 beantragte der Beschwerdeführer beim Ein-
zelgericht eine Verlängerung der Einstellung der Betreibungen Nr. 1 und Nr. 2 um
sieben Monate. Er begründete sein Anliegen damit, die endgültige Vereinbarung
zwischen ihm und der Beschwerdegegnerin liege jetzt vor und werde in den
nächsten Wochen vom Gericht noch besiegelt und ausgestellt. Da für die Umset-
zung der Vereinbarung gemäss den Absätzen 21 und 15 eine Frist von sechs
Monaten vereinbart worden und ein Monat für das Gerichtssiegel miteinzurechnen
sei, sei die Einstellung der Betreibungen Nr. 1 und Nr. 2 um sieben Monate zu
verlängern (vgl. act. 1).
1.3 Das Einzelgericht verzichtete darauf, eine Stellungnahme der Beschwerde-
gegnerin einzuholen und trat mit Verfügung vom 26. Juli 2019 auf das Gesuch
des Beschwerdeführers nicht ein. Es setzte die Spruchgebühr auf Fr. 400.– fest
und auferlegte diese dem Beschwerdeführer (vgl. act. 3 = act. 10 [Aktenexemplar]
= act. 12).
1.4 Dagegen erhob der Beschwerdeführer mit Eingabe vom 18. August 2019
(Datum Poststempel) rechtzeitig (vgl. act. 6 i.V.m. act. 11 S. 1) Beschwerde
(vgl. act. 11).
1.5 Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezogen (vgl. act. 1-8). Auf das Ein-
holen einer Beschwerdeantwort wird verzichtet (vgl. Art. 322 Abs. 1 ZPO). Das
Verfahren ist spruchreif.
2. Prozessuales
2.1 Wenn es um die Aufhebung oder Einstellung der Betreibung gemäss Art. 85
SchKG geht, ist die Berufung unzulässig (vgl. Art. 309 lit b Ziff. 4 ZPO). Nicht be-
rufungsfähige erstinstanzliche Endentscheide sind jedoch mit Beschwerde an-

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fechtbar (vgl. Art. 319 lit. a ZPO). Bei der angefochtenen Verfügung handelt es
sich um einen solchen Endentscheid, weil damit das Verfahren vor der ersten In-
stanz beendet wurde. Es ist daher die Beschwerde nach Art. 319 lit. a ZPO zuläs-
sig.
2.2 Die vom Beschwerdeführer eingereichte Beschwerdeschrift ist jeweils auf
der linken Seite in Englisch und auf der rechten Seite in Deutsch abgefasst. Ge-
mäss Art. 129 ZPO wird das Verfahren in der Amtssprache des zuständigen Kan-
tons geführt. Im Kanton Zürich ist Deutsch die Amtssprache (vgl. Art. 48 der Ver-
fassung des Kantons Zürich). Indem der Beschwerdeführer seine Eingabe auch in
Deutsch verfasste, bediente er sich der geltenden Amtssprache. Folglich ist einzig
auf die deutsche Version seiner Eingabe abzustellen, ohne dass überprüft werden
müsste, ob diese jeweils mit der englischen Fassung übereinstimmt.
2.3 Die Beschwerde ist bei der Rechtsmittelinstanz innert Rechtsmittelfrist
schriftlich und begründet einzureichen (Art. 321 Abs. 1 ZPO). Mit der Beschwerde
können die unrichtige Rechtsanwendung und die offensichtlich unrichtige Fest-
stellung des Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 320 ZPO). An die Be-
gründung der Beschwerde werden bei Laien keine hohen Anforderungen gestellt.
Ein Beschwerdeführer muss sich mit den Erwägungen des vorinstanzlichen Ent-
scheides einlässlich auseinandersetzen und (wenigstens rudimentär) darlegen, an
welchen konkreten Mängeln der angefochtene Entscheid seiner Ansicht nach lei-
det und in welchem Sinne er abgeändert werden soll. Hierbei sind die vorinstanz-
lichen Erwägungen zu bezeichnen, die angefochten werden, und die Aktenstücke
zu nennen, auf denen die Kritik beruht. Es genügt nicht, bloss auf die vor erster
Instanz vorgetragenen Ausführungen zu verweisen, diese in der Beschwerde-
schrift (praktisch) wortgleich wiederzugeben oder den angefochtenen Entscheid
bloss in allgemeiner Weise zu kritisieren (vgl. BGE 138 III 374 ff., E. 4.3.1;
BGer 5A_209/2014 vom 2. September 2014, E. 4.2.1; 5A_387/2016 vom 7. Sep-
tember 2016, E. 3.1). Bei Unklarheiten entnimmt die Kammer der Rechtsschrift
das, was sie bei loyalem Verständnis daraus entnehmen kann (vgl. OGer ZH
RB150008 vom 17. April 2015, E. 2.2).

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2.4 Neue Anträge, neue Tatsachenbehauptungen und neue Beweismittel sind
im Beschwerdeverfahren ausgeschlossen (vgl. Art. 326 Abs. 1 ZPO).
3. Zur Beschwerde im Einzelnen
3.1 Beweist der Betriebene durch Urkunden, dass die Schuld samt Zinsen und
Kosten getilgt oder gestundet ist, so kann er jederzeit beim Gericht des Betrei-
bungsortes im summarischen Verfahren im ersteren Fall die Aufhebung, im letzte-
ren Fall die Einstellung der Betreibung verlangen (vgl. Art. 85 SchKG).
Für gerichtliche Angelegenheiten des Schuldbetreibungs- und Konkurs-
rechts regelt die Zivilprozessordnung das Verfahren vor den kantonalen Instanzen
(vgl. Art. 1 lit. c ZPO). Demnach tritt das Gericht auf eine Klage nur dann ein,
wenn die Prozessvoraussetzungen erfüllt sind, wozu auch ein schutzwürdiges In-
teresse (Rechtsschutzinteresse) der klagenden Partei gehört (vgl. Art. 59 Abs. 1
und 2 ZPO).
Die Klage gemäss Art. 85 SchKG setzt eine hängige Betreibung voraus und
ist nur bis zur Verteilung des Verwertungserlöses in der Spezialexekution bzw. bis
zur Konkurseröffnung möglich (vgl. BGE 140 III 41 ff., E. 3.2 m.w.H.). Klagen
kann nur ein Betriebener, d.h. klagen hat nur einen Sinn, solange eine Betreibung
vorliegt, die überhaupt noch eingestellt oder aufgehoben werden könnte (vgl.
BGE 127 III 41 ff., E. 4b mit Verweis auf die Botschaft über die Änderung des
Bundesgesetzes über Schuldbetreibung und Konkurs vom 8. Mai 1991, BBl 1991
III 70). Das Recht des Gläubigers, im Betreibungsverfahren das Fortsetzungsbe-
gehren zu stellen, erlischt ein Jahr nach der Zustellung des Zahlungsbefehls. Ist
Rechtsvorschlag erhoben worden, so steht diese Frist zwischen der Einleitung
und der Erledigung eines dadurch veranlassten Gerichts- oder Verwaltungsver-
fahrens still (Art. 88 Abs. 2 SchKG). Wenn der Gläubiger seinen Pfändungsan-
spruch nicht innerhalb der genannten Frist seit Zustellung des Zahlungsbefehls
geltend macht, verwirkt er dieses Recht: Der Zahlungsbefehl verliert seine Gültig-
keit und die Betreibung fällt dahin (vgl. BGE 125 III 45 ff., E. 3; BGer
9C_903/2009 vom 11. Dezember 2009, E. 1.1; BSK SchKG I-LEBRECHT, 2. Aufl.
2010, Art. 88 N 21). Es ist der Vorinstanz somit darin zuzustimmen (vgl. act. 10

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E. 2.3 f.), dass ein Rechtsschutzinteresse an der Klage gemäss Art. 85 SchKG
entfällt, wenn die Betreibung zufolge Ablaufs der Verwirkungsfrist gemäss Art. 88
Abs. 2 SchKG dahingefallen ist bzw. nicht mehr fortgesetzt werden kann.
3.2 Die Vorinstanz begründete ihren Nichteintretensentscheid – wie bereits in
der Verfügung vom 29. April 2019 (vgl. oben E. 1.1) – damit, dass der Beschwer-
deführer nicht ausführe, inwiefern die Betreibungen (noch) gültig seien bzw. wann
die in den fraglichen Betreibungen erlassenen Zahlungsbefehle zugestellt worden
seien und dass die Gläubigerin diese Betreibungen gestützt auf die erwähnte zeit-
liche Einschränkung noch fortsetzen könnte. Es sei kein Rechtsschutzinteresse
(des Beschwerdeführers an einer Klage gemäss Art. 85 SchKG) ersichtlich
(vgl. act. 10 E. 2.4).
Da die Vorinstanz damit das Rechtsschutzinteresse des Beschwerdeführers
verneinte, trat sie mangels Vorliegens dieser Prozessvoraussetzung auf seine
Klage nicht ein.
3.3 Der Beschwerdeführer bringt dagegen zum einen vor, die Vorinstanz sei zu
Unrecht davon ausgegangen, die Beschwerdegegnerin sei mit einer Verlängerung
nicht einverstanden. Das englische Gericht habe mit Beschluss vom 24. Juli 2019
die Vereinbarung zwischen der Beschwerdegegnerin und ihm besiegelt. In dieser
Vereinbarung habe sich die Beschwerdegegnerin namentlich damit einverstanden
erklärt, "dass sie nach vollständiger Umsetzung der Bestimmungen in den Absät-
zen 12, 13 oder 14 und 26 unverzüglich die betreffenden Schuldregisterpositionen
und die dazugehörigen Aufzeichnungen (Betreibungen Nr. 1 und 2) beim Betrei-
bungsamt Zürich entfernen lässt" und sie darüber hinaus zugestimmt habe, "an-
gemessene Schritte zu unternehmen, die von der beklagten Partei verlangt wer-
den, um eine Aussetzung / ein Moratorium bei der Vollstreckung dieser Schulden
durch die schweizerischen Behörden bis zu dieser Umsetzung zu veranlassen"
(vgl. act. 11 S. 2).
Damit macht der Beschwerdeführer sinngemäss geltend, die Beschwerde-
gegnerin wäre mit der Verlängerung bzw. dem Inhalt der Klage einverstanden
gewesen resp. hätte seine Klage (wie im Verfahren mit der Geschäfts-Nr.

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EB190223-L, vgl. act. 13/4 E. 1) anerkannt, wenn sie dazu hätte Stellung nehmen
können.
Soweit diese inhaltlichen Vorbringen des Beschwerdeführers im Beschwer-
deverfahren nicht ohnehin neue Tatsachenbehauptungen darstellen (vgl. act. 1
und act. 2/2-3), mit welchen er nicht zu hören wäre (vgl. oben E. 2.3), gehen diese
an der vorinstanzlichen Begründung vorbei. Denn selbst wenn diese Vorbringen
zuträfen, änderten sie an der angefochtenen Verfügung nichts. Die Vorinstanz
kam nicht dazu, die Klage des Beschwerdeführers inhaltlich zu prüfen (und allen-
falls die Beschwerdegegnerin dazu Stellung nehmen zu lassen), weil der Be-
schwerdeführer zu seinem Rechtsschutzinteresse als Voraussetzung für ein Ein-
treten auf die Klage keine Ausführungen gemacht hatte. Die Vorinstanz hatte den
Beschwerdeführer (zumindest) in der Verfügung vom 29. April 2019 bereits darauf
hingewiesen, dass er sich als klagende Partei zu seinem Rechtsschutzinteresse
bzw. dazu zu äussern hat, inwiefern die Beschwerdegegnerin die beiden erwähn-
ten Betreibungen mit Blick auf die in Art. 88 Abs. 2 SchKG vorgesehene Verwir-
kungsfrist überhaupt noch fortsetzen können soll und eine Betreibung noch be-
stehe (vgl. oben E. 1.1).
3.4 Zum anderen macht der Beschwerdeführer sinngemäss geltend, die Vor-
instanz habe die Beschwerdeführerin zu Unrecht unter Verweis auf Art. 253 ZPO
nicht angehört, weil sie zu Unrecht davon ausgegangen sei, dass die Beschwer-
degegnerin nicht konsultiert worden sei. Die Beschwerdegegnerin sei konsultiert
worden, denn er habe ihr eine E-Mail geschrieben (vgl. act. 11 S. 3 f.).
Erscheint ein Gesuch als offensichtlich unzulässig oder offensichtlich unbe-
gründet, gibt das Gericht der Gegenpartei keine Gelegenheit zur Stellungnahme
(vgl. Art. 253 ZPO e.c.). Dass die Vorinstanz keine Stellungnahme von der Be-
schwerdegegnerin eingeholt bzw. sie nicht angehört hatte, hat somit nichts damit
zu tun, ob der Beschwerdeführer die Beschwerdegegnerin zuvor konsultiert hatte
oder nicht. Vielmehr erachtete die Vorinstanz die Klage als offensichtlich unzuläs-
sig, weil die Prozessvoraussetzung des Rechtsschutzinteresses nicht ersichtlich
war, da sich der Beschwerdeführer hierzu in seiner Eingabe 23. Juli 2019 nicht
geäussert hatte.

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3.5 Da der Beschwerdeführer weder vor Vorinstanz noch in seiner Beschwerde
Gründe dafür vorbrachte, weshalb die Vorinstanz auf seine Klage hätte eintreten
müssen, ist die Beschwerde abzuweisen. Damit bleibt es bei der Verfügung der
Vorinstanz vom 26. Juli 2019.
4. Kosten- und Entschädigungsfolgen
4.1 Ausgangsgemäss unterliegt der Beschwerdeführer mit seiner Beschwerde,
weshalb ihm die Prozesskosten aufzuerlegen sind (vgl. Art. 106 ZPO).
Beiden Betreibungen Nr. 1 und Nr. 2 – deren Einstellung der Beschwerde-
führer vor Vorinstanz verlangte – lagen (neben weiteren Forderungen) namentlich
ausstehende Unterhaltsbeiträge von November 2010 bis August 2014 in der Höhe
von Fr. 226'592.03 zugrunde (vgl. act. 15/3 und 16/3). Mangels erheblicher Auf-
wendungen ist die zweitinstanzliche Spruchgebühr jedoch auf Fr. 400.– festzuset-
zen (vgl. Art. 48 i.V.m. Art. 61 Abs. 1 Gebührenverordnung zum Bundesgesetz
über Schuldbetreibung und Konkurs [GebV SchKG]).
4.2 Der Beschwerdeführer beantragt, "die Kosten" seien ihm zu "erlassen"
(vgl. act. 11 S. 1).
Sofern sich dieser Antrag auf die in der angefochtenen Verfügung festge-
setzte und ihm auferlegte Spruchgebühr bezieht, setzt er sich mit der diesbezügli-
chen Begründung der Vorinstanz (vgl. act. 10 E. 3) nicht auseinander und legt
nicht dar, was er daran beanstanden will. Darauf kann daher nicht weiter einge-
gangen werden.
Sofern der Beschwerdeführer damit beantragen will, dass ihm die Gerichts-
kosten im Sinne von Art. 112 ZPO zu erlassen seien, ist er darauf hinzuweisen,
dass die jeweilige Gerichtskasse (bzw. das sog. Zentrale Inkasso, vgl. § 201 Abs.
1 und 2 Gesetz über die Gerichts- und Behördenorganisation im Zivil- und Straf-
prozess [GOG]) nach Verfahrensabschluss und damit auch erst nach der Rech-
nungsstellung der jeweiligen Gerichtskasse darüber entscheidet, ob die Voraus-
setzungen von Art. 112 ZPO im konkreten Einzelfall vorliegen. Der Beschwerde-

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führer müsste sich mit diesem Anliegen somit an die jeweiligen Gerichtskassen
wenden, nachdem diese ihm Rechnung gestellt haben werden.
Sofern der Beschwerdeführer damit ein Gesuch um unentgeltliche Rechts-
pflege stellen wollte, wäre dieses nach dem Gesagten von vornherein abzuwei-
sen, weil seine Beschwerde aussichtslos im Sinne des Art. 117 ZPO ist.
Es wird erkannt:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen.
2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 400.– festgesetzt und
dem Beschwerdeführer auferlegt.
3. Parteientschädigungen werden keine zugesprochen.
4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Beschwerdegegnerin unter
Beilage einer Kopie der Beschwerdeschrift (act. 11), sowie an das Einzelge-
richt Audienz des Bezirksgerichtes Zürich, je gegen Empfangsschein.
Die erstinstanzlichen Akten (act. 1-8 und act. 15 sowie act. 16) gehen nach
unbenütztem Ablauf der Rechtsmittelfrist an die Vorinstanz zurück.
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist
innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesge-
richt, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen
Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).

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Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
mehr als Fr. 30'000.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. A. Götschi
versandt am:
6. September 2019