zh_obergericht · PS170248 · 2018-01-15 · de
Wiederherstellung der Rechtsvorschlagsfrist (Beschwerde über ein Betreibungsamt)


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer als obere kantonale Aufsichtsbehörde
über Schuldbetreibung und Konkurs
Geschäfts-Nr.: PS170248-O/U
Mitwirkend: Oberrichter lic. iur. P. Diggelmann, Vorsitzender, Oberrichterin
lic. iur. A. Katzenstein und Oberrichter Dr. P. Higi sowie Gerichts-
schreiberin lic. iur. D. Tolic Hamming
Urteil vom 15. Januar 2018
in Sachen
A._____,
Gesuchsteller und Beschwerdeführer,
vertreten durch Rechtsanwalt MLaw X._____,
gegen
B._____, Gesuchs- und Beschwerdegegner,
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Y._____,
betreffend
Wiederherstellung der Rechtsvorschlagsfrist
(Beschwerde über das Betreibungsamt Wädenswil)
Beschwerde gegen ein Urteil des Bezirksgerichtes Horgen vom 12. Oktober 2017
(CB170019)

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Erwägungen:
I.
1. Anlass zur Beschwerde bildet im wesentlichen die (Ersatz-)Zustellung
des Zahlungsbefehls des Betreibungsamtes Wädenswil vom 17. Mai 2017, mit
welchem A._____ (fortan Beschwerdeführer) von B._____ (fortan Beschwerde-
gegner) für eine Forderung in Höhe von Fr. 258'896.20 zuzüglich Zins und Betrei-
bungskosten betrieben wurde (Betreibung Nr. …, act. 2/1 = act. 8/2). Der Zah-
lungsbefehl wurde von der Mutter des Beschwerdeführers am 18. Mai 2017 ent-
gegengenommen (act. 8/2 und act. 8/5 Blatt 13; act. 1 S. 3). Am 1. Juni 2017 er-
hob der Beschwerdeführer auf dem Amt Rechtsvorschlag (act. 8/2; act. 7 S. 2).
2. Das Betreibungsamt Wädenswil wies den Rechtsvorschlag mit Verfü-
gung vom 2. Juni 2017 als verspätet zurück und verwies auf die Möglichkeit der
Fristwiederherstellung nach Art. 33 Abs. 4 SchKG (act. 8/3).
3.1 Mit Eingabe vom 6. Juni 2017 gelangte der Beschwerdeführer mit den
folgenden Anträgen an das Bezirksgericht Horgen als untere kantonale Aufsichts-
behörde über die Betreibungsämter (fortan Vorinstanz; act. 1 S. 2):
Es sei festzustellen, dass der Zahlungsbefehl in der Betreibung Nr. …
des Betreibungsamtes Wädenswil nicht vorschriftsgemäss zugestellt
wurde, die Frist für den Rechtsvorschlag somit erst ab Kenntnis des
Beschwerdeführers vom Zahlungsbefehl am 1. Juni 2017 zu laufen be-
gann und damit der am 1. Juni 2017 erhobene Rechtsvorschlag nicht
verspätet ist.
Entsprechend sei die Verfügung des Betreibungsamtes Wädenswil
vom 2. Juni 2017 aufzuheben und das Betreibungsamt Wädenswil an-
zuweisen, die fragliche Betreibung wegen Rechtsvorschlags einzustel-
len.
Eventualiter sei dem Beschwerdeführer in der Betreibung Nr. … des
Betreibungsamtes Wädenswil die Frist zur Erhebung des Rechtsvor-
schlags wiederherzustellen und festzustellen, dass der am 1. Juni 2017
erhobene Rechtsvorschlag innert der wiederhergestellten Frist recht-
zeitig erfolgt ist.
Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zzgl. 8% MwSt. zulasten
des Beschwerdegegners bzw. des Staates.

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3.2 Den prozessualen Antrag des Beschwerdeführers um Erteilung der
aufschiebenden Wirkung (act. 1 S. 2) wies die Vorinstanz mit Verfügung vom
9. Juni 2017 ab und setzte dem Beschwerdegegner sowie dem Betreibungsamt
Frist an, um zu den Anträgen des Beschwerdeführers Stellung zu nehmen
(act. 5). Mit Beschwerdeantwort vom 20. Juni 2017 beantragte der Beschwerde-
gegner die Abweisung der Beschwerde wie auch des Gesuchs um Wiederherstel-
lung der Rechtsvorschlagsfrist (act. 9 und Beilage act. 11/2); ebenso das Betrei-
bungsamt mit Vernehmlassung vom 19. Juni 2017 (act. 7 und Beilagen act. 8/1-
6). Die Eingaben wurden dem jeweilig anderen Verfahrensbeteiligten sowie dem
Beschwerdeführer zur Kenntnisnahme zugestellt (act. 12). Letzterer nahm dazu
mit Schriftsatz vom 2. Juli 2017 Stellung (act. 13 und Beilage act. 14). Die Vo-
rinstanz wies die Beschwerde mit Urteil vom 12. Oktober 2017 ab (Dispositiv-
Ziffer 1 von act. 17 = act. 22). Ebenfalls abgewiesen wurde das Gesuch um Wie-
derherstellung der Rechtsvorschlagsfrist (Dispositiv-Ziffer 2 von act. 22), wofür ei-
ne Gerichtsgebühr von Fr. 150.-- erhoben und dem Beschwerdeführer auferlegt
wurde. Parteientschädigungen wurden keine zugesprochen (Dispositiv-Ziffern 3
und 4 von act. 22). Der Entscheid wurde dem Beschwerdeführer am 30. Oktober
2017 zugestellt (act. 18/1).
3.3 Dagegen erhob er mit Eingabe vom 9. November 2017 (Poststempel)
rechtzeitig Beschwerde bei der II. Zivilkammer des Obergerichts des Kantons Zü-
rich als obere kantonale Aufsichtsbehörde in Schuldbetreibungs- und Konkurssa-
chen (act. 23). Er beantragt die Aufhebung der Dispositiv-Ziffern 1 und 2 des an-
gefochtenen Entscheides und hält in der Sache an seinen vorinstanzlichen Anträ-
gen fest (s. Ziff. I.3.1).
4. Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezogen (act. 1 - 20). Von der
Einholung einer Beschwerdeantwort und einer Vernehmlassung der Vorinstanz
wurde abgesehen (Art. 20a Abs. 3 SchKG i.V.m. § 83 GOG und Art. 322 Abs. 1
sowie Art. 324 ZPO). Das Verfahren ist spruchreif.

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II.
1. Die Betreibungsurkunden werden dem Schuldner in seiner Wohnung
oder an dem Orte, wo er seinen Beruf auszuüben pflegt, zugestellt. Wird er da-
selbst nicht angetroffen, so kann die Zustellung an eine zu seiner Haushaltung
gehörende erwachsene Person oder an einen Angestellten erfolgen (Art. 64
Abs. 1 SchKG).
1.1 Unbestritten ist, dass sich der Beschwerdeführer am 18. Mai 2017, als
ihm der Postbote den fraglichen Zahlungsbefehl am Wohnsitz übergeben wollte,
nicht in seiner Wohnung an der C._____-Strasse … in D._____ befand. Unbestrit-
ten ist weiter, dass die Mutter des Beschwerdeführers, welcher der Zahlungsbe-
fehl gleichentags ausgehändigt wurde, an der gleichen Adresse und im selben
Haushalt wie der Beschwerdeführer lebt, wie auch, dass sie für diesen keinen
Rechtsvorschlag erhoben hat (act. 7 S. 2; act. 8/1-2; act. 9 S. 4). Umstritten und
im Folgenden zu prüfen ist, ob die Ersatzzustellung an die Mutter rechtsgültig war.
1.2 Der Beschwerdeführer stellte sich vor Vorinstanz auf den Standpunkt,
die Ersatzzustellung im Sinne der Übergabe des Zahlungsbefehls an seine Mutter
sei nicht zulässig gewesen, da vorgängig kein Versuch der persönlichen Zustel-
lung an seinem Arbeitsort in E._____/SZ, wo er als Präsident der F._____ Holding
AG operativ tätig sei, stattgefunden habe. Vor der Ersatzzustellung sei ein Ver-
such der persönlichen Zustellung sowohl am Wohn- als auch am Arbeitsort vor-
zunehmen. Zufolge der mangelhaften Zustellung habe die Rechtsvorschlagsfrist
erst zu laufen begonnen, als er tatsächlich Kenntnis vom Zahlungsbefehl erhalten
habe, nämlich am 1. Juni 2017. An jenem Tag habe er im Zusammenhang mit der
neu gegen ihn angehobenen Betreibung der G._____ via seinen Bruder eine Be-
treibungsauskunft über sich einholen lassen und erst nach Vorlage dieses Aus-
zugs erfahren, dass der Beschwerdegegner ihn betrieben habe. Die Mutter habe
ihn über den Zahlungsbefehl nicht orientiert. Der am 1. Juni 2017 umgehend er-
hobene Rechtsvorschlag sei somit rechtzeitig erfolgt (act. 1 S.3-5; act. 13
S. 1-3).

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1.3 Die Vorinstanz erwog kurz zusammengefasst, ob die Zustellung in der
Wohnung oder am Ort der Berufsausübung erfolge, hänge vom Ermessen des
zustellenden Betreibungsamtes ab. Das Gesetz statuiere ein Wahlrecht zu des-
sen Gunsten. Bereits daraus lasse sich schliessen, dass sich das in Art. 64 Abs. 1
Satz 2 SchKG statuierte Wort "daselbst" (wird er daselbst nicht angetroffen) nur
auf den vom Betreibungsbeamten anerkanntermassen (frei) gewählten Zustel-
lungsort (Wohnung oder Ort der Berufsausübung) beziehen könne. Wäre die Zu-
stellung an eine zur Haushaltung des Schuldners gehörende erwachsene Person
nicht möglich, wenn an dessen Arbeitsort(en) noch kein Zustellungsversuch er-
folgt sei, so wäre der Betreibungsbeamte beispielsweise bei einem Teilzeit, an
mehreren Orten arbeitenden Schuldner verpflichtet, vorerst zwingend jeden mög-
lichen Arbeitsort ausfindig zu machen, bis eine Ersatzzustellung der Betreibungs-
urkunden erfolgen könne. Eine derartige Interpretation würde letztlich aber sowohl
das dem Betreibungsamt einhellig zugestandene Wahlrecht als auch der vom
Gesetzgeber in Art. 64 Abs. 1 Satz 2 SchKG explizit vorgesehenen Möglichkeit,
von einer persönlichen Zustellung abzuweichen, wenn anzunehmen sei, dass der
Schuldner nach Stunden oder Tagen wieder zurückkomme, zuwiderlaufen. Eine
Ersatzzustellung an eine zur Haushaltung des Schuldners gehörende erwachsene
Person oder an einen Angestellten gemäss Art. 64 Abs. 1 SchKG setze lediglich
voraus, dass der Schuldner in der Wohnung oder am Arbeitsort nicht angetroffen
werde. Folglich sei die am 18. Mai 2017 erfolgte Zustellung des Zahlungsbefehls
an die Mutter des Beschwerdeführers nicht mangelhaft gewesen. Die Ersatzzu-
stellung gelte als Zustellung an den Beschwerdeführer, wobei der effektive Emp-
fang oder die Kenntnisnahme des Zahlungsbefehls durch diesen unbeachtlich
seien. Der Zahlungsbefehl habe seine Wirkung damit am 18. Mai 2017 entfaltet
(act. 22 S. 7 f.).
1.4 Dem ist beizupflichten. Der Beschwerdeführer, welcher an seinen vor-
instanzlichen Vorbringen (vgl. Ziff. II.1.2) festhält, bringt nichts vor, was eine ande-
re Beurteilung nahe legen würde. Sein Einwand, das Auslegungsergebnis der Vo-
rinstanz sei im Hinblick auf die Wahrung der Rechte des Schuldners unhaltbar,
falsch und stelle eine Rechtsverletzung dar (act. 23 S. 3-5), geht fehl. Weder lässt
sich dem Gesetzeswortlaut entnehmen, noch aus der Wahrung der Rechte des

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Schuldners herleiten, dass die Ersatzzustellung erst dann zulässig ist, nachdem
an beiden vom Gesetz alternativ vorgesehenen Zustellungsorten – Wohnung des
Schuldners oder Ort seiner Berufsausübung – erfolglos ein Versuch der persönli-
chen Zustellung erfolgt ist bzw. wie der Beschwerdeführer geltend macht (act. 23
S. 4), dass sich das Wahlrecht des Betreibungsamtes lediglich darauf beschrän-
ke, ob es die persönliche Zustellung zunächst am Wohnort und, falls der Schuld-
ner dort nicht angetroffen werde, hernach am Arbeitsort oder umgekehrt vorneh-
men wolle, bevor schliesslich die Ersatzzustellung zulässig sei. Die Bezeichnung
des Arbeitsortes des Schuldners als Zustellort ist lediglich ein Ausdruck der Be-
mühungen des Gesetzgebers, den Schuldner persönlich zu erreichen (BSK
SchKG I-Angst, 2. Aufl. 2010, N 13 zu Art. 64 SchKG), wovon der Betreibungsbe-
amte beispielsweise statt der Wiederholung der gescheiterten Zustellung am
Wohnort (persönlich und ersatzweise) Gebrauch machen kann, aber nicht muss,
zumal in dem frühen Stadium der Betreibung der Arbeitsort oft unbekannt sein
dürfte.
Der vom Beschwerdeführer zitierte Entscheid der staatsrechtlichen Kammer
des Bundesgerichts vom 20. Mai 1964 (ASA 33 S. 452 E. 3) ist nicht einschlägig.
In jenem Entscheid ging es nicht um die Zustellung von Betreibungsurkunden.
Vielmehr war im Zusammenhang mit der Anwendung eines kantonalen Steuerge-
setzes zu beurteilen, ob eine an die Ehefrau adressierte, eingeschriebene Post-
sendung des Gemeinderates, welche dem von ihr getrennt lebenden und in der
vormals ehelichen Wohnung verbliebenen Ehemann ausgehändigt worden war,
gemäss Art. 105 der damaligen Vollziehungsverordnung I zum Bundesgesetz be-
treffend Postverkehr rechtsgültig zugestellt worden war. Dabei wurde lediglich am
Rande und ohne jegliche Auseinandersetzung mit der sich vorliegend stellenden
Frage erwogen, dass auch nach Art. 64 SchKG, welcher ausschliesslich auf Be-
treibungsurkunden Anwendung finde, eine Zustellung nur an eine zur Haushal-
tung gehörende Person erfolgen könne, wenn der Schuldner "weder" in der Woh-
nung "noch" an seinem Arbeitsort angetroffen werde. Entscheiden des Bundesge-
richts, welche sich im Kern mit der Frage der (Ersatz-)Zustellung von Zahlungsbe-
fehlen befassen, ist vielmehr zu entnehmen, dass der Versuch der persönlichen
Zustellung am Wohnort des Schuldners genügt, und bei Misslingen ohne Weite-

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rungen die Ersatzzustellung nach Art. 64 Abs. 1 SchKG erfolgen kann (vgl. BGE
134 III 112 E. 3.1 analog; BGE 109 III 1 E. 2a; BGE 88 III 135 E. 2 [in welchem
nebst dem Zustellungsversuch am Wohnort ein solcher am Arbeitsort lediglich un-
ter dem Titel "Angemessenheit" erwähnt wurde], in diesem Sinne auch BlSchK
2002 S. 57 f.; Urteil BGer 7B.137/2005 vom 21. September 2005 E. 3.1 [wenn
auch das Bundesgericht hier aufgrund der Fallkonstellation nur die Feststellungen
der Vorinstanz wiederzugeben brauchte]; gl. M. Angst, a.a.O., N 17 zu Art. 64
SchKG und Yasmin Iqbal, SchKG und Verfassung – untersteht auch die Zwangs-
vollstreckung dem Grundrechtsschutz?, ZStV 2005, Nr. 143, S. 194 f.). Würde
das Bundesgericht im Rahmen der Prüfung der Gültigkeit der Ersatzzustellung
sodann davon ausgehen, dass davor ein zweimaliger persönlicher Zustellversuch,
nämlich am Wohn- und bei Scheitern am Arbeitsort des Schuldners oder umge-
kehrt erforderlich wäre, würde es dies in den zahlreichen Entscheiden zu Art. 64
Abs. 1 SchKG jeweils entsprechend prüfen und es nicht bei der Prüfung lediglich
eines Versuchs der persönlichen Zustellung entweder am Wohn- oder Arbeitsort
bewenden lassen. Nach dem Gesagten lässt sich auch aus dem Entscheid des
Kantonsgerichts Graubünden vom 6. Juni 2011 (KSK 11 30 vom 6. Juni 2011
E. II.2b) nichts für den Standpunkt des Beschwerdeführers ableiten.
In der Praxis werden die nicht persönlich angetroffenen Schuldner oftmals
aufgefordert, die für sie bestimmten Zahlungsbefehle auf dem Betreibungsamt
abzuholen, oder aber der Versuch der persönlichen Zustellung wird, statt der
Übergabe des Zahlungsbefehls an eine Ersatzperson, wiederholt. Das ist zuläs-
sig, ein Anspruch darauf besteht jedoch nicht (vgl. Urteil BGer 5A_231/2011 vom
20. April 2011 E. 2; BGE 109 III 1 E. 2a).
1.5 Nach dem Gesagten liegt keine Rechtsverletzung vor, wenn die Vor-
instanz zum Ergebnis gelangte, dass die Zustellung des Zahlungsbefehls am
18. Mai 2017 am Wohnsitz des Beschwerdeführers und dort ersatzweise an seine
Mutter rechtsgültig erfolgt ist und damit der Fristenlauf ausgelöst wurde. Der
Rechtsvorschlag hätte mithin spätestens am 29. Mai 2017 erhoben werden müs-
sen (Art. 74 SchKG, Art. 31 SchKG i.V.m. Art. 142 Abs. 1 und 3 ZPO). Der vom

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1. Juni 2017 datierende Rechtsvorschlag erfolgte verspätet. Die Beschwerde er-
weist sich somit in diesem Punkt als unbegründet und ist abzuweisen.
2. Gemäss Art. 33 Abs. 4 SchKG ist die Wiederherstellung einer Frist nur
möglich, sofern das Fristversäumnis auf ein gänzlich unverschuldetes Hindernis
zurückzuführen ist. Dementsprechend ist ein Restitutionsgesuch nur bei objektiver
Unmöglichkeit, höherer Gewalt, unverschuldeter persönlicher Unmöglichkeit oder
entschuldbarer Fristversäumnis gutzuheissen. Selbst bei einem nur leichten zure-
chenbaren Verschulden muss die Restitution scheitern. Massgeblich sind die
konkreten Umstände des Einzelfalls (vgl. BSK SchKG I-Nordmann, 2. Aufl. 2010,
N 10 f. zu Art. 33 SchKG; OFK SchKG-Kren Kostkiewicz, 19. Aufl. 2016, N 10 ff.
zu Art. 33 SchKG).
2.1 Der Beschwerdeführer begründete sein Wiederherstellungsgesuch bei
der Vorinstanz damit, dass die Mutter ihn nicht über den fraglichen Zahlungsbe-
fehl orientiert habe, wofür weder ihn noch sie ein Verschulden treffe. Ihr Ver-
säumnis hänge wohl damit zusammen, dass sie am 19. Mai 2017 Grossmutter
geworden sei. An diesem Tag sei sein erster Sohn zur Welt gekommen. Er, der
Beschwerdeführer, sei am 19. Mai 2017 frühmorgens mit seiner Frau ins Spital
gefahren, welches sie zusammen erst am 24. Mai 2017 wieder verlassen hätten.
Es sei völlig nachvollziehbar, dass eine werdende Grossmutter, die zudem von
rechtlichen Belangen keine Ahnung habe, angesichts der Geburt des Enkels ver-
gessen habe, ihm mitzuteilen, dass er einen Zahlungsbefehl erhalten habe (act. 1
S. 3 und 5; act. 13 S. 4).
2.2 Die Vorinstanz erblickte in diesen Vorbringen keinen Grund, die Frist
für die Erhebung des Rechtsvorschlags wieder herzustellen. Sie liess offen, ob
der Beschwerdeführer – wie geltend gemacht und vom Beschwerdegegner in Ab-
rede gestellt (act. 9 S. 5) – erst am 1. Juni 2017 vom Zahlungsbefehl erfahren ha-
be, und erwog, es gehe aus den Akten hervor, dass er von Januar bis zum
18. Mai 2017 14 Mal betrieben worden sei und ihm entsprechend 14 Zahlungsbe-
fehle zugestellt worden seien bzw. rund 3 Zahlungsbefehle jeden Monat. Dabei
sei der Zahlungsbefehl 11 Mal an die Mutter des Beschwerdeführers übergeben
worden und nur drei Mal an eine andere Person. Angesichts dessen dürfe und

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müsse davon ausgegangen werden, dass sich die Mutter des Beschwerdeführers
gewohnt sei, Zahlungsbefehle betreffend ihren Sohn entgegenzunehmen und ihn
darüber zu informieren bzw., dass der Beschwerdeführer seine Mutter entspre-
chend habe instruieren müssen. Wenn auch die Geburt eines Kindes bzw. eines
Enkels bestimmt eines der bedeutendsten Ereignisse im Leben darstelle, sei der
Mutter des Beschwerdeführers die Weiterleitung des Zahlungsbefehls auch nach
der Geburt des ersten Enkels ohne weiteres zuzumuten gewesen. Die Geburt des
Sohnes des Beschwerdeführers stelle kein unverschuldetes Hindernis für die Wei-
tergabe des Zahlungsbefehls und das Erheben des Rechtsvorschlags dar (act. 22
S. 10 f.).
2.3 Der Beschwerdeführer wirft der Vorinstanz falsche Sachverhaltsfest-
stellung und falsche Rechtsanwendung vor, wenn sie davon ausgehe, es sei der
Mutter zumutbar gewesen, den Zahlungsbefehl weiterzugeben. Es könne von der
Hypothese nicht auf die Realität geschlossen werden und sie habe es nun mal
vergessen. Es werde nicht bestritten, dass die Mutter eine gewisse Gewohnheit
gehabt habe, Urkunden für ihn entgegenzunehmen, und sie sei auch instruiert
gewesen, diese jeweils weiterzugeben. Das spiele aber keine Rolle, denn die Ge-
burt eines Enkels, einen Tag nach der Zustellung des Zahlungsbefehls, sei ohne
Weiteres geeignet, den normalen Alltag und die üblichen Gepflogenheiten insbe-
sondere von älteren Menschen aus den Fugen zu heben. Seine Mutter habe unter
diesen Umständen nachvollziehbar die Mitteilung des Erhalts des Zahlungsbe-
fehls vergessen. Es treffe sie kein Verschulden. Und selbst wenn man vom Ge-
genteil ausginge, sei dies ohne Belang, solange ihm daraus nicht etwas zum
Vorwurf gereiche. Ihn treffe aber keine Schuld, denn die Mutter sei über den Ab-
lauf des Postempfangs sowie das Weiterleiten im Bilde und instruiert gewesen.
Aus den vorinstanzlichen Erwägungen sei denn auch nicht ersichtlich, worin sein
Verschulden an der Nichtkenntnis des Zahlungsbefehls gelegen haben soll. Die
Vorinstanz habe es bei der Feststellung belassen, es hätte eine Instruktion statt-
finden müssen (act. 23 S. 8 f.).
2.4.1 Vorliegend steht fest und ist unbestritten, dass die Mutter des Be-
schwerdeführers mit Erhalt des Zahlungsbefehls am 18. Mai 2017 bereits den

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zehnten von insgesamt 13 Zahlungsbefehlen seit Januar 2017 für den Beschwer-
deführer entgegen genommen hat (act. 8/5). Vor diesem Hintergrund waren ihr
die Wichtigkeit eines Zahlungsbefehls wie auch dessen umgehender Weiterlei-
tung zweifelsohne bekannt. Sodann wurde ihr der fragliche Zahlungsbefehl noch
vor der Geburt ihres Enkels am Folgetag übergeben (vgl. act. 8/2 und act. 2/2).
Der Beschwerdeführer begab sich denn auch eigenen Angaben zufolge erst am
Morgen des 19. Mai 2017, als die Wehen bei seiner Frau einsetzten, mit dieser
ins Spital (act. 1 S. 3).
Kommt hinzu, dass die Mutter des Beschwerdeführers am 22. Mai 2017 und
damit nur vier Tage nach der Entgegennahme des fraglichen Zahlungsbefehls ei-
nen weiteren Zahlungsbefehl für den Beschwerdeführer entgegen genommen hat
(act. 8/5 letztes Blatt). Spätestens ab dem Zeitpunkt kann die geltend gemachte
Versäumnis infolge der Aufregung über die (drei Tage zuvor erfolgte) Geburt des
Enkels nicht mehr als entschuldbar angesehen werden. Die Mutter des Be-
schwerdeführers hätte spätestens jetzt erkennen können und müssen, dass sie
den Beschwerdeführer über den vorhergehenden, ihr am 18. Mai 2017 übergebe-
nen Zahlungsbefehl, noch nicht orientiert hat. Ein unverzügliches Nachholen die-
ser Versäumnis hat erwartet werden dürfen, zumal im konkreten Fall davon aus-
gegangen werden kann, dass ihr die Bedeutung der Urkunde bekannt war. Dass
sich der Beschwerdeführer eigenen Angaben zufolge vom 19. bis 24. Mai 2017
(act. 2/3) mit seiner Frau und seinem neugeborenen Sohn ununterbrochen im Spi-
tal befunden haben soll (act. 1 S. 3), vermag daran nichts zu ändern, denn auch
eine telefonische Mitteilung wäre ausreichend gewesen. Für die Versäumnis hat
der Beschwerdeführer im konkreten Fall einzustehen.
2.4.2 Ausschlaggebend ist, dass ihm in der Zeit von Januar bis zum
18. Mai 2017 jeden Monat zwischen zwei und vier Zahlungsbefehle bzw. insge-
samt 13 Zahlungsbefehle verschiedenster Gläubiger zugestellt wurden, weshalb
ohne Weiteres gesagt werden kann, dass er sich systematisch hat betreiben las-
sen (act. 2/4). So wurde der Beschwerdeführer denn auch unmittelbar nach der
hier relevanten Betreibung erneut betrieben (vgl. act. 8/5 Blatt 14 und vorstehend
Ziff. II.2.4.1). Vor diesem Hintergrund ist nicht entscheidend, dass – wie der Be-

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schwerdeführer einwendet – die zu beurteilende Betreibung eine weit zurücklie-
gende Sache betreffe und unerwartet in Gang gesetzt worden sei (act. 23 S. 5).
Denn trotz Unkenntnis des Schuldners, von der gegen ihn angehobenen Betrei-
bung, können Umstände vorliegen, die ihn für die verpasste Rechtsvorschlagsfrist
verantwortlich erscheinen lassen und der Fristwiederherstellung entgegen stehen
(vgl. Esther Girsberger, Der nachträgliche Rechtsvorschlag im schweizerischen
Schuldbetreibungs- und Konkursrecht, Diss. Zürich 1990, S. 45; BlSchK 2004 S.
93 ff.). In der vorliegenden Konstellation hätte der geschäftserfahrene Beschwer-
deführer, welcher eigenen Angaben zufolge als Präsident einer Aktiengesellschaft
operativ tätig ist (vgl. act. 13 S. 3; act. 2/5), geeignete Vorkehren treffen müssen,
um sicher zu stellen, dass Betreibungsurkunden, welche während seiner Abwe-
senheit von empfangsberechtigten Personen bzw. mehrheitlich seiner Mutter ent-
gegengenommen werden, ihm innert nützlicher Frist vorgelegt werden bzw. er
darüber informiert wird. Er hat die Rechtsnachteile zu tragen, sollte dies nicht
rechtzeitig erfolgt sein. Dass seine Mutter über den Ablauf des Postempfangs so-
wie das Weiterleiten instruiert gewesen sei (in welcher Form, ist nicht bekannt),
wurde erstmals im Rechtsmittelverfahren vorgebracht und hat als Novum
(Art. 326 Abs. 1 ZPO; vgl. OGerZH PS110019 vom 21. Februar 2011, E. 3.4) un-
berücksichtigt zu bleiben.
Sodann erwähnte der Beschwerdeführer – wie der Beschwerdegegner zu
Recht vor Vorinstanz moniert hat (act. 9 S. 7) – mit keinem Wort, was mit dem
Zahlungsbefehl geschehen ist, nachdem ihn die Mutter entgegengenommen hat.
So sprach er nur davon, dass die Mutter ihn nicht über die Urkunde orientiert bzw.
vergessen habe, ihm mitzuteilen, dass er einen Zahlungsbefehl erhalten habe
(act. 1 S. 3 und 5). Dabei stellt sich die Frage, ob er seine persönliche Post seit
der Zustellung am 18. Mai 2017 bzw. während der Dauer der zehntägigen
Rechtsvorschlagsfrist gesichtet hat. Seine vorübergehende Abwesenheit be-
schränkte sich nur auf den Zeitraum vom 19. bis 24. Mai 2017. Bei unterlassener
Sichtung der persönlichen Post über mehrere Tage wäre im Hinblick auf die ver-
passte Rechtsvorschlagfrist nicht von einem unverschuldeten Hindernis auszuge-
hen (Girsberger, a.a.O., S. 45). Erst nach vorerwähntem Hinweis des Beschwer-
degegners in der Beschwerdeantwort (act. 9 S. 7) behauptete der Beschwerde-

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führer erstmals, dass die Mutter den Zahlungsbefehl "verloren" habe (act. 13
S. 4 f.). Mit dieser pauschalen Behauptung vermag er jedenfalls nicht den hinrei-
chenden Nachweis zu erbringen, dass er vom korrekt zugestellten Zahlungsbefehl
unverschuldet nicht hat rechtzeitig Kenntnis erlangen können.
2.5 Nach dem Gesagten trifft den Beschwerdeführer ein (Mit-)Verschulden
an der verspäteten Kenntnisnahme des rechtsgültig zugestellten Zahlungsbefehls.
Damit mangelt es im Ergebnis an der Voraussetzung des unverschuldeten Hin-
dernisses für die Wiederherstellung der Rechtsvorschlagsfrist. Die Beschwerde
erweist sich somit auch in diesem Punkt als unbegründet und ist abzuweisen.
3. Der Beschwerdeführer ist auf den Weg der Klage nach Art. 85a SchKG
zu verweisen, wenn er die Forderung bestreiten und die Fortführung der Betrei-
bung verhindern will (vgl. BSK SchKG I-Wüthrich/Schoch, 2. Aufl. 2010, N 7 zu
Art. 69 SchKG).
IV.
Das Beschwerdeverfahren ist grundsätzlich kostenlos (Art. 20a Abs. 2 Ziff. 5
SchKG und Art. 61 Abs. 2 GebV SchKG). Parteientschädigungen dürfen in die-
sem Verfahren nicht zugesprochen werden (Art. 62 Abs. 2 GebV SchKG), wobei
dem Beschwerdegegner vorliegend ohnehin kein Aufwand entstanden ist.
Es wird erkannt:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen.
2. Es werden keine Kosten erhoben.
3. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an den Beschwerdegegner unter
Beilage eines Doppels der Beschwerdeschrift (act. 23), unter Rücksendung
der erstinstanzlichen Akten an die Vorinstanz sowie an das Betreibungsamt
Wädenswil, je gegen Empfangsschein.

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4. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
10 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um einen Entscheid der kantonalen Aufsichtsbehörde in Schuldbetrei-
bungs- und Konkurssachen im Sinne von Art. 74 Abs. 2 lit. c BGG.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. D. Tolic Hamming
versandt am: