zh_obergericht · LB140075 · 2015-03-09 · de
Forderung


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: LB140075-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. A. Katzenstein, Vorsitzende, Oberrichterin
lic. iur. E. Lichti Aschwanden und Ersatzrichter lic. iur. H. Meister
sowie Gerichtsschreiber lic. iur. M. Hinden.
Urteil vom 9. März 2015
in Sachen
A._____,
Kläger und Berufungskläger
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____
gegen
B._____,
Beklagter und Berufungsbeklagter
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Y._____
betreffend Forderung
Berufung gegen ein Urteil des Zivilgerichtes des Bezirksgerichtes Uster
vom 11. September 2014; Proz. CG110029

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Rechtsbegehren:
(act. 2 S. 2, act. 41 S. 2, sinngemäss)
Der Beklagte sei zu verpflichten, dem Kläger CHF 100'000.– zzgl. Zins zu 5%
seit dem 5. Oktober 2010 zu bezahlen und es sei in diesem Umfang der
Rechtsvorschlag gegen den Zahlungsbefehl vom 7. September 2011 (Betrei-
bung Nr. ... des Betreibungsamts Dübendorf) zu beseitigen;
unter Kosten- und Entschädigungsfolge (zuzüglich Mehrwertsteuer), ein-
schliesslich CHF 600.– Friedensrichterkosten sowie Umtriebsentschädigung
von CHF 150.– für unentschuldigtes Nichterscheinen des Beklagten zur
Sühnverhandlung zu Lasten des Beklagten.
Urteil des Bezirksgerichtes Uster vom 11. September 2014:
1. Die Klage wird abgewiesen.
2. Die Entscheidgebühr wird festgesetzt auf:
Fr. 9'500.– ; die weiteren Kosten betragen:
Fr. 100.– Zeugenentschädigung
3. Die Gerichtskosten sowie die Kosten des Schlichtungsverfahrens von Fr. 600.–
werden der klagenden Partei auferlegt. Sie werden (unter Ausschluss der bereits
durch die klagende Partei geleisteten Kosten für das Schlichtungsverfahren von
Fr. 600.–) mit den von den Parteien geleisteten Vorschüssen verrechnet. Der Fehl-
betrag von Fr. 350.– wird von der klagenden Partei nachgefordert. Zudem hat die
klagende Partei der beklagten Partei den von ihr geleisteten Vorschuss im Umfang
von Fr. 400.– zu ersetzen.
4. Die klagende Partei wird verpflichtet, der beklagten Partei eine Parteientschädigung
von Fr. 18'000.– zuzüglich Fr. 1'440.– (8% MWSt) zu bezahlen.
5. (Mitteilung)
6. (Rechtsmittel)

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Berufungsanträge:
des Klägers und Berufungsklägers (act. 90 S. 2):
"Das Urteil des Bezirksgerichts Uster vom 11. September 2014 sei aufzuheben und der
Beklagte zu verpflichten, dem Kläger CHF 100'000 zzgl. Zins zu 5% seit dem 05.10.2010
zu bezahlen und es sei in diesem Umfang der Rechtsvorschlag gegen den Zahlungsbe-
fehl vom 07. September 2011 (Betreibung Nr. ... des Betreibungsamts Dübendorf) zu be-
seitigen,
unter Kosten- und Entschädigungsfolge (zuzüglich Mehrwertsteuer) einschliesslich
CHF 600 Friedensrichterkosten sowie Umtriebsentschädigung von CHF 150 für unent-
schuldigtes Nichterscheinen des Beklagten zur Schlichtungsverhandlung zulasten des
Beklagten."
Erwägungen:
1. Sachverhalt
1.1. Der Kläger betreibt eine Autogarage, der Beklagte ist als Geschäftsführer
im Sexgewerbe tätig. Sie lernten sich vor Jahren im "C._____" kennen, einem
Etablissement in Zürich, das erotische Dienstleistungen anbietet. Der Beklagte
arbeitete dort anfänglich als Barkeeper, später als Geschäftsführer, der Kläger
war Besucher des Clubs. Der Kläger gewann den Beklagten als Kunde seiner Ga-
rage und die beiden hatten regelmässig Kontakt, der über das rein Geschäftliche
hinausging.
1.2. Der "C._____" wird von der D._____ GmbH betrieben, die E._____ gehört.
Eine andere Gesellschaft, die F._____ GmbH, an der neben E._____ auch der
Beklagte, allerdings nur zu einem geringfügigen Teil, beteiligt war, eröffnete im
Sommer 2008 in Dübendorf einen weiteren Erotikclub namens "G._____", nach-
dem in den Monaten zuvor die gemieteten Räumlichkeiten durch die F._____
GmbH entsprechend ausgebaut worden waren. Finanzielle Schwierigkeiten
zwangen die Gesellschafter im Jahre 2009, diesen Club zu verkaufen. Der Be-
klagte informierte den Kläger über diese Verkaufsabsicht. Dieser fand einen Inte-
ressenten, H._____, der über die von ihm beherrschte I._____ AG den Club
"G._____" tatsächlich kaufte. Der Club wurde im Zuge dieser Transaktion in

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"J._____" umbenannt und der Beklagte wurde von der I._____ AG als Geschäfts-
führer dieses Clubs angestellt.
1.3. Für die Vermittlung des Käufers fordert der Kläger vom Beklagten den Be-
trag von Fr. 100'000.–. Er macht geltend, der Beklagte persönlich habe ihm für
den Fall, dass er einen Käufer finde, mündlich eine Provision in dieser Höhe ver-
sprochen. Der Beklagte bestreitet eine Zahlungspflicht. Er anerkennt, den Kläger
über die Verkaufsabsicht informiert und eine Provision erwähnt zu haben. Aber
nicht er selber habe eine Provision versprochen, sondern er habe den Kläger ein-
zig über die Verlautbarung von E._____ informiert, dass diese dem Vermittler ei-
nes Käufers, der einen Kaufpreis von mindestens Fr. 2,5 Mio. für den Club bezah-
le, eine Provision von Fr. 100'000.– ausrichte.
2. Prozessgeschichte
2.1. Am 26. Oktober 2011 erhob der Kläger bei der Vorinstanz Klage mit dem
eingangs genannten Rechtsbegehren (act. 2). Nach Eingang der Klageantwort
(act. 19) fand am 22. August 2012 die Instruktionsverhandlung statt (Prot. VI S. 7
f.). Der Referent befragte K._____ als Zeuge (act. 34). L._____, welcher ebenfalls
als Zeuge vorgeladen war (act. 30 f.), erschien unentschuldigt nicht zur Verhand-
lung (Prot. VI S. 7). Nachdem der Kläger zunächst noch an der Einvernahme von
L._____ festgehalten hatte (Prot. VI S. 7), verzichtete er später darauf (act. 37).
Es folgten die schriftliche Replik (act. 41) und Duplik (act. 45).
Am 17. September 2013 erging der Beweisbeschluss (act. 52). Die Beweisab-
nahme, die Parteibefragung des Klägers (act. 65) und des Beklagten (act. 67) und
die Einvernahme der Zeugen E._____ (act. 64) und M._____ (act. 66) erfolgten
am 21. Januar 2014 (Prot. VI S. 14 f.). Die Befragung der Zeugen E._____ und
M._____ veranlasste den Kläger am 24. Januar 2014 zu einer Noveneingabe
(act. 71). Ihre Schlussvorträge hielten die Parteien im Rahmen eines doppelten
Schriftenwechsels (act. 74, 78, 81 und 83). Mit Urteil vom 11. September 2014
wies die Vorinstanz die Klage unter Kosten- und Entschädigungsfolge zu Lasten
des Klägers ab (act. 87 [= act. 91/1]).

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2.2. Gegen diesen Entscheid erhob der Kläger am 15. Oktober 2014 innert Frist
Berufung (act. 90). Er beantragt die Aufhebung des vorinstanzlichen Urteils und
die Gutheissung der Klage. Am 30. Oktober 2014 leistete er aufforderungsge-
mäss den Kostenvorschuss (act. 92-94). Weitere prozessuale Anordnungen er-
folgten nicht; da sich die Berufung als unbegründet erweist, konnte darauf ver-
zichtet werden, eine Berufungsantwort einzuholen (Art. 312 Abs. 1 ZPO).
3. Urteil der Vorinstanz
3.1. Die Vorinstanz erwog (act. 87), die Vereinbarung, wie sie vom Kläger be-
hauptet werde − er habe das mündliche Angebot des Beklagten, ihm eine Provi-
sion von Fr. 100'000.− zu zahlen, falls er einen Käufer für den Club "G._____"
(heute "J._____") finde, angenommen − sei als Mäklervertrag im Sinne von
Art. 412 Abs. 1 OR zu qualifizieren. Sein Zustandekommen setze übereinstim-
mende Willenserklärungen der Parteien voraus (Art. 1 OR). Gemäss Art. 8 ZGB
sei der Kläger dafür beweispflichtig (S. 5 ff.).
3.2. Die Aussagen von K._____, der vom Kläger hinsichtlich des Provisionsver-
sprechens als Zeuge offeriert worden war, erachtete sie als differenziert und in
sich stimmig und erweckten bei der Vorinstanz den Eindruck, auf eigenen Wahr-
nehmungen zu beruhen. Negativ wertete das Bezirksgericht allerdings, dass der
Zeuge sich wörtlich an das Provisionsversprechen habe erinnern wollen, dieses
aber zweimal mit anderen Worten wiedergegeben habe. Hinzu komme, dass er
wiederholt die Richtigkeit beschworen habe, was Zweifel an seiner Glaubwürdig-
keit aufkommen lasse. Diese werde auch dadurch herabgesetzt, dass er zu Be-
ginn seiner Einvernahme, zur Beziehung zu den Parteien befragt, lediglich Mei-
nungsverschiedenheiten mit dem Beklagten erwähnt, und erst auf Nachfragen
des Vertreters des Beklagten zu Protokoll gegeben habe, dass ein Prozess mit
dem Beklagten am Bezirksgericht Uster laufe. Dies lege die Vermutung nahe,
dass er ein eigenes Interesse am Prozessausgang habe, und auch seine Unbe-
fangenheit sei nicht auszuschliessen. Insgesamt erscheine seine Glaubwürdigkeit
als stark eingeschränkt (S. 9).

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3.3. Die Aussagen des Klägers anlässlich seiner Befragung als Partei, eine wei-
tere Beweisofferte des Klägers, wertete die Vorinstanz ebenfalls als klar und in
sich stimmig. Als auffällig bezeichnete sie mehrfaches Abweichen von der Frage-
stellung, fehlender Detailreichtum sowie unterschiedliche Angaben zum genauen
Wortlaut des Provisionsversprechens. Dies lasse Zweifel an der Glaubhaftigkeit
seiner Aussagen aufkommen. Das eigene Interesse am Verfahrensausgang ma-
che die Aussagen zum Zeugnis in eigener Sache, was zwingend zu einer Herab-
setzung der Glaubwürdigkeit führe (S. 10).
3.4. Im Ergebnis erachtete sie den Hauptbeweis des Klägers als gescheitert.
Dieser liesse sich auch nicht durch eine Beweisaussage des Klägers erbringen,
da kein anderes Ergebnis als bei der Parteibefragung zu erwarten wäre. Ohnehin
habe der Kläger auf dieses Beweismittel verzichtet. Könne der Kläger den Haupt-
beweis nicht erbringen, erübrige es sich, auf das Thema des Gegenbeweises des
Beklagten − er habe ein Provisionsversprechen über Fr. 100'000.− von E._____
weiterverbreitet, das an die Bedingung eines (Mindest-) Kaufpreises von Fr. 2,5
Mio. geknüpft gewesen sei − einzugehen und damit insbesondere auf den Antrag
des Klägers gemäss seiner Noveneingabe vom 24. Januar 2014, mit E._____ und
M._____ eine Konfrontationseinvernahme durchzuführen, da sich diese auf das
Thema des Gegenbeweises beziehe. Der weitere Antrag des Klägers in seinem
zweiten Schlussvortrag, bei Zweifeln an der Glaubwürdigkeit des Zeugen K._____
zusätzlich L._____ als Zeuge zum Hauptbeweis des Klägers einzuvernehmen, sei
eine unzulässige Beweisofferte im Sinne von Art. 229 Abs. 1 ZPO, zumal der Klä-
ger zuvor auf die Einvernahme dieses Zeugen gültig verzichtet habe (S. 11).
3.5. Der Nachweis eines verbindlichen Antrags des Beklagten zum Abschluss
eines Mäklervertrages sei damit nicht erbracht und ein Maklervertrag folglich nicht
zustande gekommen.
4. Beanstandungen
4.1. Die Kritik des Klägers (act. 90) bezieht sich auf die Ermittlung des Sach-
verhalts durch die Vorinstanz. Vom Beklagten anerkannt sei, dass er ihm, dem
Kläger, gegenüber eine Erklärung abgegeben habe, welche eine Provision von

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CHF 100'000.– für die Vermittlung eines Käufers für den Club "G._____" zum Ge-
genstand gehabt habe. Nach seiner Darstellung habe der Beklagte sich selber zur
Bezahlung dieser Provision verpflichtet, nach der Version des Beklagten habe
dieser über das Provisionsversprechen einer Drittperson, E._____, berichtet, das
zudem einen Mindestverkaufspreis von Fr. 2,5 Mio. beinhaltet habe. Bei dieser
Ausgangslage könne sich das Gericht nicht auf die Würdigung der Beweismittel
zu seiner Darstellung (Hauptbeweis) beschränken, sondern müsse sich auch mit
den abgenommenen Beweisen zur Version des Beklagten (Gegenbeweis) ausei-
nandersetzen. Dies habe die Vorinstanz fälschlicherweise unterlassen (S. 2 ff.).
Komme eine andere Sachverhaltsvariante als jene, welche er, der Kläger, vorge-
tragen habe, vernünftigerweise nicht mehr in Frage, sei das Gericht gehalten, bei
weit überwiegender Wahrscheinlichkeit des vom Kläger behaupteten Sachver-
halts diesen als erwiesen anzunehmen (S. 16 f.).
4.2.
4.2.1. Die Vorinstanz habe die Aussagen des Zeugen K._____ als grundsätzlich
differenziert und in sich stimmig qualifiziert. Dies stehe im Vordergrund und nicht
die Glaubwürdigkeit des Zeugen, welche von der Vorinstanz zu Unrecht ange-
zweifelt worden sei. Dessen Aussagen zum konkreten Wortlaut des Provisions-
versprechens würden im Sinngehalt übereinstimmen. Die Unterschiede in der
Satzstellung und der Wortwahl seien unmassgeblich, wenn schon aber positiv zu
werten, indem sie darauf hindeuteten, dass der Zeuge nicht lüge und nicht nur
auswendig Gelerntes vortrage. Dass der Zeuge die Richtigkeit seiner Aussagen
beschworen habe, sei kein Indiz für seine Unglaubwürdigkeit. Seine Angaben zu
seinem Verhältnis zum Beklagten seien nicht unvollständig gewesen und eben-
falls kein Zeichen einer Voreingenommenheit (S. 5 ff. und S. 8 ff.).
4.2.2. Die Vorinstanz habe seine eigene Parteiaussage ebenfalls als grundsätz-
lich klar und in sich stimmig beurteilt. Ihre Kritik an seiner Glaubwürdigkeit sei
demgegenüber nicht schlüssig. Dass er, der Kläger, den Inhalt des Provisionsver-
sprechens des Beklagten in den Rechtsschriften und in seiner Parteiaussage
nicht mit demselben Wortlaut wiedergegeben habe, sei nicht negativ zu werten.
Massgebend sei der Sinngehalt des Provisionsversprechens und nicht der exakte

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Wortlaut; den Club "retten" und den Club "kaufen" meine dasselbe. Die weitere
Kritik der Vorinstanz, er sei mehrfach von der eigentlichen Fragestellung abgewi-
chen und seine Antworten würden einen gewissen Detailreichtum vermissen las-
sen, sei ebenfalls ungerechtfertigt. Die Vorinstanz konkretisiere nicht, welchen
Fragen er ausgewichen sei. Abgesehen davon wäre es Sache des Richters ge-
wesen, nachzuhaken, sollte er "abweichende" Antworten wahrgenommen haben.
Die Fragen des Richters seien sodann mehrheitlich geschlossener Natur gewe-
sen, weshalb auch der Vorwurf fehlenden Detailreichtums verfehlt sei (S. 12 ff.).
4.2.3. Die Aussagen von K._____, so der Kläger, würden sich nahtlos in den un-
bestrittenen Sachverhalt einbetten, was für seinen Standpunkt spreche: Er habe
tatsächlich einen Käufer vermittelt, und diesen Käufer, H._____, habe er mit dem
Beklagten zusammengebracht, nicht mit E._____. Wäre der Beklagte nur Bote ei-
nes Provisionsversprechens von E._____ gewesen, wäre zu erwarten gewesen,
dass er, der Kläger, sich bei dieser vergewissert und ihr die Rechnung über die
Provision schickt, was er nicht getan habe (S. 14 ff.).
4.3.
4.3.1. Wie das Strafgericht, so der Kläger weiter, habe auch das Zivilgericht seine
Überzeugung auch nach dem Ausschlussprinzip zu bilden. Dies führe nicht zu ei-
ner Absenkung des Beweismasses vom vollen Beweis auf jenes der überwiegen-
den Wahrscheinlichkeit. Die überwiegende Wahrscheinlichkeit könne derart
überwiegen, dass andere Sachverhaltsvarianten vernünftigerweise ausgeschlos-
sen werden könnten, was einem vollen Beweis gleichzusetzen sei. Der vom Be-
klagten behauptete Sachverhalt stelle die einzige denkbare Sachverhaltsalternati-
ve dar und erscheine nur dann als glaubwürdig, wenn der Nachweis zu erbringen
sei, dass das entsprechende Provisionsversprechen tatsächlich geäussert worden
sei. Der Beklagte habe dazu das Zeugnis von E._____ und von M._____ sowie
die eigene Parteiaussage angeboten. Diese Beweise seien abgenommen worden
(S. 16 f.).
4.3.2. E._____, deren Aussagen das wesentlichste Beweismittel des Beklagten
darstellten, habe verneint, das vom Beklagten behauptete Provisionsversprechen

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abgegeben zu haben. Deren Aussagen seien klar, in sich geschlossen und kon-
sistent. Anhaltspunkte für eine geschmälerte Glaubwürdigkeit bestünden nicht. Ins
Gewicht falle, dass die Zeugin keinen Anlass gehabt habe, die Unwahrheit zu sa-
gen. Bei Bestätigung der Version des Beklagten hätte sie sich keinem Haftungsri-
siko gegenüber dem Kläger ausgesetzt, da der angebliche Mindestverkaufspreis
von Fr. 2,5 Mio. nicht erreicht worden sei.
4.3.3. Der zweite Zeuge des Beklagten, M._____, habe die Darstellung seines
ehemaligen Chefs und Geschäftspartners pflichtschuldigst bestätigt, dabei aber
so offensichtlich überzogen, dass die Unglaubwürdigkeit seiner Aussage mit Hän-
den zu greifen sei. M._____ wolle bei E._____ gearbeitet haben. Diese kenne
M._____ demgegenüber gar nicht. M._____ habe ausgesagt, E._____ habe auch
mittels Inseraten nach einem Käufer gesucht und dabei ebenfalls eine Provision in
Aussicht gesellt. E._____ habe dies in Abrede gestellt. Die Richtigkeit dieser Aus-
sage von E._____ werde durch ein Inserat im Tagesanzeiger vom tt. Oktober
2008, das er, der Kläger, nach der Beweisverhandlung mit einer
Noveneingabe eingereicht habe, bestätigt. Seine Aussage, selber Inserate ge-
schaltet zu haben, sei von M._____ nicht in konkreter Form und damit nicht auf
überprüfbare Weise erfolgt (S. 18 f.).
4.3.4. Die Aussagen von M._____ seien erfunden und würden die Darstellung des
Beklagten nicht bestätigen sondern widerlegen. Dies spreche für die Wahrhaf-
tigkeit seiner eigenen Darstellung und stütze die Glaubhaftigkeit der Zeugenaus-
sage K._____s. Nach dem erwähnten Ausschlussprinzip müsse somit selbst bei
Restzweifeln an der Glaubwürdigkeit des Beweises des Hauptbeweissatzes die-
ser als geglückt gelten (S. 20 f.).
4.4. Die Beanstandungen des Klägers sind hier sachgemäss – es geht darum,
eine Übersicht zu geben – verknappt dargestellt. Die nachstehenden Erwägungen
berücksichtigen hingegen alle Vorbringen, und zwar auch dann, wenn das nicht
ausdrücklich vermerkt ist.

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5. Beweis des Vertragsschlusses
5.1. Der Streit der Parteien dreht sich um das Zustandekommen eines Vertra-
ges bzw. um den konkreten Inhalt der (Willens-) Erklärung des Beklagten gegen-
über dem Kläger im Zusammenhang mit dem Verkauf des Clubs "G._____". Die
Bedeutung seiner Erklärung, die rechtliche Natur des geltend gemachten Vertra-
ges, zur Debatte steht ein Mäklervertrag, sowie dessen rechtlichen Konsequen-
zen werfen keine besonderen Fragen auf und bedürfen keiner näheren Erörte-
rung. Es kann diesbezüglich ohne Wiederholungen und Ergänzungen auf die zu-
treffenden Erwägungen der Vorinstanz verwiesen werden (act. 87 Erw. Ziff. 4.1.
ff.).
5.2. Die Vorinstanz ging korrekt vor, indem sie die unterschiedlichen Sachdar-
stellungen der Parteien zum Inhalt der (Willens-) Erklärung des Beklagten zum
Gegenstand eines Beweisverfahrens machte. Den Rahmen der folgenden Erörte-
rungen bilden deshalb Dispositiv-Ziff. 1 und 2 des Beweisbeschlusses der Vor-
instanz vom 17. September 2013 (act. 52), die inhaltlich − Auflistung der relevan-
ten und bestrittenen Tatsachenbehauptungen, Verteilung der Beweislast und Be-
zeichnung der zugelassenen Beweismittel − vom Kläger mit seiner Berufung nicht
beanstandet wurden:
"1. Dem Kläger wird der Hauptbeweis dafür auferlegt, dass der Beklagte
dem Kläger erklärt hat, wenn er ihm jemanden bringe, der den Club
G._____ (heute J._____) kaufe, er ihm Fr. 100'000.− als Provision be-
zahle.
Hauptbeweismittel des Klägers:
- Zeugen:
1. K._____ (…),
2. L._____ (…)
(Verzicht auf Abnahme durch Kläger, act. 37).
- Parteibefragung/Beweisaussage: Kläger.
2. Wo dem Kläger der Hauptbeweis auferlegt wurde, steht dem Beklagten
der Gegenbeweis offen, insbesondere
a) dass der Beklagte eine Aussage von E._____ u.a. auch beim Klä-
ger weiter verbreitet hat, in etwa mit folgenden Worten:
"Frau E._____ (oder E'._____, so ihr Pseudonym) will den Club
G._____ (heute J._____) verkaufen und sucht einen Käufer. Sie

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hat gesagt, wer ihr einen Käufer bringt, der den Club für mindes-
tens Fr. 2,5 Mio. kauft, bekommt eine Provision von
Fr. 100'000.−.",
b) dass sich M._____ − wie der Beklagte selbst − um die Verbreitung
dieser Nachricht und den Verkauf des Clubs bemüht hat.
Gegenbeweismittel des Beklagten:
- Zeugen:
3. E._____ (…),
4. M._____ (…).
- Parteibefragung/Beweisaussage: Beklagter."
5.3. Der Kläger kritisiert zunächst, dass die Vorinstanz den Hauptbeweis als
gescheitert betrachtete, ohne die Beweismittel zur Sachdarstellung des Beklag-
ten, dem Thema des Gegenbeweises, in die Würdigung miteinzubeziehen. Dazu
erweisen sich vorweg einige rechtliche Ausführungen als angezeigt.
Hauptbeweis ist der Beweis, mit dem die beweisbelastete Partei das Gericht von
der Wahrheit ihrer Sachbehauptung zu überzeugen sucht. Gegenbeweis ist der
Beweis des Beweisgegners, mit dem er Zweifel des Gerichts an der Wahrheit der
tatsächlichen Behauptung der beweisbelasteten Partei wecken und damit den
Hauptbeweis erschüttern will. Die beweisbegünstigte Partei beschränkt sich nicht
darauf, eine Tatsachenbehauptung zu bestreiten, sondern stellt ihrerseits Um-
stände unter Beweis, welche das Gericht davon abhalten sollen, von der Wahrheit
der gegnerischen Behauptung auszugehen. Haupt- und Gegenbeweis können
nicht beide gelingen. Ist der eine erbracht, wird der andere obsolet oder gilt als
gescheitert. Misslingt bereits der Hauptbeweis, stellt sich die Frage des Gegen-
beweises nicht mehr, sondern greift unmittelbar die Beweislastregel (WALTER,
Berner Kommentar, N 65 ff. zu Art. 8 ZGB; KUKO ZPO-SCHMID, vor Art. 150 −
193 N 4; BSK ZGB I−LARDELLI, Art. 8 N 34 und 36).
Führt also die Würdigung der zum Hauptbeweis offerierten und zugelassenen
Beweismittel nicht zur erforderlichen Überzeugung des Gerichts, dass der be-
hauptete Sachverhalt zutrifft, braucht das Gericht die Beweismittel zum Gegen-
beweis nicht zu würdigen; der Gegenbeweis ist dann gegenstandslos. Das Vor-
gehen der Vorinstanz kann demnach nicht beanstandet werden, sofern ihre Auf-
fassung zutrifft, wonach der Hauptbeweis bereits bei einer Würdigung der Haupt-

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beweismittel − Aussagen des Zeugen K._____ und des Klägers − als gescheitert
zu betrachten ist. Der Kläger beanstandete diese Auffassung der Vorinstanz, so-
dass auf die Würdigung der Hauptbeweismittel näher einzugehen ist (vgl. Erw.
Ziff. 5.6. ff.). Vorangestellt seien die nachstehenden Ausführungen zur Frage, mit
welcher Intensität das Gericht vom Wahrheitsgehalt der Behauptung des Klägers
überzeugt sein muss (Beweismass; vgl. Erw. Ziff. 5.4.), und zu den Grundsätzen
der Beweiswürdigung (vgl. Erw. Ziff. 5.5.).
5.4. Das Beweismass regelt, wann der Beweis gelungen ist. Als Grundsatz gilt
das Regelbeweismass der an Sicherheit grenzenden Wahrscheinlichkeit (strikter
Beweis). Danach ist der Beweis erbracht, wenn das Gericht nach objektiven Ge-
sichtspunkten von der Richtigkeit einer Sachbehauptung überzeugt ist und keine
ernsthaften Zweifel mehr bestehen oder allenfalls verbleibende leicht erscheinen.
Eine Stufe darunter liegt das Beweismass der hohen bzw. überwiegenden Wahr-
scheinlichkeit. Es ist erbracht, wenn nach Auffassung des Gerichts kein ernst zu
nehmender Raum für eine von der behaupteten abweichende Sachverhaltsversi-
on verbleibt; ein anderer als der behauptete Hergang ist zwar denkbar, fällt aber
bei vernünftig realistischer Betrachtung nicht massgeblich in Betracht (SCHMID,
a.a.O., vor Art. 150 − 193 N 13; WALTER, a.a.O., N 134 ff. und N 138 ff. zu Art. 8
ZGB; LARDELLI, a.a.O., Art. 8 N 15 ff.). Die dritte und letzte Stufe ist das Beweis-
mass der einfachen Wahrscheinlichkeit bzw. der Glaubhaftigkeit. Diese steht vor-
liegend nicht zu Debatte und braucht daher nicht weiter erläutert zu werden.
Der Reduktion des Beweismasses auf hohe Wahrscheinlichkeit liegt der Gedanke
zugrunde, dass die Rechtsdurchsetzung nicht an Beweisschwierigkeiten scheitern
soll, welche für bestimmte Sachverhalte charakteristisch sind. Sie setzt, mit ande-
ren Worten, eine Beweisnot voraus, was gegeben ist, wenn ein strikter Beweis
nach der Natur der Sache regelmässig unmöglich oder unzumutbar ist. Eine das
Beweismass berührende Beweisnot ist dagegen nicht bereits gegeben, wenn eine
Tatsache, die ihrer Natur nach einem stringenten Beweis zugänglich wäre, nicht
bewiesen werden kann, weil der beweisbelasteten Partei die Beweismittel fehlen.
Blosse Beweisschwierigkeiten im Einzelfall rechtfertigen eine Beweiserleichterung
nicht (WALTER, a.a.O., N 142 f. zu Art. 8 ZGB; LARDELLI, a.a.O., Art. 8 N 18).

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Der Kläger leitet seinen eingeklagten Anspruch aus einem Vertrag ab. Er ist, wie
erwähnt, für das Zustandekommen und den Inhalt des von ihm behaupteten Ver-
trages, insbesondere für die Vertragsofferte (Willenserklärung) des Klägers, be-
weispflichtig. Diese Tatsachen sind nicht typischerweise mit Beweisschwierigkei-
ten verbunden (WALTER, a.a.O., N 147 zu Art. 8 ZGB), weshalb dafür am Erfor-
dernis des Regelbeweismasses der an Sicherheit grenzenden Wahrscheinlichkeit
festzuhalten ist, was auch der Kläger zu anerkennen scheint (act. 90 Rz 50 f.).
5.5. Die wesentlichen Grundsätze der Beweiswürdigung − d.h. der (Be-) Wer-
tung der Ergebnisses des Beweisverfahrens − wurden von der Vorinstanz zutref-
fend dargelegt, und es kann, um unnötige Wiederholungen zu vermeiden, darauf
verwiesen werden (act. 87 Erw. 5.2. und 5.3.). Richtig sind die ergänzenden Hin-
weise des Klägers insoweit, als die Aussagen der einvernommenen Personen zur
Sache (seien es Zeugen oder Parteien) im Vordergrund stehen und primär auf ih-
re Glaubhaftigkeit zu überprüfen sind, und zwar unter Berücksichtigung der Er-
kenntnisse der Aussagepsychologie. Zu weit geht der Kläger, wenn er festhält,
dass die allgemeine Glaubwürdigkeit und die persönlichen Eigenschaften der
aussagenden Person (schlicht) keine Rolle spielen würden. Es reicht aus, solchen
Aspekten ohne konkreten Bezug zum Prozess, nur (aber immerhin) untergeord-
nete Bedeutung beizumessen. Näher zu vertiefen ist diese Thematik allerdings
nicht, da in der Person von K._____ keine derartigen (positiv oder negativ zu wer-
tenden) Merkmale vorliegen. Bestehen konkrete Beziehungen der aussagenden
Person zu den Prozessparteien und/oder zum Prozessgegenstand, sind diese
sehr wohl von Bedeutung und deshalb in die Beweiswürdigung miteinzubeziehen.
Unter Umständen können sie die Beweiskraft der Aussagen erheblich schmälern,
selbst wenn diese in der Sache überzeugen sollten und damit glaubhaft erschei-
nen.

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5.6. Aussagen des Zeugen K._____
5.6.1. Die Aussagen des Zeugen K._____ erachtete die Vorinstanz in der Sache
als grundsätzlich differenziert und in sich stimmig; sie erweckten bei ihr den Ein-
druck, auf eigenen Wahrnehmungen des Zeugen zu beruhen. Der Kläger stimmte
diesen Erwägungen vorbehaltlos zu. Der Aspekt, der bei der Vorinstanz Zweifel
an der Glaubhaftigkeit der Aussagen von K._____ weckte − unterschiedliche An-
gaben zum Wortlaut des Provisionsversprechens verbunden mit einer Wahrheits-
beteuerung − sei, so der Kläger, demgegenüber falsch gewürdigt worden. Darauf
ist zunächst einzugehen.
Vom vorinstanzlichen Referenten zum Inhalt des Provisionsversprechens des Be-
klagten befragt, sagte K._____ aus, "Herr B._____ sagte wörtlich: ‚Ich gebe Dir
die Fr. 100'000.−, wenn Du jemanden findest, der den Club ‚G._____‘ kauft.‘"
(act. 34 S. 4). Später, auf (Ergänzungs-) Frage des Rechtsvertreters des Beklag-
ten nach dem genauen Wortlaut des Versprechens des Beklagten gegenüber
dem Kläger, sagte der Zeuge aus, "Er sagte: ‚Wenn Du mir jemanden bringst, der
den Laden kauft, gebe ich Dir Fr. 100'000.−.‘" (act. 34 S. 10 f.).
Richtig ist der Hinweis des Klägers, dass die Abweichungen im Wortlaut, "bringst"
statt "findest" und "Laden" statt "Club G._____", und die unterschiedliche Satzstel-
lung am Sinn nichts ändern. Die beiden Antworten des Zeugen hatten indessen
nicht den Sinn des Versprechens zum Gegenstand sondern explizit den Wortlaut
("Herr B._____ sagte wörtlich:" [act. 34 S. 4 (Hervorhebung durch den Verfas-
ser)]; "Ich möchte von Ihnen den genauen Wortlaut hören." [act. 34 S. 10 f. (Her-
vorhebung durch den Verfasser)]. Insofern sind die Unterschiede in den Antwor-
ten des Zeugen durchaus bemerkenswert und im Rahmen der Glaubhaftigkeit der
Aussagen negativ zu würdigen. Die Erklärung des Klägers, der Zeuge habe aus-
gesagt, dass der Beklagte diese Aussage mehrfach bei verschiedenen Gelegen-
heiten wiederholt habe, so dass "wörtlich" in diesem Zusammenhang nur heissen
könne, dass er, der Beklagte, genau diese Aussage inhaltlich gemacht habe,
überzeugt nicht und lenkt vom Thema ab. Ein Unvermögen, vier Jahre später den
(genauen) Wortlaut der Erklärung des Beklagten wiederzugeben, würde nicht er-

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staunen. Der Zeuge machte dies allerdings nicht geltend sondern äusserte sich
explizit zum Wortlaut.
Zurückzuweisen ist der sinngemässe Einwand des Klägers, das Protokoll der Vor-
instanz gebe die Aussagen des Zeugen nicht wortgetreu wieder. Wenn die Proto-
kollführer, der Referent und der Gerichtsschreiber, Aussagen des Zeugen mit An-
führungs− und Schlusszeichen versehen, darf und muss davon ausgegangen
werden, dass diese Aussagen wortwörtlich wiedergegeben wurden und nicht in
"paraphrasierter" Weise. So verwundert es denn auch nicht, dass der Kläger wort-
los übergeht, dass der Zeuge − wie es das Gesetz verlangt (Art. 176 Abs. 1 ZPO)
− selber das Protokoll unterzeichnete, nachdem er es vorgängig gelesen, und
damit dessen Richtigkeit bestätigt hatte (act. 34 S. 12).
Die Bemerkung des Zeugen, er schwöre das, wertete die Vorinstanz im Zusam-
menhang mit seiner unterschiedlichen Wiedergabe des Wortlauts des Provisions-
versprechens negativ. Daran ist nichts auszusetzen. Wenn ein Zeuge im Kontext
der Wiedergabe des exakten Wortlauts einer Willenserklärung die Wahrheit
schwört, darf davon ausgegangen werden, dass er die grösstmögliche Sorgfalt
aufbringt und sich der Bedeutung seiner Aussage bewusst ist. Weichen seine
Antworten voneinander ab, obschon der Zeuge, ohne jeden Vorbehalt, zum Aus-
druck bringt, den exakten Wortlaut wiederzugeben, sind Zweifel angebracht. Ent-
gegen der Auffassung des Klägers ging es der Vorinstanz nicht darum, die blosse
Tatsache, dass der Zeuge im Laufe der Einvernahme zweimal die Wahrheit be-
teuerte, negativ zu bewerten. Auf die entsprechenden Ausführungen des Klägers
(act. 90 Rz 16 und 27 ff.) ist daher nicht weiter einzugehen.
5.6.2. Als besonderes Wahrheitssignal erwähnt der Kläger sodann die Tatsache,
dass der Zeuge von sich aus eine Frage des Einvernehmenden berichtigte: Der
Richter habe im Zusammenhang mit dem Provisionsversprechen vom "J._____"
gesprochen, worauf K._____ darauf hingewiesen habe, dass es sich um den Club
"G._____" gehandelt habe (act. 90 Rz 24). Dieser Hinweis des Klägers ist berech-
tigt und im Rahmen der Gesamtwürdigung der Aussagen des Zeugen positiv zu
berücksichtigen.

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5.6.3. Nach Auffassung der Kammer sind weitere Aussagen des Zeugen zu er-
wähnen, welche besonders auffallen.
Die Parteien sind sich darin einig, dass sie sich vor Ausbruch des Streits um die
Provision bereits längere Zeit kannten und häufigen Kontakt pflegten: der Beklag-
te pflegte "regelmässig, bisweilen fast jeden Morgen", so der Kläger (act. 2 Rz 6
und act. 65 S. 3), bzw. "gelegentlich", so der Beklagte (act. 19 S. 4), beim Kläger
einen Kaffee zu trinken. Dies war auch die Wahrnehmung des Zeugen K._____.
Er, der Zeuge, will den Kläger fast jeden Tag getroffen haben, manchmal ein Mal,
manchmal zwei Mal oder manchmal gar kein Mal. Jedes Mal, wenn er beim Klä-
ger vorbeigefahren sei, sei der Beklagte auch dort gewesen. In der Zeit, als der
Beklagte mitbekommen habe, dass der Kläger jemanden finden könnte, sei der
Beklagte zwar nicht jeden Tag aber doch viel dort gewesen (act. 34 S. 8). Ange-
sichts dieses regen Kontakts zwischen den Parteien, auch während der Phase,
als der Club "G._____" zum Verkauf stand, erstaunt die vom Beklagten bestritte-
ne (act. 45 Rz 66) Aussage des Zeugen, dass der Beklagte ihn aufgefordert ha-
ben soll, beim Kläger noch mehr Druck zu machen, damit er jemanden finde
(act. 34 S. 5). Für eine solche Aufforderung an den Zeugen bestand unter den
gegebenen Umständen kein Anlass. Die Aussage des Zeugen ist in diesem Punkt
nicht stimmig.
Die Darstellungen der Parteien über die Befugnisse des Beklagten als Geschäfts-
führer im "C._____" und im Club "G._____" gehen auseinander: der Beklagte will
nach seiner Darstellung keine selbständige Entscheidungsbefugnis gehabt haben,
sämtliche Entscheide seien von E._____ getroffen worden (act. 19 Rz 7 ); nach
dem Kläger soll der Beklagte eine wesentlich grössere Machtbefugnisse gehabt
haben, als er angab (act. 42 Rz 10.1.). Wie es sich damit genau verhielt, kann of-
fen bleiben. Nach Darstellung des Klägers (act. 2 Rz 7) war E._____ zu 99% an
der F._____ GmbH, welche den Club "G._____" aufbaute, beteiligt und der Be-
klagte zu 1% (vgl. Erw. Ziff. 5.7.3.). Bei dieser Beteiligungsquote E._____ als Ei-
gentümerin dieser Gesellschaft und damit des Clubs zu bezeichnen, ist zwar nicht
ganz präzis aber inhaltlich nicht zu beanstanden. Der Kläger führte in der Replik
selber aus, dass E._____, im Unterschied zu ihrem Nachfolger, H._____, nach

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aussen als Besitzerin ihrer Etablissements auftrete (act. 41 Rz 25.2.; Hervorhe-
bung durch den Verfasser). Nach Meinung des Zeugen K._____ soll demgegen-
über der Beklagte Eigentümer des Clubs "G._____" gewesen sein (act. 34 S. 6).
Diese Aussage erstaunt. Der Zeuge war selber Gast des "C._____" und wusste,
dass E._____ die Besitzerin ist (act. 34 S. 7). Er half beim Aufbau des neuen
Clubs "G._____" als beauftragter Handwerker mit (act. 34 S. 3). Auch wenn ihm
die Aufträge vom Beklagten, dem Geschäftsführer, erteilt wurden (act. 34 S. 6),
konnte ihm angesichts des Auftretens von E._____, wie es der Kläger schilderte,
kaum entgangen sein, dass hinter dem Club "G._____" ebenfalls E._____ stand
und nicht, jedenfalls nicht massgeblich, der Beklagte. Dieser Umstand ist hinsicht-
lich der Frage nach dem Motiv des Beklagten, selber eine Provision für die Ver-
mittlung des Clubs zu versprechen, von Relevanz, weshalb dieser wenig glaub-
haften Aussage des Zeugen einige Bedeutung zukommt (vgl. Erw. Ziff. 5.7.3.).
5.6.4. Der Kläger kritisiert schliesslich die Ausführungen der Vorinstanz zur
Glaubwürdigkeit des Zeugen und ihre Schlussfolgerung, diese sei stark einge-
schränkt. Dazu soviel:
Vom Referenten zu Beginn der Einvernahme zu seiner Beziehung zum Beklagten
befragt, sagte K._____ aus, mit dem Beklagten sehr gut befreundet gewesen zu
sein, seit gut einem Jahr aber nicht mehr, da sie Meinungsverschiedenheiten ge-
habt hätten. Besondere Umstände, die seine Glaubwürdigkeit als Zeuge beein-
trächtigten könnten, verneinte er (act. 34 S. 2). Gegen Ende seiner Einvernahme
bestätigte er auf Ergänzungsfrage des Vertreters des Beklagten, sich mit dem
Beklagten in einem Streit bzw. einem Prozess zu befinden, der am vorinstanzli-
chen Gericht ausgetragen werde. Für ihn seien das aber zwei verschiedene Sa-
chen. Auf die weitere Frage, ob es demnach zutreffe, dass er mit dem Beklagten
verstritten sei, antwortete er, sie hätten Meinungsverschiedenheiten, er sehe ge-
wisse Dinge anders (act. 34 S. 11 f.).
Die Vorinstanz erwog, die Tatsache, dass sich der Zeuge K._____ in einem hän-
gigen Rechtsstreit mit dem Beklagten befinde, der Zeuge diesen Umstand erst auf
Ergänzungsfrage des Vertreters des Beklagten erwähnt habe und der Zeuge in
dieser Auseinandersetzung vom gleichen Anwalt wie der Kläger im vorliegenden

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Prozess vertreten werde, lege die Vermutung nahe, dass der Zeuge ein eigenes
Interesse am Prozessausgang haben könnte, und auch seine Unbefangenheit sei
nicht auszuschliessen (act. 87 S. 8).
Differenzen, die vor Gericht ausgetragen werden, werden üblicherweise mit
(Rechts-) Streit oder Prozess bezeichnet, was den Grad der Auseinandersetzung
auf sachgerechte Weise zum Ausdruck bringt. Dies dürfte auch dem Zeugen
K._____ geläufig sein. Hier von (nicht näher konkretisierten) "Meinungsverschie-
denheiten" zu sprechen, ist offensichtlich beschönigend und gerade bei einem
Zeugen nicht zu erwarten, der, wie K._____, wiederholt die Wahrheit, welche
auch Genauigkeit und Vollständigkeit umfasst, bekräftigt. Der Kläger mag dieses
Aussageverhalten des Zeugen nicht kritisieren. Für den Zeugen habe kein Anlass
bestanden, diesen Prozess zu erwähnen, da nicht der Beklagte sondern die
I._____ AG Gegenpartei sei. Dieser Rechtfertigungsversuch überzeugt nicht,
machte doch der Zeuge selber, wie seine Aussagen zeigen (act. 34 S. 2 und
S. 11 f.), in diesem Punkt keinen Unterschied zwischen dem Beklagten und der
I._____ AG. Aus den Stellungnahmen der Parteien zu den Aussagen des Zeugen
K._____ und der dazu eingereichten Beilage ist denn auch zu schliessen, dass
der Beklagte in der vom Zeugen erwähnten Auseinandersetzung persönlich für
die I._____ AG vor Gericht auftritt (act. 45 Rz 65; act. 47/5; act. 74 Rz 28 f.).
Ein Motiv, dem Beklagten mit unwahren Aussagen zu schaden, liegt vor, so dass
der Zeuge K._____, wie die Vorinstanz im Ergebnis zu Recht festhielt, nicht als
unbefangen bezeichnet werden kann. Eine erhebliche Einschränkung der Glaub-
würdigkeit des Zeugen K._____ ist in der Tat zu bejahen.
5.7. Aussagen des Klägers
5.7.1. Der Eindruck der Vorinstanz, der Kläger sei in seinen Antworten mehrfach
von der Fragestellung abgewichen und seine Antworten würden einen gewissen
Detailreichtum vermissen lassen (act. 87 Erw. 5.5.), ist nicht nachvollziehbar. We-
der veranschaulichte die Vorinstanz, was der Kläger zu Recht beanstandet
(act. 90 Rz 39), ihre Wertung mit konkreten Beispielen, noch ist dieser Eindruck
bei blosser Lektüre der Aussagen des Klägers offensichtlich.

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5.7.2. Berechtigt sind demgegenüber die Bedenken der Vorinstanz, was die An-
gaben des Klägers zum Provisionsversprechen des Beklagten betrifft. Anlässlich
seiner Parteibefragung sagte der Kläger aus, der Beklagte habe ihm gesagt, er
bekomme Fr. 100'000.−, wenn er jemanden finde, der den Club kaufe bzw. rette.
Mit Club meinte der Kläger den Club "G._____", wie das fragliche Etablissement
damals, als es zum Verkauf stand, tatsächlich hiess (act. 65 S. 1 und S. 3).
Höchst erstaunlich ist, dass dem Kläger in der Klageschrift, die ohne Zeitdruck
und mit der grösstmöglichen Sorgfalt verfasst werden konnte, in der zentralen
Streitfrage ein Fehler unterlief: Der Kläger sprach, das angebliche Provisionsver-
sprechen des Beklagten "ziemlich wörtlich", in Form eines Zitats, wiedergebend,
vom "J._____" (act. 2 Rz 10 und 31) und nicht, wie es richtig gewesen wäre, vom
Club "G._____". Diese Bedenken vermag der Kläger mit seiner wenig überzeu-
genden, nachträglichen Rechtfertigung (act. 45 Rz 16.1.) nicht zu zerstreuen.
Stellt der Hinweis des Zeugen K._____ an den einvernehmenden Richter, dass es
damals nicht um den "J._____" sondern um den Club "G._____" ging, nach eige-
nem (zutreffendem) Bekunden des Klägers ein Wahrheitskriterium dar (act. 90
Rz 24), verhält es sich bei der Verwechslung des Klägers gerade umgekehrt.
5.7.3. Es finden sich weitere, erhebliche Widersprüche in den Angaben des Klä-
gers, und zwar zum Motiv des Beklagten, eine Provision von Fr. 100'000.− zu
versprechen.
Nach seinen eigenen Ausführungen in der Klagebegründung verfügte der Beklag-
te über einen Stammanteil von Fr. 1'000.− (act. 2 Rz 7), was einer Beteiligung von
einem Prozent an der F._____ GmbH entsprach. Die Angabe des Beklagten in
der Klageantwort, sein Anteil habe 10% betragen (act. 19 Rz 7, vgl. demgegen-
über act. 45 Rz 4), beruht offensichtlich auf einem Versehen, was sich dem Han-
delsregisterauszug, den der Kläger zum Nachweis seiner Darstellung einreichte
(act. 4/4), und den Aussagen der Zeugin E._____ (act. 64 S. 5) entnehmen lässt
(vgl. auch act. 74 Rz 33). Grund für den Verkauf des Clubs "G._____" waren ge-
mäss Darstellung des Klägers schwerwiegende finanzielle Probleme der Gesell-
schaft (act. 2 Rz 9). Wenige Monate nach dem Verkauf des Clubs fiel die F._____
GmbH in Konkurs (act. 2 Rz 7). Es überrascht daher nicht, dass der Kläger in der

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Klagebegründung und Replik nicht die Chance des Beklagten, mit seiner Investiti-
on einen Gewinn zu erzielen, als Motiv für das Provisionsversprechen bezeichne-
te, sondern dessen Aussicht, vom Käufer des Clubs auch in Zukunft als Ge-
schäftsführer eingesetzt zu werden (act. 2 Rz 19 und Rz 35; act. 41 Rz 10.3.). Im
Widerspruch dazu sagte der Kläger anlässlich seiner Befragung als Partei zum
Motiv des Beklagten aus, dieser habe befürchtet, sein ganzes Geld, das er inves-
tiert habe, zu verlieren (act. 65 S. 2 f.). Davon, dass der Beklagte sich vom Käufer
eine Weiterbeschäftigung als Geschäftsführer erhoffte, war keine Rede mehr.
Hinzu kommt ein Weiteres: Käme die Chance, mit einem Verkauf des Clubs einen
Gewinn auf die getätigte Investition zu erzielen, als Motiv für ein Provisionsver-
sprechen durchaus in Betracht, mag die Aussicht, vom Käufer des Clubs als Ge-
schäftsführer weiterbeschäftigt zu werden, als Beweggrund für eine Provision in
der stattlichen Höhe von Fr. 100'000.− nicht wirklich zu überzeugen. Eine Weiter-
beschäftigung der Geschäftsleitung eines Betriebes im Falle des Verkaufs eines
Unternehmens ist eher die Ausnahme als die Regel. Der Beklagte hatte sodann
im Zeitpunkt des behaupteten Provisionsversprechens noch gar keine Ahnung,
wer am Kauf interessiert sein könnte. Die Weiterbeschäftigung als Geschäftsfüh-
rer käme vernünftigerweise dann als Motiv eines Provisionsversprechens in Be-
tracht, wenn die Provision an die Bedingung der Weiterbeschäftigung durch den
Käufer geknüpft wäre. Solches wurde vom Kläger nicht behauptet.
5.7.4. Eine Parteiaussage zu eigenen Gunsten stellt nach dem Konzept der eid-
genössischen Zivilprozessordnung, im Gegensatz etwa zur abgelösten zürcheri-
schen Zivilprozessordnung (§ 149 Abs. 3 ZPO/ZH), ein zulässiges Beweismittel
dar (Art. 168 Abs. 1 lit. f ZPO). Dem augenscheinlichen Interesse der Prozesspar-
tei am Ausgang des Prozesses ist bei der Würdigung dieses Beweismittels
selbstverständlich auch nach neuer, vereinheitlichter Prozessordnung Rechnung
zu tragen, was schon die Botschaft zur ZPO klarstellte (S. 7326). Die Vorinstanz
erachtete deshalb die Glaubwürdigkeit des Klägers zu Recht als herabgesetzt,
was vom Kläger auch gar nicht beanstandet wurde (act. 90).
5.8. Weitere Beweismittel zum Hauptbeweis des Klägers stehen nicht zur De-
batte. Zwar hatte der Kläger zunächst auch L._____ als Zeuge für das von ihm

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behauptete Provisionsversprechen des Beklagten offeriert (act. 24). Zur Instrukti-
onsverhandlung vom 22. August 2012 erschien indessen allein der Zeuge
K._____, L._____ blieb der Verhandlung unentschuldigt fern (Prot. VI S. 7). Kurz
nach dieser Verhandlung erklärte der Kläger mit Eingabe vom 24. August 2011
(recte: 2012), "auf die nochmalige Ladung" des Zeugen L._____ zu verzichten
(act. 37). Die Vorinstanz wertete diese Erklärung zutreffend als Verzicht auf die-
ses Beweismittel und handelte korrekt, indem sie der Erneuerung dieser Beweis-
offerte im Rahmen des zweiten Schlussvortrages des Klägers (act. 81 Rz 11) un-
ter Hinweis darauf, dass die Novenvoraussetzungen gemäss Art. 229 Abs. 1 ZPO
nicht erfüllt seien, keine Beachtung schenkte (act. 87 Erw. 5.8.). Dieses Vorgehen
der Vorinstanz wurde vom Kläger in der Berufung denn auch zu Recht nicht ge-
rügt, ebensowenig die Unterlassung der Abnahme der Beweisaussage des Klä-
gers, nachdem dieser nach seiner Befragung als Partei im Sinne von Art. 191
ZPO auch darauf verzichtet hatte (Prot. VI S. 15).
5.9. Die vorstehenden Ausführungen zeigen, dass die Aussagen des Zeugen
K._____ Ungereimtheiten aufweisen. Im Bewusstsein, die Erklärung des Beklag-
ten gegenüber dem Kläger wortwörtlich wiederzugeben, er zitierte (!), vermochte
der Zeuge keine übereinstimmenden Aussagen zu machen. Andere Aussagen
erweisen sich bei näherer Betrachtung als nicht stimmig − Aufforderung des Be-
klagten an den Zeugen, beim Kläger Druck zu machen; der Beklagte sei Eigen-
tümer des Clubs "G._____" gewesen. Seine anfänglich beschönigenden Aussa-
gen zu seiner Beziehung zum Beklagten lassen zudem Zweifel an seiner Glaub-
würdigkeit aufkommen. Auch unter Berücksichtigung der positiv zu würdigenden
Aspekte seiner Aussagen, insbesondere seinem Bemühen um Berichtigung eines
Fehlers in der Frage des Referenten, vermögen die Aussagen des Zeugen
K._____ das Gericht nicht zu überzeugen. Eine nochmalige Einvernahme dieses
Zeugen, wie dies der Kläger anregt (act. 90 Rz 35), kann unterbleiben. Weder be-
steht ein Anlass noch ein Anspruch des Klägers auf eine Wiederholung der Zeu-
genbefragung.
Die Würdigung der Aussagen des Klägers führen zu keinem anderen Schluss. Im
Gegenteil, die fehlerhafte Angabe in der Klagebegründung zum Gegenstand des

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vom Provisionsversprechen betroffenen Kaufobjekts und die widersprüchlichen
und unglaubhaften Aussagen zum Motiv des Beklagten verstärken die bereits
aufgrund der Aussagen des Zeugen bestehenden Zweifel an der Richtigkeit der
Sachdarstellung des Klägers.
Der Hauptbeweis ist damit gescheitert. Eine Würdigung der Gegenbeweismittel
erübrigt sich.
5.10. Existiert keine Offerte des Beklagten, wonach er dem Kläger eine Provision
von Fr. 100'000.− bezahle, wenn dieser ihm einen Käufer für den Club "G._____"
bringe, ist eine Annahme dieser Erklärung und damit das Zustandekommen eines
Vertrages nicht möglich. Ein Anspruch des Klägers auf Ausrichtung einer Provisi-
on ist somit zu verneinen, ohne dass auf die weiteren Voraussetzungen des An-
spruchs einzugehen wäre. Die Berufung ist abzuweisen, und es ist das Urteil der
Vorinstanz zu bestätigen.
6. Kosten- und Entschädigungsfolgen
Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird der Kläger kostenpflichtig (Art. 106 Abs.
1 ZPO). Die Entscheidgebühr ist in Anwendung von §§ 2, 4 und 12 GebV OG auf
Fr. 8'750.− festzusetzen. Dem Beklagten sind keine Aufwendungen entstanden,
so dass kein Anlass besteht, den Kläger zur Bezahlung einer Parteientschädigung
zu verpflichten.
Es wird erkannt:
1. Die Berufung wird abgewiesen. Das Urteil des Zivilgerichts des Bezirksge-
richts Uster vom 11. September 2014 wird bestätigt.
2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 8'750.− festgesetzt.
3. Die Gerichtskosten für das zweitinstanzliche Verfahren werden dem Kläger
auferlegt und mit seinem Kostenvorschuss verrechnet.
4. Dem Beklagten wird keine Parteientschädigung zugesprochen.

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5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an den Beklagten unter Beilage des
Doppels von act. 90, sowie an das Bezirksgericht Uster und an die
Obergerichtskasse, je gegen Empfangsschein.
Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen
Akten an die Vorinstanz zurück.
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
Fr. 100'000.−.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Vorsitzende: Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. A. Katzenstein lic. iur. M. Hinden
versandt am: