zh_obergericht · LA230027 · 2024-07-10 · de
Arbeitsrechtliche Forderung


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: LA230027-O/U
Mitwirkend: Oberrichter lic. iur. A. Huizinga, Vorsitzender, Oberrichterin
lic. iur. B. Schärer und Oberrichterin lic. iur. N. Jeker sowie
Gerichtsschreiber Dr. M. Nietlispach
Beschluss vom 10. Juli 2024
in Sachen
A._____ AG,
Klägerin, Widerbeklagte und Berufungsklägerin
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. X._____,
gegen
B._____,
Beklagter, Widerkläger und Berufungsbeklagter
vertreten durch Rechtsanwältin MLaw Y._____,
betreffend arbeitsrechtliche Forderung
Berufung gegen ein Urteil des Arbeitsgerichtes Zürich, 4. Abteilung,
im vereinfachten Verfahren vom 1. September 2023 (AF220009-L)

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Rechtsbegehren der Hauptklage:
(Urk. 1 S. 2)
"1. Der Beklagte sei zu verpflichten, der Klägerin eine Konventional-
strafe von CHF 20'000 zuzüglich Zins zu 5% seit 1. Mai 2022 zu
bezahlen.
2. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten des Be-
klagten."
Rechtsbegehren der Widerklage:
(Urk. 9 S. 2)
"1. [...]
2. Die Klägerin sei widerklageweise zu verurteilen, dem Beklagten
CHF 5'000.00 brutto nebst Zins zu 5% seit dem 1. Mai 2022 zu be-
zahlen.
3. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zzgl. MwSt. zu Lasten
der klagenden Partei."
Urteil des Arbeitsgerichts Zürich vom 1. September 2023
(berichtigte Fassung; Urk. 34 S. 16 = Urk. 38 S. 16)
1. Die Hauptklage wird abgewiesen.
2. In teilweiser Gutheissung der Widerklage wird die Klägerin verpflichtet, dem
Beklagten Fr. 3'525.– brutto, zuzüglich Zins zu 5% ab 1. Mai 2022 zu bezah-
len. Die Beklagte ist berechtigt, davon 6.3% AHV/ALV und die auf den Be-
trag von Fr. 3'525.– brutto gesetzlich geschuldete Quellensteuer in Abzug zu
bringen.
3. Es werden keine Kosten erhoben.
4. Die Klägerin wird verpflichtet, dem Beklagten eine reduzierte Parteientschä-
digung von Fr. 3'916.–, zuzüglich 7.7% Mehrwertsteuer bzw. Fr. 301.55, ins-
gesamt Fr. 4'217.55, zu bezahlen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien.
6. Eine Berufung gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen von der Zustel-
lung an im Doppel und unter Beilage dieses Entscheids beim Obergericht
des Kantons Zürich, I. Zivilkammer, Postfach, 8021 Zürich, erklärt werden. In
der Berufungsschrift sind die Anträge zu stellen und zu begründen. Allfällige
Urkunden sind mit zweifachem Verzeichnis beizulegen.

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Berufungsanträge:
der Klägerin, Widerbeklagten und Berufungsklägerin (Urk. 37 S. 2):
"1. In Aufhebung der Ziff. 1 und 4 des vorinstanzlichen Urteils sei der
Beklagte zu verpflichten, der Klägerin eine Konventionalstrafe von
CHF 20'000 zuzüglich Zins zu 5% seit 1. Mai 2022 zu bezahlen.
2. Eventualiter sei das vorinstanzliche Urteil bezüglich Ziff. 1 und 4
aufzuheben und an die Vorinstanz zurückzuweisen zur Ergänzung
des Sachverhalts und Neubeurteilung im Sinne der Erwägungen
des Obergerichts.
3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich MWSt)
zulasten des Beklagten."
des Beklagten, Widerklägers und Berufungsbeklagten (Urk. 42 S. 2):
"1. Die Berufung sei vollumfänglich abzuweisen, sofern überhaupt
darauf einzutreten ist.
2. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zzgl. MwSt. für sämtli-
che Verfahren zu Lasten der klagenden Partei."
________________________________________________________________
Erwägungen:
1. Sachverhalt und Prozessverlauf
1.1. Der Beklagte (Widerkläger und Berufungsbeklagter) trat am 1. Mai
2021 bei der Klägerin (Widerbeklagte und Berufungsklägerin) eine unbefristete
Arbeitsstelle als Consultant im Geschäftsbereich IT Recruiting an (Urk. 1 Rz 4;
Urk. 9 Rz 6; Urk. 5/2). Mit Schreiben vom 31. März 2022 kündigte er den Arbeits-
vertrag per 30. April 2022 (Urk. 1 Rz 9; Urk. 9 Rz 7; Urk. 5/15).
1.2. Mit Eingabe vom 16. November 2022 und unter Einreichung der Klage-
bewilligung des Friedensrichteramts Stadt Zürich, Kreise …+…, vom 7. Juli 2022
machte die Klägerin beim Arbeitsgericht Zürich gegen den Beklagten eine Forde-
rungsklage über Fr. 20'000.– nebst Zins anhängig (Urk. 1 und Urk. 3). Damit ver-
langte sie von diesem die Bezahlung einer Konventionalstrafe wegen Verletzung

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des in Ziffer 7 des Arbeitsvertrags vereinbarten Konkurrenzverbots. In seiner Kla-
geantwort erhob der Beklagte Widerklage, mit der er einen Bruttolohnanspruch in
der Höhe von Fr. 5'000.– nebst Zins geltend machte (Urk. 9 S. 2). Im Anschluss
an die Hauptverhandlung vom 6. Juni 2023 (vgl. Prot. I S. 4 ff.) schlossen die
Parteien unter Mitwirkung des Gerichts einen Vergleich mit Widerrufsvorbehalt
(Prot. I S. 14; Urk. 24), den der Beklagte in der Folge fristgerecht widerrief
(Urk. 25). Am 1. September 2023 fällte der Präsident der 4. Abteilung des Arbeits-
gerichts Zürich als Einzelrichter (Vorinstanz) das zunächst ohne Begründung er-
öffnete Urteil, mit dem die Hauptklage abgewiesen und die Klägerin in teilweiser
Gutheissung der Widerklage verpflichtet wurde, dem Beklagten Fr. 3'525.– brutto
zuzüglich Zins zu 5 % ab 1. Mai 2022 zu bezahlen (Urk. 28).
Nachdem die Klägerin rechtzeitig um schriftliche Begründung ersucht hatte
(Urk. 30), wurde den Parteien am 12. bzw. 16. Oktober 2023 die begründete Fas-
sung des Urteils (Urk. 31) zugestellt (Urk. 32). Diese trug im Rubrum allerdings
das Datum vom 10. Oktober 2023, enthielt keine Rechtsmittelbelehrung und
wurde vom Einzelrichter – zumindest in den dem Obergericht vorliegenden Fas-
sungen – nicht unterzeichnet (vgl. Urk. 31 S. 1 und S. 16). Nach telefonischer
Vorankündigung (vgl. Urk. 36) teilte die Vorinstanz den Rechtsvertretern der Par-
teien mit Schreiben vom 19. Oktober 2023 mit, dass das ihnen zugestellte be-
gründete Urteil im Sinne eines offensichtlichen Versehens mit 10. Oktober 2023
statt mit 1. September 2023 datiert und darin an einer bestimmten Stelle die Par-
teibezeichnung "Beklagte" anstelle von "Klägerin" verwendet worden sei. Zudem
sei versehentlich "die Begründung als Rechtsmittel im Entscheid belassen" wor-
den (was indessen nicht zutrifft; vgl. Urk. 31 S. 16). Deshalb werde ihnen eine von
Amtes wegen berichtigte Fassung des Urteils zugestellt. Die Rechtsmittelfrist be-
ginne "selbstverständlich" erst mit Zustellung der korrekt datierten Urteilsversion
zu laufen (Urk. 33). Die Klägerin nahm das berichtigte Urteil (Urk. 34 = Urk. 38)
samt Begleitschreiben am 30. Oktober 2023 in Empfang (Urk. 35 [mit offensichtli-
chem Verschrieb beim Empfangsdatum] und Urk. 37 S. 2 Rz 2).
1.3. Gegen das vorinstanzliche Urteil erhob die Klägerin mit Eingabe vom
29. November 2023 Berufung mit den eingangs zitierten Rechtsmittelanträgen

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(Urk. 37, insbes. S. 2). Die Akten der Vorinstanz wurden beigezogen (Urk. 1–36).
Die fristwahrend erstattete Berufungsantwort datiert vom 13. März 2024 (Urk. 42;
vgl. auch Urk. 41 und Art. 142 f. ZPO) und wurde der Klägerin mit Verfügung vom
14. März 2024 zur Kenntnisnahme zugestellt (Urk. 43). Weitere prozessuale An-
ordnungen oder Eingaben sind nicht erfolgt. Das Verfahren ist spruchreif.
2. Prozessuale Vorbemerkungen
2.1. Mit der vorliegenden Berufung wird in der Sache selbst ausschliesslich
die Dispositiv-Ziffer 1 des vorinstanzlichen Urteils vom 1. September 2023 ange-
fochten (vgl. Urk. 37 S. 2 Anträge 1 und 2), mit welcher die Hauptklage betreffend
Konventionalstrafe abgewiesen wurde (Urk. 38 S. 16 [und S. 4 ff. E. II]). Die teil-
weise Gutheissung der Widerklage (Urk. 38 S. 16 Dispositiv-Ziffer 2 [und S. 14 f.
E. III]) wird in der Berufung nicht bemängelt. Der Beklagte seinerseits erhebt kei-
ne Anschlussberufung gegen die in Dispositiv-Ziffer 2 des vorinstanzlichen Urteils
implizit enthaltene Abweisung der Widerklage im über Fr. 3'525.– brutto hinausge-
henden Betrag (vgl. Urk. 42, insbes. S. 2). Mit Bezug auf die Beurteilung der Wi-
derklage ist das vorinstanzliche Urteil somit in Rechtskraft erwachsen. Davon ist
(ungeachtet der Eintretensfrage [vgl. nachstehend, E. 3], die daran nichts zu än-
dern vermag) Vormerk zu nehmen.
2.2. Die Berufung richtet sich gegen einen erstinstanzlichen Endentscheid
im Sinne von Art. 308 Abs. 1 lit. a ZPO in einer vermögensrechtlichen Angelegen-
heit, deren Streitwert Fr. 10'000.– übersteigt (Art. 308 Abs. 2 ZPO) und die nicht
unter einen Ausnahmetatbestand gemäss Art. 309 ZPO fällt. Sie wurde formge-
recht bei der zuständigen kantonalen Berufungsinstanz (§ 48 GOG) erhoben
(Art. 311 Abs. 1 ZPO), und die vor Vorinstanz mit ihrer Klage unterlegene und
deshalb beschwerte Klägerin ist zu deren Erhebung legitimiert. Die Rechtsmittel-
voraussetzungen sind insoweit erfüllt. Fraglich ist indessen, ob die Berufung
rechtzeitig eingereicht wurde, was der Beklagte explizit in Abrede stellt (Urk. 42
Rz 8 ff.). Da die Wahrung der Rechtsmittelfrist eine Prozess- bzw. Rechtsmittel-
voraussetzung beschlägt, deren Fehlen zu einem Nichteintreten führt (Blicken-
storfer, DIKE-Komm-ZPO, Vor Art. 308–334 N 77; BSK ZPO-Spühler, Vor Art.

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308–334 N 11), ist darüber vorweg zu befinden. Der Berufungsentscheid kann
aufgrund der Akten ergehen (Art. 316 Abs. 1 ZPO).
3. Wahrung der Berufungsfrist
3.1. Die Berufung ist bei der Rechtsmittelinstanz innert 30 Tagen seit Zu-
stellung des begründeten Entscheids bzw., wenn der Entscheid (wie hier) zu-
nächst nur im Dispositiv eröffnet wurde, seit der nachträglichen Zustellung der
Entscheidbegründung (Art. 239 ZPO) einzureichen (Art. 311 Abs. 1 ZPO). Das gilt
auch dann, wenn ein (schriftlich begründeter) Entscheid nachträglich im Sinne
von Art. 334 ZPO erläutert oder berichtigt wird. Nach beinahe einhelliger, bereits
unter altem (zürcherischem) Prozessrecht gefestigter Ansicht (vgl. ZR 88/1989
Nr. 57; Hauser/Schweri, Kommentar zum zürcherischen Gerichtsverfassungsge-
setz, 2002, N 2 zu § 165 GVG in Verbindung mit N 7 zu § 166 GVG) löst die Zu-
stellung des von Amtes wegen oder auf entsprechendes Gesuch hin erläuterten
oder berichtigten Entscheids die (Haupt-)Rechtsmittelfrist gegen den Entscheid
als solchen nicht neu aus. Die Frist läuft vielmehr ab Zustellung des begründeten
Entscheids in der ursprünglichen (fehlerbehafteten) Fassung. Denn der neue Ent-
scheid ersetzt den ursprünglichen (nur) im Umfang der Erläuterung bzw. Berichti-
gung (BGE 143 III 520 E. 6.4 S. 525; BGer 5A_747/2016 vom 31. August 2017,
E. 3.1; CHK-Sutter-Somm/Seiler, ZPO 334 N 17). Die Zustellung der berichtigten
Fassung (Art. 334 Abs. 4 ZPO) setzt deshalb lediglich hinsichtlich des Korrektu-
rentscheids, d.h. der tatsächlich berichtigten Punkte, eine neue Rechtsmittelfrist in
Gang, nicht aber für diejenigen Berufungsgründe, welche die Parteien gegen das
erste Urteil hätten geltend machen können und müssen. Das neu eröffnete
Rechtsmittel steht mit anderen Worten nur insoweit zur Verfügung, als sich die
Berichtigung auf das Dispositiv bzw. dessen Verständnis und Bedeutung auswirkt
(Schwander, DIKE-Komm-ZPO, Art. 334 N 18). Mit ihm kann eine Partei nur jene
Punkte anfechten, die Gegenstand der Berichtigung bilden, nicht aber jene Teile
des ursprünglichen Urteils, welche von der Berichtigung nicht betroffen sind. Letz-
tere müssen innert der ursprünglich eröffneten Rechtsmittelfrist beanstandet wer-
den (BGE 143 III 520 E. 6.3 S. 524 f.; BGer 5A_776/2019 vom 27. Oktober 2020,
E. 5; BGer 5A_747/2016 vom 31. August 2017, E. 3.1 [je m.w.Hinw.]; Tanner, Er-

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läuterung und Berichtigung von Entscheiden im Zivilprozessrecht [Art. 334 ZPO],
ZZZ 2017/2018, S. 17 f.; BSK ZPO-Herzog, Art. 334 N 17; Gehri, OFK-ZPO,
ZPO 334 N 5 f.; CHK-Sutter-Somm/Seiler, ZPO 334 N 17; s.a. ZK ZPO-Freiburg-
haus/Afheldt, Art. 334 N 14; a.M. immerhin BK ZPO II-Sterchi, Art. 334 N 13).
3.2. In der ursprünglichen, mit offensichtlich versehentlichen Fehlern behaf-
teten Fassung wurde das begründete vorinstanzliche Urteil der Klägerin am
16. Oktober 2023 zugestellt (Urk. 32). Die dreissigtägige Berufungsfrist lief folglich
am 15. November 2023 um Mitternacht ab (vgl. Art. 142 Abs. 1 ZPO).
Den berichtigten Entscheid nahm die Klägerin am 30. Oktober 2023 in Emp-
fang (Urk. 35 [mit offensichtlichem Verschrieb beim Empfangsdatum] und Urk. 37
S. 2 Rz 2). Die Berichtigung nach Art. 334 ZPO beschränkte sich auf die Korrektur
offensichtlicher Versehen beim Datum im Rubrum und bei einer Parteibezeich-
nung in den Erwägungen sowie die Beifügung der fehlenden Rechtsmittelbeleh-
rung im Dispositiv, welche hinsichtlich des zulässigen Rechtsmittels und des Frist-
beginns allerdings bereits in der unbegründeten Urteilsfassung enthalten war
(Urk. 28 S. 3 Disp.-Ziff. 6 Satz 2; vgl. dazu hinten, E. 3.3.3). Der Entscheid in der
Sache selbst, d.h. die Abweisung des Anspruchs auf Bezahlung einer Konventio-
nalstrafe und die dafür angeführte Begründung waren von der Berichtigung in kei-
ner Weise betroffen; insoweit hat sich die Berichtigung nicht auf das Dispositiv
ausgewirkt. Die Berufung und die darin vorgetragenen Rügen der Klägerin richten
sich indessen nicht gegen die berichtigten Punkte, sondern ausschliesslich gegen
die vorinstanzliche Anspruchsbeurteilung an sich (vgl. Urk. 37 S. 3 ff.). Für diese
Beanstandungen eröffnete die Zustellung des berichtigten Entscheids nach den
vorstehenden Ausführungen jedoch keine neue Berufungsfrist. Sie mussten innert
der Frist, welche durch die Zustellung der ersten Fassung des begründeten Ur-
teils ausgelöst wurde, d.h. bis zum 15. November 2023 geltend gemacht werden.
Die vom 29. November 2023 datierte und gemäss Poststempel gleichentags zur
Post gegebene Berufung (vgl. Urk. 37 S. 1) erfolgte somit verspätet.
3.3. Zu prüfen bleibt jedoch, ob die im ursprünglich eröffneten Entscheid
fehlende Rechtmittelbelehrung (vgl. Urk. 31 S. 16) und die Ausführungen des

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erstinstanzlichen Einzelrichters im Begleitschreiben vom 19. Oktober 2023
(Urk. 33) daran etwas ändern.
3.3.1. Gemäss Art. 238 lit. f ZPO muss ein Entscheid eine Rechtsmittelbe-
lehrung enthalten, sofern die Parteien auf die Rechtsmittel nicht verzichtet haben
(was vorliegend nicht geschah). Die Rechtsmittelbelehrung ist allerdings kein Gül-
tigkeitserfordernis. Ihr Fehlen hat keine Nichtigkeit des Entscheids zur Folge
(BGer 5D_22/2012 vom 21. Juni 2012, E. 3.1; Kriech, DIKE-Komm-ZPO, Art. 238
N 18; ZK ZPO-Staehelin, Art. 238 N 29; Engler, OFK-ZPO, ZPO 238 N 10a
m.w.Hinw.). Dasselbe gilt in Bezug auf die gemäss Art. 238 lit. h ZPO in Verbin-
dung mit § 136 Satz 1 GOG vorgeschriebene, aber fehlende Unterschrift des Ein-
zelrichters (vgl. BGer 4A_401/2021 vom 11. Februar 2022, E. 3.1 und E. 3.3.2;
BGer 5A_426/2022 vom 3. August 2022, E. 5.3–4). Damit hat der vorinstanzliche
Entscheid, wie er der Klägerin am 16. Oktober 2023 in begründeter Fassung er-
öffnet wurde (Urk. 31), rechtlichen Bestand und die Berufungsfrist begann zu lau-
fen, ohne dass es einer neuen Eröffnung des Entscheids mit korrekter Rechtsmit-
telbelehrung und (Mit-)Unterzeichnung durch den Einzelrichter bedurft hätte (BSK
ZPO-Steck/Brunner, Art. 238 N 33; BK ZPO II-Killias Art. 238 N 28).
3.3.2. Aus mangelhafter Eröffnung, insbesondere wegen unrichtiger oder
unvollständiger Rechtsmittelbelehrung oder wegen Fehlens einer vorgeschriebe-
nen Rechtsmittelbelehrung, dürfen den Parteien keine Nachteile erwachsen. Die-
ser aus Art. 5 Abs. 3 und Art. 9 BV abgeleitete, in Art. 49 BGG für das Beschwer-
deverfahren vor Bundesgericht ausdrücklich statuierte allgemeine Grundsatz und
die dazu ergangene Rechtsprechung haben auch im Rahmen der (aktuell in Kraft
stehenden) ZPO Geltung (BSK ZPO-Steck/Brunner, Art. 238 N 34; BK ZPO I-
Hurni, Art. 52 N 23). Wird ein Rechtsmittel infolge unkorrekter Rechtsmittelbeleh-
rung verspätet eingereicht, hat die Rechtsmittelinstanz deshalb darauf einzutre-
ten, falls sich die Partei, welche das Rechtsmittel erhebt, auf die ihr erteilte
Rechtsmittelbelehrung verliess und in guten Treuen verlassen durfte. Nicht in gu-
ten Treuen ist, wer die Unrichtigkeit der Rechtsmittelbelehrung erkannte oder bei
zumutbarer Sorgfalt hätte erkennen müssen. Dabei vermag nur grobe prozessu-
ale Unsorgfalt der betroffenen Partei oder ihrer anwaltlichen Rechtsvertretung

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eine unrichtige Rechtsmittelbelehrung aufzuwiegen, was sich aufgrund der Um-
stände des Einzelfalls sowie der Rechtskenntnisse der Partei bzw. ihrer Rechts-
vertretung entscheidet. Für Rechtsanwälte bzw. anwaltlich vertretene Parteien gilt
naturgemäss ein strengerer Sorgfaltsmassstab als für rechtsunkundige Laien. So
wird von einem Rechtsanwalt nach ständiger Rechtsprechung erwartet, dass er
eine Grobkontrolle der Rechtsmittelbelehrung durch Konsultierung der anwendba-
ren Verfahrensbestimmungen vornimmt, wobei er nach lange Zeit gefestigter Pra-
xis nicht auch noch die einschlägige Rechtsprechung oder Literatur nachschlagen
muss(te). Ergibt sich die Fehlerhaftigkeit schon aus dem Wortlaut des Gesetzes,
wird die Sorgfaltswidrigkeit des Anwalts als grob angesehen und es besteht mithin
kein Vertrauensschutz in die unrichtige Rechtsmittelbelehrung (vgl. hierzu BGer
5A_878/2014 vom 17. Juni 2015, E. 3.1–3.3 [teilweise publiziert in BGE 141 III
270]); BGer 5A_350/2021 vom 17. Mai 2021, E. 5; BGer 4D_32/2021 vom 27. Ok-
tober 2021, E. 5.2; BGer 4A_573/2021 vom 17. Mai 2022, E. 3 [je m.w.Hinw.]).
Im Sinne einer Verschärfung dieser Praxis hielt das Bundesgericht in jünge-
rer Zeit einer anwaltlich vertretenen Partei allerdings entgegen, dass der Irrtum in
der Rechtsmittelbelehrung aus der Lektüre jener Rechtsprechung erkennbar ge-
wesen sei, die ein Anwalt unter dem Gesichtspunkt seiner Haftung kennen müsse
(BGer 4A_573/2021 vom 17. Mai 2022, E. 4). Entsprechend kann von einem
Rechtsanwalt in Bezug auf die ihm obliegende Grobkontrolle nach aktueller
höchstrichterlicher Praxis neben der systematischen Lektüre des Gesetzestextes
zusätzlich erwartet werden, dass er die in der amtlichen Sammlung veröffentlichte
neuere Rechtsprechung des Bundesgerichts ab dem Zeitpunkt der amtlichen Pu-
blikation kennt (BGE 134 III 534 E. 3.2.3.3 S. 539 f.; BGer 4A_573/2021 vom 17.
Mai 2022, E. 4 m.w.Hinw.). Ergibt sich die Unrichtigkeit der ihm erteilten Rechts-
mittelbelehrung aus einem solchen (amtlich publizierten) Entscheid, wird (entge-
gen dem insoweit relativierten BGE 141 III 270 E. 3.3 S. 273) unter Mitberücksich-
tigung der konkreten Umstände auch dann grobe Unsorgfalt angenommen, wenn
sich der Fehler nicht schon durch blosse Konsultation der einschlägigen Geset-
zesbestimmungen erkennen lässt (so insbesondere BGer 4A_266/2023 vom 11.
Oktober 2023, E. 2.6 [mit explizitem Hinweis auf BGE 134 III 534 E. 3.2.3.3];
BGer 4A_573/2021 vom 17. Mai 2022, E. 4; vgl. auch BGer 5D_166/2023 vom

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17. April 2024, E. 3.1 a.E.; kritisch zu dieser Verschärfung Fessler, ius.focus 2023
Heft 9, S. 20 f. [zu Nr. 234], sowie Percassi, SZZP 2022, S. 393 f. [zu Nr. 2647]).
Jedenfalls bindet eine unrichtige Rechtsmittelbelehrung der Erstinstanz die Beru-
fungsinstanz nicht, und sie schafft auch kein Rechtsmittel, das gemäss Gesetz
nicht gegeben ist (vgl. BGer 4A_266/2023 vom 11. Oktober 2023, E. 2.6; Engler,
OFK-ZPO, ZPO 238 N 13; CHK-Sutter-Somm/Seiler, ZPO 238 N 17 m.w.Hinw.).
Diese strengen Anforderungen bei anwaltlich vertretenen Parteien dürften
mit der Inkraftsetzung des neuen Art. 52 Abs. 2 revZPO ab dem 1. Januar 2025
wegfallen (dazu Honegger-Müntener/Rufibach/Schumann, Die Revision der ZPO,
AJP 10/2023, S. 1163 ff.; Muster, OFK-ZPO, ZPO 52 N 6). Eine Mitberücksichti-
gung der künftigen, noch nicht in Kraft stehenden Vorschrift bei der Auslegung
von Art. 52 ZPO (im Sinne einer Vorwirkung) wäre zwar grundsätzlich möglich
(vgl. BGE 141 II 297 E. 5.5.3 S. 305 f.; BGer 4A_84/2021 vom 2. Februar 2022,
E. 5.2.1 m.w.Hinw.). Sie fällt im vorliegenden Fall aber ausser Betracht, nachdem
das Bundesgericht auch nach Bekanntgabe des Datums der Inkraftsetzung der
revidierten ZPO (Medienmitteilung des Bundesrats vom 6. September 2023) in
Kenntnis der zukünftigen Rechtslage an seiner strengen Praxis festhielt (BGer
4A_266/2023 vom 11. Oktober 2023, E. 2.6) bzw. auf diese verwies (BGer
5D_166/2023 vom 17. April 2024, E. 3.1 a.E.) und damit eine Vorwirkung implizit
verwarf. Zudem gehört Art. 52 Abs. 2 revZPO nicht zum Kreis jener neuen Vor-
schriften, die gemäss den Übergangsbestimmungen auch für Verfahren gelten,
die bei Inkrafttreten der revidierten ZPO bereits rechtshängig sind. Nach dem Wil-
len des Gesetzgebers soll die neue Vorschrift mithin erst auf Verfahren Anwen-
dung finden, welche nach deren Inkrafttreten angehoben werden (vgl. Art. 407f
revZPO).
Fehlt eine Rechtsmittelbelehrung gänzlich, muss die betreffende Partei den
Entscheid innert nützlicher Frist anfechten oder sich nach den in Frage kommen-
den Rechtsmitteln erkundigen (BSK BGG-Ehrenzeller, Art. 112 N 19 [für die Be-
schwerde ans Bundesgericht]). Auch hier gilt aber: Eine rechtskundige oder
rechtskundig vertretene Partei kann sich nicht auf das Fehlen der Rechtsmittelbe-
lehrung berufen, wenn für sie (bzw. ihren Rechtsvertreter) allein schon mittels ein-

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facher Konsultierung der massgeblichen Verfahrensbestimmungen erkennbar
war, welches Rechtsmittel innert welcher Frist zu erheben war.
3.3.3. Im vorliegenden Fall wurde die anwaltlich vertretene Klägerin bereits
im unbegründeten Urteil vom 1. September 2023 darauf hingewiesen, dass, sollte
eine Begründung verlangt werden, "den Parteien die Frist zur Erklärung einer Be-
rufung ab Zustellung des begründeten Entscheides" laufe (Urk. 28 S. 3 Disp.-
Ziff. 6). Ungeachtet dessen, dass die erste Fassung des begründeten Urteils in
der Folge keine Rechtsmittelbelehrung enthielt, kann deshalb nicht von einem
gänzlichen Fehlen einer solchen gesprochen werden. Vielmehr wurde das gegen
das (begründete) vorinstanzliche Urteil zulässige Rechtsmittel sowie der Beginn
des Fristenlaufs bereits im unbegründeten Entscheid belehrt. Es fehlten dort ein-
zig Angaben zur Berufungsfrist, zur Berufungsinstanz und zu den Modalitäten der
Einreichung (vgl. dazu BSK ZPO-Steck/Brunner, Art. 238 N 26; CHK-Sutter-
Somm/Seiler, ZPO 238 N 14 m.w.Hinw.). Diese dürften einem forensisch tätigen
Rechtsanwalt aber ohnehin geläufig sein und waren für den anwaltlichen Rechts-
vertreter der Klägerin jedenfalls durch blosse Konsultation der massgeblichen
Verfahrensbestimmungen (Art. 311 ZPO) ohne Weiteres erkennbar. Damit kann
die Klägerin aus der Unvollständigkeit der Rechtsmittelbelehrung bzw. deren Feh-
len im ersteröffneten begründeten Urteil nichts zu ihren Gunsten ableiten. Trotz
dieses Mangels begann die Frist zur berufungsweisen Anfechtung des vorinstanz-
lichen Urteils (in der Sache selbst) deshalb mit dessen Zustellung und nicht erst
mit der Zustellung des berichtigten Urteils zu laufen.
3.3.4. Im Widerspruch dazu erklärte der streitbefasste vorinstanzliche Rich-
ter den Parteien im (informellen) Begleitbrief vom 19. Oktober 2023 jedoch, dass
die Rechtsmittelfrist "selbstverständlich erst mit Zustellung der korrekt datierten
Urteilsversion zu laufen" beginne (Urk. 33). Es kann offenbleiben, ob er damit
eine (offensichtlich unrichtige) Rechtsmittelbelehrung abgeben oder zum Aus-
druck bringen wollte, dass die erste, fehlerhafte Eröffnung der begründeten Ent-
scheidfassung als ungeschehen zu betrachten sei (was ebenfalls nicht anginge).
Aufgrund der Überschrift des Schreibens, in welcher ausdrücklich auf Art. 334
ZPO hingewiesen wird, erscheint ersteres naheliegender.

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So oder anders ist unabdingbare Voraussetzung für den Schutz des Vertrau-
ens in eine unrichtige behördliche Auskunft und mithin auch in eine unrichtige
Rechtsmittelbelehrung, dass die unzutreffende Mitteilung bzw. Belehrung kausal
für die Säumnis war (ZK ZPO-Staehelin, Art. 238 N 29), die säumige Partei also
tatsächlich auf die ihr erteilte Auskunft vertraute (vgl. BGer 4A_573/2021 vom
17. Mai 2022, E. 3 ["Une partie ne peut toutefois se prévaloir de cette protection
que si elle se fie de bonne foi à cette indication."]; BGer 5D_166/2023 vom
17. April 2024, E. 3 ["le justiciable qui se fie à une indication erronée de
l'autorité]). Andernfalls kann der Vertrauensschutz nicht greifen. Die säumige Par-
tei muss sich folglich auf ihr Vertrauen in die unrichtige Auskunft berufen und gel-
tend machen, sich in guten Treuen darauf verlassen zu haben.
Obwohl der Beklagte die Frage der Fristwahrung in der Berufungsantwort
explizit thematisiert und verneint hatte (Urk. 42 Rz 8 ff.), nutzte die Klägerin ihr all-
gemeines Replikrecht (vgl. dazu statt vieler BGer 5D_81/2015 vom 4. April 2016,
E. 2.3 m.w.Hinw.) nicht zu einer diesbezüglichen Stellungnahme, sondern
schwieg sich hierzu aus. Sie verlor darüber kein Wort, obwohl sie in sachverhaltli-
cher Hinsicht die Behauptungs- und Beweislast für das Vorliegen der Prozess-
und damit auch der Rechtsmittelvoraussetzungen trägt (vgl. BGer 4A_229/2017
vom 7. Dezember 2017, E. 3.1; BGer 4A_136/2022 vom 3. August 2022, E. 4.1 [je
m.w.Hinw.]; KUKO ZPO-Domej, Art. 60 N 8). Insbesondere machte sie ungeach-
tet des beklagtischen Vorhalts verspäteter Einreichung der Berufung nicht geltend
(und ist auch nicht anderweitig erstellt), dass sie sich auf die offensichtlich unzu-
treffende Mitteilung der Vorinstanz verlassen habe und diese somit kausal für die
Säumnis gewesen sei. Die Motive für die Verspätung bleiben deshalb im Dunkeln.
Mangels geltend gemachten Vertrauens erübrigt sich die Frage nach einem allfäl-
ligen Vertrauensschutz.
3.3.5. Selbst wenn sich die Klägerin darauf berufen hätte, sich in guten
Treuen auf die unrichtige Auskunft verlassen zu haben, hätte sie damit keinen Er-
folg. Nach dem klaren und unmissverständlichen Gesetzestext ist die Berufung in-
nert 30 Tagen seit der nachträglichen Zustellung der Entscheidbegründung (ge-
mäss Art. 239 ZPO) einzureichen (Art. 311 Abs. 1 ZPO). Diese erfolgte am

- 13 -
16. Oktober 2023 (Urk. 32). Auf diesen Zeitpunkt des Beginns des Fristenlaufs
wurde bereits im unbegründeten Entscheid hingewiesen (Urk. 28 S. 3 Disp.-
Ziff. 6), und die Dauer der Berufungsfrist ergibt sich ohne Weiteres direkt aus der
Lektüre des Gesetzes. Dass eine spätere Berichtigung des begründeten Ent-
scheids diese Frist neu auslösen würde, lässt sich dem Gesetz nirgends entneh-
men, auch nicht Art. 334 Abs. 3 und 4 ZPO, wo lediglich die Anfechtbarkeit des
Entscheids über das Berichtigungsgesuch (und nicht die Anfechtbarkeit des in
Gutheissung desselben berichtigten Entscheids selbst) sowie die Eröffnung des
berichtigten Entscheids an die Parteien angeordnet wird. Ausserdem ergibt sich
die Unrichtigkeit der vorinstanzlichen Rechtsmittelbelehrung aus BGE 143 III 520
E. 6.3–6.4, wo die Frage des Rechtswegs bei Entscheiden gemäss Art. 334 ZPO
geklärt wurde. Dieser Entscheid ist und differenziert (unter Hinweis auf frühere
Entscheide, mit denen das Bundesgericht mit Blick auf die Berichtigung bereits
wiederholt so entschieden hatte) sehr klar in Bezug auf den unterschiedlichen
Fristenlauf für die verschiedenen Beanstandungen im Kontext von Art. 334 ZPO.
Von dieser vor nicht allzu langer Zeit in der amtlichen Sammlung veröffentlichten
einschlägigen bundesgerichtlichen Rechtsprechung musste die anwaltlich vertre-
tene Klägerin Kenntnis haben, umso mehr, als im genannten Entscheid schon in
der Regeste auf die dort vorgenommene Klärung der Rechtswegthematik hinge-
wiesen wird. Entsprechend hätte ihr Rechtsvertreter, dessen Wissen(müssen) ihr
zugerechnet wird, die falsche Angabe aufgrund einer summarischen Prüfung des
Rechtswegs erkennen müssen. Es kann daher nicht davon ausgegangen werden,
dass die Klägerin durch ihren Anwalt die nach den Umständen gebotene Auf-
merksamkeit aufbrachte. Sie könnte sich deshalb nicht auf den Schutz ihres guten
Glaubens berufen. Damit bleibt es dabei, dass die Berufungsfrist versäumt wurde.
3.4. Zusammenfassend ist festzuhalten, dass die Berufung verspätet erho-
ben wurde und ein allfälliges, nicht geltend gemachtes Vertrauen der Klägerin in
die unzutreffende Rechtsmittelbelehrung der Vorinstanz unter den gegebenen
Umständen nicht geschützt werden könnte. Auf die Berufung ist deshalb nicht ein-
zutreten (vgl. vorne, E. 2.2).

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4. Kosten- und Entschädigungsfolgen
4.1. Im Entscheidverfahren werden bei Streitigkeiten aus dem Arbeitsver-
hältnis keine Gerichtskosten erhoben, wenn der Streitwert wie vorliegend
Fr. 30'000.– nicht übersteigt (Art. 114 lit. c ZPO). Die Kostenlosigkeit gilt auch für
das kantonale Rechtsmittelverfahren (BGer 4A_332/2015 vom 10. Februar 2016,
E. 6.2 m.w.Hinw.). Da den Parteien keine bös- oder mutwillige Prozessführung
vorzuwerfen ist (vgl. Art. 115 Abs. 1 ZPO und dazu BGer 4A_685/2011 vom
24. Mai 2012, E. 6.2), sind für das Berufungsverfahren keine Gerichtskosten zu
erheben.
4.2. Die Kostenfreiheit gemäss Art. 114 ZPO bezieht sich nur auf die Ge-
richtskosten. Die Zusprechung von Parteientschädigungen erfolgt nach den allge-
meinen Regeln (Art. 105 ff. ZPO; BK ZPO I-Sterchi, Art. 113 und 114 N 5; Urwy-
ler/Grütter, DIKE-Komm-ZPO, Art. 114 N 2; CHK-Sutter-Somm/Seiler, ZPO 114
N 1 m.w.Hinw.). Die vor Zweitinstanz vollumfänglich unterliegende Klägerin ist
deshalb antragsgemäss (vgl. Urk. 42 S. 2) zu verpflichten, dem Beklagten für das
Berufungsverfahren eine volle Parteientschädigung zu bezahlen (Art. 106 Abs. 1
ZPO). Bei einem (Berufungs-)Streitwert von Fr. 20'000.– (vgl. Art. 91 und Art. 94
Abs. 2 ZPO sowie § 13 Abs. 1 AnwGebV) ist deren Höhe auf insgesamt
Fr. 2'162.– (Fr. 2'000.– zuzüglich 8.1 % Mehrwertsteuer) festzusetzen (§ 2 Abs. 1,
§ 4 Abs. 1, § 11 Abs. 1 und § 13 Abs. 2 AnwGebV).
4.3. Nachdem auf die Berufung nicht eingetreten wird, bleibt es hinsichtlich
der Kosten- und Entschädigungsfolgen des erstinstanzlichen Verfahrens bei der
vorinstanzlichen Regelung (Urk. 38 S. 16 Disp.-Ziff. 3 und 4). Ein neuer (Kosten-)
Entscheid erübrigt sich.
Es wird beschlossen:
1. Es wird vorgemerkt, dass die Dispositiv-Ziffer 2 des Urteils des Arbeitsge-
richts Zürich, 4. Abteilung, im vereinfachten Verfahren vom 1. September
2023 in Rechtskraft erwachsen ist.
2. Auf die Berufung wird nicht eingetreten.

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3. Für das Berufungsverfahren werden keine Kosten erhoben.
4. Die Klägerin wird verpflichtet, dem Beklagten für das Berufungsverfahren
eine Parteientschädigung von Fr. 2'162.– zu bezahlen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien und an die Vorinstanz, je gegen Emp-
fangsschein.
Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen
Akten an die Vorinstanz zurück.
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit arbeitsrechtlicher Natur.
Der Streitwert beträgt Fr. 20'000.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.
Zürich, 10. Juli 2024
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Der Gerichtsschreiber:
Dr. M. Nietlispach
versandt am:
st