zh_obergericht · PC170025 · 2017-06-28 · de
Ehescheidung (Prozesskostenvorschuss/unentgeltliche Rechtspflege)


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PC170025-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin Dr. L. Hunziker Schnider, Vorsitzende, Oberrichter Dr.
H.A. Müller und Oberrichter lic. iur. M. Spahn sowie Leitende Ge-
richtsschreiberin lic. iur. E. Ferreño.
Urteil vom 28. Juni 2017
in Sachen
A._____,
Gesuchsteller und Beschwerdeführer
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____
gegen
B._____,
Gesuchstellerin und Beschwerdegegnerinnen
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Y._____
sowie
Kanton Zürich,
Beschwerdegegner
vertreten durch Bezirksgericht Uster
betreffend Ehescheidung (Prozesskostenvorschuss/unentgeltliche Rechts-
pflege)
Beschwerde gegen eine Verfügung des Einzelgerichts im ordentlichen Ver-
fahren am Bezirksgericht Uster vom 8. Mai 2017 (FE160074-I)

- 2 -
Erwägungen:
1. Am 23. März 2016 ging bei der Vorinstanz ein gemeinsames Schei-
dungsbegehren des Gesuchstellers und der Gesuchstellerin vom 17. März 2016
ein (Urk. 5/1). Der Gesuchsteller stellte mit Eingabe vom 10. Mai 2016 ein Gesuch
um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege (Urk. 5/9). Mit Verfügung vom
6. Oktober 2016 wurde den Parteien im Hauptverfahren Frist angesetzt, um diver-
se Unterlagen zu ihren finanziellen Verhältnissen einzureichen (Urk. 5/49). Dem
kamen beide nach (Urk. 5/51-56). Die Gesuchstellerin nahm mit Eingabe vom
7. Dezember 2016 fristgerecht Stellung zu den Unterlagen und Ausführungen des
Gesuchstellers und stellte am 23. Dezember 2016 einen prozessualen Antrag um
Zusprechung eines Prozesskostenvorschusses von Fr. 8'000.– (Urk. 5/59 und
5/61). Die Vorinstanz trat auf das zweite Fristerstreckungsgesuch des Gesuch-
stellers vom 9. Januar 2017, um zu den Ausführungen und Unterlagen der Ge-
suchstellerin zu den finanziellen Verhältnissen der Parteien Stellung zu nehmen,
nicht ein (Urk. 5/62), da ihm die (erstreckte) Frist bereits am 21. Dezember 2016
abgelaufen war. Auch seine Stellungnahme zum prozessualen Antrag der Ge-
suchstellerin um Zusprechung eines Prozesskostenvorschusses erstattete der
Gesuchsteller mit Eingabe vom 6. Februar 2017 verspätet (Urk. 5/65). In der Fol-
ge wies die Vorinstanz mit Verfügung vom 8. Mai 2017 das Gesuch des Gesuch-
stellers um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege ab, verpflichtete ihn zur
Bezahlung eines Prozesskostenvorschusses von Fr. 5'000.– an die Gesuchstelle-
rin und setzte ihm eine Frist zur Leistung eines Kostenvorschusses von
Fr. 6'000.– an (Urk. 73 = Urk. 2).
2. a) Dagegen erhob der Gesuchsteller und Beschwerdeführer (fortan
Gesuchsteller) mit Eingabe vom 16. Mai 2017 fristgerecht Beschwerde (Urk. 1).
b) Die Beschwerdeschrift hat konkrete Rechtsbegehren zu enthal-
ten, aus denen eindeutig hervorgeht, in welchem Umfang der vorinstanzliche Ent-
scheid angefochten wird. Unklare Rechtsbegehren sind nach Treu und Glauben
und im Lichte der Begründung auszulegen (BGE 137 III 617 E. 6.2; Leuenberger,
in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger, ZPO Komm., Art. 221 N 38). Die Be-

- 3 -
schwerdeschrift des Gesuchstellers enthält keine konkreten Anträge. Bei der Aus-
legung der Beschwerdeschrift ergibt sich jedoch, dass der Gesuchsteller mit der
angefochtenen Verfügung vom 8. Mai 2017 nicht einverstanden ist und deren
Aufhebung und damit die Gutheissung seines Gesuches um Gewährung der un-
entgeltlichen Rechtspflege, Abweisung der Zusprechung eines Prozesskosten-
vorschusses an die Gesuchstellerin in der Höhe von Fr. 5'000.– sowie der Leis-
tung eines Kostenvorschusses von Fr. 6'000.– verlangen will (vgl. Urk. 1 S. 2).
c) Mit der Beschwerde können unrichtige Rechtsanwendung und of-
fensichtlich unrichtige Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht werden
(Art. 320 ZPO). Die Beschwerde führende Partei hat im Einzelnen darzulegen, an
welchen Mängeln (unrichtige Rechtsanwendung, offensichtlich unrichtige Feststel-
lung des Sachverhalts) der angefochtene Entscheid ihrer Ansicht nach leidet
(Freiburghaus/Afheldt, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger, a.a.O.,
Art. 321 N 15; BK ZPO-Sterchi, Art. 321 N 17 ff.). Neue Anträge, neue Tatsachen-
behauptungen und neue Beweismittel sind nach Art. 326 Abs. 1 ZPO im Be-
schwerdeverfahren ausgeschlossen, d.h. was im erstinstanzlichen Verfahren nicht
vorgetragen wurde, kann im Beschwerdeverfahren nicht mehr geltend gemacht
bzw. nachgeholt werden. Das Novenverbot ist umfassend (Freiburghaus/ Afheldt,
in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger, a.a.O., Art. 326 N 3 f.). Der Umstand,
dass im Verfahren betreffend unentgeltliche Rechtspflege die durch die umfas-
sende Mitwirkungspflicht beschränkte Untersuchungsmaxime zur Anwendung ge-
langt, ändert daran nichts, da das umfassende Novenverbot auch in Verfahren mit
(beschränkter) Untersuchungsmaxime gilt (BGer 5A_405/2011 vom
27. September 2011, teilweise in BGE 137 III 470 publiziert; Freiburghaus/Afheldt,
a.a.O., Art. 326 N 4).Vor diesem Hintergrund sind die vom Gesuchsteller im Be-
schwerdeverfahren erstmals zu den Akten gereichten Unterlagen (Urk. 4/1/1-4,
Urk. 4/1/2/1-15, Urk. 4/1/3/1 und Urk. 4/1/3/4-5 sowie Urk. 4/1/4/1-10) im Sinne
von Art. 326 ZPO unzulässig und daher nicht zuzulassen. Die Urk. 4/1/3/2-3 be-
finden sich bereits in den vorinstanzlichen Akten (vgl. Urk. 5/54/1-2).
3. a) Die Vorinstanz ging beim Gesuchsteller von einem Rentenein-
kommen von Fr. 4'440.– pro Monat, einem Notbedarf von Fr. 3'306.45 pro Monat

- 4 -
und einem Überschuss von monatlich Fr. 1'133.55 aus (Urk. 2 S. 5). Hinsichtlich
seiner Vermögensverhältnisse stellte sie auf die unbestritten gebliebenen Ausfüh-
rungen und Unterlagen der Gesuchstellerin und Beschwerdegegnerin (fortan Ge-
suchstellerin) ab und erwog, der Gesuchsteller sei Eigentümer des Grundstücks
Nr. … in Montenegro, dessen belegter Marktpreis € 131'000.– betrage. Das
Grundstück sei nicht belehnt und von einer Vermietung sei ebenfalls nichts be-
kannt. Dem Gesuchsteller sei es zumutbar, das Grundstück zu belehnen, zu ver-
mieten oder zu verkaufen, um die Prozesskosten zu finanzieren. Im Hinblick auf
den Überschuss von Fr. 1'133.55 pro Monat und der Vermögenswerte von zu-
mindest € 131'000.– sei der Gesuchsteller nicht als mittellos anzusehen.
b) Der Gesuchsteller moniert im Beschwerdeverfahren, er lebe unter
dem Existenzminium. Er bezahle zwei Wohnungen, da die Gesuchstellerin gratis
in seiner Eigentumswohnung in C._____ lebe. Er sei sehr krank und habe des-
halb diese Wohnung für sich gekauft. Aus finanziellen und gesundheitlichen
Gründen werde er der Gesuchstellerin per Ende Mai kündigen, um in seine Woh-
nung zurückkehren zu können (Urk. 1 S. 1). Das Grundstück in Montenegro gehö-
re ihm nicht. Er habe es für € 3'500.– gekauft. Er sei überschuldet gewesen,
weswegen er es retourniert habe. Eigentümer sei nun D._____. Sein Anwalt im
vorinstanzlichen Verfahren habe zu wenig oder gar keine Argumente vorgebracht
(Urk. 1 S. 2). Mit diesen Vorbringen liefert der Gesuchsteller eine nachträgliche
Begründung für seine Mittellosigkeit. Sie sind als neu vorgebrachte Tatsachenbe-
hauptungen im Beschwerdeverfahren im Sinne von Art. 326 ZPO verspätet und
somit unbeachtlich. Einzuräumen ist zwar, dass die besagte Parzelle in dem von
der Gesuchstellerin bereits vor Vorinstanz eingereichten "Grundbuchauszug"
("Posjedovni List") vom 17. Juli 2016 nicht dem Gesuchsteller sondern einem
D._____ zugeordnet wird (Urk. 5/54/2). Nach unbestritten gebliebener Darstellung
der Gesuchstellerin ist dies so zu erklären, dass D._____ als früherer Eigentümer
des Grundstücks auch nach dessen Verkauf an den Gesuchsteller im Jahre 2008
(Urk. 5/54/1) im Grundbuch eingetragen blieb (Urk. 5/53 S. 2). Soweit der Ge-
suchsteller in der Beschwerde sinngemäss vorträgt, er habe seine Immobilie in
Montenegro an D._____ wegen Überschuldung zurückübertragen (retourniert),
stellt dies eine nachträgliche Ergänzung bzw. Korrektur des durch die Vorinstanz

- 5 -
beurteilten Sachverhalts dar, die im Beschwerdeverfahren nicht mehr erfolgen
kann.
c) Nach dem Gesagten erweist sich die Beschwerde als offensicht-
lich unbegründet, weshalb auf das Einholen einer Beschwerdeantwort der Ge-
genpartei verzichtet werden kann (Art. 322 Abs. 1 ZPO). Die Beschwerde ist ab-
zuweisen.
4. a) Nach Art. 119 Abs. 6 ZPO ist das Verfahren um Gewährung der
unentgeltlichen Rechtspflege kostenlos. Diese Bestimmung ist indes nicht an-
wendbar für das Beschwerdeverfahren (BGE 137 III 470 E. 6). Demnach sind für
das vorliegende Beschwerdeverfahren Gerichtskosten in Anwendung von § 12
Abs. 1 und 2 GebV OG in Verbindung mit § 4 Abs. 1 und § 8 Abs. 1 GebV OG auf
Fr. 800.– festzusetzen und ausgangsgemäss dem Gesuchsteller aufzuerlegen
(Art. 106 Abs. 1 ZPO). Unklar ist, ob der Gesuchsteller für das Beschwerdeverfah-
ren ein Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege stellt (Urk. 1).
Ginge man von einem solchen Gesuch aus, hätte dieses im Lichte der vorstehen-
den Erwägungen zufolge Aussichtslosigkeit der Beschwerde abgewiesen werden
müssen (Art. 117 lit. b ZPO).
b) Der Gegenpartei im Hauptverfahren kommt im Beschwerdever-
fahren betreffend unentgeltliche Rechtspflege keine Parteistellung zu (vgl. BGer
5A_381/2013 vom 19. August 2013 E. 3.2 m.H.). In Bezug auf die Zusprechung
eines Prozesskostenvorschusses ist der Gesuchstellerin mangels relevanter Um-
triebe im Beschwerdeverfahren keine Parteientschädigung zuzusprechen (vgl.
Art. 95 Abs. 3 ZPO).
Es wird erkannt:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen.
2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 800.– festgesetzt.

- 6 -
3. Die Kosten für das Beschwerdeverfahren werden dem Gesuchsteller aufer-
legt.
4. Es werden keine Parteientschädigungen für das Beschwerdeverfahren zu-
gesprochen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Gesuchstellerin unter Beilage
des Doppels von Urk. 1, Urk. 3, Urk. 4/1/1-4, Urk. 4/1/2/1-15, Urk. 4/1/3/1-5
und Urk. 4/1/4/1-10 in Kopie, sowie an die Vorinstanz, je gegen Empfangs-
schein.
Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-
telfrist an die Vorinstanz zurück.
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Zwischenentscheid im Sinne von Art. 93 BGG und Entscheid über vorsorg-
liche Massnahmen im Sinne von Art. 98 BGG.
Es handelt sich in der Hauptsache um eine nicht vermögensrechtliche Angelegenheit.
Der Streitwert des Massnahmeverfahrens beträgt Fr. 5'000.-
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.
Zürich, 28. Juni 2017
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Die Leitende Gerichtsschreiberin:
lic. iur. E. Ferreño
versandt am:

- 7 -
cm