zh_obergericht · PS210101 · 2021-08-31 · de
Klage nach Art. 85 SchKG


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PS210101-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende, Oberrichter
lic. iur. et phil. D. Glur und Oberrichterin lic. iur. A. Strähl sowie Ge-
richtsschreiber MLaw R. Jenny
Urteil vom 31. August 2021
in Sachen
A._____,
Kläger und Beschwerdeführer
gegen
B._____,
betreffend Klage nach Art. 85 SchKG
Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichtes im summarischen Verfah-
ren des Bezirksgerichtes Dietikon vom 8. Juni 2021 (EB210231)

- 2 -
Erwägungen:
1.
1.1. Am 31. Mai 2021 ging beim Bezirksgericht Dietikon (nachfolgend Vor-
instanz) eine Klage nach Art. 85 SchKG von A._____ ein (nachfolgend Be-
schwerdeführer). Er beantragte, dass die Betreibung für eine Forderung vom 4.
November 2019 von B._____ in Höhe von Fr. 52'500.– aufzuheben sei, da die
Forderung vollständig bezahlt worden sei (vgl. act. 6/1-2). Die Vorinstanz wies die
Klage mit Urteil vom 8. Juni 2021 ab (vgl. act. 3). Dagegen erhob der Kläger am
17. Juni 2021 Beschwerde beim Obergericht (vgl. act. 2).
1.2. Die vorinstanzlichen Akten wurden von Amtes wegen beigezogen (act. 6).
Mit Verfügung vom 14. Juli 2021 wurde dem Beschwerdeführer eine einmal kurz
erstreckbare Frist von 20 Tagen angesetzt, um entweder durch Urkunden zu be-
weisen, dass die Schuld gegenüber B._____ in Höhe von Fr. 52'500.– samt Zin-
sen und Kosten getilgt oder gestundet ist, oder die Urkunden zu nennen, welche
die Tilgung oder Stundung der genannten Schuld beweisen, und zu erklären, bei
wem diese Urkunden herauszuverlangen sind und warum er nicht in der Lage ist,
diese Urkunden selbst zu beschaffen (vgl. act. 7). Die Verfügung wurde dem Be-
schwerdeführer am 16. Juli 2021 zugestellt (vgl. act. 8). Bis heute hat er darauf
nicht reagiert. Von der Einholung einer Beschwerdeantwort kann abgesehen wer-
den (vgl. Art. 322 Abs. 1 ZPO). Das Verfahren ist spruchreif.
1.3. Die Beschwerde ist gestützt auf Art. 319 lit. a ZPO in Verbindung mit
Art. 309 lit. b Ziff. 4 ZPO zulässig. Mit der Beschwerde können die unrichtige
Rechtsanwendung und die offensichtlich unrichtige Feststellung des Sachverhal-
tes geltend gemacht werden (Art. 320 ZPO).
2.
2.1. Gemäss Art. 85 SchKG kann der Betriebene beim Gericht des Betrei-
bungsortes die Aufhebung der Betreibung verlangen, wenn er durch Urkunden
beweist, dass die Schuld samt Zinsen und Kosten getilgt oder gestundet ist. Zu-

- 3 -
dem kann der Betriebene nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung über den
Wortlaut hinaus auch geltend machen, dass die in Betreibung gesetzte Forderung
gar nie bestanden hat. Den Nachweis der Tilgung, Stundung oder des Nichtbe-
stehens der Betreibungsforderung kann der Schuldner nur durch strikten Urkun-
denbeweis erbringen. Die blosse Glaubhaftmachung ist nicht ausreichend, viel-
mehr ist der unmittelbare Beweis zu erbringen, ein Indizienbeweis genügt nicht
(vgl. BGE 140 III 41 E. 3.2-3.4).
2.2. Bei einer Klage nach Art. 85 SchKG gilt das summarische Verfahren (vgl.
Art. 251 lit. c ZPO). Aufgrund der einstufigen Konzipierung des summarischen
Verfahrens hat der Kläger seine Tatsachenbehauptungen und die einzelnen Be-
weismittel bereits mit seinem ersten Vortrag vollständig, substantiiert und ab-
schliessend aufzustellen und zu bezeichnen. Vorhandene Urkunden sind dem
Gesuch beizulegen (vgl. DIKE Komm ZPO-Kaufmann, 2. Auflage 2016, Art. 252
N 30; BSK ZPO-Mazan, 3. Auflage 2017, Art. 252 N 9-11). Im summarischen Ver-
fahren darf sich keine der Parteien darauf verlassen, dass das Gericht nach ein-
maliger Anhörung einen zweiten Schriftenwechsel oder eine mündliche Hauptver-
handlung anordnet. Es besteht insofern kein Anspruch der Parteien darauf, sich
zweimal zur Sache zu äussern (BGE 146 III 237 E. 3.1, BGE 144 III 117 E. 2.2,
OGer ZH PS210027 vom 25. Februar 2021 E. II.2.2.1). Erweist sich ein Gesuch
als offensichtlich unbegründet, kann auf die Anhörung der Gegenseite verzichtet
werden (vgl. Art. 253 ZPO).
2.3. Zur Abweisung erwog die Vorinstanz, der Kläger behaupte die Tilgung der
betriebenen Schuld, ohne in seiner Klagebegründung Urkunden als Beweismittel
anzuführen oder beizulegen. Dem Kläger gelinge es somit von vornherein nicht,
den urkundlichen Beweis zu erbringen, dass er die betriebene Forderung getilgt
habe (vgl. act. 3 E. II.3.).
2.4. Der Kläger stellt sich in seiner Beschwerde auf den Standpunkt, es liege
eine Verletzung der gerichtlichen Fragepflicht nach Art. 56 ZPO vor und ihm sei
eine Frist anzusetzen, um sein Begehren zu vervollständigen, namentlich entwe-
der Urkunden ins Recht zu legen, die den Anforderungen von Art. 85 SchKG ge-
nügten, oder darzulegen, inwiefern die vom Kläger eingereichten Unterlagen den

- 4 -
formellen Voraussetzungen gemäss Art. 85 SchKG zu genügen vermögen (vgl.
act. 2).
2.5. Ist das Vorbringen einer Partei unklar, widersprüchlich, unbestimmt oder
offensichtlich unvollständig, so gibt ihr das Gericht durch entsprechende Fragen
Gelegenheit zur Klarstellung und zur Ergänzung (Art. 56 ZPO). Nach der Ver-
handlungsmaxime (vgl. Art. 55 Abs. 1 ZPO) tragen grundsätzlich die Parteien die
Verantwortung für die Beibringung des Tatsachenfundaments. Der Zweckgedan-
ke der allgemeinen gerichtlichen Fragepflicht nach Art. 56 ZPO besteht darin,
dass eine Partei nicht wegen Unbeholfenheit ihres Rechts verlustig gehen soll, in-
dem der Richter bei klaren Mängeln der Parteivorbringen helfend eingreifen soll.
Die Ausübung der gerichtlichen Fragepflicht darf keine Partei einseitig bevorzu-
gen und nicht zu einer Verletzung des Grundsatzes der Gleichbehandlung der
Parteien führen. Vor allem dient die gerichtliche Fragepflicht nicht dazu, pro-
zessuale Nachlässigkeiten der Parteien auszugleichen. Wie weit das Gericht ein-
greifen soll, hängt von den Umständen des Einzelfalls ab, namentlich von der Un-
beholfenheit der betroffenen Partei (BGer 4A_127/2021 vom 19. Mai 2021 E.
5.1.).
2.6. In seiner Klage erwähnte der Kläger zwar keine bestimmten Urkunden,
welche die behauptete Tilgung belegen. Er erklärte aber, die Forderung sei am
neuen Wohnort, C._____-strasse …, … D._____, vollständig bezahlt worden und
der Sachverhalt könne beim Betreibungsamt Regensdorf eingeholt werden (vgl.
act. 6/1). Sodann präzisierte er im Ergänzungsschreiben vom gleichen Tag, die
Forderung sei beim Betreibungsamt Regensdorf bezahlt worden, und er wies da-
rauf hin, dass er sich zurzeit im Gefängnis Limmattal befinde (vgl. act. 6/2). In An-
betracht dieser Ausführungen hätte die Vorinstanz aufgrund der bestehenden ge-
richtlichen Fragepflicht beim Kläger nachfragen müssen, was für Belege genau
beim Betreibungsamt Regensdorf eingeholt werden könnten und warum er diese
nicht selber beibringen könne.
2.7. Mit Verfügung vom 14. Juli 2021 wurde dem Kläger Frist angesetzt, um
entweder durch Urkunden zu beweisen, dass die Schuld gegenüber B._____ in
Höhe von Fr. 52'500.– samt Zinsen und Kosten getilgt oder gestundet ist, oder die

- 5 -
Urkunden zu nennen, welche die Tilgung oder Stundung der genannten Schuld
beweisen, und zu erklären, bei wem diese Urkunden herauszuverlangen sind und
warum er nicht in der Lage ist, diese Urkunden selbst zu beschaffen (vgl. act. 7).
Mit der Ausübung der gerichtlichen Fragepflicht im Rechtsmittelverfahren wurde
der im erstinstanzlichen Verfahren eingetretene Verfahrensmangel geheilt. Der
Kläger reagierte nicht auf diese Verfügung. Damit bleibt es bei der vorinstanzli-
chen Einschätzung, wonach es dem Kläger nicht gelang, den urkundlichen Be-
weis zu erbringen, dass er die betriebene Forderung getilgt hat. Die Beschwerde
ist damit abzuweisen.
3.
Um der Verletzung der Fragepflicht durch die Vorinstanz Rechnung zu tragen, ist
auf die Erhebung von Kosten für das Rechtsmittelverfahren zu verzichten. Partei-
entschädigungen sind keine zuzusprechen; dem Beschwerdeführer nicht, weil er
keine verlangt hat und im Übrigen auch keinen entsprechenden Anspruch hätte,
und dem Beschwerdegegner nicht, weil ihm im vorliegenden Verfahren keine
Aufwendungen entstanden, die zu entschädigen wären.
Es wird erkannt:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen.
2. Kosten fallen ausser Ansatz.
3. Es werden keine Parteientschädigungen für das Beschwerdeverfahren zu-
gesprochen.
4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an den Beschwerdegegner unter Bei-
lage einer Kopie von act. 2, sowie an das Bezirksgericht Dietikon und an das
Betreibungsamt Birmensdorf, je gegen Empfangsschein.
Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-
telfrist an die Vorinstanz zurück.

- 6 -
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist
innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesge-
richt, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen
Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
Fr. 52'500.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Der Gerichtsschreiber:
MLaw R. Jenny
versandt am:
6. September 2021