zh_obergericht · LA130005 · 2013-04-12 · de
Forderung


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: LA130005-O/U.doc
Mitwirkend: die Oberrichter Dr. R. Klopfer, Vorsitzender, und Dr. M. Kriech,
Ersatzoberrichterin lic. iur. R. Blesi und Gerichtsschreiber
lic. iur. G. Kenny
Urteil und Beschluss vom 12. April 2013
in Sachen
A._____,
Klägerin und Berufungsklägerin
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____
gegen
B._____ GmbH,
Beklagte und Berufungsbeklagte
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Y._____
betreffend Forderung
Berufung gegen ein Urteil und eine Verfügung des Arbeitsgerichtes am
Bezirksgericht Pfäffikon vom 18. Dezember 2012 (AH110013-H)

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Rechtsbegehren:
Hauptklage (Urk. 13):
"1. Die Beklagte sei zu verpflichten, der Klägerin CHF 7'000.00 (net-
to) nebst 5 % Zins seit 1. Juni 2011 (mittlerer Verfall) sowie
CHF 73.00 Zahlungsbefehlskosten zu bezahlen und in diesem
Umfang sei der Rechtsvorschlag in der Betreibung Nr. … des Be-
treibungsamtes C._____ (Zahlungsbefehl vom 6. Juli 2011) auf-
zuheben.
2. Die Beklagte sei zu verpflichten, der Klägerin CHF 14'500.00 (net-
to) nebst Zins zu 5 % seit 1. September 2011 (mittlerer Verfall) zu
bezahlen.
3. Es sei festzustellen, dass die Beklagte das Arbeitsverhältnis mit
der Klägerin im Juli 2011 per 31. Oktober 2011 gekündigt hat.
Alles unter allfälligen Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüg-
lich der gesetzlichen Mehrwertsteuer) zulasten der Beklagten."
Widerklage (Urk. 15 S. 2 und Prot. I S. 10):
1. Die Klägerin sei zu verpflichten, der Beklagten und Widerklägerin
CHF 40'948.75 zu bezahlen.
2. Eventualiter sei die Klägerin zu verpflichten, der Beklagten und
Widerklägerin CHF 27'868.75 zu bezahlen.
3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Klä-
gerin und Widerbeklagten (zuzüglich MWSt.).
Urteil und Verfügung des Bezirksgerichtes Pfäffikon vom 18. Dezember
2012:
Es wird verfügt
1. Auf die Feststellungsklage wird nicht eingetreten.
2. Die Widerklage in der Höhe von Fr. 14'368.75 wird als durch Rückzug erle-
digt abgeschrieben.

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3. Es werden keine Kosten erhoben.
4. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
(5./6. Mitteilungen, Rechtsmittel)
Es wird erkannt:
1. Die Klage wird vollumfänglich abgewiesen.
2. Die Widerklage in Höhe von Fr. 13'500.– wird vollumfänglich abgewiesen.
3. Es werden keine Kosten erhoben.
4. Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin eine Parteientschädigung von
Fr. 1'200.– (zuzüglich Mehrwertsteuer) zu bezahlen.
(5./6. Mitteilungen, Rechtsmittel)
Berufungsanträge der Klägerin:
(Urk. 62 S. 2)
"1. Es sei in Gutheissung der Berufung das Urteil des Bezirksgerichts Pfäffikon,
Arbeitsgericht, vom 18. Dezember 2012 aufzuheben
und es sei die Beklagte und Berufungsbeklagte zu verpflichten, der Klägerin
und Berufungsklägerin Fr. 7'000.00 (netto) nebst 5 % Zins seit 1. Juni 2011
(mittlerer Verfall) sowie Fr. 73.00 Zahlungsbefehlskosten zu bezahlen und in
diesem Umfang sei der Rechtsvorschlag in der Betreibung Nr. … des Be-
treibungsamtes C._____ (Zahlungsbefehl vom 6. Juli 2011) aufzuheben;
2. Die Beklagte und Berufungsbeklagte sei zu verpflichten, der Klägerin und
Berufungsklägerin Fr. 14'500.00 (netto) nebst Zins zu 5 % seit 1. September
2011 (mittlerer Verfall) zu bezahlen.
3. Es sei festzustellen, dass die Beklagte und Berufungsbeklagte das Arbeits-
verhältnis mit der Klägerin und Berufungsklägerin im Juli 2011 per 31. Okto-
ber 2011 gekündigt hat.

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Alles unter allfälligen Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich der gesetzli-
chen Mehrwertsteuer) zulasten der Beklagten und Berufungsbeklagten."
Erwägungen:
I.
Die Klägerin erbrachte für die Beklagte, bei der sie und ihr Ehemann
D._____ Gesellschafter sind, seit der Gründung im Jahre 2000 verschiedene Bü-
roarbeiten. Im November 2010 machte die Klägerin am Bezirksgericht Pfäffikon
ein Eheschutzverfahren anhängig. In dessen Verlauf schlossen die Klägerin und
D._____ am 25. Januar 2011 eine Vereinbarung, wonach u.a. die Klägerin weiter-
hin im bisherigen Umfang bei der Beklagten arbeiten und D._____ der Klägerin
dafür einen monatlichen Nettolohn von Fr. 3'500.– bezahlen würde. Strittig ist, ob
die Beklagte der Klägerin noch die Löhne für Mai bis Oktober 2011 schuldet. Die
Klägerin hat zwar in dieser Zeit nicht mehr für die Beklagte gearbeitet, macht aber
geltend, daran durch D._____ als Geschäftsführer der Beklagten gehindert wor-
den zu sein. Weiter hat die Klägerin ein Feststellungsbegehren hinsichtlich der
Beendigung des Arbeitsverhältnisses gestellt; die Vorinstanz ist auf dieses Begeh-
ren mangels Feststellungsinteresse nicht eingetreten.
II.
1. Die Klägerin hat ihre Klage am 4. Oktober 2011 bei der Vorinstanz an-
hängig gemacht (Urk. 1). Für den weiteren Verfahrensverlauf vor Vorinstanz kann
auf deren Ausführungen im angefochtenen Urteil verwiesen werden (Urk. 63
S. 3 f.). Die Vorinstanz erliess nach Durchführung eines Beweisverfahrens am
18. Dezember 2012 die eingangs zitierten Entscheide und trat mit separater Ver-
fügung auf die Widerklage im Umfang von Fr. 40'948.75 nicht ein. Diese Verfü-
gung ist nicht Gegenstand des Berufungsverfahrens. Die Klägerin hat mit Eingabe
vom 6. Februar 2013 rechtzeitig gegen das Urteil und die Verfügung, mit der auf

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ihre Feststellungsklage nicht eingetreten wurde, Berufung eingereicht (Urk. 62).
Da diese offensichtlich unbegründet ist, wurde keine Berufungsantwort eingeholt
(Art. 312 Abs. 1 ZPO).
2. Die Einlegung der Berufung hemmt den Eintritt der Rechtskraft nur im
Umfang der Anträge (Art. 315 Abs. 1 ZPO). Die nicht angefochtenen Teile des Ur-
teils werden demnach von Bundesrechts wegen formell rechtskräftig und voll-
streckbar. Dies ist bezüglich Dispositiv Ziffer 2 des Urteils (Abweisung der Wider-
klage in der Höhe von Fr. 13'500.–) und Dispositiv Ziffer 2 der Verfügung (Ab-
schreibung der Widerklage in der Höhe von Fr. 14'368.75) vorzumerken.
3. Das vorliegende Verfahren untersteht der gemässigten (sozialen) Unter-
suchungsmaxime (Art. 247 Abs. 2 lit. b Ziff. 2 ZPO; BSK ZPO-Mazan, Art. 247
N 4). Zu deren Bedeutung hat sich die Vorinstanz zutreffend geäussert (Urk. 63
S. 8 f.).
4. In der Berufungsschrift sind die Behauptungen bestimmt und vollständig
aufzustellen. Zudem muss sie – im Gegensatz zur Klageschrift – nicht nur eine
tatsächliche, sondern auch eine rechtliche Begründung enthalten. Die Pflicht zur
Begründung der Berufung gilt auch in Verfahren, in welchen die Untersuchungs-
maxime gilt (Reetz/Theiler, in: ZPO-Komm. Sutter-Somm et al., 2. A., Art. 311
N 36 f.). Der Berufungskläger hat mittels klarer und sauberer Verweisungen auf
die Ausführungen vor der Vorinstanz zu zeigen, wo er die massgebenden Be-
hauptungen, Erklärungen, Bestreitungen und Einreden erhoben hat. Es ist näm-
lich nicht Sache der Rechtsmittelinstanz, die Akten und die Rechtsschriften der
Vorinstanz zu durchforsten, um festzustellen, was welche Partei wo ausgeführt
hat. Damit ist gesagt, dass die Berufungsschrift weder eine pauschale Verwei-
sung auf die bei der Vorinstanz eingereichten Rechtsschriften noch eine neuerli-
che Darstellung der Sach- oder Rechtslage enthalten darf, welche nicht darauf
eingeht, was vor der Vorinstanz vorgebracht worden ist (Ivo W. Hungerbühler,
DIKE-Komm-ZPO, Art. 311 N 36 ff.). Zwar prüft die Berufungsinstanz nicht nur die
geltend gemachten Rügen (Rügeprinzip). Der Berufungskläger hat sich aber mit
der Begründung des erstinstanzlichen Entscheids auseinanderzusetzen; das Ge-
richt muss den angefochtenen Entscheid nicht von sich aus auf Mängel untersu-

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chen, es sei denn, der Sachverhalt sei geradezu willkürlich festgestellt worden
oder das Recht sei geradezu willkürlich angewandt worden (Reetz/Theiler, a.a.O.,
N 36). Aufgrund der umfassenden Überprüfungsbefugnis ist die Berufungsinstanz
nicht an die mit den Rügen vorgebrachten Argumente oder an die Erwägungen
der Vorinstanz gebunden, sie kann die Rügen auch mit abweichenden Erwägun-
gen gutheissen oder abweisen (vgl. Reetz/Theiler, a.a.O., Art. 310 N 6).
Im Berufungsverfahren können neue Tatsachen nur noch berücksichtigt
werden, wenn diese ohne Verzug vorgebracht wurden und wenn sie trotz zumut-
barer Sorgfalt nicht schon vor erster Instanz vorgebracht werden konnten (Art.
317 Abs. 1 ZPO). Auch in den Verfahren, die der Untersuchungsmaxime unter-
stehen, ist deshalb Art. 317 Abs. 1 ZPO zu beachten (BGE 138 III 626 f. E 2.2).
Allerdings können die Parteien vorbringen, in der ersten Instanz sei die Untersu-
chungsmaxime verletzt worden, indem gewisse Fakten unberücksichtigt geblie-
ben seien. Falls dies zutrifft, sind die entsprechenden Vorbringen zu berücksichti-
gen (F. Hohl, Procédure civile, Tome II, Deuxième Edition, Rz. 2414). Im Ergebnis
bedeutet dies, dass echte und – unter der vorgenannten Prämisse (Verletzung
der Untersuchungsmaxime) – unechte Noven vorgebracht werden können, aller-
dings sind die unechten Noven im Sinne von Art. 317 Abs. 1 lit. a ZPO ohne Ver-
zug, d.h. mit der Berufungsbegründung bzw. mit der Berufungsantwort vorzubrin-
gen.
IV.
1. a) Die Vorinstanz erwog, es sei unbestritten, dass zwischen den Parteien
ein Arbeitsverhältnis bestanden und die Klägerin seit Anfang Mai 2011 nicht mehr
gearbeitet habe (Urk. 63 S. 8). Die Parteistandpunkte wiedergebend, schrieb die
Vorinstanz, die Klägerin habe geltend gemacht, dass D._____ als Geschäftsfüh-
rer der Beklagten das Schloss der Geschäftsräumlichkeiten habe auswechseln
lassen und so der Klägerin den Zugang zu ihrem Arbeitsplatz verweigert habe.
Die Klägerin habe diesen Umstand in einem Schreiben vom 6. Mai 2011 an
D._____ festgehalten und weiterhin ihre Arbeitsleistung anerboten. Anstatt die

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angebotene Arbeitsleistung anzunehmen, habe D._____ Mitte Juli 2011 das Büro
und damit den Arbeitsplatz der Klägerin räumen lassen. Die Beklagte habe sich
auf den Standpunkt gestellt, dass die Klägerin ab Mai 2011 keinen Anspruch
mehr auf Lohnzahlung habe, da sie das Arbeitsverhältnis selber aufgelöst bzw.
zumindest ab Anfang Mai 2011 ihre Arbeitsleistung verweigert habe. Trotz eines
grossen Arbeitsvolumens im April 2011 habe die Klägerin vom 20. April 2011 bis
6. Mai 2011 Ferien bezogen. Diese Abwesenheit sei von der Beklagten vorgängig
aus betrieblichen Gründen nicht bewilligt worden. Nach ihrer Rückkehr aus den
Ferien sei die Klägerin ohne weitere Erklärung nicht zur Arbeit erschienen. Die
Beklagte habe der Klägerin deshalb mit Einschreiben vom 6. Mai 2011 mitgeteilt,
dass man davon ausgehe, dass sie das Arbeitsverhältnis von sich aus aufgelöst
habe. Die Klägerin habe auf dieses Schreiben nie reagiert. Ein Anspruch auf
Lohnzahlung bestehe somit ab Mai 2011 nicht mehr (Urk. 63 S. 7 f.).
Die Vorinstanz auferlegte der Klägerin den Beweis, dass ihr D._____ den
Zugang zu den Büroräumlichkeiten verweigert habe. Diesen Beweis konnte die
Klägerin nach Auffassung der Vorinstanz nicht erbringen. Ihrer Ansicht nach hat
auch die Beklagte den ihr auferlegten Beweis, nämlich dass die Klägerin den Ein-
schreibebrief vom 6. Mai 2011 erhalten habe, nicht geliefert (Urk. 63 S. 11 und
12).
Aufgrund des Beweisergebnisses schloss die Vorinstanz, dass die Klägerin
seit Mai 2011 zwar keinen direkten Zutritt mehr durch das Haus zum Büro der Be-
klagten gehabt habe. Sie hätte aber durchaus weiterhin durch die Aussentüre die
Büroräumlichkeiten betreten und ihre Arbeit verrichten können. Als Gesellschafte-
rin und langjährige Mitarbeiterin habe ihr keine Arbeit explizit zugewiesen werden
müssen. Dass ihr trotz ihres Angebots – gemeint ist wohl das Schreiben ihres
Rechtsvertreters vom 6. Mai 2011 (Urk. 14/5) – nicht explizit Arbeit zugewiesen
worden sei, habe die Klägerin nicht von ihrer Arbeitspflicht befreit. Von ihrer Leis-
tungspflicht werde eine langjährige Mitarbeiterin wie die Klägerin auch nicht ent-
bunden, wenn die Arbeitgeberin sie nicht explizit auffordere, ihre Arbeit wieder
aufzunehmen. Der Klägerin sei es folglich möglich und zumutbar gewesen, ihre
Arbeitsleistung zu erbringen. Dies habe sie jedoch nicht getan. Die Klägerin habe

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ihre Arbeitsleistung ungerechtfertigt nicht erbracht. Folglich sei die Beklagte ab
dem Zeitpunkt der Arbeitsverweigerung von ihrer Pflicht, der Klägerin Lohn zu
entrichten, befreit gewesen. Aufgrund der ungerechtfertigten Arbeitsverweigerung
habe die Klägerin seit Mai 2011 keinen Anspruch auf Lohn mehr gehabt (Urk. 63
S. 13 f.).
b) In der Berufungsbegründung macht die Klägerin zunächst geltend, bei
den von ihr verrichteten Arbeiten – Personalwesen/Lohnbuchhaltung, Mithilfe bei
Offertstellung, Rechnungswesen, Kreditoren und Debitoren, Mehrwertsteuer-
Abrechnung, Jahresabschlüsse zusammen mit Treuhänder, Büromaterialeinkauf
– handle es sich um klassische "Backoffice"-Tätigkeiten, welche sie nur erledigen
könne, wenn die Beklagte bzw. D._____ ihr die entsprechende Arbeit zuweise,
d.h. z.B. die Unterlagen zum Verbuchen an die …-Strasse … bringe oder ihr mit-
teile, für wen sie welche Offerte erstellen solle. Die Beklagte habe zu Recht nie
behauptet, dass sie diese Vorleistungen erbracht habe. Sie habe im Gegenteil
ausgeführt, dass sie die ursprünglichen Aufgaben der Klägerin einem externen
Buchhalter ab April 2011 übertragen habe. Die Beklagte habe auch nie behauptet,
die Klägerin hätte Arbeitsleistungen von sich aus, d.h. ohne Arbeitszuweisung der
Beklagten, selber erbringen müssen. Damit sei erstellt, dass die Beklagte der
Klägerin ab Mai 2011 keine Arbeit mehr zugewiesen und sich damit in Annahme-
verzug befunden habe. Indem die Beklagte Mitte Juli 2011 das Büro an der ...-
Strasse und damit auch den Arbeitsplatz der Klägerin habe räumen lassen, habe
sie ihr auch die notwendigen Arbeitswerkzeuge entzogen. Unter diesen Aspekten
sei nicht ersichtlich, wie die Klägerin denn ihre Arbeitsleistung überhaupt hätte er-
bringen können. Am 6. Mai 2011 habe die Klägerin korrekt ihre Arbeitsleistung
angeboten. Damit sei der Annahmeverzug der Beklagten herbeigeführt worden
(Urk. 62 S. 5 f.).
Die Vorinstanz geht davon aus, dass die Klägerin entgegen ihrer Darstellung
ihren Arbeitsplatz im Büro an der ...-Strasse … in E._____ hätte aufsuchen kön-
nen. Indem sie dies nicht getan habe, habe sie ihre Arbeit ungerechtfertigt nicht
erbracht. Wenn es zuträfe, dass die Klägerin nicht an ihrem Arbeitsplatz erschien,
obwohl ihr der Zutritt nicht versperrt war, so wäre ihr Einwand von vornherein

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nicht zu hören, es sei ihr keine Arbeit zugewiesen worden, d.h. im Ergebnis, es
sei für sie keine Arbeit vorhanden gewesen. Vor Vorinstanz hat die Klägerin näm-
lich geltend gemacht, D._____ habe das Schloss des Büros auswechseln lassen
und ihr so den Zugang zum Büro und damit zu ihrem Arbeitsplatz verweigert. Erst
später, Mitte Juli 2011, soll D._____ dann das Büro geräumt und keine Arbeit
mehr zugeteilt haben (Urk. 13 S. 5). Die Vorinstanz hat daher zu Recht vorab ge-
prüft, ob die klägerische Behauptung zutrifft, wonach der Zugang zum Büro für die
Klägerin versperrt war. Wenn diese unbestrittenermassen nicht mehr im Büro war,
konnte ihr D._____ auch keine Arbeit mehr zuweisen, soweit dies überhaupt nötig
gewesen wäre. Die Beklagte hatte entgegen der Darstellung der Klägerin nicht
behauptet, sie habe deren ursprüngliche Aufgaben ab April einem externen
Buchhalter übertragen, sondern der Buchhalter verrechne seit April monatlich Fr.
3'000.– für die Buchhaltungsarbeiten. Daraus kann nicht geschlossen werden,
dass für die Klägerin schon ab April keine Arbeit vorhanden gewesen war. Das
Schreiben des Rechtsvertreters der Klägerin vom 6. Mai 2011, worin sie ihre Ar-
beitsbereitschaft bekundet, geht von der Prämisse aus, dass ihr der Zutritt zum
Büro verweigert werde. Trifft letzteres nicht zu, verliert das Scheiben seine Be-
deutung. Ob Mitte Juli 2011 dann das Büro geräumt wurde, ist nicht von Rele-
vanz, da die Klägerin nicht geltend gemacht hat, zu jener Zeit der Beklagten im-
mer noch oder erneut ihre Arbeitskraft angeboten zu haben.
c) Die Klägerin bemängelt die vorinstanzliche Beweiswürdigung zur Frage,
ob ihr D._____ den Zugang zum Büro der Beklagten verweigert habe. Es sei un-
bestritten, dass D._____ den Zugang von der Wohnung zum Büro versperrt habe.
D._____ habe diesen Schritt damit begründet, dass er neben den Geschäftsunter-
lagen auch Dokumente der Gemeinde, welche niemanden etwas angingen, im
Büro lagere. Ziel der Sperrung der Büroräumlichkeiten für die Klägerin durch
D._____ sei daher gewesen, dass sie keinen Einblick in dort gelagerte Gemein-
deunterlagen habe nehmen können. Dieses Ziel habe er jedoch nur erreichen
können, wenn er der Klägerin den Zugang zum Büro ganz versperrt habe. Bei
seiner Behauptung, "er habe befunden, aus diesem Grund soll die Klägerin künf-
tig nur noch durch dieselbe Türe Zugang zu den Büroräumlichkeiten erhalten wie
er selber, nämlich durch die Aussentüre", handle es sich um eine reine Schutzbe-

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hauptung. Der Zeuge F._____ habe ausgesagt, er habe dreimal im Auftrag von
D._____ das Schloss zur Aussentüre des Büros wechseln müssen. Dies passe zu
dessen Verhalten, welcher die Gemeindeakten habe geheim halten wollen. Daher
habe er dem Zeugen F._____ den Auftrag erteilt, das Schloss zu wechseln. Als
Auftraggeber habe D._____ die Schlüssel zum neuen Schloss erhalten. Dass er
die Klägerin über das Auswechseln desselben orientiert und ihr einen neuen
Schlüssel ausgehändigt habe, habe er bzw. die Beklagte nicht behauptet. In die-
sem Zusammenhang sei zu beachten, dass die Klägerin und D._____ zum dama-
ligen Zeitpunkt wie auch heute ausser die Kinder nichts mehr verbinde. Von der
Interessenlage her sei klar, dass er ein immanentes Interesse habe, die Klägerin
auszuschliessen. Diese hätte neben den Gemeindeakten auch im Hinblick auf die
bevorstehende Scheidung keinen Einblick mehr in die Geschäftsbuchhaltung bzw.
die weiteren Akten der Beklagten, welche Errungenschaft darstelle, erhalten sol-
len. Daher sei sie von ihrem Arbeitsplatz ausgeschlossen worden. Damit sprä-
chen die Indizien klar für die Klägerin, was im Ergebnis dazu führen müsse, dass
ihr der Hauptbeweis gelungen sei und die Vorinstanz diesbezüglich den Sachver-
halt unrichtig festgestellt habe (Urk. 62 S. 6 f.).
Die Vorinstanz hat zutreffend festgehalten, dass der Zeuge F._____ keine
Angaben dazu machte, ob die Aussentüre zum Büro im Mai 2011 oder zu einem
späteren Zeitpunkt verschlossen war. Der Zeuge beantwortete die Frage, wann
das Schloss zum zweiten und dritten Mal ausgewechselt worden sei, nicht (Prot. I
S. 27). Auf die Frage, ob der Klägerin der Zugang verweigert wurde, sagte der
Zeuge, eine Türe vom Haus her sei einmal geschlossen gewesen (Prot. I S. 26).
Ob die Aussentüre zum Büro im Mai 2011 oder zu einem späteren Zeitpunkt ver-
schlossen war, d.h. von der Klägerin nicht geöffnet werden konnte, wurde der
Zeuge nicht explizit gefragt. Er hätte die Frage wahrscheinlich auch nicht beant-
worten können. Dass das Schloss der Aussentüre mehrmals im Auftrag von
D._____ ausgewechselt wurde, könnte zwar darauf hindeuten, dass die Klägerin
dadurch den Zutritt zum Büro verlor, doch bliebe völlig offen, wann das gewesen
wäre. Die Behauptung, D._____ habe im Hinblick auf die bevorstehende Schei-
dung ein immanentes Interesse an der Geheimhaltung der Geschäftsbuchhaltung
gehabt, stellt ein unzulässiges Novum dar. Die zitierte Aussage von D._____, wo-

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nach die Klägerin ebenfalls nur noch Zugang zum Büro via Aussentüre haben
sollte, ist aus dem Zusammenhang gerissen. Zuvor gab D._____ nämlich zu Pro-
tokoll: "Die Klägerin hat das Schloss an der Aussentüre zuerst ausgewechselt.
Das passierte vor den Ferien meiner Ehefrau. Dann sah ich, dass am Schloss der
Metalltüre, welche zur Waschküche führt, ein Schlüssel steckte. Das hiess für
mich, dass andere Leute, welche Zugang zur Wohnung meiner Ehefrau haben,
ebenfalls Zugang zu meinem Büro haben. In diesem Büro hat es nicht nur Ge-
schäftsunterlagen, sondern auch Dokumente der Gemeinde, welche niemanden
etwas angehen. Deshalb hat in diesem Büro gar niemand etwas zu suchen. Aus
diesem Grund fand ich, die Klägerin solle künftig nur noch zur selben Türe Zu-
gang erhalten, wie ich selber, nämlich durch die Aussentüre." (Prot. I S. 17). Dar-
aus kann nun nicht geschlossen werden, dass D._____ auch der Klägerin den Zu-
tritt zum Büro gänzlich verweigern wollte. Im Ergebnis ist die vorinstanzliche Be-
weiswürdigung nicht zu beanstanden.
Konnte die Klägerin den Beweis nicht erbringen, dass ihr D._____ in der re-
levanten Zeit den Zugang zu den Büroräumlichkeiten verweigert hat, bleibt es
damit bei der Abweisung der klägerischen Rechtsbegehren Ziffer 1 und 2.
2. a) Die Vorinstanz ist auf das Rechtsbegehren der Klägerin, wonach fest-
zustellen sei, dass die Beklagte ihr Arbeitsverhältnis im Juli 2011 per 31. Oktober
2011 gekündigt habe, mangels Feststellungsinteresse nicht eingetreten. Die Par-
teien – so die Vorinstanz – seien sich darüber einig, dass das Arbeitsverhältnis
zwischen der Klägerin und der Beklagten beendet sei. Die Klägerin mache nicht
geltend, worin ihr Feststellungsinteresse liege. Um den Lohn für die Kündigungs-
frist zu erhalten, habe die Klägerin richtigerweise eine Forderungsklage angeho-
ben. Weitergehende arbeitsrechtliche Interessen seien nicht ersichtlich, womit es
an einem Feststellungsinteresse fehle. Sollte die Klägerin die Feststellungsklage
im Hinblick darauf erhoben haben, dass der Geschäftsführer der Beklagten im
Falle einer Kündigung seinerseits der Klägerin Unterhaltsbeiträge entrichten
müsste, so stünde ihr hierfür ebenfalls eine Leistungsklage offen (Urk. 63 S. 14).
b) In der Berufungsbegründung weist die Klägerin darauf hin, dass die Par-
teistandpunkte bezüglich der Beendigung des Arbeitsverhältnisses differieren

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würden. Sie selber sei der Auffassung, dass die Beklagte das Arbeitsverhältnis
durch konkludentes Verhalten im Juli 2011 per 31. Oktober 2011 gekündigt habe.
Die Beklagte behaupte – wenn auch unsubstanziiert – dass die Klägerin das Ar-
beitsverhältnis per Monat Mai 2011aufgelöst habe. Sie habe ein naheliegendes
Interesse, dass die strittige Frage des Zeitpunkts der Kündigung gerichtlich fest-
gestellt werde. Von diesem Zeitpunkt würden u.a. die von der Beklagten zu be-
zahlenden Sozialleistungen oder die Berechnung der Freizügigkeitsleistungen
abhängen. So habe die G._____ [Versicherungsgesellschaft] gestützt auf die An-
gaben der Beklagten die Dienstaustrittsabrechnung der Klägerin per 30. April
2011 erstellt. Bereits um dies zu korrigieren, sei die Klägerin darauf angewiesen,
dass das Datum der Beendigung des Arbeitsverhältnisses festgestellt werde. Die
Klägerin werde auch ein Arbeitszeugnis benötigen. Teil des Arbeitszeugnisses sei
die Dauer des Arbeitsverhältnisses. Um entsprechende Diskussionen deswegen
mit der Beklagten zu verhindern, sei die Klägerin auf die gerichtliche Feststellung
angewiesen. Gemäss Ziffer 5 der Eheschutzkonvention habe D._____ anstelle
der Beklagten persönliche Unterhaltszahlungen zu leisten, wenn das Arbeitsver-
hältnis durch ihn aufgelöst werde. Die Feststellungsklage sei auch zulässig zur
Klärung von Rechtsverhältnissen mit Dritten. Daran ändere sich nichts, dass es
sich bei der Unterhaltsklage um eine Leistungsklage handle. Auch mit der Leis-
tungsklage gegen D._____ könne der Zeitpunkt der Beendigung des Arbeitsver-
hältnisses nicht festgestellt werden, da bei der Leistungsklage lediglich die Zu-
sprechung von Unterhaltszahlungen Prozessgegenstand sein werde, nicht aber
das Datum der Kündigung des Arbeitsverhältnisses (Urk. 62 S. 7 ff.).
c) Die Vorinstanz hat sich zum Erfordernis des Feststellungsinteresses als
Prozessvoraussetzung für eine Feststellungsklage zutreffend geäussert, so dass
darauf verwiesen werden kann (Urk. 63 S. 14). Die Klägerin hat auf Besse-
nich/Bopp hingewiesen, wonach die Rechtskonformität eines bestimmten Verhal-
tens, insbesondere im Zusammenhang mit der Ausübung von Gestaltungsrechten
wie Kündigungen, ein Beispiel für gerichtlich festzustellende Rechte und Rechts-
verhältnisse bilde (Urk. 62 S. 8; Bessenich/Bopp, in: ZPO-Komm. Sutter-Somm et
al., 2. A., Art. 88 N 4). Bessenich/Bopp verweisen wiederum auf A. Staehelin, der
schreibt, wenn eine Partei das umstrittene Gestaltungsrecht ausgeübt, etwa die

- 13 -
Kündigung des Vertrags erklärt habe, so könne sie bei Weiterdauer eines ausrei-
chenden Rechtsschutzinteresses auf die Feststellung der nach ihrer Meinung ein-
getretenen Rechtsfolgen klagen, beim Beispiel der umstrittenen Kündigung folg-
lich auf Feststellung der Vertragsbeendigung am Kündigungstermin (Adrian
Staehelin, Zur Feststellungsklage im schweizerischen Zivilprozessrecht, in:
Noll/Olano [Hrsg.], "Im Namen des Obergerichts", Festschrift zur Pensionierung
von Frau Dr. Magdalena Rutz, Liestal 2004, S. 184). Auch in diesem Fall wird also
weiterhin ein ausreichendes Rechtsschutzinteresse verlangt. Dass bei der Beur-
teilung des Feststellungsinteresses ein eher grosszügiger Massstab angelegt
werden sollte, wie die Klägerin vorgebracht hat, wird in der Lehre vor allem im Zu-
sammenhang mit der Unzumutbarkeit der Rechtsungewissheit vertreten, welche
vorliegend nicht geltend gemacht wurde (BSK ZPO-Oberhammer, Art. 88 N 10
a.E.; Daniel Füllemann, DIKE-Komm-ZPO, Art. 88 N 10; Bessenich/Bopp, a.a.O.,
N 12 a.E.).
Die Gründe, welche die Klägerin im Berufungsverfahren für ihr Feststel-
lungsbegehren geltend macht, sind allesamt unzulässige Noven. Auch dass das
Feststellungsbegehren dazu dienen soll, die Dienstaustrittsabrechnung der
G._____ zu korrigieren, hatte die Klägerin nicht vorgebracht (Urk. 13 S. 6). Die
Klägerin führt nicht an, weshalb es ihr nicht möglich gewesen wäre, diese Gründe
schon vor Vorinstanz anzuführen. Hinzu kommt, dass Sozialversicherungsabga-
ben vom geschuldeten Lohn und nicht vom Kündigungsdatum abhängig sind. Für
das Arbeitszeugnis steht die entsprechende Leistungsklage zur Verfügung. Be-
züglich allfällig geschuldeter Leistungen von D._____ gestützt auf Ziffer 5 der
Eheschutzvereinbarung fehlt das schutzwürdige Interesse der Feststellungsklage,
wenn die verlangte Feststellung gegenüber der betroffenen Person nicht verbind-
lich wäre, d.h. das angestrebte Feststellungsurteil den Dritten nicht zu binden
vermag (BGE 137 III 300). Dies ist vorliegend zumindest höchst zweifelhaft, da
D._____ nicht Prozesspartei ist. Zudem hat die Vorinstanz zu Recht darauf hin-
gewiesen, dass der Klägerin gegen D._____ eine Leistungsklage offen steht.
Bei diesem Ergebnis ist der Nichteintretensentscheid der Vorinstanz bezüg-
lich Rechtsbegehren Ziffer 3 zu bestätigen.

- 14 -
V.
Ausgangsgemäss sind die vorinstanzlichen Kosten- und Entschädigungsre-
gelungen zu bestätigen. Die von der Beklagten für das erstinstanzliche Verfahren
zu bezahlende Parteientschädigung beträgt inklusive 8 % Mehrwertsteuer
Fr. 1'296.–. Auch das zweitinstanzliche Verfahren ist kostenlos (Art. 114 lit. c
ZPO). Für das zweitinstanzliche Verfahren sind keine Parteientschädigungen zu-
zusprechen: Die Klägerin unterliegt (Art. 106 Abs. 1 ZPO) und der Beklagten ist
kein rechtserheblicher Aufwand erwachsen.
Es wird beschlossen:
1. Es wird davon Vormerk genommen, dass Dispositiv Ziffer 2 des Urteils (Ab-
weisung der Widerklage in der Höhe von Fr. 13'500.–) und Dispositiv Ziffer 2
der Verfügung (Abschreibung der Widerklage in der Höhe von Fr. 14'368.75)
der Vorinstanz rechtskräftig sind.
2. Auf das Rechtsbegehren Ziffer 3 der Klägerin wird nicht eingetreten.
3. Es werden für das erst- und zweitinstanzliche Verfahren keine Kosten erho-
ben und keine Parteientschädigungen zugesprochen.
4. Schriftliche Mitteilung mit nachfolgendem Erkenntnis.
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine arbeitsrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt weniger
als Fr. 30'000.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.

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Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.
Es wird erkannt:
1. Die Klage wird hinsichtlich Rechtsbegehren Ziffer 1 und 2 abgewiesen.
2. Es werden für das erst- und zweitinstanzliche Verfahren keine Kosten erho-
ben
3. Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin für das erstinstanzliche Verfah-
ren eine Parteientschädigung von Fr. 1'296.– zu bezahlen.
4. Für das zweitinstanzliche Verfahren werden keine Parteientschädigungen
zugesprochen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Beklagte unter Beilage des
Doppels von Urk. 62, sowie an das Bezirksgericht Pfäffikon, je gegen Emp-
fangsschein.
Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen
Akten an die Vorinstanz zurück.
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine arbeitsrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
Fr. 21'500.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.

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Zürich, 12. April 2013
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Der Präsident: Der Gerichtsschreiber:
Dr. R. Klopfer lic. iur. G. Kenny
versandt am:
mc