zh_obergericht · LF210008 · 2021-03-23 · de
Testamentseröffnung / Kosten


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: LF210008-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende, Oberrichter
Dr. M. Sarbach und Ersatzrichterin lic. iur. N. Jeker sowie Gerichts-
schreiberin lic. iur. S. Kröger
Urteil vom 23. März 2021
in Sachen
1. A._____,
2. B._____,
3. C._____,
Berufungskläger
betreffend Testamentseröffnung / Kosten
im Nachlass von D._____, geboren tt. April 1929, von E._____ ZH, gestor-
ben tt.mm.2020, wohnhaft gewesen in F._____
Beschwerde gegen ein Urteil der Erbschaftskanzlei des Bezirksgerichtes Bülach
vom 13. Januar 2021 (EL200317)

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Erwägungen:
1.
1.1. Mit Urteil vom 13. Januar 2021 eröffnete das Einzelgericht des Bezirksge-
richtes Bülach (Vorinstanz) im Nachlass von D._____ (Erblasserin) das Testa-
ment vom 3. März 2014. Die Vorinstanz hielt fest, die Erblasserin habe ihren Sohn
A._____ als gesetzlichen Erben hinterlassen; in ihrem Testament setze sie zudem
ihre Enkel B._____ und C._____ zu je 1/8 als Erben ein. Ausserdem wurde fest-
gestellt, A._____ habe das Mandat als Willensvollstrecker angenommen. Die Ent-
scheidgebühr setzte die Vorinstanz auf Fr. 2'000.– fest und bezog diese sowie die
Auslagen für die Erbenermittlung von Fr. 140.– auf Rechnung des Nachlasses
beim Willensvollstrecker (act. 15).
1.2. Mit Eingabe vom 29. Januar 2021 wehrten sich A._____, B._____ und
C._____ rechtzeitig (act. 15 i.V.m. act. 11) beim Obergericht gegen die Ent-
scheidgebühr mit dem Antrag, diese sei auf höchstens Fr. 1'000.– zu reduzieren
(act. 16). Die erstinstanzlichen Akten wurden beigezogen (act. 1-13). Der von den
Beschwerdeführern verlangte Kostenvorschuss wurde rechtzeitig geleistet
(act. 19-21).
2.
2.1. Der erstinstanzliche Kostenentscheid ist selbständig mit Beschwerde an-
fechtbar (Art. 110 ZPO). Die Beschwerdeführer beantragten bei der Vorinstanz
gleichzeitig mit dem Rechtsmittel an das Obergericht eine Wiedererwägung des
Kostenentscheids (act. 12). Die Vorinstanz leitete die Akten an das Obergericht
weiter; sie sah demnach keine Veranlassung für eine Wiedererwägung. Das er-
hobene Rechtsmittel ist deshalb als Beschwerde entgegenzunehmen und ent-
sprechend zu behandeln. Mit der Beschwerde können unrichtige Rechtsanwen-
dung und offensichtlich unrichtige Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht
werden (Art. 320 ZPO).
2.2. Die Testamentseröffnung als nicht streitige Erbschaftssache gehört zu den
Angelegenheiten der freiwilligen Gerichtsbarkeit, für die das summarische Verfah-

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ren gilt (Art. 248 lit. e ZPO). Gemäss § 8 Abs. 3 der Gebührenverordnung des
Obergerichts vom 8. September 2010 (GebV OG) bemisst sich die Gebühr in der-
artigen Verfahren nach dem Interessewert und dem Zeitaufwand des Gerichts.
Sie beträgt in der Regel zwischen Fr. 100.– bis Fr. 7'000.–. Der Interessewert be-
steht bei einer Testamentseröffnung im Nachlassvermögen (OGer ZH PF120029
vom 30. Juli 2012 E. 1.7.).
2.3. Die Beschwerdeführer bringen vor, gemäss telefonischer Auskunft sei die
Vorinstanz bei der Gebührenerhebung von dem versteuerten Vermögen der Erb-
lasserin von Fr. 1'494'000.– ausgegangen. Dieser Betrag enthalte jedoch Vermö-
genswerte, die beim Tod von G._____ (Vater von A._____ und Ehegatte der Erb-
lasserin) im Jahr 2014 auf A._____ übergegangen seien. Die Erblasserin habe
diese als Nutzniesserin versteuert; sie seien aber nicht Teil des Nachlasses. Dem
Begehren um Testamentseröffnung sei eine provisorische Erbteilungsrechnung
im Nachlass von G._____ beigelegt worden, wonach der Nachlass der Erblasse-
rin Fr. 819'865.– betrage. Bei diesem Streitwert sei die erhobene Gebühr für eine
unkomplizierte Testamentseröffnung zu hoch (act. 16).
2.4. Die Vorinstanz hat den Kostenentscheid nicht begründet (act. 15). Aus den
Akten geht hervor, dass sie sich beim Steueramt F._____ nach den Steuerver-
hältnissen der Erblasserin erkundigte und das Steueramt aus der definitiven Ein-
schätzung des Jahres 2019 ein Einkommen von Fr. 38'000.– und ein Vermögen
von Fr. 1'490'000.– bekannt gegeben hat (act. 9).
2.4.1. Eine Begründung des Kostenentscheids ist entbehrlich, wenn die Gebühr
innerhalb des kantonal festgelegten Rahmentarifs festgesetzt wird und von den
Parteien keine aussergewöhnlichen Umstände vorgebracht werden (vgl. für die
Parteientschädigung: BGer 5D_15/2012 vom 28. März 2012 E. 4.2. m.H.a.
BGE 111 Ia 1 E. 2a). In solchen Fällen könnte das Erfordernis einer Begründung
zu stereotypen Formulierungen führen, die sich kaum vom Fehlen einer Begrün-
dung unterscheiden (BGE 111 Ia 1 E. 2a = Pra [74] 1985 Nr. 144).
2.4.2. Der Beschwerdeführer 1 hatte mit dem Begehren um Testamentseröffnung
Ausführungen zum Nachlassvermögen der Erblasserin gemacht, von dem für die

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Berechnung der Gebühren auszugehen sei (act. 1/1; act. 8). Der Anspruch auf
rechtliches Gehör (Art. 29 Abs. 2 BV) verlangt, dass das Gericht die Vorbringen
der Parteien hört, prüft und in der Entscheidfindung berücksichtigt (BGE 136 I 229
E. 5.2.). Hier wären die Vorbringen des Beschwerdeführers 1 zum Nachlasswert
einzubeziehen und im Entscheid kurz die Überlegungen zu nennen gewesen, auf
welche die Vorinstanz die Gebührenfestsetzung stützte.
2.4.3. Dass dies unterblieb, stellt eine Gehörsverletzung dar, welche grundsätzlich
zur Aufhebung des angefochtenen Entscheides und Rückweisung zu neuem Ent-
scheid an die Vorinstanz führt (BGE 137 I 195 E. 2.2.). Die Vorinstanz hatte dem
Beschwerdeführer 1 aber offenbar auf Nachfrage hin telefonisch Auskunft erteilt,
von welchem Nachlassvermögen ausgegangen wurde. Die Ausführungen der Be-
schwerdeführer zum Inhalt dieser Auskunft sind mit dem Wiedererwägungsge-
such auch der Vorinstanz zugegangen (act. 12). Da sie sich nicht dazu äusserte,
kann davon ausgegangen werden, dass sie zutreffen. Dadurch war den Be-
schwerdeführern eine sachgerechte Anfechtung des Kostenentscheides möglich.
Bei dieser Sachlage erschiene eine Rückweisung zu neuem Entscheid als forma-
listischer Leerlauf, der den Beschwerdeführern keinen Nutzen bringen würde.
Nachdem die Vorinstanz nicht auf das Wiedererwägungsgesuch einging, ist da-
von auszugehen, dass sie nochmals gleich entscheiden würde, was ein weiteres
Beschwerdeverfahren zur Folge hätte. Eine Gegenpartei, deren Interessen zu be-
rücksichtigen wären, besteht sodann nicht. Auf die bei der Vorinstanz gemachten
Ausführungen zum Nachlasswert ist daher – im Sinne einer Heilung des Mangels
– in diesem Beschwerdeverfahren einzugehen.
2.5. Grundsätzlich wird der Streitwert eines Verfahrens durch das Rechtsbegeh-
ren bestimmt (Art. 91 Abs. 1 ZPO). Lautet dieses wie hier nicht auf eine bestimm-
te Geldsumme, so setzt das Gericht den Streitwert fest, sofern sich die Parteien
darüber nicht einigen oder ihre Angaben offensichtlich unrichtig sind (Art. 91
Abs. 2 ZPO).
2.5.1. Die Vorinstanz hat sich bei der verfügten Gebühr offenbar an den von ihr
eingeholten Angaben des Steueramtes orientiert. Zum Zweck der Kostenermitt-
lung im Rahmen des summarischen Verfahrens entspricht dies der Praxis der

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Erbschaftsgerichte (OGer ZH PF160020 vom 15. August 2016 E. 3.4.). Bei
Wohneigentum kommt es in der Praxis häufig vor, dass dem überlebenden Ehe-
gatten im Sinne von Art. 473 ZGB die Nutzniessung an Erbanteilen der gemein-
samen Kinder zugewendet wird (vgl. BSK ZGB II-STAEHELIN, 6. Aufl. 2019,
Art. 473 N 2). Wie die Beschwerdeführer vorbringen, gehört solches Nutznies-
sungsvermögen nicht zum Nachlass, wird jedoch vom Nutzniesser versteuert
(vgl. BSK ZGB II-SCHWANDER, 6. Aufl. 2019, Art. 560 N 8; § 38 Abs. 2 Steuerge-
setz [StG] des Kantons Zürich). Bei einem zu einem bedeutenden Teil aus Lie-
genschaften bestehenden Nachlass einer verwitweten Person mit Kindern können
daher die Steuerangaben nicht ohne weiteres übernommen werden, sondern es
ist zur ungefähren Bestimmung des Nachlasswertes eine Stellungnahme der Er-
ben einzuholen (OGer ZH PF180051 vom 13. Februar 2019 E. 6b).
2.5.2. Eine solche Stellungnahme lag hier bereits vor: Der Beschwerdeführer 1
hatte im Begehren um Testamentseröffnung ausgeführt, aus der provisorischen
Erbteilungsrechnung im Nachlass G._____ sei ersichtlich, dass der Anteil der Erb-
lasserin am damaligen Vermögen der Ehegatten nach güter- und erbrechtlicher
Auseinandersetzung Fr. 819'865.– betragen habe. Der Rest (Fr. 669'561.–) sei
bereits auf A._____ als Erbanteil im Nachlass seines Vaters übergegangen; der
Erblasserin sei daran indessen die Nutzniessung zugestanden. Das Vermögen
habe sich bis zum Ableben der Erblasserin weder erhöht noch wesentlich vermin-
dert (act. 1/1; act. 8). Diese Ausführungen sind auch anhand der Aufstellung in
der provisorischen Erbteilungsrechnung (act. 8) sowie mit Blick auf die Höhe des
versteuerten Vermögens (act. 9) nachvollziehbar und ohne weiteres plausibel. Es
bestehen keine Anhaltspunkte dafür, dass sie offensichtlich unrichtig wären. Im
Rahmen der Festsetzung der Kosten für eine Testamentseröffnung erscheinen
sie als ausreichend glaubhaft. Es kann daher für die Gebührenerhebung von ei-
nem Nachlasswert von Fr. 819'865.– ausgegangen werden.
2.6. Zur Vereinheitlichung der Entscheidgebühren in Erbschaftssachen verwen-
den die Bezirksgerichte in der Regel interne Tariftabellen, welche auch das Ober-
gericht – jedenfalls als Grössenordnung – akzeptiert (OGer ZH LF120075 vom
11. Dezember 2012 E. 6b.; OGer ZH PF120029 vom 30. Juli 2012 E. 1.7.). Die

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Vorinstanz geht danach für eine Testamentseröffnung bei einem Nachlasswert bis
1 Mio. in der Regel von einer Gebühr von Fr. 1'120.– aus (Fr. 300.– Pauschale
zuzüglich 1 Promille des Nachlasswertes). Je nach Aufwand im Zusammenhang
mit der Erbenermittlung oder der Testamentsauslegung kann die Gebühr erhöht
oder ermässigt werden. Eine Reduktion kann insbesondere angezeigt sein, wenn
der Nachlasswert zwar hoch ist, der Aufwand des Gerichts aber nicht gross war.
Dies ist hier der Fall: Es stellten sich keine Auslegungsfragen und die Erbener-
mittlung war unkompliziert. Die beantragte Reduktion der Entscheidgebühr auf
Fr. 1'000.– ist daher gerechtfertigt. Dispositivziffer 4 des angefochtenen Ent-
scheids ist entsprechend aufzuheben und durch eine neue Fassung zu ersetzen.
3.
Bei diesem Ausgang sind für das Beschwerdeverfahren keine Kosten zu erheben
(vgl. Art. 107 Abs. 2 ZPO).
Es wird erkannt:
1. Dispositivziffer 4 des Urteils der Erbschaftskanzlei des Bezirksgerichtes
Bülach vom 13. Januar 2021 (EL200317) wird aufgehoben und durch fol-
gende Fassung ersetzt:
"Die Entscheidgebühr wird festgesetzt auf:
Fr. 1'000.– ; die weiteren Auslagen betragen:
Fr. 140.– Erbenermittlung
Fr. 1'140.–
Allfällige weitere Auslagen bleiben vorbehalten."
2. Für das Beschwerdeverfahren werden keine Kosten erhoben. Der geleistete
Kostenvorschuss wird den Beschwerdeführern zurück erstattet.

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3. Schriftliche Mitteilung an die Beschwerdeführer und – unter Rücksendung
der erstinstanzlichen Akten – an die Vorinstanz, je gegen Empfangsschein
sowie an die Obergerichtskasse.
4. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist
innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesge-
richt, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen
Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
Fr. 1'000.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. S. Kröger
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