zh_obergericht · PS210113 · 2021-07-07 · de
Konkurseröffnung


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PS210113-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. R. Bantli Keller, Vorsitzende, Oberrichter
Dr. M. Sarbach und Oberrichterin lic. iur. A. Strähl sowie Gerichts-
schreiberin MLaw M. Schnarwiler
Urteil vom 7. Juli 2021
in Sachen
A._____,
Schuldner und Beschwerdeführer,
gegen
B._____ SA, Gläubigerin und Beschwerdegegnerin,
betreffend Konkurseröffnung
Beschwerde gegen ein Urteil des Konkursgerichtes des Bezirksgerichtes Diels-
dorf vom 14. Juni 2021 (EK210166)

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Erwägungen:
1. Die Gläubigerin stellte mit Eingabe vom 17. Mai 2021 in der Betreibung
Nr. … ein Konkursbegehren gegen den Schuldner für Forderungen von insgesamt
Fr. 1'232.05 (Fr. 714.15 [zzgl. Zins zu 5% seit 1. November 2020] für Prämien
KVG, Fr. 394.60 für Beteiligung KVG, Fr. 50.– administrative Spesen, Fr. 146.60
Betreibungskosten).
Am 14. Juni 2021 eröffnete das Konkursgericht des Bezirksgerichtes Diels-
dorf in der Betreibung Nr. … den Konkurs über den Schuldner (act. 6 [= act. 3 =
act. 7/5]).
Mit Eingabe vom 18. Juni 2021 (Poststempel) erhob der Schuldner rechtzei-
tig Beschwerde und beantragt die Aufhebung des Konkurses. Dabei macht er gel-
tend, er habe die Forderung der Gläubigerin vor Konkurseröffnung bezahlt (act. 2,
vgl. zur Rechtzeitigkeit act. 7/6/1). Mit Verfügung vom 21. Juni 2021 wurde der
Beschwerde von Amtes wegen aufschiebende Wirkung zuerkannt. Der Schuldner
wurde zudem darauf hingewiesen, dass er zur Gutheissung der Beschwerde in-
nerhalb der Beschwerdefrist den Nachweis des Konkursamtes beizubringen habe,
die Kosten des Konkursamtes und des Konkursgerichtes sichergestellt zu haben.
Zudem wurde dem Schuldner Frist zur Leistung eines Kostenvorschusses für die
Spruchgebühr des Beschwerdeverfahrens angesetzt (act. 8). Der Vorschuss wur-
de geleistet (act. 10). Die erstinstanzlichen Akten wurden beigezogen (act. 7/1–6).
Das Verfahren ist spruchreif.
2.1. Der erstinstanzliche Entscheid über die Konkurseröffnung kann innert
10 Tagen mit Beschwerde nach der ZPO angefochten werden (Art. 174 SchKG).
Es können neue Tatsachen, die vor dem erstinstanzlichen Entscheid eingetreten
sind, ohne Einschränkung geltend gemacht werden. Dazu gehört insbesondere,
dass die Forderung der Gläubigerin schon vor der Konkurseröffnung nebst Zinsen
und Kosten bezahlt wurde, was nach Art. 172 Ziff. 3 SchKG zur Abweisung des
Konkursbegehrens geführt hätte, wenn es dem Konkursgericht bekannt gewesen
wäre. Für die Gutheissung der Beschwerde ist zudem erforderlich, dass innert der

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Beschwerdefrist auch die Kosten des Konkursamtes und des erstinstanzlichen
Konkursgerichtes sichergestellt werden. Nach ständiger Praxis der Kammer wird
von der Prüfung der Zahlungsfähigkeit im Sinne von Art. 174 Abs. 2 SchKG abge-
sehen, wenn sich der Konkursaufhebungsgrund vor der Konkurseröffnung ver-
wirklichte. Dass ein Schuldner in dieser Konstellation die Kosten des Konkursrich-
ters (zusammen mit jenen des Konkursamtes) erst nach der Konkurseröffnung si-
chergestellt hat, bleibt dabei unberücksichtigt (vgl. zum Ganzen ZR 110/2011
Nr. 79).
2.2 Der Schuldner macht geltend, die der Konkurseröffnung zugrundeliegende
Forderungen vor Konkurseröffnung getilgt zu haben (vgl. act. 2), und er belegt
diese Behauptung mit der Abrechnung des Betreibungsamtes Regensdorf vom
2. Juni 2021. Aus dieser ergibt sich, dass das Betreibungsamt Regensdorf in der
Betreibung Nr. … den Endbetrag an genanntem Datum erhalten hat (act. 4/4).
Damit hat er die Tilgung der Forderung vor Konkurseröffnung nachgewiesen.
Mit Nachweis vom 5. Juli 2021 (Datum Poststempel) belegt der Schuldner
zudem, die Kosten des Konkursverfahrens sowie die erstinstanzlichen Verfah-
renskosten beim Konkursamt Höngg-Zürich am 2. Juli 2021 mit einem Betrag von
Fr. 1'200.– sichergestellt zu haben (act. 11). Dieser Nachweis bzw. die Zahlung
an sich erfolgten nach Ablauf der Beschwerdefrist, damit verspätet und wären
damit grundsätzlich nicht mehr zu beachten (vgl. act. 7/6/1, die Frist lief dem Be-
schwerdeführer demnach am 25. Juni 2021 ab). Indes erschiene es überspitzt
formalistisch, den Schuldner mit seinem Begehren alleine an der zu späten Hin-
terlegung dieser Kosten scheitern zu lassen: So hat er nachgewiesen, dass er die
Forderung der Gläubigerin, welche der Konkurseröffnung zu Grunde liegt, bereits
vor Konkurseröffnung bezahlt hat. Dass trotzdem der Konkurs eröffnet wurde, ist
offenbar Folge eines Missverständnisses seitens des Schuldners. So ging er ge-
mäss eigenen Angaben unzutreffend davon aus, das Betreibungsamt werde die
Tilgung der Schuld von sich aus dem Gericht mitteilen (act. 2 S. 2), was indes
nicht der Fall ist. Mit Blick auf die Folgen der Konkurseröffnung für den Schuldner
und die nur geringfügig verspätete Hinterlegung von wenigen Tagen, würde eine
Abweisung der Beschwerde eine übertriebene und damit unverhältnismässige
Schärfe darstellen. Es rechtfertigt es sich daher, den Nachweis (act. 11) im vorlie-

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genden Beschwerdeverfahren zu berücksichtigen.
Die Voraussetzungen für die Aufhebung des Konkurses sind damit erfüllt.
Von der Prüfung der Zahlungsfähigkeit des Schuldners kann folglich abgesehen
werden. Die Beschwerde ist gutzuheissen und das Urteil des Konkursgerichtes
Dielsdorf vom 14. Juni 2021 ist aufzuheben.
3 Der Schuldner hat es versäumt, die erfolgte Tilgung der Konkursforderung
rechtzeitig vor Erlass des angefochtenen Urteils dem Konkursgericht mitzuteilen.
Auch wenn die Bezahlung vor dem Termin für die Verhandlung über das Kon-
kursbegehren erfolgt war, durfte sich der Schuldner nicht darauf verlassen, dass
eine Teilnahme an der Verhandlung über das Konkursbegehren oder eine Mittei-
lung an das Konkursgericht nicht mehr erforderlich wären. Vielmehr war es an
ihm, selber beim Konkursgericht auf die erfolgte Tilgung hinzuweisen. Dies insbe-
sondere mit Blick auf Art. 172 Ziff. 3 SchKG, wonach das Konkursbegehren ab-
zuweisen ist, wenn der Schuldner durch Urkunden beweist, dass die Schuld, Zin-
sen und Kosten inbegriffen, getilgt ist. Indem der Schuldner die erfolgte Zahlung
der Vorinstanz nicht rechtzeitig zur Kenntnis brachte, hat er sowohl die erstin-
stanzliche Konkurseröffnung als auch das Beschwerdeverfahren verursacht. Ent-
sprechend hat er die Kosten des Beschwerdeverfahrens, die Kosten des erstin-
stanzlichen Konkursgerichtes und die Kosten des Konkursamtes zu tragen. Die
Spruchgebühr für das Beschwerdeverfahren ist mit dem geleisteten Vorschuss zu
verrechnen.
Es wird erkannt:
1. In Gutheissung der Beschwerde wird das angefochtene Urteil des Kon-
kursgerichtes des Bezirksgerichtes Dielsdorf vom 14. Juni 2021 aufgehoben.
Das Konkursbegehren wird abgewiesen.
2. Die zweitinstanzliche Spruchgebühr wird auf Fr. 750.– festgesetzt, dem
Schuldner auferlegt und mit dem von ihm geleisteten Kostenvorschuss ver-
rechnet. Die von der Gläubigerin bezogene erstinstanzliche Spruchgebühr
von Fr. 200.– wird bestätigt und dem Schuldner auferlegt.

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3. Das Konkursamt Höngg-Zürich wird angewiesen, von dem bei ihm einbe-
zahlten Totalbetrag von Fr. 2'800.– (Fr. 1'200.– Zahlung des Schuldners so-
wie Fr. 1'600.– Rest des von der Gläubigerin dem Konkursgericht geleiste-
ten Vorschusses) der Gläubigerin Fr. 1'800.– und dem Schuldner einen nach
Abzug seiner Kosten allfällig verbleibenden Restbetrag auszuzahlen.
4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Gläubigerin unter Beilage des
Doppels von act. 2, sowie an das Konkursgericht des Bezirksgerichtes
Dielsdorf (unter Rücksendung der erstinstanzlichen Akten) und das Kon-
kursamt Höngg-Zürich, ferner mit besonderer Anzeige an das Handelsregis-
teramt des Kantons Zürich und an das Betreibungsamt Regensdorf, je ge-
gen Empfangsschein.
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist
innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesge-
richt, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen
Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um einen Entscheid des Konkurs- oder Nachlassrichters oder der
Konkurs- oder Nachlassrichterin im Sinne von Art. 74 Abs. 2 lit. d BGG.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
i.V. Die Gerichtsschreiberin:
MLaw R. Schneebeli
versandt am:
8. Juli 2021