zh_obergericht · PF230035 · 2023-07-04 · de
Bauhandwerkerpfandrecht (vorläufige Eintragung) / Kosten


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PF230035-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende,
Oberrichterin lic. iur. A. Strähl und Oberrichter Dr. E. Pahud sowie
Gerichtsschreiberin lic. iur. K. Houweling-Wili
Beschluss vom 4. Juli 2023
in Sachen
A._____ AG,
Gesuchstellerin und Beschwerdeführerin
gegen
B._____,
Gesuchs- und Beschwerdegegner
betreffend Bauhandwerkerpfandrecht (vorläufige Eintragung) / Kosten
Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichtes des Bezirksgerichtes Bülach
vom 25. Mai 2023 (ES230023)

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Erwägungen:
1.
1.1. Die A._____ AG (Gesuchstellerin und Beschwerdeführerin, nachfolgend Be-
schwerdeführerin) stellte am 24. Mai 2023 beim Einzelgericht des Bezirksgerich-
tes Bülach ein Gesuch um (super-)provisorische Eintragung eines Pfandrechts im
Grundbuch zulasten des Grundstücks von B._____ (Gesuchsgegner und Be-
schwerdegegner, nachfolgend Beschwerdegegner), Liegenschaft Kat. Nr. 1,
GBBl. 2, C._____-gass …, D._____, für eine Pfandsumme von Fr. 6'380.85 nebst
Zins zu 5 % seit 2. Februar 2023 (act. 1, act. 2, act. 3/1-12). Mit Urteil vom
25. Mai 2023 wies das Einzelgericht das Gesuch um provisorische Eintragung
des Bauhandwerkerpfandrechts ab, auferlegte die auf Fr. 700.-- festgesetzte Ent-
scheidgebühr der Beschwerdeführerin und sprach keine Parteientschädigung zu
(act. 4 = act. 8).
1.2. Gegen diesen Entscheid erhob die Beschwerdeführerin mit Eingabe vom
9. Juni 2023 Beschwerde bei der II. Zivilkammer des Obergerichts Zürich mit den
folgenden Anträgen (act. 9):
"1. Die Gesuchstellerin ist von der Verpflichtung zu entbinden, die ihr auferlegte
Entscheidungsgebühr zu bezahlen.
2. Dem Bezirksgericht Bülach wird auferlegt, der Gesuchstellerin Fr. 2.100
Schadenersatz für juristische Beratungen zu bezahlen."
1.3. Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezogen (act. 1-6). Den ihr mit Verfü-
gung vom 15. Juni 2023 auferlegten Kostenvorschuss von Fr. 400.-- leistete die
Beschwerdeführerin fristgerecht (act. 12-14). Die Sache erweist sich als spruch-
reif.
2.
2.1. Ein Kostenentscheid und damit auch die Kostenverlegung ist selbständig mit
Beschwerde anfechtbar (Art. 110 ZPO). Das Beschwerdeverfahren richtet sich
nach den Art. 319 ff. ZPO. Mit der Beschwerde kann die unrichtige Rechtsanwen-
dung und die offensichtlich unrichtige Feststellung des Sachverhaltes geltend
gemacht werden (Art. 320 ZPO). Umfasst wird davon auch die Überprüfung von

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blosser Unangemessenheit, soweit es um Rechtsfolgeermessen geht (vgl. zum
Ganzen etwa ZK ZPO-FREIBURGHAUS/AFHELDT, 3. Aufl. 2016, Art. 320 N 3 f. i.V.m.
ZK ZPO-REETZ/THEILER, 3. Aufl. 2016, Art. 310 N 36). Neue Tatsachen und Be-
weismittel sind im Beschwerdeverfahren ausgeschlossen (Art. 326 ZPO).
2.2. Die Beschwerde ist bei der Rechtsmittelinstanz innert der Rechtsmittelfrist
schriftlich und begründet einzureichen (Art. 321 Abs. 1 ZPO). In der Begründung
hat ein Rechtsmittelkläger der Rechtsmittelinstanz darzulegen, aus welchen
Gründen der angefochtene Entscheid falsch ist und abgeändert werden soll. Bei
Laien reicht es als Begründung aus, wenn auch nur ganz rudimentär zum Aus-
druck kommt, weshalb der angefochtene Entscheid nach Auffassung des
Rechtsmittelklägers unrichtig sein soll. Der Rechtsmittelkläger muss sich mit der
Begründung des vorinstanzlichen Entscheides auseinandersetzen und die be-
haupteten Mängel wenigstens in groben Zügen aufzeigen. Aus der Begründungs-
last ergibt sich, dass die Beschwerde zudem Rechtsmittelanträge zu enthalten
hat. Aus diesen muss hervorgehen oder bei Laien sich zumindest mit gutem Wil-
len herauslesen lassen, in welchem Umfang oder in welchen Punkten der vo-
rinstanzliche Entscheid angefochten wird. Sind diese Voraussetzungen nicht ge-
geben, wird auf eine Beschwerde nicht eingetreten (vgl. statt Vieler: OGer ZH
PF130050 vom 25. Oktober 2013, E. II./2.1).
2.3. Die Beschwerde der Beschwerdeführerin enthält Anträge und eine Begrün-
dung. Die Beschwerdeführerin verlangt (in Aufhebung von Dispositiv-Ziffer 3 und
4 des angefochtenen Urteils) die Abänderung der Kostenverlegung der Vorinstanz
sowie die Zusprechung einer Entschädigung an sie (act. 9 S. 1). Zur Begründung
führt die Beschwerdeführerin zusammengefasst aus, die Vorinstanz sei auf ihren
Antrag nicht eingetreten und hätte diesen mit dem Argument der Verjährung jäh
abgewürgt, weil sie die Nacharbeiten auf der Baustelle nicht anerkenne. Es sei
erstaunlich, wie das Gericht willkürlich Fristen auslege und bestimme. Wäre sie
ihrer Sorgfaltspflicht und vertraglichen Vereinbarung nicht nachgekommen und
wäre es durch das Fehlverhalten zu einem Schadeneintritt gekommen, würde
heute genau darüber vor Gericht gestritten. Die Vorinstanz könne sich nicht über
geltendes Recht und Gesetz hinwegsetzen und eigenmächtig festlegen, zu wel-

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chem Zeitpunkt eine bauliche Massnahme beendet sei. Massgeblich sei "der letz-
te ausgeführte Hammerschlag". Das sei nun einmal der 31. Januar 2023 und
nicht das Rechnungsdatum auf dem Beleg einer Mülldeponie. An diesem Tag sei
die Überprüfung einer Wasserleitung (Zusatzauftrag des Bauherrn) und die end-
gültige Fertigstellung mittels eines Werkzeuges erfolgt. Anstelle eines "Hammers"
sei eben ein Schraubenschlüssel verwendet worden (act. 9 S. 1 f.).
2.4. Mit diesen Ausführungen in der Beschwerdebegründung beanstandet die
Beschwerdeführerin einzig die Begründung der Vorinstanz in der Sache. Dabei
lässt sich aber auch sinngemäss nicht herauslesen, dass die Beschwerdeführerin
den Entscheid insofern beurteilt und aufgehoben haben will bzw. dass sie an ih-
rem Antrag auf Eintragung des Bauhandwerkerpfandrechts festhält. Ohnehin
würde ihr dafür ein schützenswertes Interesse fehlen (Art. 59 Abs. 2 lit. a ZPO),
da ein Bauhandwerkerpfandrechts bis spätestens vier Monate nach der Vollen-
dung der Arbeit im Grundbuch eingetragen (bzw. im Tagebuch eingeschrieben)
sein muss und nicht rückwirkend eingetragen werden kann. Selbst ausgehend
vom 31. Januar 2023, wie es die Beschwerdeführerin angibt, wäre das Pfandrecht
heute ohne Weiteres verwirkt (Art. 839 Abs. 2 ZGB; möglich ist auch die proviso-
rische oder superprovisorische richterliche Anordnung einer vorläufigen Eintra-
gung in Gestalt einer Vormerkung gemäss Art. 961 Abs. 1 Ziff. 1; zum Ganzen:
BGE 137 III 563 E. 3.3; BGE 126 III 462 E. 2.c/aa; BGE 119 II 429 E. 3a; RAINER
SCHUMACHER/PASCAL REY, Das Bauhandwerkerpfandrecht, 4. Aufl. 2021,
N 1304 f.; BSK ZGB II-SCHMID/ARNET, 7. Aufl. 2023, Art. 948 N 1 und N 5; BSK
ZGB II-TURNHERR, 7. Aufl. 2023, Art. 839 N 29, N 31 und N 35 m.w.H.). Daher ist
in Übereinstimmung mit den formulierten Anträgen davon auszugehen, dass der
Entscheid in der Sache (Dispositiv-Ziffer 1 des angefochtenen Urteils) unange-
fochten blieb, weshalb eine Auseinandersetzung mit den diesbezüglichen Erwä-
gungen der Vorinstanz und den Ausführungen der Beschwerdeführerin unterblei-
ben kann.
2.5. In der Begründung äussert sich die Beschwerdeführerin mit keinem Wort
zum Kostenentscheid der Vorinstanz. Sie zeigt mit ihren Ausführungen nicht auf,
weshalb die hier angefochtene Kostenauflage an sie und die fehlende Parteient-

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schädigung ihrer Ansicht nach falsch sein sollen. Eine Auseinandersetzung mit
den angefochtenen Punkten findet nicht einmal ansatzweise statt, weshalb auf die
Beschwerde nach dem Gesagten nicht einzutreten ist.
Selbst wenn darauf einzutreten wäre, wäre die Beschwerde aber unbegründet.
Denn die Prozesskosten, bestehend aus Gerichtskosten und Parteientschädigung
(Art. 95 ZPO), werden grundsätzlich der unterliegenden Partei auferlegt (Art. 106
Abs. 1 ZPO). Entgegen der Ansicht der Beschwerdeführerin handelt es sich beim
angefochtenen Entscheid nicht um einen Nichteintretensentscheid und es wurde
auch nicht die Verjährung geprüft, sondern die Vorinstanz hat das Gesuch der
Beschwerdeführerin nach Prüfung der Voraussetzungen für die Eintragung eines
Bauhandwerkerpfandrechts gemäss Art. 961 ZGB i.V.m. Art. 837 Abs. 1 Ziff. 3
und Art. 839 Abs. 2 ZGB mangels Einhaltung der gesetzlichen Eintragungsfrist
abgewiesen (vgl. act. 8 S. 3 f.). Damit gilt die Beschwerdeführerin als unterlie-
gend, womit sie grundsätzlich kostenpflichtig wird. Das heisst, sie hat die Ge-
richtskosten sowie eine allfällige Parteientschädigung an die Gegenpartei zu be-
zahlen und ihr steht keine Entschädigung zu. In den in Art. 107 ZPO genannten
Fällen, etwa bei in guten Treuen veranlasster Prozessführung oder bei Unbillig-
keit, kann von diesem Verteilgrundsatz abgewichen und die Prozesskosten kön-
nen nach Ermessen verteilt werden. Ferner hat nach Art. 108 ZPO unnötige Pro-
zesskosten zu bezahlen, wer sie verursacht hat. Umstände, die eine solche Ab-
weichung vom Verteilgrundsatz rechtfertigen würden, sind vorliegend nicht er-
sichtlich. Die Vorinstanz hat der Beschwerdeführerin somit zu Recht die Kosten
des Verfahrens auferlegt und ihr keine Parteientschädigung zugesprochen.
3. Ausgangsgemäss sind der Beschwerdeführerin auch die Kosten des Be-
schwerdeverfahrens aufzuerlegen (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Die Entscheidgebühr für
das Beschwerdeverfahren ist unter Berücksichtigung eines Streitwertes von
Fr. 2'800.-- (Fr. 700.-- + Fr. 2'100.--) auf Fr. 400.-- festzusetzen (§ 4 Abs. 1 und 2,
§ 10 Abs. 1 sowie § 12 Abs. 1 und 2 GebV OG). Eine Parteientschädigung ist
nicht zuzusprechen; der Beschwerdeführerin nicht, weil sie unterliegt, und dem
Beschwerdegegner nicht mangels ihm entstandener Umtriebe, die zu entschädi-
gen wären.

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Es wird beschlossen:
1. Auf die Beschwerde wird nicht eingetreten.
2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 400.-- festgesetzt, der
Beschwerdeführerin auferlegt und mit dem von ihr geleisteten Kostenvor-
schuss verrechnet.
3. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an den Beschwerdegegner unter
Beilage eines Doppels von act. 9, sowie an das Bezirksgericht Bülach, je
gegen Empfangsschein.
Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der
Rechtsmittelfrist an die Vorinstanz zurück.
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist
innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesge-
richt, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen
Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
Fr. 2'800.--.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. K. Houweling-Wili
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