zh_obergericht · PS210147 · 2021-10-05 · de
Arrest


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PS210147-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende,
Oberrichterin lic. iur. M. Stammbach und Oberrichterin lic. iur.
A. Strähl sowie Gerichtsschreiber lic. iur. M. Häfeli
Urteil vom 5. Oktober 2021
in Sachen
A1._____ LTD.,
Gesuchstellerin und Beschwerdeführerin,
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X1._____ und / oder Rechtsanwalt
MLaw X2._____,
gegen
B._____,
Gesuchs- und Beschwerdegegner,
betreffend Arrest
Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichtes Audienz des Bezirksgerichtes
Zürich vom 28. Juli 2021 (EQ210120)

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Rechtsbegehren:
(act. 1 S. 2)
" 1. Es seien sämtliche Vermögenswerte des Gesuchsgegners, unab-
hängig davon, ob sie unter seinem Namen und/oder Nummern
und/oder Decknamen des Gesuchsgegners geführt werden, zu
verarrestieren, insbesondere
Forderungen, Kontokorrent- und Kundenguthaben sowie Bar-
schaften (alle jeweils in in- und ausländischer Währung), Edelme-
talle, Wertpapiere, Wertrechte, Depot-, Safe- und Schrankfachin-
halte, Festgeldanlagen sowie sämtliche Herausgabeansprüche
aus Depot- und Treuhandverträgen bei bzw. mit der Bank
C._____ AG mit Sitz an der ... [Adresse], namentlich Vermö-
genswerte des Gesuchsgegners in Zusammenhang mit der Ge-
schäftsbeziehung 1 und/oder dem Konto mit der IBAN-Nummer
CH2, und/oder dem Konto mit der IBAN CH3,
bis zur Deckung der Arrestforderung der Gesuchstellerin von
CHF 33'023'880 (= USD 36'000'000 x 0.91733) zuzüglich der
Kosten.
2. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (inkl. MwSt.) zulas-
ten des Gesuchsgegners."
Entscheid des Einzelgerichts Audienz:
(act. 5 = act. 8 = act. 10)
" 1. Das Arrestgesuch wird abgewiesen.
2. Die Spruchgebühr von Fr. 2'000.00 wird der Gesuchstellerin auferlegt.
[Mitteilung und Rechtsmittel]"
Beschwerdeanträge:
(act. 9 S. 2)
" 1. Das Urteil des Bezirksgerichts Zürich, Einzelgericht Audienz, vom
28. Juli 2021, Geschäftsnr. EQ210120-L/U, sei aufzuheben.
2. Es seien sämtliche Vermögenswerte des Gesuchsgegners, unab-
hängig davon, ob sie unter seinem Namen und/oder Nummern
und/oder Decknamen des Gesuchsgegners geführt werden, zu
verarrestieren, insbesondere
Forderungen, Kontokorrent- und Kundenguthaben sowie Bar-
schaften (alle jeweils in in- und ausländischer Währung), Edelme-
talle, Wertpapiere, Wertrechte, Depot-, Safe- und Schrankfachin-
halte, Festgeldanlagen sowie sämtliche Herausgabeansprüche

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aus Depot- und Treuhandverträgen bei bzw. mit der Bank C._____
AG mit Sitz an der ... [Adresse], namentlich Vermögenswerte des
Gesuchsgegners in Zusammenhang mit der Geschäftsbeziehung
1 und/oder dem Konto mit der IBAN-Nummer CH2, und/oder dem
Konto mit der IBAN CH3,
bis zur Deckung der Arrestforderung der Gesuchstellerin von
CHF 33'023'880 (= USD 36'000'000 x 0.91733) zuzüglich der Kos-
ten.
3. Eventualiter zu Ziffer 2 seien sämtliche Vermögenswerte des Ge-
suchsgegners, unabhängig davon, ob sie unter seinem Namen
und/oder Nummern und/oder Decknamen des Gesuchsgegners
geführt werden, zu verarrestieren, insbesondere
Forderungen, Kontokorrent- und Kundenguthaben sowie Bar-
schaften (alle jeweils in in- und ausländischer Währung), Edelme-
talle, Wertpapiere, Wertrechte, Depot-, Safe- und Schrankfachin-
halte, Festgeldanlagen sowie sämtliche Herausgabeansprüche
aus Depot- und Treuhandverträgen bei bzw. mit der Bank C._____
AG mit Sitz an der ... [Adresse], namentlich Vermögenswerte des
Gesuchsgegners in Zusammenhang mit der Geschäftsbeziehung
1 und/oder dem Konto mit der IBAN-Nummer CH2, und/oder dem
Konto mit der IBAN CH3,
bis zur Deckung der Arrestforderung der Gesuchstellerin von
CHF 6'971'708 (= USD 7'600'000 x 0.91733) zuzüglich der Kos-
ten.
4. Subeventualiter zu Ziffer 2 sei die Sache zur Neubeurteilung im
Sinne der Erwägungen zurückzuweisen.
5. Unter Kosten- und Entschädigungsfolge (inkl. MwSt.) zu Lasten
des Beschwerdegegners."
Erwägungen:
1. Sachverhaltsübersicht und Prozessgeschichte
1.1 Die Gesuchstellerin und Beschwerdeführerin (nachfolgend: Beschwerde-
führerin) ist eine im Wertpapierhandel (sog. Hochfrequenz-Börsenhandel) tätige,
in Singapur domizilierte Unternehmung. Sie ist eine Tochterfirma der A2._____
LTD. (nachfolgend: A2._____).
Nach den Ausführungen der Beschwerdeführerin habe D._____ bis zu seiner Ab-
berufung als einziges Mitglied im Verwaltungsrat der A2._____ Einsitz genom-

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men. Wenige Tage vor seiner Absetzung habe er ohne Rechtsgrundlage namhaf-
te Geldbeträge auf sein Bankkonto bei der C._____ AG überweisen lassen. Wei-
tere substantielle Beträge seien auf das Konto des Gesuchsgegners und Be-
schwerdegegners (nachfolgend: Beschwerdegegner) – ebenfalls bei der C._____
AG – geflossen. Insgesamt sei dergestalt ein Betrag von USD 36 Mio. verschoben
worden. Der Beschwerdegegner sei solidarisch haftbar, allenfalls für den Ge-
samtbetrag, jedenfalls aber für die ihm direkt zugeflossenen Geldmittel. Entspre-
chend sei Arrest zu legen.
1.2 Mit Eingabe vom 27. Juli 2021 (act. 1) stellte die Beschwerdeführerin beim
Bezirksgericht Zürich, Einzelgericht Audienz (nachfolgend: Vorinstanz), ein Ar-
restgesuch gegen den Beschwerdegegner mit den eingangs wiedergegebenen
Begehren. Die Vorinstanz wies das Gesuch mit Urteil vom 28. Juli 2021 vollum-
fänglich ab (act. 5 = act. 8 = act. 10).
1.3 Dagegen erhob die Beschwerdeführerin mit Eingabe vom 9. August 2021
(act. 9) Beschwerde mit den oben dargestellten Anträgen. Den von ihr mit Verfü-
gung vom 10. August 2021 einverlangten Kostenvorschuss leistete sie rechtzeitig
(act. 13 und act. 15). Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezogen (act. 1–6).
Das Verfahren ist spruchreif.
2. Prozessuales
2.1. Gegen einen erstinstanzlichen Entscheid, mit dem ein Arrestgesuch abge-
wiesen wird, kann gemäss Art. 319 lit. a i.V.m. Art. 309 lit. b Ziff. 6 ZPO innert
einer zehntägigen Frist (Art. 321 Abs. 2 i.V.m. Art. 251 lit. a ZPO) Beschwerde er-
hoben werden. Das Beschwerdeverfahren ist hierbei – wie bereits das erstin-
stanzliche Arrestbewilligungsverfahren – ausnahmsweise einseitig zu führen, d.h.
die Arrestschuldnerin ist nicht anzuhören, um den Zweck des Arrests nicht zu
vereiteln, nämlich die überfallartige Sicherung der Arrestforderung (vgl. dazu O-
Ger ZH, PS200055 vom 6. April 2020, E. 2.1; BGer, 5A_508/2012 vom 28. August
2012, E. 4). Wird der Arrest bewilligt, ist der Arrestschuldnerin das rechtliche Ge-
hör im Arresteinspracheverfahren nachträglich einzuräumen (Art. 278 SchKG).

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2.2. Die Beschwerde wurde rechtzeitig (vgl. act. 6), schriftlich, mit Anträgen
versehen und begründet im Sinne von Art. 321 Abs. 1 ZPO bei der Kammer als
zuständiger Beschwerdeinstanz eingereicht. Es ist ohne Weiteres darauf einzutre-
ten.
3. Vorinstanzlicher Parteistandpunkt der Beschwerdeführerin
3.1. Laut der Beschwerdeführerin kam es zwischen den an der A2._____ bzw.
den an der Unternehmensgruppe beteiligten Partnern zu Unstimmigkeiten. De-
rentwegen sei am 8. März 2021 auf den 23. März 2021 eine ausserordentliche
Generalversammlung der A2._____ anberaumt worden, anlässlich derer D._____,
das einzige Verwaltungsratsmitglied und daneben auch Aktionär, abberufen wer-
den sollte. Mit den Stimmen aller übrigen Aktionäre und unter Stimmenthaltung
des Beschwerdegegners habe sich die Abwahl verwirklicht und es seien zwei
neue Verwaltungsratsmitglieder bestimmt worden (act. 1 Rz. 14).
3.2. Am 26. Februar 2021 habe D._____ für die A2._____ die Ausschüttung ei-
ner Zwischendividende an die Aktionäre im Gesamtumfang von USD 80 Mio. be-
schlossen (act. 1 Rz. 23).
3.3. Es seien in der Folge Überweisungen vom Konto der Beschwerdeführerin
vorgenommen worden, nämlich insgesamt USD 28'400'000.– an D._____ (15.
März 2021: USD 12'300'000.–; 17. März 2021: USD 10'600'000.–; 19. März 2021:
USD 5'500'000.–) und insgesamt USD 7'600'000.– an den Beschwerdegegner
(12. März 2021: USD 3'300'000; 17. März 2021: USD 4'300'000.–; act. 1 Rz. 21).
3.4. Der Beschluss über die Ausschüttung der Zwischendividende und die vor-
genommenen Überweisungen seien unrechtmässig gewesen. Erstens seien die
Auszahlungen von Konten der falschen Gesellschaft vorgenommen worden: der
Beschluss sei für die A2._____ (Muttergesellschaft) getroffen worden, während
die Auszahlungen zu Lasten der Beschwerdeführerin (Tochtergesellschaft) ge-
gangen seien. Zweitens sei der Beschluss nach singapurischem Recht ungültig,
da die A2._____ gar nicht über ausreichend freie Mittel verfügt habe, um eine
derartige Zwischendividende auszuzahlen. Drittens hätten die übrigen Aktionäre

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keine Dividende ausbezahlt erhalten und seien über den Beschluss und die er-
folgten Auszahlungen nicht informiert worden. Die Auszahlungen könnten damit
nur dazu gedient haben, D._____ und den Beschwerdegegner zu bereichern und
hätten mit einer Zwischendividende an alle Aktionäre nichts zu tun (act. 1 Rz. 25
ff.).
3.5. Anwendbar sei nach dem Gesellschaftsstatut (Art. 155 lit. g IPRG; vgl.
auch Art. 133 Abs. 3 IPRG) das Recht von Singapur. Zwecks Darlegung des sin-
gapurischen Rechts sei ein Rechtsgutachten der singapurischen Anwaltskanzlei
E._____ ("legal opinion", act. 4/20; nachfolgend: Rechtsgutachten) eingereicht
worden. Für den Fall, dass das Gericht zufolge des summarischen Verfahrens
schweizerisches Recht zur Anwendung bringe, werde auch jenes dargelegt (act. 1
Rz. 30 ff.).
3.6. Der Beschwerdegegner hafte gemäss dem Rechtsgutachten solidarisch
mit D._____ für die Gesamtsumme der Überweisungen von USD 36 Mio. Es kön-
ne daher gegen ihn für diesen Betrag Arrest gelegt werden (act. 1 Rz. 33). Im
Einzelnen sei Folgendes zu berücksichtigen:
3.7. Die Transaktionen seien in offensichtlicher Verletzung der Verwaltungs-
ratspflichten von D._____ erfolgt. Neben dem bereits erwähnten Fehlen eines Be-
schlusses betreffend die Auszahlung zu Lasten der Beschwerdeführerin – wel-
ches dem Beschwerdegegner bewusst gewesen sei – habe D._____ bei den
Überweisungen an sich augenscheinlich in einem Interessenkonflikt gestanden.
Der Beschwerdegegner habe sich deswegen aus dem Gesellschaftsvermögen
bereichert (act. 1 Rz. 34 ff.).
3.8. Selbst wenn der Beschluss der Muttergesellschaft für die Auszahlungen
vom Konto der Tochtergesellschaft beachtlich wäre, könnte er sie – da er ungültig
gewesen sei – nicht rechtfertigen. Die Muttergesellschaft habe gar nicht über aus-
reichende Gewinne bzw. Vermögenswerte verfügt, um eine Zwischendividende
von USD 80 Mio. zu beschliessen, weswegen ein Verstoss gegen Section 403
des Companies Act von Singapur vorgelegen habe. Dies habe dem Beschwerde-
gegner bewusst sein müssen (act. 1 Rz. 37).

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3.9. D._____ habe seine Pflichten als Verwaltungsratsmitglied der Beschwerde-
führerin verletzt und der Beschwerdegegner habe offensichtlich mit ihm im Hin-
blick auf ihre Bereicherung zusammengewirkt. Die zwei hätten in gemeinsamer
Absprache als Mittäter gehandelt. Der Beschwerdegegner sei für die pflichtwidrig
getätigten Transaktionen gegenüber der Beschwerdeführerin solidarisch haftbar.
Er sei daher nach singapurischem Recht verpflichtet, der Beschwerdeführerin
USD 36 Mio. zurückzubezahlen. Dieser Anspruch sei fällig und nicht durch ein
Pfand gesichert (act. 1 Rz. 38).
3.10. Mit zwei auf ihn lautenden Konten bei der C._____ AG seien verarrestier-
bare Vermögenswerte vorhanden (act. 1 Rz. 57 ff.). Einschlägig sei der sog. Aus-
länderarrest nach Art. 271 Abs. 1 Ziff. 4 SchKG (act. 1 Rz. 61 ff.). Es seien somit
alle Voraussetzungen für die Arrestlegung erfüllt (act. 1 Rz. 66).
4. Entscheid der Vorinstanz
4.1. Die Vorinstanz wies das Arrestbegehren ab, weil sie das Bestehen einer
Arrestforderung für nicht glaubhaft gemacht erachtete (act. 8 E. 4. 4).
4.2. Zwar sei eine Verletzung von Verwaltungsratspflichten durch D._____ nach
singapurischem Recht glaubhaft. Im Gesuch sei jedoch eine Mitwirkung des Be-
schwerdegegners, welche diesen als Mittäter erscheinen lasse, weder behauptet
noch anderweitig ersichtlich, zumal der Beschwerdegegner mangels entspre-
chender Organfunktion oder anderweitiger Handlungsbefugnisse gar nicht legiti-
miert sei. Der Beschwerdegegner habe zwar USD 7'600'000.– von der Beschwer-
deführerin erhalten, jedoch seien die beiden Überweisungen vom damaligen Ver-
waltungsratsmitglied D._____ veranlasst worden und daher, zumindest im Aus-
senverhältnis, rechtmässig. Dass die Verletzung gesellschaftsrechtlicher Ver-
pflichtungen durch D._____ dem Beschwerdegegner angelastet werden könnte,
sei nicht glaubhaft gemacht. Auch dem eingereichten Rechtsgutachten sei hierzu
nichts Schlüssiges zu entnehmen. Es würden darin in erster Linie die Pflichtver-
letzungen von D._____ thematisiert. Mit Bezug auf den Beschwerdegegner hiel-
ten die beigezogenen Rechtsanwälte es lediglich für plausibel und wahrscheinlich,
dass jener für den von der Beschwerdeführerin erlittenen Schaden in Form einer

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angemessenen Entschädigung hafte und den Betrag von USD 36 Mio., welcher
der Beschwerdeführerin veruntreut worden sei (und/oder Vermögenswerte, die
diese Gelder repräsentieren), als "konstruktiver Treuhänder" abzurechnen, zu hal-
ten und an die Beschwerdeführerin herauszugeben habe. Ferner werde im
Rechtsgutachten die Ansicht vertreten, es gebe gute Argumente dafür, dass
D._____ und der Beschwerdegegner an einer Verschwörung zur Veruntreuung
von Geldern der Beschwerdeführerin beteiligt gewesen seien. Diesbezüglich ent-
halte das Gutachten allerdings weitgehend nur Mutmassungen, welche nicht aus-
reichen würden, um einen Rückforderungsanspruch für die erhaltenen Beträge –
geschweige denn eine solidarische Haftung für den Gesamtbetrag – nach singa-
purischem Recht glaubhaft zu machen. Die Meinung singapurischer Rechtsanwäl-
te genüge zum Nachweis des ausländischen Rechts nicht, wenn sie nicht durch
Rechtsquellen unterlegt sei. Das schweizerische Recht wiederum könne vorlie-
gend nicht als ergänzendes Recht herangezogen werden (act. 8 E. 4.2).
5. Überprüfung des vorinstanzlichen Entscheids vor dem Hintergrund der Be-
anstandungen der Beschwerdeführerin
5.1. Vorwegzuschicken ist, dass die alleinige Anwendbarkeit des Sachrechts
von Singapur auf den vorliegenden Sachverhalt beschwerdeweise nicht in Abrede
gestellt wird (vgl. die unbeanstandet gebliebene Ausführung der Vorinstanz in
act. 8 E. 4.2). Damit kann allein dieses Recht für die beschwerdeweise Überprü-
fung, ob die Vorinstanz zu Recht die Glaubhaftmachung einer Arrestforderung
verneint hat, massgebend sein.
5.2. Das Glaubhaftmachen der Arrestforderung i.S.v. Art. 272 Abs. 1 SchKG
umfasst den Bestand der Forderung sowohl in tatsächlicher als auch rechtlicher
Hinsicht. Die tatsächlichen Umstände der Entstehung der Arrestforderung sind
glaubhaft gemacht, wenn für deren Vorhandensein gewisse Elemente sprechen,
selbst wenn der Arrestrichter mit der Möglichkeit rechnet, dass sie sich nicht ver-
wirklicht haben könnten. Eine rechtliche Prüfung des Bestandes der Arrestforde-
rung hat der Arrestrichter grundsätzlich von Amtes wegen vorzunehmen (Art. 57
ZPO), sie erfolgt aber bloss summarisch, d.h. weder endgültig noch restlos
(BGE 138 III 232, E. 4.1.1; BGer, 5A_195/2018, 5A_196/2018, 5A_197/2018 vom

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22. August 2018, E. 6.1). Ist auf die Arrestforderung indessen ausländisches
Recht anwendbar, so obliegt es grundsätzlich der Arrestgläubigerin, die massgeb-
lichen rechtlichen Grundlagen in ihren Grundzügen darzutun (vgl. sogleich nach-
folgende Erwägung; BGE 140 III 456, E. 2.3-2.4; 145 III 213, E. 6.1.2–6.1.3; OGer
ZH, PS200041 vom 18. Juni 2020, E. 5.4 ff.).
5.2.1. Gemäss Art. 16 Abs. 1 IPRG ist der Inhalt des anwendbaren ausländischen
Rechts grundsätzlich von Amtes wegen festzustellen, wozu die Mitwirkung der
Parteien verlangt und bei vermögensrechtlichen Ansprüchen sogar der Nachweis
den Parteien überbunden werden kann. Ist der Inhalt des anzuwendenden aus-
ländischen Rechts nicht feststellbar, so ist schweizerisches Recht anzuwenden
(Art. 16 Abs. 2 IPRG). Im summarischen Verfahren ist Art. 16 IPRG indessen nur
eingeschränkt anwendbar. In Abweichung zu Absatz 1 Satz 1 dieser Bestimmung
besteht hier grundsätzlich keine Pflicht des Gerichts, das anwendbare ausländi-
sche Recht von Amtes wegen festzustellen (BGE 140 III 456, E. 2.3–2.4; 145 III
213, E. 6.1.2; BGer, 5P.355/2006 vom 8. November 2006, E. 4.3; 5A_60/2013
vom 27. Mai 2013, E. 3.2.1.2); summarische Verfahren verlangen nämlich regel-
mässig eine rasche Erledigung und es ist das Einholen von (Rechts-)Gutachten
im Arrestverfahren grundsätzlich ausgeschlossen (vgl. BGer, 5A_228/2017 vom
26. Juni 2017, E. 3.1). Umgekehrt wird aber die gesuchstellende Partei nicht ohne
Weiteres vom Nachweis des massgeblichen Inhalts des anwendbaren ausländi-
schen Rechts entbunden (vgl. Art. 16 Abs. 1, Sätze 2 und 3, IPRG). Vielmehr ob-
liegt es ihr grundsätzlich auch ohne richterliche Aufforderung, bereits in ihrem Ge-
such das ausländische Recht in seinen relevanten Grundzügen darzutun, und
zwar so weit, als es ihr nach den Umständen des Einzelfalls zugemutet werden
kann, d.h. insbesondere nach Massgabe der Dringlichkeit des Begehrens und der
Zugänglichkeit des anwendbaren Rechts (zum Ganzen – mit Bezug auf das
Rechtsöffnungsverfahren – BGE 140 III 456, E. 2.3-2.4; 145 III 213, E. 6.1.2;
OGer ZH, RT150102 vom 5. Januar 2016, E. III.2.2.1; vgl. auch BREITSCHMID,
Übersicht zur Arrestbewilligungspraxis nach revidiertem SchKG, AJP 1999,
S. 1009; MEIER-DIETERLE, Formelles Arrestrecht – eine Checkliste, AJP 2002,
S. 1227; DERS., Der "Ausländerarrest" im revidierten SchKG – eine Checkliste,

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AJP 1996, S. 1419; anders BSK IPRG-MÄCHLER-ERNE/WOLF-METTIER, 4. Aufl.,
Basel 2021, Art. 16 N 16, 20).
5.2.2. An den "Nachweis" des massgeblichen ausländischen Rechts sind im
summarischen Verfahren keine hohen Anforderungen zu stellen. Es genügt blos-
ses "Glaubhaftmachen" der relevanten Rechtsgrundlagen, d.h., es muss das Ge-
richt wenigstens von der Wahrscheinlichkeit der Richtigkeit und Vollständigkeit
der dargelegten Rechtssätze überzeugt sein (BGE 145 III 213, E. 6.1.3; OGer ZH,
RT150102 vom 5. Januar 2016, E. III.2.2.1; vgl. aber BGer, 5A_973/2017 vom
4. Juni 2019, E. 4.2 und E. 5.2.1). Unterlässt es die gesuchstellende Partei, das
anwendbare ausländische Recht hinsichtlich der anspruchbegründenden Elemen-
te darzutun, obschon ihr dies möglich und zumutbar gewesen wäre, so ist ihr Ge-
such grundsätzlich – jedenfalls soweit es sich um ein Arrest- oder ein Rechtsöff-
nungsgesuch handelt, das nicht bzw. nur beschränkt in Rechtskraft erwächst und
das in verbesserter Form neu eingereicht werden kann – ohne Weiterungen ab-
zuweisen (BGE 140 III 456, E. 2.4–2.5; 145 III 213, E. 6.1.2; OGer ZH, RT150102
vom 5. Januar 2016, E. III.2.2.1). Nur insoweit, als es den Parteien – insbesonde-
re wegen der Dringlichkeit des Verfahrens – nicht möglich bzw. zumutbar ist, das
anwendbare Recht im genannten Sinne darzulegen, ist ersatzweise auf schweize-
risches Recht zurückzugreifen (Art. 16 Abs. 2 IPRG analog; BGE 140 III 456,
E. 2.3–2.4; 145 III 213, E. 6.1.2; vgl. auch BGer, 5P.355/2006 vom 8. November
2006, E. 4.3; 5A_60/2013 vom 27. Mai 2013, E. 3.2.1.2, wo ein direktes Abstellen
auf schweizerisches Ersatzrecht bei Dringlichkeit des Verfahrens als nicht willkür-
lich erachtet wurde; vgl. zudem OGer ZH, PS180184 vom 18. Oktober 2018, E.
IV.2.3).
5.2.3. Es besteht keine Beschränkung der Mittel, mit denen der Inhalt des auslän-
dischen Rechts "nachgewiesen" werden kann (BSK IPRG-MÄCHLER-ERNE/WOLF-
METTIER, a.a.O., Art. 16 N 6; BK ZPO-HURNI, Bern 2021; Art. 57 N 10 m.w.H.). In
Frage kommt auch ein von einer Partei vorgelegtes Privatgutachten. Dieses ist
vom Gericht frei zu würdigen, zieht jedoch in keinem Fall eine Delegation der rich-
terlichen Entscheidungskompetenz nach sich (ZK IPRG-GIRSBERGER/FURRER,
3. Aufl., Zürich 2018, Art. 16 N 65).

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5.3. Die Beschwerdeführerin leitet ihre Arrestforderung aus drei Anspruchs-
grundlagen des singapurischen Rechts ab. Erstens bestehe eine Forderung aus
"conspiracy" (vgl. E. 5.4), zweitens aus dem Konzept des "constructive trustee"
(vgl. E. 5.5) und drittens aus "unjust enrichment" (vgl. E. 5.6). Auf diese potentiel-
len Haftungsgrundlagen ist im Folgenden – jeweils im Lichte ihrer Beanstandun-
gen hinsichtlich des angefochtenen Urteils der Vorinstanz – einzeln einzugehen.
5.4. Arrestforderung aus "conspiracy" (bzw. "Mittäterschaft")
5.4.1. Die Beschwerdegegnerin rügt zunächst, die Vorinstanz sei zu Unrecht da-
von ausgegangen, dass eine Mittäterschaft des Beschwerdegegners nicht be-
hauptet worden sei. Sie, die Beschwerdeführerin, habe auf mehreren Stellen im
Arrestgesuch dargelegt und glaubhaft gemacht, dass der Beschwerdegegner mit
D._____ zusammengewirkt habe und über die Unrechtmässigkeit der ausgerich-
teten Zahlungen in Kenntnis gewesen sei. Sie habe den Beschwerdegegner im
Arrestgesuch mehrmals als Mittäter bezeichnet und entsprechende substantiierte
Behauptungen aufgestellt. Daneben sei die Mittäterschaft auch aus den Umstän-
den glaubhaft gemacht (act. 9 Rz. 7 f.)
5.4.2. Diesbezüglich ist klarzustellen, dass es sich bei der "Mittäterschaft" – im
anwendbaren singapurischen Rechts eigentlich "conspiracy by unlawful means of
conspiracy" genannt (vgl. act. 4/21, Annex E, Tab 6 Rz. 112) – um einen Rechts-
begriff und nicht um ein Element des Tatsachenvortrags handelt. Es kommt damit
– entgegen der Beschwerdeführerin – nicht darauf an, ob sie den Beschwerde-
gegner in ihrem Arrestgesuch verschiedentlich als Mittäter bezeichnet hat. Ent-
scheidend ist, ob sie jene Sachverhaltselemente, welche den Schluss auf eine
mittäterschaftliche Beteiligung des Beschwerdegegners glaubhaft machen, in den
Prozess eingeführt hat. Die Ausführungen der Vorinstanz sind so zu verstehen,
dass sie die Tatsachenvorbringen der Beschwerdeführerin diesbezüglich als un-
genügend erachtete. Ob diese Würdigung zutreffend ist, muss jedoch nur über-
prüft werden, insoweit das anwendbare ausländische Recht ausreichend nach-
gewiesen ist.

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5.4.3. Die Beschwerdeführerin legt in ihrer Beschwerdeschrift die ihrer Ansicht
nach bestehenden Voraussetzungen der "Mittäterschaft" unter Verweis auf das
Rechtsgutachten (act. 4/20 Rz. 29) dar (act. 9 Rz. 13). Gefordert seien hierfür fol-
gende Elemente:
i. ein Zusammenschluss von zwei oder mehr Personen, um bestimmte Hand-
lungen vorzunehmen
ii. eine Absicht, die Kläger durch diese Handlungen zu schädigen (was nicht
die überwiegende Absicht sein muss)
iii. die Rechtswidrigkeit der besagten Handlungen
iv. die Handlungen wurden in Förderung der Verschwörung durchgeführt
v. der Kläger erlitt einen Schaden als Folge der Verschwörung.
Laut dem Rechtsgutachten gehen diese Anspruchsvoraussetzungen auf einen
Entscheid des Court of Appeal von Singapur in Sachen EFT Holdings, Inc v. Ma-
rinteknik Shipbuilders (S) Pte Ltd [2013] SGCA 64 in Rz. 112 zurück (act. 4/21,
Annex E, Tab 6).
5.4.4. Dies stellt entgegen der Beschwerdeführerin keinen genügenden Nachweis
des ausländischen Rechts dar (vgl. act. 9 Rz. 13). Die Beschwerdeführerin macht
nämlich keinerlei Ausführungen dazu, wie die einzelnen Tatbestandselemente
des Anspruches nach dem Recht von Singapur ausgelegt werden, wie die Vor-
instanz zutreffend erkannte. Auch das von der Beschwerdeführerin angerufene
Präjudiz gibt nur punktuell Aufschluss. Insbesondere bleibt in Bezug auf das Tat-
bestandselement der Widerrechtlichkeit im Dunkeln, woraus sie sich in der vorlie-
genden Konstellation, in der eine "Mittäterschaft" eines Nichtorgans mit einem
Organ der A2._____ bestehen soll, herzuleiten hat. Fraglich ist, ob das Nichtor-
gan an der Widerrechtlichkeit des Tuns oder Unterlassens des Organs teilnehmen
kann oder ob ihm die Widerrechtlichkeit – was rein intuitiv wohl eher der Rechts-
lage entsprechen dürfte – gesondert nachzuweisen ist. Dies ist vorliegend ent-
scheidend, denn dem Beschwerdegegner, welcher nicht Mitglied des Verwal-

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tungsrats der Beschwerdeführerin oder der A2._____ gewesen ist, kann keine
persönliche Verletzung von Verwaltungsratspflichten angelastet werden. Im Übri-
gen wurde nicht dargetan, inwiefern anderweitige Rechtsgrundlagen des Rechts
von Singapur eine Widerrechtlichkeit des Tuns oder Unterlassens des Beschwer-
degegners im Sinne der Voraussetzungen einer "Mittäterschaft" begründen könn-
ten.
5.4.5. Der Nachweis des ausländischen Rechts misslingt der Beschwerdeführerin
damit selbst nach dem Massstab der Glaubhaftmachung. Auf ihren Tatsachenvor-
trag zur "Mittäterschaft" des Beschwerdegegners kommt es nicht mehr an, so
dass ihre Rüge betreffend offensichtlich unrichtiger Feststellung des Sachverhal-
tes durch die Vorinstanz, soweit überhaupt einschlägig (vgl. vorstehende
E. 5.4.2), nicht mehr behandelt werden muss. Ein Anspruch aus "Mittäterschaft"
ist – wie die Vorinstanz im Resultat zu Recht befand – nicht glaubhaft gemacht.
5.4.6. Unbehelflich ist schliesslich der im Beschwerdeverfahren neu erhobene
Einwand der Beschwerdeführerin, die Vorinstanz hätte zumindest eine Haftung
des Beschwerdegegners als Gehilfe von D._____ prüfen müssen (act. 9 Rz. 15).
Welche Voraussetzungen das Recht von Singapur für eine Gehilfenschaft vor-
sieht, hat sie weder bei der Vorinstanz noch bei der Kammer vorgetragen. Weite-
rungen erübrigen sich.
5.5. Arrestforderung aus dem Konzept des "constructive trustee"
5.5.1. Die Beschwerdeführerin beruft sich des Weiteren auf das Konzept des
"constructive trustee", um eine Arrestforderung zu begründen (act. 1 Rz. 39 i.V.m.
act. 4/20 Rz. 27; act. 9 Rz. 33 ff.).
5.5.2. Die Vorinstanz habe die Ausführungen im Rechtsgutachten irrigerweise als
Mutmassungen abgetan. Es genüge nach singapurischem Recht, wie es das
Rechtsgutachten festhalte (act. 4/10 Rz. 27 lit. a-f), dass der Beschwerdegegner
die Summe von USD 7'600'000.– aus dem Gesellschaftsvermögen der Be-
schwerdeführerin erhalten habe und diese Überweisungen unter Verletzung der
Pflichten von D._____ erfolgt seien. Eine tatsächliche Kenntnis über die Herkunft

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der Gelder sei gemäss dem eingereichten Entscheid des Court of Appeal in Sa-
chen George Raymond Zage III v. Ho Chi Kwong [2010] SGCA 4 Rz. 28
(act. 4/21, Annex E, Tab 8) nicht erforderlich (act. 9 Rz. 36 ff.).
5.5.3. Diese Kritik ist nicht berechtigt. Zwar ist dem Rechtsgutachten als Privat-
gutachten nicht per se die Eignung zum Nachweis des singapurischen Rechts ab-
zusprechen (vgl. E. 5.2.3). Es ist allerdings vom Arrestgericht frei zu würdigen,
was die Vorinstanz rechtsfehlerfrei getan hat.
5.5.4. Denn bei näherer Betrachtung begnügt sich das Rechtsgutachten damit,
einen Anspruch der Beschwerdeführerin aus der Rechtsfigur des "constructive
trustee" für plausibel und wahrscheinlich zu bezeichnen, ohne aber die angewen-
deten rechtlichen Voraussetzungen eines entsprechenden Anspruches offen zu
legen (vgl. act. 4/20 Rz. 27). Im Wesentlichen findet sich im Rechtsgutachten eine
Schilderung des angeblichen Sachverhalts, namentlich der Abberufung von
D._____ als Verwaltungsratsmitglied, der Beschlussfassung betreffend die Aus-
schüttung von Zwischendividenden und der Überweisungen an D._____ und den
Beschwerdegegner, von welchen Vorgängen Letzterer jeweils Kenntnis gehabt
haben soll (act. 4/20 Rz. 27 lit. a bis f). Im Anschluss wird ohne Bezugnahme auf
rechtliche Grundlagen, insbesondere auf Präjudizien, ein Anspruch für plausibel
und wahrscheinlich bezeichnet. Dies stellt – wie die Vorinstanz richtig erkannte –
eine blosse Behauptung von Rechtsfolgen dar und kann augenscheinlich nicht als
Nachweis des ausländischen Rechts genügen.
5.5.5. Auch aus dem letzterwähnten Entscheid des Court of Appeal ergeben sich
die Anspruchsvoraussetzungen nicht in genügender Art und Weise. Zwar werden
dort die drei Tatbestandsmerkmale des Anspruches aus "knowing receipt" (was
allem Anschein nach eine Unterform von "unjust enrichment" darstellt), nämlich
"(a) disposal of the plaintiff’s assets in breach of fiduciary duty; (b) the beneficial
receipt by the defendant of assets which are traceable as representing the assets
of the plaintiff; and (c) knowledge on the part of the defendant that the assets re-
ceived are traceable to a breach of fiduciary duty" aufgeführt (act. 4/21, Annex E,
Tab 8 Rz. 23). Im Detail befasst sich der Entscheid jedoch lediglich mit dem As-
pekt des notwendigen Wissensstandes des Empfängers der Vermögenswerte,

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ohne die übrigen Voraussetzungen weiter zu thematisieren. Im Ungewissen bleibt
damit insbesondere, unter welchen Voraussetzungen im singapurischen Recht
ein anspruchsbegründender "breach of fiduciary duty" vorliegt. Keine Klärung
ergibt sich aus dem von der Beschwerdeführerin eingelegten Auszug aus dem
Werk Halbury's Laws of Singapore (act. 4/21, Annex E, Tab 15). Dieser Artikel be-
fasst sich zwar mit dem "breach of duty", wovon der "breach of fiduciary duty"
mutmasslich eine Unterform darstellt, ohne dass konkret erörtert würde, was im
Einzelnen die Voraussetzungen für einen "breach of ficuriary duty" sind. Es war
jedoch weder Aufgabe der Vorinstanz noch ist es heute jene der Kammer, den
Nachweis des ausländischen Rechts an Stelle der Beschwerdeführerin in diese
Richtung zu ergänzen. Es verbietet sich ferner – auch wenn, wie gesagt, blosses
"Glaubhaftmachen" der relevanten Rechtsgrundlagen ausreichend ist – eine spe-
kulative Anwendung ausländischer Rechtsbegriffe, hier des "breach of fiduciary
duty".
5.5.6. Der Vorinstanz ist nach dem Gesagten im Resultat beizupflichten, dass das
ausländische Recht nicht glaubhaft nachgewiesen wurde. Damit kann folglich von
vornherein keine Subsumption des behaupteten Sachverhaltes unter das anzu-
wendende Recht vorgenommen werden. Die Beschwerdeführerin hat vor diesem
Hintergrund ihre Arrestforderung aus dem Konzept des "constructive trustee"
nicht glaubhaft gemacht.
5.6. Arrestforderung aus "unjust enrichment"
5.6.1. Beschwerdeweise beruft sich die Beschwerdeführerin zur Begründung ihrer
Arrestforderung neu auf eine Forderung aus "unjust enrichment". Hierzu legt sie
einen Entscheid des Court of Appeal in Sachen Wee Chiaw Sek Anna v. Ng Li-
Ann Genevieve [2013] SGCA 36 ins Recht. Dies ist ihr, wie sie unter Verweis auf
die Rechtsprechung des Bundesgerichts (BGE 138 III 232 E. 4.2.4) zutreffend
ausführt, unbenommen, da die Novenbeschränkung des Beschwerdeverfahrens
beim "Nachweis" des ausländischen Rechts nicht zum Tragen kommt.
5.6.2. Die Beschwerdeführerin führt aus, ein entsprechender Anspruch setze ge-
mäss dem eben erwähnten Präjudiz (act. 12/6, Rz. 98-99, 115, 132) voraus, dass

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i. der Beklagte bereichert oder begünstigt worden ist
ii. die Bereicherung zu Lasten des Geschädigten geht und der Beklagte einen
unmittelbaren Vorteil vom Kläger erhalten hat, wodurch eine direkte per-
sönliche Verbindung hergestellt wurde
iii. die Bereicherung ungerechtfertigt ist und
iv. der Beklagte keine Einreden geltend machen kann (act. 9 Rz. 44).
5.6.3. Die Beschwerdeführerin nimmt eine Subsumption des von ihr behaupteten
Sachverhaltes unter diese Voraussetzungen vor. Von Interesse sind namentlich
ihre Ausführungen zum dritten Element ("ungerechtfertigte Bereicherung"), zu
welchem sie anbringt, die Vorinstanz habe erkannt, dass D._____ seine Verwal-
tungsratspflichten verletzt habe und die Transaktionen daher unrechtmässig ge-
wesen seien. Es fehle für die Transaktion daher jede Rechtsgrundlage und die
Bereicherung sei mithin ungerechtfertigt (act. 9 Rz. 45).
5.6.4. Aus einer kursorischen Durchsicht des zitierten Entscheides des Court of
Appeal erhellt, dass die Beschwerdeführerin diesbezüglich von einem unzutref-
fenden Verständnis des Rechts von Singapur – welches dem common
law Rechtskreis angehört – ausgeht. Sie legt ihren Ausführungen im Wesentli-
chen eine im hiesigen civil law verwurzelte Auffassung zugrunde. Wie der Court of
Appeal aber ausdrücklich zur Sprache bringt, besteht zwischen den beiden
Rechtstraditionen in Bezug auf die Frage, wann eine Bereicherung ungerechtfer-
tigt (unjust) ist, eine Differenz. Es stehen sich im Wesentlichen der sog. "unjust
factors"-Ansatz und der sog. "absence of basis"-Ansatz gegenüber (vgl. act. 12/6
Rz. 129). Letzterer dürfte mutmasslich in etwa dem schweizerischen Verständnis,
wann eine Bereicherung ungerechtfertigt ist, entsprechen (vgl. act. 12/6 Rz. 130;
ferner KUKO OR-OBERHAMMER/FRAEFEL, Art. 62 OR N 16). Zum jetzigen Zeit-
punkt gelte aber im Recht von Singapur der "unjust factors"-Ansatz, auch wenn im
Schrifttum zuweilen der abweichende "absence of basis"-Ansatz vertreten werde
(act. 12/6, Rz. 129). Die in Erwägung zu ziehenden "unjust factors" würden in
Lehrbüchern wie folgt systematisiert:

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"mistake, duress, undue influence, exploitation of weakness, human in-
capacity, failure of consideration, ignorance, legal compulsion, necessi-
ty, illegality and public authority ultra vires exaction and payment"
(Burrows, zitiert in act. 12/6 Rz. 132)
"mistake, duress, undue influence, failure of basis, necessity, seconda-
ry liability, ultra vires receipts and payments by public bodies, legal in-
capacity, illegality, and money paid pursuant to a judgment that is later
reversed"
(Goff & Jones, zitiert in act. 12/6 Rz. 133).
Es gebe aber keinen freistehenden (freestanding) Anspruch auf der abstrakten
Basis, dass es ungerecht (unjust) erscheine, dem Empfänger das Einbehalten ei-
nes empfangenen Vorteils zu gestatten. Es bedarf für einen Anspruch aus "unjust
enrichment" jeweils eines konkreten und anerkannten "unjust factor" (act. 12/6
Rz. 134).
5.6.5. Die Beschwerdeführerin äussert sich – wie bereits angetönt – indes nicht
dazu, nach welchem der "unjust factors" sie einen Rückforderungsanspruch ge-
genüber dem Beschwerdegegner haben könnte. Was die einzelnen "unjust fac-
tors" anbelangt, so fehlen Ausführungen dazu, wie diese nach dem Recht von
Singapur zu verstehen sind. Unklar ist namentlich, wie die auf den ersten Blick in
Betracht zu ziehenden Faktoren "failure of basis" und "illegality" ausgelegt wer-
den. Auch hier geht es nicht an, von der Kammer die amtswegige Ergänzung des
ausländischen Rechts oder eine Anwendung unbekannter Begriffe des ausländi-
schen Rechts aufs Geratewohl zu erwarten. Die Beschwerdeführerin hat das aus-
ländische Recht daher unvollständig nachgewiesen und keinen Anspruch aus
"unjust enrichment" nach dem Recht von Singapur glaubhaft gemacht.
5.7. Fazit
Nach dem Gesagten missglückt der Beschwerdeführerin der Nachweis des an-
wendbaren Rechts von Singapur in Bezug auf die von ihr geltend gemachten An-
spruchsgrundlagen. Ihre Arrestforderungen sind damit nicht glaubhaft gemacht.
Ob die Vorinstanz den Sachverhalt offensichtlich unrichtig erstellt hat, kann daher

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dahingestellt bleiben. Unbehandelt bleiben können ferner mangels Entscheidrele-
vanz die Beanstandungen der Beschwerdeführerin, wonach die Vorinstanz zu Un-
recht von der Rechtmässigkeit der Überweisungen im Aussenverhältnis ausge-
gangen sei (vgl. act. 9 Rz. 22 ff.)
Die Abweisung des Arrestgesuchs durch die Vorinstanz ist zu schützen und die
Beschwerde abzuweisen.
6. Kosten- und Entschädigungsfolgen
Da die Beschwerdeführerin mit ihrer Beschwerde unterliegt, wird sie kostenpflich-
tig (Art. 106 Abs. 1 ZPO). In Anwendung von Art. 48 GebV SchKG ist die Spruch-
gebühr auf Fr. 2'000.– festzusetzen.
Es wird erkannt:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen.
2. Die Spruchgebühr wird auf Fr. 2'000.– festgesetzt und der Beschwerdefüh-
rerin auferlegt und aus dem geleisteten Kostenvorschuss bezogen. Im
Mehrbetrag wird der Kostenvorschuss zurückerstattet vorbehältlich allfälliger
Verrechnungsrechte.
3. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
4. Schriftliche Mitteilung an die Beschwerdeführerin sowie an die Vorinstanz, je
gegen Empfangsschein.
Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-
telfrist an die Vorinstanz zurück.
5. Eine Beschwerde gegen Dispositiv-Ziff. 2-5 dieses Entscheids an das Bun-
desgericht ist innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen
Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form ei-
ner solchen Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsa-

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chen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung
mit Art. 42 des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Entscheid über vorsorgliche Massnahmen im Sinne von Art. 98 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
Fr. 36'000'000.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. M. Häfeli
versandt am:
5. Oktober 2021