zh_obergericht · LF250073 · 2025-08-13 · de
Rechtsschutz in klaren Fällen (Ausweisung)


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: LF250073-O/U
Mitwirkend: Oberrichter lic. iur. et phil. D. Glur, Vorsitzender, Oberrichterin
lic. iur. R. Bantli Keller und Oberrichterin lic. iur. A. Strähl sowie
Gerichtsschreiberin MLaw C. Widmer
Beschluss vom 13. August 2025
in Sachen
A._____ GmbH,
Gesuchsgegnerin und Berufungsklägerin
gegen
B._____ AG,
Gesuchstellerin und Berufungsbeklagte
vertreten durch Rechtsanwältin MLaw X._____
betreffend Rechtsschutz in klaren Fällen (Ausweisung)
Berufung gegen ein Urteil des Einzelgerichtes Audienz des Bezirksgerichtes
Zürich vom 21. Juli 2025 (ER250121)

- 2 -
Erwägungen:
1. Sachverhalt und Prozessgeschichte
1.1. Mit Nachtrag vom 22. bzw. 26. Juni 2023 übernahm die Gesuchsgegnerin
und Berufungsklägerin (nachfolgend: Berufungsklägerin) den Mietvertrag vom
12. November 2019 betreffend den Laden an der C._____-strasse … in … Zürich
von der A._____ GmbH. Vermieterin des Ladens ist die Gesuchstellerin und Beru-
fungsbeklagte (nachfolgend: Berufungsbeklagte [act. 8/4/3]).
1.2. Mit Eingabe vom 1. Juli 2025 gelangte die Gesuchstellerin und Berufungs-
beklagte an das Einzelgericht Audienz des Bezirksgerichts Zürich (nachfolgend:
Vorinstanz) und stellte gestützt auf Art. 257 ZPO (Rechtsschutz in klaren Fällen)
ein Ausweisungsbegehren, weil die Berufungsklägerin trotz ausserordentlicher
Kündigung weiterhin im streitgegenständigen Laden verblieben sei (act. 8/1). Mit
Verfügung vom 2. Juli 2025 wurde der Berufungsklägerin eine Frist zur Stellung-
nahme angesetzt (act. 8/5), die sie ungenutzt verstreichen liess.
1.3. Mit Urteil vom 21. Juli 2025 hiess die Vorinstanz – soweit vorliegend inter-
essierend – das Ausweisungsgesuch gut und wies das Stadtammannamt Zü-
rich … an, auf erstes Verlangen der Berufungsbeklagten den mit einer Vollstreck-
barkeitsbescheinigung versehenen Entscheid zu vollstrecken (act. 3 = act. 7, Ak-
tenexemplar = act. 8/9).
1.4. Mit Eingabe vom 4. August 2025 (Poststempel gleichentags) erhob die Be-
rufungsklägerin gegen das Urteil vom 21. Juli 2025 Berufung bei der hiesigen
Kammer (act. 2). Die Parteien sowie das Stadtammannamt Zürich … wurden über
den Eingang der Berufung informiert (act. 6/1 – 3). Die vorinstanzlichen Akten
wurden von Amtes wegen beigezogen (act. 8/1 – 12). Das Verfahren ist spruch-
reif. Auf das Einholen einer Berufungsantwort kann verzichtet werden (vgl.
Art. 312 Abs. 1 ZPO). Mit dem vorliegenden Beschluss ist der Berufungsbeklag-
ten eine Kopie der Beschwerdeschrift inkl. Beweismittel (act. 2, act. 4/2 –14) zu-
zustellen.

- 3 -
2. Prozessuales
2.1. Das angefochtene Urteil stellt einen erstinstanzlichen Endentscheid in
einer vermögensrechtlichen Streitigkeit dar. In vermögensrechtlichen Angelegen-
heiten ist die Berufung nur zulässig, wenn der Streitwert der zuletzt aufrechterhal-
tenen Rechtsbegehren mindestens Fr. 10'000.– beträgt (Art. 308 Abs. 1 lit. a
i.V.m. Abs. 2 ZPO). Wie von der Vorinstanz korrekterweise festgestellt, beträgt
vorliegend der Streitwert Fr. 33'966.– (6 [Monate] x Fr. 5'661.–; vgl. act. 7 E. 5).
Damit ist die Streitwertschwelle von Fr. 10'000.– erreicht und die Berufung ist das
zulässige Rechtsmittel.
2.2.1. Bei der Berufung handelt es sich um ein reformatorisches Rechtsmittel. Bei
Gutheissung der Berufung ist die Ausfällung eines neuen Entscheids der Regel-
fall; eine Rückweisung kommt nur unter den Voraussetzungen von Art. 318 Abs. 1
lit. c ZPO in Frage (OGer ZH LF250032 vom 25. April 2025 E. 2.2 m.w.H.). Aus
dem Antragserfordernis sowie der reformatorischen Natur der Berufung folgt,
dass die Berufung erhebende Partei grundsätzlich ein reformatorisches Begehren
in der Sache stellen muss (BGer 4A_510/2022 vom 22. Dezember 2022 E. 3.1).
Bei Stellung eines kassatorischen Begehrens hat sie aufzuzeigen, dass die
Voraussetzungen von Art. 318 Abs. 1 lit. c ZPO erfüllt sind. Tut sie dies nicht bzw.
ergibt sich, dass das rein kassatorische Begehren unzulässig ist, ist auf das
Rechtsmittel nicht einzutreten (BGer 5A_342/2022 vom 26. Oktober 2022
E. 2.1.1 f.). Festzuhalten ist, dass Rechtsbegehren nach Treu und Glauben aus-
zulegen sind. Dabei ist nicht nur auf deren Wortlaut abzustellen, sondern der Sinn
des Rechtsbegehrens ist unter Einbezug der Begründung und der Umstände des
Falles zu ermitteln (BGer 5A_342/2022 vom 26. Oktober 2022 E. 2.1.3; OGer ZH
LB240008 vom 29. Mai 2024 E. II.3.2 m.w.H.; vgl. ausführlich zum Ganzen
OGer ZH LF250060 vom 6. August 2025 E. 2.2.2.).
2.2.2. Die Berufungsklägerin stellt den Antrag, "[e]s sei das Urteil des Bezirksge-
richts Zürich, Audienz, vom 21. Juli 2025 aufzuheben" (act. 2 S. 2), was ein kas-
satorisches Begehren darstellt. In ihrer Begründung zieht die Berufungsklägerin
das Fazit, die Berufung sei gutzuheissen und die Klage sei abzuweisen (act. 2
S. 5). Aus dieser Formulierung ergibt sich klar, dass die Berufungsklägerin die in-

- 4 -
haltliche Prüfung des angefochtenen Urteils und einen abweisenden Entscheid
verlangt. Auch wenn mit der Abweisung des Ausweisungsgesuchs im Sinne von
Art. 257 Abs. 3 ZPO nur ein Nichteintretensentscheid gemeint sein kann, ist zu-
gunsten der Berufungsklägerin nach Treu und Glauben von einem (zulässigen)
reformatorischen Berufungsantrag auszugehen.
2.3.1. Die Berufung ist schriftlich und begründet einzureichen (Art. 311
Abs. 1 ZPO). Das Berufungsverfahren stellt keine Fortsetzung des erstinstanzli-
chen Verfahrens dar, sondern ist nach der gesetzlichen Konzeption als eigenstän-
diges Verfahren ausgestaltet (BGE 142 III 413 E. 2.2.1 m.H.a. Botschaft zur
Schweizerischen ZPO, BBl 2006, 7221 ff., 7374). Das Berufungsverfahren ist
nicht der Ort, um Versäumtes nachzuholen. Vielmehr müssen die Parteien von
sich aus alles Relevante in das erstinstanzliche Verfahren einbringen (OGer ZH
LF240076 vom 24. Juli 2024 E. II.3.1.). Neue Tatsachen und Beweismittel dürfen
im Berufungsverfahren nur noch berücksichtigt werden, wenn sie ohne Verzug
vorgebracht werden und trotz zumutbarer Sorgfalt nicht schon vor erster Instanz
vorgebracht werden konnten (Art. 317 Abs. 1 ZPO, sogenannte Novenschranke).
Die Novenschranke von Art. 317 Abs. 1 ZPO greift unabhängig davon, ob sich die
Noven vorbringende Partei im vorinstanzlichen Verfahren anwaltlich vertreten
liess oder nicht (DIKE ZPO-STEININGER, 3. Aufl. 2025, Art. 317 N 7). Die Partei,
welche vor der Berufungsinstanz das Novenrecht beanspruchen will, hat deren
Zulässigkeit darzutun (BGE 144 III 349 E. 4.2.1; 143 III 42 E. 4.1).
2.3.2. In ihrer Berufungsschrift macht die Berufungsklägerin geltend, sie habe mit
der Berufungsbeklagten bzw. der Verwaltung über eine Mietzinssenkung disku-
tiert, da Bauarbeiten den normalen Geschäftsbetrieb verunmöglicht hätten (m.V.a.
Art. 259a ff. OR). Auch nach der Kündigungsandrohung hätten die Parteien Ge-
spräche zur Erzielung einer einvernehmlichen Lösung geführt und ihr sei münd-
lich eine Lösung versprochen worden. Die Vorinstanz habe es unterlassen, die-
sen Sachverhalt festzustellen. Zudem hätte die Vorinstanz gestützt auf diesen
Sachverhalt ein rechtsmissbräuchliches Verhalten der Berufungsbeklagten beja-
hen müssen, das keinen Rechtsschutz verdient hätte und zur Abweisung (ge-
meint: Nichteintreten auf das Ausweisungsgesuch) hätte führen müssen (act. 2

- 5 -
S. 3 ff.). Überdies sei das Ausweisungsgesuch nicht formrichtig unterschrieben
worden (act. 2 S. 5). Zu ihrem Eventualantrag auf Gewährung einer Schonfrist bis
zum 30. September 2025 führt die Berufungsklägerin aus, den verlangten Miet-
zins bereits geleistet und weitere Zahlungen angeboten zu haben. Zudem ver-
lange die Gesundheit ihrer Kundinnen und Kunden eine ununterbrochene Betreu-
ung, was von ihr nur gewährleistet werden könne, wenn ihr eine längere Schon-
frist gewährt werde und sie genügend Zeit für die Suche einer Anschlusslösung
habe (act. 2 S. 5 f.).
2.3.3. Wie vorstehend erwähnt (vgl. E. 1.2 oben) setzte die Vorinstanz der Beru-
fungsklägerin mit Verfügung vom 2. Juli 2025 Frist zur Stellungnahme an
(act. 8/5). Die Verfügung wurde der Berufungsklägerin am 4. Juli 2025 zugestellt
(act. 8/6), womit die zehntägige Frist in Anwendung von Art. 142 Abs. 2 ZPO am
5. Juli 2025 zu laufen begann und am 14. Juli 2025 endete. Die vorinstanzliche
Stellungnahme der Berufungsklägerin ist auf den 15. Juli 2025 datiert und wurde
gleichentags der Post übergeben (vgl. act. 8/7). Sie erfolgte – wie dies bereits die
Vorinstanz richtig erwogen hat (vgl. act. 7 E. 2) – verspätet und war nicht zu be-
rücksichtigen. Bei den von der Berufungsklägerin (erstmals) vor der Kammer als
Rechtsmittelinstanz geltend gemachten Tatsachenbehauptungen und eingereich-
ten Beweismittel handelt es sich folglich um Noven. In Anwendung von Art. 317
Abs. 1 ZPO hätte es der Berufungsklägerin oblegen darzutun, dass und inwiefern
ein früheres Vorbringen nicht möglich war. Die Berufungsschrift enthält keine
diesbezüglichen Ausführungen, womit der Nachweis für die Zulässigkeit der No-
ven nicht erbracht wurde. Folglich können die Noven von Vornherein nicht berück-
sichtigt werden. Die Berufung erweist sich deshalb als unbegründet, weshalb auf
sie nicht einzutreten ist.
3. Kosten- und Entschädigungsfolgen
3.1. Ausgangsgemäss wird die Berufungsklägerin kostenpflichtig (Art. 106
Abs. 1 ZPO). Bei einem Streitwert von Fr. 33'966.– (vgl. E. 2.1. oben) und in An-
wendung von §§ 4 Abs. 1 – 3, 8 Abs. 1, 10 Abs. 1 und 12 Abs. 1– 2 GebV OG ist
die Entscheidgebühr auf Fr. 800.– festzulegen.

- 6 -
3.2. Partei- und Umtriebsentschädigungen sind keine zuzusprechen; der Beru-
fungsklägerin nicht, weil sie mit ihrer Berufung unterliegt, und der Berufungsbe-
klagten nicht, weil ihr keine Aufwendungen entstanden sind, die zu entschädigen
wären.
Es wird beschlossen:
1. Auf die Berufung wird nicht eingetreten.
2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 800.– festgesetzt und der
Berufungsklägerin auferlegt.
3. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Berufungsbeklagte unter Bei-
lage einer Kopie der Berufungsschrift und der Beweismittel (act. 2,
act. 4/2 – 14), sowie an das Einzelgericht Audienz des Bezirksgerichts Zü-
rich, je gegen Empfangsschein.
Nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen
Akten an die Vorinstanz zurück.
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist
innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesge-
richt, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen
Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).

- 7 -
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine mietrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
Fr. 33'966.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
MLaw C. Widmer
versandt am: