zh_obergericht · LE230021 · 2023-06-30 · de
Eheschutz


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: LE230021-O/U
Mitwirkend: Oberrichter lic. iur. A. Huizinga, Vorsitzender, Oberrichter
lic. iur. M. Spahn und Oberrichterin lic. iur. N. Jeker sowie Gerichts-
schreiberin lic. iur. N. Wolf-Gerber
Beschluss und Urteil vom 30. Juni 2023
in Sachen
A._____,
Gesuchsgegner und Berufungskläger
vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. X._____,
gegen
B._____,
Gesuchstellerin und Berufungsbeklagte
vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. Y._____,
betreffend Eheschutz
Berufung gegen ein Urteil des Einzelgerichts im summarischen Verfahren
am Bezirksgericht Dielsdorf vom 20. Januar 2023 (EE220039-D)

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Rechtsbegehren:
der Gesuchstellerin (Urk. 1 S. 2; Urk. 22 S. 1):
"1. Die Gesuchstellerin sei zum Getrenntleben berechtigt zu erklären
und es sei festzustellen, dass die Parteien seit dem 7. Juli 2022
getrennt leben.
2. Die gemeinsamen Söhne, C._____, geboren tt.mm.2019, sowie
D._____, geboren tt.mm.2021, seien unter die alleinige elterliche
Sorge und Obhut der Gesuchstellerin zu stellen. Eventualiter sei-
en sie unter die alleinige Obhut der Gesuchstellerin zu stellen.
3. Der Gesuchsgegner sei berechtigt zu erklären, seine beiden Söh-
ne C._____ und D._____ im Rahmen eines begleiteten Besuchs-
rechts und in Absprache mit dem Beistand zu besuchen.
4. Für C._____ und D._____ sei eine Besuchsrechts-Beistandschaft ge-
mäss Art. 308 Abs. 2 ZGB anzuordnen (Aufgaben gemäss Ausführun-
gen S. 6).
5. Die eheliche 3.5-Zimmerwohnung im Erdgeschoss links an der
E._____-Strasse 1 in F._____ sei der Gesuchstellerin samt Mobi-
liar und Hausrat für die Dauer des Getrenntlebens zur Benützung
für sich und die beiden Söhne zuzuweisen.
6. Der Gesuchsgegner sei zu verpflichten, für die beiden Söhne
C._____ und D._____ einen angemessenen monatlichen Unter-
haltsbeitrag (Barunterhalt) zu bezahlen, mindestens CHF
1'140.00 für C._____ und CHF 1'200.00 für D._____, zuzüglich
allfällig bezogener Kinderzulagen, zahlbar an die Gesuchstellerin
monatlich im Voraus, jeweils auf den Ersten eines jeden Monats,
rückwirkend per September 2022. Zudem sei der Gesuchsgegner
zu verpflichten, der Gesuchstellerin folgende Unterhaltsbeiträge
nachzubezahlen:
für Juli 2022: CHF 2'050.00 für C._____ und CHF 650.00 für
D._____
für August: CHF 1'335.00 für C._____ und CHF 1'075.00 für
D._____
7. alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich Mehr-
wertsteuer) zulasten des Gesuchgegners."

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Urteil des Einzelgerichts im summarischen Verfahren am Bezirksgericht
Dielsdorf vom 20. Januar 2023:
(Urk. 42 = Urk. 46)
1. Es wird festgestellt, dass die Parteien auf unbestimmte Zeit zum Getrenntle-
ben berechtigt sind und es wird davon Vormerk genommen, dass sie bereits
seit 7. Juli 2022 getrennt leben.
2. Die gemeinsamen Kinder C._____, geboren am tt.mm.2019, und D._____,
geboren am tt.mm.2021 werden für die Dauer des Getrenntlebens unter die
Obhut der Gesuchstellerin gestellt. Sie haben ihren gesetzlichen Wohnsitz im
Sinne von Art. 25 Abs. 1 ZGB am jeweiligen Wohnsitz der Gesuchstellerin.
3. Dem Gesuchsgegner wird die elterliche Sorge für die beiden Kinder,
C._____, geboren am tt.mm.2019, und D._____, geboren am tt.mm.2021,
entzogen.
4. Der Gesuchstellerin wird die alleinige elterliche Sorge für die beiden Kinder,
C._____, geboren am tt.mm.2019, und D._____, geboren am tt.mm.2021
übertragen.
5. Für die gemeinsamen Kinder C._____ und D._____ wird eine Besuchs-
rechtsbeistandschaft nach Art. 308 Abs. 2 ZGB errichtet. Die Kindes- und
Erwachsenenschutzbehörde des Bezirks Dielsdorf wird ersucht, für die ge-
meinsamen Kinder C._____ und D._____ einen Beistand zu ernennen. Dem
Beistand werden folgende Aufgaben übertragen:
− Organisation der Ausübung des Besuchsrechts (insb. Bestimmung der
Begleitperson und Übertritt des begleiteten Besuchsrechts zu einem
unbegleiteten Besuchsrecht);
− Überwachung des Besuchsrechts;
− Unterstützung der Parteien in der Umsetzung des Besuchsrechts;
− Verbesserung der Kommunikation zwischen den Parteien.

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6. Nach Ernennung einer Beistandsperson im Sinne von Dispositiv-Ziffer 5 ist
der Gesuchsgegner berechtigt und wird verpflichtet, sein Besuchsrecht ge-
genüber den Kindern am Samstag in geraden Kalenderwochen jeweils von
14.00 Uhr bis 16.00 Uhr für fünf Monate im Rahmen eines begleiteten Be-
suchsrechts auszuüben. Anschliessend ist er berechtigt und wird verpflich-
tet, sein Besuchsrecht am Samstag in geraden Kalenderwochen jeweils von
14.00 Uhr bis 16.00 Uhr für weitere drei Monate teilbegleitet auszuüben. Ei-
ne Ausdehnung bzw. Beschränkung des obigen Besuchsrechts obliegt allei-
ne dem Beistand. Eine weitergehende Regelung obliegt den Parteien selbst.
7. Der Gesuchsgegner wird verpflichtet, für die Dauer des Getrenntlebens an
die Kosten des Unterhalts und der Erziehung der gemeinsamen Kinder mo-
natlich im Voraus jeweils auf den Ersten eines jeden Monats, rückwirkend
per Juli 2022, Unterhaltsbeiträge an die Gesuchstellerin (zuzüglich allfälliger
gesetzlicher und vertraglicher Familienzulagen) wie folgt zu bezahlen:
für C._____:
- ab Juli bis August 2022 (Phase I): Fr. 1'609.–
(reiner Barunterhalt)
- ab September 2022 (Phase II): Fr. 1'053.–
(reiner Barunterhalt)
für D._____:
- ab Juli bis August 2022 (Phase I): Fr. 779.–
(reiner Barunterhalt)
- ab September 2022 (Phase II): Fr. 1'107.–
(reiner Barunterhalt)
8. Die Unterhaltsbeiträge gemäss vorstehender Dispositiv-Ziffer 7 basieren auf
folgenden finanziellen Grundlagen:
a) Einkommen (netto pro Monat):

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- Gesuchstellerin (Phase I): Fr. 2'496.–
(arbeitslos)
- Gesuchstellerin (Phase II): Fr. 3'200.–
(kein fixes Pensum, Stundenlohn, 13. Monatslohn)
- Gesuchsgegner: Fr. 5'000.–
(100% Pensum, selbständig, hypothetisch)
- C._____ (Kinderzulagen): Fr. 200.–
- D._____ (Kinderzulagen): Fr. 200.–
b) Bedarf (pro Monat):
- Gesuchstellerin (Phase I): Fr. 2'459.–
- Gesuchstellerin (Phase II): Fr. 3'206.–
- Gesuchsgegner (Phase I): Fr. 2'550.–
- Gesuchsgegner (Phase II): Fr. 2'834.–
- C._____ (Phase I): Fr. 1'809.–
- C._____ (Phase II): Fr. 1'253.–
- D._____ (Phase I): Fr. 979.–
- D._____ (Phase II): Fr. 1'307.–
9. Die eheliche Wohnung an der E._____-Strasse 1 in F._____ samt Hausrat
wird für die Dauer des Getrenntlebens der Gesuchstellerin zur alleinigen
Benützung zugewiesen.
10. Die Kosten für den begründeten Entscheid werden den Parteien je zur Hälfte
auferlegt, der Anteil der Gesuchstellerin wird jedoch zufolge Gewährung der
unentgeltlichen Rechtspflege einstweilen auf die Gerichtskasse genommen.
Das Rückforderungsrecht des Staates (Art. 123 ZPO) bleibt vorbehalten.
11. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
12. (Mitteilungssatz)
15.-17. (Rechtsmittelbelehrung)

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Berufungsanträge:
des Gesuchsgegners und Berufungsklägers (Urk. 45 S. 2 f.):
"1. Es seien Ziff. 3, 4, 6, 7 und 8 des Entscheids vom 20. Januar
2023 aufzuheben.
2. Die beiden Kinder, C._____, geboren am tt.mm.2019, und
D._____, geboren am tt.mm.2021, seien unter der gemeinsamen
elterlichen Sorge des Berufungsklägers und der Berufungsbeklag-
ten zu belassen.
3. Der Berufungskläger sei berechtigt und verpflichtet zu erklären,
die beiden Kinder, C._____, geboren am tt.mm.2019, und
D._____, geboren am tt.mm.2021, wie folgt zu betreuen:
- Jeden Samstag jeweils von 14.00 Uhr bis 16.00 Uhr für drei
Monate im Rahmen eines begleiteten Besuchsrechts.
- Anschliessend jeweils Samstag von 14.00 Uhr bis 18.00 Uhr
für drei Monate ohne Begleitung.
- Anschliessend jeweils am Samstagmorgen, 9.00 Uhr, bis
Samstagabend, 18.00 Uhr, für sechs Monate.
- Danach jeweils in den Wochen mit gerader Wochenzahl von
Samstagmorgen, 9.00 Uhr bis Sonntagabend, 18.00 Uhr.
- Jeweils vom 31. Dezember bis am 1. Januar, am Fest des
Fastenbrechens und am Opferfest.
- Während zwei Wochen Ferien pro Kalenderjahr, erstmals ab
Kalenderjahr 2024.
4. Der Berufungskläger sei zu verpflichten, für die Monate Juli 2022
und August 2022 für C._____, geboren am tt.mm.2019,
CHF 1'609.00 und für D._____, geboren am tt.mm.2021,
CHF 779.00 monatliche Unterhaltsbeiträge zuzüglich allfälliger
Familienzulagen zu bezahlen.
Es sei davon Vormerk zu nehmen, dass der Berufungskläger be-
reits Unterhaltsbeiträge in der Höhe von CHF 2'500.00 bezahlt
hat.
Des Weiteren sei festzustellen, dass der Berufungskläger ab
1. September 2022 aufgrund fehlender Leistungsfähigkeit nicht in
der Lage ist, an den Barunterhalt der Kinder C._____, geboren
am tt.mm.2019, und D._____, geboren am tt.mm.2021, Unterhalt
zu bezahlen.
5. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zuzüglich MwSt.
zulasten der Berufungsbeklagten.

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6. Die Berufungsbeklagte sei zu verpflichten, dem Berufungskläger
einen Prozesskostenbeitrag von CHF 5'000.00 zzgl 7.7% MwSt.
zu leisten.
Eventualiter sei dem Berufungskläger die unentgeltliche Rechts-
pflege zu gewähren und ihm in der Person der Unterzeichnenden,
Rechtsanwältin lic. iur. X._____, eine unentgeltliche Rechtsbei-
ständin zu bestellen."
der Gesuchstellerin und Berufungsbeklagten (Urk. 55 S. 2):
"1. Die Berufung sei abzuweisen.
2. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich MWST)
zulasten des Berufungsklägers.
Prozessuale Anträge:
1. Der Antrag des Berufungsklägers betr. Leistung eines Prozess-
kostenvorschusses durch die Berufungsbeklagte sei abzuweisen.
2. Der Berufungskläger sei zu verpflichten, der Berufungsbeklagten
einen Prozesskostenbeitrag von CHF 5'000.00 zuzüglich 7.7%
MWST zu bezahlen.
Eventualiter sei der Berufungsbeklagten für das Berufungsverfah-
ren die unentgeltliche Rechtspflege zu gewähren, und es sei die
Unterzeichnende als ihre unentgeltliche Rechtsbeiständin zu be-
stellen."
Erwägungen:
I.
1. Die Parteien sind verheiratet und haben zwei gemeinsame Söhne, C._____,
geboren am tt.mm.2019, und D._____, geboren am tt.mm.2021. Seit dem 12. Juli
2022 standen sie sich vor Vorinstanz in einem Eheschutzverfahren gegenüber
(Urk. 1). Betreffend den Verlauf des erstinstanzlichen Verfahrens kann auf die
Erwägungen der Vorinstanz verwiesen werden (Urk. 42 E. I = Urk. 46 E. I). Die
begründete Fassung des eingangs wiedergegebenen vorinstanzlichen Ehe-
schutzurteils vom 20. Januar 2023 wurde den Parteien am 6. April 2023 zugestellt
(Urk. 43/1-2).

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2. Hiergegen erhob der Gesuchsgegner und Berufungskläger (fortan Gesuchs-
gegner) am 17. April 2023 innert Frist Berufung, wobei er die oben angeführten
Anträge stellte (Urk. 45 S. 2 f.). Die Gesuchstellerin und Berufungsbeklagte (fort-
an Gesuchstellerin) erstattete innert der mit Verfügung vom 8. Mai 2023 (Urk. 54)
angesetzten Frist am 17. Mai 2023 die Berufungsantwort (Urk. 55). Mit Verfügung
vom 22. Mai 2023 wurde die Berufungsantwort dem Gesuchsgegner zur Kennt-
nisnahme zugestellt (Urk. 58). Nachdem innert der zehntägigen Frist zur Aus-
übung des Replikrechts keine Stellungnahme des Gesuchsgegners beim hiesigen
Gericht einging, wurde den Parteien mit Verfügung vom 6. Juni 2023 mitgeteilt,
dass kein weiterer Schriftenwechsel angeordnet und keine Berufungsverhandlung
durchgeführt werde, mithin das Berufungsverfahren spruchreif und somit in die
Phase der Urteilsberatung übergegangen sei (Urk. 60).
II.
1. Gegenstand des vorliegenden Berufungsverfahrens sind die elterliche Sor-
ge, das Besuchsrecht und die Kinderunterhaltsbeiträge. Die Dispositiv-Ziffern 1-2
und 9 des vorinstanzlichen Eheschutzentscheides blieben unangefochten, wes-
halb diese in Rechtskraft erwachsen sind (Art. 315 Abs. 1 ZPO). Dies ist vorzu-
merken. Dispositiv-Ziffer 5 des vorinstanzlichen Entscheides wurde zwar von den
Parteien nicht angefochten, ist aber von Amtes wegen aufgrund des inhaltlichen
Zusammenhangs mit der anzupassenden Besuchsrechtsregelung abzuändern.
2. Das Berufungsverfahren stellt keine Fortsetzung des erstinstanzlichen Ver-
fahrens dar, sondern ist nach der gesetzlichen Konzeption als eigenständiges
Verfahren ausgestaltet (BGE 142 III 413 E. 2.2.1 m.w.Hinw. auf die Botschaft zur
Schweizerischen ZPO, BBl 2006, S. 7374). Mit der Berufung kann eine unrichtige
Rechtsanwendung und eine unrichtige Feststellung des Sachverhalts geltend
gemacht werden (Art. 310 ZPO). Die Berufungsinstanz verfügt über unbeschränk-
te Kognition bezüglich Tat- und Rechtsfragen, einschliesslich der Frage richtiger
Ermessensausübung (Angemessenheitsprüfung; BGer 5A_184/2013 vom 26. Ap-
ril 2013, E. 3.1). In der schriftlichen Berufungsbegründung (Art. 311 ZPO) ist hin-
reichend genau aufzuzeigen, inwiefern der erstinstanzliche Entscheid in den an-

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gefochtenen Punkten als fehlerhaft zu betrachten ist bzw. an einem der genann-
ten Mängel leidet. Das setzt (im Sinne einer von Amtes wegen zu prüfenden Ein-
tretensvoraussetzung) voraus, dass der Berufungskläger die vorinstanzlichen Er-
wägungen bezeichnet, die er anficht, sich argumentativ mit diesen auseinander-
setzt und mittels genügend präziser Verweisungen auf die Akten aufzeigt, wo die
massgebenden Behauptungen, Erklärungen, Bestreitungen und Einreden erho-
ben wurden bzw. aus welchen Aktenstellen sich der geltend gemachte Beru-
fungsgrund ergeben soll. Die pauschale Verweisung auf frühere Vorbringen oder
deren blosse Wiederholung genügen nicht (vgl. BGE 138 III 374 E. 4.3.1; BGer
5A_247/2013 vom 15. Oktober 2013, E. 3.2; BGer 5A_751/2014 vom 28. Mai
2015, E. 2.1). Was nicht oder nicht in einer den gesetzlichen Begründungsanfor-
derungen entsprechenden Weise beanstandet wird, braucht von der Rechtsmittel-
instanz nicht überprüft zu werden; diese hat sich – abgesehen von offensichtli-
chen Mängeln – grundsätzlich auf die Beurteilung der Beanstandungen zu be-
schränken, die in der schriftlichen Begründung formgerecht gegen den erstin-
stanzlichen Entscheid erhoben werden (vgl. BGE 142 III 413 E. 2.2.4 m.w.Hinw.;
BGer 5A_111/2016 vom 6. September 2016, E. 5.3; BGer 4A_258/2015 vom
21. Oktober 2015, E. 2.4.3; BGer 4A_290/2014 vom 1. September 2014, E. 3.1
und E. 5). Insofern erfährt der Grundsatz "iura novit curia" (Art. 57 ZPO) im Beru-
fungsverfahren eine Relativierung (BK ZPO I-Hurni, Art. 57 N 21 und N 39 ff.;
Glasl, DIKE-Komm-ZPO, Art. 57 N 22). In diesem Rahmen ist insoweit auf die
Parteivorbringen einzugehen, als dies für die Entscheidfindung erforderlich ist
(BGE 134 I 83 E. 4.1 m.w.Hinw.).
3. Im Berufungsverfahren sind neue Tatsachenvorbringen und Beweismittel
nur zulässig, wenn sie trotz zumutbarer Sorgfalt nicht schon vor erster Instanz
vorgebracht werden konnten (und ohne Verzug vorgebracht werden; Art. 317
Abs. 1 ZPO). In Zivilprozessen, welche – wie vorliegend – Kinderbelange in fami-
lienrechtlichen Angelegenheiten betreffen, gilt die uneingeschränkte Untersu-
chungsmaxime (vgl. Art. 296 Abs. 1 ZPO). Hier können die Parteien im Beru-
fungsverfahren Noven vorbringen, selbst wenn die Voraussetzungen von Art. 317
Abs. 1 ZPO nicht erfüllt sind (BGE 144 III 349 E. 4.2.1). Die von den Parteien im

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Berufungsverfahren vorgebrachen neuen Behauptungen und Urkunden sind da-
her vorliegend zu berücksichtigen.
III.
A) Elterliche Sorge
1. Die Vorinstanz erwog, die Gesuchstellerin habe beantragen lassen, es sei
ihr die alleinige elterliche Sorge über C._____ und D._____ zuzuteilen. Sie habe
dies unter Verweis auf Art. 298 Abs. 1 ZGB sinngemäss damit begründen lassen,
dass sich der Gesuchsgegner überhaupt nicht um die Kinder sorge. Bereits wäh-
rend der Ehe habe sie sich ausschliesslich um sämtliche Kinderbelange geküm-
mert. Es entspreche wohl nicht seinem Rollenverständnis, dass ein Vater solche
Aufgaben übernehme. Zudem habe der Gesuchsgegner die Kinder, mit wenigen
Ausnahmen, nie alleine betreut. Auch während des Rayonverbotes habe er sich
nicht um den Kontakt mit seinen Kindern bemüht. Ihr Gesuch um Verlängerung
der Gewaltschutzmassnahmen habe sie sinngemäss und unter anderem damit
begründet, dass der Gesuchsgegner mit den gemeinsamen Kindern schnell über-
fordert sei, diese regelmässig beschimpfe und generell grob mit ihnen umgehe.
Weiter gebe es Grund zur Annahme, dass der Gesuchsgegner in der Türkei und
deshalb nicht mehr erreichbar sei. Anlässlich der Hauptverhandlung habe die Ge-
suchstellerin bestätigt, dass der Gesuchsgegner ihr mehrmals kommuniziert ha-
be, dass er nicht bzw. nur aus der Türkei zurückkehre, wenn er wieder Teil der
Familie sein dürfe. Insbesondere die Kommunikation über alltägliche Kinderbe-
lange, die unter Umständen das Einverständnis beider Parteien voraussetzen
würde, sei daher massiv erschwert. Beispielhaft habe sie an der Hauptverhand-
lung erwähnt, dass die Kinder momentan noch keine Pässe besässen und habe
in diesem Zusammenhang anmerken lassen, dass sie diese ohne die Zustim-
mung des Gesuchsgegners nicht anfordern könne. Die vorstehenden Ausführun-
gen der Gesuchstellerin, so die Vorinstanz, erschienen glaubhaft und dürften so-
mit als erstellt angesehen werden, da sie vom Gesuchsgegner unbestritten ge-
blieben seien. Der Gesuchsgegner befinde sich momentan mutmasslich – ge-
mäss Aussagen der Gesuchstellerin – in der Türkei. Wann und ob er wieder zu-

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rück in die Schweiz komme, sei ungewiss. Aus diesem Grund vertrete das Gericht
die Ansicht, dass der Gesuchsgegner nicht in der Lage sei, die elterliche Sorge
pflichtgemäss auszuüben. Die Untätigkeit des Gesuchsgegners im Rahmen des
vorliegenden Eheschutzverfahrens – insbesondere sein unentschuldigtes Fern-
bleiben an der Hauptverhandlung – erachte das Gericht sodann als weiteres Indiz
dafür, dass er um das Wohlergehen und die Erziehung von C._____ und D._____
nicht oder höchstens oberflächlich bekümmert sei, wie dies seitens der Gesuch-
stellerin vorgebracht worden sei. Sein Verhalten werde vom Gericht überdies als
Bestätigung dafür gewertet, dass er zurzeit auch im Zeichen des Kindeswohls
kaum dazu bereit sei, mit der Gesuchstellerin zu kooperieren. Um das Wohl der
Kinder zu gewährleisten, halte es das Gericht aufgrund der vorliegenden Umstän-
de für angemessen und verhältnismässig, der Gesuchstellerin die alleinige elterli-
che Sorge zuzuweisen (Urk. 42 E. III.C.3 f.).
2.1. Der Gesuchsgegner verlangt berufungsweise, die beiden Kinder C._____
und D._____ seien unter der gemeinsamen elterlichen Sorge der Parteien zu be-
lassen (Urk. 45, Berufungsantrag 2).
2.2. Was die Voraussetzungen für die Übertragung der alleinigen elterlichen
Sorge an einen Elternteil durch den Eheschutzrichter gemäss Art. 298 Abs. 1
ZGB anbelangt, kann vorab auf die zutreffenden Erwägungen der Vorinstanz ver-
wiesen werden (Urk. 42 E. III.C.2). Ergänzend ist festzuhalten, dass durch die
bundesgerichtliche Rechtsprechung geklärt und seither wiederholt bestätigt ist,
dass ein schwerwiegender elterlicher Dauerkonflikt die Alleinzuteilung des Sorge-
rechts gebieten kann (BGE 141 III 472, E. 4.6; BGE 142 III 197 E. 3.5; BGE 142
III 56 E. 3). Erforderlich ist gemäss Bundesgericht in jedem Fall eine Erheblichkeit
und Chronizität des Konflikts. Punktuelle Auseinandersetzungen und Meinungs-
verschiedenheiten, wie sie in allen Familien vorkommen und insbesondere mit der
Trennung oder Scheidung einhergehen können, können angesichts des mit der
Gesetzesnovelle klarerweise angestrebten Paradigmenwechsels nicht Anlass für
eine Alleinzuteilung des elterlichen Sorgerechts sein. Bei einem zwar schwerwie-
genden, aber singulären Konflikt ist im Sinne der Subsidiarität zu prüfen, ob nicht
ein richterlicher Entscheid über einzelne Inhalte des Sorgerechts beziehungswei-

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se eine richterliche Alleinzuweisung spezifischer Entscheidungsbefugnisse in den
betreffenden Angelegenheiten ausreichen, um Abhilfe zu schaffen (BGE 141 III
472 E. 4.7). Ein Dauerkonflikt zwischen den Eltern kann gemäss bundesgerichtli-
cher Rechtsprechung die Alleinzuteilung der elterlichen Sorge keineswegs regel-
mässig, sondern nur in eng begrenzten Ausnahmefällen rechtfertigen. Unabding-
bar ist eine an den konkreten Verhältnissen orientierte Einzelfallprüfung (BGE 141
III 472 E. 4.7; BGer 5A_969/2019 vom 22. April 2020, E. 4.3.1). Eine Alleinzutei-
lung der elterlichen Sorge darf nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung zu-
dem nur in Betracht gezogen werden, wenn das Kindeswohl durch den Elternkon-
flikt gefährdet ist (BGer 5A_194/2020 vom 5. November 2020, E. 3.1; BGer
5A_467/2017 vom 13. März 2018, E. 2.2). Zunächst ist das Wohl des Kindes ge-
fährdet, wenn es unmittelbar unter dem elterlichen Konflikt leidet (BGer
5A_379/2020 vom 17. September 2020, E. 3.2). Eine Gefährdung des Kindes-
wohls liegt andererseits vor, wenn die anhaltenden Konflikte dazu führen, dass
wichtige Entscheidungen im Leben des Kindes nicht oder nicht rechtzeitig getrof-
fen werden (BGE 146 III 313 E. 6.2.3 ff.). Die Gefährdung des Kindeswohls muss
konkret und durch tatsächliche Feststellungen erstellt sein (BGE 142 III 197
E. 3.7). Bloss abstrakte Befürchtungen oder Mutmassungen genügen nicht (BGer
5A_886/2018 vom 9. April 2019, E. 4.4.4). Damit ist klargestellt, dass die Alleinzu-
teilung nicht bereits dann angeordnet werden darf, wenn es sich dabei um die für
das Kind bessere Lösung handelt (sog. positive Kindeswohlprüfung). Die bundes-
gerichtliche Rechtsprechung betont stets, dass das Eheschutz-
/Scheidungsgericht nicht frei darüber zu befinden habe, ob die gemeinsame oder
die alleinige elterliche Sorge dem Kindeswohl besser entspricht, sondern einzig
zu prüfen habe, ob eine Alleinsorge zur Wahrung des Kindeswohl nötig ist (BGer
5A_106/2019 vom 16. März 2020, E. 5.5; BGer 5A_886/2018 vom 9. April 2019,
E. 4.4.1; FamKomm Scheidung - Büchler/Clausen, Art. 298 ZGB N 19 ff.).
2.3. Entgegen dem Gesuchsgegner (vgl. Urk. 45 Rz. 13) ist nicht zu beanstan-
den, dass die Vorinstanz seine Untätigkeit im Rahmen des erstinstanzlichen Ehe-
schutzverfahrens und insbesondere sein unentschuldigtes Fernbleiben an der –
auf seinen Antrag hin verschobenen (vgl. Urk. 6 f.) – Hauptverhandlung vom
11. November 2022 als fehlendes Interesse am Wohlergehen und der Erziehung

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der beiden Kinder der Parteien wertete. Wie die Gesuchstellerin zu Recht vor-
bringt (vgl. Urk. 55 Rz. 18, 24), hätte es dem Gesuchsgegner, wenn er wie von
ihm behauptet aus psychischen Gründen keine Kraft für eine Beteiligung an ei-
nem Gerichtsverfahren hatte respektive monatelang auslandsabwesend war, zu-
mindest oblegen, sich von der Verhandlung dispensieren zu lassen und die von
ihm bereits mandatierte Rechtsvertreterin (vgl. Urk. 7) entsprechend zu instruie-
ren. Ohnehin wurden auch im Berufungsverfahren keinerlei ärztliche Urkunden
zur Glaubhaftmachung seines (von der Gesuchstellerin bestrittenen, vgl. Urk. 55
Rz. 24) schlechten psychischen Gesundheitszustandes (vgl. Urk. 45 Rz. 13 ff.)
vorgelegt, weshalb es sich hierbei um eine blosse Behauptung des Gesuchsgeg-
ners handelt. Der Gesuchsgegner machte sodann noch nicht einmal geltend, sich
hinsichtlich seiner psychischen Probleme in ärztliche Behandlung begeben bzw.
sich zur Bewältigung der für ihn schwierigen Trennungssituation fachkundige Un-
terstützung geholt zu haben. Vor diesem Hintergrund erscheinen auch die Vorbe-
halte der Gesuchstellerin gegenüber der Erklärung des Gesuchsgegners in Rz. 23
der Berufungsschrift (Urk. 45), wonach er dauerhaft in der Schweiz bleiben wolle,
durchaus nachvollziehbar (vgl. Urk. 55 Rz. 27).
2.4. Der Gesuchsgegner moniert weiter, die Vorinstanz habe seinen Ausland-
aufenthalt als Nachweis dafür verwendet, dass er nicht bereit sei, mit der Ge-
suchstellerin zu kooperieren. Die Parteien hätten sich in der zweiten Jahreshälfte
von 2022 in der akuten Trennungsphase befunden, in welcher das Zusammen-
wirken der Betroffenen naturgemäss beeinträchtigt sei. Die Praxiserfahrung zeige
jedoch, dass vor allem nach erfolgter Regelung der Trennung und einer gewissen
Anpassungszeit selbst Parteien, die in der Endphase der Beziehung nicht mehr
adäquat miteinander hätten kommunizieren können, sich als Eltern wieder fän-
den. Zudem gelte es zu beachten, dass zwischen den Parteien seit der Trennung
bis im Februar 2023 ein Kontaktverbot bestanden habe. Eine Kommunikation zwi-
schen ihnen sei dementsprechend gar nicht möglich gewesen. Zwischen den Par-
teien sei es vor der Trennung zu Unstimmigkeiten, zu Beschimpfungen sowie ei-
ner Tätlichkeit (Bespucken) gekommen. Es sei leider jedoch nicht unüblich, dass
sich Parteien in der akuten Trennungsphase nicht im Griff hätten und Grenzen
überschritten würden. Daraus dürfe jedoch nicht geschlossen werden, dass dies

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auch zukünftig der Fall sein werde. Es könne folglich bei Weitem nicht von einem
chronischen Dauerkonflikt oder dauerhafter Kommunikationsunfähigkeit gespro-
chen werden, jede Beurteilung in diese Richtung wäre verfrüht. Um von einer
Chronifizierung des Konflikts ausgehen zu können, müsste dieser zudem eine
gewisse Zeit andauern (Urk. 45 Rz. 17 f.).
Der Gesuchsgegner verkennt, dass die Konflikte der Parteien die mit einer Tren-
nung regelmässig verbundenen Differenzen zwischen zwei Elternteilen deutlich
überschritten und eine weitere Eskalationsstufe erreichten bzw. erreichen. Davon
zeugen zunächst das erstmals mit Verfügung der Kantonspolizei Zürich vom
7. Juli 2022 (Urk. 4/1) angeordnete und in der Folge durch das Zwangsmassnah-
mengericht des Bezirksgerichts Dielsdorf mehrmals bis zum 9. April 2023 verlän-
gerte Rayonverbot zu Lasten des Gesuchsgegners (auf dem Gebiet um den
Wohn- respektive Arbeitsort der Gesuchstellerin und um die Kinderkrippe der ge-
meinsamen Kinder) und das Kontaktverbot gegenüber der Gesuchstellerin (und
zwischenzeitlich den beiden Söhnen C._____ und D._____; Urk. 14; Urk. 16; Urk.
31). Dass der Gesuchsgegner mehrfach hiergegen verstossen hat, ist aktenkun-
dig und ergibt sich insbesondere aus dem Strafbefehl vom 25. Januar 2023 (Urk.
57/5 S. 6) sowie im Übrigen auch aus den vom Gesuchsgegner im Berufungsver-
fahren neu eingereichten Überweisungsbelegen, woraus ebenfalls im Betreff Mit-
teilungen an die Gesuchstellerin hervorgehen (vgl. Urk. 49/11 S. 4). Eine Kom-
munikation hinsichtlich der Kinderbelage wäre dem Gesuchsgegner im Übrigen im
Bedarfsfall über die Rechtsvertreter der Parteien durchaus offen gestanden. Aus-
druck der bereits seit langem bestehenden intensiven Konflikte zwischen den Par-
teien ist sodann der Strafbefehl vom 25. Januar 2023, worin der Gesuchsgegner
der Drohung gegen den Ehegatten während der Ehe oder bis zu einem Jahr nach
der Scheidung im Sinne von Art. 180 Abs. 1 StGB in Verbindung mit Art. 180
Abs. 2 lit. a StGB, der versuchten einfachen Körperverletzung als Ehegatte wäh-
rend der Ehe/bis zu einem Jahr nach der Scheidung/Körperverletzung im Sinne
von Art. 123 Ziffer 2 Abs. 4 StGB i.V.m Art. 22 StGB, der wiederholten Tätlichkei-
ten an seiner Ehegattin während der Ehe/bis zu einem Jahr nach der Scheidung
im Sinne von Art. 126 Abs. 2 lit. b StGB und des mehrfachen Ungehorsams ge-
gen amtliche Verfügungen im Sinne von Art. 292 StGB für schuldig befunden

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wurde (Urk. 57/5). Dieser Schuldspruch betraf insbesondere auch Deliktszeit-
punkte bereits anfangs Februar 2021 bzw. ca. Juni 2021 (vgl. Urk. 57/5 S. 5), mit-
hin bereits rund eineinhalb Jahre vor der Trennung der Parteien im Juli 2022.
Dass in casu von einem anhaltenden Konflikt und einer Kommunikationsunfähig-
keit der Parteien ausgegangen werden muss, untermauern schliesslich die Bege-
benheiten der jüngsten Vergangenheit. Nach seiner Rückkehr aus der Türkei En-
de Januar 2023 (vgl. Urk. 49/3) kontaktierte der Gesuchsgegner die Gesuchstelle-
rin unbestrittenermassen täglich zwischen 10-20 mal telefonisch und erschien an
ihrem ehemaligen Arbeitsort bzw. folgte ihr in den Aldi, um dort mit ihr zu spre-
chen (vgl. Urk. 57/7 E. 4.2). Dies führte dazu, dass die von der Gesuchstellerin
beigezogene Kantonspolizei Zürich mit Verfügung vom 20. April 2023 (Urk. 57/6)
erneut ein Kontaktverbot des Gesuchsgegners gegenüber der Gesuchstellerin
und den beiden Kindern C._____ und D._____ sowie ein Rayonverbot (auf dem
Gebiet um den Wohnort der Gesuchstellerin und um die Kinderkrippe der ge-
meinsamen Kinder) verfügte, welches das Zwangsmassnahmengericht des Be-
zirksgerichts Dielsdorf mit Verfügung vom 3. Mai 2023 bis und mit 3. August 2023
verlängerte (Urk. 57/7). Trotz monatelanger Auslandabwesenheit des Gesuchs-
gegners und Geltung des Rayon- und Kontaktverbotes seit der Trennung der Par-
teien Anfang Juli 2022 kam es insofern zu keiner Verbesserung beziehungsweise
Beruhigung der Situation zwischen dem Parteien, weshalb von einem erheblichen
und chronischen Konflikt auszugehen ist. Der Gesuchsgegner akzeptiert die
Trennung von der Gesuchstellerin aktenkundig bis heute nicht und möchte sie
nach eigenen Angaben zurückgewinnen (vgl. Urk. 57/7 E. 4.2); dass die Gesuch-
stellerin dies jedoch nicht möchte, kann er anscheinend nicht hinnehmen. Er han-
delte mehrfach gegen den klar erkennbaren Willen der Gesuchstellerin, sie nicht
zu kontaktieren und sie in Ruhe zu lassen und versuchte, die Gesuchstellerin di-
rekt und auch über Drittpersonen zu kontaktieren bzw. wollte die Drittpersonen
dazu bewegen, die Gesuchstellerin dazu zu bringen, mit ihm zu reden (vgl. Urk.
57/7 E. 4.3). Es gelingt ihm insofern offensichtlich nach wie vor nicht, die Paar-
ebene von der Elternebene zu unterscheiden und sich im Interesse der Kinder auf
eine konstruktive, massvolle und auf Kinderbelange beschränkte Kommunikation
mit der Gesuchstellerin zu beschränken. Sein übergriffiges, mehrfach auch straf-

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rechtlich relevantes Verhalten führt dazu, dass die Wiederaufnahme einer Kom-
munikation zur Absprache in Kinderbelangen verunmöglicht ist, womit auch keine
gemeinsamen Entscheidungen betreffend die Kinder möglich sind. Damit liegt ei-
ne Gefährdung des Kindeswohls vor.
2.5. Der Gesuchsgegner vermag auch nichts zugunsten seiner Kommunikati-
onswilligkeit und -fähigkeit in der Nachtrennungssituation abzuleiten, wenn er in
den Rz. 21 f. seiner Berufungsschrift (Urk. 45) Ausführungen zur Aufgabenteilung
der Parteien während des Zusammenlebens macht. So bestätigt er einerseits
bloss, dass die Parteien – wie von der Gesuchstellerin bereits vor Vorinstanz an-
gegeben (vgl. Urk. 22 S. 5) – eine klassische Rollenverteilung lebten. Anderer-
seits bringt er vor, während seiner Arbeitslosigkeit vor Juni 2020 die Tage mit der
Gesuchstellerin und C._____ verbracht und sich gemeinsam mit der Gesuchstel-
lerin um den Jungen gekümmert zu haben, was von der Gesuchstellerin im
Grundsatz vor
Vorinstanz gar nicht in Abrede gestellt wurde (vgl. Urk. 22 S. 5).
2.6. Der Gesuchsgegner moniert schliesslich, die Gesuchstellerin habe kein ein-
ziges Beispiel vorbringen können, bei welchem er sie in ihrer Entscheidfindung in
Bezug auf die Kinder sabotiert oder gegen sie gearbeitet habe oder eine Ent-
scheidung betreffend die Kinder nicht habe gefällt werden können (Urk. 45
Rz. 19). Im Lichte der monatelangen Abwesenheit des Gesuchsgegners und der
nach wie vor inexistenten minimalsten konstruktiven Kommunikation zwischen
den Parteien hinsichtlich der Kinderbelange liegt es auf der Hand, dass Aufgaben
und Verantwortungen bei der Ausübung der elterlichen Sorge tatsächlich nicht
zeitgerecht wahrgenommen werden oder Entscheidungen (beispielsweise die
Gesundheit der Kinder betreffend) nicht mehr getroffen werden können, da die
Zustimmung beider Elternteile notwendig ist (vgl. BK ZGB - Affolter-Fringeli/Vogel,
Art. 298 N 23). Auch dass der Gesuchsgegner nunmehr berufungsweise angibt,
mit der Ausstellung der von der Gesuchstellerin anlässlich der Hauptverhandlung
vom 11. November 2022 (vgl. Prot. I S. 6) thematisierten Pässe für die Kinder
einverstanden zu sein, ändert nichts daran, dass durch sein Verhalten während
Monaten deren Ausstellung verunmöglicht wurde.

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2.7. Vor diesem Hintergrund erscheint die von der Vorinstanz angeordnete Über-
tragung der alleinigen elterlichen Sorge für C._____ und D._____ an die Gesuch-
stellerin zur Wahrung des Kindeswohls nötig. Die Berufung ist insoweit abzuwei-
sen und Dispositiv-Ziffer 4 (Sorgerechtszuteilung) zu bestätigen. Allerdings über-
sah die Vorinstanz, dass die Zuteilung der elterlichen Sorge an einen Elternteil im
Rahmen eines Scheidungs- oder Eheschutzverfahrens (Art. 298 Abs. 1 ZGB) von
der Entziehung der elterlichen Sorge gemäss Art. 311 ZGB zu unterscheiden ist.
Sie hielt unter Hinweis auf BSK ZGB I-Schwenzer/Cottier, Art. 298 ZGB N 13, da-
für, die Sorgerechtszuteilung an einen Elternteil setze voraus, dass Gründe vor-
liegen würden, die auch einen Sorgerechtsentzug nach Art. 311 ZGB rechtfertig-
ten. Die genannten Autoren führen an der zitierten Stelle indes aus, dass zu-
nächst Gründe zur alleinigen elterlichen Sorge führen müssten, die auch einen
Sorgerechtsentzug nach Art. 311 ZGB rechtfertigten. Das ist nicht das Gleiche.
Der Sorgerechtsentzug nach Art. 311 ZGB stellt eine Kindesschutzmassnahme
dar. Für ihn gelten andere Voraussetzungen bzw. höhere Anforderungen als für
die Sorgerechtszuteilung nach Art. 298 ff. ZGB, für die auch ein schwerwiegender
elterlicher Dauerkonflikt oder die anhaltende Kommunikationsunfähigkeit genügt,
wenn sich der Mangel negativ auf das Kindeswohl auswirkt und von der Alleinzu-
teilung eine Verbesserung erwartet werden kann (BGE 141 III 479 E. 4.6; 143 III
361 E. 7.4.1 ; vgl. auch BSK ZGB I-Schwenzer/Cottier, Art. 298 N 14). Die Vo-
rinstanz hielt den Gesuchsgegner aufgrund seiner (mutmasslichen) Auslandab-
wesenheit und Untätigkeit im Eheschutzverfahren zwar nicht für fähig, die elterli-
che Sorge pflichtgemäss auszuüben, konstatierte bei ihm aber ebenso fehlende
Kooperationsbereitschaft und gelangte (lediglich) zum Ergebnis, die alleinige el-
terliche Sorge sei der Gesuchstellerin zuzuweisen, um das Wohl der Kinder zu
gewährleisten (Urk. 42 S. 10). Demzufolge ist Dispositiv-Ziffer 3 des angefochte-
nen Urteils (Sorgerechtsentzug) ersatzlos aufzuheben.
B) Besuchsrecht
1. Die Vorinstanz erwog, die Gesuchstellerin habe beantragen lassen, der Ge-
suchsgegner sei berechtigt zu erklären, die beiden Söhne C._____ und D._____
im Rahmen eines begleiteten Besuchsrechts und in Absprache mit dem Beistand

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zu besuchen. Die Gesuchstellerin habe sinngemäss vorbringen lassen, dass die
Kinder noch sehr klein und sich nicht gewohnt seien, längere Zeit alleine mit dem
Gesuchsgegner zu verbringen. Besonders zu D._____ müsse zuerst eine Bezie-
hung aufgebaut werden, da dieser erst "jährig" geworden und noch nie von sei-
nem Vater betreut worden sei. Beim älteren Sohn C._____ würde die Situation
etwas anders aussehen, da dieser zwar schon Zeit alleine mit dem Vater ver-
bracht habe, aufgrund der Vorkommnisse zwischen den Parteien aber gewisse
Vorbehalte gegenüber dem Vater zeige. Zudem hätten die Kinder ihren Vater seit
fast fünf Monaten nicht mehr gesehen. Ferner habe der Gesuchsgegner der Ge-
suchstellerin wiederholt angedroht, dass er ihr die Kinder wegnehmen würde. Ein
begleitetes Besuchsrecht könne helfen, die nötige Vertrauensbasis zwischen den
Kindern – aber auch der Gesuchstellerin – und dem Gesuchsgegner (wieder) zu
schaffen. Weiter habe die Gesuchstellerin ausführen lassen, dass bereits vor der
Trennung eine direkte Kommunikation mit dem Gesuchsgegner schwierig gewe-
sen sei, weshalb es auch vor diesem Hintergrund als angezeigt erscheine, einen
Beistand einzusetzen. Aufgrund der Obhutszuteilung von C._____ und D._____
an die Gesuchstellerin, so die Vorinstanz, sei dem Gesuchsgegner ein Besuchs-
recht einzuräumen. Wie schon bei der Sorgerechts- und Obhutszuteilung erachte
das Gericht die Ausführungen der Gesuchstellerin als glaubhaft und nachvollzieh-
bar. Die Anordnung eines begleiteten Besuchsrechts bzw. die Bestellung eines
Beistands stelle in der vorliegenden Konstellation eine geeignete Massnahme dar,
um das Wohl von C._____ und D._____ zu gewährleisten und die Kommunikation
der Parteien bei Fragen im Zusammenhang mit dem Besuchsrecht zu verbessern.
Um sicherzustellen, dass die Annäherung zwischen den Kindern und dem Ge-
suchsgegner kindeswohlentsprechend verlaufe und der Aufbau einer entspre-
chenden Vertrauensbasis gelinge, sollten die Kontakte durch eine ausgebildete
Fachperson begleitet werden. Es erscheine dabei in einem ersten Schritt sinnvoll,
den Kontakt der Kinder zum Vater wieder behutsam aufzubauen, weshalb die Be-
suche im Moment zeitlich und in ihrer Regelmässigkeit zu beschränken seien. Der
Gesuchsgegner sei deshalb für berechtigt zu erklären, sein Besuchsrecht am
Samstag in den geraden Kalenderwochen jeweils für zwei Stunden, von 14.00
Uhr bis 16.00 Uhr, für fünf Monate im Rahmen eines begleiteten Besuchsrechts

- 19 -
auszuüben. Danach sei er berechtigt, sein Besuchsrecht am Samstag in geraden
Kalenderwochen jeweils für zwei Stunden, von 14.00 Uhr bis 16.00 Uhr, für weite-
re drei Monate teilbegleitet auszuüben. Eine Ausdehnung bzw. Beschränkung des
obigen Besuchsrechts obliege alleine dem Beistand. Eine weitergehende Rege-
lung obliege den Parteien selbst (Urk. 42 E. III.E.2 f.).
2.1. Mit diesen vorinstanzlichen Erwägungen setzt sich der Gesuchsgegner in
den Rz. 26 f. seiner Berufungsschrift (Urk. 45) nicht inhaltlich auseinander, son-
dern er beschränkt sich im Wesentlichen darauf, der vorinstanzlichen die von ihm
gewünschte Besuchsrechtsregelung (vgl. Urk. 45, Berufungsantrag 3) gegen-
überzustellen, wonach er berechtigt zu erklären sei, C._____ und D._____ für drei
Monate jeden Samstag von 14.00 Uhr bis 16.00 Uhr begleitet, anschliessend für
drei Monate jeden Samstag von 14.00 Uhr bis 18.00 Uhr unbegleitet, anschlies-
send für sechs Monate von Samstagmorgen, 9.00 Uhr, bis Samstagabend, 18.00
Uhr, und danach jeweils in den Wochen mit gerader Wochenzahl von Samstag-
morgen, 09.00 Uhr, bis Sonntagabend, 18.00 Uhr, zu betreuen. Ausserdem
möchte er die beiden Söhne jeweils vom 31. Dezember bis am 1. Januar, am Fest
des Fastenbrechens bzw. am Opferfest und ab dem Kalenderjahr 2024 während
zwei Wochen Ferien pro Jahr betreuen. Damit genügt er seiner Begründungs-
pflicht nach Art. 311 ZPO grundsätzlich nicht (vgl. E. II.2).
Vollständigkeitshalber bleibt an dieser Stelle hervorzuheben, dass oberste Richt-
schnur bei der Ausgestaltung des Besuchsrechts das Kindeswohl ist, allfällige In-
teressen der Eltern stehen dahinter zurück (BSK ZGB I-Schwenzer/Cottier,
Art. 273 N 10 m.w.Hinw.). Häufigkeit und Dauer der Besuchskontakte richten sich
v.a. nach dem Alter des Kindes, seiner bisherigen Bindung an den anderen El-
ternteil, der Häufigkeit bisheriger Kontakte, der Entfernung und Erreichbarkeit der
Wohnung der Eltern und der Lebensausgestaltung des Kindes und beider Eltern
in Beruf, Schule und Freizeit (BSK ZGB I-Schwenzer/Cottier, Art. 273 N 13). Den
Bedürfnissen von Kleinkindern entsprechen in der Regel kurze Kontakte ohne
Übernachtungen in kleinen Abständen (BGE 142 III 481 E. 2.8). Aufgrund des
kindlichen Zeitempfindens sollten in diesem Lebensalter einerseits die Tren-
nungszeiten von der Hauptbezugsperson nicht allzu lange sein und andererseits

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die Besuche nicht länger als vierzehn Tage auseinander liegen (BGer
5A_968/2016 vom 14.06.2017, E. 5.1; OGer ZH LE130060 vom 07.11.2013, E.
II.3.1b). So entspricht ein Besuchsrecht von wenigen Stunden ohne Übernach-
tung der für ein zweieinhalbjähriges Kind üblichen Praxis (BGer 5A_654/2019
vom 14. Mai 2020, E. 3.4.2). Ältere Vorschulkinder sollten sich zunächst an ein-
zelnen Tagen im Monat beim besuchsberechtigten Elternteil aufhalten (Fam-
Komm Scheidung - Maier/Vetterli, Art. 176 N 7a). Erst bei schulpflichtigen Kindern
wird regelmässig ein Besuchsrecht von ein bis zwei Besuchswochenenden pro
Monat und zwei bis drei Ferienwochen eingeräumt (BSK ZGB I - Schwen-
zer/Cottier, Art. 273 N 15; Six, Eheschutz, Ein Handbuch für die Praxis, 2. A.,
Bern 2014, N 2.16). Dass die Vorinstanz ein Besuchsrecht von kurzer Dauer alle
zwei Wochen festgelegt hat, steht hiermit im Einklang und stellt insofern – entge-
gen der Auffassung des Gesuchsgegners (Urk. 45 Rz. 25) – keine unzulässige
Einschränkung des persönlichen Verkehrs dar.
2.2. Ins Auge springt, dass die Vorinstanz generell die Kompetenz zur Ausdeh-
nung bzw. Beschränkung des Besuchsrechts (vgl. Urk. 42, Dispositiv-Ziffer 6) und
– wie aus dem Aufgabenkatalog des Beistandes in Dispositiv-Ziffer 5 des ange-
fochtenen Entscheides hervorgeht (Urk. 42) – insbesondere zur Bestimmung des
Zeitpunktes des Übergangs des begleiteten Besuchsrechts zu einem unbegleite-
ten Besuchsrecht an den noch zu ernennenden Beistand delegiert hat. Damit hat
sie die Entscheidbefugnis hinsichtlich des Besuchsrechtes in unzulässiger Weise
an den Beistand delegiert und die gesetzlich festgelegte Zuständigkeitsordnung
gemäss Art. 275 Abs. 2 ZGB verletzt. Vorliegend fällt die Regelung des persönli-
chen Verkehrs in die Zuständigkeit des Eheschutzgerichts (Art. 275 Abs. 2 ZGB).
Dieses muss das Besuchsrecht möglichst präzis regeln. Mindestens die Art und
Häufigkeit sowie der Umfang der Besuche sind in jedem Fall vom Gericht festzu-
legen (vgl. Hinderling/Steck, Das schweizerische Ehescheidungsrecht, 4. A., Zü-
rich 1995, S. 451 f.; BK ZGB - Hegnauer, Art. 273 N 106 ff.; vgl. Biderbost, Die
Erziehungsbeistandschaft, Diss. Freiburg 1996, S. 316 f.). Ordnet das Gericht ei-
ne Beistandschaft an, so hat es die Aufgaben des Beistandes genau zu um-
schreiben. Es kann die Regelung der Häufigkeit sowie der Dauer der Besuche
nicht dem Beistand überlassen und ihm auch nicht die Aufgabe überbinden, die

- 21 -
Besuchsordnung zu ändern. Die Beistandschaft darf nicht zur Delegation der be-
hördlichen Verantwortung für den Entscheid über die Besuchsrechtsregelung auf
die mit der Durchführung der Massnahme betrauten Stelle führen (BGE 100 II 4
E. 1; BGE 118 II 241 E. 2.d; BGer 5C.68/2004 vom 26. Mai 2004, E. 2.4; BSK
ZGB I-Breitschmid, Art. 308 N 17; OGer ZH LE130063 vom 23.01.2014, E. III.4.1;
OGer ZH LE130060 vom 07.11.2013, E. II.3.2). Dem Beistand steht vielmehr das
Recht und die Pflicht zu, innerhalb des Rahmens der gerichtlich festgelegten Be-
suchsrechtsordnung tätig zu werden, wie beispielsweise Differenzen sowie Un-
klarheiten zu bereinigen oder die für die einzelnen Besuche nötigen Modalitäten
festzusetzen, etwa bei der praktischen Ausgestaltung begleiteter Besuchskontak-
te und Übergaben mitzuhelfen. Hingegen kann nicht eine Änderung der Besuchs-
rechtsordnung im Sinne einer Ausdehnung bzw. Beschränkung resp. im Sinne ei-
ner unbegleiteten Besuchsrechtsgewährung in die Verantwortung des Beistandes
gelegt werden (vgl. OGer ZH LE130063 vom 23.01.2014, E. III.4.2). Das Be-
suchsrecht des Gesuchsgegners ist deshalb nachfolgend genügend zu definieren.
Die entsprechende Befugnis des Beistandes, eine Ausdehnung bzw. Beschrän-
kung des Besuchsrechts vorzunehmen resp. den Zeitpunkt des Übertritts des be-
gleiteten Besuchsrechts zu einem unbegleiteten Besuchsrecht festzulegen, ist
überdies zu streichen und der Aufgabenkatalog des Beistand stattdessen um die
Formulierung zu ergänzen, dass sobald eine Ausdehnung bzw. Beschränkung
des Besuchsrechtes angezeigt erscheint, er der KESB Dielsdorf entsprechend
Antrag zu stellen hat (Art. 315b ZGB). Im Übrigen ist der Vollständigkeit halber
festzuhalten, dass die Beistandsbestellung im Sinne von Art. 308 Abs. 2 ZGB in-
klusive der Erteilung des Organisations-, Überwachungs-, Unterstützungs- und
Vermittlungsauftrages an den Beistand (Urk. 42, Dispositiv-Ziffer 5) nicht mit der
Berufung angefochten wurde (vgl. Urk. 45 S. 2 f.) und auch zu keinen weiteren
Bemerkungen Anlass gibt.
2.3. Es gilt vorliegend hervorzuheben, dass C._____ erst 3 ½ Jahre und D._____
1 Jahr und 8 Monate alt ist. Im Zeitpunkt der Trennung der Parteien Anfang Juli
2022 war D._____ erst rund acht Monate alt. Nach übereinstimmender Darstel-
lung der Parteien (vgl. Urk. 22 S. 5; Urk. 45 Rz. 21) war bereits während des Zu-
sammenlebens die Gesuchstellerin die Hauptbetreuungs- und Hauptbezugsper-

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son der beiden Kinder. Beide Kinder hatten seit Juli 2022, mithin seit rund einem
Jahr, keinerlei Kontakt zum Gesuchsgegner. Es ist mithin in Anbetracht des noch
sehr jungen Alters beider Kinder davon auszugehen, dass ein eigentlicher Neu-
aufbau der Beziehung zum Gesuchsgegner erfolgen muss. Der von der Vo-
rinstanz für begleitete Kontakte zur Angewöhnung und Wiederannäherung zwi-
schen dem Gesuchsgegner und den beiden Kindern festgelegte Zeitrahmen von
acht Monaten ist unter den vorliegenden Umständen, insbesondere mit Blick auf
den offensichtlich weiterhin bestehenden Elternkonflikt, ohne weiteres gerechtfer-
tigt. Die vom Gesuchsgegner beantragte Anordnung von unbegleiteten Besuchen
bereits nach drei Monaten (vgl. Urk. 45 Rz. 26) erscheint vor dem Hintergrund des
langen Kontaktunterbruches deutlich verfrüht, wie dies auch die Gesuchstellerin
zu Recht einwendet (Urk. 55 Rz. 33). Es ist allerdings für den gesamten Zeitraum
von acht Monaten von einem begleiteten Besuchsrecht auszugehen; was unter
dem von der Vorinstanz verwendeten Begriff "teilbegleitet" zu verstehen ist, erhellt
nicht und ist auch der KESB Dielsdorf nicht bekannt, wie eine entsprechende
Nachfrage ergab (vgl. Urk. 61). Ausserdem ist lediglich die Zeitdauer der (beglei-
teten) Besuche von zwei Stunden zu bestimmen. Mit der Festlegung der genauen
Uhrzeit und der weiteren Modalitäten des Besuchsrechtes ist – zwecks Vermei-
dung von Schwierigkeiten in dessen praktischen Umsetzung – vielmehr der Bei-
stand zu betrauen. Es erscheint im Weiteren im Sinne eines stufenweisen Auf-
baus des Kontaktes zum Gesuchsgegner angezeigt, die Dauer der begleiteten
Besuche am Samstag in den geraden Kalenderwochen nach fünf Monaten auf
vier Stunden zu erhöhen. Nach insgesamt acht Monaten begleiteter Besuche ist
vom Vorliegen einer genügenden Vertrauensbasis zwischen den Kindern (sowie
der Gesuchstellerin) und dem Gesuchsgegner auszugehen, so dass die Kontakte
für die weitere Dauer des Getrenntlebens in diesem Umfang unbegleitet stattfin-
den können. Unter Berücksichtigung der voraussichtlichen Geltungsdauer der vor-
liegenden Eheschutzmassnahmen von zwei Jahren ab Aufnahme des Getrennt-
lebens sowie des Kleinkindalters von C._____ und D._____ drängt sich sodann
die Festsetzung des vom Gesuchsgegner beantragten ganztägigen Feiertagsbe-
suchsrecht (mit Übernachtung) sowie eines Ferienbesuchsrechts (vgl. Urk. 45

- 23 -
Rz. 27) nicht auf; zunächst müssen sich die regelmässige Kontakte zum Ge-
suchsgegner etablieren und für die Kinder zur Gewohnheit werden.
2.4. Die Gesuchsgegner ist somit berechtigt und verpflichtet, die Kinder C._____
und D._____ wie folgt zu betreuen:
− für die Dauer von fünf Monaten am Samstag in den geraden Kalender-
wochen jeweils während zwei Stunden im Rahmen eines begleiteten
Besuchsrechts,
− anschliessend für die Dauer von drei Monaten am Samstag in den ge-
raden Kalenderwochen jeweils während vier Stunden im Rahmen eines
begleiteten Besuchsrechts,
− anschliessend für die weitere Dauer des Getrenntlebens am Samstag
in den geraden Kalenderwochen jeweils während vier Stunden unbe-
gleitet.
Weitergehende Betreuungsregelungen nach gegenseitiger Absprache bleiben
vorbehalten.
C) Kinderunterhaltsbeiträge
1. Die Vorinstanz ging für die Phase I (Juli und August 2022) als auch für die
Phase II (ab 1. September 2022) ihrer Unterhaltsberechnung von einem Einkom-
men des Gesuchsgegners von Fr. 5'000.– aus (vgl. Urk. 42, Dispositiv-Ziffer 8a).
Sie führte aus, die Gesuchstellerin habe sinngemäss vorbringen lassen, dass der
Gesuchsgegner selbständig als Reinigungskraft in der Gebäudereinigungsfirma
"G._____" tätig sei. Dabei sei für die Monate Januar bis Juli 2022 von einem Um-
satz von mindestens Fr. 84'000.– und deshalb von einem monatlichen Einkom-
men von mindestens Fr. 6'000.– auszugehen. Mit Blick auf die Kalendereinträge
des Gesuchsgegners und seine Aussage anlässlich der polizeilichen Einvernah-
me vom 7. Juli 2022 im Rahmen des GSG-Verfahrens erachte das Gericht ein
monatliches Einkommen des Gesuchsgegners von rund Fr. 5'000.– als realistisch
(Urk. 42 E. III.F.2.2d).
2. Der Gesuchsgegner kritisiert das ihm von der Vorinstanz ab 1. September
2022 angerechnete (hypothetische) Einkommen von Fr. 5'000.–. Er macht gel-
tend, er habe am 26. März 2021 seine Einzelfirma, die G._____ gegründet. Wie
aus dem Jahresabschluss 2021 ersichtlich sei, sei seine Selbständigkeit im Jahr

- 24 -
2021 noch nicht auf Touren gekommen. In den neun Monaten habe er ein Ein-
kommen von ca. Fr. 2'800.– erzielt. Eigentlich habe er erst im Jahr 2022 einen
anständigen Umsatz erzielt, als die Gesuchstellerin angefangen habe, die Anfra-
gen zu bearbeiten und zu koordinieren. Er habe Mühe mit der Bearbeitung von
"Paperwork" gehabt. Sodann sei es schwierig, als Einmann-Show die Reini-
gungsarbeiten zu erledigen und sich um die Anfragen und die administrativen Ar-
beiten zu kümmern. Im Juli 2022 sei es zur Trennung gekommen. Anfänglich ha-
be er noch arbeiten können, bis es ihm dann aber im August 2022 / September
2022 zu viel geworden sei und er keine Kraft mehr gehabt habe. Ab Mitte Sep-
tember 2022 habe er sich nicht einmal mehr in der Schweiz befunden. Es sei
selbstredend, dass in dieser Zeit keine Aufträge von ihm hätten bearbeitet und
ausgeführt werden können. Arbeitslosengeld habe er keines erhalten. Folglich
habe er kein Einkommen mehr erzielt. Erst Ende Januar 2023, nach seiner Rück-
kehr, habe er wieder angefangen zu arbeiten und Aufträge für seine Einzelfirma
zu organisieren und auszuführen. Er stehe jedoch wieder am Anfang und habe
erneut das Problem, dass er nicht die Reinigungsarbeiten und die Anfragen bear-
beiten könne. Der immer noch nicht stattgefundene Kontakt zu seinen Kindern be-
laste ihn sodann weiterhin schwer. Für das Jahr 2022 habe er noch keinen Jah-
resabschluss erstellt. Unter Berücksichtigung der Zahlungseingänge auf seinem
Postfinance- bzw. UBS-Konto sei von September 2022 bis März 2023 ein Gesam-
tumsatz von Fr. 23'138.25 erzielt worden. Dies bedeute, dass lediglich ein monat-
licher Umsatz von Fr. 3'305.46 erzielt worden sei. Wenn der Umsatz von Septem-
ber 2022 weggelassen werde und nur die Monate Oktober 2022 bis März 2023
berücksichtigt würden, sei lediglich ein Gesamtumsatz von Fr. 9'951.70 und dem-
entsprechend ein monatlicher Umsatz von Fr. 1'658.61 erzielt worden. Angesichts
dieser Zahlen sei offensichtlich, dass er nicht in der Lage sei, sich einen Lohn
auszubezahlen, beziehungsweise seine eigenen Auslagen zu decken, geschwei-
ge denn Unterhalt zu bezahlen. Er sei seit Ende Januar 2023 am erneuten Auf-
bauen seiner Reinigungsfirma. Dabei stehe er wieder am Anfang wie bei der
Gründung der Firma im Jahre 2021. Sodann fehle ihm die administrative Unter-
stützung, welche eine adäquate und vor allem in diesem konkurrenzreichen Busi-
ness schnelle Bearbeitung der Anfragen garantieren könne. Es sei daher nicht zu

- 25 -
erwarten, dass er in naher Zukunft ein Einkommen erzielen könne (Urk. 45 Rz. 30
ff.).
3.1. Die Parteien sind im Eheschutzverfahren nach wie vor miteinander verheira-
tet, schulden einander gemäss Art. 159 Abs. 3 ZGB Treue und Beistand und ha-
ben gemeinsam für den gebührenden Unterhalt der Familie zu sorgen. Bestehen
also familiäre Unterhaltsverpflichtungen (vor allem wie in casu gegenüber minder-
jährigen Kindern), muss der Unterhaltsverpflichtete das ihm Zumutbare unter-
nehmen, um seinen Unterhaltspflichten nachzukommen. Dies gilt insbesondere in
engen wirtschaftlichen Verhältnissen (BGE 137 III 118 E. 3.1). Bei der Bemes-
sung des Unterhaltsbeitrages ist grundsätzlich vom tatsächlich erzielten Einkom-
men auszugehen (BGer 5A_592/2018 vom 13. Februar 2019, E. 3.1). Unterlässt
es ein Ehegatte oder verzichtet er freiwillig darauf, ein für den Familienunterhalt
ausreichendes Einkommen zu erzielen, kann auf das höhere hypothetische Ein-
kommen abgestellt werden, welches er bei gutem Willen verdienen könnte (BGer
5A_719/2018 vom 12. April 2019, E. 2.3). Der Unterhaltsschuldner soll die Folgen
seines einseitig getroffenen Entscheides selber tragen und nicht auf den Unter-
haltsgläubiger abwälzen können (OGer ZH LE150076 vom 25.04.2016, E. II.7.1c).
Diesen Grundsatz hat das Bundesgericht für sämtliche Matrimonialsachen fest-
gehalten (BGE 137 III 118 E. 2.3; BGE 128 III 4 E. 4a; BGE 117 II 16 E. 1b). Ver-
ringert der Schuldner sein Einkommen freiwillig, obwohl er weiss oder wissen
müsste, dass ihm die Pflicht zur Übernahme von Unterhaltsverpflichtungen oblag,
rechtfertigt sich eine rückwirkende Anrechnung des hypothetischen Einkommens.
In einem solchen Fall kann ihm willkürfrei rückwirkend ab dem Zeitpunkt der Ver-
minderung das zuvor erzielte höhere Einkommen angerechnet werden (BGer
5A_553/2020 vom 16. Februar 2021, E. 5.2.1; BGer 5A_571/2018 vom 14. Sep-
tember 2018, E. 5.1.2; BGer 5A_372/2016 vom 18. November 2016, E. 3.1, mit
Verweis auf BGer 5A_453/2015 vom 4. November 2015, E. 2.1; BGer
5A_318/2014 vom 2. Oktober 2014, E. 3.1.3.2; BGer 5A_317/2011 vom 22. No-
vember 2011, E. 6, nicht publiziert in BGE 137 III 614; vgl. für einen Fall von
Rechtsmissbrauch: BGE 143 III 233). Somit gilt es im Folgenden zu prüfen, ob
dem Gesuchsgegner ein unredliches Verhalten vorgeworfen werden kann bzw. ob
er sein Einkommen freiwillig vermindert hat, obwohl er von seiner Unterhaltspflicht

- 26 -
Kenntnis hatte (vgl. OGer ZH LE180058 vom 12.06.2019, E. III.6.3.1; OGer ZH
LE160071 vom 30.03.2017, E. III.B.6).
3.2. Das dem Gesuchsgegner von der Vorinstanz unter Verweis auf seine Ka-
lendereinträge (Urk. 24/11) und seine Aussage anlässlich der polizeilichen Ein-
vernahme vom 7. Juli 2022, wonach er ein jährliches Nettoeinkommen von
Fr. 50'000.– bis Fr. 60'000.– erziele (Urk. 57/1 S. 5), für die Monate Juli und Au-
gust 2022 angerechnete Einkommen von Fr. 5'000.– wurde vom Gesuchsgegner
im Berufungsverfahren ausdrücklich akzeptiert (Urk. 45 Rz. 29).
Der Gesuchsgegner beruft sich für seinen (vorübergehenden) Umzug in die Tür-
kei auf seinen – durch die Trennung der Parteien verursachten – schlechten psy-
chischen Gesundheitszustand. Dieser wurde von der Gesuchstellerin substantiiert
bestritten (Urk. 55 Rz. 42). Wie bereits im Zusammenhang mit der elterlichen
Sorge ausgeführt (vgl. E. III.A.2.2), liegen keine ärztlichen Arbeitsunfähigkeits-
zeugnisse im Recht, welche bescheinigen würden, dass der psychische Zustand
des Gesuchsgegners seine Arbeitsfähigkeit beeinträchtigt hätte. Objektiv gesehen
liegen demnach keine Anhaltspunkte vor, wonach es dem Gesuchsgegner nicht
möglich oder zumutbar gewesen wäre, seine bisherige selbständige Erwerbstä-
tigkeit in der Schweiz beizubehalten und weiterhin das bis anhin erwirtschaftete
Einkommen zu erzielen. Es ist insofern davon auszugehen, dass der Gesuchs-
gegner seine Leistungsfähigkeit aus freien Stücken eingeschränkt hat, weshalb er
die Folgen seines einseitig getroffenen Entscheides selber zu tragen hat und nicht
auf die beiden Kinder abwälzen kann (vgl. BGer 5A_899/2019 vom 17. Juni 2020,
E. 2.2.2). Seine Ausreise in die Türkei erfolgte sodann aktenkundig per 15. Sep-
tember 2022 (Urk. 49/2) als er – wie sich aus dem Empfangsschein der Vorla-
dungsverfügung vom 2. August 2022 ergibt (Urk. 5) – schon längst Kenntnis vom
Eheschutzgesuch der Gesuchstellerin vom 11. Juli 2022 und der gegen ihn ge-
richteten Unterhaltsforderungen der Kinder hatte (Urk. 1 S. 2). Da der Gesuchs-
gegner den Umzug in die Türkei und die damit einhergehende Einkommensreduk-
tion (auch nach seiner Rückkehr in die Schweiz Ende Januar 2023) nicht zu recht-
fertigen vermag, ist ihm nach dem vorstehend Gesagten im Sinne eines hypothe-
tischen Einkommens auch ab 1. September 2022 sein bisheriges Einkommen aus

- 27 -
seiner selbständigen Erwerbstätigkeit von Fr. 5'000.– anzurechnen. Vollständig-
keitshalber ist darauf hinzuweisen, dass der Gesuchsgegner nicht dartut und auch
nicht erhellt, weshalb die von ihm benötigte administrative Unterstützung für seine
im Wiederaufbau begriffene Einzelfirma G._____ nicht durch jemand anderen als
die Gesuchstellerin abgedeckt werden kann. Insofern kann davon ausgegangen
werden, dem Gesuchsgegner sei die Wiedererlangung seiner früheren Leistungs-
fähigkeit möglich und diese sei nicht irreversibel.
3.3. Ergänzend ist festzuhalten, dass die knappen Ausführungen des Gesuchs-
gegners zu seinem Bedarf in Rz. 34 seiner Berufungsschrift (Urk. 45) keine
rechtsgenügende Auseinandersetzung mit der ausführlichen vorinstanzlichen Be-
darfsberechnung (vgl. Urk. 42 E. III.F.2.1 und E. III.f.3.1) darstellen, nimmt er da-
rauf doch nicht im Ansatz Bezug (vgl. E. II.2). Entsprechend erübrigen sich weite-
re Bemerkungen diesbezüglich.
3.4. Die Berufung ist somit auch in diesem Punkt abzuweisen und die von der
Vorinstanz festgelegten Kinderunterhaltsbeiträge (Urk. 47, Dispositiv-Ziffer 7) sind
zu bestätigen, wie auch die in Dispositiv-Ziffer 8 des vorinstanzlichen Entscheides
festgehaltenen Berechnungsgrundlagen.
3.5. Der Gesuchsgegner verlangt mit seiner Berufung schliesslich die Anrech-
nung von bereits geleisteten Unterhaltszahlungen in der Höhe von Fr. 2'500.–
(Urk. 45, Berufungsantrag 4).
Werden rückwirkend Unterhaltsbeiträge festgesetzt, muss das Gericht berück-
sichtigen, was der ins Recht gefasste Unterhaltsschuldner schon geleistet hat. Die
bereits erbrachten Leistungen müssen im Urteil beziffert werden oder sich zumin-
dest in Verbindung mit der Begründung oder aus dem Verweis auf andere Doku-
mente klar ergeben, um die Vollstreckbarkeit des Unterhaltsanspruchs im Rah-
men eines definitiven Rechtsöffnungsverfahrens zu gewährleisten (BSK ZGB I-
Isenring/Kessler, Art. 173 N 11; BGE 135 III 315 E. 2.3; OGer ZH LY140051 vom
29.07.2015, E. III.D.1; OGer ZH LE200034 vom 28.10.2020, E. III.B.3.3).

- 28 -
Belegt (vgl. Urk. 49/11 S. 1, 4 und 5) und anerkannt (vgl. Urk. 55 Rz. 51) sind Un-
terhaltszahlungen in der Höhe von Fr. 100.– (Überweisung vom 13. Juli 2022),
Fr. 150.– (Überweisung vom 16. August 2022) und Fr. 250.– (Überweisung vom
23. August 2022), somit von insgesamt Fr. 500.–, welche vorliegend anzurechnen
sind.
Hinsichtlich der weiteren vom Gesuchsgegner geltend gemachten Überweisungen
in der Höhe von Fr. 200.– (9. Juli 2022) und Fr. 1'800.– (13. Juli 2022; Urk. 45
Rz. 37) bestreitet die Gesuchstellerin, dass diese Unterhaltszahlungen darstellen.
Sie stellt sich vielmehr auf den Standpunkt, es handle sich um zwei Teilrückzah-
lungen des Betrages von Fr. 2'000.–, welche der Gesuchsgegner am 3. Juli 2022
unberechtigerweise vom Konto abgehoben habe, um diesen Betrag für eigene
Zwecke zu verwenden. Sie habe dies bereits anlässlich der polizeilichen Befra-
gung vom 9. Juli 2022 angegeben und im Übrigen ergebe es sich aus der Mittei-
lung des Gesuchsgegners bei der Überweisung vom 13. Juli 2022, wo der Ge-
suchsgegner Folgendes vermerkt habe: "Ich habe 200 'gesicht'. Das rest geld"
(Urk. 55 Rz. 51). Diese Darstellung der Gesuchstellerin erscheint aufgrund des im
Recht liegenden Protokolls der polizeilichen Befragung vom 7. Juli 2022 (Urk.
57/3 S. 2) und des Vermerks auf dem Überweisungsbeleg vom 13. Juli 2022
(Urk. 49/11 S. 3) glaubhaft. Entsprechend erfolgt in diesem Umfang keine An-
rechnung an die vom Gesuchsgegner rückwirkend geschuldeten Unterhaltsbei-
träge.
IV.
1. Der vorinstanzliche Kostenentscheid wurde von den Parteien im Berufungs-
verfahren nicht thematisiert und erscheint weiterhin als angemessen und den ge-
setzlichen Bestimmungen entsprechend (Art. 106 und 107 ZPO). Die vorinstanzli-
che Kosten- und Entschädigungsregelung, wonach die Gerichtskosten von
Fr. 3'000.– den Parteien je hälftig aufzuerlegen und die Parteientschädigungen
wettzuschlagen sind (Urk. 42 Dispositiv-Ziffer 10-11 und E. H; vgl. auch Urk. 35
Dispositiv-Ziffern 10-12), ist daher zu bestätigen.

- 29 -
2.1. Abschliessend ist über die Kosten- und Entschädigungsfolgen des Beru-
fungsverfahrens zu befinden.
2.2. Für das zweitinstanzliche Verfahren rechtfertigt sich in Anwendung von § 12
Abs. 1 und 2 in Verbindung mit § 5 Abs. 1 und § 6 Abs. 2 lit. b GebV OG eine
Entscheidgebühr von Fr. 3'000.–.
2.3. Die Prozesskosten werden grundsätzlich der unterliegenden Partei aufer-
legt. Hat keine Partei vollständig obsiegt, so werden die Prozesskosten nach dem
Ausgang des Verfahrens verteilt (Art. 106 Abs. 1 und 2 ZPO).
Umstritten waren im vorliegenden Berufungsverfahren die Zuteilung der elterli-
chen Sorge, das Besuchsrecht sowie die Kinderunterhaltsbeiträge. Der Unter-
haltsstreit ist mit 40%, die übrigen Punkte mit 60% zu gewichten. Gemäss ständi-
ger Praxis der entscheidenden Kammer sind die Kosten des Verfahrens mit Be-
zug auf die Kinderbelange (mit Ausnahme der Kinderunterhaltsbeiträge) – unab-
hängig vom Verfahrensausgang – den Parteien je zur Hälfte aufzuerlegen und die
Parteientschädigungen wettzuschlagen, wenn die Parteien unter dem Gesichts-
punkt des Kindesinteresses gute Gründe zur Antragstellung hatten (vgl. ZR 84
Nr. 41). Die Kosten- und Entschädigungsfolgen mit Bezug auf die Kinderunter-
haltsbeiträge richten sich demgegenüber nach Obsiegen und Unterliegen. Nach
dem Gesagten sind die Parteien mit Bezug auf die Zuteilung der elterlichen Sorge
und die Regelung des Besuchsrechts je zur Hälfte als obsiegende Partei zu be-
achten. Mit Bezug auf die Unterhaltsbeiträge unterliegt der Gesuchsgegner voll-
umfänglich, wobei in Bezug auf die Feststellung bereits geleisteter Unterhaltsbei-
träge der vorinstanzliche Entscheid nur marginal zu seinen Gunsten abgeändert
wird. Gesamthaft ist damit von einem Obsiegen des Gesuchsgegners im Umfang
von 30% auszugehen. Es rechtfertigt sich daher, dem Gesuchsgegner 7/10 und
der Gesuchstellerin 3/10 der zweitinstanzlichen Verfahrenskosten aufzuerlegen.
Infolge Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege (vgl. E. IV.3.3 f.) sind die
Gerichtskosten je einstweilen auf die Gerichtskasse zu nehmen, unter Vorbehalt
des Nachforderungsrechts des Staates (Art. 123 ZPO).

- 30 -
2.4. Die Parteientschädigung wird gemäss Art. 105 Abs. 2 ZPO vom Gericht
nach den Tarifen gemäss Art. 96 ZPO zugesprochen und den Parteien in Anwen-
dung von Art. 106 Abs. 2 ZPO auferlegt. Die für die Bestimmung der Parteient-
schädigung massgeblichen Bestimmungen finden sich in der Verordnung über die
Anwaltsgebühren vom 8. September 2010 (AnwGebV). Die volle Parteientschädi-
gung ist in Anwendung von § 5 Abs. 1, § 6 Abs. 1 und 3 sowie § 13 Abs. 1 und 2
AnwGebV auf Fr. 3'000.– festzusetzen und der Gesuchsgegner in Anbetracht des
Verfahrensausgangs zu verpflichten, der Gesuchstellerin eine auf 4/10 reduzierte
Parteientschädigung von Fr. 1'200.– zu bezahlen. Antragsgemäss (vgl. Urk. 55
S. 2) ist ein Mehrwertsteuerzuschlag von 7.7% respektive Fr. 92.40 zu addieren.
Zufolge unentgeltlicher Rechtsverbeiständung (E. IV.3.3 f.) ist die Parteientschä-
digung direkt der unentgeltlichen Rechtsvertreterin der Gesuchstellerin zuzuspre-
chen (KUKO ZPO-Jent-Sørensen, Art. 123 N 5, mit weiteren Hinweisen; BGer
4A_456/2021 vom 27. Oktober 2021, E. 2.2; BGer 4A_458/2021 vom 27. Oktober
2021, E. 2.2).
3.1. Sowohl die Gesuchstellerin als auch der Gesuchsgegner ersuchen im Beru-
fungsverfahren um Zusprechung eines Prozesskostenbeitrags von Fr. 5'000.–;
eventualiter um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege (Urk. 45 S. 3 und
Urk. 55 S. 2).
3.2. Nach Art. 117 ZPO hat eine Person Anspruch auf unentgeltliche Rechtspfle-
ge, wenn sie nicht über die erforderlichen Mittel verfügt (lit. a) und ihr Rechtsbe-
gehren nicht aussichtslos erscheint (lit. b). Wer diese Bedingungen erfüllt, hat
ausserdem Anspruch auf einen unentgeltlichen Rechtsbeistand, soweit dies zur
Wahrung seiner Rechte notwendig ist (Art. 118 Abs. 1 lit. c ZPO). Ein Prozesskos-
tenbeitrag ist unter denselben Voraussetzungen wie die dazu subsidiäre unent-
geltliche Rechtspflege zu gewähren. Als weitere Voraussetzung muss es dem an-
gesprochenen Ehegatten möglich sein, dem anderen die Kosten, die er zur
Durchführung des Prozesses benötigt, zu bevorschussen (BGer 5P.441/2005
vom 9. Februar 2006, E. 1.2 m.w.H.).
3.3. Bei der Prüfung der prozessualen Bedürftigkeit (Mittellosigkeit) ist der sog.
Effektivitätsgrundsatz zu beachten. Danach sind die tatsächlich vorhandenen Mit-

- 31 -
tel (Einkommen und Vermögen) den tatsächlich anfallenden Lebenshaltungskos-
ten gegenüberzustellen. Die Berücksichtigung eines hypothetischen Einkommens
fällt damit ausser Betracht (OGer ZH LZ180029 vom 14.06.2019, E. IV.3.1; OGer
ZH LE150010 vom 09.07.2015, E. IV.3.1; BK ZPO-Bühler, Art. 117 N 8 f.). Aus
den Kontoauszügen der Postfinance und der UBS (Urk. 49/5-6) ergeben sich seit
der Rückkehr des Gesuchsgegners in die Schweiz in den Monaten Januar 2023
bis März 2023 – unter Berücksichtigung der seiner jedoch bestrittenen (vgl.
Urk. 55 Rz. 47 f.) Darstellung nach nicht anrechenbaren Darlehen bzw. Gutschrif-
ten der Zürich Versicherungsgesellschaft darstellenden Zahlungseingänge von
Fr. 6'270.02 (vgl. Urk. 45 Rz. 32) bzw. Fr. 1'919.74 (vgl. Urk. 45 Rz. 33) – Gut-
schriften von durchschnittlich monatlich rund Fr. 5'300.–. Nach Abzug seines im
vorinstanzlichen Verfahren festgehaltenen reinen Existenzminimums von
Fr. 2'834.– (Urk. 42 E. III.F.3.1) sowie der geschuldeten Unterhaltszahlungen an
die Kinder (Fr. 1'053.– und Fr. 1'107.–; Urk. 42 Dispositiv-Ziffer 7) verbleibt ihm
kein relevanter Überschuss, zumal den Zahlungseingängen wohl auch noch ge-
wisse betriebliche Aufwendungen (vgl. Urk. 49/4) gegenübergestellt werden müs-
sen. Ausserdem verfügt er – wie sich ebenfalls aus besagten Kontoauszügen der
Postfinance und der UBS ergibt – über kein Vermögen, vielmehr hat er Schulden
(vgl. Urk. 49/12-14). Damit ist seine Mittellosigkeit zu bejahen. Wie sich aus nach-
folgender E. IV.3.4. ergibt, ist die Gesuchstellerin ebenfalls mittellos, weshalb der
Antrag des Gesuchsgegners auf Leistung eines Prozesskostenbeitrages abzu-
weisen ist. Die vom Gesuchsgegner im Berufungsverfahren gestellten Rechtsbe-
gehren waren sodann nicht aussichtslos, und der rechtsunkundige Gesuchsgeg-
ner war für die sachgerechte Wahrung seiner Rechte vor Berufungsinstanz auf
anwaltlichen Beistand angewiesen. Damit sind die Voraussetzungen für die un-
entgeltliche Rechtspflege erfüllt und dem Gesuchsgegner ist für das Berufungs-
verfahren die von ihm beantragte Rechtsvertretung beizugeben.
3.4. Wie ausgeführt (vgl. E. IV.3.3), verfügt der Gesuchsgegner nicht über finan-
zielle Mittel, um einen Prozesskostenbeitrag an die Gesuchstellerin zu leisten,
weshalb ihr entsprechender Antrag abzuweisen ist. Die Vorinstanz gewährte der
Gesuchstellerin mit Verfügung vom 20. Januar 2023 (Urk. 36) die unentgeltliche
Rechtspflege. Ihre finanzielle Situation hat sich in der Zwischenzeit nicht verbes-

- 32 -
sert. Der Gesuchstellerin verbleibt nach Deckung ihres eigenen Bedarfs kein
Überschuss, mit welchem sie ihre Anwaltskosten decken könnte (vgl. Urk. 57/9;
Urk. 42 E. III.F.3.1). Sie bezieht denn auch aktenkundig Sozialhilfe (Urk. 57/10).
Sodann weisen die im Recht liegenden Kontoauszüge der ZKB für die Monate
März und April 2023 (Urk. 57/11) ein Minussaldo aus. Es bestehen zudem – wie
bereits die Vorinstanz festgehalten hat (vgl. Urk. 42 E. III.F.3.1eb) – weitere
Schulden gegenüber diversen Gläubigern. Damit ist die Mittellosigkeit der Ge-
suchstellerin zu bejahen. Ihre Rechtsmittelanträge waren sodann nicht aussichts-
los, und die rechtsunkundige Gesuchstellerin war für die sachgerechte Wahrung
ihrer Rechte vor Berufungsinstanz auf anwaltlichen Beistand angewiesen. Damit
sind die Voraussetzungen für die unentgeltliche Rechtspflege erfüllt und der Ge-
suchstellerin ist für das Berufungsverfahren die von ihr beantragte Rechtsvertre-
tung beizugeben.
Es wird beschlossen:
1. Es wird vorgemerkt, dass die Dispositivziffern 1-2 und 9 des Urteils des Ein-
zelgerichts im summarischen Verfahren am Bezirksgericht Dielsdorf vom
20. Januar 2023 in Rechtskraft erwachsen sind.
2. Dem Gesuchsgegner wird für das Berufungsverfahren die unentgeltliche
Rechtspflege bewilligt und in der Person von Rechtsanwältin lic. iur. X._____
eine unentgeltliche Rechtsbeiständin bestellt.
3. Der Gesuchstellerin wird für das Berufungsverfahren die unentgeltliche
Rechtspflege bewilligt und in der Person von Rechtsanwältin lic. iur. Y._____
eine unentgeltliche Rechtsbeiständin bestellt.
4. Schriftliche Mitteilung und Rechtsmittelbelehrung mit nachfolgendem Er-
kenntnis.

- 33 -
Es wird erkannt:
1. Der Gesuchstellerin wird die alleinige elterliche Sorge für die beiden Kinder,
C._____, geboren am tt.mm.2019, und D._____, geboren am tt.mm.2021
übertragen.
2. Für die gemeinsamen Kinder C._____ und D._____ wird eine Besuchs-
rechtsbeistandschaft nach Art. 308 Abs. 2 ZGB errichtet. Die Kindes- und
Erwachsenenschutzbehörde des Bezirks Dielsdorf wird ersucht, für die ge-
meinsamen Kinder C._____ und D._____ einen Beistand zu ernennen. Dem
Beistand werden folgende Aufgaben übertragen:
− Organisation der Ausübung und Festsetzung der Modalitäten des Be-
suchsrechts (insb. Bestimmung der Begleitinstitution/Begleitperson und
der genauen Besuchszeiten);
− Überwachung des Besuchsrechts;
− Unterstützung der Parteien in der Umsetzung des Besuchsrechts;
− Antragsstellung auf Ausdehnung/Beschränkung des Besuchsrechts,
sofern angezeigt;
− Verbesserung der Kommunikation zwischen den Parteien.
3. Die Gesuchsgegner ist berechtigt und verpflichtet, die Kinder C._____ und
D._____ wie folgt zu betreuen:
− für die Dauer von fünf Monaten am Samstag in den geraden Kalender-
wochen jeweils während zwei Stunden im Rahmen eines begleiteten
Besuchsrechts,
− anschliessend für die Dauer von drei Monaten am Samstag in den ge-
raden Kalenderwochen jeweils während vier Stunden im Rahmen eines
begleiteten Besuchsrechts,
− anschliessend für die weitere Dauer des Getrenntlebens am Samstag
in den geraden Kalenderwochen jeweils während vier Stunden unbe-
gleitet.
Weitergehende Betreuungsregelungen nach gegenseitiger Absprache blei-
ben vorbehalten.

- 34 -
4. Der Gesuchsgegner wird verpflichtet, für die Dauer des Getrenntlebens an
die Kosten des Unterhalts und der Erziehung der gemeinsamen Kinder mo-
natlich im Voraus jeweils auf den Ersten eines jeden Monats, rückwirkend
per Juli 2022, Unterhaltsbeiträge an die Gesuchstellerin (zuzüglich allfälliger
gesetzlicher und vertraglicher Familienzulagen) wie folgt zu bezahlen:
für C._____:
- ab Juli bis August 2022 (Phase I): Fr. 1'609.–
(reiner Barunterhalt)
- ab September 2022 (Phase II): Fr. 1'053.–
(reiner Barunterhalt)
für D._____:
- ab Juli bis August 2022 (Phase I): Fr. 779.–
(reiner Barunterhalt)
- ab September 2022 (Phase II): Fr. 1'107.–
(reiner Barunterhalt)
Es wird vorgemerkt, dass der Gesuchsgegner vom 1. Juli 2022 bis zum Da-
tum des vorliegenden Entscheides bereits anrechenbare Zahlungen in Höhe
von Fr. 500.– geleistet hat.
5. Die Unterhaltsbeiträge gemäss vorstehender Dispositiv-Ziffer 4 basieren auf
folgenden finanziellen Grundlagen:
a) Einkommen (netto pro Monat):
- Gesuchstellerin (Phase I): Fr. 2'496.–
(arbeitslos)
- Gesuchstellerin (Phase II): Fr. 3'200.–
(kein fixes Pensum, Stundenlohn, 13. Monatslohn)
- Gesuchsgegner: Fr. 5'000.–
(100% Pensum, selbständig, hypothetisch)

- 35 -
- C._____ (Kinderzulagen): Fr. 200.–
- D._____ (Kinderzulagen): Fr. 200.–
b) Bedarf (pro Monat):
- Gesuchstellerin (Phase I): Fr. 2'459.–
- Gesuchstellerin (Phase II): Fr. 3'206.–
- Gesuchsgegner (Phase I): Fr. 2'550.–
- Gesuchsgegner (Phase II): Fr. 2'834.–
- C._____ (Phase I): Fr. 1'809.–
- C._____ (Phase II): Fr. 1'253.–
- D._____ (Phase I): Fr. 979.–
- D._____ (Phase II): Fr. 1'307.–
6. Das Gesuch des Gesuchsgegners auf Verpflichtung der Gesuchstellerin zur
Leistung eines Prozesskostenbeitrages von Fr. 5'000.– wird abgewiesen.
7. Das Gesuch der Gesuchstellerin auf Verpflichtung des Gesuchsgegners zur
Leistung eines Prozesskostenbeitrages von Fr. 5'000.– wird abgewiesen.
8. Die Gerichtskosten für das erstinstanzliche Verfahren von Fr. 3'000.– wer-
den den Parteien je zur Hälfte auferlegt, der Anteil der Gesuchstellerin wird
jedoch zufolge Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege einstweilen auf
die Gerichtskasse genommen.
Die Nachzahlungspflicht gemäss Art. 123 ZPO bleibt vorbehalten.
9. Für das erstinstanzliche Verfahren werden keine Parteientschädigungen zu-
gesprochen.
10. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 3'000.– festgesetzt.
11. Die Gerichtskosten für das zweitinstanzliche Verfahren werden der Gesuch-
stellerin zu 3/10 und dem Gesuchsgegner zu 7/10 auferlegt, jedoch zufolge
Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege einstweilen je auf die Ge-
richtskasse genommen.

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Die Nachzahlungspflicht gemäss Art. 123 ZPO bleibt vorbehalten.
12. Der Gesuchsgegner wird verpflichtet, Rechtsanwältin lic. iur. Y._____ für
das Berufungsverfahren eine reduzierte Parteientschädigung von
Fr. 1'292.40 zu bezahlen.
13. Schriftliche Mitteilung an
− die Parteien,
− an das Migrationsamt des Kantons Zürich mit Formular,
− die Einwohnerkontrolle der Gemeinde F._____, mit Formular,
− die KESB Bezirk Dielsdorf,
− die Vorinstanz,
je gegen Empfangsschein.
Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen
Akten an die Vorinstanz zurück.
14. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG und ein Entscheid über vorsorgli-
che Massnahmen im Sinne von Art. 98 BGG.
Es handelt sich um eine nicht vermögensrechtliche Angelegenheit.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.

- 37 -
Zürich, 30. Juni 2023
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. N. Wolf-Gerber
versandt am:
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