zh_obergericht · PS220174 · 2022-11-07 · de
Nachlassstundung


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PS220174-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende,
Oberrichterin lic. iur. M. Stammbach und Oberrichter Dr. E. Pahud
sowie Gerichtsschreiber lic. iur. D. Siegwart
Urteil vom 7. November 2022
in Sachen
A._____ AG,
Gesuchstellerin und Beschwerdeführerin,
vertreten durch Rechtsanwältin MLaw X._____,
betreffend Nachlassstundung
Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichts des Bezirksgerichts Bülach vom
29. September 2022 (EC220013)

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Erwägungen:
1.
1.1. Bei der Gesuchstellerin und Beschwerdeführerin (fortan Beschwerdeführerin)
handelt es sich um eine Aktiengesellschaft mit Sitz in B._____. Gemäss Handels-
registerauszug besteht ihr Zweck darin, eine … [Zweck] (act. 3/1). Während der
Direktor der Beschwerdeführerin seinen Wohnsitz in der Schweiz hat (C._____),
wohnen deren zwei Verwaltungsräte in D._____ (I._____; act. 3/1). Wegen des
Verdachts auf den Betrieb eines sogenannten "Ponzi-Systems" wurde in D._____
gegen die Beschwerdeführerin bzw. verschiedene an diesem System angeblich
beteiligte Personen ein Strafverfahren eröffnet (act. 3/5; act. 7 Rz 3). Die Bank-
konten der Beschwerdeführerin wurden (gemäss ihren Ausführungen) gesperrt
bzw. mit einem strafprozessualen Beschlag belegt (act. 1 Rz 15; act. 3/5–6). So-
dann soll auch ein Tätigkeitsverbot verfügt worden sein (act. 1 Rz 14 f.). Die Be-
schwerdeführerin geriet in der Folge in finanzielle Schwierigkeiten bzw. wurde in-
solvent (act. 7/21–26; vgl. insb. auch die eingereichten Betreibungsregisterauszü-
ge, welche fünf Konkursandrohungen aufweisen, act. 7/21 und 7/24).
1.2. Mit Eingabe vom 15. September 2022 (ergänzt durch Eingabe vom
22. September 2022) reichte die Beschwerdeführerin beim Einzelgericht des Be-
zirksgerichts Bülach (fortan Vorinstanz) ein Gesuch um provisorische Nachlass-
stundung von vier Monaten ein (act. 1; act. 7), welches von diesem mit Urteil vom
29. September 2022 jedoch abgewiesen wurde (act. 11 = act. 14 [Aktenexemplar]
= act. 16; fortan zitiert als act. 14). Dagegen erhob die Beschwerdeführerin mit
Eingabe vom 13. Oktober 2022 (Datum Poststempel) Beschwerde bei der Kam-
mer mit folgenden Anträgen (act. 15):
" 1. Es sei das Urteil des Bezirksgerichts Bülach vom 29. September
2022 aufzuheben und es seien die vor Vorinstanz gestellten Anträge
unverzüglich gutzuheissen, so namentlich:
1.1 Es sei der Gesuchstellerin unverzüglich die provisorische Nachlass-
stundung für vier Monate zu gewähren.
1.2 Es sei von der Einsetzung eines Sachwalters abzusehen.
2. Eventualiter sei die E._____ AG, F._____-strasse … in … Zürich als
Sachwalterin einzusetzen.

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3. Subeventualiter sei das Urteil des Bezirksgerichts Bülach vom
29. September 2022 aufzuheben und die Sache zur neuen Entschei-
dung an die Vorinstanz zurückzuweisen.
4. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zuzüglich Mehrwertsteuer
zu Lasten des Staates."
Nachdem die vorinstanzlichen Akten (act. 1–12) beigezogen wurden, erweist sich
das Verfahren als spruchreif.
2. Gegen den vorinstanzlichen Entscheid steht die Beschwerde als Rechtsmittel
zur Verfügung (Art. 319 lit. a i.V.m. Art. 309 lit. b Ziff. 7 ZPO). Die Beschwerdefüh-
rerin erhob diese innert zehntägiger Frist (act. 15 i.V.m. act. 12; Art. 321 Abs. 2
i.V.m. Art. 251 lit. a ZPO), und die Beschwerde erfüllt die formalen Anforderungen
(Art. 321 Abs. 1 ZPO), indem sie Anträge und eine ausreichende Begründung
enthält. Dem Eintreten steht insoweit nichts entgegen.
3.
3.1. Die Beschwerdeführerin führte in ihrem vorinstanzlichen Gesuch unter ande-
rem aus, dass sie ohne die strafprozessual verfügten Kontosperren grundsätzlich
zahlungsfähig wäre (act. 1 Rz 18 f., 34 und 37). Da die Beschwerdeführerin von
einer Einstellung des D._____ischen Strafverfahrens oder einem Freispruch der
beschuldigten Personen ausgeht, qualifiziert sie ihre Liquiditätsschwierigkeiten
denn auch als bloss vorübergehend (act. 1 Rz 34). Sie hält es für verfehlt, wenn
infolge einer Konkurseröffnung ihr Schicksal trotz bestehender Möglichkeit des
Entfallens des Vermögensbeschlags vorweggenommen würde (act. 1 Rz 34 und
37).
3.2. Die Vorinstanz erwog, dass die Beschwerdeführerin (entgegen dem Sinn und
Zweck des Instituts der Nachlassstundung) keine Sanierungsmassnahmen bzw.
keinen Abschluss eines Nachlassvertrags anstrebe, sondern die beantragte Stun-
dung einzig dazu diene, im Hinblick auf das D._____ischen Strafverfahren Zeit zu
gewinnen; mithin damit bis zu einem allfälligen Dahinfallen der strafprozessualen
Zwangsmassnahmen eine Konkurseröffnung verhindert werden soll. Die Schiefla-
ge der Beschwerdeführerin könnte gemäss Vorinstanz auch gar nicht mittels
Durchführung von Sanierungsmassnahmen oder dem Abschluss eines Nachlass-

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vertrags bewerkstelligt werden, sondern bloss durch etwaige Entscheide im
D._____ischen Strafverfahren (act. 14 E. 2.5. f.). Aus diesen Gründen wies die
Vorinstanz das Gesuch der Beschwerdeführerin um provisorische Nachlassstun-
dung ab.
3.3. In ihrer Beschwerde an die Kammer bestreitet die Beschwerdeführerin, keine
Sanierungsmassnahmen oder keinen Abschluss eines Nachlassvertrags anzu-
streben. Aufgrund ihrer Ausführungen im vorinstanzlichen Stundungsgesuch sei
klar ersichtlich, dass sie bzw. ihre Aktionäre sich der Situation angenommen hät-
ten und damit beschäftigt seien, die Verbindlichkeiten zu regeln und in diesem
Zusammenhang auch mit den Gläubigern Verhandlungen zu führen und entspre-
chende Vergleiche (z.B. im Sinne von Ratenzahlungsvereinbarungen) abzu-
schliessen (act. 15 Rz 4). Die Beschwerdeführerin macht sodann auch geltend,
dass der Sinn und Zweck des Instituts der Nachlassstundung darin bestehe, sich
ohne Druck vor Zwangsvollstreckungsmassnahmen um das Überleben kümmern
zu können. Warum dies nun gerade bei ihr, bei der das Bestreben um Klärung der
Situation eindeutig ersichtlich sei und überdies Vermögenswerte zur Tilgung der
offenen Forderungen theoretisch vorhanden wären, nicht der Fall sein solle, sei
nicht nachvollziehbar (act. 15 Rz 10). Die provisorische Nachlassstundung diene,
so die Beschwerdeführerin abschliessend, auch im vorliegenden Fall dazu, die Si-
tuation bezüglich der offenen Forderungen zu bereinigen; dies jedoch mit dem
Unterschied, dass hier nicht sie selbst, sondern ihre Aktionäre vorläufig für die
Verbindlichkeiten aufkommen würden. Ein solches Vorgehen sei ohne Weiteres
als ein Anstreben von Sanierungsmassnahmen zu bezeichnen (act. 15 Rz 12).
4.
4.1. Das Nachlassvertragsrecht stellt das Kerninstrument des Schweizerischen
Sanierungsrechts dar (BSK SchKG II-BAUER/LUGINBÜHL, 3. Aufl. 2021, Art. 293
N 1). Die der definitiven Nachlassstundung vorausgehende provisorische Nach-
lassstundung wird bereits dann gewährt, wenn der gesuchstellende Schuldner die
Unterlagen gemäss Art. 293 lit. a SchKG eingereicht hat und nicht offensichtlich
keine Aussicht auf Sanierung oder Bestätigung eines Nachlassvertrags besteht
(Art. 293a Abs. 3 e contrario). Eine Sanierung kann sowohl mit als auch ohne Ab-

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schluss eines Nachlassvertrags erfolgen. Es kann dabei zwischen einer Sanie-
rung im engeren und einer solchen im weiteren Sinne unterschieden werden.
Während Erstere sämtliche Massnahmen (inklusive eines ordentlichen Nachlass-
vertrags) umfasst, die auf die Verbesserung der wirtschaftlichen bzw. finanziellen
Situation und den juristischen Fortbestand der schuldnerischen Gesellschaft ab-
zielen, geht es bei letzterer nicht um den Erhalt des Schuldners als juristische
Persönlichkeit, sondern "bloss" um die Fortführung von dessen Betrieb, indem
dieser (unter darauffolgendem Untergang der Rechtspersönlichkeit) auf eine Auf-
fang- oder anderweitige Gesellschaft übertragen wird. Eine solche "übertragende
Sanierung" kann gerade auch in einem Nachlassverfahren (mittels Nachlassver-
trags mit Vermögensabtretung) erfolgen (zum Ganzen BSK SchKG II-
BAUER/LUGINBÜHL, 3. Aufl. 2021, Art. 294 N 6a). Ist eine Betriebssanierung nicht
möglich, kommt dem Nachlassvertrag mit Vermögensabtretung hingegen bloss
noch eine Liquidationsfunktion zu (vgl. BSK SchKG II-BAUER/LUGINBÜHL, 3. Aufl.
2021, Art. 293 N 23e letzter Satz).
4.2. Die Beschwerdeführerin strebt mit der Nachlassstundung offensichtlich kei-
nen Nachlassvertrag mit Vermögensabtretung mit nachfolgender Auflösung ihrer
Rechtspersönlichkeit an (weder zu sanierungs- noch zu reinen Liquidationszwe-
cken). Damit stellt sich die Frage, ob eine Sanierung im engeren Sinne (unter
Fortführung der Rechtspersönlichkeit) beabsichtigt wird, allenfalls gerade durch
den Abschluss eines ordentlichen Nachlassvertrags. Hierfür muss jedoch zu-
nächst einmal ein Sanierungsbedarf bestehen. Liegt ein solcher nicht vor, können
die getroffenen Vorkehrungen nicht als Sanierungsmassnahmen qualifiziert wer-
den. Wenn die Beschwerdeführerin nun selber ausführt, dass ihre Liquiditäts-
schwierigkeiten bloss von vorübergehender Natur seien und ausschliesslich mit
den strafprozessualen Zwangsmassnahmen zusammenhingen, dann weist sie
gerade keinen Sanierungs-, sondern vielmehr einen "blossen" zeitlichen Überbrü-
ckungsbedarf auf. Aus den eingereichten Kontoauszügen der G._____ AG (Pri-
vatbank) und der H._____ Bank AG geht denn auch ein Guthaben von rund
Fr. 560'000.– hervor (act. 7/14–20). Bei der Regelung der Verbindlichkeiten durch
ihre Aktionäre handelt es sich bei dieser Ausgangslage nicht um Sanierungs-
massnahmen im eigentlichen Sinne bzw. um Vorkehrungen zur nachhaltigen Ver-

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besserung ihrer wirtschaftlichen Lage, sondern eben bloss um vorübergehende
Massnahmen zur Verhinderung einer Konkurseröffnung bis zur allfälligen Aufhe-
bung der strafprozessualen Zwangsmassnahmen. Es erstaunt deshalb auch
nicht, dass die Beschwerdeführerin (obwohl vom Gesetz in Art. 293 lit. a SchKG
vorgesehen) keinen provisorischen Sanierungsplan mit beabsichtigten Massnah-
men zu ihrer nachhaltigen wirtschaftlichen Gesundung eingereicht hat. Wenn die
Vorinstanz das Gesuch um provisorische Nachlassstundung unter diesen Gege-
benheiten abwies, dann tat sie dies zu Recht, zumal das Institut der Nachlass-
stundung kein Überbrückungs-, sondern ein Sanierungsinstrument (allenfalls ein
reines Liquidationsinstrument) darstellt. Die Beschwerde der Beschwerdeführerin
ist deshalb abzuweisen. Bei einer Konkurseröffnung über die Beschwerdeführerin
und einem nachträglichen Dahinfallen der Kontosperrungen steht der Beschwer-
deführerin immer noch die Möglichkeit des Konkurswiderrufs gemäss Art. 195
SchKG offen. Insofern kann die "Vorwegnahme ihres Schicksals" wieder rück-
gängig gemacht werden.
5. Ausgangsgemäss wird die Beschwerdeführerin kostenpflichtig. Die Ent-
scheidgebühr ist auf Fr. 500.– festzusetzen (Art. 54 GebV SchKG).
Es wird erkannt:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen.
2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 500.– festgesetzt und der
Beschwerdeführerin auferlegt.
3. Schriftliche Mitteilung an die Beschwerdeführerin und die Vorinstanz, je ge-
gen Empfangsschein.
Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-
telfrist an die Vorinstanz zurück.
4. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist
innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesge-
richt, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen

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Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
mehr als Fr. 30'000.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. D. Siegwart
versandt am:
7. November 2022