zh_obergericht · LY150034 · 2015-09-24 · de
Ehescheidung (vorsorgliche Massnahmen)


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: LY150034-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende, Oberrichter
Dr. P. Higi und Ersatzrichterin Prof. Dr. I. Jent-Sørensen sowie Ge-
richtsschreiberin lic. iur. K. Würsch
Beschluss und Urteil vom 24. September 2015
in Sachen
A._____,
Beklagte und Berufungsklägerin
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____
gegen
B._____,
Kläger und Berufungsbeklagter
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Y._____
betreffend Ehescheidung (vorsorgliche Massnahmen)
Berufung gegen eine Verfügung des Einzelgerichtes im ordentlichen Verfah-
ren des Bezirksgerichtes Meilen vom 2. Juni 2015; Proz. FE130167

- 2 -
Rechtsbegehren:
– der Beklagten (act. 5/20/35 S. 3):
"1. Es sei der Beklagte zu verpflichten, der Klägerin rückwirkend ab
Oktober 2013 Unterhaltsbeiträge gemäss Art. 176 Abs. 1 Ziff. 1
ZGB in der Höhe von CHF 8'295.– zu bezahlen.
2. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zzgl. 8 % MwSt. zu
Lasten des Beklagten."
– des Klägers (act. 5/27 S. 1):
"1. Die Anträge auf Erlass vorsorglicher Massnahmen seien abzu-
weisen, soweit auf diese einzutreten ist.
2. […]
3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolge zulasten der Kläge-
rin, zuzüglich MwSt."
Verfügung des Einzelgerichtes des Bezirksgerichtes Meilen
vom 2. Juni 2015:
(act. 5/134 S. 24 f. = act. 4/2 S. 24 f.)
1. Der Kläger wird verpflichtet, der Beklagten als Unterhaltsbeitrag für den Zeit-
raum vom 1. April 2014 bis 31. Juli 2014 einen Betrag von CHF 11'505.50 zu
bezahlen.
2. Die übrigen Anträge der Parteien werden abgewiesen.
3. Die Regelung der Kosten- und Entschädigungsfolgen bleibt dem Endent-
scheid vorbehalten.
4. [Schriftliche Mitteilung].
5. [Rechtsmittelbelehrung: Berufung, 10 Tage, kein Fristenstillstand].

- 3 -
Berufungsanträge:
(act. 2 S. 2)
"1. In Gutheissung der Berufung sei der Berufungsbeklagte zu ver-
pflichten, der Klägerin rückwirkend ab Oktober 2013 Unterhalts-
beiträge gemäss Art. 176 Abs. 1 Ziff. 1 ZGB in der Höhe von
CHF 8'295.00 zu bezahlen.
2. Eventualiter sei die Sache zur Sachverhaltsergänzung und zur
neuen Entscheidung unter Anweisung, dass der Berufungsbe-
klagte zur Edition der Buchhaltung der letzten fünf Jahre der
C._____ AG und C1._____ AG, der letzten fünf Jahresabschlüsse
der beiden Gesellschaften C._____ AG und C1._____ AG (inkl.
Erfolgsrechnungen, Bilanzen, Kontoauszüge, Auflistung der Pri-
vatbezüge, Steuererklärungen, Hilfsblätter etc.), der Zahnarzt-
rechnungen und Zahlungsbelege der letzten fünf Jahre, der Kre-
ditkartenabrechnungen der letzten fünf Jahre der beiden Gesell-
schaften C._____ AG und C1._____ AG sowie der Kontoauszüge
privater und beruflicher Konten der letzten fünf Jahre zu verpflich-
ten sei, an die Vorinstanz zurückzuweisen.
3. Es sei der Berufungsbeklagte zu verpflichten, der Berufungsklä-
gerin für das Berufungsverfahren (inkl. der vorliegenden Eingabe)
einen Prozesskostenvorschuss in der Höhe von mindestens
CHF 5'000.00 (zzgl. MWST) zu leisten.
4. Eventualiter sei der Berufungsklägerin für das Berufungsverfah-
ren (inkl. der vorliegenden Eingabe) die unentgeltliche Prozess-
führung sowie die unentgeltliche Verbeiständung in der Person
des Unterzeichnenden mit kanzleiinterner Substitutionsbefugnis
zu bewilligen.
5. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (Letztere zzgl. MWST)
zu Lasten des Berufungsbeklagten."
Erwägungen:
I.
1.1. Die Parteien heirateten am tt. März 1996. Ihre Ehe blieb kinderlos. Seit dem
25. September 2013 stehen sie sich in einem Scheidungsverfahren vor dem Be-
zirksgericht Meilen (fortan Vorinstanz) gegenüber (Geschäfts-Nr. FE130167-G;
act. 5/1; act. 5/3). Mit Eingabe vom 3. Oktober 2013 stellte die Beklagte und Beru-
fungsklägerin (fortan Beklagte) unter dem Titel "Gesuch um vorsorgliche Mass-

- 4 -
nahmen" unter anderem einen (unbezifferten) Antrag auf Verpflichtung des
Klägers und Berufungsbeklagten (fortan Kläger) zur Bezahlung angemessener
Unterhaltsbeiträge gemäss Art. 125 ZGB. Der Begründung war zu entnehmen,
dass die Beklagte trotz Berufung auf die gesetzliche Bestimmung zum nach-
ehelichen Unterhalt, Unterhaltszahlungen während des Scheidungsverfahrens
verlangen wollte (act. 5/20/1 S. 2 f. und 6). Am 31. Oktober 2013 stellte sie ein
Gesuch um Zusprechung eines Prozesskostenvorschusses, eventualiter um Ge-
währung der unentgeltlichen Prozessführung und Bestellung eines unentgeltli-
chen Rechtsbeistandes, in dessen Rahmen sie Darlegungen zu ihrem Notbedarf
machte (act. 5/20/6). In ihrem Gesuch um vorsorgliche Massnahmen vom 6. Ja-
nuar 2015 verlangte sie sodann, dass der Kläger zu verpflichten sei, ihr rückwir-
kend ab Oktober 2013 Unterhaltsbeiträge gemäss Art. 176 Abs. 1 Ziff. 1 ZGB in
der Höhe von Fr. 8'295.00 zu bezahlen (act. 5/20/35 S. 3). Anlässlich der Ver-
handlung vom 1. April 2014 plädierten die Parteien zu den von der Beklagten be-
antragten vorsorglichen Massnahmen. Der Kläger schloss auf Abweisung der be-
klagtischen Anträge auf Erlass vorsorglicher Massnahmen, soweit auf diese ein-
zutreten sei (Prot. Vi S. 5 ff.; act. 5/27 S. 1). Mit Verfügung vom 14. April 2014
entschied die Vorinstanz über die vorsorglichen Massnahmebegehren der Beklag-
ten (unbegründet, act. 5/32; begründet, act. 5/43).
1.2. Gegen die vorinstanzliche Verfügung vom 14. April 2014 führten beide Par-
teien Berufung beim Obergericht des Kantons Zürich (Geschäfts-Nr. LY140024/
26-O; act. 5/94/1-20). Seitens der Parteien wurde Dispositiv-Ziffer 7 (Unterhalts-
beiträge des Klägers an die Beklagte ab 1. April 2014) der vorinstanzlichen Verfü-
gung angefochten. Seitens der Beklagten wurden zusätzlich die Dispositiv-
Ziffern 9-10 (Abweisung ihres Antrages auf Zusprechung eines Prozesskosten-
vorschusses und des Eventualantrages um Gewährung der unentgeltlichen
Rechtspflege) angefochten (act. 5/94/2 S. 2; act. 5/94/18/2 S. 2-3). Mit Beschluss
der Kammer vom 12. September 2014 wurden die Dispositiv-Ziffern 7, 9 und 10
der vorinstanzlichen Verfügung vom 14. April 2014 aufgehoben und die Sache zur
Sachverhaltsergänzung im Sinne der Befragung des Klägers zu seinem Einkom-
men, der Behandlung des beklagtischen Editionsbegehrens (Herausgabe der Bi-
lanzen und Steuerunterlagen der C._____ AG und C1._____ AG) und zur neuen

- 5 -
Entscheidung unter Berücksichtigung der neuen Umstände (Noven) in Bezug auf
das Einkommen der Beklagten an die Vorinstanz zurückgewiesen (act. 5/71
S. 12, 14 ff. und 18 = act. 5/94/19 S. 12, 14 ff. und 18). In der Folge fand vor Vo-
rinstanz am 21. Januar 2015 eine Verhandlung statt, anlässlich welcher die Par-
teien zur Ergänzung des vorsorglichen Massnahmebegehrens plädierten und sie
von der Vorinstanz persönlich befragt wurden (Prot. Vi S. 29 ff.; act. 5/97;
act. 5/102). Nach Einholung weiterer Auskünfte zu den Einkünften der Beklagten
(act. 5/107-115; act. 5/118-121), entschied die Vorinstanz am 16. März 2015 er-
neut über die Gesuche der Beklagten um Zusprechung eines Prozesskostenvor-
schusses, eventualiter Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege; sie wies
diese ab (act. 5/124 S. 12). Die dagegen von der Beklagten erhobene Beschwer-
de wurde mit Urteil der Kammer vom 12. Juni 2015 abgewiesen (Geschäfts-Nr.
PC150016-O; act. 5/136). Mit Verfügung vom 2. Juni 2015 entschied die Vo-
rinstanz über die im Sinne vorsorglicher Massnahmen vom Kläger an die Beklagte
zu zahlenden Unterhaltsbeiträge ab dem 1. April 2014 (act. 5/134).
2. Gegen die vorinstanzliche Verfügung vom 2. Juni 2015 erhob die Beklagte
mit Eingabe vom 15. Juni 2015 (Datum Poststempel) rechtzeitig Berufung mit den
vorstehend aufgeführten Anträgen (act. 2; act. 5/135/2).
3. Die vorinstanzlichen Akten, inklusive der Akten des obergerichtlichen Ver-
fahrens LY140024/26-O, wurden beigezogen (act. 5/1-128 und act. 6/129-136).
Ebenfalls beigezogen wurden die Akten des obergerichtlichen Verfahrens
PC150016-O (act. 7/1-9). Da sich die Berufung, wie nachfolgend aufzuzeigen sein
wird, sogleich als unbegründet erweist, kann auf die Einholung einer Berufungs-
antwort verzichtet werden (Art. 312 Abs. 1 ZPO). Dem Kläger ist mit dem vorlie-
genden Entscheid lediglich ein Doppel der Berufungsschrift samt Beilagen zuzu-
stellen.
II.
1. Gegen erstinstanzliche Entscheide betreffend vorsorgliche Massnahmen ist
die Berufung zulässig (Art. 308 Abs. 1 lit. b ZPO). Gegenstand des vorliegenden

- 6 -
Berufungsverfahrens betreffend vorsorgliche Massnahmen ist die Unterhaltspflicht
des Klägers. Damit liegt eine vermögensrechtliche Streitigkeit vor (vgl. BGE 133
III 393 E. 2, BGE 5A_740/2009 vom 2. Februar 2010 E. 1). Der demzufolge vor-
ausgesetzte Rechtsmittelstreitwert von Fr. 10'000.00 (Art. 308 Abs. 2 ZPO) ist
gemäss den zuletzt aufrechterhaltenen Rechtsbegehren der Parteien (das heisst
strittige Ehegattenunterhaltsbeiträge von monatlich Fr. 8'295.00, auf eine Verfah-
rensdauer von angenommen drei Jahre gerechnet) ohne Weiteres geben.
2. Bei der Anordnung vorsorglicher Massnahmen während des Scheidungsver-
fahrens sind die (materiell- sowie verfahrensrechtlichen) Bestimmungen über die
Massnahmen zum Schutz der ehelichen Gemeinschaft sinngemäss anwendbar
(Art. 276 Abs. 1 ZPO i.V.m. Art. 271 ff. ZPO und Art. 172 ff. ZGB; Dolge, DIKE-
Komm-ZPO, Art. 276 N 15). Es gelangt das summarische Verfahren zur Anwen-
dung (vgl. Art. 248 lit. d ZPO) mit entsprechender durch die Vorinstanz zutreffend
dargestellter Beweismittel- als auch Beweismassbeschränkung (vgl. act. 4/2
S. 4 f.) und es gilt die Untersuchungsmaxime (Art. 272 ZPO). Letztere ist – weil
vorliegend keine Kinderbelange betroffen sind – eine sogenannt eingeschränkte:
Sie umfasst vor allem eine im Vergleich zu gewöhnlichen Zivilprozessen gestei-
gerte Fragepflicht, die darauf abzielt, eine Balance zwischen zwei ungleich mäch-
tigen oder unterschiedlich gut informierten Parteien zu schaffen (FamKomm
Scheidung/Vetterli, Anh. ZPO, 2. A., Bern 2011, Art. 272 N 2). Sind wie vorliegend
beide Parteien anwaltlich vertreten, besteht ein solches Ungleichgewicht nicht,
weshalb der Untersuchungsgrundsatz nur sehr zurückhaltend anzuwenden ist. In
die gleiche Richtung deutet, dass die vom Gesetzgeber getroffene Lösung inso-
fern etwas widersprüchlich scheint, als im Massnahmeverfahren gemäss Art. 272
ZPO an sich der Untersuchungsgrundsatz anzuwenden ist, in der Hauptsache
aber gemäss Art. 277 Abs. 1 ZPO der Verhandlungsgrundsatz gilt. Auch dieser
Umstand erfordert Zurückhaltung des Gerichtes bei der Sachverhaltsabklärung.
Betreffend die Bindung an die Parteianträge gilt für die Belange der Ehegatten un-
tereinander die Dispositionsmaxime (Pfänder Baumann, DIKE-Komm-ZPO,
Art. 272 N 3; Art. 58 Abs. 1 ZPO).

- 7 -
3.1. Mit der Berufung können die unrichtige Rechtsanwendung und unrichtige
Sachverhaltsfeststellung gerügt werden (Art. 310 ZPO). Ebenfalls gerügt werden
kann die (blosse) Unangemessenheit eines Entscheides, da es sich bei der Beru-
fung um ein vollkommenes Rechtsmittel handelt. Bei der Angemessenheits-
kontrolle hat sich die Rechtsmittelinstanz allerdings eine gewisse Zurückhaltung
aufzuerlegen (Blickenstorfer, DIKE-Komm-ZPO, Art. 310 N 10).
3.2. Die Berufung ist gemäss Art. 311 ZPO schriftlich und begründet einzu-
reichen. Enthält die Berufungsschrift keine Begründung, ist auf die Berufung nicht
einzutreten. Ist die Begründung nicht geradezu ungenügend, aber in der Substanz
mangelhaft, lässt dies das Eintreten auf die Berufung zwar unberührt, kann sich
aber in der materiellen Beurteilung zum Nachteil des Berufungsklägers auswirken.
Es genügt nicht, in der Berufungsschrift einen blossen Verweis auf die Vorakten
anzubringen und pauschale Kritik am vorinstanzlichen Entscheid zu üben oder
bloss das vor der Vorinstanz bereits Vorgebrachte zu wiederholen bzw. zu rekapi-
tulieren. Zwar besteht keine eigentliche Rügepflicht, aber eine Begründungslast:
Die Berufung führende Partei muss sich sachbezogen mit den Entscheidgründen
des erstinstanzlichen Entscheides auseinandersetzen. Sie muss darlegen, inwie-
fern die Vorinstanz das Recht falsch angewendet hat bzw. welcher Sachverhalt
unrichtig festgestellt worden sein soll. Danach muss sie den vorinstanzlichen Er-
wägungen die aus ihrer Sicht korrekte Rechtsanwendung resp. den korrekten
Sachverhalt gegenüberstellen und darlegen, zu welchem abweichenden Ergebnis
dies führen soll. Dies gilt auch im Bereich der Untersuchungsmaxime (vgl. zum
Ganzen etwa Hungerbühler, DIKE-Komm-ZPO, Art. 311 N 29-31, 36-39 und N 44;
ZK ZPO-Reetz/Theiler, Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung,
2. A., Zürich/Basel/Genf 2013, Art. 311 N 36 f.; vgl. OGer ZH LB110049 vom
5. März 2012 E. 1.1 f., jeweils mit zahlreichen Verweisen).
4. Gemäss Art. 317 Abs. 1 ZPO sind ferner neue Tatsachen und Beweismittel
(Noven) im Berufungsverfahren nur noch dann zu berücksichtigen, wenn sie ohne
Verzug vorgebracht werden und trotz zumutbarer Sorgfalt nicht schon vor erster
Instanz vorgebracht werden konnten.

- 8 -
III.
1.1. Mit ihrem Hauptantrag verlangt die Beklagte die Verpflichtung des Klägers,
ihr rückwirkend ab Oktober 2013 einen Unterhaltsbeitrag von Fr. 8'295.00 zu be-
zahlen (act. 2 S. 2). Sie führt aus, sie habe dies mit ihrer Eingabe vom 6. Januar
2014 beantragt. Der Kläger habe diese Zahlen bestritten, ohne Belege einzu-
reichen bzw. ohne Gegenteiliges glaubhaft zu machen, obwohl er von der Vor-
instanz mit den Verfügungen vom 28. Januar 2015, 3. März 2015 sowie 18. März
2015 zur Einreichung der entsprechenden Belege (Buchhaltung, Jahresabschlüs-
se [inkl. Erfolgsrechnungen, Bilanzen, Kontoauszüge, Auflistung der Privatbezü-
ge, Steuererklärungen, Hilfsblätter etc.] und Kreditkartenabrechnungen der letzten
fünf Jahre der C._____ AG sowie C1._____ AG; Zahnarztrechnungen und Zah-
lungsbelege der letzten fünf Jahre; Kontoauszüge privater und beruflicher Konten
der letzten fünf Jahre) aufgefordert worden sei. Das Verhalten des Klägers könne
nur dahingehend gewürdigt werden, dass – im Sinne der Säumnisfolgen – auf die
von ihr gelieferten Zahlen abgestellt werde. Betreffend die Begründung sowie die
Zahlen ihres Hauptantrages verweise sie inhaltlich auf die Eingabe vom 6. Januar
2014 sowie die Eingaben vom 3. und 31. Oktober 2013 samt Beilagen (act. 2
S. 4-5).
1.2. Zur Begründung ihres Eventualantrages auf Rückweisung führt die Beklagte
an, die vorinstanzliche Erwägung, es sei die Situation bezüglich der noch offenen
vorsorglichen Massnahmebegehren spruchreif, sei nicht korrekt (act. 2 S. 5). Mit
Beschluss vom 12. September 2014 habe das Obergericht des Kantons Zürich
die Sache zur Sachverhaltsergänzung und neuen Entscheidung an die Vorinstanz
zurückgewiesen. Das Obergericht habe damals ausgeführt, dass sie im Beru-
fungsverfahren die Edition der Buchhaltung sowie der letzten drei Jahresab-
schlüsse der C._____ AG und der C1._____ AG verlangt habe. Weiter habe das
Obergericht ausgeführt, die Vorinstanz habe durch die Nichtbehandlung ihres Edi-
tionsbegehrens und die Nichtdurchführung der beantragten Parteibefragung des
Klägers zu umstrittenen (Zusatz-)Einkünften, ihr Recht auf Beweis verletzt und es
sei ihr verwehrt worden, ihrer Substantiierungs- und Glaubhaftmachungspflicht
nachzukommen. Das Obergericht habe erwogen, das Verfahren erweise sich als

- 9 -
nicht spruchreif, der Kläger sei zu seinem Einkommen zu befragen und das Editi-
onsbegehren sei zu behandeln. Nach der Rückweisung habe die Vorinstanz dem
Kläger mit Verfügung vom 28. Januar 2015 Frist zur Belegeinreichung (Buchhal-
tung, Jahresabschlüsse [inkl. Erfolgsrechnungen, Bilanzen, Kontoauszüge, Auflis-
tung der Privatbezüge, Steuererklärungen, Hilfsblätter etc.] und Kreditkartenab-
rechnungen der letzten fünf Jahre der C._____ AG sowie C1._____ AG; Zahn-
arztrechnungen und Zahlungsbelege der letzten fünf Jahre; Kontoauszüge priva-
ter und beruflicher Konten der letzten fünf Jahre) angesetzt. Dieser Editionsauf-
forderung sei der Kläger nicht nachgekommen. Er habe gar nichts eingereicht, so
dass die Vorinstanz ihm mit Verfügung vom 3. März 2015 eine weitere Frist dazu
angesetzt habe. Wiederum habe der Kläger der Editionsaufforderung nicht Folge
geleistet und nichts eingereicht. Ohne die genannten Unterlagen sei es ihr nicht
möglich, den bisherigen Lebensstandard der Parteien zu belegen bzw. glaubhaft
zu machen, womit ihr Bedarf nicht errechnet werden könne. Es sei erwiesen, dass
die Vorinstanz – entgegen den klaren Anweisungen des Obergerichts – den
Sachverhalt absolut ungenügend und damit auch unrichtig festgestellt habe, in-
dem sie die Sache ohne Einreichung der entsprechenden Unterlagen durch den
Kläger als spruchreif erachtet habe. Wie sie schon vor Vorinstanz gefordert habe,
hätte angesichts der ungerechtfertigt verweigerten Mitwirkung des Klägers die
Umkehr der Beweislast gelten müssen. Der Kläger hätte die Einkommens- und
Vermögensverhältnisse, welche sie in ihren Rechtsschriften vorgebracht habe,
widerlegen müssen. Darauf sei die Vorinstanz jedoch nicht eingegangen. Auch
habe sie keine Beweislastumkehr angeordnet sowie lediglich die bei den Akten
liegenden Unterlagen in Betracht gezogen und ihren Entscheid darauf gestützt
(act. 2 S. 6-8). Eventualtier werde daher beantragt, dass die Sache zur Sachver-
haltsergänzung und zur neuen Entscheidung an die Vorinstanz zurückgewiesen
werde, dies unter Anweisung an den Kläger zur Edition der Buchhaltung, der Jah-
resabschlüsse [inkl. Erfolgsrechnungen, Bilanzen, Kontoauszüge, Auflistung der
Privatbezüge, Steuererklärungen, Hilfsblätter etc.] und Kreditkartenabrechnungen
der C._____ AG sowie C1._____ AG der letzten fünf Jahre, der Zahnarztrech-
nungen und Zahlungsbelege sowie der Kontoauszüge privater und beruflicher
Konten der letzten fünf Jahre (act. 2 S. 8 f.).

- 10 -
2.1. Vorweg ist daran zu erinnern, dass es der Beklagten nach den allgemeinen
Regeln über die Beweislastverteilung bzw. (hier) über die Verteilung der Glaub-
haftmachungslast obliegt, Tatsachen, aus denen sie Rechte auf (höhere) Unter-
haltsbeiträge ableitet, glaubhaft zu machen (vgl. Art. 8 ZGB). Der Ansicht der Be-
klagten, dass aufgrund unterlassener Belegeinreichung durch den Kläger im Sin-
ne von Säumnisfolgen (ohne Weiteres) auf die "von ihr gelieferten Zahlen" hätte
abgestellt resp. von der Vorinstanz die Umkehr der Beweislast hätte "angeordnet"
werden müssen, kann nicht gefolgt werden. Die Parteien sind gemäss Art. 160
Abs. 1 ZPO zur Mitwirkung bei der Beweiserhebung verpflichtet. Dazu gehört die
Einreichung der geforderten Urkunden. Weil die Mitwirkung der Parteien grund-
sätzlich keine Rechtspflicht darstellt, sondern eine prozessuale Last (Obliegen-
heit), kann ihre Verweigerung vom Gericht nicht mit Zwangsmassnahmen bzw.
Sanktionen belegt werden. Verweigert eine Partei die Mitwirkung unberechtigter-
weise – das heisst, ohne dass einer der in Art. 163 ZPO genannten Gründe vor-
liegt –, so berücksichtigt das Gericht dies bei der Beweiswürdigung (Art. 164
ZPO). Das bedeutet aber nicht, dass dies zu einer Umkehr der Beweislast führt.
Art. 164 ZPO macht keine Vorgaben, welche Schlüsse das Gericht bei der Be-
weiswürdigung aus einer Mitwirkungsverweigerung ziehen soll. Insbesondere ist
nicht vorgeschrieben, dass das Gericht ohne Weiteres auf die Wahrheit der Tat-
sachenbehauptungen der Gegenpartei schliessen bzw. diese per se als erwahrt
ansehen muss (was auf eine Beweislastumkehr hinauslaufen würde). Vielmehr
handelt es sich bei der unberechtigten Mitwirkungsverweigerung um einen Um-
stand unter anderen, der in die freie Beweiswürdigung (Art. 157 ZPO) einfliesst
(BGE 140 III 264 E. 2.3 mit Hinweis auf BK ZPO-Rüetschi, Bd. I, Bern 2012,
Art. 164 N 4 ff.; Higi, DIKE-Komm-ZPO, Art. 164 N 7; vgl. auch Botschaft ZPO,
S. 7317; vgl. auch Kokotek, Die Auskunftspflicht des Ehegatten nach Art. 170
ZGB, Diss. Zürich 2012, Rz. 95 S. 48 und Rz. 387 S. 173).
2.2. Eine Verletzung des Grundsatzes der freien Beweiswürdigung macht die
Beklagte in ihrer Berufungsbegründung nicht geltend; insbesondere setzt sie sich
mit der vorinstanzlichen Beweiswürdigung in keiner Weise auseinander. Die Vor-
instanz führte etwa aus, die Beklagte habe vorgebracht, es seien zum effektiv
ausgewiesenen Einkommen des Klägers auch die über die C._____ AG laufen-

- 11 -
den Zahlungen für Miete und Steuern, ein Verwaltungsratshonorar sowie der
Überschuss aus den der Gesellschaft belasteten Fixkosten hinzuzurechnen. Der
Kläger habe solche Zahlungen verneint. Gemäss den im Recht liegenden Unter-
lagen habe er mit den Kaufverträgen datierend vom 19. Dezember 2013 seine Ak-
tien der Gesellschaften C._____ AG und C1._____ AG verkauft. Mit dem Verkauf
der Aktiengesellschaften habe er seine Anteile an den Gesellschaften veräussert,
womit auch die Möglichkeit zur Tätigung von Privatbezügen oder zur Abwicklung
von privaten Zahlungen über die Gesellschaft verloren gegangen sei. Es könnten
daher zum Einkommen des Klägers keine Beträge für Miete, Steuern oder der-
gleichen hinzugerechnet werden. Verwaltungsratshonorare habe der Kläger ge-
mäss seinen Aussagen seit 2005 keine erhalten, solche seien in den Steuererklä-
rungen auch nicht ausgewiesen. Den Akten seien keine Hinweise diesbezüglich
zu entnehmen, weshalb es an der ausreichenden Glaubhaftmachung der Ausbe-
zahlung der Verwaltungsratshonorare fehle (act. 4/2 S. 11 ff.). Die Beklagte rügt
nicht, dass diese Erwägungen falsch seien, sie nimmt in ihrer Berufungsschrift da-
rauf keinerlei Bezug.
Darüber hinaus würde es der Berufung der Beklagten hinsichtlich ihres Hauptan-
trages, selbst wenn man im Extremfall bei Annahme der Mitwirkungsverweigerung
durch den Kläger von der Richtigkeit der Angaben der Beklagten ausgehen müss-
te, an einer hinreichenden Begründung fehlen. Die Vorinstanz erwog zum Zeit-
raum der Festlegung der Unterhaltsbeiträge, dass die Beklagte ihr Begehren um
vorsorgliche Massnahmen mit Eingabe vom 6. Januar 2014 gestellt habe und mit
der Verfügung vom 14. April 2014, Dispositiv-Ziffer 6, für den Zeitraum Januar bis
und mit März 2014 ein Pauschalbetrag an den Unterhalt der Beklagten von
Fr. 3'000.00 festgelegt worden sei. Die genannte Dispositiv-Ziffer sei in Rechts-
kraft erwachsen, weshalb die Unterhaltsbeiträge erst ab April 2014 festzusetzen
seien (act. 4/2 S. 21). Auch mit diesen Erwägungen der Vorinstanz setzt sich die
Beklagte nicht auseinander. Sie versäumt es darzutun, weshalb der von ihr gel-
tend gemachte Ehegattenunterhalt entgegen den vorinstanzlichen Ausführungen
ab Oktober 2013 geschuldet sein soll. Des Weiteren beschränkt sich die Beklagte
auf den Hinweis, dass sie rückwirkend ab Oktober 2013 Unterhaltsbeiträge von
Fr. 8'295.00 verlangt habe und auf die "von ihr gelieferten Zahlen" abzustellen sei.

- 12 -
Bei diesen Ausführungen bleibt offen, von welchen konkreten Zahlen – Einkom-
mens- und/oder (einzelnen) Bedarfszahlen des Klägers und/oder von ihr selbst –
sie spricht. Betreffend die Begründung sowie die Zahlen ihres Hauptantrages
verweist sie pauschal auf ihre Eingaben vor Vorinstanz, wobei ihre Eingabe vom
3. Oktober 2013 nicht einmal eine Angabe zu Einkommens- und Bedarfszahlen
enthält (act. 5/20/1) und diejenigen vom 31. Oktober 2013 sowie 6. Januar 2014
zum Teil abweichende Einkommens- und Bedarfszahlen enthalten (act. 5/20/6
und act. 5/20/35). Hätte die Beklagte die von der Vorinstanz festgelegte Höhe der
Einkommen, die Bedarfshöhen resp. die berücksichtigten Bedarfspositionen und
schliesslich die darauf gestützte Unterhaltsfestlegung rügen wollen, wäre es an ihr
gelegen, sich im Berufungsverfahren mit den vorinstanzlichen Erwägungen zum
Einkommen und den einzelnen Bedarfspositionen auseinander zu setzen. Sie hät-
te aufzeigen müssen, inwiefern diese falsch sind bzw. von den von ihr behaupte-
ten Zahlen abweichen und in ihrem Sinne festzulegen gewesen wären. Es ist
nicht Sache der Rechtsmittelinstanz, in den Akten des Scheidungsverfahrens
resp. in den beklagtischen Eingaben inklusive den eingereichten Belegen nachzu-
forschen, in welchen Punkten der Unterhaltsberechnung die Vorinstanz von den
beklagtischen Behauptungen abgewichen ist und ob dies gerechtfertigt war. Mit
dem lediglich pauschalen Verweis der Beklagten auf ihre Eingaben vom 6. Januar
2014 und vom 3. sowie 31. Oktober 2013 samt Beilagen kommt sie den Anforde-
rungen an die Berufungsbegründung (vgl. oben Erw. II.3.2.) nicht nach. Dem
Hauptantrag der Beklagten kann aufgrund alledem kein Erfolg beschieden sein, er
ist abzuweisen.
2.3.1. Die Kammer erachtete die Sache im Rückweisungsbeschluss vom
12. September 2014 als nicht spruchreif, weil die Vorinstanz den Kläger erst mit
dem Massnahmeentscheid vom 14. April 2014 zur Herausgabe der Bilanzen und
Steuererklärungen der C._____ AG sowie der C1._____ AG verpflichtet hatte,
obwohl die Beklagte deren Herausgabe gemäss Art. 170 Abs. 1 ZGB bereits für
das Massnahmeverfahren verlangt hatte. Zudem hatte die Vorinstanz die bean-
tragte Befragung des Klägers zur Verwaltungsratsentschädigung und weiteren
Einkünften nicht durchgeführt. Die Rückweisung an die Vorinstanz erfolgte folglich
zur Sachverhaltsergänzung im Sinne der Befragung des Klägers zu seinem Ein-

- 13 -
kommen und der Behandlung des genannten beklagtischen Begehrens (act. 5/43
S. 24; act. 5/71 S. 12-15). In der Folge setzte die Vorinstanz dem Kläger mit Ver-
fügung vom 9. Dezember 2014 eine letztmalige Frist zur Einreichung der Bilanzen
der Gesellschaften und der Steuererklärungen an (act. 5/80). Mit Eingabe vom
19. Dezember 2014 reichte der Kläger die (privaten) Steuererklärungen und die
geforderten Bilanzen ein (act. 5/85-86/1-27). In der Verhandlung vom 21. Januar
2015 befragte die Vorinstanz den Kläger zum Erhalt eines Verwaltungsratshono-
rars sowie zur Tätigung von Privatbezügen über die Gesellschaften (Prot. Vi S. 37
ff. und 50 f.). Mit Verfügung vom 28. Januar 2015 entschied die Vorinstanz unter
anderem, dass das von der Beklagten in ihrer Klageantwort gestellte Editionsbe-
gehren zur Geltendmachung und Bezifferung der Unterhaltsansprüche im Haupt-
verfahren notwendig und geeignet erscheine; sie verpflichtete den Kläger dem-
gemäss zur Herausgabe der Buchhaltung, der Jahresabschlüsse [inkl. Erfolgs-
rechnungen, Bilanzen, Kontoauszüge, Auflistung der Privatbezüge, Steuererklä-
rungen, Hilfsblätter etc.] und Kreditkartenabrechnungen der C._____ AG sowie
C1._____ AG der letzten fünf Jahre, der Zahnarztrechnungen und Zahlungsbele-
ge sowie der Kontoauszüge privater und beruflicher Konten der letzten fünf Jahre
(act. 5/75; act. 5/91; act. 5/105). Nach Ablauf der dafür angesetzten Frist setzte
die Vorinstanz dem Kläger mit Verfügung vom 3. März 2015 eine letztmalige Frist
zur Einreichung der genannten Dokumente (act. 5/122). Der Kläger reichte diese
nicht ein. Die Vorinstanz räumte daraufhin der Beklagten mit Verfügung vom
18. März 2015 die Gelegenheit ein, zum Verhalten des Klägers Stellung zu
nehmen sowie allenfalls Noven vorzubringen (act. 5/127). Die Beklagte reagierte
darauf mit Eingabe vom 30. April 2015 (act. 5/133).
2.3.2. Trotz der Nichteinreichung bzw. dem Nichtvorliegen der genannten Unter-
lagen erwies sich die Sache im Massnahmeverfahren zum Zeitpunkt des Ent-
scheides als spruchreif. Denn der Umstand der unberechtigten Mitwirkungsver-
weigerung im Sinne der Nichtherausgabe von Urkunden, welcher zu deren Nicht-
vorliegen führte, ist – wie bereits dargestellt – bei der Beweiswürdigung zu be-
rücksichtigen (Art. 164 ZPO). Ob die Beklagte die Edition der genannten Urkun-
den durch den Kläger rechtsgenügend bzw. rechtzeitig für das Massnahmeverfah-
ren oder nur für das Hauptverfahren gestellt hatte und die Vorinstanz die Edition

- 14 -
in diesem Sinne in zutreffender Weise behandelt hat, kann an dieser Stelle offen
bleiben. Im Zeitpunkt der Fällung des angefochtenen Massnahmeentscheides
vom 2. Juni 2015 hatte die Vorinstanz die von der Beklagten gegenüber dem Klä-
ger gestellten Editionsbegehren hinsichtlich der genannten Urkunden jedenfalls
behandelt. Auch unter der Geltung der Untersuchungsmaxime liegt es in der Ver-
antwortung der Parteien selbst, möglichst vollständige Tatsachenbehauptungen
aufzustellen und Beweismittel beizubringen. Werden die Urkunden von den Par-
teien nicht eingereicht, kann das Gericht diese bei ihnen nicht mittels Zwang o.ä.
(vgl. oben Erw. III. 2.1.) herausverlangen oder beschaffen. Insbesondere steht
den Zivilgerichten – anders als den Strafbehörden – kein Untersuchungsapparat
bzw. keine Handhabe zur Verfügung, um Urkunden von sich aus dem Verfahren
zuzuführen. Die von der Bekagten mit ihrem Eventualantrag verlangte
Rückweisung und nochmalige Anweisung an den Kläger, die bereits unter
zweifacher Fristansetzung nicht editierten Urkunden herauszugeben, ist folglich
weder angezeigt noch mutmasslich erfolgversprechend. Es ist kein Rückwei-
sungsgrund im Sinne von Art. 318 ZPO geltend gemacht worden und ersichtlich.
Der Eventualantrag der Beklagten ist folglich abzuweisen.
3. Zusammenfassend kann somit festgehalten werden, dass es der Beklagten
nicht gelingt, mit ihrem Haupt- sowie Eventualantrag durchzudringen. Die Beru-
fung der Beklagten ist demnach abzuweisen und die Verfügung des Bezirksge-
richts Meilen vom 2. Juni 2015 (Geschäfts-Nr. FE130167-G/Z14) ist zu bestäti-
gen.
IV.
1.1. Für das Berufungsverfahren beantragt die Beklagte die Zusprechung eines
Prozesskostenvorschusses in der Höhe von Fr. 5'000.00 (zzgl. MWSt.), und sie
stellt ein Eventualgesuch um Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung und
Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsbeistandes (act. 2 S. 3). Zur Begründung
führt sie im Wesentlichen aus, das Existenzminimum des Klägers werde durch die
Zusprechung des Prozesskostenvorschusses in keiner Hinsicht tangiert, zumal er

- 15 -
über genügende Mittel verfüge. Im Weiteren sei es aktenkundig, dass sie nicht
über ausreichende Mittel verfüge, um einen Prozess zu führen. Sie verfüge nicht
über genügend Geld, um ihre laufenden Rechnungen zu begleichen, sie sei auf
finanzielle Hilfe Dritter angewiesen, habe Darlehen aufnehmen müssen und sei
heute verschuldet. Betreffend ihre Einkommens- und Bedarfszahlen sowie dieje-
nigen des Klägers werde auf die Vorakten und den angefochtenen Entscheid
verwiesen. In Bezug auf die Aussichtslosigkeit von Rechtsmitteln sei einzig und
allein die bundesgerichtliche Rechtsprechung massgebend. Das vorliegende Ver-
fahren könne weder durch Anerkennung noch aussergerichtlich erledigt werden
und die im Streit liegende eherechtliche Angelegenheit (insbesondere auch die
Regelung der Höhe der Unterhaltsbeiträge) sei per se nicht aussichtslos. Hinzu
komme, dass der Sachverhalt vorliegend völlig ungenügend und damit unrichtig
abgeklärt worden sei. Zur Wahrung ihrer Rechte sei sodann ein Rechtsbeistand
notwendig, da das Verfahren juristisch anspruchsvoll und auch die Gegenpartei
anwaltlich vertreten sei (act. 2 S. 9-11).
1.2. Eine Prozesspartei hat Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege, wenn sie
nicht über die erforderlichen Mittel verfügt und ihr Rechtsbegehren nicht aus-
sichtslos erscheint (Art. 117 ZPO). Ist es zur Wahrung ihrer Rechte notwendig,
wird ihr auch ein unentgeltlicher Rechtsbeistand beigegeben (Art. 118 Abs. 1 lit. c
ZPO). Die eheliche Beistands- und Unterhaltspflicht der Ehegatten (Art. 159
Abs. 3 und Art. 163 ZGB) geht der unentgeltlichen Rechtspflege vor. Einer Partei
kann diese nur gewährt werden, wenn sie keinen Prozesskostenvorschuss erhält-
lich machen kann (BGer 5A_455/2010 vom 16. August 2010, E. 2.2 m.w.H.; BGE
127 I 202 E. 3b; ZR 83 Nr. 21 und ZR 90 Nr. 82; BK ZPO-Bühler, a.a.O., Vorbem.
zu Art. 117-123 N 49). Die Voraussetzungen, dass ein solcher Vorschuss zuge-
sprochen werden kann, sind vergleichbar mit jenen der unentgeltlichen Rechts-
pflege. Insbesondere kann ein solcher Vorschuss nur zugesprochen werden,
wenn die betreffende Partei den Prozess nicht aus eigenen Mitteln finanzieren
kann und dieser nicht aussichtslos erscheint.
1.3. Die Beklagte mag zwar die bundesgerichtliche Rechtsprechung richtig wie-
dergegeben haben, wonach das Armenrechtsgesuch einer Partei nicht wegen

- 16 -
Aussichtslosigkeit der Verteidigung abgelehnt werden kann, wenn ein Rechtsstreit
– wie in Ehe- und Statussachen – weder aussergerichtlich noch durch Anerken-
nung oder Vergleich vor Gericht erledigt werden kann (BGer 5A_265/2012 vom
30. Mai 2012 E. 4.2., BGer 5A_814/2009 vom 31. März 2010 E. 3.4.1.5 sowie
BGer 5P.182/1996 vom 14. Juni 1996 E. 2c). Das Bundesgericht hielt jedoch fest,
dass es ausdrücklich offengelassen habe, ob diese Rechtsprechung auch für
Rechtsmittelverfahren gelte, in denen die um das Armenrecht ersuchende Partei
als Rechtsmittelklägerin auftrete. Das Bundesgericht stellte weiter klar, dass es
nicht darauf ankomme, dass die um das Armenrecht ersuchende Partei überhaupt
erst ein Verfahren anstrengen müsse; liege ein erstinstanzlicher Entscheid vor,
sei sie nicht gezwungen, eine Berufung einzulegen. Auch sei es ihr unbenommen,
das Rechtsmittel zurückzuziehen und den Rechtsstreit auf diese Weise aus eige-
ner Initiative zur Erledigung zu bringen. Bei der Beurteilung der Erfolgsaussichten
einer Berufung komme es daher einzig darauf an, ob das Rechtsmittel prozessual
unzulässig oder aussichtslos sei; es liege ein erstinstanzlicher Entscheid vor, der
mit den gestellten Rechts(-mittel)begehren verglichen werden könne (vgl. BGer
5D_158/2013 vom 24. September 2013 E. 3). Wie den vorstehenden Erwägungen
zu entnehmen ist (vgl. oben Erw. III.2.1.-3.), waren die Gewinnaussichten hin-
sichtlich der Berufungsanträge der Beklagten von Anfang an beträchtlich geringer
als die Verlustrisiken. Die Berufung der Beklagten ist daher im Rahmen der Beur-
teilung der Zusprechung eines Prozesskostenvorschusses sowie der Gewährung
der unentgeltlichen Rechtspflege als aussichtslos anzusehen. Sowohl das Ge-
such um Zusprechung eines Prozesskostenvorschusses als auch jenes um Ge-
währung der unentgeltlichen Rechtspflege sind daher abzuweisen (Art. 117 lit. b
ZPO). Es erübrigt sich somit, auf die aktuellen finanziellen Verhältnisse der Par-
teien und insbesondere die Frage näher einzugehen, ob die Beklagte diese resp.
ihre Mittellosigkeit im Sinne von Art. 119 Abs. 5 ZPO genügend dargelegt und do-
kumentiert hat (vgl. dazu BGer 5A_267/2013 vom 10. Juni 2013 E. 4.3-4.4 sowie
auch BK ZPO-Bühler, a.a.O., Art. 119 N 137 ff.).
2.1. Für das zweitinstanzliche Verfahren rechtfertigt sich in Anwendung von § 12
Abs. 1 und 2 in Verbindung mit § 4 Abs. 1 bis 3 sowie § 8 Abs. 1 der Gebühren-
verordnung des Obergerichts vom 8. September 2010 (GebV OG) eine Ent-

- 17 -
scheidgebühr von Fr. 3'500.00. Die Gerichtskosten des Berufungsverfahrens sind
ausgangsgemäss der Beklagten aufzuerlegen (Art. 106 Abs. 1 ZPO).
2.2. Dem Kläger ist mangels relevanter Umtriebe im Berufungsverfahren keine
Parteientschädigung zuzusprechen (vgl. Art. 95 Abs. 3 ZPO), der Beklagten nicht,
weil sie unterliegt (Art. 106 Abs. 1 ZPO).
Es wird beschlossen:
1. Das Gesuch der Beklagten um Zusprechung eines Prozesskostenvorschus-
ses wird abgewiesen.
2. Das Gesuch der Beklagten um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege
für das Berufungsverfahren wird abgewiesen.
3. Schriftliche Mitteilung und Rechtsmittelbelehrung mit nachfolgendem Er-
kenntnis.
Es wird erkannt:
1. Die Berufung wird abgewiesen, und die Verfügung des Bezirksgerichts Mei-
len vom 2. Juni 2015 (Geschäfts-Nr. FE130167-G/Z14) wird bestätigt.
2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 3'500.00 festgesetzt.
3. Die Kosten für das Berufungsverfahren werden der Beklagten auferlegt.
4. Für das Berufungsverfahren werden keine Parteientschädigungen zuge-
sprochen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an den Kläger unter Beilage der Dop-
pel von act. 2 und act. 4/2-7, sowie an das Bezirksgericht Meilen, je gegen
Empfangsschein.
Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen
Akten an die Vorinstanz zurück.

- 18 -
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Entscheid über vorsorgliche Massnahmen im Sinne von Art. 98 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
Fr. 287'114.50.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. K. Würsch
versandt am: