zh_obergericht · PP160012 · 2016-06-16 · de
Negative Feststellungsklage gemäss Art. 85a SchKG (vorläufige Einstellung der Betreibung)


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PP160012-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin Dr. L. Hunziker Schnider, Vorsitzende, Oberrichter
Dr. H.A. Müller und Oberrichter lic. iur. M. Spahn sowie Gerichts-
schreiberin lic. iur. K. Montani Schmidt
Beschluss vom 16. Juni 2016
in Sachen
A._____ GmbH in Liquidation
Klägerin und Beschwerdeführerin
gegen
B._____ AG,
Beklagte und Beschwerdegegnerin
betreffend negative Feststellungsklage gemäss Art. 85a SchKG
(vorläufige Einstellung der Betreibung)
Beschwerde gegen eine Verfügung des Einzelgerichts im vereinfachten
Verfahren am Bezirksgericht Zürich vom 17. Februar 2016 (FV150213-L)

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Erwägungen:
1.1 Am 9. November 2015 reichte die Klägerin und Beschwerdeführerin
(fortan Klägerin) vor Vorinstanz Klage gegen die Beklagte und Beschwerdegegne-
rin (fortan Beklagte) ein, mit welcher sie folgende Begehren stellte (Urk. 1 sinn-
gemäss, Prot. I S. 2; Urk. 4; Urk. 6-7):
Es sei festzustellen, dass die von der Beklagten in Betreibung gesetzten Forderungen im
Betrag von CHF 7'287.15 (nebst Zins und Kosten) nicht bestehen, und es seien die gegen
die Klägerin beim Betreibungsamt Zürich 9 und 12 eingeleiteten Betreibungsverfahren
Nr. 1..., Nr. 2... und Nr. 3... aufzuheben, unter Kosten- und Entschädigungsfolge zu Lasten
der Beklagten.
1.2 In der Folge verfügte die Vorinstanz am 17. Februar 2016 Folgendes
(Urk. 2 S. 3):
"1. Der Klägerin wird eine Frist von 10 Tagen ab Zustellung dieser Verfügung angesetzt,
um sich zur Frage des Eintretens auf die Klage zu äussern.
Bei Säumnis wird auf die Klage nicht eingetreten.
2. Das Begehren um vorläufige Einstellung der Betreibung Nr. 2... des Betreibungsam-
tes Zürich 9 sowie der Betreibungen Nr. 1... und Nr. 3... des Betreibungsamtes Zürich
12 wird abgewiesen.
3. (Schriftliche Mitteilung).
4. (Rechtsmittelbelehrung: Beschwerde gegen Ziff. 2, Frist 10 Tage, Hinweis auf fehlen-
den Fristenstillstand gemäss Art. 145 Abs. 2 ZPO)."
2.1 Hiergegen erhob die Klägerin mit Eingabe vom 29. Februar 2016 (glei-
chentags überbracht) Beschwerde mit folgenden Anträgen (Urk. 1 S. 2):
"Betreffend Abweisung der Feststellung des Nichtbestehens einer Schuld (Art. 85a Abs. 2
SchKG ) – obwohl durch die Stiftung Auffangeinrichtungen BVG belegt (Anlage 48)
1. ist aufzuheben und Art. 85a Abs. 2 SchKG und Art. 86 SchKG und Art. 62 OR Rück-
erstattung zu viel bezahlter Prämien der Versicherungspolicen …, …/…, … und
Rückzahlung der Betreibungskosten und extra kreierter Unkosten Art. 41 OR der
B._____ sei gutzuheissen.

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2. Die Gerichtskosten und sämtliche bis heute bezahlten Unkosten wie verursachten
Umtriebe sind dem Beschwerdegegner aufzuerlegen und eine umgehende vorsorgli-
che Massnahme Art. 86 SchKG zu eröffnen.
3. Klage betreffend Übertretungen der beklagten Partei nach Art. 82 OR, Art. 180 Abs. 1
StGB, Art. 181 StGB, Art. 303 OR, Art. 41 OR, Art. 62 OR, Art. 137 StGB, Art. 141
StGB sind gutzuheissen."
2.2 Mit Schreiben vom 2. März 2016 wurde der Vorinstanz eine Kopie der
klägerischen Eingabe vom 29. Februar 2016 zugestellt, da unklar war, inwiefern
die Klägerin mit dieser gleichzeitig Stellung im Sinne von Dispositivziffer 1 der an-
gefochtenen Verfügung nehmen wollte. Sodann hatte die Klägerin im Verfahren
EK160174-L ein Gesuch um Anordnung vorsorglicher Massnahmen gestellt
(Urk. 5).
2.3 Mit jeweiligen Schreiben vom 11. und 19. März 2016 brachte die Kläge-
rin weitere Einwendungen bezüglich der vorliegenden Beschwerde vor und reich-
te weitere Beilagen ein (Urk. 7-12). Sodann stellte sie ein Gesuch um Gewährung
der unentgeltlichen Rechtspflege (Urk. 10 S. 1).
3.1 Über die Klägerin wurde am 15. März 2016, um 08.00 Uhr, durch das
Konkursgericht am Bezirksgericht Zürich der Konkurs eröffnet; dieser wurde mit
Urteil vom 12. Mai 2016 mangels Aktiven eingestellt (Publikation im Schweizeri-
schen Handelsamtsblatt vom tt. Mai 2016). Die Löschung der Klägerin ist bislang
nicht erfolgt.
3.2 Gemäss Art. 206 Abs. 1 SchKG führt der Konkurs des Schuldners da-
zu, dass grundsätzlich alle gegen ihn hängigen Betreibungen aufgehoben sind.
Diese leben jedoch nach Art. 230 Abs. 4 SchKG wieder auf, wenn das Konkurs-
verfahren mangels Aktiven eingestellt wird und die Betreibung fortsetzungsfähig
ist (BGE 132 III 89 E. 1.4; BSK SchKG II-Wohlfart/Meyer, Art. 206 N 29). Davon
zu unterscheiden sind die darauf allenfalls beruhenden Aberkennungsverfahren
und Klagen nach Art. 85a SchKG. Diese bilden nämlich materiellrechtliche negati-
ve Feststellungsklagen, welche unter den Anwendungsbereich von Art. 207

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SchKG fallen (BGE 132 III 89 E. 1.1 und 1.2; BSK SchKG-II-Wohlfart/Meyer,
Art. 206 N 13 und N 29).
3.3 Die Gesellschaft verliert ihre Rechtspersönlichkeit erst durch die Been-
digung der Liquidation; die Löschung im Handelsregister hat lediglich deklaratori-
sche Wirkung (Hans Caspar von der Crone, Aktienrecht, 2014, § 14 N 72 mit
Verweis auf ZK OR-Bürgi/Nordmann, Art. 746 N 3 und 7). Damit aber kann ein
hängiger Prozess gegen eine juristische Person (Art. 821a OR und Art. 739
Abs. 1 OR, BGE 90 II 247 E. 2 und 3), solange diese im Handelsregister einge-
tragen ist, nicht als gegenstandslos abgeschrieben werden, auch wenn über die-
selbe der Konkurs eröffnet und anschliessend mangels Aktiven wieder eingestellt
worden ist, da die Einstellung die Rechtspersönlichkeit noch nicht zerstört. Damit
ist das Verfahren fortzuführen, da die betroffene Partei die Verfügungsmacht über
den Prozessgegenstand zurück erhält (BSK SchKG-II-Wohlfart/Meyer, Art. 207 N
32 mit Verweis auf ZR 95 [1996] Nr. 29). Demgemäss ist das Beschwerdeverfah-
ren nicht dahingefallen.
4.1. Die Beschwerde kann nach Ablauf der Rechtsmittelfrist weder ergänzt
noch vervollständigt werden, da es sich bei der Frist zur Einreichung der Be-
schwerdebegründung um eine gesetzliche Frist handelt. Als solche ist sie unab-
änderlich und kann daher nach Art. 144 Abs. 1 ZPO nicht erstreckt werden (Frei-
burghaus/Afheldt, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger, ZPO-Komm., 3. A.,
Art. 321 N 4 f.). Damit aber sind die nach Ablauf der Beschwerdefrist (Datum
Fristablauf: 7. März 2016; Urk. 36) eingereichten Nachträge samt Beilagen
(Urk. 7-10) verspätet und damit unbeachtlich.
4.2 Ohnehin ist auf die vorliegende Beschwerde aus nachfolgenden Grün-
den nicht einzutreten:
4.2.1 So sind die erstmals im Beschwerdeverfahren gestellten Anträge un-
beachtlich und unzulässig, da neue Anträge, neue Tatsachenbehauptungen und
neue Beweismittel im Beschwerdeverfahren grundsätzlich ausgeschlossen sind
(Art. 326 ZPO). Entsprechend ist darauf nicht einzutreten. Es ist denn auch nicht
Sache des Gerichts, im Namen der Parteien Strafanzeigen einzureichen, wenn

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kein qualifizierter Tatverdacht im Sinne von § 167 GOG vorliegt (Hau-
ser/Schweri/Lieber, GOG-Kommentar, § 167, N 4). Worin ein solcher qualifizierter
Tatverdacht zu den geltend gemachten Straftatbeständen liegen sollte, bringt die
Klägerin nicht vor. Allein der Umstand, dass sie mit dem Vorgehen der Beklagten
nicht einverstanden ist, vermag einen solchen Tatverdacht jedenfalls nicht zu be-
gründen. Damit aber liegt kein Anwendungsfall von § 167 GOG vor. Entsprechend
besteht für die angerufene Kammer auch kein Anlass, Strafanzeige einzureichen.
Geht die Klägerin von einem strafbaren Verhalten aus, bleibt es ihr unbenommen,
selber die entsprechenden Schritte einzuleiten.
4.2.2 Soweit die Klägerin gegen Dispositivziffer 1 der angefochtenen Verfü-
gung Beschwerde erheben will, fehlt es am zur Anfechtung eines Inzidenz-
entscheides nötigen, nicht leicht wiedergutzumachenden Nachteil (Art. 319 lit. b
Ziff. 2 ZPO). Entsprechend mangelt es bereits an der Voraussetzung zur Zulas-
sung der Beschwerde, weshalb darauf nicht einzutreten ist.
4.2.3 Soweit die Klägerin Dispositivziffer 2 der vorinstanzlichen Verfügung
anficht, ist die Beschwerde gemäss Art. 319 lit. a ZPO zwar zulässig, doch fehlt
es diesbezüglich an einer entsprechenden Begründung. So setzt sich die Klägerin
mit ihren Ausführungen in keiner Weise mit den zutreffenden Erwägungen der
Vorinstanz auseinander, wonach die Betreibung Nr. 2... des Betreibungsamtes
Zürich 9 gelöscht sei, hinsichtlich der auf einem rechtskräftigen Entscheid beru-
henden Betreibung Nr. 1... des Betreibungsamtes Zürich 12 die Klage nach Art.
85a SchKG ohnehin nur noch zulässig sei, soweit sie mit Tatsachen begründet
werde, die nach dem Zeitpunkt der Rechtskraft des ersten Entscheids eingetreten
seien, was vorliegend – soweit ersichtlich – nicht der Fall sei (Urk. 2 S. 2 mit Ver-
weis auf Urk. 6/34), und der aufgeführte Gläubiger in der Betreibung Nr. 3... des
Betreibungsamtes Zürich 12 ein anderer als die vorliegende Beklagte sei (Urk. 2
S. 2). Damit aber genügt die Beschwerdebegründung den gesetzlichen Vorgaben
nicht, wonach die Beschwerde führende Partei im Einzelnen darzulegen hat, an
welchen Mängeln (unrichtige Rechtsanwendung, offensichtlich unrichtige Feststel-
lung des Sachverhalts) der angefochtene Entscheid ihrer Ansicht nach leidet.
Werden aber keine, unzulässige oder ungenügende Rügen erhoben, stellt dies

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einen nicht behebbaren Mangel dar (vgl. Art. 132 ZPO), d.h. ist nicht eine Nach-
frist zur ergänzenden Begründung anzusetzen, sondern ist die Beschwerde ab-
zuweisen bzw. ist darauf nicht einzutreten. Da es vorliegend an einer Begründung
mangelt, ist auf die diesbezügliche Beschwerde nicht einzutreten.
4.3 Damit erweist sich die Beschwerde als offensichtlich unzulässig bzw.
unbegründet, weshalb auf das Einholen einer Beschwerdeantwort der Gegenpar-
tei verzichtet werden kann (Art. 322 Abs. 1 ZPO).
5.1 Die Entscheidgebühr für das Beschwerdeverfahren ist in Anwendung
von § 12 Abs. 1 und 2 GebV OG in Verbindung mit § 4 Abs. 1 und 2 GebV OG auf
Fr. 700.– festzusetzen. Die Gerichtskosten sind ausgangsgemäss der Klägerin
aufzuerlegen (Art. 106 Abs. 1 ZPO).
5.2 Die Klägerin hat für das Beschwerdeverfahren ein Gesuch um Gewäh-
rung der unentgeltlichen Rechtspflege gestellt (Urk. 10). Dieses ist jedoch zufolge
Aussichtslosigkeit der Beschwerde (vgl. vorstehende Erwägungen) abzuweisen
(Art. 117 lit. b ZPO). Ohnehin ist eine juristische Person nur dann anspruchsbe-
rechtigt, wenn ihr einziges Aktivum im Streit liegt und auch die daran wirtschaftlich
Beteiligten mittellos sind, wozu neben ihren Gesellschaftern und Organen auch in-
teressierte Gläubiger gehören (BGE 131 II 306 Erw. 5.2.1 f.). Weder hat die Klä-
gerin vorliegend dargelegt, dass ihr einziges Aktivum im Streit liege noch inwie-
fern die Gesellschafter und Organe der Klägerin mittellos wären.
5.3 Der Beklagten ist mangels relevanter Umtriebe im Beschwerdeverfah-
ren keine Parteientschädigung zuzusprechen (vgl. Art. 95 Abs. 3 ZPO).
Es wird beschlossen:
1. Das Gesuch der Klägerin um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege
für das Beschwerdeverfahren wird abgewiesen.
2. Auf die Beschwerde wird nicht eingetreten.
3. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 700.– festgesetzt.

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4. Die Kosten für das zweitinstanzliche Verfahren werden der Klägerin aufer-
legt.
5. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Beklagte unter Beilage je einer
Kopie bzw. eines Doppels der Urk. 1, Urk. 4/4-67 und Urk. 7-12/1-10, sowie
an die Vorinstanz, je gegen Empfangsschein.
Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-
telfrist an die Vorinstanz zurück.
7. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
Fr. 7'287.15.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.
Zürich, 16. Juni 2016
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. K. Montani Schmidt
versandt am:
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