zh_obergericht · LB150059 · 2015-11-16 · de
Forderung / Rückweisung


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: LB150059-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. A. Katzenstein, Vorsitzende, Oberrichter lic. iur.
P. Diggelmann und Oberrichter lic. iur. et phil. D. Glur sowie Ge-
richtsschreiber lic. iur. M. Hinden.
Beschluss und Urteil vom 16. November 2015
in Sachen
1. ...,
2. A._____,
Beklagter, Berufungskläger und Anschlussberufungsbeklagter
2 vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. X._____
gegen
B._____,
Kläger, Berufungsbeklagter und Anschlussberufungskläger
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Y._____
betreffend Forderung / Rückweisung
Berufung gegen ein Urteil des Bezirksgerichtes Meilen vom 22. April 2014;
Proz. CG090017
Beschluss und Urteil der II. Zivilkammer des Obergerichtes des Kantons Zü-
rich vom 25. Februar 2015; Proz. LB140042
Urteil Bundesgericht vom 29. September 2015; Proz. 4A_199/2015 und
4A_187/2015

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Rechtsbegehren:
Geänderte Rechtsbegehren der Hauptklage:
(act. 2 S. 2 i.V.m. act. 32 S. 2)
1. Die Beklagte 1 sei zu verpflichten, dem Kläger CHF 53'250.00 zu-
züglich Zins zu 5% seit 6. November 2008, CHF 30'000.00 zuzüglich
Zins zu 5% seit 1. Juli 2008 sowie CHF 22'500.00 zuzüglich Zins zu
5% seit 1. Oktober 2008 zu bezahlen.
2. Der Beklagte 2 sei zu verpflichten, den nach Abschluss des Beweis-
verfahrens zu bestimmenden Kaufpreis für die Zug um Zug vom
Kläger zu übertragenden 80 Namensaktien Nr. … der C._____ AG
zu bezahlen, mindestens aber CHF 750'000.00 nebst Zins zu 5%
seit dem 1. Oktober 2008.
Eventualiter sei der Beklagte 2 zu verpflichten, den nach Abschluss
des Beweisverfahrens zu bestimmenden Kaufpreis für die Zug um
Zug vom Kläger zu übertragenden 80 Namenaktien Nr. … der
C._____ AG zu bezahlen, mindestens aber CHF 1'186'040.00 nebst
Zins zu 5% seit dem 1. Oktober 2008.
3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolge zulasten der Beklagten
1 und des Beklagten 2.
Rechtsbegehren der Widerklage der Beklagten 1:
(act. 25 S. 3)
"1. Der Kläger und Widerbeklagte sei zu verpflichten, der Beklagten 1
und Widerklägerin die folgenden Beträge zu bezahlen:
a) CHF 429'800 nebst Zins
aa) zu 3,25 % p.a. auf CHF 436'040 vom 1. Januar 2008 bis
4. September 2008; und
bb) zu 3,25 % p.a. auf CHF 429'800 vom 5. September 2008
bis 15. November 2008; und
cc) zu 5 % p.a. auf CHF 429'800 seit dem 16. November
2008;
b) CHF 1'455.10 nebst Zins zu 5% p.a. seit dem 22. Oktober
2008;
c) CHF 55'961.20 nebst Zins zu 5% p.a. seit
aa) dem 12. Juni 2008 auf Fr. 12'656.–; und
bb) dem 18. Juli 2008 auf Fr. 3'000.–; und
cc) dem 22. Juli 2008 auf Fr. 4'500.–; und

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dd) dem 25. August 2008 auf Fr. 1'385.–; und
ee) dem 25. August 2008 auf Fr. 1'385.–; und
ff) dem 27. August 2008 auf Fr. 9'675.–; und
gg) dem 30. August 2008 auf Fr. 9'048.–; und
hh) dem 9. Oktober 2008 auf Fr. 5'576.20; und
ii) dem 20. November 2008 auf Fr. 8'736.–;
2. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten des
Klägers und Widerbeklagten."
Geänderte Rechtsbegehren der Widerklage des Beklagten 2:
(act. 25 S. 3 f. und act. 46 S. 3)
"1. a) Der Kläger und Widerbeklagte sei zu verpflichten, dem Beklag-
ten 2 und Widerkläger 80 Namenaktien zum Nennwert von je
CHF 1'000 (Nr. …) der C._____ AG, Küsnacht, zu übertragen,
Zug um Zug gegen Zahlung von CHF 2'922 pro übertragene Ak-
tie;
b) Eventualiter, für den Fall, dass das Gericht zur Bestimmung
des Kaufpreises für die vom Kläger zu übertragenden 80 Namen-
aktien Nr. … der C._____ AG nicht die Methode zur Bestimmung
des Aktienwertes anwenden würde, wie sie in Beilage 8 zur vor-
liegenden Duplik und Widerklagereplik angewendet wurde, bean-
tragt der Beklagte 2 und Widerkläger: Der Kläger und Widerbe-
klagte sei zu verpflichten, dem Beklagten 2 und Widerkläger 80
Namenaktien zum Nennwert von je CHF 1'000 (Nr. …) der
C._____ AG, Küsnacht, zu übertragen, Zug um Zug gegen Zah-
lung von CHF 3'641 pro übertragene Aktie;
c) Subeventualiter, für den Fall, dass das Gericht zur Bestimmung
des Kaufpreises für die vom Kläger zu übertragenden 80 Namen-
aktien Nr. … der C._____ AG nicht die Methode zur Bestimmung
des Aktienwertes anwenden würde, wie sie in 26/4 angewendet
wurde, sowie für jeden anderen Fall beantragt der Beklagte 2 und
Widerkläger: Der Kläger und Widerbeklagte sei zu verpflichten,
dem Beklagten 2 und Widerkläger 80 Namenaktien zum Nenn-
wert von je CHF 1'000 (Nr. …) der C._____ AG, Küsnacht, zu
übertragen, Zug um Zug gegen Zahlung von CHF 5'500 pro über-
tragene Aktie;
2. Der Antrag auf Nichteintreten des Klägers mit Bezug auf die Wi-
derklage des Beklagten 2 sei abzuweisen.
3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten des
Klägers und Widerbeklagten."

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Beschluss und Urteil des Bezirksgerichtes Meilen vom 22. April 2014:
Es wird beschlossen:
1. Das Verfahren wird in Bezug auf die Rechtsbegehren Ziffer 1 der Hauptkla-
ge und Ziffer 1 lit. b und c der Widerklage der Beklagten 1 als durch Ver-
gleich erledigt abgeschrieben.
2. Die Festsetzung der Kosten- und Entschädigungsfolgen erfolgt mit nachste-
hendem Urteil.
3./4. (Mitteilungen und Rechtsmittel)
Sodann wird erkannt:
1. Der Beklagte 2 wird verpflichtet, dem Kläger Zug um Zug gegen Übergabe
der 80 Aktien der Beklagten 1 (Nr. …) den Betrag von CHF 1'194'960.– zu-
züglich Zins zu 5% seit 25. November 2008 zu bezahlen.
2. Der Kläger wird verpflichtet, der Beklagten 1 den Betrag von CHF 429'800.–
zuzüglich 3,25% Zins auf dem Betrag von CHF 436'040.– vom 1. Januar
2008 bis 4. September 2008, 3,25% Zins auf dem Betrag von
CHF 429'800.– vom 5. September 2008 bis 17. November 2008 sowie 5%
Zins auf dem Betrag von CHF 429'800.– seit dem 18. November 2008 zu
bezahlen.
3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 50'000.–.
4. Die Gerichtskosten werden zu 30% dem Kläger, zu 5% der Beklagten 1 so-
wie zu 65% dem Beklagten 2 auferlegt.
5. Die Gutachtenskosten von CHF 32'400.– werden dem Beklagten 2 auferlegt,
jedoch aus dem vom Kläger geleisteten Kostenvorschuss in dieser Höhe
bezogen. Dem Kläger wird in diesem Umfang das Rückgriffsrecht auf den
Beklagten 2 eingeräumt.

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6. Der Kläger wird verpflichtet, der Beklagten 1 eine Prozessentschädigung
von CHF 19'500.– zu bezahlen.
7. Der Beklagte 2 wird verpflichtet, dem Kläger eine Prozessentschädigung von
CHF 50'700.– zu bezahlen.
8./9. (Mitteilungen und Rechtsmittel)
Berufungsanträge:
des Beklagten / Widerkläger 2 und Berufungsklägers (act. 184 S. 2):
Berufung:
1. Die Ziff. 1., 3., 4. und 5. sowie 7. des Urteils des Bezirksgerichts
Meilen vom 22. April 2014 (Geschäftsnummer CG090017) seien
aufzuheben.
2. Der Berufungskläger sei zu verpflichten, dem Berufungsbeklagten
Zug um Zug gegen Übergabe von 80 Namenaktien zum Nenn-
wert von je CHF 1'000 (Nr. …) der C._____ AG, Küsnacht, den
Betrag von CHF 2'922 pro übertragene Aktie,
eventuell: CHF 3'641 pro übertragene Aktie,
subeventuell: CHF 5'500 pro übertragene Aktie,
sub-subeventuell: CHF 11'950 pro übertragene Aktie,
zu bezahlen.
3. Der Berufungsbeklagte sei zu verpflichten, dem Berufungskläger
80 Namenaktien zum Nennwert von je CHF 1'000 (Nr. …) der
C._____ Küsnacht, zu übertragen, Zug um Zug gegen Zahlung
von CHF 2'922 pro übertragene Aktie,
eventuell: CHF 3'641 pro übertragene Aktie,
subeventuell CHF 5'500 pro übertragene Aktie,
sub-subeventuell CHF 11'950 pro übertragene Aktie.
4. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten des be-
rufungsbeklagten.
5. Eventuell sei die Sache an die Vorinstanz zur neuen Entschei-
dung zurückzuweisen.
Anschlussberufung:
1. Der Anschlussberufungsantrag Ziff. 1 sei gutzuheissen;
2. Die Anschlussberufungsanträge Ziff. 2 und 3 seien abzuweisen;

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3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich gesetz-
licher MWST) zu Lasten des Berufungsbeklagten.
des Klägers / Widerbeklagten und Berufungsbeklagten / Anschlussberufungsklä-
gers (act. 193 S. 2):
Berufung:
"Die Berufungsanträge sind vollumfänglich abzuweisen;
unter Kosten- und Entschädigungsfolge zulasten des Berufungsklä-
gers."
Anschlussberufung:
1. Die Ziff. 1 und 3 des angefochtenen Urteils seien aufzuheben.
2. Der Berufungskläger sei zu verpflichten, den nach Abschluss des
Beweisverfahrens zu bestimmenden Kaufpreis von mindestens
CHF 1'194'960.– Zug um Zug gegen Übergabe der 80 Aktien der
C._____ AG (Nr. …) zuzüglich Zins zu 5% seit 25. November
2008 zu bezahlen;
3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolge zulasten des Beru-
fungsklägers.
Beschluss und Urteil der Kammer vom 25. Februar 2015:
Es wird beschlossen:
1. Es wird festgestellt, dass der Beschluss des Bezirksgerichts Meilen vom
22. April 2014 und die Dispositiv-Ziffern 2 und 6 des Urteils des Bezirksge-
richts Meilen vom 22. April 2014 in Rechtskraft erwachsen sind.
2. Es wird vorgemerkt, dass der Kläger anerkennt, dass er Zug um Zug gegen
Zahlung des rechtskräftig festgesetzten Entgelts durch den Beklagten 2 zur
Übertragung von 80 Namenaktien der C._____ AG mit einem Nennwert von
je CHF 1'000 (Nr. …) an den Beklagten 2 verpflichtet ist.
3. Der prozessuale Antrag Ziffer 2 des Beklagten 2, die Eingabe des Klägers
vom 7. Oktober 2013 samt Beilage (act. 170 und act. 171) seien aus dem
Recht zu weisen, wird abgewiesen.
4. Mitteilung und Rechtsmittelbelehrung mit nachfolgendem Erkenntnis.

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Sodann wird erkannt:
1. In teilweiser Gutheissung der Berufung des Beklagten 2 wird die Dispositiv-
Ziffer 1 des Urteils des Bezirksgerichts Meilen vom 22. April 2014 aufgeho-
ben und durch folgende Fassung ersetzt:
"Der Beklagte 2 wird verpflichtet, dem Kläger Zug um Zug gegen Übergabe
von 80 Namenaktien der C._____ AG mit einem Nennwert von je
CHF 1'000 (Nr. …) den Betrag von CHF 5'500.00 pro übertragene Aktie zu
bezahlen."
In teilweiser Gutheissung der Berufung und der Anschlussberufung werden
die Dispositiv-Ziffern 3, 4, 5 und 7 des Urteils des Bezirksgerichts Meilen
vom 22. April 2014 aufgehoben und durch die Regelung gemäss den nach-
folgenden Dispositiv-Ziffern 2 - 4 ersetzt.
Im Übrigen werden die Berufung und die Anschlussberufung abgewiesen.
2. Die erstinstanzliche Gerichtsgebühr wird auf CHF 40'000.00 festgesetzt und
zu 80% dem Kläger, zu 5% der Beklagten 1 und zu 15% dem Beklagten 2
auferlegt.
3. Die Kosten des Gutachtens in der Höhe von CHF 32'400.00 werden zu drei
Vierteln dem Kläger und zu einem Viertel dem Beklagten 2 auferlegt und aus
dem vom Kläger geleisteten Barvorschuss bezogen. Der Beklagte 2 wird
verpflichtet, den ihm auferlegten Anteil der Gutachtenskosten von
CHF 8'100.00 dem Kläger zu ersetzen.
4. Der Kläger wird verpflichtet, dem Beklagten 2 für das erstinstanzliche Ver-
fahren eine Parteientschädigung von CHF 25'000.00 (Mehrwertsteuer ein-
geschlossen) zu bezahlen.
5. Die zweitinstanzliche Gerichtsgebühr wird auf CHF 30'000.00 festgesetzt
und aus dem vom Beklagten 2 geleisteten Kostenvorschuss bezogen.

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Die Gerichtskosten für das zweitinstanzliche Verfahren werden zu fünf
Sechsteln dem Kläger und zu einem Sechstel dem Beklagten 2 auferlegt.
Der Kläger wird verpflichtet, den ihm auferlegten Anteil der Gerichtskosten
von CHF 25'000.00 dem Beklagten 2 zu ersetzen.
6. Der Kläger wird verpflichtet, dem Beklagten 2 für das Berufungsverfahren
eine Parteientschädigung von CHF 24'000.00 (Mehrwertsteuer eingeschlos-
sen) zu bezahlen.
7./8. (Mitteilungen und Rechtsmittel)
Urteil des Bundesgerichts vom 29. September 2015:
1. (Vereinigung der Beschwerdeverfahren)
2. In teilweiser Gutheissung beider Beschwerden werden die Ziffern 1-6
des Urteils und Ziffer 2 des Beschlusses des Obergerichts des Kantons
Zürich vom 25. Februar 2015 aufgehoben.
Die Widerklage wird teilweise geschützt, und der Kläger und Widerbe-
klagte wird verpflichtet, dem Beklagten und Widerkläger 80 Namenak-
ten der C._____ AG, Küsnacht, zum Nennwert von je Fr. 1'000.--
(Nr. …) Zug um Zug gegen Zahlung des rechtskräftig festgesetzten
Entgelts zu übertragen.
Im Übrigen wird die Sache zur Neubeurteilung an das Obergericht des
Kantons Zürich zurückgewiesen.
3.-5. (Nebenfolgen und Mitteilungen)

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Erwägungen:
I.
1. Der Berufungskläger / Anschlussberufungsbeklagte und Beklagte 2 / Wider-
kläger 2 (fortan Beklagter 2) ist Eigentümer der C._____ AG (Beklagte 1). Der Be-
rufungsbeklagte / Anschlussberufungsbeklagte und Kläger / Widerbeklagte (fortan
Kläger) war von 1986 bis 2008 Geschäftsführer der Beklagten 1.
Im Arbeitsvertrag ("Dienstvertrag") zwischen dem Beklagten 2 und dem Kläger
vom 5. September 1985 war vorgesehen, dass der Kläger Gelegenheit erhalten
solle, sich an der Beklagten 1 finanziell zu beteiligen (act. 4/4). Die Modalitäten
dieser Beteiligung wurden in einer Vereinbarung zwischen dem Kläger und dem
Beklagten 2 vom 1. Juni 1988 konkretisiert (act. 4/45, vollständig abgebildet in
act. 187 S. 16).
Die Kündigung des Arbeitsverhältnisses des Klägers durch den Beklagten 2 am
25. März 2008 auf den 30. September 2008 unter sofortiger Freistellung (act. 4/4)
führte zu einer Auseinandersetzung u.a. über den Wert der Aktien des Klägers,
welche er als Folge seines Ausscheidens aus den Diensten der Beklagten 1 dem
Beklagten 2 zu übertragen hatte, die in dieses Gerichtsverfahren mündete.
2. Mit Weisung des Friedensrichteramtes Küsnacht vom 25. November 2008
(act. 1) und Eingabe vom 10. März 2009 (act. 2) machte der Kläger am 12. März
2009 die eingangs genannte Klage am Bezirksgericht Meilen anhängig und die
Beklagten erhoben am 8. Juni 2009 je eine Widerklage (act. 25 S. 3 f.).
Während sich die Parteien mit Unterstützung des Bezirksgerichts über die meis-
ten anderen strittigen Punkte am 27. und 29. Juni 2011 in einem Teilvergleich ei-
nigen konnten (act. 77), gelang das in Bezug auf den Wert der Aktienbeteiligung
des Klägers nicht. Im Beweisabnahmebeschluss vom 2. April 2011 ordnete das
Bezirksgericht zur Bestimmung des inneren Werts der Aktien der Beklagten 1 ei-
ne Expertise an (act. 90), die am 1. März 2013 von lic. oec. HSG D._____ schrift-

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lich erstattet wurde (act. 132), worauf die Vorinstanz das Verfahren mit Beschluss
und Urteil vom 22. April 2014 beendete (act. 180 = act. 187).
Für eine detaillierte Schilderung der vorinstanzlichen Prozessgeschichte wird auf
die Darstellung im angefochtenen Entscheid verwiesen (act. 187 S. 5 ff.).
3. Der vorinstanzliche Entscheid wurde den Parteien am 24. April 2014 zuge-
stellt (act. 181/1 und 2). Am 26. Mai 2014 erhob der Beklagte 2 rechtzeitig Beru-
fung, worauf der Kläger in der Berufungsantwort vom 1. Oktober 2014 Anschluss-
berufung erhob, welche der Beklagte 2 am 13. November 2014 beantwortete
(act. 196).
4. Mit Beschluss und Urteil vom 25. Februar 2015 (act. 213) hiess die Kammer
die Berufung teilweise gut. Gegen diesen Entscheid gelangten beide Parteien mit
Beschwerde an das Bundesgericht. Mit Urteil vom 29. September 2015 (act. 214)
entschied das Bundesgericht über die Widerklage des Beklagten 2 und wies die
Sache im Übrigen zur Neubeurteilung an die Kammer zurück.
5. Mit Eingabe vom 27. Oktober 2015 zog der Beklagte seine Anschlussberu-
fung zurück (act. 215). Diese ist demnach abzuschreiben. Das Verfahren ist
spruchreif.
II.
1. Gegenstand dieses Verfahrens ist die Bestimmung des Betrages, den der
Beklagte 2 dem Kläger für die Rückübertragung der Aktienbeteiligung an der
C._____ AG zu bezahlen hat. In der als "einfacher Gesellschaftsvertrag" bezeich-
neten Parteivereinbarung vom 1. Juni 1988 verpflichtete sich der Kläger, bei sei-
nem Ausscheiden aus der C._____ AG, sämtliche Aktien unbelastet zum inneren
Wert auf den Beklagten 2 zu übertragen, der sich andererseits verpflichtete, diese
Aktien zum jeweils abgemachten Preis zu übernehmen (act. 4/45).
2. Die von der Kammer im Entscheid vom 25. Februar 2015 vertretene Auffas-
sung, die Parteien hätten den Begriff des inneren Wert nicht im verkehrsüblichen,

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sondern in einem individuellen Sinn verstanden, und der innere Wert habe neben
dem an anderen Stellen ihres Vertrages verwendeten Begriff des abgemachten
Preises für die Parteien keine eigenständige Bedeutung gehabt (act. 213 S. 8),
wurde vom Bundesgericht verworfen.
Stattdessen hielt das Bundesgericht für die Kammer verbindlich fest, wenn man
die ursprüngliche Vereinbarung im Gesellschaftsvertrag vom 1. Juni 1988 be-
trachte, ergebe sich kein Widerspruch zwischen dem inneren Wert und der Ab-
machung des Preises. Als aufeinander bezogene Absätze in der gleichen Ziffer
könne das nur heissen, dass sich die Abmachung des Preises am inneren Wert
ausrichte und diesen repräsentiere. Mangels anderer Anhaltspunkte sei der inne-
re Wert im verkehrsüblichen Sinn zu verstehen, nämlich als wirklicher Wert oder
besser als anteilsmässiger Unternehmenswert (act. 214 S. 14 E. 5 m.H.w.).
Zwar seien in der Folge ‒ jedenfalls gegen Ende des Arbeitsverhältnisses ‒ Ak-
tienwerte festgelegt worden, die um mehr als die Hälfte tiefer lagen als bei einer
Bewertung des inneren Werts nach den üblichen Methoden. Das stelle einen
Wechsel der Bewertungsmethode dar (act. 214 S. 14 f. E. 6). Es frage sich, ob
der Kläger mit seiner Zustimmung zu diesen Bewertungen nur sein Einverständ-
nis zu den jeweiligen bis zur nächsten Generalversammlung gültigen Werten er-
klärt habe oder ob daraus weitergehend eine konkludente Änderung des Gesell-
schaftsvertrag abgeleitet werden könne in dem Sinn, dass der innere Wert grund-
sätzlich nach der vom Beklagten 2 für die jährliche Bewertung zugrunde gelegten
Methode zu bestimmen sei (act. 214 S. 14 E. 6.2).
Das Bundesgericht wies darauf hin, dass der Kläger damit auf bestehende An-
sprüche arbeitsrechtlicher Natur verzichtet hätte, und erinnerte daran, dass ge-
genüber der Bejahung eines Verzichts auf arbeitsrechtliche Ansprüche grosse Zu-
rückhaltung geboten ist. Das Bundesgericht hielt fest, dass ein solcher Verzicht
vorliegend nicht angenommen werden kann, zumal nicht geltend gemacht wird,
es sei einmal ausdrücklich thematisiert worden, dass der jährlich festgelegte Wert
auch der für die Rückgabe der Aktien massgebliche sein solle, sondern dies nur
aus dem konkludenten Verhalten abgeleitet wird (act. 214 S. 16 ff. E. 6.2.2).

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Somit hat der Kläger Anspruch auf den inneren Wert gemäss Ziffer 2 Abs. 1 des
Gesellschaftsvertrages. Da die Kammer aufgrund der von ihr vertretenen Ver-
tragsauslegung darauf verzichtet hatte, auf das von der Vorinstanz eingeholte be-
triebswirtschaftliche Gutachten zum inneren Wert einzugehen und die darauf be-
zogenen Einwände der Parteien zu behandeln, wies das Bundesgericht die Sache
zu neuer Beurteilung an die Kammer zurück (act. 214 S. 19 E. 6.2 a.E. und 6.3).
3. Die Vorinstanz bestimmte den inneren Wert der Aktien gestützt auf ein von
ihr eingeholtes Gutachten von lic. oec. HSG D._____ der E._____ AG vom 1.
März 2013 (act. 132). Ausgehend von einem vom Gutachter nach der sogenann-
ten Praktikermethode mit doppelter Gewichtung des Ertragswerts ermittelten inne-
ren Wert von CHF 14'937.00 für eine Namenaktie (act. 132 S. 6 f.) ergab sich ein
Preis von CHF 1'194'960.00 für das ganze Paket, wobei die Vorinstanz in Abwei-
chung vom Gutachten auf die Vornahme eines Minderheitsabzugs verzichtete
(act. 187 S. 39 E. 3.6.2.2.2).
4. Mit der Berufung bringt der Beklagte 2 gegen das Gutachten vor, die Vor-
instanz habe den inneren Wert gestützt auf Steuergesetze und juristische Publika-
tionen definiert und dieses Verständnis dem Experten in der Instruktion vorgege-
ben. Damit habe sie das vorgängige jahrelange einvernehmliche Erfüllungsverhal-
ten der Parteien bei der jährlichen Bestimmung des Aktienwerts nicht beachtet.
Die Praktikermethode bilde zwar den Ausgangspunkt der jahrelangen Bestim-
mungen des Aktienwerts durch die Parteien, es bestünden aber wesentliche Ab-
weichungen von dieser Methode (act. 184 S. 15 f. Ziff. 37 ff.).
Das Gutachten beruhe auf Instruktionen, die auf einer falschen rechtlichen Beur-
teilung beruhten und sei daher grundsätzlich unbeachtlich. Korrekterweise hätte
der Experte die gleiche Methode anwenden müssen, die die Parteien während
vieler Jahre in Erfüllung des Gesellschaftsvertrages einvernehmlich zur Aktienbe-
wertung gepflegt hätten (act. 184 S. 21 Ziff. 54).
Wie oben erwähnt, hielt das Bundesgericht in seinem Rückweisungsentscheid für
die Kammer verbindlich fest, dass vom inneren Wert in seinem verkehrsüblichen
Sinn auszugehen sei (act. 214 S. 14 E. 5). Weiter hob das Bundesgericht die Dis-

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krepanz zwischen einer Bestimmung des inneren Werts nach den üblichen Me-
thoden und der jährlichen Festsetzung des Aktienwerts durch die Parteien hervor
(act. 213 S. 16 f. E. 6.2.2) und lehnte den vom Beklagten gezogenen Schluss, es
sei der für die Rückgabe der Aktien massgebliche Wert gleich wie der jährliche
festgelegte Wert zu ermitteln, ausdrücklich ab (act. 213 S. 19 E. 6.2).
Daraus ergibt sich, dass die Experteninstruktion, die auf einem verkehrsüblichen
Verständnis des inneren Werts und der sogenannten Praktikermethode in ihrer
klassischen Ausgestaltung beruht (vgl. act. 187 S. 36), nicht zu beanstanden ist.
5. Weiter rügt der Beklagte 2 den Bewertungszeitpunkt, den die Vorinstanz
dem Gutachter vorgegeben hatte. Der Rechtsgrund für die Übergabe der Aktien
sei nicht arbeitsrechtlicher Natur sondern bestehe im Gesellschaftsvertrag, der nie
aufgehoben worden sei (act. 184 S. 18 ff.).
Auch dazu äusserte sich das Bundesgericht abschliessend mit der Feststellung,
es handle sich um Ansprüche arbeitsrechtlicher Natur, auch wenn nicht der Be-
klagte 2, sondern die C._____ AG Arbeitgeberin des Klägers war und sich der
Anspruch auf Rückübertragung der Aktien aus dem Gesellschaftsvertrag und
nicht aus dem Arbeitsvertrag ergibt (act. 214 S. 17 E. 6.2.2.1).
Damit ist den Einwendungen des Beklagten 2 gegen die Wahl des 30. September
2008 ‒ dem Zeitpunkt des Ausscheidens des Klägers aus den Diensten der
C._____ AG ‒ als für die Bewertung massgeblichen Zeitpunkt (act. 187 S. 29 ff.
E. 3.3) der Boden entzogen.
6. Im Sinne einer Eventualerwägung für den ‒ nun eingetretenen ‒ Fall, dass
das Obergericht das Gutachten als relevante Bewertung der Aktien erachtet, ver-
langt der Beklagte 2 die Berücksichtigung eines Minderheitsabzugs. Er beruft sich
dabei auf den Experten, der seinerzeit mit Blick auf einen Stimmenanteil der Be-
teiligung des Klägers von 23% einen Minderheitsabzug von 20% vorgenommen
hatte (act. 184 S. 22 Ziff. 55).
Die Vorinstanz erwog dazu, es gehe nicht darum festzustellen, wieviel ein unab-
hängiger Dritter für dieses Aktienpaket bezahlen würde. Beim Beklagten 2 handle

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es sich gerade nicht um einen unabhängigen Dritten, der eine Minderheitsbeteili-
gung erwerbe, sondern er verfüge vor und nach dem Kauf über die Mehrheit. Der
Wert seiner Beteiligung erhöhe sich daher um den objektiven Wert dieser Aktien
ohne Minderheitsabzug (act. 187 S. 38 f.).
Der Beklagte 2 hält dies für unwesentlich, weil der Beklagte 2 vor- und nachher
die Mehrheit an der C._____ AG halte, während sich der Kläger immer in einer
Minderheitsposition befinde (act. 184 S. 22 Ziff. 57). Das bringt zum Ausdruck,
dass sich die Perspektive der Parteien mit Blick auf die Beteiligungsverhältnisse
unterscheidet, was auf den ersten Blick zu keinem Ergebnis führt.
Im Hinblick auf die Verpflichtung zur Rückgabe der Aktien gemäss Ziffer 2 er-
scheint es jedoch angebracht, die Perspektive des Klägers in den Vordergrund zu
rücken, denn er soll für die Aufgabe der mit dieser Beteiligung verbundenen Ver-
mögensposition entschädigt werden. Der Beklagte 2 hat demgegenüber kein be-
sonderes Interesse an der Übernahme dieser Aktien, sondern will sie in erster
Linie niemand anderem überlassen.
Es trifft zu, dass die Übertragung der Aktien an einen unabhängigen Dritten nie
zur Debatte stand (act. 187 S. 39). Die geringere Möglichkeit zur Einflussnahme,
welche der Gutachter als Grund für den Minderheitsabzug anführt, trafen den
Kläger jedoch genauso wie irgend einen Dritten als Minderheitsaktionär. Das be-
kam er namentlich bei der jährlichen Festsetzung des Aktienwerts zu spüren, als
ihm jeweils nichts anderes übrig blieb, als der Bewertung des Beklagten als
Mehrheitsaktionär zuzustimmen (vgl. act. 214 S. 15 E. 6.1).
Dass bei diesen jährlichen Wertfestlegungen jeweils kein Minderheitsabzug vor-
genommen wurde, schliesst entgegen der in der Berufungsantwort vertretenen
Auffassung (act. 193 S. 20 Ziff. 33) die Berücksichtigung eines Minderheitsabzugs
bei der Ermittlung des inneren Werts nicht aus, da sich diese jährliche Wertfestle-
gung nur auf den jeweiligen Wert bezog und sich daraus keine Rückschlüsse auf
die Bestimmung des inneren Werts nach dem Gesellschaftsvertrag ziehen lassen,
da der Gesellschaftsvertrag dadurch nicht modifiziert wurde, wie das Bundesge-
richt festhielt (act. 214 S. 15 ff. E. 6.2).

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Zwar stand bei Abschluss des Gesellschaftsvertrags noch nicht fest, wie viele Ak-
tien der Kläger vom Beklagten je erhalten würde (act. 187 S. 39). Etwas anderes
als eine Minderheitsbeteiligung kam jedoch offensichtlich nie in Betracht. Der Be-
klagte 2 wollte den Kläger als leitenden Angestellten an seiner Unternehmung be-
teiligen, aber er wollte ihm nicht die Kontrolle darüber einräumen. Sodann ist nicht
ersichtlich, weshalb der Wert dieser Beteiligung, die der Kläger nicht käuflich er-
werben musste, sondern die er als Entgelt für seine Arbeit erhielt (act. 214 S. 18 f.
E. 6.2.2.2), bei einem Wegfall des Minderheitsabzugs nachträglich aufgewertet
werden sollte, ohne dass der Kläger dafür eine Gegenleistung erbringen müsste.
Diese Gründe sprechen überwiegend gegen eine Korrektur des Ergebnisses des
Gutachtens, welches unter Berücksichtigung eines Minderheitsabzugs von 20%
von einem Wert pro Aktie von CHF 11'950.00 und einem Wert des ganzen Pakets
von CHF 956'000.00 ausgeht (act. 132 S. 7).
7. Der Kläger schreibt im Rahmen der Begründung seiner Anschlussberufung,
er sei nach wie vor der Auffassung, dass der vom Gutachter eingesetzte Kapitali-
sierungssatz von 11 % zu hoch und daher anzupassen sei. Zur Begründung ver-
weist er auf seine Stellungnahme zum Gutachten vom 7. Mai 2013 im vorinstanz-
lichen Verfahren (act. 193 S. 32 Ziff. 69 m.H. auf act. 140 S. 3 ff.).
Abgesehen davon, dass diese Ausführungen, die im Rahmen der Begründung der
Anschlussberufung erfolgten, mit deren Rückzug (act. 215) hinfällig geworden
sind, könnte auf diese Rüge ohnehin nicht eingetreten werden, weil der Kläger mit
diesem blossen Verweis auf seine vorinstanzlichen Ausführungen seiner Begrün-
dungspflicht nicht genügt (vgl. dazu Reetz / Theiler, ZK ZPO, Art. 308 N 38).
Die Vorinstanz hatte die Einwendungen des Klägers in ihrem Urteil detailliert wie-
dergeben (act. 187 S. 39 ff. E. 3.6.2.2.3) und sodann unter Bezugnahme auf ein
Kreisschreiben der Schweizerischen Steuerkonferenz und die Kursliste der ESTV,
die für den 31. Dezember 2008 einen massgebenden Kapitalisierungssatz von
10,5% nannte, und auf das Ermessen des Gutachters am von diesem gewählten
Kapitalisierungszinssatz von 11 % festgehalten (act. 187 S. 41 f. E. 3.6.2.2.4). In-
dem er lediglich auf seine Ausführungen im vorinstanzlichen Verfahren verweist,

- 16 -
wo diese Überlegungen noch keine Rolle spielten, setzt sich der Kläger mit diesen
Erwägungen nicht auseinander. Damit dringt er von vornherein nicht durch.
8. Der Beklagte 2 bringt mit der Berufung vor, die Vorinstanz habe dem Kläger
mehr zugesprochen, als eingeklagt worden sei. Diese Rüge bezieht sich auf den
Umstand, dass die Vorinstanz dem Kläger den Betrag von CHF 1'194'960.00 zu-
sprach, was mehr ist als der höchste in seinem Rechtsbegehren genannte Betrag
von CHF 1'186'040.00 (act. 184 S. 9 Ziff. 18).
Der Kläger hatte in seinem Rechtsbegehren 2 einen Mindestbetrag eingeklagt
und im Übrigen verlangt, der Beklagte sei zur Zahlung des nach Abschluss des
Beweisverfahrens zu bestimmenden Kaufpreises zu verpflichten, was er damit
begründete, dass sich die zur Bezifferung nötigen Akten im Gewahrsam des Be-
klagten 2 befänden, der die Herausgabe verweigere (act. 2 S. 6 Ziff. 13). Das ist
grundsätzlich zulässig. Die Vorinstanz hätte ihn allerdings spätestens nach Ab-
schluss des Beweisverfahrens zur Bezifferung seines Begehrens anhalten müs-
sen, was unterblieb.
Mit dem in der Berufungsantwort gestellten Antrag, die Berufung sei abzuweisen,
erklärt der Kläger sinngemäss, dass der zugesprochene Betrag im Rahmen sei-
ner Forderung liegt und präzisiert damit sein Rechtsbegehren. Nach dem Rück-
zug der Anschlussberufung besteht kein Anlass mehr, den Kläger zur Bezifferung
seiner Forderung aufzufordern. Da er nach diesem Urteil lediglich den Betrag von
CHF 956'000.00 erhält, was weniger ist als der im Rechtsbegehren genannten
Mindestbetrag, ist dieser Einwand des Beklagten 2 im Übrigen ohnehin gegen-
standslos geworden.
9. Die Vorinstanz sprach dem Kläger für die Zeit seit der Sühnverhandlung, die
am 25. November 2008 stattfand, auf den zugesprochenen Forderungsbetrag
Verzugszins zu. Spätestens ab diesem Datum habe der Kläger die Übertragung
der Aktien gegen Bezahlung angeboten und habe sich der Beklagte 2 mithin in
Verzug befunden (act. 187 S. 45 E. 3.8).

- 17 -
Der Beklagte 2 wendet mit der Berufung ein, der Kläger habe seine Aktien, die
grundsätzlich Zug um Zug gegen Bezahlung der Kaufpreissumme zu übertragen
seien, bis heute nicht übergeben. Ein Rückbehalterecht nach Art. 82 OR stehe
ihm nur zu, wenn er eine gerechtfertigte Preisforderung geltend mache, was nicht
der Fall sei. Der Kläger befinde sich im Annahmeverzug. Dementsprechend seien
auf den Kaufpreis keine Verzugszinsen geschuldet (act. 184 S. 23 Ziff. 59 ff.).
Ziffer 2 des Gesellschaftsvertrags der Parteien stellt eine synallagmatische Ver-
pflichtung dar, ohne dass eine Seite vorleistungspflichtig wäre. Die Erfüllung kann
demnach gestützt auf Art. 82 OR nur verlangen, wer bereits erfüllt hat oder die Er-
füllung anbietet, wobei das Angebot quantitativ und qualitativ richtig sein muss.
Somit kommt es zunächst auf das Verhalten des jeweiligen Gläubigers ‒ in die-
sem Zusammenhang ist das der Kläger ‒ an, ob überhaupt die Fälligkeit und
(nach einer Mahnung) der (Schuldner-)Verzug eintritt. Ob der Schuldner seiner-
seits ein Angebot macht und den Gläubiger in Annahmeverzug versetzt und damit
die Verzugsfolgen abwendet, spielt erst dann eine Rolle.
Der Kläger hat seine Verpflichtung zur Übertragung der Aktien offensichtlich nicht
erfüllt. Sonst hätte keine Veranlassung bestanden, ihn im Rahmen dieses Verfah-
rens dazu zu verpflichten (vgl. act. 214 S. 20 ff., S. 24 Dispositiv-Ziffer 2 Absatz
2). In seinem Rechtsbegehren machte der Kläger die Übertragung der Aktien von
der Bezahlung eines noch zu bestimmenden Kaufpreises abhängig. Die Höhe des
von ihm in diesem Zusammenhang erwähnten Betrages ist unerheblich, da dieser
Betrag als Mindestpreis bezeichnet wird, was darauf schliessen lässt, dass der
Kläger nicht dazu bereit war, die Aktien gegen Bezahlung dieses Betrages zu
übergeben. Es handelt sich damit um kein vorbehaltsloses Angebot, und es war
nicht dazu geeignet, den Verzug auszulösen. Somit ist kein Verzugszins geschul-
det.
10. Die Berufung ist demnach teilweise gutzuheissen. Der Entscheid der Vor-
instanz über das für die Übertragung der Aktien zu bezahlende Entgelt ist aufzu-
heben und der Beklagte 2 ist stattdessen zu verpflichten, dem Kläger Zug um Zug
gegen die Übertragung seiner Aktien CHF 956'000 (CHF 11'950 pro Aktie) zu be-
zahlen. Im Mehrumfang ist das klägerische Rechtsbegehren 2 abzuweisen.

- 18 -
III.
1. Die Vorinstanz erhöhte die ausgehend von einem Streitwert von
CHF 1'779'006.30 berechnete Gerichtsgebühr gestützt auf § 4 Abs. 2 GebV OG
um einen Drittel und setzte sie auf CHF 50'000 fest (act. 187 S. 47). Das rügen
beide Parteien als überhöht (act. 184 S. 23 Ziff. 63; act. 193 S. 32 f. Ziff. 70).
Die Vorinstanz ging bei der Bemessung der Gerichtsgebühr vom Streitwert sämt-
licher Klage- und Widerklagebegehren aus, obwohl sie nur über zwei Rechtsbe-
gehren mit einem Streitwert von rund CHF 1,6 Mio. entscheiden musste und nur
für das Klagebegehren 2 mit einem Streitwert von rund CHF 1,2 Mio., das einziger
Gegenstand des Berufungsverfahrens ist, ein Beweisverfahren notwendig war,
das sich überdies − neben der Würdigung von Urkunden − auf ein Gutachten be-
schränkte, dessen Kosten – CHF 32'400 – in dieser Gebühr nicht enthalten sind
und die von den Parteien ebenfalls zu tragen sind.
Bezogen auf das Klagebegehren 2 mit einem Streitwert von rund CHF 1,2 Mio. ist
eine Erhöhung der Gerichtsgebühr gestützt auf § 4 Abs. 2 GebV OG grundsätz-
lich angemessen. Indem die Vorinstanz nicht zwischen den einzelnen Rechtsbe-
gehren unterschied und die Erhöhung aufgrund des Streitwerts sämtlicher
Rechtsbegehren vornahm, ohne dem jeweils damit verbundenen Aufwand Rech-
nung zu tragen, überschritt sie jedoch ihr Ermessen. Die vorinstanzliche Gerichts-
gebühr ist daher auf CHF 40'000 zu reduzieren.
2. Bezogen auf die Anträge der Parteien vor Vorinstanz (CHF 14'825.50 bzw.
CHF 2'922) obsiegt der Kläger mit seinem Klagebegehren 2 bei einem Ergebnis
von CHF 11'950 zu ungefähr drei Vierteln. Im Übrigen ist die Kostenauflage der
Vorinstanz zu bestätigen.
Die Gerichtskosten des erstinstanzlichen Verfahrens, von denen 65% auf das
Klagebegehren 2 entfallen, das Thema der Berufung darstellt, sind demnach zu
45 % (15 % entfallen auf das Klagebegehren 2) dem Kläger, zu 50 % dem Be-
klagten 2 sowie unverändert zu 5 % der Beklagten 1 zu auferlegen. Die Kosten

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des Gutachtens in der Höhe von CHF 32'400.00 sind dem Kläger und dem Be-
klagten 2 ausgangsgemäss im Verhältnis von 1 zu 3 zu auferlegen.
3. Ausgehend von einer vollen Parteientschädigung von CHF 50'000 für das
Klagebegehren 2 (die Parteientschädigung von CHF 19'500.00 zugunsten der
Beklagten 1 für deren Widerklagebegehren 1.a gemäss Dispositiv-Ziffer 6 wurde
nicht angefochten und ist rechtskräftig) hat der Beklagte 2 dem Kläger für das
erstinstanzliche Verfahren ausgangsgemäss eine reduzierte Parteientschädigung
von CHF 25'000 zu bezahlen. Die Mehrwertsteuer ist darin eingeschlossen.
4. Bezogen auf die Hauptanträge beider Parteien im Berufungsverfahren
(CHF 14'937 bzw. CHF 3'641) obsiegt der Kläger bei einem Ergebnis von
CHF 11'950 zu fast drei Vierteln. Der Beklagte 2 gewinnt hingegen in Bezug auf
den Verzugszins und seine Widerklage auf Übertragung der Aktien Zug um Zug.
Die Anschlussberufung wurde vom Kläger nach der Einholung einer Anschlussbe-
rufungsantwort zurückgezogen.
Um all diesen Aspekten Rechnung zu tragen, sind die Kosten des Berufungsver-
fahrens den Parteien im Verhältnis von zwei zu eins zu auferlegen und hat der
Beklagte 2 dem Kläger (ausgehend von einer vollen Parteientschädigung von
CHF 36'000) eine reduzierte Parteientschädigung von CHF 12'000 zu bezahlen.
Die Mehrwertsteuer ist darin eingeschlossen.
Es wird beschlossen:
1. Die Anschlussberufung wird abgeschrieben.
2. Mitteilung und Rechtsmittelbelehrung mit nachfolgendem Erkenntnis.
Es wird erkannt:
1. In teilweiser Gutheissung der Berufung des Beklagten 2 wird die Dispositiv-
Ziffer 1 des Urteils des Bezirksgerichts Meilen vom 22. April 2014 aufgeho-
ben und durch folgende Fassung ersetzt:

- 20 -
"Der Beklagte 2 wird verpflichtet, dem Kläger Zug um Zug gegen Übergabe
von 80 Namenaktien der C._____ AG mit einem Nennwert von je
CHF 1'000 (Nr. …) den Betrag von CHF 11'950.00 pro übertragene Aktie zu
bezahlen. Im Mehrumfang wird Rechtsbegehren 2 abgewiesen."
In teilweiser Gutheissung der Berufung werden die Dispositiv-Ziffern 3, 4, 5
und 7 des Urteils des Bezirksgerichts Meilen vom 22. April 2014 aufgehoben
und durch die Regelung gemäss den nachfolgenden Dispositiv-Ziffern 2 - 4
ersetzt.
Im Übrigen wird die Berufung abgewiesen.
2. Die erstinstanzliche Gerichtsgebühr wird auf CHF 40'000.00 festgesetzt und
zu 45% dem Kläger, zu 5% der Beklagten 1 und zu 50% dem Beklagten 2
auferlegt.
3. Die Kosten des Gutachtens in der Höhe von CHF 32'400.00 werden zu ei-
nem Viertel dem Kläger und zu drei Vierteln dem Beklagten 2 auferlegt und
aus dem vom Kläger geleisteten Barvorschuss bezogen. Der Beklagte 2
wird verpflichtet, den ihm auferlegten Anteil der Gutachtenskosten von CHF
24'300.00 dem Kläger zu ersetzen.
4. Der Beklagte 2 wird verpflichtet, dem Kläger für das erstinstanzliche Verfah-
ren eine Parteientschädigung von CHF 25'000.00 (Mehrwertsteuer einge-
schlossen) zu bezahlen.
5. Die zweitinstanzliche Gerichtsgebühr wird auf CHF 30'000.00 festgesetzt
und aus dem vom Beklagten 2 geleisteten Kostenvorschuss bezogen.
Die Gerichtskosten für das zweitinstanzliche Verfahren werden zu einem
Drittel dem Kläger und zu zwei Dritteln dem Beklagten 2 auferlegt.
Der Kläger wird verpflichtet, den ihm auferlegten Anteil der Gerichtskosten
von CHF 10'000.00 dem Beklagten 2 zu ersetzen.

- 21 -
6. Der Beklagte 2 wird verpflichtet, dem Kläger für das Berufungsverfahren ei-
ne Parteientschädigung von CHF 12'000.00 (Mehrwertsteuer eingeschlos-
sen) zu bezahlen.
7. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an das Bezirksgericht Meilen
und an die Obergerichtskasse je gegen Empfangsschein.
Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen
Akten an die Vorinstanz zurück.
8. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt ca.
CHF 900'000.00.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Vorsitzende: Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. A. Katzenstein lic. iur. M. Hinden
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