zh_obergericht · PC200023 · 2020-06-29 · de
Ehescheidung (unentgeltliche Rechtspflege)


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PC200023-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin Dr. D. Scherrer, Vorsitzende, Oberrichterin
Dr. L Hunziker Schnider und Oberrichter Dr. M. Kriech
sowie Gerichtsschreiber lic. iur. F. Rieke
Urteil vom 29. Juni 2020
in Sachen
A._____,
Beklagter und Beschwerdeführer
vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. X._____,
gegen
Kanton Zürich,
Beschwerdegegner
vertreten durch Bezirksgericht Zürich, 10. Abteilung - Einzelgericht,
betreffend Ehescheidung (unentgeltliche Rechtspflege)
Beschwerde gegen eine Verfügung des Einzelgerichts im ordentlichen
Verfahren am Bezirksgericht Zürich, 10. Abteilung, vom 25. März 2020
(FE180601-L)

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Erwägungen:
1. a) Mit Urteil vom 25. März 2020 schloss das Bezirksgericht Zürich
(Vorinstanz) das am 31. August 2018 von der Klägerin eingeleitete Eheschei-
dungsverfahren ab (Urk. 143 = Urk. 149). Mit gleichzeitiger Verfügung wurde
(u.a.) das Gesuch des Beklagten um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspfle-
ge abgewiesen (Urk. 149 S. 63 Dispositiv-Ziffer 1).
b) Gegen diesen ihm in begründeter Ausfertigung am 22. Mai 2020 zuge-
stellten (Urk. 145) Entscheid erhob der Beklagte am 2. Juni 2020 fristgerecht Be-
schwerde und stellte die Beschwerdeanträge (Urk. 148 S. 2):
"1. Dispositiv-Ziffer 1 der Verfügung vom 25. März 2020 des Bezirksge-
richts Zürich, 10. Abteilung (Geschäfts-Nr. FE180610-L) sei aufzuheben
und es sei dem Beschwerdeführer für das erstinstanzliche Verfahren
die unentgeltliche Rechtspflege zu bewilligen und in der Person der Un-
terzeichnenden eine unentgeltliche Rechtsbeiständin zu bestellen.
2. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich 7.7% MWST) zu
Lasten des Beschwerdegegners."
c) Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezogen. Da sich die Beschwer-
de sogleich als unbegründet erweist, kann auf weitere Prozesshandlungen ver-
zichtet werden (vgl. Art. 322 Abs. 1 ZPO).
d) Die von der Klägerin gegen das Scheidungsurteil eingereichte Beru-
fung ist bei der Kammer unter der Geschäftsnummer LC200019-O hängig.
2. a) Mit der Beschwerde können unrichtige Rechtsanwendung und
offensichtlich unrichtige Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht werden
(Art. 320 ZPO). Die Beschwerde ist begründet einzureichen (Art. 321 Abs. 1
ZPO). Zu dieser Begründungsanforderung gehört, dass in der Beschwerde darge-
legt werden muss, weshalb der erstinstanzliche Entscheid in den angefochtenen
Punkten unrichtig sein soll. Blosse Darstellungen der Sach- und Rechtslage ohne
Bezug zu den vorinstanzlichen Erwägungen genügen nicht, sondern die Be-
schwerde muss sich mit den Entscheidgründen der Vorinstanz konkret und im
Einzelnen auseinandersetzen. Was nicht in dieser Weise beanstandet wird,
braucht von der Beschwerdeinstanz nicht überprüft zu werden. Soweit eine Bean-

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standung vorgetragen wird, wendet die Beschwerdeinstanz das Recht von Amtes
wegen an (Art. 57 ZPO); sie ist weder an die Argumente der Parteien noch an die
Begründung des vorinstanzlichen Entscheids gebunden (vgl. zu alledem: BGE
138 III 374 E. 4.3.1; BGer 5D_146/2017 vom 17. November 2017, E. 3.3.2, mit
w.Hinw.; Freiburghaus/Afheldt, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger, ZPO-
Komm., Art. 321 N 15; BK ZPO-Sterchi, Art. 321 N 17 ff.).
b) Die Vorinstanz erwog im Wesentlichen, eine um unentgeltliche Rechts-
pflege ersuchende Partei habe ihre Einkommens- und Vermögensverhältnisse
umfassend darzustellen, dabei treffe sie eine umfassende Mitwirkungspflicht;
komme sie dieser Mitwirkungspflicht nicht nach, sei die unentgeltliche Rechtspfle-
ge zu verweigern. Der Beklagte habe zum Beleg seiner Mittellosigkeit einzig den
Kontoauszug der Monate September bis Dezember 2019 eingereicht. Ob es sich
dabei um das einzige Konto handle, sei nicht klar; dass keine monatlichen Abbu-
chungen für den Mietzins erfolgt seien, wecke Zweifel daran. Weitere Belege wie
Steuererklärungen, Lohnabrechnungen bzw. -ausweise etc. habe der Beklagte
trotz gerichtlicher Aufforderung nicht eingereicht. Auch bezüglich seines Vermö-
gens mache der Beklagte zwar geltend, über keines zu verfügen und viele Schul-
den zu haben; auch hierzu würden aber die mit Verfügung vom 17. Oktober 2018
verlangten Belege fehlen. Damit sei es nicht möglich, die Bedürftigkeit des Be-
klagten abschliessend zu beurteilen. Eine Fristansetzung zur Einreichung von Un-
terlagen sei nicht angezeigt, zumal der anwaltlich vertretene Beklagte bereits mit
Verfügung vom 17. Oktober 2018 unter expliziter Nennung der erforderlichen Un-
terlagen zur Mitwirkung angehalten worden sei. Damit sei das Gesuch des Be-
klagten infolge unterlassener Mitwirkung abzuweisen (Urk. 149 S. 62 f.).
c1) Der Beklagte macht in seiner Beschwerde vorab geltend, er habe nebst
den von der Vorinstanz genannten auch die Kontoauszüge der Monate Februar,
März, Juni und Juli 2019 eingereicht (mit der Klageantwort). Über weitere Konten
verfüge er nicht. Seine Vermögenssituation sei daher genügend belegt gewesen
(Urk. 148 Rz. 6).
Dem ist entgegenzuhalten, dass die Einreichung von Kontoauszügen ein-
zelner zusätzlicher Monate selbstredend nicht geeignet ist, die Vermögenssitua-

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tion des Beklagten in genügender Weise zu belegen; es liegen nicht einmal die
vollständigen Auszüge eines ganzen Jahres vor. Die vorinstanzliche Erwägung,
dass aufgrund nicht vorhandener Abbuchungen eines Mietzinses bei diesem ei-
nen Konto Zweifel daran bestünden, dass der Beklagte über keine weiteren Konti
verfüge, wird sodann in der Beschwerde mit keinem Wort beanstandet, womit es
dabei bleibt. Die vom Beklagten in diesem Zusammenhang angerufene richterli-
che Fragepflicht (Urk. 148 Rz. 11) hilft ihm nicht, denn sie dient nicht dazu, pro-
zessuale Nachlässigkeiten – die Mitwirkungspflicht ist immerhin im Gesetz aus-
drücklich festgehalten (Art. 119 Abs. 2 ZPO) – einer anwaltlich vertretenen Partei
auszugleichen (vgl. BGer 4D_57/2013 vom 2. Dezember 2013 E. 3.2; zuletzt
BGer 5D_17/2020 vom 16. April 2020 E. 4.2).
c2) Der Beklagte macht in seiner Beschwerde sodann geltend, er habe be-
treffend die fehlenden Steuererklärungen mit der Klageantwort vom 27. November
2019 ausgeführt, dass er solche in den Jahren 2017 und 2018 aus Nachlässigkeit
nicht eingereicht habe, weshalb diese auch nicht hätten eingereicht werden kön-
nen (Urk. 148 Rz. 7).
Dem ist entgegenzuhalten, dass der Beklagte nicht geltend macht, dass er
– wenn schon keine aktuellen Steuererklärungen vorliegen sollen – nicht wenigs-
tens frühere Steuererklärungen (welche immerhin Anhaltspunkte zur Vermögens-
situation hätten geben können) eingereicht habe oder hätte einreichen können.
Und wenn er tatsächlich keine Steuererklärungen für 2017 und 2018 eingereicht
hat, hätte er zumindest die Einschätzungsverfügungen der Steuerbehörden ein-
reichen können; dass dies aus irgendwelchen Gründen nicht möglich gewesen
wäre, hat der Beklagte nicht geltend gemacht. Damit bleibt es dabei, dass die
Vermögenssituation des Beklagten bei weitem nicht genügend belegt wurde.
c3) Der Beklagte macht in seiner Beschwerde weiter geltend, zu seinem
Einkommen werde im vorinstanzlichen Urteil vom 25. März 2020 ausgeführt, dass
er lange Zeit arbeitsunfähig gewesen sei, weshalb er auch keine Lohnabrechnun-
gen habe einreichen können. Erst seit Oktober 2019 habe sich sein Gesundheits-
zustand verbessert und er rechne damit, künftig in der Firma seiner Partnerin ein

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Einkommen zu erzielen; im Zeitpunkt der angefochtenen Verfügung habe er aber
kein Einkommen erzielt (Urk. 148 Rz. 8).
Dem ist entgegenzuhalten, dass der Beklagte in seiner Beschwerde nicht
geltend macht, dass er – wenn er schon keine Lohnabrechnungen einreichen
konnte – keine Taggeldabrechnungen (Arbeitslosen- oder Krankentaggelder) oder
sonstige Sozialversicherungs-Abrechnungen hätte einreichen können, welche
seine Einkommenssituation hätten belegen können. Damit bleibt es dabei, dass
der Beklagte aufforderungswidrig keine Belege zu seinen Einkommensverhältnis-
sen eingereicht hat.
c4) Der Beklagte macht in seiner Beschwerde schliesslich geltend, dass es
sich vorliegend um eine Mankosituation handle, werde doch im Scheidungsurteil
vom 25. März 2020 die Unterdeckung des Bedarfs der Kinder festgehalten und
mangels Leistungsfähigkeit des Beklagten kein Ehegattenunterhaltsbeitrag zuge-
sprochen. Die Vorinstanz habe auch mit Verfügung vom 10. Mai 2019 das Ge-
such um Verpflichtung des Beklagten zur Leistung eines Prozesskostenvorschus-
ses abgewiesen; offensichtlich sei die Vorinstanz damals davon ausgegangen,
dass der Beklagte nicht über Vermögen verfüge, und es sei nicht ersichtlich, in-
wiefern sich das seither geändert haben sollte (Urk. 148 Rz. 9 f.).
Dem ist entgegenzuhalten, dass bei Unterhaltsbeiträgen und beim Prozess-
kostenvorschuss die Leistungsfähigkeit von der anspruchstellenden Partei zu be-
weisen bzw. glaubhaft zu machen ist (d.h. vorliegend von der Klägerin), bei der
unentgeltlichen Rechtspflege dagegen von der gesuchstellenden Partei (vorlie-
gend vom Beklagten). Indem im vorinstanzlichen Verfahren offenbar die Klägerin
die Leistungsfähigkeit des Beklagten für Unterhaltsbeiträge oder einen Prozess-
kostenvorschuss nicht beweisen bzw. glaubhaft machen konnte, bedeutet dies
keineswegs, dass aus diesem Umstand eine Mittellosigkeit hinsichtlich der unent-
geltlichen Rechtspflege bestehen würde (dass eine Tatsache nicht bewiesen ist,
heisst selbstredend nicht, dass deren Nichtbestehen bewiesen oder nur schon
glaubhaft gemacht wäre). Vielmehr war die Mittellosigkeit vom Beklagten glaub-
haft zu machen, wozu er namentlich aussagekräftige Belege einzureichen hatte
(vgl. etwa die in der Verfügung vom 17. Oktober 2018 aufgezählten; Urk. 28);

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blosse Behauptungen reichen nicht. Es bleibt damit beim vorinstanzlichen Be-
gründungsstrang, dass der Beklagte keine Belege eingereicht habe, welche hin-
sichtlich der unentgeltlichen Rechtspflege eine fundierte Aussage über seine fi-
nanziellen Verhältnisse (Einkommen und Vermögen) zugelassen hätten, und er
damit seine Mitwirkungspflicht verletzt habe.
d) Nach dem Gesagten erweist sich die Beschwerde des Beklagten als
unbegründet; sie ist demgemäss abzuweisen.
3. a) Im Verfahren um die unentgeltliche Rechtspflege werden grund-
sätzlich keine Kosten erhoben (Art. 119 Abs. 6 ZPO). Nach bundesgerichtlicher
Rechtsprechung gilt dies allerdings nur für das Gesuchsverfahren, nicht jedoch für
ein Beschwerdeverfahren darüber (BGE 137 III 470). Demgemäss sind für das
vorliegende Beschwerdeverfahren Gerichtskosten festzusetzen und ausgangs-
gemäss dem unterliegenden Beklagten aufzuerlegen (Art. 106 Abs. 1 ZPO).
b) Der Beklagte hat zwar geltend gemacht, kein Geld zu haben. Er hat je-
doch für das Beschwerdeverfahren kein Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege
gestellt (vgl. Urk. 148). Dadurch entsteht ihm allerdings prozessual kein Nachteil,
denn die Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege setzt neben der Mittello-
sigkeit auch voraus, dass die Rechtsbegehren nicht aussichtslos erscheinen
(Art. 117 lit. b ZPO). Da die Beschwerde als aussichtslos anzusehen ist (vgl. vor-
stehende Erwägungen), wäre ein Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege abzu-
weisen gewesen.
c) Für das Beschwerdeverfahren sind keine Parteientschädigungen zuzu-
sprechen, dem Beklagten zufolge seines Unterliegens, dem Beschwerdegegner
mangels relevanter Umtriebe (Art. 106 Abs. 1, Art. 95 Abs. 3 ZPO).
Es wird erkannt:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen.
2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 800.-- festgesetzt.

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3. Die Gerichtskosten des Beschwerdeverfahrens werden dem Beklagten auf-
erlegt.
4. Für das Beschwerdeverfahren werden keine Parteientschädigungen zuge-
sprochen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien des vorinstanzlichen Verfahrens und
an die Vorinstanz, an die Klägerin und die Vorinstanz je unter Beilage eines
Doppels von Urk. 148, je gegen Empfangsschein.
Die vorinstanzlichen Akten gehen in das Berufungsverfahren LC200019-O.
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Zwischenentscheid im Sinne von Art. 93 BGG. Die Hauptsache beschlägt
eine nicht vermögensrechtliche Angelegenheit.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.
Zürich, 29. Juni 2020
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. F. Rieke
versandt am:
am