zh_obergericht · PP220041 · 2022-11-18 · de
Rückforderungsklage gemäss Art. 86 SchKG (Ausstand)


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PP220041-O/U
Mitwirkend: Oberrichter lic. iur. A. Huizinga, Vorsitzender, Oberrichterin
Dr. S. Janssen und Oberrichterin lic. iur. Ch. von Moos Würgler
sowie Gerichtsschreiber lic. iur. M. Hochuli
Urteil vom 18. November 2022
in Sachen
A._____,
Klägerin und Beschwerdeführerin
gegen
Kanton Zürich,
Beklagter und Beschwerdegegner
vertreten durch Kantonales Steueramt Zürich,
betreffend Rückforderungsklage gemäss Art. 86 SchKG (Ausstand)
Beschwerde gegen eine Verfügung des Einzelgerichts im summarischen
Verfahren am Bezirksgericht Zürich, 1. Abteilung, vom 10. Oktober 2022
(FV220078-L)

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Erwägungen:
1.1. Mit Eingabe vom 25. Mai 2022 (Urk. 3/2) erhob die Klägerin und Beschwer-
deführerin (fortan: Klägerin) unter Beilage der Klagebewilligung des Friedensrich-
teramtes der Stadt Zürich, Kreise …+…, vom 16. Februar 2022 (Urk. 3/1) bei der
Vorinstanz eine unbegründete Rückforderungsklage nach Art. 86 SchKG mit ei-
nem Streitwert von Fr. 12'632.70 gegen den Beklagten und Beschwerdegegner
(fortan: Beklagter).
1.2. Am 16. September 2022 stellte die Klägerin ein erstes Ausstandsgesuch
gegen Bezirksrichter lic. iur. B._____ und Gerichtsschreiberin MLaw C._____
(Urk. 3/7). Mit Verfügung vom 22. September 2022 trat die Vorinstanz auf das
Ausstandsgesuch der Klägerin nicht ein (Urk. 3/9). Die dagegen erhobene Be-
schwerde der Klägerin ist Gegenstand des Parallelverfahrens PP220036-O.
1.3. Mit Eingabe vom 5. Oktober 2022 stellte die Klägerin ein (weiteres) Aus-
standsgesuch gegen Bezirksrichter B.______ und Gerichtsschreiberin C._____
(Urk. 3/10). Darauf trat die Vorinstanz mit Verfügung vom 10. Oktober 2022 nicht
ein (Urk. 2 S. 4 = Urk. 3/12 S. 4).
1.4. Hiergegen erhob die Klägerin mit Eingabe vom 31. Oktober 2022 rechtzeitig
(vgl. Art. 321 Abs. 2 ZPO und Urk. 3/13/1) Beschwerde mit folgenden Anträgen
(Urk. 1 S. 1):
" 1 - Die Verfügung vom 10. Oktober 2022 sei aufzuheben und die Sache der Vorin-
stanz für eine neue Beurteilung zurückzuweisen.
2 - Das Ausstandsgesuch sei gutzuheissen und Bezirksrichter B._____ und Ge-
richtsschreiberin C._____ seien mit unparteiischen und umvorgenommen Be-
zirksrichter und Gerichtsschreiber zu ersetzen.
3 - Bezirksrichter B._____ und Gerichtsschreiberin C._____ seien zu Vernehmlas-
sung aufzufordern bzw die Vorinstanz sei gerichtlich anzuweisen, Bezirksrich-
ter B._____ und Gerichtsschreiberin C._____ zu Vernehmlassung aufzufor-
dern.
4 - Die Verfügung vom 20. September 2022 im Bezug auf FV220078 für nichtig zu
erklären und aufzuheben."
1.5. Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezogen (Urk. 3/1-14). Da sich die
Beschwerde – wie nachfolgend aufzuzeigen sein wird – sogleich als offensichtlich

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unbegründet erweist, erübrigt sich das Einholen einer Beschwerdeantwort
(Art. 322 Abs. 1 ZPO).
2. Die Vorinstanz erwog, die Klägerin führe zur Begründung ihres zweiten Aus-
standsgesuchs aus, sie sei fassungslos gewesen, die Verfügung vom 20. Sep-
tember 2022 am 28. September 2022 zu erhalten. Ihr sei eine Nachfrist von 7 Ta-
gen angesetzt worden, um einen Kostenvorschuss von Fr. 2'000.– zu bezahlen.
Sie habe fristgerecht am 16. September 2022 eine Kostenbeschwerde gegen die
Verfügung vom 24. August 2022 beim Obergericht eingereicht, mit dem Rechts-
begehren, den Kostenvorschuss von Fr. 2'000.– auf Fr. 1'000.– zu reduzieren und
ihr eine neue Frist von 10 Tagen anzusetzen, diesen neuen Kostenvorschuss zu
überweisen. Diese Kostenbeschwerde sei immer noch hängig. Weiterhin habe sie
ein Ausstandsgesuch wegen Befangenheit und Feindlichkeit ihr gegenüber einge-
reicht, welches Gesuch immer noch hängig sei. Wie der Klägerin aus zahlreichen
Verfahren bekannt sei, seien prozessuale Fehler mit ordentlichen oder ausseror-
dentlichen Rechtsmitteln zu rügen, führten aber nicht dazu, dass Befangenheit
der Mitwirkenden anzunehmen wäre. Eine (Kosten-) Beschwerde habe sodann
keine aufschiebende Wirkung (Art. 325 Abs. 1 ZPO), weshalb die Ansetzung einer
Nachfrist für den Kostenvorschuss grundsätzlich nicht zu beanstanden sei. Der
Beschwerdeantrag der Klägerin, welcher wohl als sinngemässes Fristerstre-
ckungsgesuch zu verstehen sei, sei der Erstinstanz bis anhin nicht bekannt ge-
wesen. Unter dem Gesichtspunkt des Ausstands könne ohnehin offenbleiben, ob
die betroffenen Gerichtspersonen Bestimmungen der Zivilprozessordnung verletzt
hätten. Jedenfalls seien keine krassen und wiederholten Irrtümer ersichtlich, wel-
che als schwere Verletzung der Richterpflichten zu beurteilen wären und den Be-
zirksrichter und die Gerichtsschreiberin geradezu als befangen erscheinen lies-
sen. Im Übrigen sei es nicht so, dass noch ein (vorangehendes) Ausstandsge-
such hängig wäre. Vielmehr sei auf das erste Ausstandsgesuch vom
16. September 2022 bereits mit Verfügung vom 22. September 2022 nicht einge-
treten worden, welcher Entscheid der Klägerin am 3. Oktober 2022 (und damit vor
Einreichung des aktuellen Ausstandsgesuchs) zugestellt worden sei. Insgesamt
erweise sich das erneute Ausstandsgesuch als offensichtlich unbegründet, wes-
halb darauf ohne Weiterungen nicht einzutreten sei (Urk. 2 S. 2 f.).

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3.1. Mit der Beschwerde können unrichtige Rechtsanwendung und offensichtlich
unrichtige Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 320 ZPO).
Die beschwerdeführende Partei hat sich in ihrer schriftlichen Beschwerdebegrün-
dung (im Sinne einer Eintretensvoraussetzung) inhaltlich mit den Erwägungen der
Vorinstanz auseinanderzusetzen und mittels Verweisungen auf konkrete Stellen
in den vorinstanzlichen Akten hinreichend genau aufzuzeigen, inwiefern der ange-
fochtene Entscheid als fehlerhaft zu betrachten ist bzw. an einem der genannten
Mängel leidet. Die blosse Verweisung auf die Ausführungen vor Vorinstanz oder
deren blosse Wiederholung genügen nicht (Art. 321 Abs. 1 ZPO und dazu BGer
5D_146/2017 vom 17. November 2017, E. 3.3.2; BGer 5A_387/2016 vom 7. Sep-
tember 2016, E. 3.1; BGer 5A_206/2016 vom 1. Juni 2016, E. 4.2; BGer
5A_488/2015 vom 21. August 2015, E. 3.2, je mit Hinweis auf BGE 138 III 374
E. 4.3.1).
3.2. Diesen formellen Anforderungen genügt die Beschwerdeschrift der Klägerin
nicht, soweit sie darin bloss auf ihrem Standpunkt beharrt, die abgelehnte Ge-
richtsbesetzung habe wegen pendenter Beschwerdeverfahren keine weiteren
Prozessschritte veranlassen dürfen und insbesondere die Ansetzung einer Nach-
frist zur Leistung des Kostenvorschusses sei unzulässig gewesen (vgl. Urk. 1
S. 2). Denn damit setzt sich die Klägerin nicht mit der zutreffenden Erwägung der
Vorinstanz im angefochtenen Entscheid auseinander, die Nachfristansetzung sei
trotz Beschwerdeerhebung nicht zu beanstanden, zumal der Beschwerde keine
aufschiebende Wirkung zugekommen sei (vgl. dazu auch OGer ZH PP220032
vom 21. Oktober 2022, E. 5). Diese Erwägung trifft im Übrigen auch dann zu,
wenn die abgelehnte Gerichtsbesetzung bei der Nachfristansetzung wusste, dass
die Klägerin eine Kostenbeschwerde erhoben hatte. Dementsprechend ist nicht
zu beanstanden, dass die Vorinstanz davon absah, die abgelehnte Gerichtsbe-
setzung diesbezüglich zu einer Vernehmlassung einzuladen.
3.3. Soweit die Klägerin rügt, die Vorinstanz habe keinen Grund angeführt, wes-
halb die Verfügung vom 20. September 2022 nicht nichtig sei, und damit ihr recht-
liches Gehör verletzt (Urk. 1 S. 2), verkennt sie, dass die Vorinstanz mit dem
oberwähnten Argument der fehlenden aufschiebenden Wirkung ihrer Beschwerde

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(auch) die von ihr geltend gemachte Nichtigkeit der Verfügung betreffend Nach-
fristansetzung verworfen hatte. Vor diesem Hintergrund erweist sich die Rüge ei-
ner Verletzung des rechtlichen Gehörs als haltlos.
3.4. Beim Vorbringen der Klägerin, der abgelehnte Richter habe sich ihr gegen-
über auch in anderen Verfahren feindselig verhalten (vgl. Urk. 1 S. 3), handelt es
sich um eine neue bzw. erstmals im vorliegenden Beschwerdeverfahren vorgetra-
gene Behauptung, auf welche aufgrund des umfassenden Novenverbots gemäss
Art. 326 Abs. 1 ZPO nicht einzugehen ist.
3.5. Die Klägerin bringt schliesslich vor, sie erachte es als "extrem ungünstig",
dass der ihr Ausstandsbegehren beurteilende Richter in der gleichen Abteilung
wie der abgelehnte Richter arbeite (Urk. 1 S. 2). Was die Klägerin mit diesem
Vorbringen zu ihren Gunsten ableiten möchte, erschliesst sich nicht. Sofern sie
damit geltend machen wollte, Richter der gleichen Kammer oder Abteilung seien
bei der Beurteilung eines Ausstandsgesuchs gegen einen Kollegen (grundsätz-
lich) befangen, erwiese sich dies als unbegründet, zumal es üblich ist, dass ein
Gericht bzw. eine Kammer oder Abteilung über Ausstandsgesuche betreffend ihre
Mitglieder zu entscheiden hat (BGer 4A_377/2014 vom 25. November 2014, E. 4
m.w.H.).
3.6. Nach dem Gesagten erweist sich die Beschwerde in allen genannten Punk-
ten als offensichtlich unzulässig bzw. unbegründet. Weitere Mängel des ange-
fochtenen Entscheids macht die Klägerin nicht geltend. Die Beschwerde ist des-
halb abzuweisen, soweit darauf einzutreten ist.
4.1. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr ist in Anwendung von § 9 Abs. 1
GebV OG in Verbindung mit § 12 Abs. 1 und 2 GebV OG auf Fr. 500.– festzuset-
zen und ausgangsgemäss der Klägerin aufzuerlegen (Art. 106 Abs. 1 ZPO).
4.2. Für das Beschwerdeverfahren sind keine Parteientschädigungen zuzuspre-
chen, der Klägerin zufolge ihres Unterliegens (Art. 106 Abs. 1 ZPO), dem Beklag-
ten mangels relevanter Umtriebe (Art. 95 Abs. 3 ZPO).

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Es wird erkannt:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen, soweit darauf eingetreten wird.
2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 500.– festgesetzt.
3. Die Gerichtskosten des Beschwerdeverfahrens werden der Klägerin aufer-
legt.
4. Für das Beschwerdeverfahren werden keine Parteientschädigungen zuge-
sprochen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an den Beklagten unter Beilage eines
Doppels von Urk. 1, sowie an die Vorinstanz, je gegen Empfangsschein.
Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-
telfrist an die Vorinstanz zurück.
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Zwischenentscheid im Sinne von Art. 92 BGG. Es handelt sich um eine
vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt unter Fr. 30'000.–. Die Be-
schwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung. Hinsichtlich des
Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.
Zürich, 18. November 2022
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. M. Hochuli
versandt am:
st