zh_obergericht · LB160075 · 2017-09-05 · de
Forderung


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: LB160075-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin Dr. L. Hunziker Schnider, Vorsitzende,
Oberrichter Dr. H.A. Müller und Ersatzoberrichter Dr. M. Nietlispach
sowie Gerichtsschreiberin lic. iur. N.A. Gerber
Urteil vom 5. September 2017
in Sachen
1. A._____,
2. B._____,
3. ...
Kläger und Berufungskläger
1, 2 vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. X._____
gegen
C._____,
Beklagter und Berufungsbeklagter
vertreten durch Rechtsanwältin Dr. iur. Y._____
betreffend Forderung
Berufung gegen ein Urteil des Bezirksgerichtes … vom
29. September 2016 (CG110023-…)

- 2 -
Rechtsbegehren:
(Urk. 2 S. 2)
1. Der Beklagte sei zu verpflichten, dem Kläger 1 eine angemesse-
ne Genugtuung, mindestens aber Fr. 100'000.– zuzüglich Scha-
denszinsen von 5% seit tt. Februar 2004, zu bezahlen.
2. Es sei der Beklagte zu verpflichten, der Klägerin 2 eine angemes-
sene Genugtuung, mindestens aber Fr. 40'000.– zuzüglich Scha-
denszinsen von 5% seit tt. Februar 2004, sowie Fr. 18'120.– Psy-
chotherapiekosten zuzüglich Schadenszinsen von 5% seit
1. Januar 2009, zu bezahlen.
3. […]
Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zuzüglich Mehrwert-
steuern und Kosten der Klagebewilligung von Fr. 615.– zulasten des
Beklagten.
Urteil des Bezirksgerichts … vom 29. September 2016 (Urk. 155):
1. Die Klage des Klägers 1 und der Klägerin 2 wird abgewiesen.
2. Die Entscheidgebühr wird festgesetzt auf:
Fr. 22'000.– ; die Barauslagen betragen:
Fr. 19'750.– Gutachten;
Fr. 100.– Zeugen.
3. Die Gerichtskosten und die Kosten des Schlichtungsverfahrens von
Fr. 615.– werden dem Kläger 1 und der Klägerin 2 – unter solidarischer Haf-
tung – auferlegt und im Umfang von Fr. 32'275.– mit den geleisteten Vor-
schüssen der Parteien verrechnet. Der Kläger 1 und die Klägerin 2 werden –
unter solidarischer Haftung – verpflichtet, Fr. 9'575.– an die Gerichtskasse
zu bezahlen. Zudem werden der Kläger 1 und die Klägerin 2 – ebenfalls un-
ter solidarischer Haftung – verpflichtet, dem Beklagten Fr. 10'400.– als Er-
satz für den geleisteten Beweiskostenvorschuss zu bezahlen.
4. Der Kläger 1 und die Klägerin 2 werden – unter solidarischer Haftung – ver-
pflichtet, dem Beklagten eine Parteientschädigung von Fr. 19'200.– zuzüg-
lich Mehrwertsteuer von 8% zu bezahlen.
5. [Mitteilungen].
6. [Rechtsmittelbelehrung].

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Berufungsanträge:
der Kläger und Berufungskläger (Urk. 154 S. 2):
Es sei das Urteil des Bezirksgerichts … vom 29. September 2016 voll-
umfänglich aufzuheben und
1. der Beklagte sei zu verpflichten,
1.1 dem Kläger 1 eine angemessene Genugtuung, mindestens
aber Fr. 100'000.– zuzüglich Schadenszinsen von 5% seit tt. Feb-
ruar 2004, zu bezahlen.
1.2 der Klägerin 2 eine angemessene Genugtuung, mindestens
aber Fr. 40'000.– zuzüglich Schadenszinsen von 5% seit tt. Feb-
ruar 2004, sowie Fr. 18'120.– Psychotherapiekosten zuzüglich
Schadenszinsen von 5% seit 1. Januar 2009, zu bezahlen.
2. Eventuell sei die Sache an das Bezirksgericht … zurückzuweisen
zur Beweisergänzung im Sinne der Ausführungen in der Berufung
zwecks Erlass eines neuen Urteils.
Alles unter erst- und zweitinstanzlichen Kosten- und Entschädigungs-
folgen inkl. Kosten der Klagebewilligung von Fr. 615.– zuzüglich MWSt
von 8% zulasten des Beklagten.
des Beklagten und Berufungsbeklagten (Urk. 159 S. 2):
Es sei die Berufung vollumfänglich abzuweisen;
Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zuzüglich 8% MwSt. zu-
lasten der Kläger.

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Inhaltsverzeichnis:
1. Sachverhalt .............................................................................................................4
2. Prozessverlauf ........................................................................................................8
3. Prozessuales...........................................................................................................8
4. Haftungsgrundlagen.............................................................................................13
5. Der Zustand des Klägers 1 und seine Ursachen im Allgemeinen ................14
6. Das Partogramm ..................................................................................................16
7. Die Amniotomie und ihre Kontraindikation .......................................................19
8. Unterlassene Herztonableitungen durch CTG.................................................24
9. Die weiteren von den Klägern geltend gemachten
Sorgfaltspflichtverletzungen ...............................................................................28
10. Sorgfaltswidrigkeiten und Kausalzusammenhang ..........................................30
11. Die Genugtuungsansprüche der beiden Kläger ..............................................32
12. Schadensposten: Psychotherapie der Klägerin 2 ...........................................36
13. Kosten- und Entschädigungsfolgen...................................................................39
Erwägungen:
1. Sachverhalt
1.1. Der Beklagte ist ein von verschiedenen zürcherischen Gemeinden gebilde-
ter Zweckverband im Sinne des zürcherischen Gemeindegesetzes mit eigener
Rechtspersönlichkeit. Er ist als "Institut des öffentlichen Rechts" im Handelsregis-
ter des Kantons Zürich eingetragen (Urk. 162). Gemäss der Eintragung im Han-
delsregister betreibt der Beklagte "vor allem das Spital C1._____ als Schwer-
punktspital".
1.2. Die Klägerin 2 war seit ca. Mitte 2003 mit dem Kläger 1 schwanger. Wäh-
rend einer normal verlaufenen Schwangerschaft liess sie sich von der Frauenärz-
tin Dr. med. D._____ ärztlich betreuen. In der Nacht vom tt. zum tt. Februar 2004
setzten die Wehen ein, so dass sie sich um ca. 03.00 Uhr zusammen mit ihrem
Ehemann in das Spital C1._____ begab.
1.3. Nach dem Spitaleintritt wurde die Klägerin 2 zunächst von einer Ärztin un-
tersucht und anschliessend von einer ersten Hebamme betreut. Vorgesehen war

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an und für sich eine Wasser-Geburt. Um 07.00 Uhr erfolgte ein Schichtwechsel,
und die Betreuung wurde von einer zweiten Hebamme, E._____, übernommen.
Um den Geburtsvorgang zu beschleunigen, entschloss sich die Hebamme um ca.
08.05 Uhr dazu, mit einem sog. Amnihook (Haken zur Durchführung einer Amnio-
tomie) die Fruchtblase zu öffnen (sog. Amniotomie oder Blasensprengung1). Das
Fruchtwasser ging in der Folge ab und nässte das Bett, auf dem die Amniotomie
vorgenommen worden war. Die Klägerin 2 hatte alsdann neben das Bett zu ste-
hen, damit die Bettlaken von der Hebamme ausgetauscht werden konnten. Nach-
dem dies geschehen war, legte die Hebamme der Klägerin 2 das Gerät für die
Vornahme eines CTG2 an. Daraufhin stellte sie fest, dass es beim noch ungebo-
renen Kind zu kardialen Komplikationen gekommen war. Bei der anschliessenden
vaginalen Untersuchung der Klägerin 2 musste die Hebamme feststellen, dass es
zu einem sog. Nabelschnurvorfall gekommen war. Beim Nabelschnurvorfall wird
eine Schlinge der Nabelschnur vom in den Geburtskanal eintretenden Kind einge-
klemmt, was zur Unterversorgung des Kindes mit Sauerstoff führen kann. Der
Nabelschnurvorfall ist ein geburtshilflicher Notfall.
1.4. Nach der Feststellung des Nabelschnurvorfalles wurde von der Hebamme
ein sog. REA-Alarm3 ausgelöst. Darauf wurde die Klägerin 2 zwecks Vornahme
eines Notfallkaiserschnitts in den Operationssaal gebracht, und es wurde um
08.30 Uhr mit der Operation begonnen. Um 08.32 Uhr war der Kläger 1 auf der
Welt. Er musste reanimiert und nach eineinhalb Stunden mit der Ambulanz in das
Kinderspital Zürich verlegt werden. Dort blieb er bis zum 24. Februar 2004 hospi-
talisiert und wurde aus dem Spital mit dem Hinweis an die Eltern entlassen, sie
sollten die Entwicklung des Kindes beobachten. Der Kläger 1 wurde damals vom
Kinderspital bei der IV mit dem Hinweis auf eine angeborene zerebrale Lähmung
angemeldet (vgl. Urk. 21 Rz 39 mit Hinweis auf Urk. 4/3/32 S. 3 oben). Eine wei-
tere aktenkundige Untersuchung fand etwas mehr als zwei Jahre später, am
19. Juni 2006, statt: Gemäss dem entsprechenden Bericht des Kinderspitals Zü-
1
Amniotomie = Vaginale Eröffnung der Fruchtblase mit Spezialinstrument, z.B. mit einem sog.
Amnihook (PSCHYREMBEL, S. 78).
2
CTG: Kardiotokographie, fortlaufende Aufzeichnung der fetalen Herzfrequenz und gleichzeitig
der Wehentätigkeit zur Überwachung des Fetus und zur frühzeitigen Erkennung einer fetalen Hy-
poxämie (verminderter Sauerstoffgehalt im Blut) (PSCHYREMBEL, S. 431).

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rich vom 7. Juli 2006 (Urk. 4/1) wurde beim Kläger 1 ein motorisch und sprachli-
cher Entwicklungsrückstand sowie ein Zustand nach einer Schädigung des Ge-
hirns durch einen Sauerstoff- und Durchblutungsmangel diagnostiziert, auf die es
bereits unter der Geburt und unmittelbar nach ihr Hinweise gegeben habe ("St. n.
hypoxisch-ischämischer Encephalopathie bei subpartalen und neonatalen Warn-
zeichnen"). Die MRI-Untersuchung zeigte gemäss dem Bericht Läsionen im Ge-
hirn, welche "bekannte Folge bei St. n. Asphyxie am Termin" (d.h. nach einem
Sauerstoffmangel bei der Geburt) seien. Zu erwarten sei "eine motorische und
sprachliche bleibende Behinderung" "bei guter Kognition". Der Kläger 1 besucht
die Schule für Körper- und Mehrfachbehinderte der Stadt … (vgl. Urk. 4/48/1-3).
Die Kläger haben zusammen mit der Klageschrift ein Arztzeugnis des Kin-
derspitals Zürich (Prof. Dr. F._____, Leitender Arzt Neurologie; Dr. G._____,
Oberärztin) vom 4. März 2011 (Urk. 4/49) eingereicht, dessen Inhalt vom Beklag-
ten ausdrücklich anerkannt wird (Urk. 21 Rz 69-71). Es hat den folgenden Wort-
laut:
"Diagnose:
Dyston-ataktische cerebrale Bewegungsstörung
Ursache:
Hypoxisch-ischämische Encephalopathie bei subpartalen Warnzeichen (NapH
6.78) und neonatalen Warnzeichen (APGAR 4/3/4, Fersen-pH mit 15 Min. 6.87)
Beschreibung der gesundheitlichen Defizite:
Es bestehen erhebliche Einschränkungen in der Motorik (Grob- und Feinmotorik),
der Sprache und in seiner Selbständigkeit. Im Folgenden werden einige seiner
Probleme orientierend aufgelistet, es handelt sich nicht um eine abschliessende
Liste. A._____ ist ohne ein Hilfsmittel gehfähig, aber sein Gleichgewichtssinn ist
gestört und er braucht dementsprechend eine breitere Spur, hat Probleme schwe-
rere Gegenstände vom Boden aufzuheben, ist sturzgefährdet, die Gehstrecke ist
eingeschränkt, Treppensteigen ohne Geländer nur mit Supervision. Er benötigt ein
Spezialdreirad um Velo fahren zu können. Die erschwerte Feinmotorik seiner Hän-
de schränkt ihn ein bei allen Verrichtungen des täglichen Lebens, beim Zeichnen,
Basteln, Werkzeuggebrauch und Schreiben. Er kann mit angepassten Stiften oder
Kreide Striche machen aber nicht so dosieren, dass man etwas lesen könnte. Da-
her wurde ein Computer mit Spezialtastatur und Joy-Stick angepasst, damit
A._____ entsprechend seinen guten kognitiven Fähigkeiten lernen kann. A._____s
Aussprache hat sich in den letzten Jahren deutlich verbessert aber er spricht immer
noch relativ leise und undeutlich, sodass es für Aussenstehende nicht immer mög-
lich ist, ihn auf Anhieb zu verstehen. Die Kontrolle des Speichelns fällt A._____ im-
mer noch schwer und er stört sich sehr daran. Dieses Speicheln ist auch sozial stö-
3
"REA" für: Reanimation.

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rend. Im Alltag ist er wegen seiner motorischen Einschränkungen auf Hilfe oder
vermehrte Zeit angewiesen wenn er sich beispielsweise anziehen muss.
Prognosen:
A._____ hat in den vergangenen Jahren stets Fortschritte gemacht und es ist mit
einer weiteren Verbesserung zu rechnen. Aufgrund der aktuellen Situation ist aber
von einer bleibenden Behinderung (bezogen auf die oben erwähnten Defizite) aus-
zugehen mit Auswirkung auf die Schulung und spätere Berufsfindung.
Notwendiger Therapiebedarf in den nächsten Jahren:
Die Fortsetzung der laufenden Therapien (Physiotherapie, Ergotherapie und Logo-
pädie) ist erforderlich, um das vorhandene Potential zu fördern und sekundären or-
thopädischen Komplikationen als Folge der cerebralen Bewegungsstörung entge-
gen zu wirken. Zusätzlich werden spezifische Hilfsmittel bedarfsgerecht angepasst
(Rollstuhl für längere Gehstrecken, Computer im Schulalltag, Spezialsoftware,
etc.)."
1.5. Am 19. April 2007 wandten sich die Kläger an den Beklagten bzw. an die
Leitung des Spitals C1._____ und stellten ein Begehren um Schadenersatz und
Genugtuung im Sinne von § 22 des zürcherischen Haftungsgesetzes (HG). Dem
Spital wurden unter Hinweis auf einen Bericht von Dr. med. H._____ vom 13. April
2007 eine Reihe von Behandlungsfehlern anlässlich der Geburt des Klägers 1
vorgeworfen (Urk. 4/6 mit Hinweis auf Urk. 4/5). In einem Brief der Kläger vom
18. Juni 2007 an die Spitalleitung wurde die ausbleibende Reaktion moniert, und
es wurde eine klare Haftungsanerkennung eingefordert (Urk. 4/7). In der Folge
meldete sich die Haftpflichtversicherung des Beklagten, die I._____ (im Folgen-
den "I._____"), bei den Klägern und teilte mit, dass man die Sache medizinisch
überprüfen lassen wolle (Urk. 4/9).
1.6. Die "I._____" liess sich von Prof. Dr. med. J._____, Facharzt FMH für Gy-
näkologie und Geburtshilfe, beraten (Urk. 2 S. 14), dessen Beurteilung in einem
Memo der "I._____" vom 15. August 2007 (Urk. 4/17) festgehalten wird. Danach
kommt als Ursache für die Hirnschädigung in erster Linie das Geburtsereignis in
Frage. In der Folge einigten sich die Kläger mit der "I._____" darauf, ein Privat-
gutachten bei Dr. med. K._____, Chefarzt Geburtshilfe Spital L._____, einzuholen
(Urk. 2 S. 15 und Urk. 21 Rz 56). Das Privatgutachten wurde am 28. April 2009
erstattet (Urk. 4/26, bzw. 4/28 und 4/29). Ein Ergänzungsgutachten erstattete
Dr. med. K._____ am 3. Januar 2010 (Urk. 4/45).

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2. Prozessverlauf
2.1. Die Klage wurde von den Klägern am 15. August 2011 bei der Vorinstanz
eingereicht. Für den Verlauf des erstinstanzlichen Verfahrens sei auf das ange-
fochtene Urteil verwiesen (Urk. 155 S. 2-4). Folgendes sei hervorgehoben:
2.1.1. Als gerichtliche Gutachterin bestellte die Vorinstanz Prof. Dr. med.
M._____, Chefärztin Geburtshilfe und Schwangerschaftsmedizin an der Frauen-
klinik des Universitätsspitals N._____. In diesem Zusammenhang sei auf die fol-
genden Akten hingewiesen:
- erste Experteninstruktion der Vorinstanz vom 1. Juli 2014 (Urk. 70);
- Gutachten Prof. M._____ vom 12. Januar 2015 (Urk. 80);
- zweite Experteninstruktion der Vorinstanz vom 25. März 2015 (Urk.
90);
- Ergänzungsgutachten Prof. M._____ vom 25. August 2015 (Urk. 97);
- ergänzende Befragung von Prof. M._____ durch die Vorinstanz am
30. November 2015 (Urk. 130).
2.1.2. Am 30. November 2015 führte die Vorinstanz (in Abwesenheit der Gutach-
terin) die Befragungen der folgenden Personen durch:
- Zeugin O._____, Therapeutin der Klägerin 2 (Urk. 131);
- Zeuge P._____, Vater des Klägers 1 und Ehemann der Klägerin 2 (Urk.
132);
- Parteibefragung der Klägerin 2 (Urk. 133).
2.2. Gegen das ihnen am 5. Oktober 2016 zugestellte Urteil der Vorinstanz vom
29. September 2016 (Urk. 153) erhoben die Kläger mit Eingabe vom 1. November
2016 rechtzeitig Berufung (Urk. 154). Die Berufung wurde vom Beklagten am
30. Januar 2017 beantwortet (Urk. 159). Es wurden weder ein zweiter Schriften-
wechsel angeordnet noch eine Berufungsverhandlung durchgeführt.
3. Prozessuales
3.1. Die vorliegende Klage beruht auf dem kantonalen Haftungsgesetz vom
14. September 1969 (HG; LS 170.1). Auch Organisationen des kantonalen öffent-
lichen Rechts mit eigener Rechtspersönlichkeit, wie das auf den Beklagten zutrifft,
fallen unter das erwähnte Gesetz (§ 3 Abs. 1 HG). Die Haftungsnormen des HG

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gehören zum kantonalen öffentlichen Recht, die im Sinne des Vorbehaltes von
Art. 61 OR ergangen sind. Die Beurteilung derartiger Streitigkeiten wurde vom
Gesetzgeber den Zivilgerichten übertragen (§ 19 Abs. 1 lit. a HG). Es gilt das Ver-
fahren gemäss der ZPO. Bei Staatshaftungsklagen kommt die ZPO kraft des
Verweises von § 19 Abs. 1 lit. a HG, der implizit das Verfahren mitumfasst (vgl.
auch § 125a GOG, in Kraft seit 1. Juni 2015), als kantonales Recht zur Anwen-
dung (GASSER, DIKE-Komm.-ZPO, Art. 1 N 31; HAUSER/SCHWERI/LIEBER, GOG-
Komm., § 125a N 4). Das kantonale öffentliche Recht kann indessen beliebige
Abweichungen von der ZPO vorsehen. So sieht § 22 HG ein Vorverfahren vor,
welches das Schlichtungsverfahren gemäss ZPO ersetzt (ZR 110/2011 Nr. 98).
So wie im normalen Zivilprozess ein ordnungsgemässes Schlichtungsverfahren
eine von Amtes wegen zu prüfende Prozessvoraussetzung ist (Art. 59 Abs. 1 und
Art. 60 ZPO; vgl. dazu ZK ZPO-ZÜRCHER, Art. 59 N 57), ist auch bei Staatshaf-
tungsklagen ein ordnungsgemäss durchgeführtes Vorverfahren gemäss § 22 HG
eine Prozessvoraussetzung. Ein fehlendes Vorverfahren stellt einen grundsätzlich
nicht heilbaren Mangel dar (ZR 93/1994 Nr. 75).
3.1.1. Die Kläger haben ein Schlichtungsverfahren gemäss ZPO eingeleitet. An
der Schlichtungsverhandlung hat sich der Beklagte nicht etwa durch ein eigenes
Organ, sondern durch eine Angestellte der "I._____" vertreten lassen (Urk. 1).
Dieses Verfahren war von vornherein nicht zielführend, weil vom HG nicht vorge-
sehen.
3.1.2. Die Kläger hätten mithin ihr Begehren auf Feststellung, Schadenersatz oder
Genugtuung dem obersten zur Vertretung befugten Organ des Beklagten zu un-
terbreiten gehabt. Das wäre der Verwaltungsrat des Beklagten gewesen (vgl.
Urk. 162). Statt dessen haben sie sich an die Spitalleitung gewandt. Diese hätte
immerhin gemäss § 5 Abs. 2 VRG die Eingabe an die zuständige Behörde, d.h.
an den Verwaltungsrat des Beklagten, weiterzuleiten gehabt, wobei für die Einhal-
tung der massgeblichen Fristen der Zeitpunkt der Einreichung bei der unzuständi-
gen Behörde massgebend ist. Der Beklagte hat in der Folge in erster Linie den
Haftpflichtversicherer mit den Klägern die Vergleichsgespräche führen lassen, die
ergebnislos verlaufen sind. Das kommt einer ablehnenden Stellungnahme im Sin-

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ne von § 23 HG gleich. Der Beklagte hat in der Folge nie eingewandt, dass die
Kläger die Klage nicht innert der Verjährungsfrist von § 24 Abs. 2 HG eingereicht
hätten. Das Vorverfahren wurde im Ergebnis einigermassen vollständig, wenn
auch mangelhaft durchgeführt. Die Klage ist daher zu beurteilen (so auch im ver-
gleichbaren Fall: OGer ZH, LB130013 vom 16.9.2013, E. II.5.4; vgl. auch Urk. 53
S. 2).
3.2. Die Kläger tragen vor, dass sie eine Teilklage gemäss Art. 86 ZPO erhö-
ben. Damit solle die vom Beklagten bestrittene Haftungsfrage geklärt werden.
Wegen des Alters des Klägers 1 seien sodann die wesentlichen Schadenspositio-
nen heute noch nicht bekannt. Gemäss ihren Vorbringen konzentrierten sich die
Kläger mit ihrer Teilklage auf sichere Schadenspositionen (Urk. 2 S. 3). Das ist
zulässig. Es geht hier um eine unechte Teilklage, wobei aus der Sicht jedes ein-
zelnen Klägers der Gesamtanspruch auf einen einheitlichen Lebensvorgang zu-
rückzuführen ist und daher einen einzigen Streitgegenstand darstellt (BGer
4A_26/2017 vom 24. Mai 2017, E. 3.4 und 3.7, zur Publikation bestimmt). Was die
Genugtuungssummen anbelangt, verlangen die beiden Kläger "eine angemesse-
ne Genugtuung, mindestens aber Fr. 100'000.–" (Kläger 1) bzw. "eine angemes-
sene Genugtuung, mindestens aber Fr. 40'000.–" (Klägerin 2). Forderungsklagen
sind zu beziffern (Art. 85 Abs. 2 ZPO). Mit dem Wort "angemessen" möchten sich
die Kläger offenbar dieser Bezifferung entziehen, indem sie die eingeklagte Ge-
nugtuungssumme nur als Mindestbetrag ansehen. Im Falle des Klägers 1 wurde
vor erster Instanz vorgetragen, dass an eine Genugtuungssumme von
Fr. 200'000.00 gedacht werde (Urk. 2 S. 30), was vor Obergericht allerdings nicht
mehr aufgegriffen wird. Auch das ist prozessual unerheblich, denn es kommt ein-
zig auf das Rechtsbegehren gemäss Art. 221 Abs. 1 lit. b ZPO an. Zu beurteilen
ist mithin im Falle des Klägers 1 ein Genugtuungsanspruch von Fr. 100'000.00
und im Falle der Klägerin 2 ein solcher von Fr. 40'000.00.
3.3. Die Kläger richten mit ihrer Berufung an die Adresse der Vorinstanz massi-
ve Vorwürfe und verwenden dabei immer wieder eine ungehörige Tonalität, wie
sie bei anwaltlich vertretenen Parteien nicht vorkommen sollte (vgl. z.B. Urk. 154
S. 21, 25 f., 30, 32). Generell wird, soweit erforderlich, im Sachzusammenhang zu

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diesen Vorwürfen Stellung zu nehmen sein. Im Folgenden ist lediglich auf einige
wenige Punkte einzugehen.
3.3.1. Die Kläger monieren mit ihrer Berufung, die Vorinstanz habe die Stellung-
nahme der Privatgutachter Prof. J._____ und Dr. H._____ nicht ordnungsgemäss
in das Verfahren einbezogen (Urk. 154 S. 7 und 20). Privatgutachten sind indes-
sen gemäss klarer bundesgerichtlicher Rechtsprechung keine Beweismittel im
Sinne des Gesetzes (vgl. BGE 141 III 433). Gemäss bundesgerichtlicher Recht-
sprechung sind Privatgutachten auch nicht als Urkundenbeweis in die Beweis-
würdigung einzubeziehen (BGE 141 III 433 E. 2.5.3). Ebenso sind Privatgutachter
nach der Rechtsprechung nur in Ausnahmefällen als sog. sachverständige Zeu-
gen zu befragen, denn massgebliche gutachterliche Stellungnahmen sind vom
Gericht und nicht von den Parteien zu veranlassen (ZR 115/2016 Nr. 45
E. 3.6.2.). Den Klägern waren die Meinungen der von ihnen angerufenen sach-
verständigen Zeugen bekannt. Es wäre ihnen freigestanden, die gerichtliche Gut-
achterin gegebenenfalls über Ergänzungsfragen gemäss Art. 187 Abs. 4 ZPO mit
allfälligen abweichenden Beurteilungen der Privatgutachter zu konfrontieren. Hät-
te die Vorinstanz solche Ergänzungsfragen nicht zugelassen, so hätten die Kläger
diese Ergänzungsfragen im Sinne von Art. 187 Abs. 2 in Verbindung mit Art. 176
Abs. 1 Satz 2 ZPO protokollieren lassen können. Das haben die Kläger indessen
nicht getan. Wenn die Kläger sodann vor Obergericht monieren, ihr Anwalt sei
von der Vorinstanz schliesslich "praktisch genötigt" worden, auf die Befragung der
Privatgutachter J._____ und H._____ zu verzichten (Urk. 154 S. 21), dann berührt
das eigenartig. Ein Anwalt, der sich auf diese Weise von einem Gericht "nötigen"
lässt, erfüllt seine Aufgabe nicht. Der vom Anwalt der Kläger schliesslich ausge-
sprochene Verzicht auf Beweismittel ist nämlich endgültig und lässt sich auch im
Rechtsmittelverfahren nicht mehr korrigieren.
3.3.2. Die Kläger werfen der Vorinstanz vor, sie habe ein gerichtliches Gutachten
veranlasst, bevor über alle Tatsachen Beweis abgenommen worden sei (Urk. 154
S. 4 f.). Auch dieser Vorwurf geht fehl. Das Gutachten dient unter anderem gera-
de auch der Feststellung des massgeblichen Sachverhaltes. Gemäss Art. 186
ZPO können der sachverständigen Person sogar selbständige Sachverhaltser-

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mittlungen übertragen werden. In welcher Reihenfolge die Beweise abgenommen
werden, ist stets eine Ermessenssache. Die Berufungsinstanz hat das konkrete
Beweisergebnis allerdings im Sachzusammenhang zu prüfen.
3.3.3. Die Kläger werfen der Vorinstanz weiter pauschal eine ungenügende In-
struktion der gerichtlichen Gutachterin vor (Urk. 154 S. 5 f.). Ein solcher Eindruck
ergibt sich aus den Akten jedenfalls nicht. Die beiden bei den Akten liegenden In-
struktionsschreiben der Vorinstanz (Urk. 70 und 90) halten sich durchaus an die
Vorgaben des Gesetzes (vgl. Art. 185 ZPO). Zu erwähnen ist, dass Frage 1.39
gemäss Urk. 70 ("Haben Sie noch weitere Bemerkungen?") ausgesprochen offen
formuliert ist und der Gutachterin Raum liess, eigene Beobachtungen in das Gut-
achten einfliessen zu lassen, was sie denn auch getan hat (Urk. 80 S. 10). Entge-
gen der Meinung der Kläger war es sodann gänzlich unnötig, die Gutachterin auf-
zufordern, zu Mängeln der Dokumentation Stellung zu nehmen, wie das die Klä-
ger mit der Berufung monieren (Urk. 154 S. 5 f.). Wo eine qualifizierte medizini-
sche Gutachterin solches bemerkt, hält sie das im Gutachten ohnehin fest. Das
hat die Gutachterin denn auch in diesem Falle von sich aus getan, und zwar be-
reits ganz am Anfang ihres ersten Gutachtens (vgl. Urk. 80 S. 1 f.). Die Kläger
rennen mit ihrer Rüge mithin offene Türen ein. Auf konkrete, nicht bereits von der
Gutachterin festgestellte Mängel der Dokumentation vermögen sie sodann nicht
hinzuweisen, obwohl sie mit einem Privatgutachter zusammengearbeitet haben
(vgl. Urk. 4/5), der ihnen die nötige Argumentation hätte liefern können.
3.3.4. Weiter sehen die Kläger eine Verletzung des rechtlichen Gehörs darin,
dass die Vorinstanz bei der Experteninstruktion eine "Ausschliesslichkeitskompe-
tenz" in Anspruch genommen und sich einer "klareren Formulierung der Experten-
fragen" im Sinne der Vorschläge der Kläger verschlossen habe (Urk. 154 S. 6 f.).
Auch diese Rüge ist nicht zielführend. Die Experteninstruktion steht einzig dem
Gericht zu (Art. 185 Abs. 1 ZPO). Die Parteien können gemäss Art. 185 Abs. 2
ZPO lediglich "Änderungs- oder Ergänzungsanträge" stellen, denen allerdings das
Gericht nicht nachkommen muss. Werden solche Anträge vom Gericht verworfen,
so steht es den Parteien frei, die betreffenden Entscheide des Gerichts im
Rechtsmittelverfahren zu diskutieren. Auch das sind wiederum Fragen, die im

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Sachzusammenhang zu prüfen sein werden. Immerhin sei in diesem Zusammen-
hang festgehalten, dass die Gutachterin dort, wo sie die Fragen des Gerichts als
unklar angesehen hat, dies im Gutachten souverän und klar festgehalten hat
(Urk. 80 bei Fragen 1.1, 1.10 und 1.32).
4. Haftungsgrundlagen
4.1. Der Beklagte ist ein Zweckverband nach zürcherischem öffentlichem
Recht, der dem kantonalen Staatshaftungsrecht unterliegt (§ 3 HG; vgl. oben
E. 3.1). Die Vorinstanz hat die Haftungsvoraussetzungen des Beklagten richtig
dargestellt. Auf die vorinstanzlichen Erwägungen kann verwiesen werden
(Urk. 155 S. 8-14), soweit nachfolgend keine Berichtigungen oder Präzisierungen
gemacht werden.
4.2. Die Haftung des Beklagten beurteilt sich im Sinne von §§ 6 ff. HG und da-
mit nach zürcherischem öffentlichem Recht. Beurteilt werden im Kanton Zürich
Staatshaftungsfragen nicht von der Verwaltungsjustiz, sondern von den Zivilge-
richten (§ 19 Abs. 1 lit. a HG), welche in diesem Bereich die ZPO als kantonales
Recht anwenden (ZR 110/2011 Nr. 98; vgl. auch BGE 139 III 225).
4.3. Die Haftung des in öffentlichen Spitälern arbeitenden medizinischen Per-
sonals beurteilt sich auf Grund des Vorbehalts von Art. 61 Abs. 1 OR nach dem
anwendbaren öffentlichen Recht (BGE 122 III 101). In diesem Sinne können die
Kantone, wie das der Kanton Zürich getan hat, die Haftung für die Tätigkeit des in
einem öffentlichen Spital beschäftigten medizinischen Personals dem kantonalen
öffentlichen Haftungsrecht unterstellen (BGer 4A_404/2013 vom 29. Januar 2014,
E. 3).
4.4. Bei den vom HG erfassten medizinischen Handlungen ist nur dann eine
Widerrechtlichkeit im Sinne des Gesetzes und damit eine Haftung der öffentlichen
Körperschaft anzunehmen, wenn gemessen an den Regeln der ärztlichen Kunst
eine Sorgfaltspflichtverletzung des vom Hoheitsträger angestellten behandelnden
Arztes bzw. des angestellten medizinischen Personals anzunehmen ist, denn nur
eine sorgfältige ärztliche Behandlung ist von der Einwilligung des Patienten in die

- 14 -
körperlichen Eingriffe gedeckt (BGE 123 II 577 E. 4d/ee mit Hinweisen; vgl. auch
BGE 143 III 10; 123 II 577 E. 4c und 4d/aa-bb).
4.5. Gemäss § 6 HG besteht eine Kausalhaftung der primär haftenden öffentli-
chen Körperschaft. Die Haftung setzt allerdings bei Genugtuungsansprüchen ge-
mäss § 10 HG einen Kausalzusammenhang zwischen einer widerrechtlichen
Handlung und der in Frage stehenden Körperverletzung bzw. bei Schadenersatz-
ansprüchen einen Kausalzusammenhang zwischen der widerrechtlichen Hand-
lung und dem sich aus der Körperverletzung ergebenden Schaden voraus. Her-
vorzuheben ist sodann, dass der natürliche oder hypothetische Kausalzusam-
menhang vom Ansprecher nur mit dem herabgesetzten Beweismass der über-
wiegenden Wahrscheinlichkeit nachzuweisen ist (BGE 141 III 513 E. 5.3.1 mit
Hinweisen; BK ZGB-WALTER, Art. 8 N 146). Geht es um eine Unterlassung, be-
stimmt sich der Kausalzusammenhang danach, ob der Schaden der eingetrete-
nen Art auch bei rechtzeitiger Vornahme der unterlassenen Handlung eingetreten
wäre. Angesprochen ist hier der hypothetische Kausalverlauf, der als Tatfrage ge-
stützt auf Beweismittel ermittelt werden kann. Um eine blosse Rechtsfrage geht
es allerdings, wenn der hypothetische Kausalzusammenhang gestützt auf die Er-
fahrungen des Lebens und den gewöhnlichen Lauf der Dinge beurteilt wird (vgl.
BGE 132 III 305 E. 3.5; 115 II 440 E. 5b).
5. Der Zustand des Klägers 1 und seine Ursachen im Allgemeinen
5.1. Der Zustand des Klägers 1 wird durch das bei den Akten liegende Arzt-
zeugnis beschrieben, dessen Richtigkeit vom Beklagten nicht in Frage gestellt
wird (Urk. 4/49; vgl. oben E. 1.4.). Die gerichtliche Gutachterin hat sich auch zum
Zustand des Klägers 1 geäussert. Das ist insoweit relevant, als sein Zustand auf
geburtshilfliche Vorgänge zurückzuführen ist. Als Chefärztin der Klinik für Ge-
burtshilfe und Schwangerschaftsmedizin eines grossen Universitätsspitals ist die
Gutachterin dazu berufen, sich zu solchen Fragen zu äussern.
5.2. Die Gutachterin hält zum Zustand des Klägers 1 auf Grund der ihr vorge-
legten ärztlichen Unterlagen Folgendes fest:

- 15 -
- Auf die Frage, ob bereits vor der Amniotomie und vor dem Nabel-
schnurvorfall eine kindliche Asphyxie4 oder "irgendwelche Sauer-
stoffmangelerscheinungen" vorgelegen hätten: Der Kläger 1 sei in gu-
tem Ernährungszustand ("eutroph") und termingemäss zur Welt ge-
kommen. Anhaltspunkte für Fehlbildungen bzw. Dysmorphien habe
es während der Schwangerschaft nicht gegeben. Die Schwanger-
schaftskontrollen seien vollständig gewesen, einschliesslich Abklä-
rung von Schwangerschaftsdiabetes ("Gestationsdiabetes") und
Wachstumskontrollen. Es sei daher nicht davon auszugehen, dass
eine andere Ursache für eine Sauerstoffmangelerscheinung vorgele-
gen habe (Urk. 80 S. 9 zu Frage 1.35).
- Das Fruchtwasser sei klar gewesen, was auf einen "regelrechten Be-
fund am Termin" hindeute. Dennoch könne das Fruchtwasser "bei
akutem Ereignis … ebenfalls noch klar sein" (Urk. 80 S. 9 zu Fragen
1.36 und 1.37).
- Der Kläger 1 habe im Rahmen der Amniotomie und eines konsekuti-
ven Nabelschnurvorfalls eine schwere peripartale Asphyxie5 erlitten,
die zu einer hypoxisch-ischämischen Enzephalopathie6 geführt habe.
Daraus habe eine dystone ataktische Cerebralparese7 resultiert, an
der der Kläger 1 leide. Die zunächst klinisch nur leichten Auffälligkei-
ten hätten sich ab einem Alter von 2 Jahren deutlich gezeigt. Die MRI-
Befunde8 und die US-Befunde9 des Schädels hätten allerdings bereits
zwei bzw. zwölf Tage nach Geburt "diskrete, aber auffällige Befunde"
gezeigt. Hieraus folge, dass mit an Sicherheit grenzender Wahr-
scheinlichkeit ein kausaler Zusammenhang zwischen dem Nabel-
schnurvorfall und diesem Zustand bestehe (Urk. 80 S. 10 zu Frage
1.38).
- Die Wahrscheinlichkeit, dass bereits vor dem Nabelschnurvorfall beim
Kläger 1 ein Sauerstoffmangel vorgelegen habe, sei "äusserst gering"
(Urk. 97 S. 2 Rz 1.1.2), bzw. das "intrapartale Ereignis, der Nabel-
schnurvorfall" sei mit "sehr grosser Wahrscheinlichkeit" für den Sau-
erstoffmangel verantwortlich (Urk. 97 S. 2 Rz 1.1.3).
- Andere Gründe für eine eingeschränkte fetale Sauerstoffversorgung
seien denkbar, indessen seien sie wegen des Fehlens von CTG-
Aufzeichnungen hypothetisch. Mit sehr grosser Wahrscheinlichkeit sei
die komplette Unterbrechung der Sauerstoffzufuhr erst mit dem Na-
belschnurvorfall eingetreten (Urk. 80 S. 10 zu Frage 1.39 und Urk. 97
S. 2 Rz 1.1.1). Der Nabelschnurvorfall sei daher "mit sehr grosser
Wahrscheinlichkeit" für den Sauerstoffmangel verantwortlich (Urk. 97
4
Minderversorgung mit Sauerstoff während der Geburt.
5
Sauerstoffmangel unter der Geburt.
6
Schädigung des Gehirns infolge Sauerstoff- und Durchblutungsmangels.
7
Durch die Schädigung des Gehirnes über die Muskeln wirkende Bewegungsstörungen.
8
MRI für: magnetic resonance imaging.
9
US für: Ultraschall.

- 16 -
S. 2 Rz 1.1.3) bzw.: "Die Ursache der Asphyxie ist der Nabelschnur-
vorfall" (Urk. 130 S. 3).
- Wäre eine CTG-Aufzeichnung gemacht worden, so hätte man eine
allfällige eingeschränkte fetale Sauerstoffversorgung mit Sicherheit
erkannt (Urk. 130 S. 2).
- Es seien für die zerebrale Schädigung des Klägers 1 keine anderen
Ursachen ersichtlich als die Amniotomie. Ohne Amniotomie wäre es
"höchstwahrscheinlich" zu keinem Nabelschnurvorfall gekommen
(Urk. 130 S. 7).
5.3. Die Beurteilungen der Gutachterin sind nachvollziehbar und überzeugen;
es ist daher auf sie abzustellen. Zu bedenken ist, dass dann, wenn die Gutachte-
rin Wahrscheinlichkeiten für ein bestimmtes Ereignis beschreibt, dies nicht im
Hinblick auf die prozessrechtliche Frage des Beweismasses (Regelbeweismass
bzw. überwiegende Wahrscheinlichkeit) geschieht. Es sind dies vielmehr Ein-
schätzungen der Gutachterin, welche der freien Beweiswürdigung gemäss
Art. 157 ZPO unterliegen. Gestützt auf diese Beurteilungen ist festzuhalten, dass
die Vorgänge um die Geburt der einzige Grund für die seither bestehende Schä-
digung des Gehirns des Klägers 1 sind. Andere Möglichkeiten für einen Sauer-
stoffmangel müssen vernünftigerweise ausscheiden. Auf solche weist die Gutach-
terin denn auch nicht hin. Von Belang ist namentlich, dass nach den Ausführun-
gen der Gutachterin die Schwangerschaft problemlos und der Geburtsvorgang bis
ca. 07.15 Uhr unauffällig war (Urk. 80 S. 9 zu Frage 1.35 und S. 6 zu Frage 1.15).
6. Das Partogramm
6.1. Die Vorinstanz hat eine sehr kompetente Gutachterin mit der Erstattung
des Gerichtsgutachtens beauftragt. Die Gutachterin ist durch ihre berufliche Tä-
tigkeit mit den in diesem Prozess sich stellenden Fragen aufs engste vertraut. Im
Rahmen ihres Gutachtens hat sich die Gutachterin einlässlich mit dem sog. Par-
togramm beschäftigt. Das Partogramm stellt den Geburtsverlauf graphisch und
textlich dar. Dies geschieht vor allem anhand der Wehenmessdaten, des Höhen-
standes des sog. "vorangehenden Teils" des Kindes und der Weite des Mutter-
mundes (so PSCHYREMBEL, Klinisches Wörterbuch, 266. A., 2014, S. 1608). Das
von der Hebamme E._____ erstellte Partogramm liegt als Urk. 4/3/15 und

- 17 -
Urk. 22/1 bei den Akten. Das Partogramm gehört zur medizinischen Dokumenta-
tion, für deren Erstellung der Beklagte verantwortlich ist (vgl. BGE 141 III 363).
6.2. Zu dem bei den Akten liegenden Partogramm wies die gerichtliche Gutach-
terin ganz zu Beginn ihres Gutachtens darauf hin, dass zwischen dem Graphikteil
und dem Textteil des Partogramms Widersprüche bestünden, die sich auf die Be-
urteilung der gestellten Fragen entscheidend auswirkten (Urk. 80 S. 1 f.). Damit
hat die Gutachterin hervorgehoben, dass dem Partogramm für die Beurteilung der
hier interessierenden Vorgänge eine zentrale Bedeutung zukommt. Im Einzelnen
führte sie aus:
- Bei einer Einstellung des Kopfes des Kindes, wie es aus der Graphik
hervorgeht, wäre eine Amniotomie sorgfaltswidrig gewesen. Eine
Amniotomie hätte nur auf besondere Indikation hin und dazu erst
noch nur amnioskopisch durchgeführt werden dürfen. Dagegen hätten
die Daten gemäss dem Textteil des Partogramms die Amniotomie er-
laubt (Urk. 80 S. 2 zu Frage 1.1, S. 3 zu Frage 1.2, S. 3 zu Frage 1.5,
S. 4 zu Frage 1.7, S. 4 zu Frage 1.9; Urk. 130 S. 3 f.).
- Die Hebamme hätte auf Grund der Daten gemäss Graphik einen Arzt
zuziehen müssen, auf Grund der Daten gemäss Text aber nicht
(Urk. 80 zu Frage 1.17).
- Die Graphik zeige für 08.05 Uhr bezüglich der Herztöne auffällige Be-
funde, der Text für 08.10 Uhr (Urk. 80 S. 7 zu Fragen 1.24, 1.25, 1.27,
1.29).
- Gemäss Textteil sei das CTG um 08.10 Uhr angelegt worden. Auf
Grund der übrigen Einträge im Partogramm sei dies "chronologisch
schwierig" nachzuvollziehen bzw. "zeitlich nicht korrekt angegeben".
Auszugehen sei davon, dass dieser Eintrag erst nach dem Nabel-
schnurvorfall gemacht worden sei. Das sei denn auch "absolut nach-
vollziehbar", weil die Hebamme mit den Sofortmassnahmen voll aus-
gelastet gewesen sei und nicht gleichzeitig noch habe schreiben kön-
nen. Ebenfalls sei der Eintrag "Venflon BE" im Textteil zeitlich nicht
plausibel (Urk. 97 S. 3 f. Rz 1.3).
- Auszugehen sei davon, dass die Text-Dokumentation ab Vermerk
08.10 Uhr "mit grosser Wahrscheinlichkeit erst nach der Verlegung in
den Operationssaal und nicht zeitgleich gemacht wurde", weil "in der
Notfallsituation der Ablauf nicht korrekt wiedergegeben wurde"
(Urk. 97 S. 4 Rz 1.4; Urk. 130 S. 5).
- Es sei von "reichlich Fruchtwasser" auszugehen gewesen. Gemäss
Graphikteil des Partogramms sei die Amniotomie wegen des dort an-
gegebenen Standes des kindlichen Kopfes kontraindiziert gewesen;

- 18 -
gemäss Textteil wäre dies aber nicht der Fall gewesen (Urk. 97 S. 6
Rz 1.8.2; Urk. 130 S. 3 f.).
- Gemäss Graphik habe sich der Kopf des Kindes im Zeitpunkt der
Amniotomie noch nicht fest im Becken befunden, weshalb der Nabel-
schnurvorfall durch die "artifizielle Amniotomie begünstigt" worden
und "nicht davon unabhängig" sei (Urk. 80 S. 5 zu Frage 1.13).
- Offen sei, ob die Graphik oder der Text zuerst erstellt worden sei. All-
gemein sei es aber so, "dass wenn man schnelle Aufzeichnungen
machen muss, man wenige markante Punkte setzt". Einen Text ver-
fasse man "eher dann, wenn man Zeit hat, also im Nachhinein". Die
Angaben gemäss Graphik sind für die Gutachterin daher wahrschein-
licher (Urk. 130 S. 5).
6.3. Die mit den geburtshilflichen Arbeitsweisen und Vorgängen von Berufs we-
gen eng vertraute Gutachterin erachtet die Angaben gemäss der Graphik als klar
zuverlässiger als jene des Textteils. Ihre Einschätzung, dass zunächst die Gra-
phik erstellt und der Textteil – namentlich ab dem Eintrag 08.10 Uhr – höchst-
wahrscheinlich erst nach der Verlegung der Klägerin 2 in den Operationssaal er-
stellt wurde, scheint absolut plausibel. In diesem Zusammenhang weist die Gut-
achterin denn auch auf die "allgemeine Hektik" hin, die nach der Entdeckung des
Nabelschnurvorfalles ausgebrochen sein muss (Urk. 97 S. 4 Rz 1.4). In Stresssi-
tuationen können einigermassen schwierig zu beschreibende Vorgänge gra-
phisch, d.h. durch einfache Zeichen und Striche, leichter festgehalten werden als
durch Text, der ausformuliert werden muss. Gestützt auf die Ausführungen der
Gutachterin ist daher festzuhalten, dass zuerst die Graphik und erst im Nach-
hinein der Textteil erstellt wurde, als das Unglück bekannt war. Es ist nahelie-
gend, dass dabei die Vorgänge aus dieser Perspektive dargestellt wurden. In
Würdigung der gesamten Abläufe kommt die Gutachterin überdies zum Schluss,
dass die zeitlichen Angaben gemäss Text ab 08.10 Uhr nicht stimmen können
(Urk. 97 S.3 f. Rz 1.3). Die Gutachterin erklärt das sehr nachvollziehbar damit,
dass die Hebamme nach der Entdeckung des Nabelschnurvorfalls "mit den So-
fortmassnahmen voll ausgelastet war und nicht gleichzeitig auch noch schreiben
konnte". Unter diesen Umständen ist auf jene Schlüsse der Gutachterin abzustel-
len, die sie aus dem Graphikteil des Partogramms schöpft. Dieser Schluss ist
auch deshalb angemessen, weil der Beklagte für die Erstellung einer tauglichen
medizinischen Dokumentation verantwortlich ist. Eine solche Dokumentation darf

- 19 -
in den entscheidenden Punkten nicht widersprüchlich sein, wie das auf das von
der Hebamme E._____ erstellte Partogramm zutrifft. Abzustellen ist mithin bei
Widersprüchen auf den Graphikteil und nicht auf den Textteil des Partogramms.
6.4. Die Vorinstanz hat dies freilich nicht so gesehen, sondern bezeichnet die
Beurteilung der Gutachterin als blosse Mutmassung (Urk. 155 S. 18). Es sei so-
dann keineswegs so, "dass die Richtigkeit des Texteintrags und damit ein Ab-
stand von 2 bis 3 cm vernünftigerweise nicht in Betracht fällt" (Urk. 155 S. 19).
Das führe dazu, dass den Klägern "mit dem gerichtlichen Gutachten und dem
Partogramm" der Beweis misslinge (Urk. 155 S. 19). Das rügen die Kläger mit der
Berufung zu Recht, indem sie namentlich ausführen, dass die Vorinstanz überge-
he, dass der Texteintrag in zeitlicher Hinsicht nicht stimmen könne (Urk. 154
S. 10, S. 13-17). Mit seiner Berufungsantwort vermag der Beklagte keine Argu-
mente vorzutragen, welche die Ausführungen der Vorinstanz zu stützen vermöch-
ten (Urk. 159 Rz 46 ff.). Es muss daher beim Gesagten bleiben.
7. Die Amniotomie und ihre Kontraindikation
7.1. Die Vorinstanz setzt sich mit der Frage auseinander, ob die durchgeführte
Amniotomie nicht kontraindiziert war und ob sie nicht unter Beizug eines Arztes
mittels eines Amnioskops, d.h. unter sichtbarer Stichelung der Fruchtblase mit ei-
ner Injektionsnadel hätte durchgeführt werden sollen. Sie würdigt namentlich das
von ihr eingeholte Gutachten und kommt zum Schluss, dass eine Kontraindikation
nicht vorliege, wobei sie – anders als oben festgehalten – , davon ausging, dass
der Textteil des Partogramms massgeblich sei. Das Gutachten belegt nach der
Vorinstanz weder einen "Kompetenzverstoss" der Hebamme noch eine Sorgfalts-
pflichtverletzung. Wenn der "Vorgang der Amniotomie … in den Akten nicht bis
ins allerletzte Detail dokumentiert" sei, so sei dies auf den Umstand zurückzufüh-
ren, dass es sich bei der Amniotomie um eine standardisierte "Untersuchung" im
Sinne von BGE 141 III 363 E. 5.2 und 5.3 handle (Urk. 155 S. 15-23).
Mit ihrer Berufung greifen die Kläger diese Sichtweise der Vorinstanz an
(Urk. 154 S. 18-24), wogegen der Beklagte mit seiner Berufungsantwort die Hal-
tung der Vorinstanz verteidigt (Urk. 159 S. 13-16).

- 20 -
7.2. Zur Amniotomie hält die Gutachterin in allgemeiner Hinsicht Folgendes
fest:
- Die Amniotomie gelte seit ca. 50 Jahren als technisch einfache, kos-
tengünstige und effiziente Methode zur Wehenförderung und Be-
schleunigung des Geburtsverlaufes. Sie sei risikoarm. Weltweit sei
die Amniotomie eine der häufigsten Massnahmen unter der Geburt
und werde teilweise routinemässig durchgeführt (Urk. 80 S. 2).
- Voraussetzung für die Massnahme sei "ein fix im Becken befindlicher
Kopf und eine Herztonüberwachung" (Urk. 80 S. 2). Der Kopf sei
dann fest ins Becken eingetreten, wenn sich der vorangehende Teil
des Kindes, d.h. in der Regel dessen Hinterhaupt, in einer Distanz
von höchstens zwei Zentimetern zur Interspinalebene10 befinde (Urk.
80 S. 2).
- Ein Nabelschnurvorfall könne nur erfolgen, wenn es Platz gebe zwi-
schen dem knöchernen Schädel des Kindes und dem knöchernen
Teil des Beckens der Mutter (Urk. 130 S. 5). Dagegen dichte ein tiefer
gelegener Kopf das mütterliche Becken vollständig ab, so dass es
keinen Spielraum für einen Nabelschnurvorfall gebe (Urk. 130 S. 5).
- Stehe der Kopf hoch (z.B. 3-4 cm), dürfe die Amniotomie nur bei Indi-
kation (z.B. notwendige Mikroblutuntersuchung) und zudem nur am-
nioskopisch (d.h. mittels eines Amnioskops unter Sicht) durchgeführt
werden (Urk. 80 S. 2 zu Frage 1.1). Bei einem Kopfstand von 3 bis 4
cm könne durch eine amnioskopische Amniotomie ein kontrollierterer
Fruchtwasserabgang veranlasst werden (Urk. 130 S. 12).
- Die amnioskopische Amniotomie werde nicht von einer Hebamme,
sondern von einem Arzt durchgeführt. Dessen müsse sich eine Heb-
amme bewusst sein (Urk. 80 S. 3 zu Frage 1.5 und Urk. 130 S. 6).
- Die Voraussetzungen für die beiden Amniotomien seien unterschied-
lich: Bei der amnioskopischen Amniotomie stehe der Kopf des Kindes
hoch, weshalb ein erhöhtes Risiko für einen Nabelschnurvorfall be-
stehe. Eine nicht amnioskopische Amniotomie könne bei einem tiefen
Stand des Kopfes gemacht werden, weil der Kopf so selber abdichte
(Urk. 130 S. 11).
- Ca. 30 Minuten vor, während und bis 30 Minuten nach einer Amnio-
tomie müsse ein CTG geschrieben werden, damit festgestellt werden
könne, wie sich die Wehentätigkeit und die Herzfrequenz nach der
Amniotomie veränderten (Urk. 80 S. 7 zu Frage 1.21 und Urk. 97 S. 7
Rz 1.13).
- Eine [nicht amnioskopische] Amniotomie sei für eine erfahrene Heb-
amme eine zwar einfache, allerdings aber irreversible Massnahme
(Urk. 80 S. 4 zu Frage 1.10). Wenn es keine Kontraindikationen gebe,
10
PSCHYREMBEL, S. 1031: Interspinalebene: gedachte Ebene zwischen den Sitzbeinstacheln (spi-
nae ischiadicae).

- 21 -
könne eine solche Amniotomie von einer Hebamme zur Beschleuni-
gung des Geburtsvorganges selbständig durchgeführt werden (Urk.
80 S. 4 zu Frage 1.11).
Von diesen Feststellungen der Gutachterin ist im Folgenden ohne weiteres
auszugehen.
7.3. Es fragt sich, inwieweit der Nabelschnurvorfall mit der von der Hebamme
E._____ durchgeführten Amniotomie zusammenhängt. In diesem Zusammenhang
seien die folgenden Ausführungen der Gutachterin erwähnt:
- Von einem Nabelschnurvorfall spreche man nur nach spontanem
oder artifiziellem Blasensprung. Solange die Fruchtblase noch "ste-
he", spreche man von einer Nabelschnurvorlage11 (Urk. 80 S. 4 zu
Frage 1.12).
- Der Nabelschnurvorfall sei eine sehr seltene Komplikation, die sowohl
nach spontanem Blasensprung als auch bei artifizieller Amniotomie
auftreten könne (Urk. 80 S. 10 zu Frage 1.39).
- Der Nabelschnurvorfall sei im vorliegenden Fall "die direkte Folge der
Amniotomie" gewesen. Es müsse davon ausgegangen werden, dass
der Kopf des Klägers 1 zu diesem Zeitpunkt so hoch war, dass die
Nabelschnur zusammen mit dem abgehenden Fruchtwasser zwi-
schen dem Beckenknochen der Mutter und dem Kopf des Kindes ha-
be hindurchgleiten können (Urk. 80 S. 3 zu Frage 1.6 und S. 4 zu
Frage 1.12).
- Für die Gutachterin ist eine Amniotomie erster iatrogener Risikofaktor
für einen Nabelschnurvorfall, "besonderes wenn vorangehender Teil
nicht ins Becken eingetreten ist" (Urk. 80 S. 5 zu Frage 1.12).
- In jedem Fall sei bei einem Blasensprung ein hoch stehender Kopf ein
Risikofaktor für einen Nabelschnurvorfall (Urk. 80 S. 5 zu Frage 1.13).
Hier müsse man davon ausgehen, dass vor der Amniotomie der Hö-
henstand des kindlichen Kopfes falsch eingeschätzt worden sei (Urk.
80 S. 10 zu Frage 1.39).
- Gemäss der Graphik des Partogramms sei die "kindliche Leitstelle"
um 08.05 Uhr, d.h. im Zeitpunkt der Amniotomie, 3-4 cm über der In-
terspinalebene gewesen (Urk. 80 S. 4 zu Frage 1.7). Im vorliegenden
Fall sei nach der Graphik des Partogramms anlässlich der Amnioto-
mie der Kopf des Kindes "noch nicht fest im Becken" gewesen. Der
Nabelschnurvorfall sei daher von der vorgenommenen Amniotomie
nicht "unabhängig" gewesen (Urk. 80 S. 5 zu Frage 1.13).
11
PSCHYREMBEL, S. 1436: Nabelschnurschlingen, die bei erhaltener Fruchtblase vor oder neben
dem vorliegenden Kindsteil getastet werden können.

- 22 -
- Ohne Spielraum komme es nicht zu einem Nabelschnurvorfall. Stehe
der Kopf des Kindes tief, dichte er das Becken der Mutter ab, so dass
es auch keinen Spielraum für einen Nabelschnurvorfall mehr gebe
(Urk. 130 S. 5). Daraus sei zu schliessen, dass der Höhenstand des
kindlichen Kopfes im vorliegenden Fall von der Hebamme falsch ein-
geschätzt worden sei (Urk. 130 S. 5).
- Die Expertin weist überdies darauf hin, dass für eine solche Annahme
auch der Graphikteil des Partogramms spreche, indem gemäss die-
sem der Kopf des Kindes anlässlich der Amniotomie 3 bis 4 cm ober-
halb der Interspinalebene lag (Urk. 80 S. 3 zu Frage 1.5; Urk. 130
S. 6). Eine Amniotomie durch die Hebamme sei bei dieser Ausgangs-
lage sorgfaltswidrig (Urk. 80 S. 3 zu Frage 1.5). In dieser Situation
hätte eine amnioskopische Amniotomie durch einen Arzt durchgeführt
werden müssen (Urk. 130 S. 3 f. und S. 6). Die nicht amnioskopisch
durchgeführte Amniotomie war daher nach der Expertin kontraindi-
ziert (Urk. 130 S. 4).
- Bei einem Gradstand des Kopfes von 3-4 cm hätte vor der Amnioto-
mie von der Hebamme "eine Arztperson" für eine vaginale Untersu-
chung beigezogen werden müssen (Urk. 80 S. 6 zu Frage 1.17). Die
Amniotomie durch die Hebamme sei sorgfaltswidrig gewesen (Urk. 80
S. 3 zu Frage 1.5).
- Es sei im vorliegenden Fall zwar nicht von einem pathologischen Be-
fund eines Polyhydramnions12 auszugehen. Dennoch sei aber "reich-
lich" Fruchtwasser vorhanden gewesen. Bei gleichzeitig hochstehen-
dem Kopf liege eine weitere Kontraindikation für eine nicht amniosko-
pische Amniotomie vor (Urk. 97 S. 6 Rz 1.8).
- Das intrapartale Ereignis des Nabelschnurvorfalls sei mit sehr grosser
Wahrscheinlichkeit Ursache für den Sauerstoffmangel des Kindes
gewesen. Andere Ursachen könnten zwar nicht mit absoluter Sicher-
heit ausgeschlossen werden, indessen sei die Wahrscheinlichkeit da-
für "äusserst gering" (Urk. 97 S. 2 Rz 1.1.2 und 1.1.3). Die Ursache
der Ashpyxie sei der Nabelschnurvorfall (Urk. 130 S. 3).
Die erwähnten Ausführungen der bestens ausgewiesenen Gutachterin über-
zeugen in jeder Hinsicht, und es ist auf sie abzustellen. Die Gutachterin weist da-
rauf hin, dass nach dem graphischen Teil des Partogramms – auf das nach dem
Gesagten abzustellen ist – der Kopf des Kindes anlässlich der Amniotomie drei
bis vier Zentimeter über der Interspinalebene lag. Ein solcher Hochstand des Kop-
fes stellt eine Kontraindikation für eine einfache, durch eine Hebamme durchzu-
führende Amniotomie dar. In der gegebenen Situation hätte ein Arzt gerufen wer-
12
PSCHYREMBEL, S. 944: Polyhydramnion bzw. Hydramnion: abnorm hohes Volumen des Frucht-
wassers.

- 23 -
den müssen, der allenfalls eine amnioskopische Amniotomie durchgeführt hätte.
Eindrücklich legt die Gutachterin auch anhand der anatomischen Verhältnisse
zwischen dem kindlichen Kopf einerseits und dem mütterlichen Becken anderseits
dar, dass ein Nabelschnurvorfall bei einem tiefen Stand des kindlichen Kopfes
nicht denkbar ist, weil in diesem Falle der Kopf des Kindes das mütterliche Be-
cken eben vollständig abdichtet (Urk. 130 S. 5 f.; Urk. 80 S. 3 zu Frage 1.6), so
dass die Nabelschnur nicht dazwischen gleiten kann. An anderer Stelle führte die
Gutachterin aus, dass "ein fix im Becken befindlicher Kopf" – neben der Herzton-
überwachung – eine der beiden Voraussetzungen für eine einfache Amniotomie
sei (Urk. 80 S. 2). Da im Falle des Klägers 1 die Nabelschnur aber zwischen Kopf
und Becken durchgeglitten ist, belegt das einen Hochstand des kindlichen Kopfes
im Zeitpunkt der Amniotomie. Ein Hochstand wird denn auch durch den graphi-
schen und massgeblichen Teil des Partogramms dokumentiert. Damit ist mit der
Sachverständigen von einer klaren Kontraindikation der von der Hebamme
E._____ vorgenommenen Amniotomie auszugehen. Es liegt mithin eine Sorg-
faltspflichtverletzung des Beklagten bzw. seines medizinischen Personals vor.
7.4. Der Beweiswürdigung der Vorinstanz ist demgegenüber nicht zu folgen. Mit
den von der Gutachterin beschriebenen anatomischen Gegebenheiten setzt sich
die Vorinstanz nicht auseinander. Statt dessen wirft sie der Gutachterin in nicht
nachvollziehbarer Art in diesem Zusammenhang einen Zirkelschluss vor (Urk. 155
S. 19). Auch der Beklagte vermag mit der Berufungsantwort die vorinstanzliche
Argumentation nicht zu stützen; seine Hinweise auf die Judikatur sind sodann
nicht zielführend (vgl. Urk. 159 Rz 48). Nicht zu folgen ist der Vorinstanz im Übri-
gen, dass es sich bei der Amniotomie um eine standardisierte "Untersuchung" im
Sinne von BGE 141 III 363 E. 5.2 und 5.3 handle (Urk. 155 S. 22 f.). Die Amnio-
tomie ist keine Untersuchung, sondern ein medizinischer Eingriff, der – wenn die
medizinischen Voraussetzungen gegeben sind – durchaus von einer Hebamme
ausgeführt werden kann (vgl. Urk. 80 S. 4 zu Fragen 1.10 und 1.11). Im Parto-
gramm sind daher gegebenenfalls die Voraussetzungen für eine solche Amnioto-
mie – namentlich der Höhenstand des kindlichen Kopfes – genau zu dokumentie-
ren, hängt es doch von den konkreten Umständen ab, ob der Eingriff noch von

- 24 -
der Hebamme durchgeführt werden kann oder ob er von einem herbeizurufenden
Arzt vorzunehmen ist.
8. Unterlassene Herztonableitungen durch CTG
8.1. Die Vorinstanz behandelte mit dem angefochtenen Urteil sodann den Vor-
wurf an den Beklagten, dass von seinem medizinischen Personal die notwendi-
gen Herztonableitungen mittels CTG unterlassen worden seien. Sie kommt dabei
zum Schluss, dass sich mittels des gerichtlichen Gutachtens der Kausalzusam-
menhang zwischen der zerebralen Schädigung des Klägers 1 und der unterlasse-
nen Herztonableitung nicht beweisen lasse. Insbesondere sei nicht erstellt, dass
bei Anlegen eines CTG spätestens ab dem Zeitpunkt der Vornahme der Amnio-
tomie die zerebrale Schädigung des Klägers 1 signifikant geringer ausgefallen
wäre (Urk. 155 S. 25 ff., insbesondere S. 29). Die Kläger fechten diese Beurtei-
lung mit ihrer Berufung an (Urk. 154 S. 9 ff. und S. 25 ff.). Demgegenüber hält der
Beklagte den vorinstanzlichen Entscheid gemäss seiner Berufungsantwort auch in
diesem Punkte für richtig (Urk. 159 Rz 36 ff. und Rz 71 ff.).
8.2. Vor der Amniotomie fand gemäss dem Gutachten zu folgenden Zeiten eine
Herztonableitung statt: 03.28 Uhr bis 03.40 Uhr; 03.58 Uhr bis 04.22 Uhr; 05.25
Uhr bis 06.07 Uhr (Urk. 80 S. 7 zu Frage 1.24). Die nächste Herztonableitung
fand erst nach der um 08.05 Uhr durchgeführten Amniotomie ab 08.16 Uhr statt
(Urk. 97 S. 3 Rz 1.3). Erst durch diese Herztonableitung wurde der Sauerstoff-
mangel beim Kläger 1 entdeckt, was zur Auslösung des REA-Alarms führte
(Urk. 97 S. 3 f. Rz 1.3; in diesem Sinne vom Beklagten ausdrücklich anerkannt:
Urk. 159 Rz 72).
8.3. Gemäss den Darlegungen der Gutachterin ist eine Herztonableitung (mit-
tels CTG) eine der Voraussetzungen für eine Amniotomie (Urk. 80 S. 2). Nach
den Regeln der geburtshilflichen Kunst hätte eine Herztonüberwachung zwischen
30 Minuten vor der Amniotomie bis 30 Minuten nach der Amniotomie durchgeführt
werden müssen. Selbst ohne Amniotomie hätte gemäss der Gutachterin "lege ar-
tis" am Ende der Eröffnungsperiode eine kontinuierliche Überprüfung des Zustan-
des des Kindes durchgeführt werden müssen (Urk. 80 S. 4 zu Frage 1.10 und

- 25 -
S. 7 zu Frage 1.21; Urk. 97 S. 7 f. Rz 1.13 und S. 9 Rz 1.16). Die CTG-
Überwachung hätte es erlaubt, "eine sofortige Prüfung durchzuführen" (Urk. 80
S. 7 zu Frage 1.21). Demgegenüber fand die Amniotomie ohne Herztonüberwa-
chung um 08.05 Uhr statt (Urk. 80, Tabelle).
8.4. Dem Gutachten bzw. den Ergänzungsgutachten von Prof. Dr. M._____ ist
sodann im Zusammenhang mit der Herztonableitung im Einzelnen Folgendes zu
entnehmen:
- Obwohl die Klägerin 2 sich in der sog. Eröffnungsperiode befunden
habe, sei seit 06.07 Uhr keine CTG-Kontrolle mehr durchgeführt wor-
den (Urk. 80 S. 8 zu Frage 1.27).
- Eine Amniotomie hätte eine CTG-Überwachung im Zeitraum zwi-
schen 30 Minuten vor und 30 Minuten nach dem Eingriff vorausge-
setzt. Aber auch ohne Amniotomie wäre am Ende der Eröffnungspe-
riode eine "kontinuierliche Überprüfung des kindlichen Zustandes" er-
forderlich gewesen (Urk. 97 S. 7 f. Rz 1.13).
- Die erste CTG-Aufzeichnung habe um 08.16 Uhr ("fraglich Mutter-
puls") begonnen, spätestens ("sicher") aber um 08.19 Uhr (Urk. 80
S. 8 zu Frage 1.29). Das schliesslich um 08.16 angelegte CTG (vgl.
Urk. 97 S. 3 Rz 1.3) habe beim Kind eine schwere Bradykardie13, ge-
folgt von einer Tachykardie14 mit silentem Oszillationsmuster (d.h. un-
ter fünf Schlägen pro Minute) gezeigt (Urk. 80 S. 8 zu Frage 1.27).
- Zu beanstanden seien namentlich die fehlenden Herzkontrollen um
07.15 Uhr, 07.30 Uhr und 08.05 Uhr (Urk. 80 S. 8 zu Frage 1.31).
- Die Hebamme habe zwar gemäss Partogramm zwei akustische Herz-
kontrollen vorgenommen. So habe sie gemäss Partogramm um 08.05
Uhr "saltatorische" Herztöne festgestellt und um 08.10 Uhr habe sie
vermerkt "HT?"15 (Urk. 80 S. 8 zu Frage 1.29). Beide Befunde sind
gemäss der Gutachterin pathologisch und hätten einen "zwingenden
Grund" dafür dargestellt, "eine CTG-Aufzeichnung durchzuführen"
(Urk. 80 S. 7 zu Frage 1.24; Urk. 97 S. 8 Rz 1.13; Urk. 130 S. 9).
- Die Hebamme E._____ habe aus der Gesamtschau ab 07.15 Uhr die
Sorgfaltspflichten missachtet, weil sie trotz Geburtsfortschritts und
des Endes der Eröffnungsperiode weder die Herztöne regelmässig
kontrolliert noch aufgezeichnet habe (Urk. 80 S. 10 zu Frage 1.39).
- Der Nabelschnurvorfall sei zwischen 08.10 Uhr und 08.16 Uhr ent-
deckt worden (Urk. 130 S. 2). Es könne zwar "nicht mit absoluter Si-
cherheit" ausgeschlossen werden, dass bereits vor dem Nabel-
13
Bradykardie = niedrige fetale Herzfrequenz (PSCHYREMBEL, S. 314).
14
Tachykardie = Herzrhythmusstörung mit hoher Herzfrequenz (PSCHYREMBEL, S. 2078).
15
HT für Herztöne.

- 26 -
schnurvorfall eine Sauerstoffunterversorgung (z.B. durch "wehenab-
hängige Kompression der Nabelschnur") stattgefunden habe. Es be-
stehe aber nur eine "äusserst geringe Wahrscheinlichkeit" dafür, dass
es bereits vor der Amniotomie ein Sauerstoffmangel gegeben habe.
Daher sei der Nabelschnurvorfall als Ursache für die komplette Un-
terbrechung der Sauerstoffzufuhr anzusehen. Weil aber keine CTG-
Aufzeichnungen zwischen 06.00 Uhr und 08.16 Uhr vorlägen, sei dies
alles hypothetisch (Urk. 97 S. 2 Rz 1.1.1 und Rz 1.1.2).
- Bei Anlegen eines CTG hätte man eine eingeschränkte fetale Sauer-
stoffversorgung erkennen können (Urk. 130 S. 2), auch wenn eine
andere Ursachen als die Amniotomie als unwahrscheinlich erscheine
(Urk. 97 S. 2 Rz 1.1.1). Es sei wahrscheinlich, dass der Nabelschnur-
vorfall bei einer Herztonableitung früher entdeckt worden wäre
(Urk. 80 S. 7 zu Frage 1.27 und S. 8 zu Frage 1.30).
- Das CTG sei die erste Untersuchungsmethode, die einen Hinweis auf
einen Nabelschnurvorfall zeigen könne. Der Nabelschnurvorfall könne
sofort, d.h. "zeitgleich" festgestellt werden, da die Herztöne bei einem
Nabelschnurvorfall in einen pathologischen Bereich abfielen und man
dies durch das CTG feststelle (Urk. 130 S. 8).
- Wäre ein CTG angelegt worden, so wäre im Falle eines pathologi-
schen CTG der Reanimationsalarm sofort ausgelöst worden (Urk. 97
S. 4 Rz 1.5 und S. 7 Rz 1.12).
- Eine kontinuierliche Prüfung des kindlichen Zustandes durch CTG sei
aber auch ohne Amniotomie vom Ende der Eröffnungsperiode an
(d.h. kurz vor vollständig eröffnetem Muttermund) notwendig (Urk. 97
S. 7 f. Rz 1.13). Die Klägerin 2 befand sich aber gemäss der Gutach-
terin seit 06.07 Uhr am Ende der Eröffnungsperiode (Urk. 80 S. 8 zu
Frage 1.27).
Zu den zeitlichen Angaben im Partogramm führte die Gutachterin aus, dass
der Textabschnitt des Partogramms chronologisch nicht nachzuvollziehen sei,
was sich dadurch erkläre, dass die Hebamme nach der Entdeckung des Nabel-
schnurvorfalls mit den Sofortmassnahmen voll ausgelastet gewesen sei. Nach der
Gutachterin ist die wahrscheinlichste Variante jene, dass das CTG nach der zwei-
ten akustischen Herztonkontrolle ("HT?") um 08.16 Uhr angelegt wurde und "bei
laufendem CTG der Nabelschnurvorfall bei der gleichzeitig stattgefundenen Tast-
untersuchung diagnostiziert wurde" (Urk. 97 S. 3 Rz 1.3). Da das CTG eine ge-
wisse Zeit brauche, bis es aktiv werde, könnte es auch bereits um 08.14 Uhr an-
gehängt worden sein (Urk. 130 S. 12).

- 27 -
8.5. Die Ausführungen der Gutachterin sind nachvollziehbar und überzeugen
auch in dieser Hinsicht. Auch in diesem Zusammenhang ist ohne Einschränkung
auf die Ausführungen der Gutachterin abzustellen. Aus ihnen ergibt sich, dass die
Hebamme E._____ zwingend eine CTG-Überwachung hätte anordnen müssen,
und zwar ungeachtet dessen, ob eine Amniotomie durchgeführt wurde oder nicht.
Eine solche hätte ohnehin nicht ohne CTG-Überwachung durchgeführt werden
dürfen; vielmehr hätte diese bereits 30 Minuten vor Durchführung der Amniotomie
einsetzen müssen und hätte erst 30 Minuten nach der Amniotomie abgebrochen
werden dürfen. Bereits um 08.05 Uhr stellte die Hebamme akustisch pathologi-
sche ("saltatorische") Herztöne fest, was nach der überzeugenden Beurteilung
der Gutachterin zwingend zu einer CTG-Überwachung hätte führen müssen. Erst
als bei einer zweiten akustischen Prüfung der Herztöne wiederum ein pathologi-
sches Ergebnis festzustellen war, führte das schliesslich zur längst indiziert ge-
wesenen CTG-Überwachung und damit auch zur Entdeckung des Nabelschnur-
vorfalls unter der CTG-Überwachung. Das brachte die Hebamme schliesslich da-
zu, den Notfallalarm auszulösen. Auszugehen ist davon, dass man bei einer kon-
tinuierlichen CTG-Überwachung, wie sie nach den Regeln der Kunst angezeigt
gewesen wäre, eine ungenügende Sauerstoffversorgung des Kindes und damit
auch einen Nabelschnurvorfall sofort entdeckt hätte und daher rechtzeitig die rich-
tigen Massnahmen hätte treffen können. Der Gutachterin ist schliesslich ohne
weiteres darin zu folgen, wenn sie festhält, dass die Unterlassung einer kontinu-
ierlichen Herztonüberwachung eine Sorgfaltspflichtverletzung darstelle (Urk. 80
S. 7 zu Frage 1.22). Die ihr von der Vorinstanz im Zusammenhang mit der unter-
lassenen Herztonableitung gestellte Frage, ob von einem groben Fehler und einer
"Missachtung der in allen modernen geburtshilflichen Abteilungen gültigen Vor-
schriften" gesprochen werden könne, bejahte die Gutachterin ohne jeden Vorbe-
halt (Urk. 80 S. 7 zu Frage 1.26). Auch das leuchtet angesichts der übrigen Aus-
führungen der Gutachterin ein. Die Unterlassung einer kontinuierlichen CTG-
Überwachung nach 07.15 Uhr stellt nach ihren überzeugenden Darlegungen eine
elementare Sorgfaltspflichtverletzung des Beklagten bzw. seines medizinischen
Personals dar.

- 28 -
9. Die weiteren von den Klägern geltend gemachten Sorgfaltspflichtverletzun-
gen
9.1. Unbestritten ist, dass die Hebamme die Klägerin 2 nach dem Abgang des
Fruchtwassers während der Zeit, als die Bettlaken ausgetauscht wurden, neben
dem Bett hat stehen lassen. Die Vorinstanz verneinte in diesem Zusammenhang
eine Verletzung der Sorgfaltspflicht (Urk. 155 S. 23-25).
9.1.1. Die Kläger beanstanden mit ihrer Berufung auch diese Beurteilung der Vor-
instanz (Urk. 154 S. 24 f.). Demgegenüber verneint der Beklagte mit der Beru-
fungsantwort unter Hinweis auf die Ausführungen der Gutachterin, dass die hier
interessierende Anordnung der Hebamme zu einer Schädigung des Klägers 1 ge-
führt habe (Urk. 159 Rz 67 ff.).
9.1.2. Die Gutachterin führte in diesem Zusammenhang Folgendes aus:
- Ein Nabelschnurvorfall könne sich sowohl im Liegen als auch im Ste-
hen ereignen. Ob die stehende Haltung der Klägerin 2 den Nabel-
schnurvorfall begünstigt habe, könne nicht gesagt werden (Urk. 80
S. 6 zu Frage 1.18).
- Ein Zusammenhang zwischen dem Aufstehen der Klägerin 2 und dem
Nabelschnurvorfall sei unwahrscheinlich. Auch bei einem spontanen
Blasensprung werde kein liegender Transport verlangt (Urk. 80 S. 6
zu Frage 1.19).
- Wahrscheinlich sei dagegen, dass das Stehen der Klägerin 2 wäh-
rend des Austausches der Bettlaken dazu geführt habe, dass der Na-
belschnurvorfall etwa fünf Minuten später festgestellt worden sei
(Urk. 80 S. 6 zu Frage 1.20). Aber nicht das Aufstehenlassen der
Klägerin 2 habe der Sorgfaltspflicht widersprochen, sondern die feh-
lende CTG-Kontrolle (Urk. 97 S. 7 Rz 1.10).
- Nicht das Aufstehen an sich, sondern die Tatsache, dass während
dieser Zeit keine Kontrolle (weder eine vaginale Untersuchung noch
eine Herztonüberwachung) stattgefunden habe, habe die Feststellung
des Nabelschnurvorfalles verzögert. Hätte die Hebamme eine konti-
nuierliche CTG-Ableitung veranlasst, wäre der Nabelschnurvorfall mit
sehr grosser Wahrscheinlichkeit durch ein pathologisches CTG auf-
gefallen (Urk. 97 S. 7 Rz 1.11 und 1.12).
- Das alleinige Aufstehen und Herumlaufen begünstige einen Nabel-
schnurvorfall nicht (Urk. 130 S. 4).
9.1.3. Die Darlegungen der Gutachterin überzeugen auch in diesem Zusammen-
hang. Sie sind denkbar klar. Auf Grund der gutachterlichen Beurteilung ist davon

- 29 -
auszugehen, dass das blosse Stehenlassen der Klägerin 2 den Nabelschnurvor-
fall nicht begünstigt hat. Der entscheidende Fehler liegt vielmehr bei der fehlen-
den Herztonableitung.
9.2. Die Vorinstanz hat sich sodann mit dem Vorwurf der Kläger befasst, dass
die Hebamme nicht sofort nach der Amniotomie eine vaginale Untersuchung vor-
genommen habe (Urk. 155 S. 30 f.).
9.2.1. Mit der Berufung halten die Kläger an diesem Vorwurf fest (Urk. 154 S. 28
f.). Der Beklagte verneint mit seiner Berufungsantwort auch in diesem Zusam-
menhang unter Hinweis auf die Ausführungen der Gutachterin einen Fehler sei-
nes Personals (Urk. 159 Rz 76 ff.).
9.2.2. Die Gutachterin hat den Vorwurf der Kläger mehrfach zurückgewiesen. So
legte sie dar, dass eine Amniotomie ohne vaginale Untersuchung technisch gar
nicht vorgenommen werden kann (Urk. 80 S. 4 zu Frage 1.10 und S. 9 zu Frage
1.32), denn eine Amniotomie mittels Amnihook sei technisch nur möglich, wenn
gleichzeitig mit der Gegenhand eine vaginale Tastuntersuchung erfolge: Zwei
Finger einer Hand tasteten die Fruchtblase, mit der anderen Hand werde das In-
strument vorgeschoben und die Fruchtblase angeritzt (Urk. 97 S. 9 Rz 1.16). Vor-
liegend sei es denkbar, dass die Hebamme bei korrekter Untersuchung unmittel-
bar nach der Amniotomie keine vorgefallene Nabelschnur getastet habe und die-
se erst in den folgenden Minuten vorgefallen sei (Urk. 97 S. 9 Rz 1.17). Die vagi-
nale Untersuchung werde während der Amniotomie gemacht. Es sei dies eine
Standarduntersuchung, welche von den Hebammen häufig gemacht werde
(Urk. 130 S. 4). Vorliegend müsse sich der Nabelschnurvorfall nach dieser Unter-
suchung ereignet haben (Urk. 130 S. 10).
9.2.3. Gestützt auf das Gutachten ist davon auszugehen, dass die Hebamme die
notwendigen vaginalen Untersuchungen gemacht hat. Es ist dies jedenfalls nicht
der Punkt, der zur Schädigung des Klägers 1 geführt hat.
9.3. Schliesslich beanstanden die Kläger die Einschätzung der Vorinstanz, wo-
nach keine vaginale Untersuchung durch eine Arztperson habe stattfinden müs-

- 30 -
sen (vgl. Urk. 155 S. 32; Urk. 154 S. 29 f.). Bereits oben wurde ausgeführt, dass
die Hebamme wegen des Hochstandes des kindlichen Kopfes einen Arzt hätte
beiziehen müssen. Das ist nach dem Gesagten als Sorgfaltspflichtverletzung an-
zusehen. Welche ärztlichen Massnahmen aber getroffen worden wären, muss of-
fenbleiben.
10. Sorgfaltswidrigkeiten und Kausalzusammenhang
10.1. Nach dem oben Ausgeführten liegen zwei Sorgfaltswidrigkeiten vor, die
von einander unabhängig sind: Einerseits wurde trotz des hohen Geradstandes
des kindlichen Kopfes von der Hebamme E._____ selbständig eine Amniotomie
durchgeführt, obwohl in dieser Situation ein Arzt hätte gerufen werden müssen
und bestenfalls eine amnioskopische Amniotomie in Frage gekommen wäre. Die
andere Sorgfaltspflichtverletzung ist die unterlassene Herztonableitung seit 07.15
Uhr.
10.2. Ein natürlicher Kausalzusammenhang zwischen der Sorgfaltswidrigkeit und
der Schädigung besteht dann, wenn das pflichtwidrige Verhalten für den eingetre-
tenen Schaden eine notwendige Bedingung (conditio sine qua non) bildet, d.h.
nicht hinweggedacht werden könnte, ohne dass auch der eingetretene Erfolg ent-
fiele. Ob ein natürlicher Kausalzusammenhang gegeben ist, beschlägt die tat-
sächlichen Verhältnisse (BGE 133 III 462 E. 4.4.2; 132 III 715 E. 2.2; 130 III 591
E. 5.3; 128 III 180 E. 2d S. 184; BGer 4A_115/2014 vom 20. November 2014,
E. 5.2).
10.2.1. Nach den Feststellungen der Gutachterin war der Nabelschnurvorfall im
vorliegenden Fall "die direkte Folge der Amniotomie". Der hochstehende Kopf des
Kindes im Zeitpunkt der Amniotomie war ein klarer Risikofaktor für einen Nabel-
schnurvorfall. Zum Nabelschnurvorfall kam es, weil die Hebamme die Amniotomie
ausführte, obwohl der Kopf des Kindes noch nicht fest im Becken war. Auch das
"reichliche Fruchtwasser" hat den Nabelschnurvorfall begünstigt. Auszugehen ist
sodann davon, dass nach der Gutachterin mit an Sicherheit grenzender Wahr-
scheinlichkeit der Nabelschnurvorfall der einzige Grund für den Sauerstoffmangel
des Kindes war, denn die Wahrscheinlichkeit, dass andere Gründe für den aufge-

- 31 -
tretenen Sauerstoffmangel vorliegen, ist nach der Expertin "äusserst gering" (vgl.
zu all dem die Feststellungen der Expertin gemäss E. 7.3. oben). Damit ist nicht
nur nach dem an und für sich anwendbaren reduzierten Beweismass der über-
wiegenden Wahrscheinlichkeit, sondern sogar auch nach dem Regelbeweismass
(bei "an Sicherheit grenzender Wahrscheinlichkeit"; vgl. BK ZGB-WALTER, Art. 8
N 136) der Kausalzusammenhang zwischen der sorgfaltswidrig vorgenommenen
Amniotomie und dem Sauerstoffmangel bzw. der dadurch bewirkten Schädigung
des Gehirns des Klägers 1 gegeben.
10.2.2. Aus den Darlegungen der Gutachterin ergibt sich, dass bis 07.15 Uhr der
Geburtsvorgang erwartungsgemäss verlief. Hinweise auf irgendwelche Probleme
des Kindes gab es mithin nicht. Ab 07.15 Uhr, insbesondere aber 30 Minuten vor
einer allfälligen Amniotomie, hätte ein CTG angelegt werden müssen. Hätte man
ein CTG angelegt, dann hätte man sofort eine eingeschränkte fetale Sauer-
stoffversorgung – insbesondere als Folge des Nabelschnurvorfalles – entdeckt
und folglich den REA-Alarm ausgelöst. Damit liegt auch die natürliche Kausalität
zwischen der unterlassenen CTG-Aufzeichnung und der Schädigung des Gehirns
des Klägers 1 vor.
10.2.3. Zusammenfassend ist festzuhalten, dass auf Grund der Ausführungen der
Gutachterin irgendwelche Anhaltspunkte fehlen, die darauf hindeuteten, dass die
fetale Sauerstoffunterversorgung des Klägers 1 auf andere Umstände als auf die
sorgfaltswidrigen geburtshilflichen Massnahmen des Beklagten bzw. seines medi-
zinischen Personals zurückzuführen wären. Damit steht die natürliche Kausalität
fest.
10.3. Erforderlich für eine Haftung ist sodann auch eine adäquate Kausalität zwi-
schen der Sorgfaltspflichtverletzung und der Schädigung: Ein Ereignis gilt als
adäquate Ursache eines Erfolges, wenn es nach dem gewöhnlichen Lauf der
Dinge und nach der allgemeinen Lebenserfahrung an sich geeignet ist, einen Er-
folg von der Art des eingetretenen herbeizuführen, der Eintritt des Erfolges also
durch das Ereignis allgemein als begünstigt erscheint. Rechtspolitischer Zweck
der Adäquanz ist eine Begrenzung der Haftung. Sie dient als Korrektiv zum na-
turwissenschaftlichen Ursachenbegriff, der unter Umständen der Einschränkung

- 32 -
bedarf, um für die rechtliche Verantwortung tragbar zu sein. Beim adäquaten
Kausalzusammenhang im Sinne der genannten Umschreibung handelt es sich
um eine Generalklausel, die im Einzelfall durch das Gericht gemäss Art. 4 ZGB
nach Recht und Billigkeit konkretisiert werden muss. Die Beantwortung der Adä-
quanzfrage beruht somit auf einem Werturteil. Es muss entschieden werden, ob
eine unfallbedingte Störung billigerweise noch dem Schädiger oder Haftpflichtigen
zugerechnet werden darf (BGE 142 III 433 E. 4.5 mit Hinweisen).
Bezüglich beider hier interessierender Sorgfaltswidrigkeiten ist die adäquate
Kausalität klarerweise zu bejahen. Sowohl die Amniotomie durch die Hebamme
bei hohem Geradstand des kindlichen Kopfes als auch die unterlassene CTG-
Überwachung in der Endphase der Geburt sowie vor, während und nach der Am-
niotomie sind nach dem gewöhnlichen Lauf der Dinge und nach der allgemeinen
Lebenserfahrung ohne weiteres dazu geeignet, eine fetale Sauerstoffunterversor-
gung zu bewirken und damit auch einen Hirnschaden, wie ihn der Kläger 1 erlitten
hat. Damit ist auch der adäquate Kausalzusammenhang zwischen den Sorgfalts-
widrigkeiten und der Schädigung des Kindes gegeben.
11. Die Genugtuungsansprüche der beiden Kläger
11.1. Allgemeines. Die Vorinstanz hat die Haftung des Beklagten – anders als
die Berufungsinstanz – verneint. Mit den von den beiden Klägern geltend ge-
machten Genugtuungsansprüchen hatte sie sich daher nicht auseinanderzuset-
zen. Mit ihrer Berufung halten die Kläger an ihren Genugtuungsansprüchen fest
(Urk. 154 S. 38). Gemäss § 10 HG kann das Gericht bei einer Körperverletzung
infolge einer widerrechtlichen staatlichen Handlung dem Verletzten "unter Würdi-
gung der besonderen Umstände" eine angemessene Geldsumme als Genugtu-
ung zusprechen. Und gemäss § 11 HG hat derjenige, der durch eine widerrechtli-
che staatliche Handlung in seiner Persönlichkeit verletzt worden ist, Anspruch auf
eine Genugtuung, sofern "die Schwere der Verletzung es rechtfertigt und diese
nicht anders wiedergutgemacht worden ist". Diese Vorschriften setzen für die Zu-
sprechung einer Genugtuung kein Verschulden voraus (JAAG/RÜSSLI, Staats- und
Verwaltungsrecht des Kantons Zürich, 4. A., 2012, Rz 3127).

- 33 -
11.2. Die Genugtuungsforderung des Klägers 1
11.2.1. Der Kläger 1 verlangt vor Obergericht, wie auch schon vor Vorinstanz, die
Zusprechung einer Genugtuung von Fr. 100'000.00 (Urk. 154 S. 2 Antrag 1.1 und
S. 38). In der Klageschrift hatte er ausgeführt, es sei offensichtlich, dass er durch
die vom Beklagten zu vertretende schwere, lebenslängliche Gesundheitsschädi-
gung eine massive immaterielle Beeinträchtigung und Persönlichkeitsverletzung
erlitten habe, die mittels einer angemessenen Genugtuung auszugleichen sei.
Seit der ersten Minute nach der Geburt und bis zur letzten Minute seines Lebens
werde er in wesentlichen Teilen des normalen Lebens durch seine auf einer blei-
benden Hirnschädigung beruhenden Bewegungsstörungen eingeschränkt sein. Er
müsse diese Einschränkung täglich spüren, und zwar beim Gehen, Stehen, Spre-
chen, Spielen, Lernen, Zeichnen, Basteln, Schreiben, Essen sowie in den meisten
sonst täglichen Verrichtungen. Er werde immer auf fremde Hilfe angewiesen sein
und die Möglichkeiten eines selbständigen Lebens seien merklich eingeschränkt.
Täglich merke er schmerzlich, nicht so zu sein wie andere, und nicht tun zu kön-
nen, was andere selbstverständlich tun. Er werde sich mehr anstrengen müssen,
sich schulisch und beruflich zu entwickeln. Er werde sich mehr anstrengen müs-
sen, die mitmenschlichen sozialen Kontakte mit Menschen aufzubauen und
Freunde zu finden. Er werde ständig mit zahlreichen medizinischen Therapien le-
ben müssen und auch auf Hilfsmittel angewiesen sein, die ihn gleichzeitig zusätz-
lich stigmatisierten. Die enorme immaterielle Unbill sei durch eine angemessene
Genugtuung auszugleichen (Urk. 2 S. 29 f.).
Der Beklagte hielt dem mit seiner Klageantwort einzig entgegen, dass für
den Fall, dass die Haftung bejaht werden sollte, die Genugtuung des Klägers 1
"mit Blick auf die einschlägige Rechtsprechung" auf höchstens Fr. 80'000.00 zu
beschränken sei (Urk. 21 Rz 79). Der Beklagte beanstandet mit der Berufungsant-
wort sodann, dass die Genugtuungsforderung "gemessen an der Höhe völlig un-
zureichend substantiiert" sei. Darauf habe er schon vor Vorinstanz hingewiesen
(Urk. 159 Rz 99 ff.). Dem ist entgegenzuhalten, dass das Arztzeugnis des Kinder-
spitals Zürich vom 4. März 2011 (Urk. 4/49; vgl. oben E. 1.4. und E. 5.) vom Be-
klagten nicht in Frage gestellt wird. Ebenso wenig werden die entsprechenden

- 34 -
Feststellungen der Gutachterin in Frage gestellt (vgl. oben E. 5.2.). Für die Be-
messung einer Genugtuung in der verlangten Höhe genügen die bisherigen ärztli-
chen Feststellungen jedenfalls. Fest steht danach, dass der Kläger 1 schwere
Gehirnschädigungen erlitten hat und dass mit einer bleibenden Behinderung zu
rechnen ist, die sich auf Ausbildungsmöglichkeiten und Möglichkeiten der Berufs-
wahl sehr einschränkend auswirken werden (vgl. namentlich auch Urk. 4/49,
"Prognosen").
11.2.2. Der Beklagte anerkennt zu Recht, dass er dem Kläger 1, wenn eine Haf-
tung zu bejahen sei, eine Genugtuung schuldet. Die Genugtuung gemäss § 10
bzw. § 11 HG ist nach ähnlichen Gesichtspunkten festzusetzen wie jene gemäss
Art. 47 OR. Ihre Höhe hängt wesentlich vom richterlichen Ermessen ab. § 10 HG,
der die Genugtuung wegen Körperverletzung regelt, ist ein gesetzlich normierter
Anwendungsfall von § 11 HG, welcher die Genugtuung wegen Verletzung in den
persönlichen Verhältnissen betrifft (so auch im Verhältnis zwischen Art. 47 OR
und Art. 49 OR: BGE 141 III 97 E. 11.2). § 10 HG erfasst solche Körperverletzun-
gen, die einen erheblichen physischen oder seelischen Schmerz verursachen
oder zu einer entsprechenden bleibenden gesundheitlichen Beeinträchtigung ge-
führt haben. Die Genugtuung ist im Sinne von Art. 4 ZGB nach Recht und Billig-
keit zu bemessen (BGE 141 III 97 E. 11.2). Ausgangspunkt sind im vorliegenden
Fall die seelischen und körperlichen Schmerzen, die den Kläger 1 zufolge seiner
Hirnschädigung zeit Lebens begleiten werden. Seine Entwicklungsmöglichkeiten
(insbesondere die Berufswahl und das Familienleben), sein Lebensgenuss und
seine Möglichkeiten, sein Leben selber zu gestalten, sind in hohem Masse ge-
schmälert. Zu berücksichtigen ist im vorliegenden Fall sodann, dass im Zusam-
menhang mit der unterlassenen Herztonüberwachung eine qualifizierte Sorgfalts-
pflichtverletzung des Beklagten bzw. seines medizinischen Personals vorliegt. In
BGE 141 III 97 E. 11.4 hat das Bundesgericht in einem Fall eines 24-jährigen
Mannes, der durch einen unverschuldeten Autounfall invalid und in seinem Beruf
arbeitsunfähig wurde, die von der kantonalen Berufungsinstanz festgesetzte Ge-
nugtuungssumme von Fr. 80'000.00 als nicht übersetzt bezeichnet. Bei dieser
Gelegenheit hat das Bundesgericht an BGE 134 III 97 erinnert. Dort sah das Bun-
desgericht im Falle einer 19-jährigen Frau, die infolge eines Motorradunfalls

- 35 -
schwere Kopf- und Hirnverletzungen mit bleibenden Schäden erlitten hatte, eine
Genugtuungssumme von Fr. 140'000.00 als angemessen an. Unter diesen Um-
ständen erscheint die vom Kläger 1 in diesem Prozess geforderte Summe von
Fr. 100'000.00 als angemessen. Berufung und Klage sind daher insoweit gutzu-
heissen.
11.2.3. Der Kläger 1 fordert Schadenszinsen zu 5% seit dem schädigenden Er-
eignis, d.h. seit dem tt. Februar 2004. Dieser Schadenszins ist ausgewiesen. Der
Schadenszins bezweckt, den Anspruchsberechtigten so zu stellen, wie wenn er
für seine Forderung am Tag der unerlaubten Handlung befriedigt worden wäre.
Bezüglich der Höhe wendet die Praxis Art. 73 OR analog an (BGE 131 III 12
E. 9). Dem Kläger 1 ist daher ein Schadenszins von 5% seit dem tt. Februar 2004
zuzusprechen.
11.3. Die Genugtuungsforderung der Klägerin 2
11.3.1. Die Klägerin 2 verlangt vor Obergericht, wie auch schon vor Vorinstanz,
die Zusprechung einer Genugtuung von Fr. 40'000.00 (Urk. 154 S. 2 Antrag 1.2
und S. 38). In der Klageschrift hatte sie ausgeführt, dass die unsachgemässe Be-
handlung im Zusammenhang mit der Geburt des Klägers 1 seitens der zuständi-
gen Medizinalpersonen des Beklagten zu einer schweren posttraumatischen Be-
lastungsstörung mit langanhaltenden Schlafstörungen sowie zu einer Depression
und zu Suizidalität geführt habe. Sie habe sich einer psychotherapeutischen Be-
handlung unterziehen müssen, die heute noch andauere. Einerseits sei sie kör-
perlich und psychisch selbst direkt betroffen und geschädigt und andererseits
müsse sie das Leiden und die Einschränkungen ihres Kindes täglich miterleben.
Sie müsse das Kind mit einem Aufwand, der das Übliche um ein Mehrfaches
übersteige, pflegen und sich gleichzeitig damit abfinden, dass sie nie ein gesun-
des, selbständiges Kind haben werde. Ihre immaterielle Beeinträchtigung sei
durch eine angemessene Genugtuung auszugleichen. Angesichts der Schwere
der psychischen und physischen Verletzungen und des Umstandes, dass sie als
pflegende und sorgende Mutter täglich mit den Einschränkungen des Sohnes
konfrontiert sei, erscheine auch eine Genugtuung von mindestens Fr. 40'000.00
als angemessen (Urk. 2 S. 30 f.).

- 36 -
Der Beklagte führte dazu in der Klageantwort aus, dass im Fall, dass seine
Haftung bejaht werden sollte, eine Genugtuung von höchstens Fr. 40'000.00 an-
gemessen wäre (Urk. 21 Rz 79).
11.3.2. Im vorliegenden Falle geht es um eine Genugtuung wegen Verletzung in
den persönlichen Verhältnissen gemäss § 11 HG. Eine solche ist zuzusprechen,
wenn "die Schwere der Verletzung es rechtfertigt und diese nicht anders wieder-
gutgemacht worden ist". Diese Voraussetzungen sind hier gegeben. Auch die
Klägerin 2 ist wegen des dem Kläger 1 widerfahrenen Unglücks wesentlich in ih-
rem Lebensgenuss beeinträchtigt. Die Sorge um das behinderte Kind wird sie le-
benslang begleiten. Sie wird ihr Kind nie unbeschwert in die Selbständigkeit ent-
lassen können, wie das ohne das vom Beklagten zu verantwortende Ereignis der
Fall wäre. Die in diesem Prozess geforderte Genugtuung ist nicht übersetzt, wie
das denn auch der Beklagte anerkennt. Der Klägerin 2 ist daher eine Genugtuung
von Fr. 40'000.00 zuzusprechen.
11.3.3. Auch der Klägerin 2 ist der von ihr beantragte Schadenszins von 5% seit
dem schädigenden Ereignis, d.h. seit dem tt. Februar 2004, zuzusprechen (vgl.
oben E. 11.2.3.).
12. Schadensposten: Psychotherapie der Klägerin 2
12.1. Die Vorinstanz hat sich mit diesem Schadensposten unter dem Titel "Un-
terlassung der Information und der psychologischen Nachbetreuung" befasst
(Urk. 155 S. 33-40) und die Parteien tun es mit ihrer Berufung (Urk. 154 S. 30-34)
bzw. mit ihrer Berufungsantwort (Urk. 159 Rz 83-93) ebenso. Die Klägerin 2 legte
mit der Klage 28 Rechnungen der Psychologin O._____ über einen Gesamtbetrag
von Fr. 19'720.00 ins Recht (Urk. 4/55/1-28), von dem sie Leistungen der Kran-
kenkasse von Fr. 1'600.00 in Abzug bringt. Den Saldo von Fr. 18'120.00 möchte
sie vom Beklagten erstattet haben (vgl. Urk. 2 S. 32-35).
12.2. Die Vorinstanz fasst die Vorbringen der Klägerin 2 wie folgt zusammen
(Urk. 155 S. 33-35):

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12.2.1. Die Klägerin 2 werfe dem Beklagten sinngemäss vor, dass sowohl die
Hebamme als auch die Ärzte sie nach der Feststellung des Nabelschnurvorfalls
und während der Notoperation wie auch nach der Geburt und der Entlassung aus
dem Spital nicht hinreichend informiert und betreut hätten. Nachdem festgestellt
worden sei, dass etwas nicht stimme, hätten die Hebamme und die dazugekom-
menen Ärzte versucht, das Kind – entgegen den Pressungen der ständigen Ge-
burtswehen – wieder zurückzuschieben und zurückzudrücken, was die Klägerin 2
nicht verstanden, aber die Schmerzen noch verstärkt und verlängert habe. Sie sei
ohne jede Information in den Operationssaal gebracht worden. Im Operationssaal
seien ihr die Beine nach oben in die Höhe gerissen und zwanghaft gespreizt wor-
den, was sie – mangels Information – wie eine Vergewaltigung empfunden habe.
Sie habe sich schwer misshandelt gefühlt. Mit Gewalt sei dann verstärkt versucht
worden, den Kopf des Kindes zurückzudrücken. Ihre Schmerzen seien extrem
gewesen. Sie habe gefühlsmässig nur noch sterben wollen. Erst danach sei der
Kläger 1 notfallmässig durch Kaiserschnitt entbunden worden. Auch nach dem
Kaiserschnitt seien für die Klägerin 2 viele Fragen offen geblieben. Eine qualifi-
zierte psychologische Nachbetreuung seitens des Spitals bzw. Beratung hinsicht-
lich einer therapeutischen Begleitung sei nach dem Vorfall ausgeblieben. Die Klä-
gerin 2 sei in der Folge und aufgrund der unsachgemässen Behandlung und des
erlittenen Traumas während und nach dem Geburtsvorgang immer mehr in eine
tiefe Depression gefallen und es habe eine akute Suizidalität bestanden. Sie habe
sich in ihrer Not an ihre Frauenärztin, Dr. D._____, gewandt, da ihr sonstige Kon-
takte zu Ärzten gefehlt hätten und der Beklagte keine diesbezügliche Hilfe ange-
boten habe. Die Frauenärztin habe rasch einen dringenden psychotherapeuti-
schen Behandlungsbedarf erkannt und sie zur Therapie an lic.phil. O._____,
Fachpsychologin für Psychotherapie FSP und Psychotherapeutin SPV, verwie-
sen, worauf die Klägerin 2 Anfang 2007 eine Psychotherapie begonnen habe,
durch die der beschriebene Zustand zwar habe verbessert, aber noch nicht habe
beendet werden können. Nach wie vor bestehe eine psychische Instabilität und
grosse Sensibilität. Zumindest eine der anwesenden Personen hätte gegenüber
ihr und/oder ihrem Ehemann eine kurze Erklärung abgeben können und müssen.
Wäre eine kurze einfühlsame Erklärung erfolgt, hätte sie mit grösster Wahrschein-

- 38 -
lichkeit kein oder sicher ein geringeres Trauma erlitten. Sie hätte sich behandelt
und nicht misshandelt gefühlt. Die unterlassene Kommunikation sei eine Mitursa-
che ihrer Traumatisierung. Zusammenfassend habe die Klägerin 2 ausgeführt,
dass die Traumatisierung einerseits durch die völlige Nichtorientierung über Sinn
und Notwendigkeit der medizinischen Eingriffe nach Entdeckung des Nabel-
schnurvorfalls und andererseits durch das Nichterkennen der erfolgten Traumati-
sierung und das Unterlassen jeglicher psychologischer Behandlung der eingetre-
tenen Traumatisierung durch die zuständigen Spitalmitarbeiter erfolgt sei.
12.2.2. Mit ihrer Berufung bestätigt die Klägerin 2 ihre erstinstanzlichen Sachvor-
bringen, indem sie vorträgt, sie sei durch "die völlige Informationslosigkeit in den
prekärsten Momenten" und wegen der "völlig ausgebliebenen psychologischen
Nachbetreuung durch die Organe des Beklagten" traumatisiert worden (Urk. 154
S. 31 Rz 7.1.3). Die Klägerin 2 wirft der Vorinstanz in diesem Zusammenhang
namentlich nicht vor, dass sie wesentliche Tatsachenvorbringen übergangen ha-
be.
12.3. Auch in diesem Zusammenhang ist Voraussetzung für eine Haftung des
Beklagten eine konkrete Sorgfaltspflichtverletzung des Beklagten bzw. seines
medizinischen Personals. Die Sorgfaltspflichtverletzung des Beklagten bzw. sei-
nes medizinischen Personals besteht nach dem Gesagten in den Umständen, die
schliesslich zum Notfall geführt haben.
12.3.1. Die Vorgänge, welche von der Klägerin 2 in diesem Zusammenhang zur
Grundlage ihrer Schadenersatzklage gemacht werden, betreffen zunächst das
Verhalten des medizinischen Personals während des Notfalls. Hier ist aber keine
Sorgfaltspflichtverletzung erkennbar, ging es doch nach dem Erkennen der Not-
fallsituation darum, die sich aufdrängenden Notfallmassnahmen möglichst schnell
abzuwickeln. Dass in dieser Situation die Information der Klägerin 2 nicht Priorität
hatte, liegt auf der Hand. Die Gutachterin wies denn auch darauf hin, dass der
Gesundheitszustand des Kindes nach einem Nabelschnurvorfall davon abhänge,
dass es möglichst bald zur Geburt kommt (Urk. 130 S. 8 f.). Das war mithin die
Hauptsorge des medizinischen Personals. Wenn darob in der Notfallsituation die

- 39 -
Information der Klägerin 2 in den Hintergrund geriet, liegt darin aber keine Sorg-
faltspflichtverletzung.
12.3.2. Die Klägerin 2 wirft dem Beklagten bzw. seinem medizinischen Personal
sodann vor, ihre Traumatisierung nicht erkannt und sich nicht um ihre psychologi-
sche Nachbetreuung gekümmert zu haben. Auch in diesem Zusammenhang ist
keine Sorgfaltspflichtverletzung des Beklagten zu erkennen. Eine Traumatisierung
ist stets eine langfristige psychische Entwicklung; nicht jeder Mensch ist sodann
nach einem gleichen Ereignis von einer solchen Entwicklung in gleicher Art betrof-
fen. Die Klägerin 2 hat sich denn auch durchaus folgerichtig verhalten, indem sie
sich an ihre Ärztin wandte, welche ihr in der Folge die Dienstleistungen einer Psy-
chologin vermittelte, deren erste Rechnung notabene erst vom 14. April 2007 da-
tiert (vgl. Urk. 4/55/1). Trotz des unglücklichen Geburtsverlaufs besteht keine Für-
sorgepflicht des Beklagten im Hinblick auf eine psychologische Nachbetreuung.
Vielmehr durfte der Beklagte ohne weiteres davon ausgehen, dass die Klägerin 2
über ihre Ärztin zu der entscheidenden Hilfe kommen werde, wenn es nötig wer-
den sollte. Eine Sorgfaltswidrigkeit des Beklagten bzw. seines Personals scheidet
in diesem Zusammenhang aus.
12.3.3. Zusammenfassend ergibt sich, dass unter dem Titel "Unterlassung der In-
formation und der psychologischen Nachbetreuung" keine Sorgfaltspflichtverlet-
zung des Beklagten erkennbar ist. Andere Gründe für eine Schadenersatzpflicht
werden von der Klägerin 2 nicht geltend gemacht. Hinsichtlich dieser Schadens-
position ist die Klage daher ohne weiteres abzuweisen.
13. Kosten- und Entschädigungsfolgen
13.1. Auszugehen ist von einem Streitwert von Fr. 158'120.00. Die Höhe der von
der ersten Instanz festgesetzten und unangefochten gebliebenen Kosten gemäss
Dispositiv-Ziff. 2 des angefochtenen Urteils ist ohne weiteres zu bestätigen. Die
zweitinstanzliche Entscheidgebühr ist auf Fr. 11'000.00 festzusetzen (§ 4 Abs. 1
in Verbindung mit § 12 Abs. 1 und 2 GebV OG).

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13.2. Entsprechend dem Ausgang des Verfahrens rechtfertigt es sich, die Ent-
scheidgebühren beider Instanzen dem Beklagten zu 90% und der Klägerin 2 zu
10% aufzuerlegen (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Die Kosten für das Beweisverfahren be-
treffen indessen jenen Teil des Prozesses, in dem beide Kläger obsiegt haben.
Die Kosten des Beweisverfahrens sind daher einzig dem Beklagten ganz aufzuer-
legen. Die Kosten sind mit den geleisteten Vorschüssen zu verrechnen, und den
Klägern ist insoweit, als ihre Vorschüsse betroffen sind, der Rückgriff auf den Be-
klagten zu gewähren.
Die Parteien haben im erstinstanzlichen Verfahren die folgenden Vorschüs-
se geleistet: Kläger Fr. 11'075.00 für die Gerichtskosten sowie weitere
Fr. 10'800.00 für das Beweisverfahren. Der Beklagte leistete einen Vorschuss für
das Beweisverfahren von Fr. 10'400.00. Im Berufungsverfahren leisteten die Klä-
ger einen Vorschuss von Fr. 11'000.00. Die von den Parteien geleisteten Vor-
schüsse sind mit den entstandenen Kosten zu verrechnen. Der Beklagte ist aber
zu verpflichten, den Klägern die von ihnen geleisteten Vorschüsse von
Fr. 19'675.00 für das erstinstanzliche Verfahren und von Fr. 9'900.00 für das Be-
rufungsverfahren zu ersetzen.
13.3. Die Kläger haben ein unnötiges Schlichtungsverfahren eingeleitet. Die da-
mit verbundenen Kosten sind ihnen nicht zu ersetzen (Art. 108 ZPO). Im Übrigen
hat der Beklagte den beiden Klägern ausgangsgemäss eine auf 80% reduzierte
Parteientschädigung zu bezahlen, wobei die Reduktion allein die Klägerin 2 zu
tragen hat (Art. 106 Abs. 3 ZPO).
13.3.1. Die volle Parteientschädigung berechnet sich bei einem Streitwert von
Fr. 158'120.00 wie folgt:
Grundgebühr (§ 4 AnwGebV) Fr. 14'387.00
Zuschlag für Replik 30% Fr. 4'316.10
Zuschlag für Beweisverfahren (div. Eingaben
und Beweisverhandung vom 30.11.15) 30% Fr. 4'316.10
Schlussvortrag (Urk. 139) 15% Fr. 2'158.05
Berufungsverfahren 66.66% Fr. 9'581.74
Fr. 34'758.99
Mehrwertsteuer Fr. 2'780.72
volle Parteientschädigung Fr. 37'539.71

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13.3.2. Ausgangsgemäss hat der Beklagte den beiden Klägern eine reduzierte
Parteientschädigung von (gerundet) Fr. 30'000.00 zu bezahlen. Der Kläger 1 hat
Anspruch auf eine unverkürzte Parteientschädigung von (gerundet) Fr. 25'000.00
und die Klägerin 2 auf eine reduzierte Parteientschädigung von (gerundet)
Fr. 5'000.00.
Es wird erkannt:
1. In teilweiser Gutheissung von Berufung und Klage wird
a) der Beklagte verpflichtet, dem Kläger 1 einen Betrag von
Fr. 100'000.00 nebst Zins zu 5% seit dem tt. Februar 2004 zu bezah-
len;
b) der Beklagte verpflichtet, der Klägerin 2 einen Betrag von Fr. 40'000.00
nebst Zins zu 5% seit dem tt. Februar 2004 zu bezahlen;
Im Übrigen wird die Klage der Klägerin 2 hinsichtlich des Postens Psycho-
therapie (Fr. 18'120.00) abgewiesen.
2. Die Gerichtskosten für das erstinstanzliche Verfahren gemäss Dispositiv-Ziff.
2 des angefochtenen Urteils werden bestätigt.
3. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 11'000.00 festgesetzt.
4. Die Kosten des erstinstanzlichen Beweisverfahrens von Fr. 19'850.00 ("Bar-
auslagen") werden dem Beklagten auferlegt. Im Übrigen (Entscheidgebühr
von Fr. 22'000.00) werden die Kosten des erstinstanzlichen Verfahrens zu
1/ der Klägerin 2 und zu 9/ dem Beklagten auferlegt.
10 10
5. Die erstinstanzlichen Gerichtskosten (Fr. 41'850.00) werden mit den von den
Parteien geleisteten Vorschüssen verrechnet. Der Beklagte wird verpflichtet,
den Klägern gemeinsam ihre Vorschüsse im Umfange von Fr. 19'675.00 zu
ersetzen. Der Fehlbetrag wird vom Beklagten nachgefordert.

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6. Die Gerichtskosten für das zweitinstanzliche Verfahren werden zu 1/ der
10
Klägerin 2 und zu 9/ dem Beklagten auferlegt, indessen mit dem von den
10
Klägern geleisteten Kostenvorschuss verrechnet. Der Beklagte wird ver-
pflichtet, den beiden Klägern gemeinsam den Vorschuss im Umfange von
Fr. 9'900.00 zu ersetzen.
7. Der Beklagte wird verpflichtet, für beide Instanzen die folgenden Parteient-
schädigungen zu bezahlen:
a) dem Kläger 1 eine Parteientschädigung von Fr. 25'000.00;
b) der Klägerin 2 eine reduzierte Parteientschädigung von Fr. 5'000.00.
8. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an die Vorinstanz, je gegen
Empfangsschein.
Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen
Akten an die Vorinstanz zurück.
9. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
Fr. 158'120.00.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.

- 43 -
Zürich, 5. September 2017
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Die Vorsitzende: Die Gerichtsschreiberin:
Dr. L. Hunziker Schnider lic. iur. N.A. Gerber
versandt am:
sf