zh_obergericht · WP210001 · 2021-04-01 · de
Feststellung der Nachzahlungspflicht nach Art. 123 ZPO


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: WP210001-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende,
Oberrichterin lic. iur. R. Bantli Keller und Oberrichterin lic. iur.
A. Strähl sowie Gerichtsschreiberin lic. iur. I. Vourtsis-Müller
Urteil vom 1. April 2021
in Sachen
Kanton Zürich,
Gesuchsteller
vertreten durch Zentrale Inkassostelle der Gerichte,
gegen
A._____,
Gesuchsgegnerin
betreffend
Feststellung der Nachzahlungspflicht nach Art. 123 ZPO

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Erwägungen:
1. Mit Beschluss der Kammer vom 24. November 2011 wurden die Kosten des
Berufungsverfahrens Geschäfts-Nr. LC110042 in Sachen B._____ gegen
A._____ (nachfolgend Gesuchsgegnerin) betreffen Ergänzung eines aus-
ländischen Scheidungsurteils im Betrag von Fr. 2'500.– der Gesuchsgegne-
rin auferlegt, zufolge der ihr bewilligten unentgeltlichen Rechtspflege jedoch
einstweilen auf die Gerichtskasse genommen (act. 3/1 S. 11, Dispositiv-
Ziffern 2-3). Ihre unentgeltliche Rechtsbeiständin, Rechtsanwältin lic. iur.
X._____, wurde für ihre Bemühungen und Berufsauslagen im Berufungsver-
fahren mit Beschluss vom 19. März 2012 mit Fr. 5'274.– (Fr. 4'883.50 zu-
zügl. 8% MWSt) aus der Gerichtskasse entschädigt (act. 3/2 S. 2-3, Disposi-
tiv-Ziffer 1). Die Gesuchsgegnerin wurde in den erwähnten Entscheiden auf
ihre Nachzahlungspflicht gemäss Art. 123 Abs. 1 ZPO hingewiesen (act. 3/1
S. 11 Dispositiv-Ziffer 3, act. 3/2 S. 3 Dispositiv-Ziffer 1).
2. Mit Eingabe vom 23. Februar 2021 stellte der Kanton Zürich vertreten durch
die Zentrale Inkassostelle der Gerichte (nachfolgend Gesuchsteller) bei der
II. Zivilkammer ein Gesuch um Feststellung der Nachzahlungspflicht nach
Art. 123 PO über eine Gesamtforderung von Fr. 7'774.– (Gerichtskosten
Fr. 2'500.– und URV Fr. 5'274.–) unter Kosten- und Entschädigungsfolgen
zu Lasten der Schuldnerin (act. 2). Mit Verfügung vom 1. März 2021 wurde
der Gesuchsgegnerin eine 20-tägige Frist angesetzt, um zum Antrag des
Gesuchstellers Stellung zu nehmen und ihre aktuelle finanzielle Situation
darzulegen (act. 4 S. 3 Dispositiv-Ziffer 1). Die Verfügung wurde der Ge-
suchsgegnerin am 5. März 2021 zugestellt (act. 5). Die Frist lief demnach
am 25. März 2021 ab. Innert Frist liess sie sich nicht vernehmen.
3. Gemäss Art. 123 Abs. 1 ZPO ist eine Partei, der die unentgeltliche Rechts-
pflege gewährt wurde, zur Nachzahlung der gestundeten Kosten verpflichtet,
sobald sie dazu in der Lage ist. Der Anspruch des Kantons verjährt zehn
Jahre nach Abschluss des Verfahrens (Art. 123 Abs. 2 ZPO). Welche Be-
hörde für die Anordnung der Nachzahlung zuständig ist, bestimmt das kan-

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tonale Recht (Art. 4 Abs. 1 ZPO). Mangels kantonaler Vorschriften ist jene
Instanz zuständig, welche die unentgeltliche Prozessführung bzw. Rechts-
pflege seinerzeit bewilligte (vgl. OGer ZH LE140062 vom 10. Februar 2015,
Erw. 3.d; LUKAS HUBER, DIKE-Komm-ZPO, 2. Auflage, 2016, Art. 123 N 12;
ZK ZPO-EMMEL, 3. Auflage, 2016, Art. 123 N 4; a.M. BK ZPO-BÜHLER, 2012,
Art. 123 N 23); damit vorliegend die II. Zivilkammer. Die Verordnung des
Obergerichts über das Rechnungswesen der Bezirksgerichte und des Ober-
gerichts sowie über das zentrale Inkasso vom 9. April 2003 regelt in § 7
Abs. 1, dass die Zentrale Inkassostelle am Obergericht regelmässig prüft, ob
Parteien, denen die unentgeltliche Rechtspflege oder die amtliche Verteidi-
gung bewilligt wurde, zur Nachzahlung oder Rückerstattung im Sinne von
Art. 123 ZPO bzw. 135 Abs. 4 StPO verpflichtet werden können. Leisten die
Parteien entsprechende Nachforderungen nicht freiwillig, stellt sie beim zu-
ständigen Gericht Antrag auf Erlass eines nachträglichen Entscheides (§ 7
Abs. 2).
4. Beim Nachzahlungsverfahren handelt es sich um ein summarisches Verfah-
ren (JENT-SØRENSEN/WEBER, Die Nachzahlungspflicht gemäss Art. 123 ZPO,
SJZ 114 [2018] Nr. 20 S. 472; BK ZPO-BÜHLER, Art. 123 N 21). Das Verfah-
ren untersteht der Offizial- und Untersuchungsmaxime (WUFFLI/FUHRER,
Handbuch unentgeltliche Rechtspflege im Zivilprozess, 2019, N 1082; BK
ZPO-BÜHLER, Art. 123 N 36 f.), wobei letztere durch die Mitwirkungspflicht
der Gesuchgegnerin eingeschränkt ist. Die für das Bewilligungsverfahren bei
der Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege statuierte Mitwirkungs-
pflicht der gesuchstellenden Partei (Art. 119 Abs. 2 Satz 1 ZPO) gilt nämlich
im Nachzahlungsverfahren analog. Eine Verletzung der Mitwirkungspflicht
führt im Nachzahlungsverfahren zur Bejahung der Nachzahlungsfähigkeit
und der Nachzahlungspflicht (LUKAS HUBER, DIKE-Komm-ZPO, Art. 123 N 6;
BK ZPO-BÜHLER, Art. 123 N 39; OGer ZH PC160004 vom 2. Mai 2016). Aus
der Mitwirkungspflicht folgt, dass die betreffende Partei verpflichtet ist, ihre
Einkünfte, Vermögenssituation und Schuldverpflichtungen vollständig und
klar darzustellen sowie - soweit möglich - durch Urkunden zu belegen. In-

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dem sich die Gesuchsgegnerin im vorliegenden Verfahren nicht vernehmen
liess, verletzte sie ihre Mitwirkungspflicht.
5. a) Die Zentrale Inkassostelle der Gerichte stellte mit Schreiben vom 14. Juli
2020 der Gesuchsgegnerin Kosten von insgesamt Fr. 21'498.15 (Fr. 7'774.–
für das Verfahren LC110042 und Fr. 13'724.15 für das dazugehörige erstin-
stanzliche Verfahren FP110186) in Rechnung (act. 3/4). Mit einem Erinne-
rungsschreiben vom 21. August 2020 wurde die Gesuchsgegnerin - sollte
sie zur Bezahlung des offenen Betrages nach wie vor nicht in der Lage sein
- aufgefordert, ihre finanzielle Situation mit dem beigelegten Bedarfsformular
offen zu legen (act. 3/5). Da die Gesuchsgegnerin nicht reagierte, traf die In-
kassostelle Abklärungen beim Steueramt Zürich. Diese ergaben, dass die
Gesuchsgegnerin im Jahr 2018 laut amtlicher Einschätzung ein Reinein-
kommen von Fr. 53'000.– und ein Reinvermögen von Fr. 29'000.– versteuer-
te (act. 3/6). Mit Schreiben vom 10. November 2020 wurde der Gesuchs-
gegnerin unter Hinweis auf diese Steuerauskunft mitgeteilt, nach aktueller
Praxis der Gerichte werde für Einzelpersonen ein Notgroschen von Fr.
15'000.– zugestanden. Ihr Vermögen übersteige diesen Betrag deutlich. Aus
diesem Grunde sei die Rückzahlung von Fr. 14'000.– (den Notgroschen
übersteigenden Betrag) per sofort möglich und für die restliche Forderung
von Fr. 7'498.15 die Rückzahlung in Raten zumutbar. Die Zahlung von
Fr. 14'000.– sowie ein schriftlicher Ratenvorschlag für die restliche Forde-
rung von Fr. 7'498.15 werde innert 30 Tagen erwartet (act. 3/7). Auch darauf
antwortete die Gesuchsgegnerin nicht.
Der Gesuchsteller geht davon aus, dass die Gesuchsgegnerin aufgrund des
eingeschätzten Einkommens und Vermögens in der Lage ist, die einstweilen
abgeschriebenen Prozesskosten zurückzuzahlen (act. 2 S. 2).
b) Dieser Einschätzung ist zu folgen. Die Gesuchsgegnerin unterliess es
auch im Gerichtsverfahren, ihre aktuellen finanziellen Verhältnisse aufzuzei-
gen. Damit verletzte sie, wie bereits ausgeführt, ihre Mitwirkungspflicht. Ihre
Nachzahlungsfähigkeit und Nachzahlungspflicht sind hinsichtlich des Beru-

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fungsverfahrens LC110042 zu bejahen. Demzufolge ist die Gesuchsgegne-
rin zur Nachzahlung von Fr. 7'774.– zu verpflichten.
6. Für die Feststellung der Nachzahlungspflicht betreffend das erstinstanzliche
Verfahren FP110186 wurde bislang noch kein Verfahren eingeleitet (act. 6).
Ein entsprechendes Gesuch wird beim Bezirksgericht Zürich einzureichen
sein. In jenem Verfahren wird die Gesuchsgegnerin nochmals Gelegenheit
haben, ihre aktuellen finanziellen Verhältnisse darzulegen.
7. Art. 119 Abs. 6 ZPO bestimmt, dass in Verfahren um die unentgeltliche
Rechtspflege ausser bei Bös- oder Mutwilligkeit keine Gerichtskosten erho-
ben werden. Diese Kostenfreiheit gilt allerdings gemäss Bundesgerichtspra-
xis nur für das Gesuchsverfahren vor der ersten oder zweiten Instanz nicht
aber für das Rechtsmittelverfahren (BGE 137 III 470 Erw. 6.5.5). Dass die
Kostenfreiheit des Verfahrens auch für die Rückforderung zur Anwendung
kommen soll, sei - so das Bundesgericht - weder nach der Gesetzessyste-
matik (Stellung im Gesetz) noch nach der ratio legis evident. Das Bundesge-
richt liess aber offen, ob die Kostenfreiheitsregeln auf das Nachzahlungsver-
fahren analog anzuwenden sind (vgl. dazu BGer 2C_1231/2013 Erw. 3.4).
Entsprechend der Praxis der I. und II. Zivilkammer ist die Kostenfreiheitsre-
gelung i.S. von Art. 119 Abs. 6 ZPO unter Hinweis auf den Berner Kommen-
tar zur ZPO auf das Nachzahlungsverfahren analog anwendbar (vgl.
WP190002 und WP200002; vgl. auch BK ZPO-BÜHLER, Art. 123 N 46). Ent-
sprechend sind auch für das vorliegende Verfahren keine Kosten zu erhe-
ben.
8. Der Gesuchsteller begründete seinen Antrag auf eine Entschädigung nicht.
Ein begründeter Fall im Sinne von Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO, welcher die Zu-
sprechung einer Umtriebsentschädigung für eine nicht berufsmässig vertre-
tene Partei vorsieht, liegt nicht vor. Der Gesuchsteller ist seinerseits vertre-
ten durch eine Verwaltungsbehörde, die lediglich ihre Amtspflicht wahr-
nimmt. Sie ist weder berufsmässig vertreten noch ist ihr ein entschädi-
gungspflichtiger Aufwand entstanden. Demnach ist dem Gesuchsteller keine
Parteientschädigung zuzusprechen. Zufolge ihres Unterliegens ist auch der

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Gesuchsgegnerin keine Parteientschädigung zuzusprechen (Art. 106 Abs. 1
ZPO).
Es wird erkannt:
1. Die Gesuchsgegnerin wird zur Nachzahlung von insgesamt Fr. 7'774.– an
den Kanton Zürich / Zentrale Inkassostelle der Gerichte verpflichtet.
2. Es werden keine Kosten erhoben und keine Parteientschädigungen zuge-
sprochen.
3. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, je gegen Empfangsschein.
4. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 82 ff. (Beschwerde in öffentlich-rechtlichen
Angelegenheiten) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in
Verbindung mit Art. 42 des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
Fr. 7'774.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
i.V. Der Gerichtsschreiber:
MLaw B. Lakic
versandt am:
1. April 2021