zh_obergericht · LF130061 · 2013-11-12 · de
Erbbescheinigung / Berufung gegen eine Erbbescheinigung des Einzelgerichtes im summarischen Verfahren des Bezirksgerichtes Meilen vom 9. Oktober 2013 (EM130608)


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: LF130061-O/U
Mitwirkend: Oberrichter lic. iur. P. Diggelmann, Vorsitzender, Oberrichter lic. iur.
P. Hodel und Oberrichter Dr. P. Higi sowie Gerichtsschreiber lic. iur.
T. Engler
Beschluss und Urteil vom 12. November 2013
in Sachen
1. A._____,
2. B._____,
3. C._____,
Berufungskläger,
Nr. 1 und 2 vertreten durch Nr. 3, C._____,
betreffend Erbbescheinigung
im Nachlass von D._____, geboren tt. Mai 1928, von … und …, gestorben
tt.mm.2013, wohnhaft gewesen in … E._____,
Berufung gegen eine Erbbescheinigung des Einzelgerichtes im summarischen
Verfahren des Bezirksgerichtes Meilen vom 9. Oktober 2013 (EM130608)

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Erwägungen:
I.
1. Am tt.mm.2013 verstarb D._____, geboren tt. Mai 1928 (Erblasser), bei
letztem Wohnsitz in … E._____ (act. 1). Mit Schreiben vom 28. September 2013
ersuchte die Berufungsklägerin 1, die Witwe des Erblassers, um Ausstellung ei-
nes Erbscheins. Dabei wies sie darauf hin, sie und der Erblasser hätten zwei Kin-
der, die Berufungskläger 2 und 3 (act. 2).
2. Am 9. Oktober 2013 stellte die Vorinstanz die Erbbescheinigung im
Nachlass der Erblassers aus. Dabei bescheinigte sie, dass die Berufungsklägerin
1 sowie die Berufungskläger 2 und 3 als alleinige Erben des Erblassers anerkannt
seien (act. 5 = act. 10 = act. 12).
3. Die Berufungskläger (die Berufungsklägerin 1 und der Berufungskläger
2 vertreten durch den Berufungskläger 3) erhoben am 14. Oktober 2013 Berufung
gegen die Erbbescheinigung vom 9. Oktober 2013. Dabei wiesen sie auf den Erb-
vertrag vom 10. März 2003 hin, in welchem die Berufungskläger 2 und 3 auf ihren
Erb- und Pflichtteilsanspruch am Nachlass des Erblassers verzichtet hätten
(act. 11, 13).
4. Mit Verfügung vom 25. Oktober 2013 wurde den Berufungsklägern
Frist zur Leistung eines Kostenvorschusses von Fr. 500.00 für das Berufungsver-
fahren angesetzt und wurde der Berufungskläger 3 aufgefordert, Vollmachten
bzw. Genehmigungserklärungen der Berufungsklägerin 1 und des Berufungsklä-
gers 2 einzureichen (act. 14).
5. Innert Frist wurden sowohl der Kostenvorschuss bezahlt wie auch die
genannten Vollmachten nachgereicht (act. 16, 17/1-2, 18).
6. Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezogen (act. 1-8). Das Verfah-
ren ist spruchreif.

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II.
1. Das vorliegende Verfahren betrifft die Ausstellung eines Erbscheins
und damit eine Anordnung im Rahmen der erbrechtlichen Geschäfte nach § 137
lit. d GOG. Diese Geschäfte werden im Kanton Zürich vom örtlich zuständigen
Einzelgericht im summarischen Verfahren besorgt (vgl. Hauser/Schweri/Lieber,
GOG-Kommentar, Vorbemerkungen zu §§ 137 ff., N 1-4).
Gegen Erledigungsentscheide im summarischen Verfahren ist die Berufung
nach Art. 308 ff. ZPO zulässig (Art. 308 Abs. 1 lit. a i.v.M. Art. 314 ZPO). Voraus-
gesetzt ist in vermögensrechtlichen Angelegenheiten ein Rechtsmittelstreitwert
von Fr. 10'000.00 (Art. 308 Abs. 2 ZPO). Dieser ist angesichts der vorliegenden
Verhältnisse (vgl. act. 13) mutmasslich gegeben.
2. Die Berufungskläger machen geltend, laut Erbvertrag vom 10. März
2003 hätten die Berufungskläger 2 und 3 auf ihren Erb- und Pflichtteilsanspruch
am Nachlass des Erblassers verzichtet. Dieser Erbvertrag sei zu eröffnen
(act. 11).
2.1 Der Erbschein vom 9. Oktober 2013 weist somit nach dem Standpunkt
der Berufungskläger zu Unrecht neben der Berufungsklägerin 1 auch die Beru-
fungskläger 2 und 3 als erbberechtigt aus. Die Berufungskläger 2 und 3 sind
dadurch indessen nicht beschwert (Art. 59 Abs. 2 lit. a ZPO). Ihre irrtümliche
Nennung im Erbschein greift nicht in ihre Rechte ein und ist für sie nicht von
Nachteil. Bereits aus diesem Grund ist auf die Berufung der Berufungskläger 2
und 3 nicht einzutreten.
2.2 Die Berufungsklägerin 1 hat dagegen ein Interesse daran, dass im
Erbschein neben ihr als Alleinerbin keine weiteren Personen als erbberechtigt
ausgewiesen werden. Auf ihre Berufung ist daher einzutreten.
Die vorliegende Berufung stützt sich auf den Erbvertrag vom 10. März 2003,
um dessen Eröffnung ersucht wird (act. 11, 13). Im Berufungsverfahren stellt die-
ser Erbvertrag ein Novum dar, da er vor der Vorinstanz nicht zu den Akten ge-
reicht oder sonst wie thematisiert wurde.

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Noven sind im Berufungsverfahren nur gestützt auf Art. 317 Abs. 1 ZPO zu-
lässig. Dies gilt ungeachtet der im vorliegenden Verfahren geltenden einge-
schränkten Untersuchungsmaxime nach Art. 255 Abs. 2 ZPO (Sachverhaltsfest-
stellung von Amtes wegen; vgl. BGE 138 III 625; OGer ZH NG120001 vom
16. August 2012, E. II./7.4.2). Somit werden neue Tatsachen und Beweismittel
nur noch berücksichtigt, wenn sie ohne Verzug vorgebracht werden und trotz zu-
mutbarer Sorgfalt nicht schon vor erster Instanz vorgebracht werden konnten. Die
Berufungsklägerin 1 ist am Erbvertrag vom 10. März 2003 als Partei beteiligt
(act. 13). Daher ist davon auszugehen, dass sie Kenntnis von diesem Vertrag hat-
te, als sie bei der Vorinstanz um Ausstellung des Erbscheins ersuchte. Angesichts
des Inhalts des Erbvertrags (Verzicht der Berufungskläger 2 und 3 auf die Erben-
stellung) wäre die Berufungsklägerin 1 daher veranlasst gewesen, den Erbvertrag
mit einzureichen (Art. 556 Abs. 1 ZGB) oder ihn zumindest der Vorinstanz gegen-
über zu erwähnen. Gründe dafür, dass sie dies nicht tat, macht die Berufungsklä-
gerin 1 nicht geltend. Das Versäumnis ist ihr daher im Sinne von Art. 317 Abs. 1
lit. b ZPO entgegen zu halten. Deshalb sind sowohl die neue Tatsache (Bestand
des Erbvertrags) als auch das neue Beweismittel im Berufungsverfahren nicht
mehr zu berücksichtigen.
Dies führt zur Abweisung der Berufung der Berufungsklägerin 1, da die Vor-
instanz gestützt auf das bei ihr Vorgebrachte richtig entschied und keine zulässi-
gen Noven vorgebracht wurden, die einen anderen Entscheid nahelegen würden.
3. Die Ausstellung des Erbscheins ist eine Angelegenheit der freiwilligen
Gerichtsbarkeit. Erweist sich eine solche Anordnung im Nachhinein als unrichtig,
so kann sie von Amtes wegen oder auf Antrag aufgehoben oder abgeändert wer-
den, soweit Gesetz oder die Rechtssicherheit dem nicht entgegen stehen
(Art. 256 Abs. 2 ZPO).
Die Vorinstanz kann den Erbschein vom 9. Oktober 2013 daher ohne weite-
res aufheben und zusammen mit der Eröffnung des Erbvertrags neu ausstellen.
Die Berufungskläger haben die Vorinstanz mit Schreiben vom 14. Oktober 2013
bereits darum ersucht (parallel zur Erhebung der vorliegenden Berufung; vgl.
act. 8). Das Schreiben der Berufungskläger an die Vorinstanz wurde von dieser

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mit den Akten der Kammer zugestellt. Es wird nach der Erledigung des Beru-
fungsverfahren an die Vorinstanz retourniert werden, welche daraufhin das Gebo-
tene vorkehren wird.
III.
1. Ausgangsgemäss werden die Berufungskläger für das Berufungsver-
fahren kostenpflichtig. Die Entscheidgebühr richtet sich nach § 8 Abs. 3 i.V.m.
§ 12 Abs. 1 und 2 GebV OG.
2. Mangels einer Gegenpartei sind keine Parteientschädigungen festzu-
setzen.
Es wird beschlossen:
1. Auf die Berufung der Berufungskläger 2 und 3 wird nicht eingetreten.
2. Kostenfolgen, schriftliche Mitteilung und Rechtsmittel richten sich nach dem
nachfolgenden Erkenntnis.
Es wird erkannt:
1. Die Berufung der Berufungsklägerin 1 wird abgewiesen.
2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 500.00 festgesetzt, den
Berufungsklägern auferlegt und mit dem geleisteten Vorschuss verrechnet.
3. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
4. Schriftliche Mitteilung an die Berufungskläger sowie – unter Rücksendung
der erstinstanzlichen Akten – an das Einzelgericht im summarischen Verfah-
ren am Bezirksgericht Meilen zur Vornahme der weiteren Vorkehrungen im
Sinne der Erwägungen, je gegen Empfangsschein, und an die Obergerichts-
kasse.

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5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert übersteigt
mutmasslich Fr. 30'000.00.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. T. Engler
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