zh_obergericht · PS180184 · 2018-10-18 · de
Arrest


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PS180184-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. A. Katzenstein, Vorsitzende, Oberrichter
Dr. S. Mazan und Ersatzrichterin Prof. Dr. I. Jent-Sørensen sowie
Gerichtsschreiber lic. iur. M. Isler
Beschluss und Urteil vom 18. Oktober 2018
in Sachen
A._____ Limited,
Gesuchstellerin und Beschwerdeführerin,
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur X1._____ und / oder Rechtsanwältin MLaw
X2._____,
gegen
B._____,
Gesuchs- und Beschwerdegegner,
betreffend Arrest
Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichtes Audienz des Bezirksgerichtes
Zürich vom 4. September 2018 (EQ180154)

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Erwägungen:
I.
PROZESSGESCHICHTE
Mit Eingabe an das Bezirksgericht Zürich vom 3. September 2018 ersuchte die
A._____ Limited mit Sitz auf den British Virgin Islands, es sei ihr gestützt auf
Art. 271 Abs. 1 Ziff. 6, evtl. Ziff. 4, subevtl. Ziff. 2 SchKG für eine ihr mit Schieds-
spruch des International Court of Arbitration of the International Chamber of
Commerce vom 15. August 2018 (ICC Case No. ...) zugesprochene Forderung
gegen den in Sambia wohnhaften B._____ ein Arrest zu bewilligen. Die Arrestfor-
derung bezifferte sie auf (umgerechnet) Fr. 50'617'990 zuzüglich Zins zum USD
3-Monats-Libor plus 2 % seit 15. August 2018. Als Arrestgegenstände nannte sie
Vermögenswerte des Gesuchsgegners bei der C._____ AG und/oder C._____
Switzerland AG in Zürich, "sei es, dass sie direkt auf seinen Namen lauten, oder
sei es, dass sie auf den Namen der D._____ Limited, der E._____ Limited oder
einer anderen Gesellschaft lauten, an welcher der Gesuchsteller [gemeint: Ge-
suchsgegner] sich als wirtschaftlich Berechtigter erweist" (act. 1 S. 2, Rz. 27–29,
Rz. 75, Rz. 31 f.). Das Einzelgericht Audienz hiess das Gesuch mit Urteil vom
4. September 2018 teilweise gut. Es bewilligte die Verarrestierung der auf den
Namen des Gesuchsgegners lautenden Vermögenswerte bei der C._____ AG
und/oder der C._____ Switzerland AG und wies das Gesuch im Übrigen ab
(act. 8).
Mit Eingabe vom 17. September 2018 erhob die Gesuchstellerin beim Obergericht
rechtzeitig Beschwerde (act. 9; vgl. act. 6). Sie beantragt, es sei das Urteil des
Bezirksgerichtes aufzuheben und es sei der vor Vorinstanz beantragte Arrest
vollumfänglich zu gewähren, eventualiter sei die Sache zum Erlass eines neuen
Arrestbefehls an die Vorinstanz zurückzuweisen, unter Kosten- und Entschädi-
gungsfolgen zu Lasten des Gesuchsgegners, eventualiter der Staatskasse.
Die erstinstanzlichen Akten wurden beigezogen (act. 1–6). Die Gesuchstellerin
hat die Verfahrenskosten bevorschusst (act. 12–14).

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II.
PROZESSUALES
Die Gesuchstellerin beantragt, das vorinstanzliche Urteil aufzuheben und den ver-
langten Arrest vollumfänglich zu gewähren. Soweit sie die Bestätigung des vor-
instanzlichen Arrestbefehls beantragt, ist auf die Beschwerde mangels Rechts-
schutzinteresses nicht einzutreten. Zu prüfen ist die Erteilung eines zweiten, den
ersten ergänzenden Arrestbefehls.
III.
PARTEIVORBRINGEN, VORINSTANZLICHE ERWÄGUNGEN
1. BEGRÜNDUNG DES ARRESTGESUCHS
Die Gesuchstellerin machte vor Vorinstanz geltend, sie sei eine Unternehmung
der F._____-Gruppe, welche unter anderem im Handel mit Mineralien tätig sei.
Der Gesuchsgegner bezeichne sich als Kaufmann mit verschiedenen Tätigkeits-
bereichen; er handle unter anderem mit Smaragden. Zwischen den Parteien be-
ständen zwei "Kaufverträge über den Kauf und Verkauf von Smaragden", datie-
rend vom 16. September und 10. Dezember 2015. Die Verträge hätten erhebliche
Vorauszahlungen der Gesuchstellerin vorgesehen, welche im Falle einer Beendi-
gung des Vertragsverhältnisses hätten zurückerstattet werden sollen. Am
30. September 2015 habe die Gesuchstellerin 5 Mio. USD, am 2. Oktober 2015
3 Mio. EUR und am 28. Dezember 2015 40 Mio. USD vorausgezahlt. Die Zahlun-
gen seien auf Weisung des Gesuchsgegners an die E._____ Limited auf das Kon-
to ... bei der C._____ Switzerland AG gegangen. Die E._____ Limited, deren Fir-
ma zu Beginn der Geschäftsbeziehung der Parteien noch G._____ Limited gelau-
tet habe, sei am 25. August 2016 in D._____ Limited umfirmiert worden (act. 1
Rz. 6–12). Gestützt auf die Schiedsvereinbarungen in den Kaufverträgen habe die
Gesuchstellerin am 24. Juli 2017 ein Schiedsverfahren gegen den Gesuchsgeg-
ner eingeleitet und die geleisteten Anzahlungen zurückgefordert (act. 1 Rz. 23).
Am 15. August 2018 habe der Einzelschiedsrichter den Gesuchsgegner zu Zah-
lungen von – einschliesslich Zins und Kosten – USD 5'223'562, EUR 3'134'137,
USD 41'788'493, GBP 1'150'000 und USD 135'000 verpflichtet, alles zuzüglich

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Zinsen zum Satz von 2 % über dem USD 3-Monats-Libor ab dem Datum des
Schiedsspruchs (15. August 2018) (act. 1 Rz. 23–26, 31). Dieselben Beträge
ergäben sich aus den Kaufverträgen. Zudem liege ein schriftliches Schuldaner-
kenntnis vor; der Gesuchsgegner habe sich am 4. August 2017 verpflichtet, der
Gesuchstellerin jeden Betrag zu zahlen, zu dessen Zahlung er durch das
Schiedsgericht in einem verbindlichen Schiedsurteil verpflichtet werde (act. 1
Rz. 33, 50–56). Schliesslich bestehe im Sinne von Art. 271 Abs. 1 Ziff. 4 SchKG
ein genügender Bezug zur Schweiz, weil der Erfüllungsort für die Anzahlungen
der Gesuchstellerin an den Gesuchsgegner unter den Kaufverträgen in der
Schweiz liege (act.1 Rz. 57–60).
Die D._____ Limited (vormals E._____ Limited) sei eine Gesellschaft mit Sitz auf
den British Virgin Islands (act. 1 Rz. 14). Der Gläubiger (gemeint: Gesuchsgeg-
ner) sei wirtschaftlich an ihr berechtigt und beherrsche sie (act. 1 Rz.13 f. und 68).
Wirtschaftlich könne nicht zwischen ihm und der Gesellschaft unterschieden wer-
den (act. 1 Rz. 73). Die Berufung auf die rechtliche Selbständigkeit der Gesell-
schaft wäre rechtsmissbräuchlich. Der Gesuchsgegner wickle Zahlungen aus-
serhalb von Sambia über die Gesellschaft ab, um Steuern zu umgehen und frei
über die erhaltenen Beträge verfügen zu können (act. 1 Rz. 74).
2. VORINSTANZLICHE ERWÄGUNGEN
Die Vorinstanz erwog, die Arrestforderung sei mit dem Schiedsspruch des Einzel-
schiedsrichters vom 15. August 2018 glaubhaft. Der Arrestgrund gemäss Art. 271
Abs. 1 Ziff. 6 SchKG sei gestützt auf den vorgelegten Schiedsspruch und die
Schiedsvereinbarung glaubhaft gemacht. Was die Arrestgegenstände betreffe,
habe die Gesuchstellerin eine zwischen der C._____ AG bzw. der C._____
Switzerland AG und dem Gesuchsgegner bestehende Bankbeziehung glaubhaft
gemacht. Demnach sei das Gesuch, soweit die Gesuchstellerin die Verarrestie-
rung der im Rechtsbegehren genannten, auf den Gesuchsgegner lautenden Ver-
mögenswerte bei der C._____ AG bzw. der C._____ Switzerland AG in Zürich
verlange, gutzuheissen (act. 8 Erw. 2).

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Was das Gesuch um Verarrestierung von auf die D._____ Limited, die E._____
Limited oder auf eine andere Gesellschaft, an welcher der Gesuchsgegner wirt-
schaftlich berechtigt sei, lautenden Vermögenswerten betreffe, erscheine ausge-
sprochen unwahrscheinlich, dass sich der Durchgriffstatbestand nach schweizeri-
schem Recht beurteile (act. 8 Erw. 3.2). Soweit für die Glaubhaftmachung einer
Arrestforderung ausländisches Recht massgeblich sei, habe der Gläubiger dieses
darzutun. Weshalb es sich mit Bezug auf die Arrestgegenstände bei der Frage
nach der Zulässigkeit eines Durchgriffs anders verhalten sollte, sei nicht ersicht-
lich. Im dringlichen Arrestverfahren genüge die Glaubhaftmachung des massge-
blichen ausländischen Rechts bzw. dessen Darlegung in den Grundzügen. Da
sich die Gesuchstellerin nicht zu dem für den Durchgriff massgeblichen ausländi-
schen Recht äussere, sei das Gesuch ungenügend (act. 8 Erw. 3.3). Eine
Fristansetzung zur Darlegung des anwendbaren Rechts erübrige sich, weil die
Gesuchstellerin anwaltlich vertreten sei. Das Arrestgesuch sei deshalb, soweit auf
Drittgesellschaften lautende Vermögenswerte verarrestiert werden sollten, abzu-
weisen (act. 8 Erw. 3.4).
Bei Anwendung des schweizerischen Rechts wäre nicht anders zu entscheiden.
Glaubhaft gemacht sei zwar, dass der Gesuchsgegner die D._____ Limited wirt-
schaftlich beherrsche. Während bei unerlaubten Handlungen die zweckwidrige
Verwendung einer juristischen Person für einen Durchgriff bereits genüge, werde
dieser bei vertraglichen Ansprüchen zur "Konsensfrage". Zu prüfen sei, ob sich
der Vertragspartner bei Vertragsschluss der zweckwidrigen Verwendung der juris-
tischen Person und des damit verbundenen erhöhten Risikos bewusst gewesen
sei oder ob er in guten Treuen habe von der zweckgemässen Verwendung aus-
gehen dürfen. Wer sehenden Auges eine vertraglich geschuldete Forderung in
Millionenhöhe statt an den Gläubiger an eine von diesem gehaltene, am Vertrag
nicht beteiligte juristische Person überweise, könne sich später nicht darauf beru-
fen, dass die rechtliche Selbständigkeit der Gesellschaft in missbräuchlicher Wei-
se vorgeschoben werde (act. 8 Erw. 4).
3. BESCHWERDEBEGRÜNDUNG DER GESUCHSTELLERIN (ACT. 9)
Die Gesuchstellerin wendet im Wesentlichen Folgendes ein:

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Gemäss Art. 16 Abs. 1 IPRG sei der Inhalt des anzuwendenden ausländischen
Rechts von Amtes wegen festzustellen. Auch im summarischen Verfahren habe
das Gericht eigene Abklärungen des ausländischen Rechts vorzunehmen, soweit
diese verhältnismässig und zumutbar seien. Wenn besondere Dringlichkeit gege-
ben sei, könne die Nachforschungsintensität gesenkt werden. Das bedeute nicht,
dass das Gericht mit Verweis auf die Mitwirkungspflicht der Parteien jegliche ei-
genen Nachforschungen und Überlegungen verweigern dürfe. Selbst wenn die
Gesuchstellerin verpflichtet gewesen wäre, ausländisches Recht nachzuweisen,
hätte die Vorinstanz das ausländische Recht selber abklären, eventualiter min-
destens die Gesuchstellerin zum Nachweis auffordern müssen. Alternativ hätte
sie direkt schweizerisches Recht anwenden müssen (act. 9 Rz. 13 ff.).
Der Durchgriff auf das Vermögen einer Gesellschaft mit Sitz auf den British Virgin
Islands beurteile sich nach dem Gesellschaftsstatut. Das Recht der British Virgin
Islands decke sich mit englischem Recht, sofern es keine abweichenden Bestim-
mungen enthalte, was mit Bezug auf den Durchgriff nicht der Fall sei. Die Vor-
instanz hätte zumutbare Abklärungen des Durchgriffs nach englischem Recht
vornehmen müssen (act. 9 Rz. 17 f.).
Der Nachweis des englischen Rechts ergebe sich aus dem Aufsatz von Martin
Monsch und Hans Caspar von der Crone zum Thema "Durchgriff und wirtschaftli-
che Einheit", welcher in der Schweizerischen Zeitschrift für Wirtschafts- und Fi-
nanzmarktrecht (SZW 2013 S. 445 ff.) erschien. Darin wird ein Entscheid des
Supreme Court des Vereinigten Königreichs in Sachen Prest gegen Petrodel vom
12. Juni 2013 zitiert, der die Voraussetzungen des Durchgriffs zusammenfasse.
Die Verfasser halten fest: "Das britische Recht kennt mithin neben dem Miss-
brauchstatbestand ebenfalls die Voraussetzung der Kontrolle" (a.a.O. S. 454
Ziff. 3.4). Die Gesuchstellerin macht geltend, die Vorinstanz habe somit den
Nachweis des ausländischen Rechts in Händen gehabt. Es sei willkürlich, ihn zu
ignorieren, nur weil das Gericht selber darauf gestossen sei und er nicht von der
Gesuchstellerin vorgelegt worden sei (act. 9 Rz. 19 ff.).
Wäre davon auszugehen, dass das anwendbare ausländische Recht die Durch-
griffshaftung nicht kenne, könnte dessen Anwendung über Art. 17 IPRG (Vorbe-

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halt des schweizerischen Ordre public) ausgeschlossen werden, so dass das Ge-
richt im Ergebnis die unter dem schweizerischen Recht bekannten Voraussetzun-
gen des Durchgriffs zu prüfen hätte (act. 9 Rz. 22).
Das schweizerische Recht mache den Durchgriff von zwei Voraussetzungen ab-
hängig: einerseits von der wirtschaftlichen Identität zwischen der juristischen Per-
son und ihrem "Mitglied", anderseits von der rechtsmissbräuchlichen Berufung auf
die wirtschaftliche Selbständigkeit der juristischen Person (act. 9 Rz. 50). Die Er-
wägung der Vorinstanz, die Gesuchstellerin habe im Zeitpunkt der Zahlung an die
E._____ Limited gewusst, dass diese zweckwidrig verwendet werde, sei akten-
widrig und unrichtig (act. 9 Rz. 66). Es fehle jegliche Grundlage für eine Verweige-
rung des Durchgriffs, bloss weil sich die Gesuchstellerin nicht um eine auf den
Gesuchsgegner persönlich lautende Kontoverbindung bemüht habe (act. 9
Rz. 55).
IV.
WÜRDIGUNG
1. VORAUSSETZUNGEN DES ARRESTES
1.1. Der Gläubiger kann, wenn einer der im SchKG vorgesehenen Arrestgründe
gegeben ist, für eine fällige – je nach Arrestgrund auch für eine nicht verfallene –
Forderung, soweit sie nicht durch ein Pfand gedeckt ist, Vermögensstücke des
Schuldners, die sich in der Schweiz befinden, mit Arrest belegen lassen (Art. 271
SchKG). Der Arrest wird bewilligt, wenn der Gläubiger glaubhaft macht, dass sei-
ne Forderung besteht, ein Arrestgrund vorliegt und Vermögensgegenstände vor-
handen sind, die dem Schuldner gehören (Art. 272 Abs. 1 SchKG).
1.2. Über die Arrestbewilligung wird im summarischen Verfahren entschieden
(Art. 251 lit. a ZPO). Die Glaubhaftmachung der Forderung im Sinne von Art. 272
Abs. 1 SchKG umfasst den Bestand der Forderung in sowohl tatsächlicher als
auch rechtlicher Hinsicht. Die tatsächlichen Umstände der Entstehung der Arrest-
forderung sind glaubhaft gemacht, wenn für deren Vorhandensein gewisse Ele-
mente sprechen, selbst wenn der Arrestrichter mit der Möglichkeit rechnet, dass

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sie sich nicht verwirklicht haben könnten. Die rechtliche Prüfung des Bestandes
der Arrestforderung ist summarisch, d.h. weder endgültig noch restlos (BGE 138
III 232, Erw. 4.1.1). Die Glaubhaftigkeit der Arrestgegenstände ist nach den glei-
chen Grundsätzen zu beurteilen.
Im Beschwerdeverfahren vor der oberen kantonalen Instanz kann die unrichtige
Rechtsanwendung und die "offensichtlich unrichtige" bzw. willkürliche Tatsachen-
feststellung und Beweiswürdigung geltend gemacht werden (Art. 320 ZPO).
2. ARRESTGEGENSTAND
2.1. Die Gesuchstellerin reicht im Zusammenhang mit den geltend gemachten
Überweisungen zugunsten der E._____ Limited vom 30. September 2015 (5 Mio.
USD), 2. Oktober 2015 (3 Mio. EUR) und 28. Dezember 2015 (40 Mio. USD)
SWIFT-Dokumente ein, welche glaubhaft erscheinen lassen, dass die E._____
Limited in Zürich bei der C._____ Switzerland AG über ein Konto CH... verfügt
(act. 4/7–9). Die Umfirmierung von E._____ Ltd. in D._____ Ltd. vom 25. August
2016 macht die Gesuchstellerin mit einem "Certificate of Change of Name" glaub-
haft (act. 4/11). Damit besteht eine hinreichende Wahrscheinlichkeit, dass die
E._____ Limited bzw. D._____ Limited bei der C._____ AG und/oder der C._____
Switzerland AG in Zürich über Vermögenswerte verfügt.
2.2. Der Zugriff auf Vermögenswerte, die einer Person gehören, die ein vom
Schuldner verschiedenes Rechtssubjekt darstellt, ist normalerweise unzulässig.
Ein Arrest kann nur auf Sachen und Rechte gelegt werden, die zumindest nach
den glaubhaften Angaben des Gläubigers rechtlich – nicht bloss wirtschaftlich –
dem Schuldner gehören. Vermögenswerte, die von einem Dritten gestützt auf ei-
nen Treuhandvertrag für den Schuldner gehalten werden, stehen rechtlich im Ei-
gentum des Treuhänders und können nicht mit Arrest belegt werden. Vermö-
genswerte hingegen, die nicht auf den Schuldner, sondern lediglich formell (z.B.
durch Eigentumserwerb simulierende Geschäfte) auf den Namen eines Dritten
(Strohmann) lauten, gehören uneingeschränkt dem Schuldner und sind verar-
restierbar. Ebenso verhält es sich, wenn die Voraussetzungen eines Durchgriffs
gegeben sind (BGer 5A_629/2011 vom 26. April 2012, Erw. 5.1).

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Bezüglich des (direkten und indirekten) Haftungsdurchgriffs hat sich das Bundes-
gericht für die Unterstellung unter das Gesellschaftsstatut ausgesprochen (BGE
128 III 346, Erw. 3.1.3 und 3.1.5).
2.3. Nach Art. 16 IPRG ist der Inhalt des auf international gelagerte Sachverhalte
allenfalls anzuwendenden ausländischen Rechts von Amtes wegen festzustellen.
Dazu kann die Mitwirkung der Parteien verlangt werden. Bei vermögensrechtli-
chen Ansprüchen kann der Nachweis den Parteien überbunden werden. Ist der
Inhalt des anzuwendenden ausländischen Rechts nicht feststellbar, so ist schwei-
zerisches Recht anzuwenden. Die Abweisung eines Anspruchs mangels Nach-
weises des fremden Rechts ist mit dem IPRG nicht vereinbar (BSK IPRG-Mäch-
ler-Erne/Wolf-Mettier, 3. Aufl., Art. 16 N 16). Wenn der Nachweis von den Partei-
en nicht erbracht wird, ist der Richter aufgrund des Grundsatzes "iura novit curia"
immer noch verpflichtet, zumutbare und verhältnismässige Abklärungen über das
anwendbare Recht zu machen. Nur wenn diese Bemühungen zu keinem zuver-
lässigen Ergebnis führen, ist ersatzweise schweizerisches Recht anzuwenden.
Dies ist auch dann der Fall, wenn ernsthafte Zweifel am Ergebnis aufkommen
(BGE 128 III 346, Erw. 3.2.1 mit Hinw.).
Die Pflicht des Richters, das ausländische Recht auch im summarischen Verfah-
ren von Amtes wegen festzustellen, ist streitig.
Das Bundesgericht hat sich in dem von der Vorinstanz zitierten, in BGE 140 III
456 publizierten Urteil (vgl. Pra 2015 Nr. 36) mit der Frage auseinandergesetzt
(Erw. 2.4). In diesem Entscheid ging es allerdings um die Erteilung provisorischer
Rechtsöffnung (ebenso in ZR 114/2015 Nr. 81). Das Bundesgericht erwog, der
Rechtsöffnungsrichter sei nach herrschender Meinung nicht verpflichtet, den In-
halt des ausländischen Rechts von Amtes wegen abzuklären. Das dispensiere
den Betreibenden aber nicht davon, dieses Recht nachzuweisen, soweit man es
vernünftigerweise von ihm verlangen könne, und zwar ohne entsprechende Auf-
forderung durch den Richter. Da der Betreibende im konkreten Fall keine – wenn
auch erfolglosen – Bemühungen unternommen habe, rechtfertige es sich nicht,
das schweizerische Recht anzuwenden, und sei das Rechtsöffnungsgesuch ab-

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zuweisen (vgl. Leuenberger, Die Rechtsprechung des Bundesgerichts zum Zivil-
prozessrecht im Jahre 2014, ZBJV 2016 S. 514 ff., S. 555 f.).
Was den Arrest betrifft, hat das Bundesgericht, worauf es auch im zitierten Ent-
scheid BGE 140 III 456 hingewiesen hat (Erw. 2.3 i.f.), am 27. Mai 2013 entschie-
den, angesichts der Dringlichkeit der Sache sei es nicht willkürlich, auf den Nach-
weis des ausländischen Rechts zu verzichten und direkt das schweizerische
Recht anzuwenden (BGer 5A_60/2013, Erw. 3.2.1.2, mit Hinw. auf BGer
5P.355/2006 vom 8. November 2006, Erw. 4.3).
Der Durchgriff ist in der Regel ein durch die Gerichte geschaffenes Institut, und
wenn eine gesetzliche Regelung besteht, muss diese einen grossen Auslegungs-
spielraum offen lassen (Kobierski, Der Durchgriff im Gesellschafts- und Steuer-
recht, Bern 2012, S. 36 f.). Die Beurteilung nach ausländischem Recht, nament-
lich nach englischem Recht oder nach dem Recht der British Virgin Islands, ist
deshalb schwierig. Obwohl der Gesuchstellerin das Recht der British Virgin Is-
lands, wo sie ihren Sitz hat, nahesteht, rechtfertigt es sich, im vorliegenden Ar-
restbewilligungsverfahren angesichts der zeitlichen Dringlichkeit ohne Glaubhaft-
machung des ausländischen Durchgriffsrechts direkt das schweizerische Recht
anzuwenden. Bezüglich der Dringlichkeit sind die Verhältnisse beim Arrest mit je-
nen bei der Rechtsöffnung nur beschränkt vergleichbar.
2.4. Im schweizerischen Recht wurden die Regeln für den Durchgriff durch die
Rechtsprechung entwickelt. Das Bundesgericht erwog, man könne ausnahmswei-
se nicht vorbehaltlos auf die formelle rechtliche Einheit abstellen, wenn sämtliche
oder fast sämtliche Aktiven einer Gesellschaft direkt oder indirekt derselben natür-
lichen oder juristischen Person gehörten. Nach Massgabe der wirtschaftlichen
Realität bestehe Personenidentität; die Rechtsbeziehungen des einen bänden
auch den anderen. Dies sei immer dann der Fall, wenn die Berufung auf die recht-
liche Unabhängigkeit rechtsmissbräuchlich sei oder eine offensichtliche Verlet-
zung von legitimen Interessen zur Folge habe. Der Durchgriff setze also voraus,
dass (1.) in Übereinstimmung mit der wirtschaftlichen Realität Identität der Perso-
nen bestehe oder zumindest eine wirtschaftliche Beherrschung eines Rechtssub-
jekts über ein anderes und dass (2.) die Berufung auf die Dualität rechtsmiss-

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bräuchlich sei. Rechtsmissbräuchlich sei die Berufung auf die Dualität, wenn mit
ihr ein ungerechtfertigter Vorteil bezweckt werde (BGer 5A_205/2016 vom 7. Juni
2016, Erw. 7.2; 5A_739/2012 vom 17. Mai 2013, Erw. 7.2.1 [besprochen und
übersetzt von Monsch/von der Crone in: Durchgriff und wirtschaftliche Einheit,
SZW 2013 S. 445 ff.]).
2.5. Die Vorinstanz erwog zurecht, dass gestützt auf die Aussagen des Gesuchs-
gegners im Schiedsverfahren glaubhaft sei, dass er die D._____ Ltd. wirtschaft-
lich beherrsche (act. 8 Erw. 4.2.1; vgl. act 4/16 Rz. 27 [Witness Statement des
Gesuchsgegners], act. 4/17 Rz. 31 und 33 [Second Witness Statement des Ge-
suchsgegners], act. 4/18 Rz. 10 [Third Witness Statement des Gesuchsgegners],
act. 4/19 S. 141/142 i.V.m. S. 125 Zeilen 19 ff. [Kreuzverhör Gesuchsgegner]).
Nicht erfüllt sei hingegen die zweite Voraussetzung des Durchgriffs. Denn die Ge-
suchstellerin müsse sich im Zeitpunkt der Erfüllung der Kaufpreisforderungen be-
wusst gewesen sein, dass sie an eine an den Kaufverträgen nicht beteiligte Ge-
sellschaft zahle. Dass sie sich um eine auf den Gesuchsgegner persönlich lau-
tende Kontoverbindung bemüht habe, werde nicht behauptet. Es müsse davon
ausgegangen werden, dass sie die Kaufpreisforderungen freiwillig an die D._____
Ltd. bezahlt habe. Sie könne deshalb nicht geltend machen, die rechtliche Selb-
ständigkeit der Gesellschaft werde in missbräuchlicher Weise vorgeschoben
(act. 8 Erw. 4.2.2 und 4.2.3).
2.6. Der Gesuchsgegner hat im schiedsgerichtlichen Verfahren zu Protokoll ge-
geben (vgl. act. 1 Rz. 16 f.):
Second Witness Statement vom 8. Januar 2018, act. 4/17 Rz. 31
(Hervorhebung durch das Gericht):
The money was transferred in September and October 2015 by
A._____ to my company, E._____ Limited (…), a BVI company I use
to receive payments outside of Zambia.
Third Witness Statement vom 1. Mai 2018, act. 4/18 Rz. 10:
By way of background, the sales from the mine before Mr F._____
invested were private one-to-one sales. A large part of the proceeds
of these historic sales was not recorded in the books of G._____.
Buyers (usually from India) would pay only a small portion of the
price to G._____ to be declared in Zambia. So, for example, if a par-
cel was valued at US$1 million, US$100,000 might be paid to

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G._____. The rest of the price would be paid to my offshore compa-
ny, then called E._____ and later renamed D._____. That payment
would be made by overseas agents acting on the buyer's behalf. This
way, the buyer only had to pay Zambian export tax and customs du-
ties, and G._____ only had to pay Zambian tax, on a small part of the
price. This is a common practice in the emerald business.
Das Schiedsgericht hielt in seinem Urteil fest (act. 4/12 Rz. 70; vgl. act. 1 Rz. 18):
The Respondent's [hier: des Gesuchsgegners] version
…
Mr B._____'s reason for requiring US$ 50 million to be paid outside
Zambia was that the practical reality of doing business in Zambia is
that the payment of a large sum would have caused Mr B._____ sig-
nificant problems. His bankers would have demanded explanations
and would not have let him transfer the money; and the Government
would have tried to take as much as possible by taxes.
Der Umstand, dass der Gesuchsgegner erklärte, die Gesellschaft zu benützen,
um Zahlungen ausserhalb Sambias entgegenzunehmen, spricht dafür, dass er
ohne Rechtsgrund Geld auf die Gesellschaft verschiebt und damit sein eigenes
Haftungssubstrat vermindert. Eine Berufung der Gesellschaft bzw. des sie wirt-
schaftlich beherrschenden Gesuchsgegners auf die Personendualität dürfte unter
diesen Umständen gegen Treu und Glauben verstossen und rechtsmissbräuch-
lich sein. Dies selbst wenn der Gesuchsgegner schon bei Abschluss der Kaufver-
träge die Zahlung an seine ausländische Gesellschaft verlangt haben sollte und
unabhängig davon, ob die Gesuchstellerin von der wirtschaftlichen Identität wuss-
te.
Bei summarischer Prüfung, wie sie im Verfahren der Arrestbewilligung geboten
ist, erscheint ein Durchgriffstatbestand als glaubhaft.
3. ARRESTGRUND, ARRESTFORDERUNG
3.1. Ein Arrestgrund im Sinne von Art. 271 Abs. 1 Ziff. 6 SchKG ist gegeben,
wenn der Gläubiger gegen den Schuldner einen definitiven Rechtsöffnungstitel
besitzt. Auch ausländische Nicht-Lugano-Urteile, Schiedsurteile eingeschlossen,
können Grundlage eines Arrestes sein, selbst wenn sie vorher nicht vollstreckbar
erklärt worden sind (BGE 139 III 135 = Pra 102/2013 Nr. 69). Die Gesuchstellerin

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hat somit glaubhaft zu machen, dass sie einen Titel besitzt, gestützt auf welchen
definitive Rechtsöffnung erteilt werden kann.
Für die Anerkennung und Vollstreckung des eingereichten Schiedsurteils ist das
New Yorker Übereinkommen über die Anerkennung und Vollstreckung ausländi-
scher Schiedssprüche vom 10. Juni 1958 (SR 0.277.12; NYÜ) massgeblich
(Art. 194 IPRG).
Nach dessen Art. IV ist zur Anerkennung und Vollstreckung erforderlich, dass die
Partei, welche um die Anerkennung und Vollstreckung nachsucht, zugleich mit ih-
rem Antrag (a) die gehörig beglaubigte (legalisierte) Urschrift des Schiedsspruchs
oder eine Abschrift, deren Übereinstimmung mit einer solchen Urschrift ord-
nungsgemäss beglaubigt ist, und (b) die Urschrift der Schiedsvereinbarung oder
eine Abschrift, deren Übereinstimmung mit einer solchen Urschrift ordnungsge-
mäss beglaubigt ist, vorlegt. Ist der Schiedsspruch oder die Vereinbarung nicht in
einer amtlichen Sprache des Landes abgefasst, in dem der Schiedsspruch gel-
tend gemacht wird, so hat die Partei, die um seine Anerkennung und Vollstre-
ckung nachsucht, eine Übersetzung der erwähnten Urkunden in diese Sprache
beizubringen. Die Übersetzung muss von einem amtlichen oder beeidigten Über-
setzer oder von einem diplomatischen oder konsularischen Vertreter beglaubigt
sein.
Die von der Gesuchstellerin eingereichten Kopien des Schiedsurteils vom
15. August 2018 und der erwähnten Kaufverträge mit Schiedsklauseln sind nicht
amtlich beglaubigt und ausserdem in englischer Sprache verfasst (act. 4/4–5 und
act. 4/12). Die Kopien genügen, jedenfalls im Fall der Bestreitung ihrer Echtheit,
für die Erteilung der definitiven Rechtsöffnung nicht. Im Rahmen der hier erfol-
genden summarischen Prüfung der Anerkennungs- und Vollstreckungsfähigkeit
des Schiedsurteils besteht jedoch kein begründeter Anlass, an der Echtheit der
Unterlagen zu zweifeln. An den fehlenden Übersetzungen scheitert die Arrestbe-
willigung nicht, zumal die englische Sprache hierorts hinreichend verständlich ist.
Das New Yorker Übereinkommen listet in Art. V Umstände auf, bei deren Vorlie-
gen die Anerkennung und Vollstreckung versagt werden kann. So sind beispiels-

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weise gemäss Art. V Ziff. 1 ein mängelbehaftetes Schiedsverfahren (lit. d), die
fehlende Verbindlichkeit oder die Aufhebung des Schiedsurteils (lit. e) Versa-
gungsgründe. Die Versagungsgründe gemäss Art. V Ziff. 1 sind allerdings nur auf
Antrag der Gegenpartei zu berücksichtigen. Sie sind, sofern sie vorgebracht wer-
den, in einem allfälligen Arresteinspracheverfahren zu berücksichtigen (OGer
PS160151 vom 23. September 2016, Erw. III/4.1 mit Hinw.; vgl. BGE 139 III 135
[= Pra 102/2013 Nr. 69], Erw. 4.5.2; OGer PS140031 vom 14. März 2014,
Erw. II/3.b).
Anders verhält es sich bei den Tatbeständen gemäss Art. V Ziff. 2 NYÜ, welche
von Amtes wegen zu prüfen sind. Gemäss lit. a von Art. V Ziff. 2 NYÜ liegt ein
Versagungsgrund vor, wenn der Streitgegenstand nach dem Recht des Landes,
in welchem der Schiedsspruch anerkannt und vollstreckt werden soll, nicht auf
schiedsrichterlichem Wege geregelt werden kann. Ebenfalls verweigert werden
kann die Anerkennung oder Vollstreckung des Schiedsspruches, wenn sie der öf-
fentlichen Ordnung des fraglichen Landes widersprechen würde (Art. V Ziff. 2 lit. b
NYÜ). Dies ist der Fall, wenn die sich aus der Vollstreckung des Schiedsspruches
im Einzelfall konkret ergebenden Folgen gegen die Grundwerte des schweizeri-
schen Rechtsgefüges verstossen, sei es aufgrund des Inhalts des Entscheides,
sei es aufgrund des Verfahrens, in dem dieser ergangen ist (OGer PS160151
vom 23. September 2016, Erw. III/4.1 mit Hinw.).
Gründe, welche einer Anerkennung und Vollstreckung des vorliegenden Schieds-
urteils entgegenstehen würden, sind heute nicht ersichtlich. Es erscheint deshalb
heute als hinreichend glaubhaft, dass ein Arrestgrund i.S.v. Art. 271 Abs. 1 Ziff. 6
SchKG vorliegt.
3.2. Die Glaubhaftigkeit der Arrestforderung folgt aus der Glaubhaftigkeit des Ar-
restgrundes. Der Forderungsbetrag von Fr. 50'617'990.– entspricht den der Ge-
suchstellerin zugesprochenen Fremdwährungsforderungen (im Rechtsbegehren
wurde die USD-Forderung versehentlich mit USD 47'147'500 statt mit
USD 47'147'055 beziffert; act. 1 S. 2 und 12), umgerechnet zu den Kursen im
Zeitpunkt des Arrestbegehrens. Was den der Gesuchstellerin zugesprochenen
Zins zum USD 3-Monats-Libor plus 2 % seit 15. August 2018 betrifft, dürfte davon

- 15 -
auszugehen sein, dass dieser Zins, der sich am 15. August 2018 bei einem
USD 3-Monats-Libor von 2,315 % (NZZ vom 16. August 2018, S. 31) auf 4,315 %
belief, 3-monatlich neu zu berechnen ist.
4. FOLGERUNG
In teilweiser Gutheissung der Beschwerde ist der Gesuchstellerin der Arrest auch
so weit zu bewilligen, als er auf allfällige Vermögenswerte der D._____ Limited
oder der E._____ Limited bei der C._____ AG und/oder der C._____ Switzerland
AG abzielt.
Nicht zu bewilligen ist der Arrest bezüglich Vermögenswerten, die auf den Namen
"einer anderen Gesellschaft lauten, an welcher der Gesuchsgegner sich als wirt-
schaftlich Berechtigter erweist". Weder ist es Sache der Vollzugsbehörde, nach
Arrestsubstrat zu suchen, noch rechtfertigt allein die wirtschaftliche Berechtigung
einen Durchgriff.
V.
KOSTEN
Bei einem 1 Mio. Franken übersteigenden Streitwert beträgt die Spruchgebühr für
einen (erstinstanzlichen) gerichtlichen Entscheid in betreibungsrechtlichen Sum-
marsachen Fr. 120.– bis Fr. 2'000.– (Art. 48 GebV SchKG).
Im Arrestbewilligungsverfahren sind die Kosten, weil der Gesuchsgegner am Ver-
fahren nicht beteiligt ist, unabhängig vom Verfahrensausgang von der Gesuch-
stellerin als Verursacherin des Verfahrens zu beziehen. Sie ist berechtigt, die
Kosten aus einem allfälligen Erlös der Arrestgegenstände vorwegzunehmen
(Art. 281 Abs. 2 SchKG).
Die Vorinstanz hat die Spruchgebühr für ihren Arrestbefehl auf Fr. 2'000.– festge-
setzt und den Bezug bei der Gesuchstellerin angeordnet. Hätte sie den Durchgriff
bewilligt, wäre die Gebühr nicht höher ausgefallen. Die von der Vorinstanz festge-
setzte Gebühr deckt auch den ergänzenden obergerichtlichen Arrestbefehl. Für
das Rechtsmittelverfahren ist keine zusätzliche Gebühr zu erheben.

- 16 -
Zur Leistung einer Parteientschädigung an die Gesuchstellerin kann der nicht in
das Verfahren einbezogene Gesuchsgegner nicht verpflichtet werden.
Aus der Staatskasse spricht die Kammer einer Partei im Rechtsmittelverfahren al-
lenfalls dann eine Parteientschädigung zu, wenn eine formelle Gegenpartei fehlt
(bzw. sich mit dem fehlerhaften Entscheid nicht identifiziert) und sich der ange-
fochtene Entscheid zudem als qualifiziert unrichtig erweist (vgl. OGer PQ140037
vom 28. Juli 2014, Erw. 3.1). Letztere Voraussetzung ist nicht erfüllt. Es sind des-
halb keine Parteientschädigungen zuzusprechen.
Der Antrag, der Beschwerde – gemeint: hinsichtlich des vorinstanzlichen Kosten-
entscheides – aufschiebende Wirkung zu gewähren (act. 9 S. 2 und Rz. 82), wird
mit diesem Entscheid gegenstandslos.
Es wird beschlossen:
1. Auf die Beschwerde wird nicht eingetreten, soweit die Gesuchstellerin die
Bestätigung des von der Vorinstanz erteilten Arrestbefehls vom 4. Septem-
ber 2018 beantragt.
2. Schriftliche Mitteilung und Rechtsmittel gemäss nachfolgendem Erkenntnis.
Es wird erkannt:
1. Die Beschwerde wird, soweit darauf eingetreten wird, teilweise gutgeheis-
sen:
Es wird gemäss beigelegtem Formular ein Arrestbefehl erteilt, der den von
der Vorinstanz erteilten Arrestbefehl vom 4. September 2018 ergänzt.

- 17 -
2. Soweit die Verarrestierung von Vermögenswerten beantragt wird, die auf
den Namen "einer anderen Gesellschaft lauten, an welcher der Gesuchstel-
ler sich als wirtschaftlich Berechtigter erweist", wird die Beschwerde abge-
wiesen.
3. Die vorinstanzliche Kostenregelung wird bestätigt. Mit der Gebühr von
Fr. 2'000.– ist auch der obergerichtliche Arrestbefehl abgegolten.
4. Für das Rechtsmittelverfahren werden keine weiteren Kosten erhoben.
5. Es werden keine Entschädigungen zugesprochen.
6. Schriftliche Mitteilung an die Gesuchstellerin und an die Vorinstanz, je gegen
Empfangsschein, an die Gesuchstellerin zusammen mit einem zusätzlichen
Arrestbefehl.
Will die Gesuchstellerin den Arrest vollstrecken lassen, hat sie dem Be-
treibungsamt Zürich 1 das Doppel des Arrestbefehls einzureichen.
Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-
telfrist an die Vorinstanz zurück.
7. Eine allfällige Einsprache gegen die Erteilung des Arrestbefehls (vgl. Ziff. 2
lit. a der Bemerkungen auf dem Formular "Arrestbefehl") hat nicht bei der
II. Zivilkammer des Obergerichts, sondern beim Einzelgericht Audienz des
Bezirksgerichts Zürich zu erfolgen.
8. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).

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Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG über vorsorgliche Massnahmen im
Sinne von Art. 98 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
rund 50 Mio. Franken.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. M. Isler
versandt am:
18. Oktober 2018