zh_obergericht · PS150075 · 2015-05-20 · de
Konkurseröffnung Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichtes im summarischen Verfahren des Bezirksgerichtes Dietikon vom 29. April 2015 (EK150102)


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PS150075-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. A. Katzenstein, Vorsitzende, Oberrichterin
lic. iur. E. Lichti Aschwanden und Oberrichter Dr. P. Higi sowie Ge-
richtsschreiber lic. iur. D: Oehninger
Urteil vom 20. Mai 2015
in Sachen
A._____ GmbH,
Schuldnerin und Beschwerdeführerin,
vertreten durch MLaw X._____,
gegen
B._____,
Gläubigerin und Beschwerdegegnerin,
betreffend Konkurseröffnung
Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichtes im summarischen Verfahren
des Bezirksgerichtes Dietikon vom 29. April 2015 (EK150102-M)

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Erwägungen:
1. Mit Urteil vom 29. April 2015 wurde über die Schuldnerin und Beschwerde-
führerin (nachfolgend: Schuldnerin) für eine Forderung von Fr. 6'437.30 ein-
schliesslich Zinsen und Betreibungskosten (in der Betreibung Nr. ... des Betrei-
bungsamtes Schlieren/Urdorf, act. 7/2) der Konkurs eröffnet (act. 3 = act. 6 = act.
7/6). Mit rechtzeitig eingereichter Beschwerde beantragt die Schuldnerin die Auf-
hebung des Konkurses, und stellt ein Gesuch um Erteilung der aufschiebenden
Wirkung (act. 2). Dies mit der Begründung, dass sie die Konkursforderung samt
Kosten und Zinsen beglichen habe.
Nach Eröffnung des Konkurses hinterlegte die Schuldnerin beim Konkursamt
Schlieren über Fr. 10'000.– zwecks Sicherstellung der Konkursforderung
(Fr. 6'437.30), der Kosten des Konkursgerichtes (Fr. 400.–), des vorinstanzlichen
Vorschusses der Gläubigerin (Fr. 1'800.–), der mutmasslichen Kosten des Kon-
kursamtes und den Gerichtskosten des vorliegenden Beschwerdeverfahrens
(act. 5/4, 5/5 und 10, vgl. auch act. 2 S. 3 f.).
2.1 Gemäss Art. 174 Abs. 2 SchKG kann die Konkurseröffnung im Beschwerde-
verfahren aufgehoben werden, wenn die Schuldnerin mit der Einlegung des
Rechtsmittels ihre Zahlungsfähigkeit glaubhaft macht und durch Urkunden einen
der drei gesetzlich vorgesehenen Konkurshinderungsgründe (Tilgung, Hinterle-
gung oder Gläubigerverzicht) nachweist. Die Beschwerde ist innert einer Frist von
zehn Tagen einzureichen und abschliessend zu begründen. Das bedeutet, dass
die Schuldnerin sowohl ihre Zahlungsfähigkeit als auch einen der drei Kon-
kurshinderungsgründe innert der Rechtsmittelfrist glaubhaft zu machen bzw. mit
Urkunden nachzuweisen hat. Neue Behauptungen und Urkundenbeweise über
konkurshindernde Tatsachen kann sie unter Art. 174 Abs. 2 SchKG innert der
Rechtsmittelfrist aber selbst dann erheben bzw. geltend machen, wenn sie sich
erst nach dem erstinstanzlichen Entscheid verwirklicht haben. Nachfristen sind
keine zu gewähren (vgl. dazu BGE 136 III 294).
Tilgung gemäss Art. 172 Ziff. 3 SchKG bedeutet neben der Zahlung der Schuld
und der Zinsen auch die Begleichung sämtlicher Kosten. Beruft sich die betriebe-

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ne Partei erst nach Eröffnung des Konkurses auf Tilgung, muss sie nachweisen,
dass sie neben den Kosten des Konkursgerichts und einer allfälligen Prozessent-
schädigung an den Gläubiger im Konkurseröffnungsverfahren insbesondere auch
die Kosten des Konkursamtes bezahlt oder sicher gestellt hat. Da der Konkurs mit
dem Urteil des Konkursgerichts als eröffnet gilt (Art. 175 SchKG), wird das Kon-
kursamt sofort tätig, und es entstehen damit auch sofort Kosten. Für diese haftet
der betreibende Gläubiger mit dem geleisteten Vorschuss (Art. 169 SchKG; KU-
KO SchKG-Diggelmann/Müller, N 2 zu Art. 169). Eine Aufhebung des Konkurses
darf daher nur in Frage kommen, wenn sicher gestellt ist, dass der Gläubiger den
ganzen Vorschuss zurück erhält (vgl. OGer ZH PS110095 vom 6. Juli 2011, zu-
gänglich über www.gerichte-zh.ch, Rubrik: Entscheide).
2.2 Die Schuldnerin belegt, dass sie nach Eröffnung des Konkurses die Kon-
kursforderung (samt Zinsen und Kosten) sichergestellt hat, indem sie beim Kon-
kursamt Schlieren über Fr. 10'000.– und damit (u.a.) den entsprechenden Betrag
von Fr. 6'437.30 hinterlegte. Damit sind auch die Kosten des Konkursamtes, der
Kammer und der Vorinstanz bzw. der vorinstanzliche Vorschuss der Gläubigerin
gedeckt (act. 5/4, 5/5 und 10). Demgemäss hat die Schuldnerin nach Konkurser-
öffnung die gemäss Art. 174 Abs. 2 SchKG nötigen Zahlungen geleistet.
2.3 Folglich bleibt noch mit Blick in die Zukunft die Glaubhaftigkeit der Zahlungs-
fähigkeit der Schuldnerin zu prüfen: Diesbezüglich weist die Schuldnerin nach,
dass sie die gegen sie in Betreibung gesetzten Forderungen (von jeweils einigen
hundert bis maximal einigen tausend Franken, wobei die Konkursforderung von
über Fr. 6'000.– mit Abstand die höchste war) allesamt durch Bezahlung ans Be-
treibungsamt beglichen hat (18), soweit diese nicht erloschen sind (2). Einzige
Ausnahmen sind eine Betreibung über Fr. 567.40 vom 27. März 2014 sowie eine
über Fr. 2'852.50 vom 11. Juli 2014, in welchen damals zwar der Zahlungsbefehl
zugestellt wurde, das Fortsetzungsbegehren seither aber offenbar nicht gestellt
worden ist (act. 5/7, vgl. Art. 88 SchKG). Damit ist die Schuldnerin derzeit nicht
mit substantiellen Forderung im fortgeschrittenen Betreibungsstadium konfrontiert.
Auch die Tatsache, dass die Schuldnerin in der Lage war kurzfristig über Fr.
10'000.– beim Konkursamt zu hinterlegen, spricht gegen ihre Illiquidität. Die

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Schuldnerin, welche mit Bodenbelägen handelt und diese verlegt, beschäftigt ge-
mäss eigener Angaben lediglich ihren Geschäftsführer C._____ als Vollzeitange-
stellten. Je nach Arbeitsaufwand werde noch ein temporärer Angestellter beige-
zogen. Daneben fielen – als einzige gewichtige Ausgabe – noch Mietkosten an.
Diese Darstellung erscheint soweit plausibel, wobei sicherlich auch Materialkos-
ten anfallen (vgl. act. 5/8). Auch wenn die einzelnen Kostenpositionen – was wün-
schenswert gewesen wäre – nicht näher belegt wurden, lässt sich aus den ge-
nannten Umständen immerhin ableiten, dass es sich bei der Schuldnerin um ei-
nen Kleinbetrieb mit einer überschaubaren Kostenstruktur handelt. Ertragsseitig
reichte die Schuldnerin diverse jüngst verschickte Rechnung für geleistete Aufträ-
ge im Gesamtbetrag von über Fr. 42'000.– ein (act. 5/8). Hinzukommen offenbar
bereits geschlossene Montageverträge sowie Offerten für anstehende Arbeiten,
welche die Schuldnerin ebenfalls ins Recht legte (act. 5/9 und 5/10). Damit gelingt
es ihr glaubhaft zu machen, dass ihr in nächster Zeit liquide Mittel in substantiel-
lem Umfang zufliessen werden. Folglich erscheint gesamthaft die Zahlungsfähig-
keit der Schuldnerin zumindest für die nähere Zukunft glaubhaft. Damit rechtfertigt
es sich, die Beschwerde gutzuheissen und den von der Vorinstanz am 29. April
2015 über die Schuldnerin eröffneten Konkurs aufzuheben.
Mit dem sofortigen Entscheid in der Sache selbst wird das Gesuch um Erteilung
der aufschiebenden Wirkung gegenstandslos.
3. Die Kosten beider Instanzen hat die Schuldnerin zu tragen, da sie durch die
verspätete Zahlung das Verfahren veranlasst hat. Eine Parteientschädigung ist
nicht zuzusprechen.

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Es wird erkannt:
1. In Gutheissung der Beschwerde wird das Urteil des Einzelgerichtes im
summarischen Verfahren des Bezirksgerichtes Dietikon vom 29. April 2015
(EK150102-M), mit dem über die Schuldnerin der Konkurs eröffnet wurde,
aufgehoben.
2. Die zweitinstanzliche Spruchgebühr wird auf Fr. 750.– festgesetzt, der
Schuldnerin auferlegt und aus dem von ihr beim Konkursamt Schlieren ge-
leisteten Kostenvorschuss bezogen. Die von der Gläubigerin bezogene erst-
instanzliche Spruchgebühr von Fr. 400.– wird bestätigt und der Schuldnerin
auferlegt.
3. Es wird keine Parteientschädigung zugesprochen.
4. Das Konkursamt Schlieren wird angewiesen, von den bei ihm liegenden
Einzahlungen der Schuldnerin bzw. von der Überweisung der Vorinstanz der
Gläubigerin total Fr. 8'237.30 (Fr. 6'437.30 für die Konkursforderung samt
Zinsen und Kosten sowie Fr. 1'800.– für den vorinstanzlichen Vorschuss)
auszuzahlen, der Obergerichtskasse Fr. 750.– zu überweisen und der
Schuldnerin einen nach Abzug seiner Kosten allfällig verbleibenden Restbe-
trag auszuzahlen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Gläubigerin unter Beilage des
Doppels von act. 2, sowie an das Einzelgericht im summarischen Verfahren
des Bezirksgerichtes Dietikon (unter Rücksendung der erstinstanzlichen Ak-
ten) und das Konkursamt Schlieren, ferner mit besonderer Anzeige an das
Handelsregisteramt des Kantons Zürich und an das Betreibungsamt Schlie-
ren/Urdorf, je gegen Empfangsschein, sowie an die Obergerichtskasse.
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-

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schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um einen Entscheid des Konkurs- oder Nachlassrichters oder der
Konkurs- oder Nachlassrichterin im Sinne von Art. 74 Abs. 2 lit. d BGG.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. D. Oehninger
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