zh_obergericht · RC180003 · 2018-11-14 · de
Feststellung Personalien (unentgeltliche Rechtspflege)


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: RC180003-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin Dr. L. Hunziker Schnider, Vorsitzende,
Oberrichterin Dr. D. Scherrer und Oberrichterin Dr. S. Janssen
sowie Gerichtsschreiberin lic. iur. C. Faoro
Beschluss vom 14. November 2018
in Sachen
A._____,
Gesuchstellerin und Beschwerdeführerin
vertreten durch Rechtsanwältin Juristin (Univ.) X._____
gegen
Kanton Zürich,
Beschwerdegegner
vertreten durch Bezirksgericht Horgen
betreffend Feststellung Personalien (unentgeltliche Rechtspflege)
Beschwerde gegen eine Verfügung des Einzelgerichts im summarischen
Verfahren am Bezirksgericht Horgen vom 13. September 2018 (EP180004-F)

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Erwägungen:
1. a) Mit Eingabe vom 25. Juli 2018 stellte die Gesuchstellerin und Beschwer-
deführerin (fortan Gesuchstellerin) vor Vorinstanz ein Gesuch um Feststellung der
Personalien. Gleichzeitig ersuchte sie um Gewährung der unentgeltlichen
Rechtspflege und um Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsbeistands in der
Person ihrer Rechtsvertreterin (Urk. 6/1). In der Folge holte die Vorinstanz Akten
bei diversen Behörden ein (siehe Urk. 6/5-14). Mit Verfügung vom 13. September
2018 wies die Vorinstanz das Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen
Rechtspflege ab und setzte der Gesuchstellerin Frist zur Leistung eines Kosten-
vorschusses in Höhe von Fr. 200.– an (Urk. 6/16 Disp. Ziff. 1 und 2 = Urk. 2
Disp. Ziff. 1 und 2).
b) Dagegen erhob die Gesuchstellerin rechtzeitig (vgl. Urk. 6/17) Beschwerde
mit folgenden Anträgen (Urk. 1 S. 2):
"1. Ziff. 1 und Ziff. 2 des Dispositivs seien aufzuheben und es sei der Ge-
suchstellerin die unentgeltliche Rechtspflege zu gewähren und in der
Person der Unterzeichnerin eine unentgeltliche Rechtsbeiständin zu
bestellen.
2. Es sei der Beschwerdeführerin für das vorliegende Verfahren die un-
entgeltliche Rechtspflege zu gewähren und in der Person der Unter-
zeichnerin eine unentgeltliche Rechtsbeiständin zu bestellen.
3. Die Kosten des Verfahrens seien auf die Staatskasse zu nehmen."
c) Mit Eingabe vom 1. November 2018 reichte die Rechtsvertreterin der Ge-
suchstellerin eine Honorarnote betreffend ihre Aufwendungen für das Beschwer-
deverfahren ins Recht (Urk. 7).
d) Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezogen (Urk. 6/1-19). Auf die Einho-
lung einer Stellungnahme der Vorinstanz kann verzichtet werden (Art. 324 ZPO).
2. a) Mit der Beschwerde können unrichtige Rechtsanwendung und offensicht-
lich unrichtige Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht werden
(Art. 320 ZPO). Dabei hat sich die beschwerdeführende Partei in ihrer schriftli-
chen Beschwerdebegründung (im Sinne einer Eintretensvoraussetzung) inhaltlich
mit den Erwägungen der Vorinstanz auseinanderzusetzen und mittels Verweisun-

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gen auf konkrete Stellen in den vorinstanzlichen Akten hinreichend genau aufzu-
zeigen, inwiefern der angefochtene Entscheid als fehlerhaft zu betrachten ist bzw.
an einem der genannten Mängel leidet. Die blosse Verweisung auf die Ausfüh-
rungen vor Vorinstanz oder deren blosse Wiederholung genügen nicht (Art. 321
Abs. 1 ZPO und dazu BGer 5A_247/2013 vom 15. Oktober 2013, E. 3; BGer
5D_65/2014 vom 9. September 2014, E. 5.4.1; BGer 5A_488/2015 vom 21. Au-
gust 2015, E. 3.2, je m.Hinw. auf BGE 138 III 374 E. 4.3.1 S. 375). Was in der
Beschwerde nicht oder nicht in einer den gesetzlichen Begründungsanforderun-
gen genügenden Weise beanstandet wird, braucht von der Rechtsmittelinstanz
nicht überprüft zu werden. Das gilt zumindest insoweit, als ein Mangel nicht gera-
dezu ins Auge springt. Insofern erfährt der Grundsatz "iura novit curia" (Art. 57
ZPO) im Beschwerdeverfahren eine Relativierung (BK ZPO I-Hurni, Art. 57 N 21
und N 39 ff.). In diesem Rahmen ist insoweit auf die Vorbringen der Gesuchstelle-
rin einzugehen, als dies für die Entscheidfindung erforderlich ist (BGE 134 I 83
E. 4.1 S. 88 m.w.Hinw.).
b) Neue Anträge, neue Tatsachenbehauptungen und neue Beweismittel (zum
Nachweis des gerügten Mangels) sind im Beschwerdeverfahren ausgeschlossen
(Art. 326 Abs. 1 ZPO). Was im erstinstanzlichen Verfahren nicht behauptet oder
eingereicht wurde, kann im Beschwerdeverfahren nicht mehr nachgeholt werden.
Es herrscht grundsätzlich ein umfassendes Novenverbot sowohl für echte als
auch unechte Noven (BGer 5A_872/2012 vom 22. Februar 2013, E. 3; BGer
5A_405/2011 vom 27. September 2011, E. 4.5.3 m.w.Hinw.; ZK ZPO-Frei-
burghaus/Afheldt, Art. 326 N 4; vgl. aber immerhin auch BGE 139 III 466 E. 3.4
S. 471 und BGer 4A_51/2015 vom 20. April 2015, E. 4.5.1).
c) Die Gesuchstellerin gibt in ihrer Beschwerdeschrift auf zwei Seiten den
Sachverhalt wieder, ohne konkrete Rügen zu erheben und ohne konkrete Bezug-
nahme auf den vorinstanzlichen Entscheid (siehe Urk. 1 S. 2 f.). Insofern genügt
sie den formellen Anforderungen an eine Beschwerdebegründung nicht. Entspre-
chend haben diese Ausführungen unbeachtlich zu bleiben. Soweit sie dabei zu-
dem neue Tatsachenbehauptungen aufstellt und neue Beweismittel einreicht, sind

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diese aufgrund des umfassenden Novenverbots unzulässig und damit unbeacht-
lich.
3. a) Die Vorinstanz wies das Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen
Rechtspflege ab. Dies begründete sie zunächst wie folgt: Die Gesuchstellerin ha-
be behauptet, eine abgewiesene Asylbewerberin zu sein, die nicht zur Erwerbstä-
tigkeit berechtigt sei und von der Nothilfe lebe. Unterlagen zu ihrem Gesuch um
unentgeltliche Rechtspflege habe sie jedoch keine eingereicht, insbesondere ha-
be sie es unterlassen, den abweisenden Asylentscheid sowie weitere Dokumente
aus dem Asylverfahren, insbesondere zur behaupteten Nothilfe, beizulegen, ob-
wohl die Beschaffung dieser Dokumente ohne Weiteres möglich gewesen wäre
(mit Verweis auf Urk. 6/3/1-3). Das Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen
Rechtspflege sei daher bereits aus diesem Grund abzuweisen (Urk. 2 E. 3.2.).
b) Die Gesuchstellerin rügt diesbezüglich, ihr Status als abgewiesene Asylbe-
werberin gehe aus den von ihr im vorinstanzlichen Verfahren eingereichten Ver-
fügungen der Stadt B._____ und der Stadt C._____ hervor. Beide Zivilstandsäm-
ter würden schreiben, dass sich die Gesuchstellerin nur mit einem abgelaufenen
"N-Ausweis" habe ausweisen können. Ausserdem habe das Bezirksgericht Hor-
gen die Akten des Staatssekretariats für Migration beigezogen (mit Verweis auf
Ziff. 2 S. 2 des angefochtenen Entscheids). Der ablehnende Entscheid des
Staatssekretariats für Migration sowie die Bestätigung dieses Entscheids durch
das Bundesverwaltungsgericht sei der Vorinstanz demnach bekannt gewesen. Es
sei überspitzt formalistisch und aktenwidrig zu bestreiten, die Gesuchstellerin sei
eine abgewiesene Asylbewerberin. Das Gesuch um Gewährung der unentgeltli-
chen Rechtspflege aus diesem Grund abzuweisen und der Gesuchstellerin keine
Gelegenheit zu geben, den negativen Asylentscheid nachzureichen, bedeute zu-
dem eine Verletzung des rechtlichen Gehörs. Der Hinweis der Vorinstanz, dass
zur behaupteten Nothilfe keine Unterlagen eingereicht worden seien und die da-
mit begründete Abweisung des Gesuchs verletze ebenfalls das rechtliche Gehör.
Dass abgewiesene Asylbewerber lediglich von Nothilfe lebten, sei jeder Behörde
im Kanton Zürich bekannt. Diese Information sei darüber hinaus auch auf
"www.sozialhilfe.zh.ch/Handbuch/5.3.03. Nothilfe.aspx" abrufbar. Sofern die Vor-

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instanz einen Ausdruck des Handbuchs der Sozialhilfe der Sicherheitsdirektion
des Kantons Zürich gewünscht hätte, hätte sie die Gesuchstellerin vor der Abwei-
sung des Gesuchs hierzu auffordern müssen (Urk. 1 Rz. 2.1.2. f.).
c) Die Vorinstanz hat die rechtlichen Grundlagen betreffend Gewährung der
unentgeltlichen Rechtspflege zutreffend dargelegt. Ebenso zutreffend hat die Vor-
instanz auf die der gesuchstellenden Partei zukommende Mitwirkungsobliegenheit
hingewiesen. Zur Vermeidung unnötiger Wiederholungen kann daher auf jene
Erwägungen verwiesen werden (Urk. 2 E. 3 und 3.1.). Hinzugefügt sei Folgendes:
Nach bundesgerichtlicher Rechtsprechung zum verfassungsmässigen Anspruch
auf unentgeltliche Rechtspflege hat das Gericht allenfalls unbeholfene Personen
auf die Angaben zu verweisen, die es zur Beurteilung des Gesuchs um unentgelt-
liche Rechtspflege benötigt. Wer durch einen Rechtsanwalt vertreten wird, kann
nicht als unbeholfen gelten. Entsprechend hat das Gericht gemäss Art. 97 ZPO
nur die nicht anwaltlich vertretene Partei über die unentgeltliche Rechtspflege
aufzuklären. Die Gerichte laden daher insbesondere nicht anwaltliche vertretene
Gesuchsteller ein, unvollständige Angaben und Belege zu ergänzen (BGer
4A_114/2013 vom 20. Juni 2913, E. 4.3.2; OGer ZH RU170071 vom 20.12.2017,
E. 3.3.5.).
d) Die Gesuchstellerin hat die vorinstanzliche Feststellung, dass sie keine Un-
terlagen zum Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege eingereicht habe, nicht ex-
plizit als unrichtig moniert. Entsprechend bleibt es bei dieser Erwägung. Die Ge-
suchstellerin geht in Bezug auf den von ihr behaupteten Asylstatus davon aus,
dass diese Tatsache aus den Akten hervorgehe und dem Gericht bekannt sein
müsste. Dem ist jedoch entgegen zu halten, dass es grundsätzlich nicht Aufgabe
des Gerichts ist, in den Akten nach den für sie günstigen Aktenstellen und Bele-
gen zu suchen. Vielmehr obliegt es der Gesuchstellerin, die von ihr behaupteten
Tatsachen mittels Belegen (und einem entsprechenden Verweis) darzutun. Es
wäre ihr denn auch ohne Weiteres möglich gewesen, auf die entsprechende Stel-
len in den von ihr angeführten Verfügungen zu verweisen. Nachdem die Gesuch-
stellerin anwaltlich vertreten ist, ist nach dem zuvor Ausgeführten auch nicht zu
beanstanden, dass die Vorinstanz ihr keine Nachfrist zur Nachreichung des nega-

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tiven Asylentscheids angesetzt hatte. Insofern bleibt es dabei, dass sie ihren be-
haupteten Status als abgewiesene Asylbewerberin nicht rechtsgenügend belegt
hatte. Ein überspitzter Formalismus ist diesbezüglich nicht erkennbar. Zudem sei
hinzugefügt, dass die Vorinstanz mitnichten bestritten hatte, dass die Gesuchstel-
lerin eine abgewiesene Asylbewerberin sei, sondern ihr einzig vorwarf, diese be-
hauptete Tatsache nicht belegt zu haben. Soweit die Gesuchstellerin sodann hin-
sichtlich des behaupteten Bezugs von Nothilfe geltend machen will, es sei ge-
richtsnotorisch, dass abgewiesene Asylbewerber von Nothilfe leben würden, kann
ihr nicht gefolgt werden: Nothilfe erhält nur, wer nicht in der Lage ist, für sich
selbst zu sorgen (Art. 12 BV, Art. 82 Abs. 1 AsylG [SR 142.31] i.V.m. § 5c
SHG/ZH [LS 851.1] und § 1, § 3 Abs. 1 und § 4 Abs. 2 der Nothilfeverordnung/ZH
[LS 851.14]). Dies mag auf die meisten abgewiesene Asylbewerber zutreffen,
nicht jedoch auf alle. Es ist auch durchaus denkbar, dass vermögende Personen
erfolglos um Asyl ersuchen. Nichts anderes lässt sich denn auch aus dem von der
Gesuchstellerin erwähnten "Handbuch der Sozialhilfe" der Sicherheitsdirektion
des Kantons Zürich ableiten, hält dieses doch lediglich die vorerwähnten rechtli-
chen Grundlagen fest.
4. Zusammengefasst gehen die Rügen der Gesuchstellerin hinsichtlich der ihr
von der Vorinstanz vorgeworfenen Verletzung der Mitwirkungspflicht ins Leere.
Weitere Rügen hat die Gesuchstellerin diesbezüglich nicht vorgebracht. Die Be-
schwerde erweist sich damit als unbegründet und ist abzuweisen. Entsprechend
erübrigt sich eine Auseinandersetzung mit den weiteren Erwägungen der Vor-
instanz und den diesbezüglichen Rügen der Gesuchstellerin.
5. a) Die Kostenfreiheit gemäss Art. 119 Abs. 6 ZPO gilt nur für das erstin-
stanzliche (Gesuchs-)Verfahren. Demgegenüber dürfen im Rechtsmittelverfahren
gegen die Verweigerung der unentgeltlichen Rechtspflege grundsätzlich Gerichts-
kosten erhoben werden (BGE 137 III 470 E. 6 S. 471 ff.; BGE 140 III 501 E. 4.3.2
S. 510 f.). Auch für das Berufungsverfahren ist von einer nicht vermögensrechtli-
chen Streitigkeit auszugehen. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr ist in An-
wendung von § 2 und § 8 Abs. 4 in Verbindung mit § 12 der Gerichtsgebühren-
verordnung auf Fr. 200.– festzusetzen. Die Gerichtskosten des Berufungsverfah-

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rens sind ausgangsgemäss der Gesuchstellerin aufzuerlegen (Art. 106 Abs. 1
ZPO). Für das Berufungsverfahren hat die Gesuchstellerin zufolge ihres Unterlie-
gens keinen Anspruch auf eine Entschädigung. Entsprechend sind keine Partei-
entschädigungen zuzusprechen.
b) Die Gesuchstellerin ersucht auch für das Beschwerdeverfahren um Gewäh-
rung der unentgeltlichen Rechtspflege (Urk. 1 Ziffer 2 der Anträge). Zur Begrün-
dung verweist sie hinsichtlich ihrer Bedürftigkeit, der Nichtaussichtslosigkeit sowie
der Notwendigkeit einer Rechtsverbeiständung auf das in ihrer Beschwerdeschrift
Ausgeführte (Urk. 1 Rz. 3).
Die unentgeltliche Rechtspflege ist im Rechtsmittelverfahren erneut zu beantra-
gen (Art. 119 Abs. 5 ZPO). Das Gesuch hat dabei den gleichen formellen Anfor-
derungen zu genügen wie dasjenige vor Vorinstanz (Daniel Wuffli, Die unentgeltli-
che Rechtspflege in der Schweizerischen Zivilprozessordnung, 2015, Rz. 679).
Die um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege ersuchende Partei hat ihre
Einkommens- und Vermögensverhältnisse vollständig darzulegen und soweit
möglich zu belegen (Art. 119 Abs. 2 ZPO). Sie hat ihre Mittellosigkeit glaubhaft zu
machen (BK ZPO-Bühler, Art. 119 N 38). Legt eine Partei ihre finanzielle Situation
nicht von sich aus schlüssig dar, obwohl sie um diese Obliegenheit weiss oder
wissen muss, kann ihr Gesuch ohne vorgängige Ausübung der gerichtlichen Fra-
gepflicht wegen Verletzung der Mitwirkungspflicht abgewiesen werden. Das gilt
insbesondere bei anwaltlich vertretenen Parteien, denen das Wissen ihres
Rechtsvertreters anzurechnen ist und die deshalb nicht als prozessual unbeholfen
gelten können (vgl. BGer 4D_69/2016 vom 28. November 2016, E. 5.4.3 m.w.H.;
BGer 5A_62/2016 vom 17. Oktober 2016, E. 5.3; siehe auch vorstehend Ziffer 3
lit. c).
Vorliegend verweist die anwaltlich vertretene Gesuchstellerin bezüglich ihrer fi-
nanziellen Verhältnisse lediglich pauschal auf ihre Ausführungen in ihrer Be-
schwerdeschrift. Damit vermag sie indes ihre Mittellosigkeit im Beschwerdever-
fahren nicht rechtsgenüglich darzutun. Insbesondere reicht sie auch im Be-
schwerdeverfahren keinen Beleg hinsichtlich des von ihr behaupteten Bezugs von
Nothilfe ins Recht (vgl. hierzu auch vorstehend Ziffer 3). In Bezug auf ihre Vermö-

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gensverhältnisse stellt sie nicht einmal Behauptungen auf. Von einer Nachfristan-
setzung ist angesichts der anwaltlichen Vertretung der Gesuchstellerin nach dem
Gesagten abzusehen. Unabhängig davon war die Beschwerde zudem – wie vor-
stehende Erwägungen unter Ziffer 3 erhellen – von vorneherein aussichtslos. Ent-
sprechend ist ihr Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege für das
Beschwerdeverfahren abzuweisen.
Es wird beschlossen:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen.
2. Das Gesuch der Gesuchstellerin um Gewährung der unentgeltlichen Rechts-
pflege für das Beschwerdeverfahren wird abgewiesen.
3. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 200.– festgesetzt.
4. Die Kosten für das zweitinstanzliche Verfahren werden der Gesuchstellerin
auferlegt.
5. Für das zweitinstanzliche Verfahren werden keine Parteientschädigungen
zugesprochen.
6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an den Beschwerdegegner unter Bei-
lage eines Doppels von Urk. 1, 4, 5/2-5 und 7, je gegen Empfangsschein.
Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-
telfrist an die Vorinstanz zurück.
7. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Zwischenentscheid im Sinne von Art. 93 BGG.

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Es handelt sich in der Hauptsache um eine nicht vermögensrechtliche Angelegenheit.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.
Zürich, 14. November 2018
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. C. Faoro
versandt am:
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