zh_obergericht · PA120005 · 2012-11-13 · de
fürsorgerische Freiheitsentziehung


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PA120005-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. A. Katzenstein, Vorsitzende, Oberrichterin
Dr. L. Hunziker Schnider und Oberrichterin lic. iur. M. Stammbach
sowie Gerichtsschreiberin lic. iur. I. Vourtsis-Müller.
Urteil vom 13. November 2012
in Sachen
A._____,
Gesuchstellerin und Beschwerdeführerin,
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. X._____,
sowie
B._____ [Klinik],
Verfahrensbeteiligte,
betreffend
fürsorgerische Freiheitsentziehung
Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichtes (10. Abteilung) des Bezirksge-
richtes Zürich vom 17. Juli 2012 (FF120139)

- 2 -
Erwägungen:
1. In Sachen A._____ gegen B._____ [Klinik] betreffend fürsorgerische Frei-
heitsentziehung schrieb das Einzelgericht des Bezirksgerichtes Zürich mit
Verfügung vom 17. Juli 2012 das Gesuch um unentgeltliche Prozessführung
als gegenstandslos ab und wies das Gesuch um unentgeltliche Rechtsver-
beiständung ab (act. 22 S. 2). Gleichentags hiess das Einzelgericht das Ent-
lassungsgesuch von A._____ unter Übernahme der Kosten auf die Ge-
richtskasse gut. Eine Prozessentschädigung wurde nicht zugesprochen (act.
22 S. 2). Verfügung und Urteil wurden der Gesuchstellerin mündlich eröffnet
und im Dispositiv übergeben (Prot. Vorinstanz S. 27) und ferner am 23. Juli
2012 im Dispositiv zugestellt (act. 19).
2. a) Mit Eingabe vom 19. Juli 2012 (Poststempel) erhob der Rechtsvertreter
namens der Gesuchstellerin Beschwerde und beantragte (act. 23):
"1. Es sei Ziff. 4 des vorinstanzlichen Urteils aufzuheben und es sei der Be-
schwerdeführerin eine Prozessentschädigung von Fr. 4'576.40 zuzuspre-
chen.
2. Eventualiter sei der Beschwerdeführerin für das erstinstanzliche Verfah-
ren RA Dr. X._____, … [Adresse] als unentgeltlicher Rechtsvertreter zu be-
stellen, dessen Honorar aus der Gerichtskasse bezahlt wird.
3. Es sei der Beschwerdeführerin auch für das zweitinstanzliche Verfahren
die unentgeltliche Prozessführung zu gewähren, und es sei ihr in der Person
des unterzeichnenden Rechtsanwaltes ein unentgeltlicher Rechtsvertreter
zu bestellen, falls keine Prozessentschädigung für das zweite Verfahren
ausgerichtet werden sollte."
Nach Eingang dieser Beschwerde wurden die Akten telefonisch beim Be-
zirksgericht beigezogen. Mit Verfügung vom 10. September 2012 ersuchte
das Obergericht die Vorinstanz, ihre Entscheide vom 17. Juni (recte: Juli)
2012 unverzüglich zu begründen. Überdies wurde die Gesuchstellerin aufge-
fordert, innert 5 Tagen ab Zustellung des begründeten Urteils/der Verfügung

- 3 -
des Einzelgerichtes des Bezirksgerichtes Zürich mit schriftlicher Eingabe an
das Obergericht die Beschwerdeanträge zu begründen und gegebenenfalls
zu ergänzen (act. 27 Dispositiv-Ziffern 1 und 2).
b) In der Folge reichte die Vorinstanz die begründeten Entscheide (act. 29)
und die Gesuchstellerin eine Ergänzung ihrer Beschwerdeschrift (act. 30)
ein. Mit Verfügung vom 28. September 2012 wurde die Gesuchstellerin da-
rauf hingewiesen, dass keine Notfrist zur Substantiierung der Bedürftigkeit
angesetzt werden könne (act. 31).
3. Die Vorinstanz verweigerte der Gesuchstellerin die unentgeltliche Rechts-
verbeiständung mit der Begründung, es handle sich weder um ein komple-
xes Verfahren noch hätten sich für Laien unverständliche Sachverhalts- oder
Rechtsfragen gestellt. Ferner obliege dem Gericht die Feststellung des
Sachverhaltes von Amtes wegen (§ 180 GOG). Die allenfalls akut drohende
Fremdgefährdung des Sohnes sei mit der einstweiligen Obhutsregelung
bzw. dem Kontaktverbot in Bezug auf den Sohn gebannt worden. Schliess-
lich zeige das eigenhändige Gesuch der Gesuchstellerin um Entlassung aus
der Klinik sowie das Verhandlungsprotokoll, insbesondere die Befragung der
Gesuchstellerin deutlich, dass diese durchaus in der Lage gewesen sei, ihre
Rechte im FFE-Verfahren selbst wahrnehmen zu können. Die Notwendigkeit
einer Rechtsverbeiständung sei vorliegend nicht ersichtlich (act. 29 S. 9 Erw.
III/2.3). Aus dem gleichen Grund sprach die Vorinstanz der Gesuchstellerin
auch keine Entschädigung für die anwaltliche Vertretung zu (act. 29 S. 10
Erw. III/3.2).
4. a) Gemäss § 183 GOG kann das Gericht der gesuchstellenden Person bei
Gutheissung des Gesuches um gerichtliche Beurteilung der fürsorgerischen
Freiheitsentziehung eine Prozessentschädigung aus der Gerichtskasse zu-
sprechen. Diese Regelung entspricht dem bis Ende 2010 geltenden kanto-
nalen Recht (§ 203f ZH/ZPO). Das Bundesgericht führte dazu aus, der Rich-
ter sei bei der Anwendung der Vorschrift von § 203f ZH/ZPO gehalten, im
Einzelfall zu prüfen, ob und in welchem Umfang die obsiegende Partei zu
entschädigen sei, und er habe das ihm zustehende Ermessen in sachlich

- 4 -
vertretbarer Weise auszuüben (BGE 122 I 18 Erw. 2e). § 176 GOG verweist
auf die Anwendung der allgemeinen Bestimmungen der ZPO. Unter dem Ti-
tel Parteientschädigung sind insbesondere die Kosten einer berufsmässigen
Vertretung (Art. 95 Abs. 3 lit. b ZPO) zu ersetzen.
b) Diese Kosten sind im Rahmen einer Parteientschädigung zu ersetzen,
wenn die Inanspruchnahme eines Anwaltes bei objektiver Würdigung als
notwendig erscheint (vgl. Adrian Urwyler, DIKE-Komm ZPO, Art. 105 N 9).
Analog zu den Voraussetzungen für die Bestellung eines unentgeltlichen
Rechtsvertreters ist auf folgende Faktoren abzustellen: die Schwierigkeit der
sich im Prozess stellenden Rechtsfragen, die Komplexität des Sachverhalts,
die Rechtsunkundigkeit des Betroffenen und die Anwendbarkeit der Unter-
suchungs- oder Verhandlungsmaxime (vgl. dazu Thomas Sutter-Somm,
Schweizerisches Zivilprozessrecht, 2. Auflage, § 8, Ziff. 684). Gemäss Bun-
desgerichtspraxis kann die unentgeltliche Rechtsvertretung aber nicht allein
mit dem Hinweis auf den Untersuchungsgrundsatz verweigert werden. Dies-
bezüglich führte das Bundesgericht u.a. aus, abgesehen davon, dass die
Untersuchungsmaxime allfällige Fehlleistungen der Behörde nicht zu verhin-
dern vermöge, sei zu bedenken, dass sie nicht unbegrenzt sei. Sie verpflich-
te die Behörde zwar, von sich aus alle Elemente in Betracht zu ziehen, die
entscheidwesentlich seien, und unabhängig von den Anträgen der Parteien
Beweise zu erheben. Die Pflicht entbinde die Beteiligten indessen nicht da-
von, durch Hinweise zum Sachverhalt oder Bezeichnung von Beweisen am
Verfahren mitzuwirken (vgl. BGE 130 I 183 Erw. 3.2). Falls ein besonders
starker Eingriff in die Rechtsstellung des Bedürftigen droht, ist die Verbei-
ständung grundsätzlich geboten (vgl. BGE 130 I 182 Erw. 2.2).
5. a) Die Vorinstanz hatte zu prüfen, ob die Voraussetzungen für eine Zurück-
behaltung der am 11. Juli 2012 wegen Selbstgefährdung per FFE eingewie-
senen Gesuchstellerin in der B._____ erfüllt waren. Es lag also ein starker
Eingriff in die Rechtsstellung der Betroffenen vor, was für den Beizug eines
Rechtsvertreters spricht. Die Gesuchstellerin war zwar in der Lage, am Ein-

- 5 -
weisungstag selbständig ein Entlassungsgesuch zustellen (act. 1), dies al-
lein rechtfertigt aber nicht, die Erforderlichkeit eines Anwaltes zu verneinen.
Die besonderen Umstände, die vorliegend zur Klinikeinweisung führten, und
die abwehrende Haltung der Klinikärzte verlangten nach einer anwaltlichen
Unterstützung. Im Rahmen von durch die Vormundschaftsbehörde der
C._____ angeordneten Kindesschutzmassnahmen (Beschlusses der Vor-
mundschaftsbehörde der C._____ vom 10. Juli 2012, act. 12/4 ff.) sollte
D._____, Sohn der Gesuchstellerin, unter Aufhebung der elterlichen Obhut
im Sinne einer superprovisorischen vorsorglichen Massnahme im Kinderspi-
tal Zürich untergebracht werden (act. 12/8). Der Vollzug dieses Beschlusses
sollte unter Inanspruchnahme der Kinderschutzgruppe der Stadtpolizei Zü-
rich, eines medizinischen Vertreters des Stadtärztlichen Dienstes der Stadt
Zürich sowie - falls erforderlich - des Sanitätsdienstes "Schutz und Rettung"
der Stadt Zürich erfolgen (act. 12/9 Dispositiv-Ziffer 6). Die Gesuchstellerin
war offenbar gerade am Duschen, als das Grossaufgebot an Polizisten die
Wohnungstüre aufbrach (act. 15 S. 3). Der einweisende Arzt schilderte im
Einweisungszeugnis den Vollzug des vormundschaftlichen Beschlusses wie
folgt (act. 5):
"Heute mit polizeilichem Grossaufgebot Aufbrechen der Wohnungstür und
Wegnahme des 1999 geb. Sohnes D._____, da dieser an einer bisher nicht
vollständig abgeklärten Bindegewebsstörung (...) leidet. Patientin psychisch
zunächst dekompensiert (Schreien), danach Beruhigung. Wegen unklarem
Zustandsbild und komplexer Vorgeschichte Selbstgefährdung schwer ein-
schätzbar".
Die Klinikärzte widersetzten sich einer Entlassung der Gesuchstellerin in ih-
rer Stellungnahme vom 12. Juli 2012 zu Handen der Vorinstanz. Sie be-
gründeten dies mit einer akuten Fremdgefährdung, nämlich der Gefährdung
ihres Sohnes D._____ zufolge Verweigerung bzw. Verhinderung der statio-
nären Abklärung und Behandlung. In den Folgetagen sollte bei der Gesuch-
stellerin eine genauere psychiatrische Diagnose (Münchhausen-
Stellvertreter Störung und/oder wahnhaftes Erleben) gestellt werden (act. 4

- 6 -
S. 2). Die Oberärztin hatte auch gegenüber dem Rechtsvertreter verlauten
lassen, dass eine Entlassung nicht in Frage komme (act. 23 S. 3). Durch die
laufenden vormundschaftlichen Massnahmen wurde der Sachverhalt kom-
plex. Die rechtsunkundige Gesuchstellerin war in Anbetracht all dieser Um-
stände im vorinstanzlichen Verfahren auf die Hilfe eines Anwaltes angewie-
sen.
b) In welcher Höhe Anwaltskosten zu entschädigen sind, ist nachfolgend zu
prüfen.
6. a) Eine Partei muss ihre Auslagen für die berufsmässige Vertretung nicht
beziffern (Art 105 Abs. 2 ZPO). Werden Barauslagen und Honorar nicht be-
ziffert, spricht das Gericht den Parteien aufgrund des kantonalen Tarifs und
des aus den Akten ersichtlichen und erfahrungsgemäss anfallenden Auf-
wandes eine Parteientschädigung zu (vgl. Adrian Urwyler, DIKE-Komm
ZPO, Art. 105 N 6).
Vor Vorinstanz hatte der Rechtsvertreter keine Honorarnote eingereicht. Er
ging offenbar davon aus, dass er zum unentgeltlichen Rechtsbeistand be-
stellt wird und die Kostennote noch nachreichen kann. Seine Honorarnote
reichte er erstmals beim Obergericht ein (act. 26/7).
b) Im Beschwerdeverfahren sind Noven ausgeschlossen (Art. 326 ZPO).
Deshalb ist die vor Obergericht eingereichte Honorarnote des Rechtsvertre-
ters bei der Festlegung der Höhe der Parteientschädigung nicht zu berück-
sichtigen (vgl. dazu Adrian Urwyler DIKE-Komm ZPO, Art. 105 N 6). Die
Kostennote hätte spätestens anlässlich der vorinstanzlichen Verhandlung
eingereicht werden müssen (vgl. dazu Adrian Urwyler DIKE-Komm ZPO, Art.
105 N 8).
c) Gemäss § 7 AnwGebV beträgt die Grundgebühr für die Vertretung im Ver-
fahren der fürsorgerischen Freiheitsentziehung in der Regel Fr. 100.- bis Fr.
2'000.-. Die verlangte Parteientschädigung von Fr. 4'576.40 (act. 23 S. 2)
liegt weit darüber. Aufgrund der umfangreichen Vorakten rechtfertigt es sich,

- 7 -
die Entschädigung für das vorinstanzliche Verfahren auf Fr. 2'500.- zuzüg-
lich 8% MWSt (Fr. 200.-) festzusetzen.
7. Ausgangsgemäss sind die Kosten für das Beschwerdeverfahren auf die Ge-
richtskasse zu nehmen. Für das Beschwerdeverfahren ist der Beschwerde-
führerin in Anwendung von § 13 Abs. 1 und § 13 Abs. 2 AnwGebV i.V.m. § 7
AnwGebV eine Parteientschädigung von Fr. 1'200.- zuzüglich 8% MWSt (Fr.
96.-) zuzusprechen.
Es wird erkannt:
1. In Gutheissung der Beschwerde wird Dispositiv-Ziffer 4 des Urteils des Ein-
zelgerichtes des Bezirksgerichtes Zürich vom 17. Juli 2012 aufgehoben und
durch folgende Fassung ersetzt:
"4 Der Gesuchstellerin wird eine Parteientschädigung von Fr. 2'700.- zu-
gesprochen."
2. Im Übrigen wird die Beschwerde abgewiesen.
3. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr fällt ausser Ansatz.
4. Für das Beschwerdeverfahren wird eine Parteientschädigung von Fr. 1'296.-
zugesprochen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Verfahrensbeteiligte unter Bei-
lage eines Doppels von act 23, sowie an das Einzelgericht des Bezirksge-
richtes Zürich, 10. Abteilung und an die Obergerichtskasse, je gegen Emp-
fangsschein.
Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-
telfrist an die Vorinstanz zurück.
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-

- 8 -
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert liegt unter
Fr. 30'000.-.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. I. Vourtsis-Müller
versandt am: