zh_obergericht · PS210084 · 2021-07-02 · de
Bewilligung Rechtsvorschlag


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PS210084-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. M. Stammbach, Vorsitzende, Oberrichterin
lic. iur. A. Strähl und Ersatzrichter lic. iur. T. Engler sowie Gerichts-
schreiberin lic. iur. A. Götschi
Beschluss vom 2. Juli 2021
in Sachen
A._____ AG,
Gesuchsgegnerin und Beschwerdeführerin,
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____,
gegen
B._____,
Gesuchsteller und Beschwerdegegner,
betreffend
Bewilligung Rechtsvorschlag
Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichtes Audienz des Bezirksgerichtes
Zürich vom 15. April 2021 (EB210169)

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Erwägungen:
1. Prozessgeschichte
1.1 In der Betreibung Nr. …, Betreibungsamt Zürich 9 (nachfolgend: Betrei-
bungsamt) erhob der Gesuchsteller und Beschwerdegegner (nachfolgend: Be-
schwerdegegner) gegen den Zahlungsbefehl vom 13. Januar 2021 Rechtsvor-
schlag mit der Begründung des fehlenden neuen Vermögens gemäss Art. 265a
Abs. 1 SchKG (vgl. act. 3). Nachdem die Gesuchsgegnerin und Beschwerdefüh-
rerin (nachfolgend: Beschwerdeführerin) die Betreibung innert der ihr vom Betrei-
bungsamt angesetzten Frist nicht zurückgezogen hatte, überwies dieses den Zah-
lungsbefehl samt Beilagen am 9. Februar 2021 an das Einzelgericht Audienz des
Bezirksgerichtes Zürich (nachfolgend: Vorinstanz).
1.2 Mit Verfügung vom 16. Februar 2021 setzte die Vorinstanz dem Beschwer-
degegner Frist an, um sein Gesuch frei oder durch vollständiges Ausfüllen des
mitgeschickten Fragebogens schriftlich zu begründen und drohte für den Säum-
nisfall an, aufgrund der Akten zu entscheiden (vgl. act. 5). In seinem Antwort-
schreiben (act. 7) verwies der Beschwerdegegner auf eine mündliche Verhand-
lung und reichte Beilagen betreffend die betriebene Forderung ein, nicht jedoch
betreffend seine Vermögensverhältnisse (vgl. act. 8/1-3). In der Folge lud die Vor-
instanz die Parteien mit Anzeige vom 16. März 2021 (act. 9) zur Verhandlung am
15. April 2021, 08:30 Uhr, vor. Zu dieser Verhandlung erschien einzig die Be-
schwerdeführerin (vgl. Prot. Vi. S. 3), weshalb die Vorinstanz gestützt auf die Ak-
ten und die Vorbringen der Beschwerdeführerin entschied (zur weiteren vorin-
stanzlichen Prozessgeschichte act. 19 E. 1).
1.3 Mit Urteil vom 15. April 2021 (act. 10 = act. 19 [Aktenexemplar] = act. 25)
bewilligte die Vorinstanz den Rechtsvorschlag wegen fehlenden neuen Vermö-
gens in der genannten Betreibung nicht, wobei sie in Dispositiv-Ziffer 2 darauf
hinwies, dass damit über den Rechtsvorschlag bezüglich der Forderung nicht ent-
schieden worden sei. Dieses Urteil wurde der Beschwerdeführerin, die vor Vor-

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instanz noch nicht anwaltlich vertreten war (vgl. act. 14), am 5. Mai 2021 zuge-
stellt (vgl. act. 11b).
1.4 Mit elektronischer Eingabe vom 5. Mai 2021 ersuchte Rechtsanwalt X._____
die Vorinstanz namens und im Auftrag der Beschwerdeführerin um Berichtigung
(vgl. act. 12 ff.). Mit Einschreiben vom 11. Mai 2021 teilte die Vorinstanz der Be-
schwerdeführerin mit, eine Berichtigung von Dispositiv-Ziffer 2 sei nicht möglich,
da diese inhaltlich nicht fehlerhaft sei (vgl. act. 16).
1.5 Mit elektronischer Eingabe vom 12. Mai 2021 (act. 23 = act. 30, Beilagen
act. 24-26) richtet sich die Beschwerdeführerin gegen Dispositiv-Ziffer 2 des Ur-
teils der Vorinstanz vom 15. April 2021 und stellt folgende Anträge:
"1. Es sei Ziff. 2 des Dispositives des angefochtenen Urteils aufzu-
heben und festzustellen, dass sich der vom Beklagten in der Be-
treibung Nr. … des Betreibungsamtes Zürich 9, Zahlungsbefehl
vom 13.1.2021 erhobene Rechtsvorschlag nicht gegen den Be-
stand der Forderung richtet.
2. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten des Beklag-
ten, allenfalls zu Lasten des Staates."
Eine weitere elektronische Eingabe, mit der die Beschwerdeführerin auf das er-
wähnte Einschreiben der Vorinstanz vom 11. Mai 2021 Bezug nimmt (vgl. soeben
E. 1.4), datiert vom 17. Mai 2021 (act. 34). Diese enthält keine weiteren Anträge.
Alle Eingaben der Beschwerdeführerin sind rechtzeitig erfolgt (vgl. act. 10
i.V.m. act. 11b i.V.m. act. 21, 28 und 32).
1.6 Die vorinstanzlichen Akten wurden von Amtes wegen beigezogen (vgl.
act. 1-17). Auf das Einholen einer Beschwerdeantwort und einer Vernehmlassung
wurde verzichtet (vgl. Art. 322 Abs. 1 und Art. 324 ZPO). Dem Beschwerdegegner
sind mit dem vorliegenden Entscheid Kopien der Eingaben der Beschwerdeführe-
rin (act. 23, 30 und 34) zuzustellen. Das Verfahren ist spruchreif.
2. Prozessuales
2.1 Erhebt der Schuldner Rechtsvorschlag mit der Begründung, er sei nicht zu
neuem Vermögen gekommen (vgl. Art. 75 Abs. 2 SchKG), so legt das Betrei-

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bungsamt den Rechtsvorschlag dem Gericht des Betreibungsortes vor. Dieses
hört die Parteien an und entscheidet im summarischen Verfahren; gegen den
Entscheid ist kein Rechtsmittel zulässig (Art. 265a Abs. 1 SchKG, Art. 251 lit. d
ZPO). Diese Regelung führt zwar in Bezug auf den Entscheid über die Bewilli-
gung bzw. Nichtbewilligung des Rechtsvorschlages mangels neuen Vermögens
(bzw. über das Vorliegen neuen Vermögens) zu einem Ausschluss sämtlicher or-
dentlicher und ausserordentlicher Rechtsmittel. Indes beschneidet sie den
Rechtsschutz der Parteien nicht. Denn diese können eine Klage auf Bestreitung
oder Feststellung des neuen Vermögens einreichen (vgl. Art. 265a Abs. 4 SchKG;
Botschaft BBl 1991 III 1 ff., 159; Art. 198 lit. e Ziff. 7 ZPO, Art. 220 ff. und 243 ff.
ZPO). Die gesonderte Anfechtung des erstinstanzlichen Summarentscheides mit
einem Rechtsmittel ist insoweit ausgeschlossen, als entsprechende Rügen im
Klageverfahren nach Art. 265a Abs. 4 SchKG behandelt und allfällige Mängel be-
hoben werden können. Dies gilt unabhängig davon, ob das Summargericht auf
das Gesuch (mit Verfügung) nicht eingetreten ist oder ob es die Bewilligung des
Rechtsvorschlags (mit Urteil) abgewiesen hat (vgl. OGer ZH PS170031 vom 22.
März 2017, E. 3 = ZR 116 [2017] Nr. 56; siehe auch PS200242 vom 21. Januar
2021, E. 2.1.1; PS190124 vom 23. August 2019, E. 2.2; PS190113 vom 2. August
2019, E. 5; PS180013 vom 19. März 2018, E. 3).
Richtet sich der vom Schuldner erhobene Rechtsvorschlag auch gegen den
Bestand der in Betreibung gesetzten Forderung, so ist dieser ebenfalls gerichtlich
zu beseitigen, bevor die Betreibung ihre Fortsetzung finden kann. Diesfalls kann
der Betreibende die Rechtsöffnung (Art. 80 ff. SchKG) verlangen, über die das
Gericht – bei gegebener (sachlicher) Zuständigkeit – im selben (summarischen)
Verfahren befindet (Art. 251 lit. a und lit. d ZPO). Hingegen prüft das Betreibungs-
amt bzw. die Aufsichtsbehörde auf dem Beschwerdeweg (Art. 17 SchKG), ob ein
Rechtsvorschlag in formeller Hinsicht zulässig ist (vgl. BGE 140 III 567 ff., E. 2.1;
BSK SchKG II-HUBER, Basel 2010, Art. 265a N 33).
2.2.1 Der Beschwerdegegner erhob gemäss Zahlungsbefehl am 2. Februar
2021 Rechtsvorschlag mit der Begründung, er sei nicht zu neuem Vermögen ge-
kommen; der Rechtsvorschlag richte sich indes nicht gegen den Bestand der For-

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derung (vgl. act. 3 Rückseite). Die Vorinstanz führte zur Begründung der ange-
fochtenen Urteilsdispositiv-Ziffer 2 im Wesentlichen aus, die Erhebung des
Rechtsvorschlages mit dem Vermerk "Rechtsvorschlag kein neues Vermögen" sei
in dubio pro debitore dahingehend auszulegen, dass nicht nur das Vorhandensein
neuen Vermögens bestritten werde, sondern auch die Forderung selbst. Aufgrund
der Säumnis des Beschwerdegegners könne der Bestand der Forderung aber
nicht geprüft werden, zumal der Gesuchsteller in seiner Eingabe die Forderung
sinngemäss bestreite und die Gegenseite für beweispflichtig erkläre (vgl. act. 19
E. 3 mit Verweis auf BGE 140 III 587 ff., E. 2 [recte: BGE 140 III 567 ff., E. 2] und
act. 7 S. 2).
2.2.2 Die Beschwerdeführerin hält dem im Wesentlichen entgegen, die Vorin-
stanz habe übersehen, dass der Beschwerdegegner in seinem Rechtsvorschlag
ausdrücklich festgehalten habe, dass dieser sich nicht gegen den Bestand der
Forderung richte (vgl. act. 23 Ziff. 4 und 6 und act. 34 Ziff. 1). Sie macht geltend,
durch die angefochtene Dispositiv-Ziffer 2 beschwert zu sein. Denn die Feststel-
lung der Vorinstanz in Dispositiv-Ziffer 2 könne in Verbindung mit den Erwägun-
gen nur den Sinn haben, dem Betreibungsamt mitzuteilen, die Betreibung könne
trotz Beseitigung der Einrede des (recte: fehlenden) neuen Vermögens nicht wei-
tergeführt werden, weil die Opposition des Schuldners gegen den Bestand der
Forderung noch nicht beseitigt worden sei. Das Betreibungsamt könne einem (all-
fälligen) Fortsetzungsbegehren von ihr (der Beschwerdeführerin) daher nicht
stattgeben (vgl. act. 34 Ziff. 1, 2 und 4).
2.2.3 Wie nachfolgend darzulegen sein wird, fehlt es der Beschwerdeführerin
– entgegen deren Ansicht – für eine Anfechtung der erwähnten Dispositiv-Ziffer 2
an einer Beschwer.
2.3.1 Zulässigkeitsvoraussetzung eines jeden Rechtsmittels ist die Beschwer;
sie ist das für das Rechtsmittelverfahren von Amtes wegen zu beachtende Pen-
dant zum Rechtsschutzinteresse im erstinstanzlichen Verfahren, welches eine
Prozessvoraussetzung darstellt (vgl. Art. 59 Abs. 2 lit. a ZPO). Das Erfordernis
der Beschwer hat die Wirkung, dass nur derjenige zur Erhebung eines Rechtsmit-
tels befugt ist, der ein von der Rechtsordnung geschütztes, d.h. ein schutzwürdi-

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ges Interesse (tatsächlicher oder rechtlicher Natur) an der Abänderung des erst-
instanzlichen Entscheides besitzt (vgl. BGE 120 II 5 ff., E. 2a; ZK ZPO-REETZ, 3.
Aufl. 2016, Vor Art. 308 ff. N 30-32 m.w.H.).
2.3.2 Der Hinweis der Vorinstanz in Dispositiv-Ziffer 2 steht im Widerspruch
zum klaren Wortlaut des Rechtsvorschlages (gemäss Zahlungsbefehl vom 2. Feb-
ruar 2021, act. 3 S. 2). Entgegen der Ansicht der Beschwerdeführerin stellt Dispo-
sitivziffer 2 im vorinstanzlichen Urteil aber keinen Entscheid über den Bestand der
Forderung dar. Der Hinweis hält, wie üblich in solchen Verfahren, lediglich fest,
dass der Bestand der Forderung nicht Streitgegenstand ist. Der Hinweis (wie
auch die Erwägung auf Seite 3, Ziff. 3 letzter Absatz des vorinstanzlichen Urteils)
passt aber im vorliegenden Fall nicht, nachdem der Beschwerdegegner explizit
festhält, dass sich der Rechtsvorschlag nicht gegen den Bestand der Forderung
richte. Es erging keine (gerichtliche) Feststellung, wonach der Beschwerdegegner
einen Rechtsvorschlag bezüglich der Forderung erhoben hat. Da Dispositivziffer 2
des vorinstanzlichen Urteils zwar in Widerspruch mit der Aktenlage ist, die Vo-
rinstanz aber in Dispositivziffer 2 keinen Entscheid fällte, und Dispositivziffer 2 in
diesem Sinne überflüssig ist, ist eine Beschwer der Beschwerdeführerin nicht er-
kennbar.
2.3.3 Ergänzend ist festzuhalten, dass der Beschwerdegegner den Rechtsvor-
schlag nur mit der Einrede fehlenden neuen Vermögens begründete und explizit
festhielt, der Rechtsvorschlag richte sich nicht gegen den Bestand der Forderung
(act. 3, Rückseite). Da der Beschwerdegegner nicht Rechtsvorschlag bezüglich
des Bestandes der Forderung erhoben hat, kann die Beschwerdeführerin die Be-
treibung ohne weiteres fortsetzen (Art. 78 SchKG). An dieser Rechtslage vermag
der blosse Hinweis der Vorinstanz, sie habe nicht über den Bestand der Forde-
rung entschieden, ohnehin nichts zu ändern.
2.4 Auf das Rechtsmittel der Beschwerdeführerin ist demnach von vornherein
mangels Beschwer nicht einzutreten. Daher kann auch offen bleiben, ob es sich
um eine Beschwerde handeln würde.

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2.5 Anzumerken bleibt, dass ein Rechtsvorschlag nur dann auszulegen ist,
wenn unklar bleibt, ob damit nur ein Rechtsvorschlag mangels neuen Vermögens
erhoben wird oder ob sich dieser auch gegen den Bestand der in Betreibung ge-
setzten Forderung richtet. Diese Auslegung hat nach neuerer bundesgerichtlicher
Rechtsprechung nicht mehr nach dem Grundsatz "in dubio pro debitore", sondern
nach dem Vertrauensprinzip zu erfolgen (vgl. BGer 5A_713/2018 vom 23. Januar
2019, E. 2.3 mit Verweis auf BGE 140 III 567 ff., E. 2.3 und BGer 5A_351/2016
vom 19. Juli 2016, E. 8).
3. Kosten- und Entschädigungsfolgen
Umständehalber werden für das Beschwerdeverfahren keine Kosten erhoben.
Parteientschädigungen werden keine zugesprochen: Der Beschwerdeführerin
nicht, weil sie mit ihrer Beschwerde unterliegt, dem Beschwerdegegner nicht, weil
ihm keine Aufwendungen entstanden sind, die zu entschädigen wären.
Es wird beschlossen:
1. Auf die Beschwerde wird nicht eingetreten.
2. Kosten für das Beschwerdeverfahren werden nicht erhoben.
3. Parteientschädigungen werden keine zugesprochen.
4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an den Beschwerdegegner unter
Beilage von Kopien der Eingaben der Beschwerdeführerin (act. 23, 30 und
34), sowie an das Einzelgericht Audienz des Bezirksgerichtes Zürich und an
das Betreibungsamt Zürich 9, je gegen Empfangsschein.
Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-
telfrist an die Vorinstanz zurück.
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist
innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesge-
richt, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen
Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder

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Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).

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Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
weniger als Fr. 30'000.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. A. Götschi
versandt am:
5. Juli 2021