zh_obergericht · RU240019 · 2024-09-19 · de
Rechtsverweigerung


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: RU240019-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende,
Oberrichter Dr. E. Pahud und Ersatzrichterin Dr. C. Schoder
sowie Gerichtsschreiber MLaw S. Widmer
Urteil vom 19. September 2024
in Sachen
A._____,
Beschwerdeführerin
gegen
Stadt Zürich,
Beschwerdegegnerin
vertreten durch Friedensrichteramt der Stadt Zürich
betreffend Rechtsverweigerung
Beschwerde gegen eine Verfügung des Friedensrichteramtes der Stadt Zü-
rich vom 11. April 2024 (GV.1 / SB.2024.00065)

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Erwägungen:
1.
1.1. Am 24. Januar 2024 reichte die Beschwerdeführerin beim Friedensrichter-
amt Kreise … und … der Stadt Zürich (fortan: Vorinstanz) ein Schlichtungsgesuch
gegen die Stockwerkeigentümergemeinschaft B._____-strasse …, … Zürich, ein.
Darin verlangte sie die Feststellung, dass die ausserordentliche Stockwerkeigen-
tümerversammlung vom 18. Dezember 2023 nicht statutengemäss einberufen
worden und damit nichtig sei, sowie dass sämtliche dort gefassten Beschlüsse
nichtig und aufzuheben seien (act. 1).
1.2. Die Vorinstanz legte das Geschäft unter der Nummer GV.1 an. Mit Verfü-
gung vom 14. Februar 2024 setzte die Vorinstanz der Beschwerdeführerin eine
fünftägige Frist an, um bestimmte farblich markierte Äusserungen in Ziff. 5 und
Ziff. 8 des Schlichtungsgesuchs gebührlich zu formulieren oder wegzulassen. Die
Vorinstanz drohte ihr an, dass die Eingabe bei Säumnis als nicht erfolgt gelte
(act. 4; zu den Markierung vgl. act. 10).
1.3. Dagegen erhob die Beschwerdeführerin Beschwerde beim Obergericht des
Kantons Zürich (Verfahren RU240009; vgl. act. 7). Die Kammer trat mit Beschluss
vom 2. April 2024 auf die Beschwerde nicht ein (act. 14).
1.4. Bereits zuvor, d.h. mit Verfügung vom 18. März 2024, setzte die Vorinstanz
der Beschwerdeführerin nochmals eine fünftägige Frist an, um die farblich mar-
kierten Äusserungen in Ziff. 5 und Ziff. 8 des Schlichtungsgesuchs gebührlich zu
formulieren oder wegzulassen (act. 12). Auslöser war ein Beschluss der Kammer
vom 7. März 2024, mit welchem auf eine Beschwerde der Beschwerdeführerin ge-
gen eine identische Verfügung der Vorinstanz in einem anderen Verfahren (GV.2)
nicht eingetreten wurde (act. 11). Die Verfügung betreffend Nachfristansetzung
wurde der Beschwerdeführerin am 27. März 2024 zugestellt (act. 13).
1.5. Mit Verfügung vom 11. April 2024 schrieb die Vorinstanz die Schlichtungs-
eingabe vom 25. Januar 2024 als nicht erfolgt erledigt ab (act. 15 = act. 29 [Ak-
tenexemplar] = act. 31 Dispositiv-Ziff. 1). Hinsichtlich der Kostenfolgen verfügte

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sie, die Kosten fielen ausser Ansatz und der geleistete Kostenvorschuss werde
der Beschwerdeführerin zurückerstattet (act. 29 Dispositiv-Ziff. 3).
1.6. Noch ohne Kenntnis von der Abschreibungsverfügung wiederholte die Be-
schwerdeführerin mit Eingabe vom 12. April 2024 (Datum Postaufgabe [act. 33/4])
das in der Schlichtungseingabe vom 24. Januar 2024 gestellte Rechtsbegehren
und schrieb unter der Überschrift "Begründung": "1 - Die Situation im Haus ist Ih-
nen bestens bekannt.": (versehentlich akturiert als act. 64 im Verfahren GV.2;
fortan zitiert als act. 22).
1.7. Mit Schreiben vom 18. April 2024 hielt die Vorinstanz an der Gültigkeit der
Abschreibungsverfügung fest (act. 23).
2.
2.1. Gegen die Abschreibungsverfügung der Vorinstanz vom 11. April 2024 er-
hob die Beschwerdeführerin mit Eingabe vom 23. April 2024 Beschwerde beim
Obergericht des Kantons Zürich (act. 30). Sie beantragt, die Verfügung sei für
nichtig zu erklären und aufzuheben; zudem sei die Vorinstanz anzuweisen, unver-
züglich, d.h. innerhalb von einem Tag, zur Schlichtungsverhandlung vorzuladen.
Eventualiter sei die Zustellung der Verfügung für nichtig zu erklären und aufzuhe-
ben. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Stockwerkeigen-
tümergemeinschaft B._____-strasse …, … Zürich (act. 30 S. 1).
2.2. Die Kammer zog die vorinstanzlichen Akten von Amtes wegen bei (act. 1-
27) und teilte der Beschwerdeführerin den Beschwerdeeingang mit (act. 33). Wei-
terungen erübrigen sich (vgl. unten E. 3.4). Das Verfahren erweist sich als spruch-
reif.
3.
3.1. Angefochten ist eine Verfügung, mit welcher eine Schlichtungsbehörde ein
Schlichtungsgesuch als nicht erfolgt erledigt abschrieb (act. 29 Dispositiv-Ziff. 1).
Die Verfügung enthält keine Rechtsmittelbelehrung, weshalb die Beschwerdefüh-
rerin eventualiter die Feststellung der Nichtigkeit der Zustellung der Verfügung

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verlangt (act. 30 S. 1 und 4). Es ist vorweg zu prüfen, welches Rechtsmittel im
vorliegenden Fall gegeben ist.
3.2. Mängel wie fehlende Unterschrift und fehlende Vollmacht sind innert einer
gerichtlichen Nachfrist zu verbessern (Art. 132 Abs. 1 ZPO). Gleiches gilt für unle-
serliche, ungebührliche, unverständliche oder weitschweifige Eingaben (Art. 132
Abs. 2 ZPO). Wird der Mangel innert der Nachfrist nicht behoben, gilt die Eingabe
als nicht erfolgt (Art. 132 Abs. 1 Satz 2 ZPO). Das bedeutet, sie wird schlichtweg
nicht beachtet und es treten die Säumnisfolgen ein (OFK ZPO-JENNY/ABEGG,
3. Aufl. 2023, Art. 132 N 4; KRAMER/ERK, DIKE-Komm-ZPO, 2. Aufl. 2016, Art. 132
N 5). Betrifft der Mangel die verfahrenseinleitende Eingabe, ist die Verfahrensein-
leitung nachträglich als nicht geschehen zu betrachten. Nach ständiger Praxis der
Kammer hat in diesen Fällen kein anfechtbarer Nichteintretensentscheid zu erge-
hen, sondern ist das Verfahren entweder abzuschreiben (OGer LF220013 vom
17. Februar 2022 E. 2.2; OGer PQ170011 vom 7. März 2017 E. 2.2; OGer
PA140050 vom 9. Dezember 2014 E. 2.2) oder es ist festzustellen, dass die Ein-
gabe als nicht erfolgt gelte (OGer PS240079 vom 16. Mai 2024 S. 10; OGer
PS240015 vom 16. Mai 2024 S. 9). Weil es sich dabei um keinen förmlichen Ent-
scheid handelt, ist grundsätzlich auch keine Rechtsmittelbelehrung erforderlich.
Will die betroffene Partei geltend machen, die Schlichtungsbehörde oder das Ge-
richt weigere sich zu Unrecht, ihr Gesuch oder ihre Klage zu behandeln, steht ihr
dafür nur die Rechtsverzögerungs- bzw. Rechtsverweigerungsbeschwerde i.S.v.
Art. 319 lit. c ZPO zur Verfügung (OFK ZPO-JENNY/ABEGG, 3. Aufl. 2023, Art. 132
N 4, KRAMER/ERK, DIKE-Komm-ZPO, 2. Aufl. 2016, Art. 132 N 5; BK ZPO-FREI,
2012, Art. 132 N 25; GASSER/RICKLI, 2. Aufl. 2014, Art. 132 N 2; KUKO ZPO-
BRUNNER/VISCHER, Art. 319 N 14). Die Rechtsmitteleingabe der Beschwerdeführe-
rin vom 23. April 2024 wurde deshalb als Rechtsverweigerungsbeschwerde ent-
gegengenommen.
3.3. Die weiteren Prozessvoraussetzungen geben zu keinen Bemerkungen An-
lass. Die Beschwerde wurde einen Tag nach Zustellung der Verfügung erhoben
(vgl. act. 25), sie enthält Anträge und eine Begründung. Auf die Rechtsverweige-
rungsbeschwerde ist daher einzutreten (vgl. Art. 321 ZPO).

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3.4. Die Rechtsverweigerungsbeschwerde richtet sich gegen die untätige Be-
hörde (BGE 142 III 110 E. 3.2; BGer 5A_378/2013 vom 23. Oktober 2013 E. 2.2;
OGer ZH PC220025 vom 1. Juli 2022 E. II.1; BSK ZPO-SPÜHLER, 3. Aufl. 2017,
Art. 319 N 27; CHK-SUTTER-SOMM/SEILER, Art. 319 ZPO N 17). Entsprechend
wurde die Stadt Zürich und nicht die Stockwerkeigentümergemeinschaft B._____-
strasse …, … Zürich, als Beschwerdegegnerin ins Rubrum aufgenommen. Die
Gründe, weshalb die Vorinstanz die Schlichtungseingabe als nicht erfolgt betrach-
tete, sind hinreichend dokumentiert. Auf die Einholung einer Stellungnahme der
Vorinstanz ist deshalb zu verzichten (Art. 324 ZPO).
4. Die Beschwerdeführerin macht geltend, die Verfügung vom 18. März 2024
mit der Fristansetzung zur Verbesserung des Mangels sei ihr am 27. März 2024
zugestellt worden. Unter Berücksichtigung des Fristenstillstandes über Ostern sei
die fünftägige Frist am 12. April 2024 abgelaufen. Bei Erlass der Verfügung vom
11. April 2024 habe deshalb noch keine Säumnis ihrerseits vorgelegen. Vielmehr
habe sie mit Eingabe vom 12. April 2024 rechtzeitig das Schlichtungsgesuch ohne
Begründung erneut eingereicht. Dasselbe habe sie zudem bereits mit Eingabe
vom 2. Februar 2024 getan (act. 30 S. 3-6).
5.
5.1. Vorweg ist auf den Einwand der Beschwerdeführerin einzugehen, sie habe
ihr Schlichtungsbegehren bereits mit Eingabe vom 2. Februar 2024 ohne Begrün-
dung erneut eingereicht. Wäre dem tatsächlich so gewesen, hätte sich die Nach-
fristansetzung erübrigt und wäre der angefochtene Entscheid schon aus diesem
Grund aufzuheben. Im Schlichtungsgesuch sind die Gegenpartei, das Rechtsbe-
gehren und der Streitgegenstand zu bezeichnen (Art. 202 Abs. 2 ZPO). Eine Be-
gründung des Schlichtungsgesuchs ist zulässig, aber nicht erforderlich (OFK
ZPO-MÖHLER, 3. Aufl. 2023, Art. 202 N 8; CHK ZPO-Sutter-Somm/Seiler, Art. 202
N 3). Ergibt sich der Streitgegenstand wie vorliegend bereits aus den Rechtsbe-
gehren, kann auf eine Begründung verzichtet werden.
5.2. Mit Eingabe vom 2. Februar 2024 verlangte die Beschwerdeführerin eine Er-
streckung der im anderen Verfahren angesetzten Frist zur Entfernung der unge-
bührlichen Passagen (im vorliegenden Verfahren hatte die Vorinstanz zu diesem

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Zeitpunkt noch keine solche Frist angesetzt [vgl. act. 4]; act. 3 = act. 32/5 S. 3).
Zugleich berichtigte sie ihre Rechtsbegehren im anderen und bestätigte ihre
Rechtsbegehren im vorliegenden Verfahren (act. 3 = act. 32/5 S. 2). Entgegen der
Beschwerdeführerin musste die Vorinstanz aus der Bestätigung der Rechtsbe-
gehren nicht schliessen, die Beschwerdeführerin wolle damit ihre Schlichtungsbe-
gehren ohne Begründung erneut einreichen. Wäre dem so gewesen, hätte der
Sistierungsantrag im anderen Verfahren überhaupt keinen Sinn gemacht.
6. Weiter ist zu prüfen, ob die von der Vorinstanz mit Verfügung vom
18. März 2024 angesetzte fünftägige Frist bei Erlass der Abschreibungsverfügung
am 11. April 2024 bereits abgelaufen war (act. 29).
6.1. Für die Beantwortung dieser Frage kommt es entscheidend darauf an, ob
die Frist während der Gerichtsferien über Ostern vom 24. März 2024 bis 7.
April 2024 stillstand oder nicht (Art. 145 Abs. 1 lit. a ZPO). Die Vorinstanz gab der
Beschwerdeführerin als Reaktion auf deren Schreiben vom 12. April 2024
(act. 22) zu verstehen, dass der Fristenstillstand während der Gerichtsferien im
Schlichtungsverfahren nicht gelte (act. 23). Das ist grundsätzlich richtig (Art. 145
Abs. 2 lit. a ZPO). Allerdings sind die Parteien gemäss Art. 145 Abs. 3 ZPO auf
die Ausnahmen von der Geltung der Fristenstillstände hinzuweisen (Art. 145
Abs. 3 ZPO). Erfolgt kein solcher Hinweis, stehen die Fristen während der Ge-
richtsferien dennoch still (BGE 139 III 78 E. 5). Die Vorinstanz unterliess es, die
Beschwerdeführerin in der Verfügung vom 18. März 2024 (act. 12) auf die Nicht-
geltung der Gerichtsferien im Schlichtungsverfahren hinzuweisen. Sie tat dies
auch nicht zu einem früheren Zeitpunkt des Verfahrens (vgl. act. 4). Entsprechend
ist der Fristenlauf unter Miteinbezug der Gerichtsferien zu berechnen.
6.2. Die Verfügung vom 18. März 2024 wurde der Beschwerdeführerin am
27. März 2024 und damit während der Gerichtsferien zugestellt (act. 13). Bei Zu-
stellung während des Stillstandes beginnt der Fristenlauf am ersten Tag nach
Ende des Stillstandes (Art. 146 ZPO). Die Frist begann somit am 8. April 2024 zu
laufen und endete am 12. April 2024. Die Beschwerdeführerin war deshalb bei Er-
lass der Abschreibungsverfügung vom 11. April 2024 noch nicht säumig.

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7. Es bleibt zu klären, ob die Beschwerdeführerin ihr Schlichtungsgesuch bis
am 12. April 2024 hinreichend verbesserte.
7.1. Mit Eingabe vom 12. April 2024 wiederholte die Beschwerdeführerin ihre
Rechtsbegehren. Zudem fügte sie als "Begründung" an "1 - Die Situation im Haus
ist Ihnen bestens bekannt.". Daraus ergibt sich, dass die Beschwerdeführerin auf
ihre Begründung aus dem Schlichtungsgesuch vom 24. Januar 2024 verzichtet.
Damit ist der Mangel der teilweise ungebührlichen Begründung behoben. Gleich-
zeitig fehlt der Eingabe vom 12. April 2024 eine Bezeichnung der Gegenpartei.
Die Bezeichnung der Gegenpartei gehört nach dem Gesagten (oben E. 5.1) eben-
falls zu den inhaltlichen Anforderungen an ein Schlichtungsgesuch. Die Eingabe
vom 12. April 2024 ist somit kein rechtsgenügliches Schlichtungsgesuch.
7.2. Der Vorinstanz ist die Gegenpartei jedoch aus dem ersten (ungebührlichen)
Schlichtungsgesuch vom 24. Januar 2024 bekannt (vgl. act. 1 S. 1). Es wäre des-
halb im vorliegenden Fall überspitzt formalistisch, wenn das Schlichtungsgesuch
als nicht erfolgt betrachtet würde. Ebenso würde es einen prozessualen Leerlauf
darstellen, wenn die Vorinstanz der Beschwerdeführerin nochmals eine Nachfrist
zur Verbesserung des Mangels der fehlenden Parteibezeichnung ansetzen
müsste. Das Schlichtungsbegehren ist daher als verbessert anzusehen. In zu-
künftigen Fällen tut die Beschwerdeführerin allerdings gut daran, innert der Nach-
frist ein vollständiges Schlichtungsbegehren einzureichen.
7.3. Bei diesem Ausgang kann offenbleiben, ob die Frist zur Verbesserung des
Mangels überhaupt säumniswirksam hätte ablaufen können, obwohl bei der Kam-
mer bis zum 2. April 2024 noch ein Beschwerdeverfahren gegen die erste ent-
sprechende Verfügung vom 14. Februar 2024 anhängig war (vgl. oben E. 1.3 f.).
8. Zusammenfassend ist die Rechtsverweigerungsbeschwerde gutzuheissen,
die Abschreibungsverfügung der Vorinstanz vom 11. April 2024 vollumfänglich
aufzuheben und die Vorinstanz anzuweisen, die Parteien unverzüglich zur
Schlichtungsverhandlung vorzuladen (Art. 202 Abs. 3 ZPO). Unverzüglich bein-
haltet bereits, dass die Vorladung so rasch als möglich erfolgen soll. Eine kon-
krete zeitliche Vorgabe, wie sie die Beschwerdeführerin beantragt ("innerhalb von

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einem Tag"), ist nicht erforderlich. Die Aufhebung der Verfügung bezieht sich
auch auf die vorinstanzliche Kostenregelung. Der Kostenvorschuss ist einzube-
halten und die Vorinstanz wird im Rahmen der Fortführung des Schlichtungsver-
fahrens neu über die Festsetzung und Auferlegung der Kosten zu entscheiden ha-
ben (vgl. Art. 207 ZPO).
9. Ausgangsgemäss sind die Gerichtskosten auf die Staatskasse zu nehmen
(Art. 106 Abs. 1 ZPO). Eine Parteientschädigung ist mangels eines begründeten
Antrags auf Zusprechung einer Umtriebsentschädigung nicht zuzusprechen (vgl.
BGer 4A_436/2023 vom 6. Dezember 2023 E. 4.1).
Es wird erkannt:
1. In Gutheissung der Rechtsverweigerungsbeschwerde wird die Verfügung
des Friedensrichteramtes Kreise … + … Zürich vom 11. April 2024 vollum-
fänglich aufgehoben und das Friedensrichteramt angewiesen, die Parteien
unverzüglich zur Schlichtungsverhandlung vorzuladen.
2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr fällt ausser Ansatz.
3. Eine Parteientschädigung wird nicht zugesprochen.
4. Schriftliche Mitteilung an die Beschwerdeführerin, an die Stockwerkeigentü-
mergemeinschaft B._____-strasse …, … Zürich, sowie unter Rücksendung
der erstinstanzlichen Akten und unter Beilage einer Kopie von act. 30 an die
Vorinstanz, je gegen Empfangsschein.

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5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist
innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesge-
richt, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen
Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Zwischenentscheid im Sinne von Art. 93 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert liegt wohl
unter Fr. 30'000..
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Der Gerichtsschreiber:
MLaw S. Widmer
versandt am:
23. September 2024