zh_obergericht · RA180006 · 2019-01-17 · de
arbeitsrechtliche Forderung (Wiederaufnahme Verfahren, Fristansetzung, Begründung)


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: RA180006-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin Dr. L. Hunziker Schnider, Vorsitzende, Oberrichter lic.
iur. A. Huizinga und Ersatzoberrichter Dr. M. Nietlispach sowie Ge-
richtsschreiberin lic. iur. K. Montani Schmidt
Beschluss vom 17. Januar 2019
in Sachen
A._____,
Beklagter und Beschwerdeführer
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur., LL.M. X._____
gegen
B._____,
Kläger und Beschwerdegegner
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Y._____
betreffend arbeitsrechtliche Forderung (Wiederaufnahme Verfahren, Fristan-
setzung, Begründung)
Beschwerde gegen eine Verfügung des Einzelgerichts am Arbeitsgericht
Winterthur vom 8. Mai 2018 (AH160011-K)
__________________________________

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Erwägungen:
1.1 Am 3. Mai 2016 reichte der Kläger und Beschwerdegegner (fortan Klä-
ger) bei der Vorinstanz eine Klage unter Beilage der Klagebewilligung des Frie-
densrichteramtes F._____ vom 19. Januar 2016 gegen den Beklagten und Be-
schwerdeführer (fortan Beklagter) ein, mit welcher er von diesem Fr. 16'884.30
netto zuzüglich Zins forderte (Urk. 6/1-Urk. 6/4/3-8). Mit Verfügung vom 11. Mai
2016 wurden die Parteien auf den 6. Juli 2016 zur Hauptverhandlung vorgeladen
(Urk. 6/5). Diese Vorladung wurde dem Beklagten an die Adresse "C._____-
weg … in D._____" geschickt (Urk. 6/5). Die Sendung wurde von der Post mit
dem Vermerk "Empfänger konnte unter angegebener Adresse nicht ermittelt wer-
den" zurückgesandt (Urk. 6/5). In der Folge wurde die Vorladung im Amtsblatt des
Kantons Zürich publiziert (Urk. 6/6). Nach Durchführung der Hauptverhandlung
am 6. Juli 2016 (Prot. I S. 3 f.) erging gleichentags das folgende unbegründete Ur-
teil (Urk. 6/9 S. 2 f.):
1. In Gutheissung der Klage wird der Beklagte verpflichtet, dem Kläger netto
Fr. 16'884.30 nebst Zins zu 5% ab 11. Dezember 2012 zu bezahlen.
2. Der Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger Lohnabrechnungen für die Monate Okto-
ber, November und Dezember 2012 sowie einen Lohnausweis für das Jahr 2012 aus-
und zuzustellen.
3. Es werden keine Kosten erhoben.
4. Der Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Parteientschädigung von Fr. 3'675.–
(inklusive 8% MwSt.) zu entrichten, zahlbar an den Rechtsvertreter des Klägers.
5. (Schriftliche Mitteilung).
6. (Rechtsmittelbelehrung: Frist von 10 Tagen, um die Begründung des Urteils zu ver-
langen).
Dieses Urteil wurde betreffend den Beklagten am 22. Juli 2016 im Amtsblatt
des Kantons Zürich publiziert (Urk. 6/9 S. 3; Urk. 6/11).
1.2 In der Folge betrieb der Kläger den Beklagten gestützt auf das Urteil
der Vorinstanz vom 6. Juli 2016 auf Bezahlung von Fr. 16'884.30 (Betreibung
Nr. 1 des Betreibungsamtes Winterthur-Stadt, Zahlungsbefehl vom 28. Juli 2017).

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Dieser Zahlungsbefehl wurde dem Beklagten am 14. August 2017 zugestellt (Urk.
6/20/1).
1.3 Mit Schreiben vom 4. September 2017 (Datum Poststempel: 5. Sep-
tember 2017) stellte der Beklagte folgendes Gesuch (Urk. 6/12 S. 2):
"1. Das Verfahren sei fortzusetzen und es sei dem Beklagten eine Frist zur Klageantwort
anzusetzen.
2. Eventualiter sei das Urteil vom 6. Juli 2016 zu begründen.
3. Subeventualiter sei die Frist zur Beantragung einer Begründung des Urteils wieder-
herzustellen.
4. Die Kosten des Verfahrens seien dem Kläger aufzuerlegen und es sei dieser zu ver-
pflichten, dem Beklagten eine angemessene Parteientschädigung auszurichten."
1.4 Mit Verfügung vom 7. September 2017 setzte die Vorinstanz dem Klä-
ger eine Frist zur Stellungnahme an (Urk. 6/15). Diese ging innert zweimal er-
streckter Frist mit folgenden Anträgen ein (Urk. 6/19 S. 2):
"1. Der Antrag um Fortsetzung des Verfahrens sei abzuweisen.
2. Der Antrag auf Begründung des Entscheids vom 6. Juli 2016 sei abzuweisen.
3. Der Antrag, die Frist zur Beantragung einer Begründung des Urteils wiederherzustel-
len, sei abzuweisen.
4. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten des Beklagten."
1.5 Mit Verfügung vom 9. November 2017 setzte die Vorinstanz dem Be-
klagten Frist zur entsprechenden Stellungnahme an (Urk. 6/21 S. 2). Der Beklagte
liess sich innert zweimal erstreckter Frist mittels E-Mail vernehmen, welche am
16. Januar 2018 bei der Vorinstanz einging (Urk. 6/25-27). Diese Eingabe wurde
dem Kläger mit Verfügung vom 30. Januar 2018 zur Stellungnahme zugestellt
(Urk. 6/28). Mit Schreiben vom 12. Februar 2018 zeigte der Rechtsvertreter des
Beklagten die Niederlegung des Mandats an (Urk. 6/30). Die Stellungnahme des
Klägers datiert vom 26. April 2018 und ging damit innert zweimal erstreckter Frist
rechtzeitig ein (Urk. 6/34 – Urk. 6/35/1-15).

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1.6 Am 8. Mai 2018 verfügte die Vorinstanz Folgendes (Urk. 6/36 S. 5 f. =
Urk. 2 S. 5 f.):
1. Das Gesuch vom 4. September 2017 wird abgewiesen.
2. Es werden keine Kosten erhoben.
3. Der Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Parteientschädigung von Fr. 1'200.–
(inkl. MwSt) zu bezahlen.
4. (Schriftliche Mitteilung).
5. (Rechtsmittelbelehrung: Beschwerde, Frist 30 Tage).
2.1 Hiergegen erhob der Beklagte mit Eingabe vom 15. Juni 2018 (glei-
chentags zur Post gegeben, eingegangen am 19. Juni 2018) innert Frist Be-
schwerde mit folgenden Anträgen (Urk. 1 S. 2):
"Es sei die Verfügung des Arbeitsgerichts am Bezirksgericht Winterthur vom 8. Mai 2018
aufzuheben und davon Vormerk zu nehmen, dass das Urteil des Arbeitsgerichts am Be-
zirksgericht Winterthur vom 6. Juli 2016 nichtig ist und daher zu keinem Zeitpunkt eine
Rechtswirkung entfalten konnte;
es sei auf die Klage vom 3. Mai 2016 betreffend arbeitsrechtlicher Forderung wegen Feh-
lens einer gültigen Klagebewilligung nicht einzutreten; eventualiter sei die Angelegenheit an
das Arbeitsgericht am Bezirksgericht Winterthur zur Fortführung des Verfahrens zurückzu-
weisen (es sei Frist zur Klageantwort anzusetzen; eventualiter sei das Urteil vom 6. Juli
2016 zu begründen; sub-eventualiter sei die Frist für das Ersuchen um Urteilsbegründung
wiederherzustellen);
alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich MwSt.) zulasten des Klägers."
2.2 Mit Verfügung vom 15. November 2018 wurde dem Kläger Frist zum
Beantworten der Beschwerde angesetzt (Urk. 8). Die Beschwerdeantwort ging in-
nert Frist mit folgenden Anträgen ein (Urk. 12 S. 2):
"1. Der Antrag, in Aufhebung der Verfügung des Arbeitsgerichts Winterthur vom 8. Mai
2018 sei Vormerk zu nehmen, das Urteil des Arbeitsgerichts Winterthur vom 6. Juli
2016 sei nichtig und habe daher zu keinem Zeitpunkt eine Rechtswirkung entfalten
können, sei abzuweisen.
2. Der Antrag, auf die Klage vom 3. Mai 2016 betreffend arbeitsrechtlicher Forderung
sei wegen Fehlens einer gültigen Klagebewilligung nicht einzutreten, sei abzuweisen.

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3. Der Antrag, eventualiter die Angelegenheit an das Arbeitsgericht Winterthur zur Fort-
führung des Verfahrens (es sei Frist zur Klageantwort anzusetzen), eventualiter das
Urteil vom 6. Juli 2016 zu begründen, sei abzuweisen.
4. Der Antrag, subeventualiter sei die Frist für das Ersuchen um Urteilsbegründung wie-
derherzustellen, sei abzuweisen.
5. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten des Beschwerdeführers."
2.3 Das Verfahren erweist sich als spruchreif. Auf die Vorbringen der Par-
teien ist nur soweit einzugehen, als dies für den Entscheid relevant ist.
3.1 Der Beklagte liess vor Vorinstanz ausführen, dass das Urteil des Ein-
zelgerichts am Arbeitsgericht Winterthur vom 6. Juli 2016 nichtig sei, da er zu kei-
nem Zeitpunkt über die gegen ihn angehobene Klage informiert gewesen sei.
Damit habe er keinerlei Möglichkeit gehabt, daran mitzuwirken. Sodann seien die
Voraussetzungen für eine Publikation im Amtsblatt des Kantons Zürich nicht ge-
geben gewesen. Es seien nicht alle zumutbaren Nachforschungen nach dem Auf-
enthaltsort des Beklagten erfolgt. Dieser habe sich am 30. Juni 2016 von D._____
nach E._____ [Stadt in England] abgemeldet und habe seine neue Adresse dem
Einwohnermeldeamt D._____ mitgeteilt. Da er keine Kenntnis vom Verfahren ge-
habt habe, habe er auch nicht mit einer Zustellung rechnen müssen. Demzufolge
sei der Entscheid nicht ordnungsgemäss eröffnet worden und entfalte keinerlei
Rechtswirkungen (Urk. 6/12 S. 2 ff.).
3.2 Die Vorinstanz erwog, der Kläger habe als Beleg seiner Aufenthalts-
nachforschung eine Bestätigung des Staatssekretariats für Migration SEM vom
24. November 2015 eingereicht. Daraus gehe hervor, dass der Beklagte im zent-
ralen Migrationsinformationssystem unter folgender Adresse registriert gewesen
sei: C._____-weg …, D._____ (Urk. 2 S. 3 f. mit Verweis Urk. 6/4/4). Aufenthalts-
nachforschungen während des hängigen Verfahrens hätten ergeben, dass der
Beklagte auch am 19. Mai 2016 gemäss Bestätigung des Staatssekretariates für
Migration immer noch an derselben Wohnadresse registriert gewesen sei (Urk. 2
S. 5 mit Verweis auf Urk. 6/8). Dem Einwand des Beklagten, wonach er sich am
30. Juni 2016 von D._____ nach E._____ abgemeldet habe, sei entgegenzuhal-
ten, dass das Staatssekretariat für Migration am 7. Oktober 2016 dem Vertreter

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des Klägers bestätigt habe, der Beklagte sei immer noch am C._____-weg … in
D._____ registriert (Urk. 2 S. 4 mit Verweis auf Urk. 6/20/3). Die Vorladung des
vorliegenden Prozesses sei dem Beklagten am 12. Mai 2016 an diese Adresse
versandt worden, habe aber nicht zugestellt werden können. Die Sendung sei mit
dem Vermerk "Empfänger konnte unter angegebener Adresse nicht ermittelt wer-
den" retourniert worden (Urk. 2 S. 4 mit Verweis auf Urk. 6/5). Eine Zustellung an
den offiziell registrierten Wohnsitz des Beklagten sei somit nicht möglich gewe-
sen. Diesen Umstand habe der Beklagte zu vertreten. Somit seien die Vorausset-
zungen für eine öffentliche Bekanntmachung gegeben gewesen. In der Folge sei-
en die Zustellungen daher in Anwendung von Art. 141 ZPO durch Publikation im
Amtsblatt des Kantons Zürich erfolgt. Das Urteil vom 6. Juli 2016 sei am 22. Juli
2016 publiziert worden und gelte nach Art. 141 Abs. 2 ZPO per diesem Datum als
zugestellt. Entsprechend sei der Antrag auf Fortsetzung des Verfahrens abzuwei-
sen.
Weiter hielt die Vorinstanz fest, dass das Gesuch um schriftliche Begrün-
dung bzw. Wiederherstellung der Frist zum Verlangen einer schriftlichen Begrün-
dung innert 10 Tagen seit Wegfall des Säumnisgrundes einzureichen sei, Art. 148
Abs. 2 ZPO. Vorliegend sei die Unkenntnis des Urteils der Säumnisgrund, dies in
Übereinstimmung mit dem Beklagten. Aus dem bei den Akten liegenden Zah-
lungsbefehl vom 28. Juli 2017 gehe hervor, dass darin als Forderungsgrund das
rechtskräftige Urteil des Arbeitsgerichts Winterthur vom 6. Juli 2016 angegeben
worden sei. Dieser Zahlungsbefehl sei dem Beklagten am 14. August 2017 zuge-
stellt worden. Gleichentags habe der Beklagte Rechtsvorschlag erhoben (Urk. 2
S. 4 mit Verweis auf Urk. 6/20/1). Damit habe der Beklagte an diesem Tag Kennt-
nis vom besagten Urteil erlangt. Die 10-tägige Frist nach Art. 148 Abs. 2 ZPO ha-
be somit am 16. August 2017 zu laufen begonnen, weshalb die Eingabe vom
4. September 2017 verspätet erfolgt sei. Schliesslich stehe dem Gesuch auch
Art. 148 Abs. 3 ZPO entgegen, da das Urteil vom 6. Juli 2016 am 26. August 2016
in Rechtskraft erwachsen sei und das Gesuch über ein Jahr nach Eintritt der
Rechtskraft eingereicht worden sei. Damit sei das Gesuch abzuweisen (Urk. 2
S. 4 f.).

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3.3 Dem hält der Kläger zusammengefasst entgegen, dass das vorinstanz-
liche Urteil vom 6. Juli 2016 nichtig sei, da die Klagebewilligung ungültig gewesen
sei: Zum einen sei die Vorladung nicht ordnungsgemäss 10 Tage vor der stattfin-
denden Schlichtungsverhandlung zugestellt worden, so dass infolge Verletzung
von Art. 134 ZPO der Gehörsanspruch des Beklagten verletzt und die Vorladung
nichtig sei. Entsprechend habe auch kein Prozessrechtsverhältnis begründet wer-
den können. Zum anderen habe kein Grund für eine Publikation der Vorladung im
kantonalen Amtsblatt bestanden. Eine einmalige Auskunft des Staatssekretariates
für Migration SEM, die rund zwei Monate vor der Schlichtungsverhandlung einge-
holt worden sei, genüge den Anforderungen an Art. 141 Abs. 1 lit. a ZPO nicht
(Urk. 1 S. 4 ff.).
Des Weiteren bringt der Beklagte vor, die Vorinstanz habe ihm die Klage-
schrift nie zustellt und ihm auch keine Frist zur schriftlichen Stellungnahme im
Sinne von Art. 245 Abs. 2 ZPO angesetzt. Dies hätte sie aber tun müssen, da die
Klageschrift eine Begründung enthalten habe. Entsprechend seien die prozessua-
len Voraussetzungen für die Ausfällung eines Sachurteils nie eingetreten. Sodann
habe auch durch die Zustellung der Klageschrift inklusive Beilagen am 11. Mai
2016 kein Prozessrechtsverhältnis begründet werden können: Die Sendung sei
retourniert worden und die Zustellfiktion sei nicht eingetreten, da der Beklagte zu
diesem Zeitpunkt nicht mit einer Zustellung habe rechnen müssen. In der Folge
habe die Vorinstanz – ohne selber weitere Abklärungen vorzunehmen – die Vor-
ladung zur Hauptverhandlung publiziert. In der Publikation sei indes die Klage-
schrift mit keinem Wort erwähnt worden. Damit habe die Vorinstanz seinen Ge-
hörsanspruch verletzt, was zur Aufhebung des Urteils vom 6. Juli 2016 führe
(Urk. 1 S. 7 f.).
Zudem seien die Voraussetzungen für die Publikation im kantonalen Amts-
blatt nach Art. 141 ZPO nicht erfüllt gewesen: So fehle es zum einen an mehreren
Zustellungsversuchen, zum anderen müsse das Gericht einen Zustellungsversuch
durch einen Gerichtsdiener, Vollstreckungs- oder Polizeibeamten unternehmen.
So dürfe von einer unmöglichen Zustellung erst ausgegangen werden, wenn min-
destens zwei oder mehr gerichtliche Zustellungsversuche gescheitert seien. Des

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Weiteren dürfe der Aufenthaltsort einer Partei nur dann als unbekannt gelten,
wenn er auch Personen unbekannt sei, die dem Adressaten nahestünden. Das
Gericht müsse von Amtes wegen weitere Nachforschungen anstellen. Dies um-
fasse die Nutzung des Internets und das Vorlegen einer Bescheinigung des Be-
völkerungsamtes genüge nicht, falls ergänzende Nachforschungen unterblieben.
Eine blosse Nachfrage bei der Einwohnerkontrolle zusammen mit der Konsultati-
on eines Online-Telefonbuches stellten noch keine genügenden Nachforschungen
dar. Vielmehr habe sich das Gericht noch bei anderen Stellen, so beim Arbeitge-
ber oder anderen Personen aus dem persönlichen Umfeld des Adressaten über
dessen Aufenthaltsort zu erkundigen. Diese Abklärungen seien vor jeder Publika-
tion erneut vorzunehmen (Urk. 1 S. 8 ff.). Diesen Anforderungen habe die Vor-
instanz keine Beachtung geschenkt: Sie habe keine eigenen Abklärungen vorge-
nommen, keinen zweiten Zustellungsversuch unternommen und keine Erkundi-
gungen eingezogen. Es entziehe sich seiner Kenntnis, warum die Post die Sen-
dung im Mai 2016 zurückgesandt habe. Tatsache sei jedenfalls, dass der Beklag-
te unter der Adresse "C._____-weg …, D._____" erreichbar gewesen sei. Damit
hätte die Vorinstanz zumindest einen zweiten ordentlichen Zustellungsversuch
per Post oder eine Ersatzzustellung mittels Beamten unternehmen müssen. Wei-
ter bleibe darauf hinzuweisen, dass die Vorinstanz aufgrund der Angaben des
Klägers, wonach er seinen gewöhnlichen Arbeitsort in F._____ an der G._____-
strasse … gehabt habe, einen Zustellungsversuch an diese Adresse hätte unter-
nehmen oder zumindest Nachforschungen darüber hätte anstellen müssen, ob
der Beklagte dort zu erreichen gewesen wäre. Schliesslich habe die Vorinstanz
auch Frau Dr. H._____, die Partnerin des Beklagten, nicht nach dessen Aufent-
haltsort gefragt, obschon der Kläger von dieser Beziehung Kenntnis gehabt habe.
Indem die Vorinstanz all dies unterlassen und die Vorladung publiziert habe, sei
ihm diese nicht korrekt zugestellt worden (Urk. 1 S. 11 ff.).
Ebenso sei das Urteil vom 6. Juli 2016 nicht korrekt eröffnet worden, da die
Vorinstanz auch dieses nicht hätte publizieren dürfen. So habe er sich mittels
Formular am 30. Juni 2016 auf unbestimmte Zeit bei der Einwohnerkontrolle der
Stadt D._____ ins Ausland abgemeldet. Die korrekte Abmeldung sei auch bereits
dadurch bewiesen, dass das Betreibungsamt Seeland seinen Zahlungsbefehl

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vom 13. Oktober 2016 in der Betreibung Nr. 2, welcher an die Adresse G._____-
strasse …, F._____, zugestellt habe werden sollen, mit dem Vermerk "Wegzug
nach England" zurückgesandt habe. Das Betreibungsamt Seeland habe offen-
sichtlich bei der Einwohnerkontrolle Nachforschungen angestellt und von der Ab-
meldung Kenntnis erlangt. Dies habe die Vorinstanz unterlassen. So hätte die Vo-
rinstanz ein kostenloses Profil bei I._____ erstellen und in Erfahrung bringen kön-
nen, welche aktuellen Mandate der Beklagte bei welchen Gesellschaften mit Sitz
in der Schweiz habe, und Ersatzzustellungen vornehmen müssen (Urk. 1 S. 13
ff.).
3.4 Der Kläger schliesst sich im Wesentlichen der Ansicht der Vorinstanz
an. Sodann erachtet er den Einwand der Nichtigkeit der Klagebewilligung auf-
grund des im Beschwerdeverfahren geltenden Novenverbots als unbeachtlich.
Bezüglich Klagebewilligung sei aber zu beachten, dass sich Art. 133 ff. ZPO auf
gerichtliche Vorladungen beziehe. Art. 202 Abs. 3 ZPO regle die Vorladungen zur
Schlichtungsverhandlung; dieser verweise nicht auf Art. 133 ff. ZPO. Zudem hätte
der Beklagte eine mangelhafte Vorladung spätestens in seiner Eingabe vom
4. September 2017 vor Vorinstanz vorbringen müssen. Dies gelte ebenso für die
weiteren, nun erstmals im Beschwerdeverfahren vorgebrachten Verfahrensmän-
gel. So habe er vor Vorinstanz nicht vorgebracht, dass ihm die Klageschrift nicht
zugestellt und ihm auch keine Frist zur schriftlichen Stellungnahme im Sinne von
Art. 245 Abs. 2 ZPO angesetzt worden sei. Schliesslich sei es dem Beklagten
selber zuzuschreiben, dass er vom Verfahren keine Kenntnis gehabt habe: So er-
staune, dass er gegen Ende März 2016 eine Einschreibesendung der Post ange-
nommen habe, dagegen die ca. zwei Monate später versandte Sendung der Vor-
instanz mit dem Vermerk "Empfänger konnte unter angegebener Adresse nicht
ermittelt werden" nicht habe zugestellt werden können; dies, obschon der Beklag-
te nach eigenen Angaben erst am 30. Juni 2016 das Formular "Wegzug ins Aus-
land" den zuständigen Behörden übermittelt habe. Es sei davon auszugehen,
dass er von der Publikation des Friedensrichteramtes F._____ im Amtsblatt des
Kantons Zürich Kenntnis erhalten und somit eine Zustellung an die behördlich be-
kannte Adresse "C._____-weg …, D._____" verhindert habe. Derjenige, welcher
sich rechtsmissbräuchlich verhalte, könne den angeblich verletzten Gehörsan-

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spruch nicht beanspruchen. Sodann hält der Kläger dafür, dass seine mehrfachen
sachdienlichen Nachforschungen die Publikation im Amtsblatt des Kantons Zürich
begründet hätten. Des Weiteren bestätige die Tatsache, dass dem Beklagten der
Waffenerwerbsschein und der amtliche Führerausweis an die Adresse C._____-
weg … in D._____ habe zugestellt werden können, keineswegs, dass die Postan-
schrift am Briefkasten im Zeitpunkt der gerichtlichen Zustellung derart verändert
gewesen sei, dass eine Zustellung nicht möglich gewesen wäre; dies obschon der
Beklagte noch an der besagten Adresse sowohl in der Stadt D._____ als auch
beim Migrationsamt gemeldet gewesen sei. Es mache den Anschein, dass der
Beklagte bereits vor seinem Wegzug Postzustellungen verunmöglicht habe. Es
könne nicht über die Tatsache hinweggesehen werden, dass die Vorladung des
Friedensrichteramtes F._____ vom 7. Dezember 2015 und die Vorladung des Ar-
beitsgerichts Winterthur vom 11. Mai 2016 an die Adresse C._____-weg … in
D._____ zugestellt worden seien. So sei der Beklagte im Umgang mit den Behör-
den ausserordentlich vertraut, wie der Blick in den aufgelegten Internet-Auszug
zum Namen des Beklagten zeige. Nachdem sich dieser wiederholt in F._____
aufgehalten habe, habe er von den Publikationen im Amtsblatt auch erfahren
müssen, ebenso wie von anderen Zustellungen wie von der Zustellung des Zah-
lungsbefehls des Betreibungsamtes Seeland, Dienststelle D._____. Hier sei die
Adresse "A._____, D._____, c/o J._____ AG, G._____-str. …, F._____" vermerkt.
Offensichtlich habe der Beklagte in D._____ eine Zustelladresse in F._____ hin-
terlassen. Schliesslich bestreitet der Kläger die Kenntnis der Tatsache, dass Frau
Dr. H._____ die Lebenspartnerin des Beklagten gewesen sei, da ansonsten die
Abklärungen im Sommer 2013 nicht im Sande verlaufen wären. Demgemäss sei
die Publikation zu Recht erfolgt.
Des Weiteren bringt der Kläger vor, dass eine Zustellung an die G._____-
strasse in F._____ nicht möglich gewesen wäre, da der Beklagte im relevanten
Zeitpunkt dort nachweislich keinen Wohnsitz gehabt habe. Im Übrigen habe auch
nicht auf die im Handelsregister verzeichneten Wohnsitze des Beklagten zurück-
gegriffen werden können: Der Beklagte führe aus, sich vom 1. Juli 2016 bis zum
1. Mai 2017 nach E._____ abgemeldet zu haben. Der Vergleich mit den Auszü-
gen des Handelsregisters des Kantons Zürich (Urk. 6/35/9-15) zeige, dass dort

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falsche Wohnsitzangaben vermerkt seien. Auch im Tagesregister der K._____
GmbH vom 15. November 2016 sei der Wohnsitz des Beklagten mit Zürich fest-
gehalten. Im Tagesregister-Eintrag der L._____ GmbH sei der Wohnort des Be-
klagten bis zum 14. Dezember 2017 mit Zürich und erst danach mit F._____ ver-
merkt. Damit mache sich der Beklagte die Sache einfach, auf Recherchen im
Handelsregister zu verweisen, wenn die dortigen Wohnsitzvermerke bewusst
nicht echtzeitlich angepasst gewesen seien. So würden der Wohnsitz in D._____
und derjenige in E._____ in den Handelsregistereinträgen nicht erscheinen. Es
dürfte zudem von Interesse sein, dass sich der Beklagte teils mit dem Namen "Dr.
A._____", teils mit dem Namen " Dr. A'._____" ins Handelsregister habe eintragen
lassen. Damit habe der Beklagte die fehlenden Zustellungen amtlicher Verfügun-
gen und Entscheide seinem eigenen Verhalten zuzuschreiben, weshalb der in der
Sache ergangene Entscheid keineswegs nichtig sei.
Schliesslich hält der Kläger fest, dass der Beklagte die Frist zur Wiederher-
stellung der Frist zum Stellen des Gesuchs um Begründung verpasst habe, da er
spätestens seit Zustellung des Zahlungsbefehls in der Betreibung Nr. 1 des Be-
treibungsamtes Winterthur-Stadt (Zahlungsbefehl vom 28. Juli 2017) am 14. Au-
gust 2017 Kenntnis vom Urteil der Vorinstanz vom 16. Juli 2016 erhalten habe.
Hierauf sei der Beklagte in seiner Beschwerde nicht eingegangen. Ebenso wenig
gehe der Beklagte auf die Argumentation der Vorinstanz ein, wonach einem Wie-
derherstellungsgesuch auch Art. 148 Abs. 3 ZPO entgegenstehe (Urk. 12 S. 3 ff.).
4.1.1 Der Beklagte reicht den Waffenerwerbsschein vom 17. November
2015 (Urk. 4/3), eine Kopie seines Führerscheins (Urk. 4/4), den Zahlungsbefehl
in der Betreibung Nr. 2 des Betreibungsamtes Seeland vom 13. Oktober 2016
(Urk. 4/6), einen undatierten Auszug der Internetrecherche (Urk. 4/7), die unda-
tierte, ihn betreffende Mandatsliste von I._____ (Urk. 4/8) sowie die undatierten
Auszüge betreffend L._____ GmbH und M._____ AG von I._____ (Urk. 4/9-10)
erstmals im Beschwerdeverfahren ein. Zu beachten ist, dass im Beschwerdever-
fahren neue Tatsachenbehauptungen und neue Beweismittel ausgeschlossen
sind (Art. 326 Abs. 1 ZPO). Es herrscht ein umfassendes Novenverbot sowohl für
echte als auch für unechte Noven. Dieses umfasst ebenso diejenigen Fälle, in

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denen die Untersuchungsmaxime herrscht und der Sachverhalt von Amtes wegen
zu erforschen ist (BGer 5A_405/2011 vom 27. September 2011, E. 4.5.3.; Frei-
burghaus/Afheldt in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger, ZPO-Komm., 3. A.,
Art. 326 N 4). Entsprechend sind die erstmals im Beschwerdeverfahren einge-
reichten Unterlagen und die damit in Zusammenhang stehenden Behauptungen
unzulässig und demgemäss unbeachtlich.
4.1.2 Nach dem Gesagten sind auch die Ausführungen, welche über das
bereits vor Vorinstanz Dargelegte hinausgehen, neu und damit unzulässig und
unbeachtlich.
4.2.1 Wie eingangs aufgeführt, beantragte der Beklagte mit Gesuch vom
4. September 2017 (1) die Fortsetzung des Verfahrens, (2) eventualiter die Be-
gründung des Urteils und (3) subeventualiter die Wiederherstellung der Frist ge-
mäss Art. 239 Abs. 2 ZPO.
4.2.2 Vorliegend kann es lediglich darauf ankommen, ob das Urteil vom
6. Juli 2016 richtig zugestellt wurde. Wurde dieses nicht korrekt zugestellt, wurde
es dem Beklagten noch nicht eröffnet, so dass die Frist zum Stellen des Begeh-
rens um Begründung des besagten Urteils nicht zu dem von der Vorinstanz ge-
nannten Zeitpunkt (Publikation des Urteils vom 22. Juli 2016) zu laufen begann.
Eine allenfalls inkorrekte Vorladung zur Schlichtungsverhandlung und eine damit
einhergehende ungültige Klagebewilligung sowie die allenfalls unrichtige Vorla-
dung zur Hauptverhandlung wären erst und gegebenenfalls mit der Berufung ge-
gen das (begründete) Urteil zu rügen. Damit ist auch gesagt, dass Antrag 1 auf
Fortsetzung des Verfahrens von Beginn an nicht zielführend war. In diesem Sinne
ist daher auf die Beschwerde nur insoweit einzutreten, als die Begründung des
Urteils vom 6. Juli 2016 bzw. die Wiederherstellung der Frist gemäss Art. 239
Abs. 2 ZPO erstritten werden soll. Entsprechend aber können die Fragen, ob das
Schlichtungsverfahren ordnungsgemäss durchgeführt und zur Hauptverhandlung
rechtsgültig vorgeladen wurde, offenbleiben. Lediglich der Vollständigkeit halber
bleibt darauf hinzuweisen, dass eine ungültige Klagebewilligung das Urteil des
Einzelgerichts im vereinfachten Verfahren am Arbeitsgericht Winterthur vom
6. Juli 2016 nicht nichtig werden lässt: Das Schlichtungsverfahren wurde mit dem

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Ausstellen der Klagebewilligung abgeschlossen (Art. 209 ZPO). Gemäss aktueller
bundesgerichtlicher Rechtsprechung handelt es sich bei der Klagebewilligung um
keine anfechtbare Entscheidung im Sinne von Art. 319 lit. a ZPO und Art. 308
ZPO (BGE 139 III 273 E. 2.3; BGer 4A_131/2013 vom 3. September 2013,
E. 2.2.2.1). Damit aber kann die Klagebewilligung als solche nicht angefochten
werden. Einwendungen gegen die Gültigkeit der Klagebewilligung sind im erstin-
stanzlichen Verfahren vorzubringen. Wie erwähnt, wird dies gegebenenfalls zu ei-
nem späteren Zeitpunkt zu prüfen sein.
4.3.1 Nach dem Gesagten sind lediglich die in der Beschwerdeschrift vor-
gebrachten Rügen bezüglich Eröffnung des vorinstanzlichen Urteils vom 6. Juli
2016 (s. hierzu Urk. 1 S. 13 ff. Rz. 47 ff.) und die damit in Zusammenhang ste-
henden Entgegnungen des Klägers in seiner Beschwerdeantwort relevant.
4.3.2 Die Vorinstanz publizierte das Urteil vom 6. Juli 2016 im Amtsblatt
des Kantons Zürich; die Publikation erfolgte am 22. Juli 2016 (Urk. 6/11). Die Zu-
stellung durch Publikation im kantonalen Amtsblatt oder Schweizerischen Han-
delsamtsblatt kann erfolgen, wenn (a) der Aufenthaltsort der Adressatin oder des
Adressaten unbekannt ist und trotz zumutbarer Nachforschungen nicht ermittelt
werden kann, (b) eine Zustellung unmöglich ist oder mit ausserordentlichen Um-
trieben verbunden wäre oder (c) eine Partei mit Wohnsitz oder Sitz im Ausland
entgegen der Anweisung des Gerichts kein Zustellungsdomizil in der Schweiz be-
zeichnet hat (Art. 141 Abs. 1 ZPO). Dabei gilt die Zustellung am Tag der Publika-
tion als erfolgt (Art. 141 Abs. 2 ZPO). Zu beachten ist, dass nur die rechtmässig
angeordnete öffentliche Bekanntmachung – d.h. das Vorliegen eines unter lit. a
bis c aufgezählten Falles – die Fiktion des Erhalts der Gerichtsurkunde herbeizu-
führen vermag (BK ZPO-Frei, Art. 141 N 2; BSK ZPO-Gschwend/Bornatico,
Art. 141 N 9; A. Staehelin, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger, ZPO-
Komm., 3. A., Art. 141 N 2).
4.3.3 Entgegen der Ansicht des Beklagten gelangte Art. 141 Abs. 1 lit. a
ZPO gerade nicht zur Anwendung, da sein Wohnort bekannt war: Entsprechend
zielt das Argument des Beklagten ins Leere, die Vorinstanz hätte Ersatzzustellun-
gen an die diversen Unternehmen, an welchen der Beklagte beteiligt ist, vorneh-

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men sollen. Hierzu war sie gerade nicht verpflichtet, verfügte der Beklagte doch
zu diesem Zeitpunkt über einen offiziellen Wohnort. Daran ändert nichts, dass es
sich bei der Bestätigung seines Wohnsitzes nicht um einen Auszug des Einwoh-
nermeldeamtes der Stadt D._____, sondern um die Bestätigung des Staatssekre-
tariats für Migration SEM handelt, welche sowohl vom 24. November 2015
(Urk. 6/4/4) als auch vom 19. Mai 2016 (Urk. 6/8) datiert, da es sich dabei ebenso
um eine Auskunft eines zuständigen Amtes handelt. Sodann geht auch der Ver-
weis des Beklagten auf den Entscheid der II. Zivilkammer des Obergerichts des
Kantons Zürich vom 12. April 2012 fehl: In diesem Entscheid hatte der Gläubiger
bereits mit dem Stellen des Konkursbegehrens mitgeteilt, dass der Schuldner
zwar noch an einer bestimmten Adresse gemeldet, indes nicht mehr auffindbar
sei, was von der Einwohnerkontrolle der betreffenden Gemeinde bestätigt worden
war (OGer ZH PS120041 vom 12.04.2012, E. 1.1, S. 2). Ebenso wenig ist der
vom Beklagten zitierte Bundesgerichtsentscheid (BGer 5A_456/2012 vom 16. Au-
gust 2012, E. 3.2.2.2-3.2.2.3) einschlägig, da der Wohnort der dortigen Partei
nicht bekannt war (vgl. die diesbezügliche E. A). Des Weiteren ist die vorliegende
Situation auch nicht mit einer solchen vergleichbar, in welcher eine Partei eine
Vorladung nicht abholt. Unbestrittenermassen war auch die Auskunft des Staats-
sekretariats für Migration SEM vom 24. November 2015 und 19. Mai 2016 korrekt.
Diesbezüglich vermag dem Beklagten auch das von ihm eingereichte Abmelde-
formular an das Einwohnermeldeamt der Stadt D._____ vom 30. Juni 2016 nicht
weiterzuhelfen, wonach er sich per 1. Juli 2016 ins Ausland abgemeldet haben
will. Es handelt sich nicht um eine Bestätigung des Einwohnermeldeamtes der
Stadt D._____, sondern um ein vom Beklagten ausgefülltes Formular, aus wel-
chem nicht ersichtlich ist, ob er dieses tatsächlich an das Einwohnermeldeamt
versandt hat. Die Bestätigung des Staatssekretariats für Migration SEM vom 7.
Oktober 2016 lässt daran denn auch erhebliche Zweifel aufkommen, zumal dar-
aus hervorgeht, dass der Beklagte zu diesem Zeitpunkt nach wie vor am
C._____-weg … in D._____ gemeldet war (vgl. Urk. 6/20/3). Damit aber hatte der
Beklagte zum Zeitpunkt des Erlasses des vorinstanzlichen Urteils einen bekann-
ten Wohnort.

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4.3.4 Entgegen der Ansicht der Vorinstanz konnte im Juli 2016 aber auch
nicht von der Unmöglichkeit der Zustellung im Sinne von Art. 141 Abs. 1 lit. b ZPO
ausgegangen werden: Unter den Tatbestand der Unmöglichkeit der Zustellung zu
subsumieren ist, wenn ein Adressat zwar eine bekannte Adresse hat, indes nie zu
Hause ist oder avisierte Sendungen schlichtweg nicht abholt. Dabei kann nach
mehreren Zustellungsversuchen von der (faktischen) Unmöglichkeit der Zustel-
lung ausgegangen werden (Strobel, Stämpflis Handkommentar, ZPO 141 N 18).
Nachdem die Sendung der Vorinstanz mit der Verfügung vom 11. Mai 2016 (Vor-
ladung der Parteien auf den 6. Juli 2016 zur Hauptverhandlung) mit dem Vermerk
"Empfänger konnte unter angegebener Adresse nicht ermittelt werden" retourniert
wurde (Urk. 6/5), hat die Vorinstanz im Juli 2016 – nach Durchführung der Haupt-
verhandlung – keinerlei Bemühungen mehr unternommen, dem Beklagten das Ur-
teil auf postalischem Weg oder via Gemeindeammannamt an seine Adresse zu-
zustellen bzw. zu prüfen, ob der Beklagte nach wie vor – wie mit Bestätigung des
Staatssekretariats für Migration SEM vom 19. Mai 2016 (Urk. 6/8) festgehalten –
an der Adresse "C._____-weg … in D._____" gemeldet war. Ohne entsprechende
Zustellungsversuche und ohne entsprechende Wohnortabklärungen waren die
Voraussetzungen von Art. 141 Abs. 1 lit. b ZPO nicht gegeben und die Publikation
nicht rechtmässig. Dementsprechend aber stellt die Publikation keine rechtsgülti-
ge Zustellung des Urteils der Vorinstanz vom 6. Juli 2016 dar und die Frist ge-
mäss Art. 239 Abs. 2 ZPO begann für den Beklagten noch gar nicht zu laufen.
Damit hat die Vorinstanz zu Unrecht das Gesuch um Begründung ihres Urteils
vom 6. Juli 2016 abgewiesen. Demgemäss ist die angefochtene Verfügung der
Vorinstanz vom 8. Mai 2018 aufzuheben und die Sache zur Begründung des Ur-
teils der Vorinstanz vom 6. Juli 2016 zurückzuweisen.
5.1 Das Verfahren ist kostenlos (Art. 114 lit. c ZPO).
5.2 Beide Parteien beantragen die Zusprechung einer Entschädigung
(Urk. 1 S. 2; Urk. 12 S. 2). Vorliegend obsiegt keine der Parteien vollumfänglich.
Der Beklagte unterliegt hinsichtlich seines Hauptantrages sowie eines Teils seiner
Eventualanträge; der Kläger unterliegt in Bezug auf seinen Antrag auf Abweisung
des Gesuchs um Begründung des vorinstanzlichen Urteils vom 6. Juli 2016. Ent-

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sprechend rechtfertigt es sich vorliegend, die Parteientschädigungen wettzu-
schlagen.
Es wird beschlossen:
1. Die Verfügung des Einzelgerichts am Arbeitsgericht Zürich im vereinfachten
Verfahren vom 8. Mai 2018 wird aufgehoben und die Sache zur Ergänzung
des Verfahrens im Sinne der Erwägungen an die Vorinstanz zurückgewie-
sen.
2. Das Verfahren ist kostenlos.
3. Die Parteientschädigungen werden wettgeschlagen.
4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an den Beklagten unter Beilage je ei-
nes Doppels der Urk. 12, Urk. 13 und Urk. 14/1-4, sowie an die Vorinstanz,
je gegen Empfangsschein.
Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen
Akten an die Vorinstanz zurück.
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Zwischenentscheid im Sinne von Art. 93 BGG. Es handelt sich um eine
vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt Fr. 16'884.30. Die Be-
schwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung. Hinsichtlich des
Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.

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Zürich, 17. Januar 2019
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. K. Montani Schmidt
versandt am:
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