zh_obergericht · LA230020 · 2023-12-29 · de
Arbeitsrechtliche Forderung


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: LA230020-O/U
Mitwirkend: Oberrichter lic. iur. A. Huizinga, Vorsitzender, Oberrichterin
lic. iur. B. Schärer und Ersatzoberrichterin lic. iur. N. Jeker
sowie Gerichtsschreiberin lic. iur. M. Reuss Valentini
Urteil vom 29. Dezember 2023
in Sachen
A._____,
Kläger und Berufungskläger
gegen
B._____ AG,
Beklagte und Berufungsbeklagte
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____,
betreffend arbeitsrechtliche Forderung
Berufung gegen ein Urteil des Einzelgerichts im vereinfachten Verfahren am
Arbeitsgericht Hinwil vom 20. Juni 2023 (AH220009-E)

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Ursprüngliches Rechtsbegehren:
(Urk. 2, sinngemäss)
"1. Die Beklagte sei zu verpflichten, den Kläger an den Arbeitsplatz zurückzu-
versetzen und ihm die Fortsetzung seiner Tätigkeit als Flachdachisola-
tor/Vorarbeiter im Rahmen seiner verbleibenden gesundheitlichen Leis-
tungsfähigkeit mit Arbeitsaufnahme per 1. Dezember 2021 zu ermöglichen.
Dies mit allen Rechten, die dem Kläger gemäss Arbeitsvertrag vom 9. bzw.
13. April 2015 sowie der Anpassung des Arbeitsvertrages vom 15. März
2017 zustehen.
2. Die Beklagte sei zu verpflichten, dem Kläger Fr. 28'638.50 nebst 5% Zins
seit dem 1. Dezember 2021 zu bezahlen.
3. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Beklagten."
Abgeändertes Rechtsbegehren:
(Urk. 8, sinngemäss)
"1. [zurückgezogen]
2. Die Beklagte sei zu verpflichten, dem Kläger Fr. 28'638.50 nebst 5% Zins
seit dem 1. Dezember 2021 zu bezahlen.
3. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Beklagten."
Urteil des Arbeitsgerichts am Bezirksgericht Hinwil vom 20. Juni 2023:
(Urk. 51 S. 20 f.)
1. Die Klage wird abgewiesen, soweit sie nicht bereits durch Rückzug erledigt
ist.
2. Es werden keine Gerichtskosten erhoben.
3. Die Dolmetscherkosten von Fr. 637.50 werden auf die Gerichtskasse ge-
nommen.
4. Der Kläger wird verpflichtet, der Beklagten eine Parteientschädigung von
Fr. 5'291.– (inkl. MwSt.) zu bezahlen.
5. [Schriftliche Mitteilung]
6. [Berufung]

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Berufungsanträge:
des Klägers und Berufungsklägers (Urk. 50 S. 2):
"1. Das Urteil der Vorinstanz vom 20. Juni 2023 soll aufgehoben werden.
2. Dem Kläger soll gemäss dem Gesetz ein Rechtsanwalt sowie ein adäquater
Übersetzer zugeteilt werden und es soll ihm die Anhörung ermöglicht wer-
den.
3. Die korrekte Sachverhalt soll ermittelt werden.
4. Die Beklagte soll zur Zahlung des für den Kläger durch die ungerechte und
missbräuchliche Kündigung vom 26. August 2021 entstandenen Schadens
verpflichtet werden.
5. Alle Kosten und Schadensfolgen, einschliesslich Mehrwertsteuer zu Lasten
des Beklagten."
Erwägungen:
A. Sachverhalt/Prozessgeschichte
1. Der Kläger und Berufungskläger (fortan Kläger) war gemäss Arbeitsvertrag
mit der Beklagten und Berufungsbeklagten (fortan Beklagte) vom 9. April 2015 bei
dieser ab 1. Mai 2015 als Flachdachisoleur angestellt. Am 15. März 2017 erfolgte
eine Anpassung des Arbeitsvertrages und der Kläger wurde per 1. Januar 2017
zum Flachdachisoleur / Vorarbeiter befördert (Urk. 3/1). Am 26. November 2018
erlitt er einen ersten Arbeitsunfall, als er beim Heben einer schweren Last, nämlich
eines Dachausstiegs (ca. 200 kg), stürzte und sich starke Schmerzen am Rücken
zuzog (Schmerzsyndrom/Verhebetrauma; Urk. 3/3). Die SUVA richtete entspre-
chende Versicherungsleistungen aus (Urk. 3/4). Ab dem 19. Dezember 2018 war
der Kläger wieder vollständig arbeitsfähig. Ein zweiter Arbeitsunfall ereignete sich
am 2. September 2019, als der Kläger beim Tragen einer schweren Rolle stürzte,
worauf er wieder starke Rückenschmerzen verspürte und arbeitsunfähig war
(Urk. 3/7). Ab dem 18. September 2019 bis am 19. Januar 2021 war er wieder voll
arbeitsfähig (Urk. 34 Rz. 19; Prot. I S. 21). Die SUVA anerkannte den zweiten Unfall
vom 2. September 2019 nicht als Rückfall aufgrund des Unfalls vom 26. November

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2018 ustungen ab (nd lehnte VersicherungsleiUrk. 3/11). Dagegen erhob der Klä-
ger Beschwerde beim Verwaltungsgericht Zug (Urk. 3/12) und hernach beim Bun-
desgericht (vgl. Prot. I S. 15, 19, 21). Nachdem der Kläger ab dem 20. Januar 2021
zunächst vollständig und später teilweise arbeitsunfähig war (vgl. Urk. 3/10, /15,
/20, /25; Urk. 30/1-2), kündigte ihm die Beklagte nach Ablauf der gesetzlichen
Sperrfristen und unter Einhaltung der dreimonatigen gesamtarbeitsvertraglichen
Kündigungsfrist mit Schreiben vom 26. August 2021 per 30. November 2021
(Urk. 3/17). Mit Zuschrift vom 4. November 2021 erhob der Kläger Einsprache ge-
gen diese seiner Ansicht nach missbräuchliche Kündigung und verlangte eine Be-
gründung derselben (Urk. 3/18). Die Beklagte begründete die Kündigung mit
Schreiben vom 5. November 2021 mit der generellen Reduktion der Belegschaft
sowie der auf dem Bau logistisch schwierig zu handhabenden 50%-igen Arbeitstä-
tigkeit des Klägers (Urk. 3/20). Zuletzt verdiente der Kläger bei der Beklagten
Fr. 6'740.– brutto zuzüglich Fr. 200.– Kinderzulagen und Fr. 300.– fixe Mittagszu-
lage (Urk. 14; Urk. 2 S. 2 ff.; Urk. 12 S. 7 ff.; Prot. I S. 12 ff.; Urk. 34 Rz. 10; Urk. 36).
2. Mit Eingabe vom 16. September 2022 (Urk. 2 und Urk. 3/1-25) machte der
Kläger am 20. September 2022 unter Ein- bzw. Nachreichung (vgl. Urk. 1A) der
Klagebewilligung des Friedensrichteramts C._____ vom 24. Mai 2022 (Urk. 1) das
vorliegende Verfahren fristgerecht (vgl. Art. 145 Abs. 1 lit. b ZPO) bei der Vor-in-
stanz anhängig. Die innert erstreckter Frist erstattete (nicht einlässliche) Klageant-
wort der Beklagten datiert vom 9. November 2022 (Urk. 12 insb. S. 6 Rz. 22). Mit
Zuschrift vom 6. Dezember 2022 zog der Kläger sein ursprüngliches Rechtsbegeh-
ren Ziffer 1 (betreffend Wiedereinstellung) zurück (Urk. 18). Am 29. März 2023 fand
vor Vorinstanz die Hauptverhandlung inklusive mündlicher Replik und Duplik statt
(Prot. I S. 11 ff.). Am 20. Juni 2023 fällte die Vorinstanz den eingangs wiedergege-
benen Entscheid in unbegründeter Fassung (Urk. 42). Mit Eingabe vom 29. Juni
2023 ersuchte der Kläger fristwahrend (vgl. Urk. 43) um Begründung der Entschei-
dung (Urk. 44). Das begründete Urteil (Urk. 48 = Urk. 51) wurde dem Kläger am 23.
August 2023 zugestellt (Urk. 49).
3. Dagegen erhob der Kläger mit Zuschrift vom 21. September 2023 "Be-
schwerde" (Urk. 50). Mit Schreiben vom 22. September 2023 wurde die Beklagte

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über den Eingang des Rechtsmittels in Kenntnis gesetzt (Urk. 54). Da sich die Be-
rufung - wie nachfolgend zu zeigen sein wird - als offensichtlich unbegründet er-
weist, kann auf die Einholung einer Berufungsantwort verzichtet werden (Art. 312
Abs. 1 ZPO).
B. Prozessuales
1. Laut der Klagebewilligung des Friedensrichteramtes C._____ vom 24. Mai
2022 betrug der Streitwert der Klage Fr. 28'638.50 (Urk. 1 S. 1). Eine Wiederan-
stellung begehrte der Kläger damals noch nicht (Urk. 1). Dies tat er vielmehr erst
im Rahmen seiner Klagebegründung vom 16. September 2022 (Urk. 2 S. 2), wel-
che er am 20. September 2022 zusammen mit der Klagebewilligung beim Bezirks-
gericht Hinwil einreichte. Damit war die sachliche Zuständigkeit des Einzelgerichts
im vereinfachten Verfahren und damit der Vorinstanz im Zeitpunkt der Klageanhe-
bung (Zeitpunkt, in welchem erstmals der Schutz des Gerichts angerufen wird, wo-
bei die Einreichung des Schlichtungsgesuchs für die Begründung der Rechtshän-
gigkeit genügt, vgl. Art. 62 Abs. 1 ZPO sowie BGE 140 II 301 E. 5.2) gegeben (vgl.
auch BSK ZPO-Willisegger, Art. 227 N 13, wonach die Klage im vereinfachten Ver-
fahren mit Ausstellung der Klagebewilligung fixiert wird). Aus der Klagebegründung
erhellt jedoch, dass es sich bei der Geldforderung gemäss Ziffer 2 des klägerischen
Rechtsbegehrens um einen Eventualantrag handelte und es dem Kläger primär um
die Wiederanstellung bei der Beklagten ging (vgl. Urk. 2 S. 7). Der Streitwert des
Eventualbegehrens wird jenem des Hauptbegehrens, welchen die Beklagte mit
Fr. 29'207.– bezifferte, was vom Kläger nicht moniert wurde (Urk. 12 S. 4; Urk. 18),
nicht hinzugerechnet (Art. 91 Abs. 1 ZPO). Die Vorinstanz hat somit zu Recht ge-
folgert, dass sie so oder so für die Klage zuständig sei und trat entsprechend auf
die Klage ein (vgl. Urk. 51 S. 3 f. m.w.H.). Im Übrigen zog der Kläger Ziffer 1 seines
Rechtsbegehrens mit Schreiben vom 6. Dezember 2022 zurück (Urk. 18).
2. Die Rechtsmittelvoraussetzungen sind erfüllt: die "Beschwerde", welche als
Berufung entgegen zu nehmen ist, richtet sich gegen einen erstinstanzlichen En-
dentscheid über eine vermögensrechtliche Streitigkeit, deren Streitwert
Fr. 10'000.– übersteigt (Art. 308 Abs. 1 lit. a und Abs. 2 ZPO). Sie wurde form- und
fristgerecht erhoben (Art. 311 Abs. 1 und Art. 142 f. ZPO; Urk. 49). Unter dem Vor-

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behalt rechtsgenügender Begründung (Art. 311 Abs. 1 ZPO) ist auf die Berufung
einzutreten. Der Berufungsentscheid kann aufgrund der Akten ergehen (Art. 316
Abs. 1 ZPO).
3. Die Berufungsanträge, welche auf eine Geldzahlung gerichtet sind, müssen
beziffert werden, wobei es genügt, wenn die Bezifferung aus der
Berufungsbegründung hervorgeht (Art. 311 ZPO; BGE 137 III 617 Erw. 4-6).
Vorliegend hat der Kläger seine Berufungsanträge nicht beziffert (Urk. 50 S. 2).
Einzig hinsichtlich des Unfall- bzw. Krankenlohns ist der Begründung zu
entnehmen, dass der Kläger einen solchen im Umfang von Fr. 1'678.50 nebst Zins
von 5 % seit dem 1. Dezember 2021 verlangt (Urk. 50 S. 10 oben). Mangels
hinreichender Bezifferung ist auf die Berufung im Übrigen nicht einzutreten.
Allerdings ist sie, wie darzutun sein wird, ohnehin abzuweisen.
4. Mit der Berufung kann eine unrichtige Rechtsanwendung und eine unrichtige
Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 310 ZPO). Die Beru-
fungsinstanz verfügt über unbeschränkte Kognition bezüglich Tat- und Rechtsfra-
gen, einschliesslich der Frage richterlicher Ermessensausübung (Angemessen-
heitsprüfung; BGer 5A_184/2013 vom 26. April 2013, Erw. 3.1). Zwar prüft die Be-
rufungsinstanz nicht nur die geltend gemachten Rügen (Rügeprinzip). Der Beru-
fungskläger hat sich aber mit der Begründung des erstinstanzlichen Entscheids
auseinanderzusetzen; das Gericht muss den angefochtenen Entscheid nicht von
sich aus auf Mängel untersuchen, es sei denn, der Sachverhalt sei geradezu will-
kürlich festgestellt worden oder das Recht sei geradezu willkürlich angewandt wor-
den (ZK ZPO-Reetz/Theiler, Art. 311 N 36). Aufgrund der umfassenden Überprü-
fungsbefugnis ist die Berufungsinstanz nicht an die mit den Rügen vorgebrachten
Argumente oder an die Erwägungen der Vorinstanz gebunden, sie kann die Rügen
auch mit abweichenden Erwägungen gutheissen oder abweisen (vgl. Reetz/Thei-
ler, a.a.O., Art. 310 N 6).
5. Im Berufungsverfahren sind neue Vorbringen nur noch unter den Vorausset-
zungen von Art. 317 Abs. 1 ZPO zulässig. Danach sind neue Tatsachen und Be-
weismittel nur noch zu berücksichtigen, wenn sie - kumulativ - ohne Verzug vorge-
bracht werden (lit. a) und trotz zumutbarer Sorgfalt nicht schon vor erster Instanz

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vorgebracht werden konnten (lit. b). Dabei hat, wer sich auf (insbesondere unechte)
Noven beruft, deren Zulässigkeit darzutun (vgl. BGer 5A_330/2013 vom 24. Sep-
tember 2013, Erw. 3.5.1; BGer 5A_266/2015 vom 24. Juni 2015, Erw. 3.2.2., je
m.w.H.). Dies gilt insbesondere auch für das vorliegende arbeitsrechtliche Verfah-
ren, welches der (sozialen) Untersuchungsmaxime untersteht (vgl. nachstehende
Ziffer 6), denn eine analoge Anwendung von Art. 229 Abs. 3 ZPO ist im Berufungs-
verfahren abzulehnen, da die im Gesetz eigens vorgesehene Regelung von
Art. 317 ZPO vorgeht (BGer 4A_519/2011 vom 28. November 2011, Erw. 2.1; BGE
144 III 349 Erw. 4.2.1). Rechtliche Ausführungen stellen keine Noven dar (BGer
4A_519/2011 vom 28. November 2011, Erw. 2.1). Das Berufungsgericht soll zwar
den erstinstanzlichen Entscheid umfassend überprüfen, nicht aber alle Sach- und
Rechtsfragen völlig neu aufarbeiten und beurteilen. Das Berufungsverfahren steht
gewissermassen auf den Schultern des erstinstanzlichen Entscheides und dient
nicht dazu, dass die Parteien Versäumtes nachbessern können. Alles, was relevant
ist, hat deshalb bereits in das erstinstanzliche Verfahren einzufliessen (Peter Vol-
kart, DIKE-Komm-ZPO, Art. 317 N 3 f.).
6. Das vorliegende Verfahren hat eine arbeitsrechtliche Angelegenheit zum Ge-
genstand, deren Streitwert weniger als Fr. 30'000.– beträgt. Für derartige Streitig-
keiten gilt das vereinfachte Verfahren (Art. 243 Abs. 1 ZPO) und das Gericht stellt
den Sachverhalt von Amtes wegen fest (Art. 247 Abs. 2 lit. b Ziff. 2 ZPO). Die Er-
mittlung der für den Entscheid massgeblichen Tatsachen (Sachverhaltserstellung)
unterliegt der sog. sozialen bzw. eingeschränkten Untersuchungsmaxime (BGer
4A_46/2016 vom 20. Juni 2016, Erw. 7.1.2; Brunner/Steininger, DIKE-Komm-ZPO,
Art. 247 N 6 und N 10). Diese bezweckt, die schwächere Partei zu schützen, die
Gleichheit zwischen den Parteien zu garantieren und das Verfahren zu
beschleunigen (BGE 141 III 569 Erw. 2.3.1). Die Parteien sind jedoch auch unter
der Herrschaft der eingeschränkten Untersuchungsmaxime nicht davon befreit, bei
der Feststellung des entscheidwesentlichen Sachverhalts aktiv mitzuwirken und die
allenfalls zu erhebenden Beweise zu bezeichnen. Sie tragen auch in diesem
Bereich die Verantwortung für die Sachverhaltsermittlung (Brunner/Steininger,
a.a.O., Art. 247 N 10; ZK ZPO-Hauck, Art. 247 N 33); das Gericht stellt keine
eigenen Ermittlungen an (BGE 141 III 569 Erw. 2.3.1; BGer 4A_46/2016 vom

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20. Juni 2016, Erw. 7.1.2). Nach dem Willen des Gesetzgebers obliegt dem Gericht
bei der sozialen Untersuchungsmaxime einzig die verstärkte Fragepflicht. Dabei
hat es den Parteien durch sachgemässe Fragen zu helfen, damit die notwendigen
Behauptungen gemacht und die dazugehörigen Beweismittel bezeichnet werden.
Bei anwaltlicher Vertretung der Parteien darf und soll sich das Gericht wie im
ordentlichen Verfahren zurückhalten (Botschaft ZPO, BBl 2006, S. 7221 ff.,
S. 7348; BGE 141 III 569 Erw. 2.3.1; BGer 4A_46/2016 vom 20. Juni 2016,
Erw. 7.1.2).
7. Wie bereits die Vorinstanz zutreffend erwog, liegt kein offensichtliches
Unvermögen des Klägers vor, seine Sache selbst zu führen (vgl. Art. 69 Abs. 1
ZPO; Urk. 51 S. 5). Es obliegt daher nicht dem Gericht, ihm einen Rechtsanwalt
zuzuteilen, wie er das auch im Berufungsverfahren verlangt (Urk. 50 S. 2,
Antragziffer 2). Der entsprechende Antrag ist daher ohne weiteres abzuweisen. Der
Kläger hätte selbst einen Anwalt zu mandatieren (gehabt), welcher vom Gericht bei
entsprechendem Ersuchen und gegebenen Voraussetzungen (Art. 117 und
Art. 118 Abs. 1 lit. c ZPO) als sein unentgeltlicher Rechtsvertreter hätte bestellt
werden können. Im Rahmen der erstinstanzlichen Vorladung vom 9. Januar 2023
wurden die Parteien denn auch auf die Möglichkeit der Beantragung der
unentgeltlichen Rechtspflege hingewiesen (vgl. Urk. 26 S. 2; Art. 97 ZPO; vgl. auch
BSK ZPO-Rüegg/Rüegg, Art. 97 N 3, wonach das Gesetz selber über den richtigen
Zeitpunkt der Aufklärung nichts aussagt, wobei im Spezialfall des vereinfachten
mündlichen Verfahrens die Aufklärung wohl spätestens mit der Vorladung zur Ver-
handlung nach Art. 245 Abs. 1 zu eröffnen sein wird). Wenn der Kläger ohne (an-
waltliche) Vertretung zur vorinstanzlichen Verhandlung vom 29. März 2023 er-
schien (Prot. I S. 11; vgl. auch Urk. 26 S. 1 [Aufforderung gemäss Vorladung, zur
bezeichneten Zeit mit oder ohne Vertreter zu erscheinen]), hat er dies selbst zu
verantworten. Der Hinweis der Erstinstanz eingangs der Verhandlung, wonach ein
Antrag auf Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsbeistands nunmehr verspätet
sei (Prot. I S. 11), ist jedenfalls hinsichtlich der Verhandlung nicht zu beanstanden.
Allerdings blieb es dem Kläger unbenommen, später im Verfahren einen Anwalt
beizubringen und um unentgeltlichen Rechtsvertretung zu ersuchen, zumal ein sol-
ches Gesuch jederzeit im Verfahren (für die Zukunft) gestellt werden kann (vgl. Bot-

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schaft ZPO, 7303; BGE 122 I 203 Erw. 2c). Praktisch wäre solches für den Kläger
indes kaum mehr von Nutzen gewesen, weil das vereinfachte Verfahren bereits
weitgehend durchgeführt war, was am vom Kläger zu verantwortenden Versäum-
nis, rechtzeitig einen Anwalt zu mandatieren, jedoch nichts ändert. Auch im
Berufungsverfahren bezeichnete der Kläger keine anwaltliche Vertretung. Seine
Berufungsschrift verfasste er offenbar persönlich (Urk. 50 S. 12). Die Gewährung
der unentgeltlichen Prozessführung erübrigt sich ohnehin, weil das vorliegende
Verfahren kostenlos ist und keine Gerichtsgebühren erhoben werden (Art. 114 lit.
c ZPO). Zudem würde die Bewilligung der unentgeltlichen Prozessführung den
Kläger nicht von der Leistung einer Parteientschädigung an die obsiegende
Gegenseite befreien (Art. 118 Abs. 3 ZPO). Entgegen der klägerischen Auffassung,
wurde dem Kläger somit kein "Recht auf angemessene Vorbereitung und fachliche
Unterstützung" (Urk. 50 S. 11 oben) verwehrt.
8. Die Amtssprache ist Deutsch (Art. 129 ZPO; Art. 48 KV/ZH). Die
Verfahrenssprache gilt auch für eine der Verfahrenssprache nicht mächtige Partei.
Dementsprechend ist eine solche Partei grundsätzlich selber für die
entsprechenden Übersetzungen der schriftlichen Prozesshandlungen
verantwortlich (OFK ZPO-Jenny/Jenny, Art. 129 N 5a). Der Kläger hat seine
Berufungsschrift in (verständlichem) Deutsch abgefasst. Beim Berufungsprozess
handelt es sich in der Regel um einen Aktenprozess. Auch vorliegend besteht keine
Veranlassung, eine Verhandlung durchzuführen (Art. 316 Abs. 1 ZPO), weshalb
auch kein Dolmetscher beizuziehen ist. Die Anträge des Klägers, wonach ihm ein
adäquater Übersetzer zuzuteilen und eine Anhörung zu ermöglich sei, sind somit
abzuweisen. Zu Recht wies denn auch bereits die Vorinstanz den Kläger mit
Schreiben vom 5. April und 17. Juli 2023 darauf hin, dass er sich eine allfällige
Übersetzung des Verhandlungsprotokolls bzw. der Urteilsbegründung ins
Bosnische selber beschaffen müsse (Urk. 40, 46 und 47). Anlässlich der
vorinstanzlichen Verhandlung vom 29. März 2023 stand dem Kläger eine Bosnisch-
Dolmetscherin zur Seite (Prot. I S. 11). Die Klageantwort der anwaltlich vertretenen
Beklagten (Urk. 34; Prot. I S. 21 ff.) wurde dem Kläger offenbar simultan übersetzt
(Urk. 50 S. 11). Es ist anzuführen, dass Gerichtssprachdienstleister nicht zwingend
über eine Ausbildung in Simultandolmetschung verfügen. Daher stellt sich die

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Frage, ob dem Kläger die beklagtischen Vorbringen wirklich korrekt, vollständig und
für ihn verständlich verdolmetscht wurden. Im Rahmen seiner Replik vermochte er
sich jedoch offensichtlich hinreichend zur Sache zu äussern (Prot. I S. 28-31).
Anzumerken ist, dass er sich zwar wiederholte, worauf ihn die Vorinstanz auch
hinwies (vgl. Prot. I S. 31), er aber durchaus umfassend auf die Vorbringen der
Gegenseite einzugehen vermochte (vgl. Urk. 34 und Prot. I S. 28-31). Dass er nicht
angemessen auf die beklagtischen Argumente habe eingehen können (vgl. Urk. 50
S. 11), ist vor diesem Hintergrund nicht ersichtlich.
9. Der Kläger macht sodann diverse Verfahrensfehler seitens der ersten Instanz
geltend (Urk. 50 S. 10 ff.). Vorliegend findet, wie bereits erwähnt, das vereinfachte
Verfahren (vgl. Art. 243 ff. ZPO) Anwendung. Dieses ist laienfreundlich ausgestaltet
und zeichnet sich insbesondere durch Formerleichterungen, Flexibilität,
vorherrschende Mündlichkeit, kurze Fristen und die verstärkte Mitwirkung des
Gerichts aus (vgl. OFK ZPO-Lazopoulos/Leimgruber, Art. 243 N 1). Der Kläger
reichte mit Eingabe vom 16. September 2022 eine begründete Klage ein (Urk. 2),
weshalb die Vorinstanz korrekt zunächst eine schriftliche Stellungnahme der
Beklagten einholte (Art. 245 Abs. 2 ZPO; Urk. 6; Urk. 12). Anlässlich der
vorinstanzlichen Hauptverhandlung vom 29. März 2023 konnte der Kläger seine
Klagebegründung (teilweise auf Befragung) ergänzen (vgl. Prot. I S. 11-21) sowie
replizieren (Prot. I S. 28-31) und zu Noven der Gegenseite Stellung nehmen (Prot.
I S. 32). Es trifft nicht zu, dass ihm keine angemessene Gelegenheit für die Replik
gegeben wurde. Die Vor-instanz lehnte es zwar ab, dass der Kläger zu einem
späteren Zeitpunkt (schriftlich) replizieren könne (vgl. Prot. I S. 28). Dies ist mit Blick
auf die Verfahrensnatur und die überschaubare Streitmaterie jedoch nicht zu
beanstanden. Eine Verletzung von Art. 231 ZPO (Beweisabnahme nach den ersten
Parteivorträgen) durch die Vor-instanz ist sodann nicht ersichtlich, zumal Beweise
nur über rechtserhebliche, streitige Tatsachenbehauptungen zu erheben sind
(Art. 150 Abs. 1 ZPO). Vorliegend war ein Beweisverfahren, wie darzutun sein wird,
nicht angezeigt. Das Gericht kann denn auch im Rahmen der freien
Beweiswürdigung Beweisanträge ablehnen, wenn es seine Überzeugung durch
andere Beweismittel bereits gewonnen hat oder es das angebotene Beweismittel
von vornherein für ungeeignet hält (antizipierte Beweiswürdigung; BGE 134 I 140

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Erw. 5.3). Mit Eingabe vom 29. März 2023 verlangte der Kläger die Übersetzung
und die Zustellung des Verhandlungsprotokolls (Urk. 37). Mit Antwortschreiben
vom 5. April 2023 wies die Vorinstanz den Kläger, wie bereits erwähnt, darauf hin,
dass er sich eine allfällige Übersetzung des Verhandlungsprotokolls ins Bosnische
selber beschaffen müsse und stellte ihm die Zustellung des Verhandlungsprotokolls
nach dessen Ausfertigung in Aussicht (Urk. 40). Wann genau das Protokoll ausge-
fertigt wurde, ist nicht bekannt. Es wurde dem Kläger jedenfalls erst nach Erlass
des angefochtenen Urteils vom 20. Juni 2023 zugestellt (Urk. 50 S. 11 unten). Dem
Kläger stand es allerdings frei, sich im Rahmen des Berufungsverfahrens mit voller
Kognition in Tat- und Rechtsfragen (Art. 310 ZPO) zum vorinstanzlichen Verhand-
lungsprotokoll zu äussern. Dass dieses inhaltlich falsch sein soll, macht er nicht
geltend. Ein allfälliges Protokollberichtigungsbegehren wäre ohnehin bei der Vorin-
stanz zu stellen (gewesen; vgl. Art. 235 Abs. 3 ZPO). Eine etwaige Gehörsverlet-
zung ist damit geheilt. Inwiefern das Recht auf ein faires Verfahren gemäss
Art. 6 Ziff. 1 EMRK durch die Vor-instanz verletzt worden sein soll (vgl. Urk. 50 S.
12), erschliesst sich sodann nicht. Die klägerische Rügen bezüglich des
vorinstanzlichen Verfahrens verfangen somit allesamt nicht.
C. Materielles
1. Gültigkeit der Kündigung
1.1. Die Vorinstanz erwog, die ordentliche Kündigung bedürfe im Gegensatz zur
ausserordentlichen keines wichtigen Grundes, habe dafür aber Kündigungsfristen
und -termine einzuhalten. Vorliegend habe die Beklagte das Arbeitsverhältnis am
26. August 2021 auf den 30. November 2021 unter Wahrung der vertraglichen und
gesetzlichen Kündigungsfrist sowie nach Ablauf der Sperrfrist von 180 Tagen ge-
kündigt, was durch den Kläger auch nicht bestritten werde (Urk. 51 S. 9 f.).
Der Kläger moniert, das erstinstanzliche Gericht habe es versäumt zu erläutern, ob
die Kündigung der Beklagten ordentlich oder - angesichts der Sachlage und Um-
stände, unter denen die Beklagte sie ihm übergeben habe - ausserordentlich ge-
wesen sei, und in Verbindung damit, ob die Beklagte verpflichtet gewesen sei, in
der Kündigung einen wichtigen Grund für ihr Aussprechen anzugeben, oder was

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der Grund oder die Gründe seien, die das Aussprechen der Kündigung beeinflusst
hätten (Ur. 50 S. 3).
Gemäss Gesetz, Rechtsprechung und Lehre werden zwei Kündigungsarten unter-
schieden: die ordentliche (fristgebundene) Kündigung (Art. 335 OR) und die aus-
serordentliche (fristlose) Kündigung (Art. 337 OR; OFK OR-Milani, Art. 335 N 4).
Die (terminologische) Unterscheidung ordentliche/ausserordentliche Kündigung
bezieht sich mithin einzig auf die Einhaltung der Kündigungsfristen und nicht auf
"die Sachlage und Umstände" der Kündigung, wie der Kläger fälschlicherweise
meint (Urk. 50 S. 3). Die vorliegende Kündigung wurden von der Vorinstanz korrekt
im Zusammenhang mit dem sachlichen Kündigungsschutz (Art. 336-336b OR) be-
handelt (Urk. 51 S. 1 ff.). Es ist unbestritten, dass die Beklagte das Arbeitsverhältnis
mit Schreiben vom 26. August 2021 unter Einhaltung der vertraglichen und gesetz-
lichen Kündigungsfristen auf den 30. November 2021 kündigte (vgl. Urk. 51 S. 9 f.;
Urk. 50 S. 3; Urk. 3/17). Es liegt damit eine ordentliche Kündigung vor. Wie die Vor-
instanz richtig festhielt, bedarf die ordentliche Kündigung angesichts des Prinzips
der Kündigungsfreiheit im schweizerischen Arbeitsrecht im Gegensatz zur ausser-
ordentlichen Kündigung (Art. 337 OR) keines wichtigen Grundes. Ein Arbeitsver-
hältnis kann damit aus beliebigem bzw. auch ohne einleuchtenden Grund einseitig
beendet werden. Missbräuchlich ist die Kündigung nur, wenn sie aus bestimmten
unzulässigen Gründen ausgesprochen wird, welche in Art. 336 OR - nicht absch-
liessend - umschrieben werden (Urk. 51 S. 9, 11 m.w.H.).
Laut Art. 335 Abs. 2 OR muss der Kündigende die Kündigung schriftlich begründen,
wenn die andere Partei dies verlangt. Eine einmal ausgesprochene Kündigung ist
unabhängig davon wirksam, ob der verlangten Begründungspflicht nachgekommen
wurde oder nicht. Sie ist demzufolge auch bei fehlender, unwahrer
oder unvollständiger Begründung gültig und wirksam. Die Begründung kann sowohl
schriftlich als auch mündlich erfolgen. Inhaltlich hat sie wahr und vollständig zu sein
(OFK OR-Milani, Art. 335 N 14 m.H.). Zuhanden des Klägers (vgl. Urk. 50 S. 3) -
als juristischem Laien - ist insbesondere festzuhalten, dass kein wichtiger Grund
für eine ordentliche Kündigung vorliegen muss, die Beklagte aber verpflichtet war,
ihre Gründe für die erfolgte Kündigung darzulegen, nachdem der Kläger dies im

- 13 -
Rahmen seiner "Einsprache gegen missbräuchliche Kündigung" vom 4. November
2021 verlangt hatte (Urk. 3/18 S. 2 unten). Dies hat die Beklagte mit Schreiben vom
5. November 2021 denn auch getan (Urk. 3/20).
1.2. Die Vorinstanz führte aus, die Kündigung sei zwar zunächst lediglich durch
ein Geschäftsleitungsmitglied der Beklagten, welches zudem bloss kollektivzeich-
nungsberechtigt gewesen sei, unterzeichnet worden, allerdings sei die Kündigung
vorliegend zweifelsohne nachträglich genehmigt worden. Die nachträgliche Geneh-
migung sei durch das unmissverständliche Verhalten der Beklagten erfolgt und
habe spätestens dann vorgelegen, als durch eine zweite zeichnungsberechtigte
Person der Beklagten, D._____, die im Zusammenhang mit der Kündigung stehen-
den personalrechtlichen Anmeldungen gemacht worden seien. Es könne auch nicht
davon ausgegangen werden, dass für den Kläger während der Kündigungsfrist eine
durch die fehlende Zweitunterschrift begründete Unsicherheit über die Gültigkeit
der Kündigung vorgelegen habe. So habe er in seiner Einsprache gegen die Kün-
digung eine allfällige Unwirksamkeit der Kündigung nicht erwähnt, sondern erst an-
lässlich der Verhandlung vom 29. März 2023 (Urk. 51 S. 10 m.H. auf Urk. 30/2).
Wenn der Kläger darin einen "oberflächlichen Ansatz" erblicken will, zumal seiner
Ansicht nach kein Bezug zur vorangegangenen Frage der ordentlichen oder aus-
serordentlichen Entlassung genommen und insbesondere nicht erörtert werde, ob
sich die Ermächtigung sowohl auf die Unterzeichnung der ordentlichen als auch der
ausserordentlichen Kündigung beziehe, in welcher die Beklagte verpflichtet sei, die
Gründe für die Entlassung anzugeben (vgl. Urk. 50 S. 4), zielt seine Argumentation
an der Sache vorbei. Vorliegend geht es, wie dargetan, einzig und allein um die
ordentliche Kündigung, welche keiner wichtiger Gründe bedarf. Dass die Beklagte
diese nachträglich genehmigt hat, was genügt, steht zweifelsfrei fest. Ebenso hielt
die Vorinstanz zutreffend fest, dass der Kläger im Rahmen seiner Einsprache vom
4. November 2021 die Unwirksamkeit der Kündigung wegen fehlender Zeichnungs-
berechtigung der kündigenden Personen nicht geltend gemacht hat (Urk. 3/18),
woraus zu schliessen ist, dass er damals nicht an der Beendigung des Arbeitsver-
hältnisses durch die Beklagte zweifelte. Seine Einwände, wonach die Kündigung
beleidigend gewesen sei und auf Rechtsmissbrauch beruhe (Urk. 50 S. 4 unten),

- 14 -
beschlagen entgegen der klägerischen Auffassung (a.a.O.), nicht die Gültigkeit der
Kündigung, sondern die Frage nach deren Missbräuchlichkeit. Auch eine miss-
bräuchliche Kündigung beendigt jedoch das Arbeitsverhältnis und zieht lediglich
eine Strafzahlung nach sich (Art. 336a Abs. 1 OR; Streiff/von Kaenel/Rudolph, Ar-
beitsvertrag, Praxiskommentar zu Art. 319-362 OR, 7. A., Zürich 2021, Art. 336a N
2, S. 1044).
Nachdem der Kläger anlässlich der vorinstanzlichen Verhandlung vom 29. März
2023 den Einwand der fehlenden Zeichnungsberechtigung der Kündigenden vor-
gebracht hatte (Prot. I S. 17), machte die Beklagte eine nachträgliche ausdrückliche
(vgl. Mitteilung der Kündigung an die Arbeitslosenkasse durch die ebenfalls kollek-
tivzeichnungsberechtigte D._____) und auch stillschweigende Genehmigung der
Kündigung geltend (Prot. I S. 26 f.). Es trifft daher nicht zu, wie der Kläger meint
(Urk. 50 S. 4 unten), dass die Vorinstanz "die Rechtfertigung und Rechtmässigkeit
der Ermächtigung ohne Angaben der Beklagten" begründet habe. Die Beklagte hat
die relevanten Tatsachenbehauptungen aufgestellt. Die rechtliche Würdigung der-
selben obliegt dem Gericht (Art. 57 ZPO).
Vor dem Hintergrund des Gesagten ist die Kündigung, in Übereinstimmung mit der
Vorinstanz (Urk. 51 S. 10), gültig erfolgt. Weiterungen sind keine erforderlich.
2. Missbräuchlichkeit der Kündigung
2.1. Vorbemerkungen / Voraussetzungen
a) Vorab ist der Vollständigkeit halber festzustellen, dass der Kläger bei der Be-
klagten rechtzeitig mit Eingabe vom 4. November 2021 und damit vor dem Ende
der Kündigungsfrist per Ende November 2021 schriftlich Einsprache wegen miss-
bräuchlicher Kündigung erhoben hat (vgl. Art. 336b Abs. 1 OR; Urk. 3/18). Sodann
hat er innert 180 Tagen nach Beendigung des Arbeitsverhältnisses mit Eingabe
vom 20. April 2022 das Schlichtungsgesuch gestellt (vgl. Art. 336b Abs. 2 OR;
Urk. 1).
b) Die Vorinstanz hat richtig darauf hingewiesen, dass es für die Rechtmässig-
keit einer Kündigung grundsätzlich keiner besonderen Gründe bedarf, weil das

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schweizerische Arbeitsrecht vom Prinzip der Kündigungsfreiheit ausgeht. Ein Ar-
beitsverhältnis kann damit aus beliebigem bzw. auch ohne einleuchtenden Grund
einseitig beendet werden. Missbräuchlich ist eine Kündigung nur, wenn sie aus be-
stimmten unzulässigen Gründen ausgesprochen wird, welche in Art. 336 OR um-
schrieben sind, wobei diese Aufzählung nicht abschliessend ist. Darüber hinaus
kann eine Kündigung auch unter dem Aspekt von Art. 2 ZGB als missbräuchlich
erscheinen. Eine Kündigung kann namentlich missbräuchlich sein, wenn sie wegen
eines Umstandes ausgesprochen wird, den der Arbeitgeber als Folge eigener
Pflichtverletzung ganz oder teilweise zu verantworten hat. Mit Blick auf das Gebot
der schonenden Rechtsausübung kann sich die Missbräuchlichkeit auch aus der
Art und Weise ergeben, wie die kündigende Partei ihr Recht ausübt. Die geltend
gemachten Gründe müssen eine Schwere aufweisen, die mit jener der in Art. 336
OR ausdrücklich aufgelisteten vergleichbar ist. Der gekündigte Arbeitnehmer trägt
die Behauptungs- und Beweislast für den Missbrauchstatbestand und den Kausal-
zusammenhang zwischen diesem und der Kündigung (vgl. Art. 51 S. 11 m.H.).
c) Auch diesbezüglich verkennt der Kläger erneut, dass vorliegend einzig eine
ordentliche Kündigung zur Debatte steht. Seine Ausführungen zielen wiederum an
der Sache vorbei (Urk. 50 S. 5 zu Punkt 2.1). Eine ausserordentliche, fristlose Kün-
digung, welche wichtiger Gründe bedarf (Art. 337 OR), ist nicht Thema.
d) Die Beklagte begründete die Kündigung in ihrem Antwortschreiben an den
Kläger vom 5. November 2021 zunächst dahingehend, dass diese wegen der ge-
nerellen Reduktion der Belegschaft sowie des Umstands erfolgt sei, dass das Teil-
zeitpensum des Klägers zu 50 % bei seiner Tätigkeit auf dem Bau logistisch
schwierig zu handhaben sei, insbesondere wenn Baustellen weiter entfernt seien
und die Arbeitsteams jeweils zusammen mit einem Firmenfahrzeug zu den Bau-
stellen fahren würden und tagsüber nicht getrennt werden könnten (Urk. 3/20;
Urk. 12 S. 9; vgl. auch Prot. I S. 26). Anlässlich der vorinstanzlichen Hauptverhand-
lung vom 29. März 2023 gab sie darüber hinaus an, der Kläger habe aufgrund sei-
ner körperlichen Einschränkungen in seiner angestammten Tätigkeit nicht mehr
sinnvoll eingesetzt werden können (Urk. 34 Rz. 42, 44, 46, 47). Die Kündigung sei

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lediglich erfolgt, weil der Kläger nicht mehr sinnvoll habe eingesetzt werden können
(Prot. I S. 27).
e) Der Kläger hält die Kündigung gestützt auf Art. 336 Abs. 1 lit. a (persönliche
Eigenschaft, namentlich verminderte Arbeitsfähigkeit), lit. c (Vereitelung seiner so-
zialversicherungsrechtlichen Ansprüche), lit. d (Rachekündigung) sowie Art. 2
Abs. 2 ZGB (von der Beklagten zu verantwortende Arbeitsunfähigkeit des Klägers
und Art und Weise des Aussprechens der Kündigung) für missbräuchlich (vgl.
Urk. 51 S. 6 f. und 11 f. m.H.).
2.2. Kündigung gemäss Art. 336 Abs. 1 lit. a OR
a) Die Kündigung eines Arbeitsverhältnisses ist missbräuchlich, wenn eine Par-
tei sie ausspricht wegen einer Eigenschaft, die der anderen Partei kraft ihrer Per-
sönlichkeit zusteht, es sei denn, diese Eigenschaft stehe in einem Zusammenhang
mit dem Arbeitsverhältnis oder beeinträchtige wesentlich die Zusammenarbeit im
Betrieb. Eine Krankheit bzw. gesundheitliche Beschwerden sind eine persönliche
Eigenschaft (ZK OR-Staehelin, Art. 336 N 15; BK OR-Rehbinder, Art. 336 N 3;
Streiff/von Kaenel/Rudolph, a.a.O., Art. 336 N 5, S. 1009). Wie die Vorinstanz kor-
rekt festhielt (Urk. 51 S. 12), ist es zulässig, nach Ablauf des zeitlichen Kündigungs-
schutzes (vgl. Sperrfristen, Art. 336c Abs. 1 lit. b OR) jemandem wegen einer die
Arbeitsleistung beeinträchtigenden Krankheit zu kündigen (vgl. BGE 123 III 246
Erw. 5 mit Hinweis auf Geiser, Kündigungsschutz bei Krankheit, in AJP 1996 S. 550
ff., 556; Dieter M. Troxler, S. 49 ff.).
b) Die Vorinstanz erwog, dass der Kläger mit seinem reduzierten Arbeitspensum
und seinen körperlichen Einschränkungen nicht mehr habe sinnvoll eingesetzt wer-
den können, erscheine nachvollziehbar, insbesondere mit Blick auf den Bericht der
E._____ AG vom 28. September 2021 (Urk. 3/10). Daraus ergebe sich, dass die
angestammte Tätigkeit des Klägers als Flachdachinstallateur als sehr anstrengend
zu taxieren sei und diese bei bestehenden strukturell-organischen Veränderungen
im Lendenwirbelsäulenbereich aufgrund der Gewichtsbelastung und der einzuneh-
menden rückenbelastenden Körperposition, wie Arbeiten in der Hocke und in vor-
geneigter Körperhaltung, damals nur teilweise zumutbar gewesen sei. Es sei nicht

- 17 -
mehr zu erwarten, dass der Kläger nach Absolvierung der medizinischen Trainings-
therapie eine genügende Leistung in der angestammten Tätigkeit wieder vollzeitig
erbringen könne (Urk. 3/10, Ziff. 6.1). Zudem habe auch der Kläger anlässlich der
Besprechung mit diversen Vertretern der Beklagten am 1. Juli 2021 eingestanden,
dass er starke Schmerzen im Rückenbereich verspüre und ihn dies bei der Ausfüh-
rung seiner Arbeit stark einschränke (Urk. 3/25, Sitzungsprotokoll). Damit wirke
sich die Arbeitsunfähigkeit des Klägers ohne Weiteres einschränkend auf die Erfül-
lung seiner Arbeitspflicht aus, da er seinen angestammten Beruf zum Zeitpunkt der
Kündigung nicht mehr einwandfrei habe ausüben können. Diese persönliche Ei-
genschaft seinerseits habe somit in direktem Zusammenhang mit dem Arbeitsver-
hältnis gestanden. Im Lichte von Art. 336 Abs. 1 lit. a OR liege somit mit der teil-
weisen Arbeitsunfähigkeit des Klägers ein zulässiger Kündigungsgrund vor (Urk. 51
S. 12 f.).
c) Der vorinstanzlichen Auffassung ist vollumfänglich beizupflichten. Die persön-
liche Eigenschaft des Klägers in Gestalt seiner gesundheitlichen Beschwerden
stand in engem Zusammenhang mit dem Arbeitsverhältnis, zumal damit eine ein-
geschränkte Arbeitsfähigkeit in seiner angestammten vertraglich vereinbarten
Funktion als Flachdachisoleur / Vorarbeiter (Urk. 3/1) einherging. Der Kläger selbst
gab im Übrigen vor Vorinstanz an, dass er nicht weiter als Dachisoleur arbeiten
könne (vgl. Prot. I S. 15). Seit dem 8. Oktober 2021 bis zur Beendigung des Ar-
beitsverhältnisses per Ende November 2021 war der Kläger denn auch wieder zu
100 % arbeitsunfähig, nachdem er zuvor, nämlich vom 1. Mai 2021 bis zum 7. Ok-
tober 2021 noch zu 50 % arbeitsunfähig gewesen war (vgl. Urk. 34 Rz. 22 f.;
Urk. 3/10, /15). Es steht somit zweifelsohne fest, dass er als Flachdachisoleur im
Zeitpunkt der Kündigung vom 26. August 2021 (Urk. 3/17) nur eingeschränkt, näm-
lich im Umfang von 50 % arbeitsfähig war. Weiterer Expertisen, um festzustellen,
ob er teilweise oder dauerhaft arbeitsunfähig sei (vgl. Urk. 50 S. 6 oben), bedurfte
und bedarf es im vorliegenden Zusammenhang nicht.
Wenn der Kläger dafür hält, die vorinstanzlichen Ausführungen betreffend seine
Entlassung aufgrund einer krankheitsbedingten Beeinträchtigung der Arbeitsleis-
tung seien nicht ausreichend begründet bzw. widersprüchlich (Urk. 50 S. 5 zu

- 18 -
Punkt 2.2), kann ihm nicht gefolgt werden. Es braucht auch kein Einblick in die
Geschäftstätigkeit der Beklagten genommen zu werden, wie der Kläger dies fordert
(Urk. 50 S. 5 unten), um die Argumentation der Beklagten nachvollziehen zu kön-
nen, dass eine 50 %-ige Tätigkeit auf dem Bau logistisch schwierig zu handhaben
sei, vor allem wenn die Objekte des Teams etwas entfernter seien, weil ein Team
immer zusammen mit dem Firmenfahrzeug fahre und tagsüber nicht getrennt wer-
den könne (Urk. 3/20). Solches leuchtet ein und kann überdies als notorisch gelten.
Überdies hat der Kläger vor Vorinstanz die schwierige logistische Handhabung ei-
nes Teilzeitpensums auf den Baustellen nicht substantiiert bestritten (vgl. Prot. I S.
19 unten) und insbesondere nicht konkret dargetan, inwiefern solches logistisch
unproblematisch (gewesen) sein soll. So führte er lediglich aus, die Beklagte habe
während seiner Kündigungsfrist kein reduziertes Arbeitspensum gehabt. Meistens
sei immer nur ein Arbeiter auf der Baustelle gewesen. Obschon er krank gewesen
sei, habe er oft alleine gearbeitet (Urk. 2 S. 6 unten). An anderer Stelle gab er indes
an, er und weitere zwei Mitarbeiter (mithin ein Team) hätten gleichzeitig sechs bis
sieben Baustellen bedienen müssen. Zusätzlich hätten sie auch anderen Mitarbei-
tern helfen müssen, die ihre Arbeit nicht gut gemacht hätten (Prot. I S. 13; vgl. auch
Urk. 3/4 [Unfallmeldung an die SUVA, wonach insgesamt 4 Personen auf dem
Dach gearbeitet hätten]). Das Arztzeugnis von Dr. F._____, welches einen Arbeits-
einsatz des Klägers von 50 % bei einer Präsenzzeit von 8 Stunden empfiehlt (ohne
zu spezifizieren, welche Lasten gehoben werden dürfen; vgl. Urk. 3/1), wurde im
Übrigen erst am 22. November 2022 und damit beinahe ein Jahr nach Beendigung
des Arbeitsverhältnisses erstellt (vgl. Urk. 3/1; Urk. 34 Rz. 22). Für die Zulässigkeit
der Kündigung kann daraus nichts abgeleitet werden.
Dass der Kläger aufgrund seiner gesundheitlichen Probleme nicht mehr sinnvoll,
und sicherlich nicht mehr (vollzeitlich) als Dachisoleur bei der Beklagten eingesetzt
werden konnte, war der entscheidende Kündigungsgrund, wie die Beklagte mehr-
fach festhielt. Dieser ist, wie dargetan, nicht missbräuchlich. Die weiteren angege-
benen Kündigungsgründe (Reduktion der Belegschaft, schwierige logistische
Handhabung des Teilzeitpensums) spielen lediglich eine untergeordnete Rolle und
können daher dahingestellt bleiben. So hielt die Vorinstanz auch korrekt dafür, dass
sich aufgrund der Behauptung des Klägers, dass der in der Begründung genannte

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Kündigungsgrund der generellen Reduktion der Belegschaft unzutreffend sei,
nichts zu seinen Gunsten ableiten lasse, zumal die Kündigung auch bei fehlender,
unwahrer oder unvollständiger Begründung wirksam sei und zudem auch keine ge-
setzliche Vermutung für die Missbräuchlichkeit einer Kündigung in solchen Fällen
fehlender, unwahrer oder unvollständiger Begründung bestehe. Eine Prüfung der
von der Beklagten als Kündigungsgrund vorgebrachten Reduktion der Belegschaft
erübrige sich somit (Urk. 51 S. 13 m.H. auf BGE 121 III 60 3.a, b). Der Kläger be-
hauptet denn auch nicht, es liege ein von der Beklagten nicht genannter, miss-
bräuchlicher Kündigungsgrund vor. Entscheidend ist einzig, ob der ausschlagge-
bende Kündigungsgrund, nämlich die eingeschränkte Arbeitsfähigkeit des Klägers
als Flachdachisoleur (Urk. 34 Rz. 42; Prot. I S. 27) missbräuchlich ist. Ob daneben
noch weitere, allenfalls nicht zutreffende Gründe geltend gemacht wurden, ist nicht
von Belang. Ein Beweisverfahren über den Umfang der Tätigkeiten und Aktivitäten
der Beklagten ist entsprechend nicht nötig (vgl. Urk. 50 S. 5 f.). Entgegen seiner
Ansicht hatte (und hat) der Kläger sodann keinen Anspruch gegenüber der Beklag-
ten auf Weiterbeschäftigung in einer anderen Funktion oder in einem Teilzeitpen-
sum, zumal er ursprünglich unbestrittenermassen im Vollzeitpensum als Dachiso-
leur angestellt wurde (vgl. Urk. 3/1). Es obliegt der Beklagten zu entscheiden, ob
sie Teilzeitstellen anbieten will oder nicht.
2.3. Missbräuchlichkeit der Kündigung aufgrund eines allfälligen schuldhaften
Verhaltens der Beklagten im Licht von Art. 2 ZGB
a) Hinsichtlich einer allfälligen Fürsorgepflichtverletzung der Beklagten, die zur
Arbeitsunfähigkeit des Klägers geführt haben könnte, welche alsdann als Kündi-
gungsgrund aufgeführt werde, hielt die Vorinstanz fest, der Kläger habe nicht mit
hinreichender Klarheit und Bestimmtheit aufgezeigt, welche konkrete pflichtwidrige
Unterlassung, die zum Unfall, zur Arbeitsunfähigkeit und schliesslich zur Kündigung
geführt haben solle, der Beklagten im Zusammenhang mit der Arbeitssicherheit und
dem Anleiten anzulasten sei. Der Kläger werfe der Beklagten hauptsächlich vor, sie
habe sich aus kostensparenden Gründen geweigert, einen Kran zwecks Hebens
von schweren Lasten sowie Hilfsarbeiter zur Verfügung zu stellen. Auf die Frage,
ob er die Anweisung erhalten habe, schwere Lasten alleine oder zu zweit zu tragen

- 20 -
behaupte er, bezüglich des Hebens von Isoliermaterial nie angeleitet worden zu
sein. Es erscheine jedoch lebensfremd, dass der Kläger als langjähriger Vorarbeiter
mit Führungsverantwortung nicht wisse, wie man Gewichte auf der Baustelle hebe.
Diesbezüglich sei auf das Arbeitszeugnis des Klägers vom 18. November 2021 zu
verweisen, wonach der Kläger über fundierte und praxisorientierte Fachkenntnisse
in seinem Tätigkeitsbereich verfüge. Es sei vielmehr davon auszugehen, dass er
als langjähriger Vorarbeiter (seit 2017) die entsprechenden Kenntnisse besessen
habe, wie viel Gewicht er heben dürfe und bei Bedarf, einen Kran einzufordern
oder einen Mitarbeiter um Unterstützung zu bitten. Zudem seien Lasten nicht ge-
nerell, sondern nur wenn immer möglich nicht von Hand zu bewegen. Im Übrigen
seien lediglich pauschale Behauptungen erfolgt, wonach er aufgrund des Unterlas-
sens der Beklagten, die Sicherheit am Arbeitsplatz zu garantieren, verunfallt sei.
Der Kläger habe Nachrichtenverläufe mit Bauleitern sowie diverse Fotos von be-
hauptetermassen nicht gesicherten Baustellen eingereicht, aus welchen jedoch
kein Zusammenhang mit den Unfallereignissen vom 26. November 2018 und
2. September 2019 ersichtlich sei. Auch sei die Behauptung, dass die SUVA ihre
Prämien habe erhöhen müssen, weil sich auf den Baustellen der Beklagten im Ver-
gleich zu anderen Unternehmen überdurchschnittlich viele Unfälle ereignet hätten,
weder substantiiert noch belegt und von der Beklagten bestritten. Aufgrund der Vor-
bringen des Klägers lasse sich somit keine konkrete Fürsorgepflichtverletzung der
Beklagten ableiten. Abgesehen davon könne offenbleiben, ob seitens der Beklag-
ten tatsächlich eine Fürsorgepflichtverletzung vorliege, da die Annahme einer miss-
bräuchlichen Kündigung im Sinne von Art. 2 ZGB aufgrund eines allfälligen schuld-
haften Verhaltens der Beklagten bereits deshalb scheitere, als gestützt auf die me-
dizinischen Abklärungen kein genügender Kausalzusammenhang zwischen den
Unfällen vom 26. November 2018 und 2. September 2019 und den gesundheitli-
chen Beschwerden des Klägers ersichtlich sei. So habe die SUVA mit Schreiben
vom 10. Oktober 2019 ausdrücklich festgehalten, dass auf Grund der medizini-
schen Unterlagen kein sicherer oder wahrscheinlicher Zusammenhang zwischen
dem Unfallereignis vom 26. November 2018 und den belastungsabhängigen Rü-
ckenbeschwerden des Klägers bestehe, weshalb auch die Leistungspflicht abge-
lehnt worden sei. In dem Sinne lasse sich in Bezug auf die gesundheitlichen Be-

- 21 -
schwerden des Klägers keine Verantwortlichkeit der Beklagten ausmachen, sei
doch der natürliche Kausalzusammenhang im Sozialversicherungsrecht und im
Haftpflichtrecht identisch. Infolgedessen könnte so oder so kein unfallkausaler
Schaden des Klägers entstanden sein. Ausgehend davon bleibe für die klägerische
Auffassung, wonach sich die Missbräuchlichkeit der Kündigung auf ein im Ergebnis
unrechtmässiges Verhalten der Beklagten zurückführen lasse, kein Raum. Damit
erübrige sich auch die Durchführung eines Beweisverfahrens zu einer allfälligen
Fürsorgepflichtverletzung der Beklagten. Sodann handle es sich bei der zu beurtei-
lenden Frage, ob eine missbräuchliche Kündigung vorliege um eine Rechtsfrage,
über die kein Beweis zu führen sei. Allfällige weitere Forderungen aus dem Arbeits-
verhältnis, welche der Kläger vorliegend aufgrund einer mutmasslichen Fürsorge-
pflichtverletzung der Beklagten geltend mache, wären sodann einer separaten
Klage betreffend Arbeitgeberhaftung vorbehalten und seien nicht im vorliegenden
Kündigungsschutzverfahren zu behandeln (Urk. 51 S. 15-17).
b) Der Kläger kritisiert mit seiner Berufung in pauschaler Weise, den "oberfläch-
lichen und einseitigen Ansatz" der Vorinstanz bei der Feststellung wesentlicher Tat-
sachen, welcher sich durch den gesamten Verlauf des Verfahrens ziehe, indem nur
auf die Aussagen der Beklagten abgestellt worden sei, ohne diese aufgrund objek-
tiver Belege/Quellen zu verifizieren. Dies betreffe auch die erstinstanzliche Behaup-
tung, dass er nicht klar und konkret nachgewiesen habe, welche Verletzung der
Arbeitspflichten der Beklagten im Zusammenhang mit dem Arbeitsschutz zu dem
Unfall, zur Arbeitsunfähigkeit und letztendlich zur Kündigung geführt habe, wobei
alle Beweise in Form von medizinischen Unterlagen und anderen Nachweisen, die
diese Tatsache bestätigen würden, ignoriert und marginalisiert worden seien. Die
alleinige Behauptung des erstinstanzlichen Gerichts, dass es unrealistisch er-
scheine, dass der Kläger, als langjähriger Vorarbeiter mit Leitungsverantwortung,
nicht wisse, wie man auf der Baustelle Lasten hebe, ohne eine Überprüfung oder
Untersuchung dieser Tatsache, zeige, dass das erstinstanzliche Gericht auf der
Grundlage seiner persönlichen Wahrnehmung und ohne relevante Beweise und
aufgrund gewöhnlicher (nicht rechtlicher) Annahmen wichtige Tatsachen im Ver-
fahren festgestellt habe. Die Bewertung der Erstinstanz, wonach aufgrund medizi-
nischer Erklärungen keine ausreichende "Ursache-Wirkungs-Verbindung" zwi-

- 22 -
schen den beiden Unfällen und den Gesundheitsbeschwerden des Klägers und der
Kündigung bestünden, bestätige, dass die Vorinstanz aufgrund widersprüchlicher
Tatsachen eine rechtswidrige Entscheidung getroffen habe, um die Schuld der Be-
klagten anhand medizinischer Unterlagen festzustellen und dabei abzulehnen, die
Bedingungen festzustellen und zu bestätigen, unter denen er und andere Arbeit-
nehmer für die Beklagte gearbeitet hätten (Urk. 50 S. 6 f.).
c) Der Kläger tut nicht dar, welche konkreten medizinischen Unterlagen und an-
deren Nachweise von der Vorinstanz ignoriert bzw. zur Nebensache gemacht wor-
den sein sollen. Damit kommt er seiner Rügenobliegenheit im Berufungsverfahren
(Art. 311 Abs. 1 ZPO) nicht hinreichend nach.
Anlässlich der vorinstanzlichen Hauptverhandlung führte die Beklagte aus, es sei
unglaubhaft, wenn der Kläger als Vorarbeiter geltend machen wolle, dass er nicht
wisse, wie man solche (schweren) Rollen tragen solle. Sie verweise diesbezüglich
auf sein Arbeitszeugnis, wonach er fundierte und praxisorientierte Fachkenntnisse
besitze. Es könne ihm unterstellt werden, dass er die entsprechenden Kenntnisse
besessen habe, um das Heben von schweren Lasten einschätzen zu können
(Prot. I S. 23 unten; Urk. 3/1). Solches stellte der Kläger in der Folge nicht in Abrede
(Prot. I S. 28-32). Es entspricht denn auch der allgemeinen Lebenserfahrung, dass
ein langjähriger Vorarbeiter Flachdachisoleur, wie der Kläger es ist, weiss, wie man
auf der Baustelle schwere Lasten hebt. Dies wird auch durch die beiden dem Kläger
ausgestellten Zwischenarbeitszeugnisse vom 30. Januar 2019 und 18. November
2021 (Urk. 3/1) untermauert. Ferner gab die Beklagte vor Erstinstanz an, es er-
scheine unglaubhaft, wenn der Kläger behaupte, dass er nicht wisse, wie er einen
Dachausstieg zu montieren habe (Prot. I S. 27). Dem ist zuzustimmen, steht doch
in den erwähnten Zwischenarbeitszeugnissen, dass die Tätigkeiten des Klägers
insbesondere auch die Montage von Dachausstiegen umfassten (vgl. Urk. 3/1). Vor
diesem Hintergrund waren keine weiteren Beweismassnahmen der Vorinstanz be-
treffend die diesbezüglichen Kenntnisse des Klägers vonnöten. Was Inhalt allge-
meiner Lebenserfahrung ist, ist eine Rechtsfrage und wird von Amtes wegen ange-
wandt (Art. 57 ZPO). Die monierte vorinstanzliche Schlussfolgerung, wonach es
unrealistisch erscheine, dass der Kläger, als langjähriger Vorarbeiter mit Leitungs-

- 23 -
verantwortung, nicht wisse, wie man auf der Baustelle Lasten hebe, ist daher nicht
zu beanstanden. Letztlich ist solches, wie sogleich aufzuzeigen ist, allerdings ohne
Relevanz.
In Übereinstimmung mit der Vorinstanz kann dahingestellt bleiben, welche konkrete
pflichtwidrige Unterlassung der Beklagten mit Blick auf ihre Fürsorgepflicht allen-
falls vorzuwerfen ist, weil es ohnehin am erforderlichen hinreichenden Kausalzu-
sammenhang zwischen den beiden Arbeitsunfällen des Klägers und seinen ge-
sundheitlichen Beschwerden gebricht, welche zur (teilweisen) Arbeitsunfähigkeit in
der angestammten Tätigkeit als Dachisoleur führten. Dies hat die Erstinstanz unter
Hinweis auf das Schreiben der SUVA vom 10. Oktober 2019, in dem explizit fest-
gehalten wird, dass auf Grund der medizinischen Unterlagen kein sicherer oder
wahrscheinlicher Zusammenhang zwischen dem Unfallereignis vom 26. November
2018 und den belastungsabhängigen Rückenbeschwerden des Klägers bestehe,
zutreffend festgehalten (Urk. 51 S. 16 i.V.m. Urk. 3/11). Zu diesem SUVA-Schrei-
ben äusserte sich der Kläger in seiner Berufung nicht weiter (Urk. 50 S. 6 f.). Er
vermochte auch keine ärztlichen Unterlagen beizubringen, welche bestätigen wür-
den, dass seine Rückenbeschwerden auf die beiden Unfälle zurückzuführen sind.
Im Übrigen spricht auch der zeitliche Ablauf dafür, dass die starken belastungsab-
hängigen Rückenschmerzen des Klägers, welche letztlich zur (teilweisen) Arbeits-
unfähigkeit als Dachisoleur und Kündigung durch die Beklagte führten, auf dege-
nerative Veränderungen der Wirbelsäule und nicht die beiden Arbeitsunfälle zu-
rückzuführen sind (vgl. auch Urk. 3/3 [Notfallbericht Spital Uster vom 27.11.2018:
Diagnose, Lumbospondylogenes Schmerzsyndrom, bei Facettengelenksyndrom
beidseits = Wirbelgelenkarthrose]; Urk. 3/10 [Bericht Klinik Hirslanden vom
15.01.2020, wo u.a. von degenerativen Veränderungen der LWS sowie einer
Diskopathie = verschleissbedingte Bandscheibenveränderung die Rede ist]). So
war der Kläger nach den beiden Unfällen vom 26. November 2018 und 2. Septem-
ber 2019 jeweils nur für rund drei bzw. zwei Wochen arbeitsunfähig und bis zum
20. Januar 2021 wieder voll arbeitsfähig (vgl. Urk. 34 Rz. 10, 19, 22; Prot. I S. 21;
Urk. 3/15).

- 24 -
Betreffend die weder belegte noch substantiierte und bestrittene klägerische Be-
hauptung, wonach die SUVA die Prämien der Beklagten mit Blick auf deren angeb-
lich vergleichsweise überdurchschnittliche Anzahl von Unfällen habe erhöhen müs-
sen (vgl. Urk. 51 S. 16), erübrigen sich Weiterungen, nachdem solches die, wie
dargetan, nicht weiter zu klärende Fürsorgepflichtverletzung durch die Beklagte an-
belangt. Zudem geht es vorliegend einzig um die beiden Arbeitsunfälle des Klägers
und nicht die Unfallstatistik der Beklagten. Es erschliesst sich denn auch nicht, was
der Kläger mit seiner diesbezüglichen berufungsweisen Kritik erreichen will. Von
einem "einseitigen Ansatz" der ersten Instanz (vgl. Urk. 50 S. 6 f.) kann jedenfalls
nicht die Rede sein.
Selbst wenn der Beklagten eine Verletzung ihrer Fürsorgepflicht angelastet werden
könnte und dies zu den beiden Unfällen des Klägers geführt hätte, steht mithin nicht
fest, dass die belastungsabhängigen Rückenschmerzen des Klägers, welche zur
teilweisen Arbeitsunfähigkeit und letztlich zur Kündigung des Klägers führten, auf
die möglicherweise durch die Beklagte zu verantwortenden Unfälle zurückzuführen
sind. Beweismässige diesbezügliche Weiterungen waren und sind daher nicht von-
nöten. Die erste Instanz hat auch richtig darauf hingewiesen, dass allfällige Scha-
denersatzansprüche wegen Verletzung der beklagtischen Fürsorgepflicht (Art. 328
i.V.m. Art. 97 OR) nicht Gegenstand des vorliegenden Kündigungsschutzverfah-
rens sind (Urk. 51 S. 17).
2.4. Missbräuchlichkeit der Kündigung zufolge Missachtung des aus Art. 2 ZGB
fliessenden Gebots der schonenden Rechtsausübung
a) Wie bereits die Vorinstanz eingehend und zutreffend schilderte, hat sich die
Beklagte im Vorfeld der Kündigung bemüht, für den Kläger eine angemessene Lö-
sung zu finden, obschon sie nicht verpflichtet gewesen war, für ihn eine neue Stelle
zu schaffen bzw. ihm im gekündigten Arbeitsverhältnis eine neue Arbeitsstelle zu
suchen. Die Beklagte hat namentlich nach weiteren Beschäftigungsmöglichkeiten
im Betrieb Ausschau gehalten und dem Kläger überdies die Vermittlung einer kör-
perlich weniger anspruchsvollen Tätigkeit in einem anderen Betrieb sowie Abklä-
rungen im Hinblick auf eine Umschulung oder einen Deutschkurs angeboten. Eine
Anstellung im beklagtischen Betrieb war gemäss der Beklagten jedoch mangels

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notwendiger Ausbildung und Deutschkenntnisse des Klägers nicht möglich. Der
Kläger hat sich mit diesem Vorgehen zunächst einverstanden erklärt. Mit E-Mail
vom 8. August 2021 sowie mit Schreiben vom 23. August 2021 untersagte er der
Beklagten in der Folge jedoch jegliches Tätigwerden im Zusammenhang mit einer
beruflichen Umorientierung seinerseits, solange betreffend sein Beschwerdever-
fahren gegen die SUVA noch kein Endentscheid vorliege. Dabei teilte er der Be-
klagten auch mit, dass er deren Bemühungen als verdächtig und gesetzeswidrig
betrachte (Urk. 51 S. 14 f. m.H. auf Urk. 3/15; Urk. 3/25 [insbes. Protokoll der Be-
sprechung vom 1. Juli 2021, S. 3]; Urk. 34 Rz. 23). In Übereinstimmung mit der
Vorinstanz erscheint es in der Tat nachvollziehbar, dass der Beklagten unter diesen
Umständen nichts anderes übrig blieb, als das Arbeitsverhältnis zu kündigen
(Urk. 51 S. 14 unten). Die erste Instanz hat auch richtig drauf hingewiesen, dass
die Beklagte mit der Kündigung weit über das Ende der Sperrfrist zugewartet hat.
Die Kündigung erfolgte rund zwei Jahre nach dem zweiten Arbeitsunfall vom
2. September 2019 und einen Monat nach Ablauf der 180-tägigen Sperrfrist seit der
Krankschreibung ab 20. Januar 2021, weil die Beklagte, wie sie einleuchtend schil-
derte, dem Kläger nicht während dessen Ferien kündigen wollte. Die Kündigung
erfolgte auch erst, nachdem die Beklagte versucht hatte, den Kläger in seiner an-
gestammten Tätigkeit wieder einzusetzen (Urk. 51 S. 15; Urk. 34 Rz. 41; Prot. I
S. 22, E. 6). Es kann somit nicht gesagt werden, die Beklagte habe ihr Kündigungs-
recht nicht schonend ausgeübt; im Gegenteil. Die Art und Weise der Kündigung
erscheint nicht missbräuchlich.
b) Wenn der Kläger der Vorinstanz hier pauschal einen "oberflächlichen und ein-
seitigen Ansatz bei der Feststellung wesentlicher Tatsachen" vorwerfen will, indem
die Vorinstanz nur die Aussage der Beklagten berücksichtigt habe, ohne eine Prü-
fung eines gültigen Dokuments oder einer anderen validen Quelle durchzuführen,
welche diese Behauptung bestätigen könnte (Urk. 50 S. 6 Mitte), ist er damit nicht
zu hören und kommt denn auch seiner Begründungsobliegenheit in keiner Weise
rechtsgenügend nach. Im Übrigen hat der Kläger selbst das Protokoll der Sitzung
vom 1. Juli 2021 (Urk. 3/25) eingereicht, woraus die Bemühungen der Beklagten
hervorgehen. Dass dieses Sitzungsprotokoll nicht der Wahrheit entsprechen soll,
wurde nicht geltend gemacht und ist auch nicht ersichtlich. Vielmehr nimmt der Klä-

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ger in seiner E-Mail vom 8. August 2021 auf die gemeinsame Besprechung vom
1. Juli 2021 explizit Bezug (Urk. 3/25). Auch aus der internen E-Mail der Beklagten
vom 29. April 2021 geht hervor, dass man sich um die Situation des Klägers be-
mühte (Urk. 3/25). Weitere Beweiserhebungen waren nicht nötig, zumal der Kläger
diese Bemühungen auch gar nicht bestritten hat (vgl. Prot. I S. 19, zu Rz. 39).
2.5. Kündigung gemäss Art. 336 Abs. 1 lit. c OR
Die Kündigung eines Arbeitsverhältnisses ist missbräuchlich, wenn eine Partei sie
ausspricht ausschliesslich um die Entstehung von Ansprüchen der anderen Partei
aus dem Arbeitsverhältnis zu vereiteln.
Der Kläger machte vor Erstinstanz geltend, die Beklagte habe mit der Kündigung
seine gegen die SUVA erhobenen Forderungen vereiteln wollen (Prot. I S. 15). Wie
die Vorinstanz zutreffend ausführte, war der Kläger mit Antritt seiner Anstellung bei
der Beklagten obligatorisch bei der SUVA versichert. Die SUVA prüft unabhängig
von der Beklagten, ob ein allfälliger Leistungsanspruch des versicherten Arbeitneh-
mers besteht, wobei die Kündigung des Arbeitsverhältnisses keinen direkten Ein-
fluss auf die Prüfung versicherungsrechtlicher Ansprüche infolge Unfall hat. Die Be-
klagte war somit gar nicht in der Lage, allfällige sozialversicherungsrechtliche An-
sprüche des Klägers mit einer Kündigung zu vereiteln (Urk. 51 S. 17 f.). Der Kläger
ist mit seinen wenig konkreten Beanstandungen im Berufungsverfahren (Urk. 50
S. 7 f.) nicht zu hören. Es ist insbesondere nicht ersichtlich, dass die Beklagte die
Kündigung in einen "kausalen Zusammenhang mit der SUVA" gestellt haben soll.
2.6. Rachekündigung (Art. 336 Abs. 1 lit. d OR)
Die Kündigung eines Arbeitsverhältnisses ist missbräuchlich, wenn eine Partei sie
ausspricht, weil die andere Partei nach Treu und Glauben Ansprüche aus dem Ar-
beitsverhältnis geltend macht.
Vor Vorinstanz hielt der Kläger dafür, die Kündigung sei zwei Tage nach seinem
Schreiben vom 23. August 2021 ausgesprochen worden, mit welchem er der Be-
klagten die Unterstützung bei einer beruflichen Neuorientierung untersagt habe
(Urk. 3/25; Prot. I S. 30). Die erste Instanz erwog, der Kläger habe nicht dargelegt,

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inwiefern er Ansprüche aus dem Arbeitsverhältnis geltend gemacht haben solle,
die zur Kündigung geführt hätten. Vielmehr habe er lediglich die pauschale und
unsubstantiierte Behauptung aufgestellt, dass die Beklagte ihn habe loswerden
wollen und die Kündigung eine Reaktion auf sein Schreiben vom 23. August 2021
gewesen sei. Inwiefern er mit erwähntem Schreiben nach guten Treuen Ansprüche
aus dem Arbeitsverhältnis geltend gemacht haben solle, habe er nicht dargelegt
und sei auch nicht ersichtlich. Es sei auch nicht dargelegt worden, inwiefern zwi-
schen einem vermeintlichen Anspruch seinerseits und der Kündigung ein Kausal-
zusammenhang bestehe. Eine missbräuchliche Kündigung sei ebenfalls nicht er-
sichtlich (Urk. 51 S. 18 f.).
Der Kläger vermag diesen zutreffenden erstinstanzlichen Erwägungen im Rahmen
seiner Berufung nichts entgegen zu halten (Urk. 50 S. 8 f.). Es springt zwar ins
Auge, dass die Beklagte dem Kläger kurz nach Erhalt von dessen Schreiben vom
23. August 2021 (Urk. 3/25) mit Zuschrift vom 26. August 2021 (Urk. 3/17) kündigte.
Die Kündigung erfolgte aber nicht aufgrund etwaiger arbeitsvertraglicher Ansprü-
che, welche der Kläger namentlich mit seinem Schreiben oder auch sonst geltend
gemacht hätte, sondern weil die Beklagte keine andere Möglichkeit mehr sah, als
die Kündigung auszusprechen, wie sie vor Vorinstanz nachvollziehbar ausführte
(Prot. I S. 22). Es ist in keiner Weise einzusehen, weshalb die Beklagte dem Kläger
gekündigt haben sollte, weil dieser eine Verwaltungsstreitsache gegen die SUVA
eingeleitet hatte. Allfällige sozialversicherungsrechtliche Ansprüche des Klägers
gegenüber der SUVA haben mit seinen arbeitsvertraglichen Ansprüchen gegen-
über der Beklagten nichts zu tun. Auch aus dem Informationsfluss zwischen der
Beklagten und der SUVA betreffend den Kläger (Urk. 50 S. 9) gehen keine vom
Kläger gegenüber der Beklagten geltend gemachten vertraglichen Ansprüche her-
vor. Es bleibt mithin unklar, was für arbeitsvertragliche Ansprüche der Kläger ge-
genüber der Beklagten im Vorfeld der Kündigung konkret geltend gemacht haben
soll. Eine missbräuchliche Rachekündigung ist dementsprechend nicht dargetan.
Neu bringt der Kläger im Berufungsverfahren vor, gemäss dem Bericht der Paritä-
tischen Landeskommission (PLK) für Gebäudehüllen zur Einhaltung der GAV-Vor-
schriften für das Baugewerbe vom 4. August 2023 sei die Beklagte in den Jahren

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2021 und 2022 der Kontrolle durch die PLK für den Zeitraum von Juli 2018 bis
November 2020 unterzogen worden. Dabei habe sich herausgestellt, dass die Be-
klagte nicht alle Vorschriften hinsichtlich der ordnungsgemässen Auszahlung von
Bonuszahlungen, Überstunden und Samstagsstunden eingehalten habe. Aufgrund
dieses Berichts sei die Beklagte verpflichtet worden, ihm einen Betrag von
Fr. 4'233.67 zu bezahlen. Die Beklagte habe diesen Bericht absichtlich und treu-
widrig im Verfahren verschwiegen (Urk. 50 S. 9; Urk. 53/3, /4). Sofern der Kläger
aufgrund dieses Berichts und des von der Beklagten geschuldeten Geldbetrages
auf eine Rachekündigung seitens der Beklagten schliessen will, ist ihm nicht zu
folgen. Der Bericht datiert vom 4. August 2023. Die Kontrolle der Beklagten durch
die PLK erfolgte im Jahr 2022. Die Kündigung wurde bekanntlich mit Schreiben
vom 26. August 2021 ausgesprochen, mithin zu einem Zeitpunkt als die Ansprüche
des Klägers längst noch nicht feststanden. Ein Zusammenhang der klägerischen
Ansprüche mit der Kündigung ist nicht ersichtlich. Überdies betraf die von der PLK
festgestellte Nachzahlung nicht nur den Kläger, sondern die ganze Belegschaft,
wie aus dem Schreiben der Beklagten vom 4. August 2023 an den Kläger hervor-
geht (Urk. 53/4). Der Bericht, ein zulässiges Novum (vgl. Art. 317 Abs. 1 ZPO), ist
für das vorliegende Verfahren in keiner Weise relevant. Jedwelche Weiterungen
erübrigen sich.
Der Vollständigkeit halber ist schliesslich zu Handen des Klägers darauf hinzuwei-
sen, dass es der Beklagten bei gegebenen Voraussetzungen (vgl. Art. 120 OR)
unbenommen ist, hinsichtlich der geschuldeten Nachzahlung von ihrem Verrech-
nungsrecht Gebrauch zu machen (vgl. Urk. 50 S. 9; Urk. 53/5). Mit dem vorliegen-
den Kündigungsschutzverfahren hat solches allerdings nichts zu tun.
3. Unfall- und Krankenlohn
3.1. Die Vorinstanz hielt fest, für den Zeitraum vom 19. Juli 2021 bis zum 24. Juli
2021 mache der Kläger einen Unfall- bzw. Krankenlohn von Fr. 1'678.50 nebst Zins
zu 5 % seit dem 1. Dezember 2021 geltend. Dies weil er dann aufgrund seiner
gesundheitlichen Beschwerden einen Reha-Aufenthalt gemacht habe und ihm
diese Woche von seinem Ferienguthaben abgezogen worden sei. Zudem habe er
in diesem Zeitraum keine Krankentaggelder erhalten. Der Kläger habe selbst ein-

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gestanden, für seinen Kuraufenthalt in Bosnien und Herzegowina keine Kostengut-
sprache erhalten zu haben, weshalb er Ferien bezogen habe. Dass er eine Zustim-
mung der Krankentaggeldversicherung zu seinen Ferien eingeholt hätte, habe er
nicht vorgebracht, was notorischerweise in den vertraglichen Bedingungen der
Krankentaggeldversicherung üblich sei, damit Krankentaggelder geleistet würden.
Damit seien die Krankentaggeldleistungen während der Ferien vorübergehend ein-
gestellt worden und der Kläger habe Ferien bezogen. Da er in dieser Zeit von der
Beklagten Lohn erhalten habe, schulde sie ihm keine Leistung aufgrund nicht be-
zogener Unfall- oder Krankentaggelder. Eine allfällige Ferienunfähigkeit seinerseits
habe der Kläger ebenfalls nicht behauptet. Unter diesen Umständen stünden ihm
somit keine Lohn- oder Krankentaggeldzahlungen (zusätzlich zum in dieser Zeit
ausbezahlten Lohn) seitens der Beklagten zu (Urk. 51 S. 19 m.H.).
3.2. Der Kläger setzt sich in seiner Berufung mit diesen zutreffenden erstinstanz-
lichen Erwägungen nicht genügend auseinander und kommt somit seiner Rüge-
nobliegenheit (Art. 311 ZPO) nicht hinreichend nach. Er führt lediglich aus, es sei
unklar, warum er unter den fraglichen Umständen keinen Anspruch auf Lohn oder
Krankengeld von der Beklagten habe (Urk. 50 S. 10).
3.3. Den erwähnten vorinstanzlichen Ausführungen ist vollumfänglich zuzustim-
men. Es sind keine ärztlichen Belege aktenkundig, wonach der Kläger in der fragli-
chen Woche im Juli 2021 nicht vollumfänglich ferienfähig gewesen sein soll. Laut
Arztzeugnis von Dr. med. F._____ vom 3. Juli 2021 wird eine Behandlung in der
medizinischen Thermalbadeanstalt in G._____ (Bosnien) zwar als empfehlenswert
bescheinigt (Urk. 3/10). Von einer medizinisch notwendigen Kur, welche eine un-
verschuldete Arbeitsverhinderung im Sinne von Art. 324a OR zur Folge gehabt
hätte, ist nicht die Rede. Während der Ferien hat der Kläger den vollen Lohn zu-
gute, wie wenn er gearbeitet hätte. Die Beklagte hat dem Kläger somit zu Recht
(bezahlte) Ferien von seinem Ferienguthaben abgezogen. Ein Anspruch auf Aus-
zahlung von Krankentaggeldern, nachdem der Ferienaufenthalt der Versicherung
nicht gemeldet und entsprechend nicht genehmigt war, besteht darüber hinaus
nicht. Der Kläger war damals im Übrigen lediglich betreffend seine angestammte
Tätigkeit als Dachisoleur bei der Beklagten zu 50 % arbeitsunfähig. Eine Arbeits-

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verhinderung muss nicht in jedem Fall auch eine Ferienverhinderung bedeuten.
Auch diesbezüglich ist der Berufung somit kein Erfolg beschieden.
4. Zusammengefasst ist die Berufung des Klägers somit abzuweisen, soweit
überhaupt darauf einzutreten ist, und das angefochtene Urteil zu bestätigen.
D. Kosten- und Entschädigungsfolgen
1. Das erst- und zweitinstanzliche Verfahren ist kostenlos (Art. 114 lit. c ZPO;
Urk. 51 S. 20).
2. Ausgangsgemäss wird der Kläger gegenüber der anwaltlich vertretenen Be-
klagten entschädigungspflichtig. Der Kläger hat die erstinstanzlich festgesetzte
Parteientschädigung betragsmässig nicht substantiiert kritisiert (vgl. Urk. 50 S. 10)
und sie erscheint als angemessen. Dabei hat es sein Bewenden. Entgegen den
Mutmassungen des Klägers (vgl. Urk. 50 S. 10) handelt es sich beim beklagtischen
Rechtsvertreter, Rechtsanwalt lic. iur. X._____, H._____, … [Adresse] (vgl. Ent-
scheidrubrum und die aktenkundige Vollmacht vom 17. Oktober 2022 [Urk. 11] so-
wie das Schreiben vom 12. Dezember 2022 betreffend Information über den Kanz-
leiwechsel [Urk. 19]), sodann offensichtlich nicht um einen Angestellten der Beklag-
ten, weshalb sich die angemessene Parteientschädigung (Art. 95 Abs. 3 lit. a und
b ZPO) nach der Verordnung über die Anwaltsgebühren (AnwGebV) vom 8. Sep-
tember 2010 (LS 215.3) bemisst. Bei vermögensrechtlichen Streitigkeiten, wie der
vorliegenden, steht dabei der Streitwert im Vordergrund. Der notwendige zeitliche
Aufwand des beklagtischen Rechtsvertreters kann dahingestellt bleiben, zumal
nicht geltend gemacht wurde und auch nicht ersichtlich ist, dass dieser besonders
hoch oder tief gewesen sein soll (vgl. § 4 Abs. 2 AnwGebV).
3. Für das Berufungsverfahren ist keine Partei- bzw. Umtriebsentschädigung zu-
zusprechen; dem Kläger mit Blick auf sein Unterliegen nicht, der Beklagten man-
gels relevanter Aufwendungen.

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Es wird erkannt:
1. Die Berufung wird abgewiesen, soweit darauf eingetreten wird, und das
Urteil des Einzelgerichts am Arbeitsgericht Hinwil vom 20. Juni 2023 bestä-
tigt.
2. Das zweitinstanzliche Verfahren ist kostenlos.
3. Im Berufungsverfahren werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Beklagte unter Beilage der
Doppel von Urk. 50, 52 und 53/2-5, sowie an die Vorinstanz, je gegen Emp-
fangsschein.
Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen
Akten an die Vorinstanz zurück.
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche arbeitsrechtliche Angelegenheit. Der
Streitwert beträgt Fr. 28'638.50.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG

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Zürich, 29. Dezember 2024
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Der Vorsitzende: Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. A. Huizinga lic. iur. M. Reuss Valentini
versandt am:
jo