zh_obergericht · PF170012 · 2017-03-13 · de
Ausweisung


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PF170012-O/U
Mitwirkend: Oberrichter lic. iur. P. Diggelmann, Vorsitzender, Oberrichterin
lic. iur. E. Lichti Aschwanden und Oberrichterin lic. iur. M. Stamm-
bach sowie Gerichtsschreiberin MLaw N. Seebacher
Urteil vom 13. März 2017
in Sachen
A._____,
Beklagter und Beschwerdeführer,
gegen
B._____,
Klägerin und Beschwerdegegnerin,
betreffend Ausweisung
Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichtes im summarischen Verfahren
des Bezirksgerichtes Winterthur vom 24. Februar 2017 (ER170012)

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Erwägungen:
I.
Sachverhalt und Prozessgeschichte
1.1 Mit Mietervertrag vom 14./16. Februar 2013 mietete der Beklagte und Be-
schwerdeführer (nachfolgend Beklagte) von der Klägerin und Beschwerdegegne-
rin (nachfolgend Klägerin) eine 4-Zimmerwohnung an der C._____-Strasse ... in
... Winterthur zu einem monatlichen Bruttomietzins von Fr. 1'560.–. Vereinbarter
Mietbeginn war der 1. April 2013 (act. 2/1).
1.2 Am 26. September 2016 liess die Klägerin beim Beklagten ausstehende
Mietzinsen von insgesamt Fr. 6'240.– mahnen und setzte ihm eine Zahlungsfrist
von 30 Tagen, wobei sie für den Fall der Nichtbezahlung innert Frist die ausseror-
dentliche Kündigung nach Art. 257d OR androhte (act. 2/2). Am 28. Dezember
2016 kündigte die Klägerin schliesslich das mit dem Beklagten bestehende Miet-
verhältnis per 31. Januar 2017, wobei sie folgende Begründung nannte: "Gemäss
Schreiben vom 26. September 2016 sind die Mietrückstände nicht beglichen. Ge-
stützt auf den Artikel OR Art. 257d infolge Zahlungsverzug kündigen wir das Miet-
verhältnis" (act. 2/3).
1.3 Mit Schreiben vom 4. Januar 2017 liess die Klägerin beim Beklagten aus-
stehende Mietzinsen bis und mit Januar 2017 von insgesamt Fr. 9'360.– mahnen
und drohte ihm für den Fall der Nichtbezahlung bis zum 15. Januar 2017 die Be-
treibung an (act. 2/4).
2. Am 2. Februar 2017 machte die Klägerin beim Einzelgericht im summari-
schen Verfahren des Bezirksgerichts Winterthur (nachfolgend Vorinstanz) ein
Ausweisungsbegehren gegen den Beklagten anhängig und stellte dabei die fol-
genden Anträge (act. 1 S. 1):
"Es sei der Gesuchsgegner zu verpflichten, die 4-Zimmer Mietwohnung
im 2. Stockwerk der Liegenschaft an der C._____-Strasse ... in ... Win-
terthur sowie das Estrichabteil unverzüglich zu räumen und der Ge-
suchstellerin ordnungsgemäss zu übergeben.

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Das Stadtammannamt Winterthur Stadt sei anzuweisen im Widerhand-
lungsfalle das Urteil auf Verlangen der Gesuchstellerin zu vollstrecken.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten des Gesuchsgeg-
ners."
Mit Verfügung vom 7. Februar 2017 setzte die Vorinstanz dem Beklagten
daraufhin Frist zur Stellungnahme hierzu an (act. 3), wobei sich der Beklagte in-
nert Frist nicht verlauten liess. Am 24. Februar 2017 hiess die Vorinstanz das
Ausweisungsbegehren der Klägerin schliesslich gut und verpflichtete den Beklag-
ten, die 4-Zimmerwohnung im 2. Stock an der C._____-Strasse ... in ... Winterthur
samt zugehörigem Estrichabteil unverzüglich zu räumen und der Klägerin ord-
nungsgemäss zu übergeben, unter der Androhung von Zwangsvollstreckung im
Unterlassungsfall. Zudem wies sie das Stadtammannamt Winterthur-Wülflingen
an, diesen Entscheid (nach Eintritt der Rechtskraft) auf erstes Verlangen der Klä-
gerin, welches innert 60 Tagen nach Eintritt der Rechtskraft zu stellen sei, zu voll-
strecken (act. 5 = act. 8 = act. 10, nachfolgend zitiert als act. 8).
3. Gegen dieses Urteil erhob der Beklagte am 2. März 2017 (Datum Posttem-
pel) rechtzeitig (vgl. act. 6) Beschwerde bei der Kammer, wobei er sinngemäss
die Aufhebung des Ausweisungsurteils bzw. den Verzicht auf dessen Vollzug be-
antragte (act. 9). Die Akten der Vorinstanz wurden beigezogen (act. 1-6). Da sich
die Beschwerde des Beklagten – wie nachfolgend noch darzulegen sein wird –
sofort als offensichtlich unbegründet bzw. unzulässig erweist, kann gestützt auf
Art. 322 Abs. 1 ZPO auf die Einholung eine Beschwerdeantwort der Gegenpartei
verzichtet werden und es ist ohne Weiterungen zu entscheiden.
II.
Zur Beschwerde im Einzelnen
1. Mit der Beschwerde können unrichtige Rechtsanwendung und offensichtlich
unrichtige Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 320 ZPO).
Die Beschwerde ist zu begründen (Art. 321 Abs. 1 ZPO). Dies bedeutet, dass sich
die Beschwerde führende Partei mit dem angefochtenen Entscheid auseinander-
setzen und genau aufzeigen muss, an welchen Mängeln der angefochtene Ent-

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scheid leidet respektive weshalb der angefochtene Entscheid nach Auffassung
der Beschwerde führenden Partei unrichtig sein soll. Sind diese Voraussetzungen
nicht gegeben, wird auf eine Beschwerde nicht eingetreten (Art. 321 Abs. 1 und 2
ZPO; vgl. OGer ZH PF130050 vom 25. Oktober 2013, E. II./2.1; vgl. etwa BK
ZPO-STERCHI, Bd. II, Bern 2012, Art. 321 N 18 und 22). Das Beschwerdeverfah-
ren dient grundsätzlich der Rechtskontrolle und hat nicht den Zweck, das erstin-
stanzliche Verfahren fortzusetzen. Neue Anträge und insbesondere neue Tatsa-
chenbehauptungen sind deshalb ausgeschlossen (Art. 326 ZPO).
2. Die Mietsache ist vom Mieter nach Auflösung des Mietverhältnisses an den
Vermieter zurückzugeben (Art. 267 OR). Voraussetzung für den Rückgabean-
spruch des Vermieters ist somit die gültige Auflösung des Mietverhältnisses, wel-
che im Ausweisungsverfahren vorfrageweise zu prüfen ist (vgl. ZR 110/2011
S. 166 ff., S. 168). Den ihm zustehenden Rückgabe- bzw. Ausweisungsanspruch
kann der Vermieter dabei insbesondere auch im Verfahren um Rechtsschutz in
klaren Fällen gemäss Art. 257 ZPO geltend machen, wobei das Gericht den ent-
sprechenden Rechtsschutz dann gewährt, wenn der Sachverhalt unbestritten
oder sofort beweisbar und die Rechtslage klar ist (Art. 257 Abs. 1 ZPO). Fehlt es
an klarem Recht oder sofort beweisbaren tatsächlichen Verhältnissen, so ist das
Begehren illiquid und das Gericht tritt darauf nicht ein (Art. 257 Abs. 3 ZPO).
2.1 Die Vorinstanz hat zur Begründung ihres Entscheides zusammengefasst
und in zutreffender Weise ausgeführt, der Beklagte habe sich gemäss unbestrit-
ten gebliebener Sachverhaltsdarstellung der Klägerin im Zeitpunkt der Kündi-
gungsandrohung nach Art. 257d OR mit Mietzinsen in der Höhe von Fr. 6'240.– in
Zahlungsverzug befunden und habe diesen Ausstand innert der ihm angesetzten
Zahlungsfrist unbestrittenermassen nicht beglichen. Zudem habe die Klägerin mit
der Kündigungsandrohung vom 26. September 2016 sowie der Kündigung vom
28. Dezember 2016 die Fristerfordernisse von Art. 257d OR erfüllt, weshalb das
Mietverhältnis gültig per 31. Januar 2017 aufgelöst worden und das Auswei-
sungsbegehren entsprechend ausgewiesen sei (act. 8 S. 3 ff., E. 2.1-2).

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2.2 Der Beklagte bestreitet im Rahmen seiner Beschwerde weder die gültige
Auflösung des Mietverhältnisses noch stellt er die Richtigkeit des vorinstanzlichen
Entscheides in Abrede. Vielmehr macht er geltend, dass er einerseits die ausste-
henden Mietzinsen inzwischen bezahlt und andererseits per 1. April 2017 auch
bereits wieder einen neuen Mietvertrag abgeschlossen habe, weshalb der Umzug
an diesem Datum vollzogen werde; aus diesem Grund sei das Ausweisungsbe-
gehren aufzuheben bzw. auf dessen Vollzug zu verzichten (act. 9). Dazu ist zu-
nächst anzumerken, dass ein erstinstanzlicher Entscheid durch die Rechtsmitte-
linstanz nur dann aufgehoben werden kann, wenn er sich als unrichtig im Sinne
von Art. 310 ZPO erweist (vgl. Art. 327 Abs. 3 ZPO). Da die Unrichtigkeit des vor-
instanzlichen Entscheides vorliegend – wie gesehen – vom Beklagten gar nicht
geltend gemacht wird, fällt dessen Aufhebung von vornherein ausser Betracht.
Gleiches gilt auch für die von der Vorinstanz in ihrem Urteil für den Unterlas-
sungsfall angeordnete Vollstreckungsmassnahme der zwangsweisen Räumung
der Wohnung durch das Stadtammannamt. Soweit der Beklagte aufgrund dessen,
dass er die ausstehenden Mietzinsen inzwischen bezahlt und er die streitgegen-
ständliche Wohnung per 1. April 2017 ohnehin verlassen werde, sinngemäss die
Gewährung eines Vollstreckungsaufschubs durch die Kammer verlangt, ist er da-
rauf hinzuweisen, dass neue Anträge, neue Tatsachenbehauptungen und neue
Beweismittel vor der Beschwerdeinstanz ausgeschlossen sind (vgl. Art. 326
ZPO), weshalb ihm im vorliegenden Verfahren kein Vollstreckungsaufschub mehr
gewährt werden kann. Insgesamt ist damit die Beschwerde des Beklagten abzu-
weisen, da sich die darin gestellten Anträge bzw. die darin gestellten Tatsachen-
behauptungen allesamt als unzulässig im Sinne von Art. 326 ZPO erweisen. Der
Beklagte ist jedoch der Vollständigkeit halber darauf hinzuweisen, dass es der
Klägerin frei steht, ihm aufgrund der inzwischen vorgenommenen Zahlungen so-
wie des offenbar kurz bevorstehenden freiwilligen Auszuges von sich aus einen
Vollstreckungsaufschub bis Ende März zu gewähren.

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III.
Kosten- und Entschädigungsfolgen
1. Im Ausweisungsverfahren bestimmt sich der Streitwert danach, wie lange
der Vermieter oder Eigentümer mutmasslich über das Objekt noch nicht verfügen
kann. Ausgehend von der Gesuchstellung beim Einzelgericht am 2. Februar 2017
(vgl. act. 1) war mit nicht mehr als sechs Monaten effektiver Verfahrensdauer bis
zur effektiven Ausweisung zu rechnen (PETER DIGGELMANN, DIKE-Komm-ZPO,
Art. 91 N 46). Bei einem monatlichen Mietzins von Fr. 1'560.– (vgl. act. 2/1) ergibt
sich ein Streitwert von Fr. 9'360.–.
2. Die Entscheidgebühr für das Beschwerdeverfahren ist in Anwendung von
§ 12 Abs. 1 und 2 GebV OG i.V.m. §§ 2 Abs. 1, 4 Abs. 1 und 3 sowie 8 Abs. 1
GebV OG auf Fr. 400.– festzusetzen. Ausgangsgemäss wird der Beklagte für das
zweitinstanzliche Verfahren kostenpflichtig (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Der Klägerin ist
mangels Umtrieben im zweitinstanzlichen Verfahren keine Parteientschädigung
zuzusprechen.
Es wird erkannt:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen.
2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 400.– festgesetzt und
dem Gesuchsgegner und Beschwerdeführer auferlegt.
3. Der Gesuchstellerin und Beschwerdegegnerin wird keine Parteientschädi-
gung zugesprochen.
4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Klägerin und Beschwerdegeg-
nerin unter Beilage einer Kopie von act. 9, und an das Einzelgericht des Be-
zirkes Winterthur, je gegen Empfangsschein.
Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen
Akten an die Vorinstanz zurück.

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5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG. Es handelt sich um eine mietrechtliche
Angelegenheit. Der Streitwert beträgt Fr. 9'360.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
MLaw N. Seebacher
versandt am:
13. März 2017