zh_obergericht · PS170008 · 2017-02-27 · de
Konkurseröffnung


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PS170008-O/U
Mitwirkend: Oberrichter lic. iur. P. Diggelmann, Vorsitzender, Oberrichterin
lic. iur. E. Lichti Aschwanden und Ersatzrichter lic. iur. A. Huizinga
sowie Gerichtsschreiberin MLaw C. Funck
Urteil vom 27. Februar 2017
in Sachen
A._____ AG,
Schuldnerin und Beschwerdeführerin,
vertreten durch Rechtsanwalt X._____,
gegen
B._____ AG,
Gläubigerin und Beschwerdegegnerin,
betreffend Konkurseröffnung
Beschwerde gegen ein Urteil des Konkursgerichtes des Bezirksgerichtes Horgen
vom 11. Januar 2017 (EK160401)

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Erwägungen:
1.1. Mit Urteil des Konkursgerichtes des Bezirksgerichtes Horgen (nachfolgend:
Vorinstanz) vom 11. Januar 2017 wurde über die Schuldnerin und Beschwerde-
führerin (nachfolgend: Beschwerdeführerin) für Forderungen der Gläubigerin und
Beschwerdegegnerin (nachfolgend: Beschwerdegegnerin) von Fr. 7'604.15 zu-
züglich 5 % Zins ab 1. Juli 2014 sowie Fr. 2'073.65 zuzüglich 5 % Zins ab 1. Au-
gust 2014, Betreibungskosten in der Betreibung 1 von Fr. 274.85 und Betrei-
bungskosten von Fr. 215.25 der Konkurs eröffnet (act. 3 = act. 6 = act. 7/10;
nachfolgend zitiert als act. 6). Dagegen erhob die Beschwerdeführerin mit Einga-
be vom 23. Januar 2017 (Datum Poststempel) fristgerecht (vgl. act. 10 E. 3) Be-
schwerde, wobei sie die Aufhebung des Konkurses und die Erteilung der auf-
schiebenden Wirkung beantragte (act. 2).
1.2. Mit Verfügung vom 25. Januar 2017 wurde festgehalten, dass – würde es
bei der bisherigen Eingabe bleiben – die Abweisung der Beschwerde drohe. Der
Beschwerde wurde aufgrund dessen die aufschiebende Wirkung einstweilen ver-
weigert, die Beschwerdeführerin jedoch auf die gesetzlichen Anforderungen an
eine aussichtsreiche Beschwerde gegen die Konkurseröffnung und die Möglich-
keit der Ergänzung ihre Eingabe innert der Beschwerdefrist hingewiesen (act. 10).
Daraufhin reichte die Beschwerdeführerin mit Eingabe vom 30. Januar 2017 frist-
gerecht eine Ergänzung zur Beschwerde ein (act. 12), worauf der Beschwerde mit
Verfügung vom 1. Februar 2017 einstweilen die aufschiebende Wirkung zuer-
kannt wurde (act. 14). Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezogen (act. 7/1-
12). Die Sache erweist sich als spruchreif.
2. Gemäss Art. 174 Abs. 2 SchKG kann die Konkurseröffnung im Beschwerde-
verfahren aufgehoben werden, wenn der Schuldner mit der Einlegung des
Rechtsmittels seine Zahlungsfähigkeit glaubhaft macht und durch Urkunden einen
der drei gesetzlich vorgesehenen Konkurshinderungsgründe (Tilgung, Hinterle-
gung oder Gläubigerverzicht) nachweist. Die Beschwerde ist innert einer Frist von
zehn Tagen einzureichen (vgl. Art. 174 Abs. 1 SchKG) und abschliessend zu be-

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gründen. Das bedeutet, dass der Schuldner die im Gesetz aufgezählten konkurs-
hindernden Tatsachen innert der Rechtsmittelfrist nachweisen bzw. glaubhaft ma-
chen muss, wobei er auch neue Behauptungen und Beweismittel vorbringen
kann, selbst wenn diese erst nach dem erstinstanzlichen Entscheid eingetreten
sind. Nachfristen können hingegen nicht gewährt werden (vgl. BGE 136 III 294
E. 3).
3. Die Beschwerdeführerin hinterlegte innert Beschwerdefrist bei der Oberge-
richtskasse einen Betrag von Fr. 39'597.10, wobei als Zahlungsgrund "Hinterle-
gung im Verfahren PS 170008 fuer Beschwerde A._____ AG gegen Konkursero-
effnung" angegeben ist (act. 5/9 und act. 13/14). Gemäss ihren Ausführungen
sind davon Fr. 11'398.55 für die Beschwerdegegnerin gedacht (act. 2 S. 5). Die-
ser Betrag deckt den geschuldeten Forderungsbetrag inklusive Zinsen und Kos-
ten. Weiter bezahlte die Beschwerdeführerin den mutmasslichen Kostenvor-
schuss für das Beschwerdeverfahren von Fr. 750.– ebenfalls innert Beschwerde-
frist ein (act. 5/3). Aus einem Beleg des Konkursamtes Wädenswil vom 20. Janu-
ar 2017 geht sodann hervor, dass die Beschwerdeführerin zur Sicherstellung der
im Fall einer Gutheissung der Beschwerde zu erwartenden Konkurskosten (Ge-
bühren und Auslagen inkl. Spruchgebühr des Konkursgerichtes) einen Kostenvor-
schuss von Fr. 1'800.– leistete (act. 5/4). Damit weist die Beschwerdeführerin den
Konkursaufhebungsgrund der Hinterlegung im Sinne von Art. 174 Abs. 2 Ziff. 2
SchKG durch Urkunden nach.
4.1. Zahlungsfähigkeit bedeutet, dass ausreichende liquide Mittel vorhanden
sind, um die Gläubiger bei Fälligkeit ihrer Forderungen zu befriedigen. Der
Schuldner hat also aufzuzeigen, dass er in der Lage ist, seinen laufenden Ver-
bindlichkeiten nachzukommen sowie die bestehenden Schulden abzutragen.
Bloss vorübergehende Zahlungsschwierigkeiten lassen den Schuldner noch nicht
als zahlungsunfähig erscheinen, ausser wenn keine wesentlichen Anhaltspunkte
für eine Verbesserung seiner finanziellen Situation zu erkennen sind und er auf
unabsehbare Zeit als illiquid erscheint. Grundsätzlich als zahlungsunfähig erweist
sich hingegen ein Schuldner, der beispielsweise Konkursandrohungen anhäufen
lässt, systematisch Rechtsvorschlag erhebt und selbst kleinere Beträge nicht be-

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zahlt. Die Beurteilung der Zahlungsfähigkeit beruht auf einem aufgrund der Zah-
lungsgewohnheiten eines Konkursiten gewonnenen Gesamteindruck (BGer
5A_297/2012 vom 10. Juli 2012 E. 2.3; BGer 5A_115/2012 vom 20. April 2012
E. 3).
Für die Glaubhaftmachung der Zahlungsfähigkeit reicht es aus, wenn das
Gericht zum Schluss kommt, dass die Zahlungsfähigkeit des Konkursiten wahr-
scheinlicher ist als die Zahlungsunfähigkeit. In diesem Bereich dürfen keine zu
strengen Anforderungen gestellt werden, insbesondere wenn die wirtschaftliche
Lebensfähigkeit des schuldnerischen Unternehmens nicht von vornherein ausge-
schlossen werden kann. Es liegt am Schuldner, Beweismittel vorzulegen, die ge-
eignet sind, seine Zahlungsfähigkeit als glaubhaft erscheinen zu lassen (BGer
5A_297/2012 vom 10. Juli 2012 E. 2.3; BGer 5A_115/2012 vom 20. April 2012
E. 3).
4.2. Die Beschwerdeführerin ist als AG im Handelsregister des Kantons Zürich
eingetragen (act. 5/5 = act. 8 und act. 7/3). Von den dort eingetragenen Zwecken
verfolgt sie seit ihrer Übertragung auf Dr. C._____ als Mehrheitsaktionär und ein-
ziges Mitglied des Verwaltungsrates lediglich noch die Beratung von Unterneh-
mungen in den Bereichen Maschinenbau und Bewässerungsanlagen im Ausland.
Dr. C._____ schliesse Aufträge in diesem Zusammenhang im Namen der Be-
schwerdeführerin ab (act. 2 S. 3, act. 5/5 = act. 8, act. 7/3 und act. 5/10 S. 8).
Zum Grund ihrer finanziellen Probleme führt die Beschwerdeführerin aus,
Dr. C._____ befinde sich den Aufträgen entsprechend häufig und teilweise für
längere Zeit im Ausland, weshalb er zeitweise nicht in der Lage gewesen sei, den
Überblick über alle Verpflichtungen der Beschwerdeführerin zu behalten, was in
den letzten Jahren zu verschiedenen Betreibungen gegen sie geführt habe (act. 2
S. 3 und 6, act. 12 S. 3). Es sei nun aber beabsichtigt, der D._____ AG, die bisher
schon die Buchhaltung für die Beschwerdeführerin erstellt habe (act. 2 S. 6, vgl.
auch act. 5/10 S. 9), das gesamte Finanz- und Rechnungswesen zu übertragen,
sodass in Zukunft eine Besserung des Zahlungsverhaltens der Beschwerdeführe-
rin auch während längerer Abwesenheiten von Dr. C._____ zu erwarten sei
(act. 2 S. 6 und act. 12 S. 3).

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4.3. Wesentlichen Aufschluss über das Zahlungsverhalten und die finanzielle
Lage eines Schuldners gibt insbesondere der Betreibungsregisterauszug. Daraus
ergibt sich vorliegend, dass offene Betreibungen mit einem Totalbetrag von
Fr. 197'934.85 bestehen. Auf diese ist nachfolgend im Einzelnen einzugehen. Die
übrigen in den letzten fünf Jahren angehobenen Betreibungen sind entweder auf-
grund von Zahlung an das Betreibungsamt, der Befriedigung nach Verwertung
oder aus sonstigen Gründen erloschen. Verlustscheine und frühere Konkurseröff-
nungen sind sodann keine registriert (act. 5/6).
a) Betreibung Nr. 2
Es handelt sich dabei um eine Forderung der E._____ AG über Fr. 773.85
(act. 5/6). Diesbezüglich macht die Beschwerdeführerin Ausführungen zur Verjäh-
rung des Zahlungsbefehls (act. 2 S. 7), übersieht dabei jedoch, dass sich die frag-
liche Betreibung bereits im Stadium der Konkursandrohung befindet (act. 5/6).
Nach Ansicht der Beschwerdeführerin besteht die Forderung gar nicht mehr
(act. 2 S. 7). Dies ist jedoch eine blosse Behauptung; es ist daher davon auszu-
gehen, dass die Forderung existiert und noch nicht getilgt ist.
b) Betreibung Nr. 3
Bezüglich dieser Betreibung für eine Forderung der F._____ Architekten AG
über Fr. 159'506.40, hinsichtlich der die Beschwerdeführerin Rechtsvorschlag er-
hob (act. 5/6), macht die Beschwerdeführerin ebenfalls geltend, der Zahlungsbe-
fehl sei verjährt. Es handle sich dabei um die einzige Betreibung, in welcher
Rechtsvorschlag erhoben worden sei. Dies, weil die betriebene Forderung gar
nicht bestehe, weshalb die Gläubigerin auch den Rechtsvorschlag nicht habe be-
seitigen können (act. 2 S. 7). Der fragliche Zahlungsbefehl datiert vom 23. Juni
2015 (act. 5/6), sodass spätestens im Juli 2015 Rechtsvorschlag erhoben wurde
(vgl. Art. 74 Abs. 1 SchKG). Wäre daraufhin ein Gerichts- oder Verwaltungsver-
fahren eingeleitet worden, so wäre die ab Zustellung des Zahlungsbefehls laufen-
de einjährige Frist zur Stellung des Fortsetzungsbegehren gemäss Art. 88 Abs. 2
SchKG stillgestanden. Es wäre demnach möglich, dass die Frist noch nicht abge-
laufen ist. Anhaltspunkte für ein Gerichts- oder Verwaltungsverfahren ergeben

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sich jedoch nicht, zumal Dr. C._____ dem Konkursamt Wädenswil gemäss dem
Einvernahmeprotokoll vom 19. Januar 2017 erklärte, die Beschwerdeführerin sei
weder in Zivil- oder Straf- noch in Verwaltungsverfahren als Partei beteiligt
(act. 5/10 S. 10). Entsprechend erscheint glaubhaft, dass diese Forderung in der
Betreibung Nr. 3 nicht weiter verfolgt werden kann. Dies bedeutet allerdings nicht,
dass sie gar nicht existiert; hierfür bestehen ausser der Behauptung der Be-
schwerdeführerin keine Hinweise, sodass vom Bestand dieser Schuld auszuge-
hen ist.
c) Betreibungen Nr. 4, 5 und 6
Zu diesen Betreibungen von G._____ für eine Forderung von Fr. 16'108.–,
der Stiftung Auffangeinrichtung BVG für eine Forderung von Fr. 8'949.95 sowie
der H._____ AG für eine Forderung von Fr. 382.80, die sich allesamt im Stadium
der Konkursandrohung befinden (act. 5/6), bringt die Beschwerdeführerin vor,
diese Forderungen seien mit dem hinterlegten Betrag von Fr. 39'597.10 inklusive
Zinsen und Kosten per 23. Januar 2017 sichergestellt worden. Vom fraglichen Be-
trag seien Fr. 18'270.50 für I._____ G._____, Fr. 9'372.75 für die Stiftung Auffan-
geinrichtung BVG und Fr. 555.30 für H._____ AG bestimmt (act. 2 S. 5 und 7 f.).
Dass die Beschwerdeführerin bei der Gerichtskasse Fr. 39'597.10 hinterlegte, ist
nachgewiesen. Davon sind Fr. 11'398.55 für die Forderung der Beschwerdegeg-
nerin bestimmt (vgl. E. 3 oben). Folglich steht noch ein Betrag von Fr. 28'198.55
zur Verfügung, welcher die geltend gemachten Beträge abdeckt (Fr. 18'270.50 +
Fr. 9'372.75 + Fr. 555.30 = Fr. 28'198.55). Aus Abrechnungen des Betreibungs-
amtes Wädenswil vom 30. Januar 2017 geht hervor, dass die ausstehenden For-
derungen inklusive Zinsen und provisorischer Kosten für die Forderungen der Stif-
tung Auffangeinrichtung BVG und der H._____ AG tatsächlich Fr. 9'372.75 und
Fr. 555.30 betragen (act. 13/17-18). Diese Forderungen können somit zumindest
als sichergestellt erachtet werden. Hinsichtlich der Forderung von Dr. G._____
beträgt der insgesamt geschuldete Betrag gemäss der entsprechenden Abrech-
nung des Betreibungsamtes Wädenswil Fr. 18'361.85 (act. 13/16), sodass dieser
bis auf Fr. 91.35 sichergestellt ist (Fr. 18'361.85 - Fr. 18'270.50).

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d) Betreibungen Nr. 7 und 8
Gegen diese beiden am 27. Juli 2016 von der J._____ Versicherungsgesell-
schaft AG für Forderungen von Fr. 1'320.25 und Fr. 940.95 eingeleiteten Betrei-
bungen erhob die Beschwerdeführerin keinen Rechtsvorschlag. Die Betreibungen
wurden aber noch nicht fortgesetzt (act. 5/6). Die Beschwerdeführerin legt hierzu
dar, die zugrundeliegenden Forderung würden sich auf mutmassliche Versiche-
rungsprämien beziehen, hinsichtlich welchen zunächst abgeklärt werde, ob diese
berechtigt seien. Sollte dies der Fall sein, würden die Forderungen bezahlt wer-
den (act. 2 S. 8).
e) Betreibung Nr. 9
Hierbei handelt es sich um die Betreibung der Beschwerdegegnerin, deren
zugrunde liegende Forderung wie vorstehend ausgeführt durch Hinterlegung si-
chergestellt ist (vgl. E. 3 oben).
4.4. Zusammenfassend sind noch in Betreibung gesetzte Forderungen, die auch
weiterverfolgt werden können, im Umfang von insgesamt Fr. 3'126.40 (Fr. 773.85
+ Fr. 91.35 + Fr. 1'320.25 + Fr. 940.95) offen. Die geringe Höhe dieser noch nicht
getilgten Schulden und der Umstand, dass alle anderen betriebenen Forderungen
bis auf die eine, die bestritten wird und im Betreibungsverfahren nicht mehr fort-
gesetzt werden kann, beglichen wurden, stellt ein Indiz für eine bloss vorüberge-
hende bzw. aktuell nicht mehr bestehende Illiquidität dar. Für sich alleine genügt
dies aber nicht, um die Zahlungsfähigkeit glaubhaft zu machen, zumal es in den
letzten fünf Jahren doch zu einer erheblichen Anzahl von Betreibungen kam (vgl.
act. 5/6) und noch mit der Forderung von Fr. 159'506.40 gerechnet werden muss,
da nicht auszuschliessen ist, dass sie erneut in Betreibung gesetzt wird. Zudem
besteht keine abschliessende Klarheit über allfällige Passiven. So erklärte die Be-
schwerdeführerin gemäss dem von ihr unterschriebenen Einvernahmeprotokoll
vom 19. Januar 2017 dem Konkursamt Wädenswil, ihre Passiven beliefen sich
auf circa Fr. 500'000.– (act. 5/10 S. 14), während sie in ihrer – nicht unterzeichne-
ten – "… Bilanz … per 31.1.2017 GJ 2017 (provisorisch) Cash/Income Statement"
vom 30. Januar 2017 festhielt, abgesehen von den Forderungen der J._____ Ver-

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sicherungsgesellschaft AG über keine offenen Rechnungen zu verfügen
(act. 13/25). Jahresrechnungen wurden im Übrigen keine eingereicht. Erforderlich
ist daher, dass aufgezeigt wird, wie es um die Liquidität der Beschwerdeführerin
bestellt ist und wie sich diese entwickeln wird.
4.5. Zur aktuellen Liquidität führt die Beschwerdeführerin aus, am 17. November
2016 sei vom Betreibungsamt Wädenswil der aus dem Verwertungserlös der
Zwangsverwertung der Liegenschaft K._____-Strasse ... in … im Juli 2016 resul-
tierende Überschuss von Fr. 312'997.70 auf ein Klientengelderkonto ihres
Rechtsvertreters überwiesen worden (act. 2 S. 6). Diese Gutschrift ist belegt,
ebenso wie der Umstand, dass sie der Beschwerdeführerin zusteht (act. 5/11-12).
Inzwischen wurden davon nachweislich Rechnungen von Fr. 19'440.– sowie der
bereits erwähnte Betrag von Fr. 39'597.10 bezahlt, sodass noch Fr. 253'960.60
vorhanden sind (act. 12 S. 2, act. 13/19 und E. 3 oben). Weiter verfügte die Be-
schwerdeführerin per 12. Januar 2017 über ein Guthaben von Fr. 10'055.72 bei
der Clientis Sparcassa … (act. 12 S. 2, act. 13/20, vgl. ferner act. 5/10 S. 13
i.V.m. 11). Gemäss dem von Dr. C._____ für die Beschwerdeführerin unterzeich-
neten Einvernahmeprotokoll des Konkursamtes Wädenswil vom 19. Januar 2017
hat die Beschwerdeführerin abgesehen von einem Stück Gartenland mit nicht be-
kanntem Wert sowie hohen Kundenguthaben keine weiteren Aktiven (act. 5/10
S. 12 ff.). Es erscheint somit glaubhaft, dass die Beschwerdeführerin im Moment
über eine Liquidität von rund Fr. 264'000.– verfügt (vgl. act. 12 S. 2 und 4, vgl.
auch act. 2 S. 8). Mit diesem Betrag können die noch offenen Betreibungen sowie
die allenfalls noch existierende Forderung von Fr. 159'506.40 beglichen werden
und es wären – sofern nicht noch weitere Passiven vorhanden sind – noch rund
Fr. 100'000.– übrig, welche für Ausgaben des Jahres 2017 verwendet werden
könnten.
4.6. Was die laufende und künftige Geschäftstätigkeit der Beschwerdeführerin
betrifft, so macht sie geltend, ihre wirtschaftliche Überlebensfähigkeit sei ange-
sichts zu erwartender Zahlungseingänge aus bereits realisierten Projekten von to-
tal Fr. 827'000.– für die nächsten Jahre gewährleistet (act. 12 S.4, vgl. auch act. 2
S. 8). Bei diesen Einnahmen handelt es sich um zwei das Jahr 2016 betreffende

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Projekthonorare für die Projekte "L._____" und "M._____" von insgesamt
Fr. 327'000.– sowie ein zum Jahr 2017 gehörendes Honorar von USD 500'000.–
für das Projekt "N._____". Diese sind in den von der Beschwerdeführerin erstell-
ten Dokumenten "... Abschluss ... 2016 (provisorisch)" und "... Bilanz … per
31.1.2017 ... 2017 (provisorisch) Cash/Income Statement", die beide vom 30. Ja-
nuar 2017 datieren, aufgeführt. Mangels Unterzeichnung dieser Belege handelt es
sich dabei aber um blosse Behauptungen (act. 13/21 und act. 13/25). Allerdings
werden sie in dem Sinne bekräftigt, als dass die Honorare der Projekte "L._____"
und "M._____" zufolge Erbringen der Leistung der Beschwerdeführerin am
31. Dezember 2016 den Auftraggebern in Rechnung gestellt wurden, wobei sie
innert 30 bis 45 Tagen zahlbar sind (act. 13/22-23, vgl. auch act. 12 S. 2). Dass
diese Forderungen bestehen, ist damit knapp glaubhaft gemacht, allerdings be-
steht mangels weiterer Unterlagen keine Gewissheit, ob die Beträge tatsächlich
eingehen werden. Betreffend die Kommission aus dem Projekt "N._____" liegen
Verträge vor, welche aufzeigen, dass der Beschwerdeführerin bei deren Erfüllung
die geltend gemache Summe zusteht (act. 13/26). Gemäss ihren Angaben soll
dies bis im März 2017 der Fall sein (act. 12 S. 3). Letzteres ist den Verträgen aber
nicht zu entnehmen. Fraglich ist diesbezüglich auch, ob die Vertragspartner in der
Lage sein werden, einen solchen Betrag zu bezahlen. Damit ist nicht klar, mit
welcher Wahrscheinlichkeit der Eingang des entsprechenden Entgelts zu erwar-
ten ist.
Im Übrigen können den erwähnten Aufstellungen der Beschwerdeführerin
weitere Einnahmen betreffend das Jahr 2016 von rund Fr. 30'000.– aus Vermie-
tung sowie Nebenkosten von rund Fr. 12'000.– entnommen werden (act. 13/21),
welche gemäss der Beschwerdeführerin bis im Juni 2016 anfielen (act. 12 S. 2).
Dies stimmt damit überein, dass die Liegenschaft dann zwangsverwertet wurde
(vgl. E. 4.5 oben). Der Eingang dieser Guthaben lässt sich dem Kontoauszug der
Clientis Sparcassa ... der Jahre 2015 und 2016 nicht entnehmen. Allerdings sind
daraus frühere Mietzinseinnahmen ersichtlich, welche teils verspätet bezahlt wur-
den (vgl. act. 13/20). Damit ist davon auszugehen, dass die Einzahlung von ins-
gesamt Fr. 42'000.– noch erfolgen wird. Ferner sollen Fr. 10'000.– für eine Ver-
waltungsratstätigkeit eingehen (act. 13/21). Ein entsprechender Zahlungseingang

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ist zumindest für das Jahr 2015 belegt (vgl. act. 13/20 S. 6), was plausibel macht,
dass der entsprechende Anspruch auch im Jahr 2016 besteht. Sonstige gemäss
der ebenfalls nicht unterzeichnete "Selbst-Deklaration" vom 19. Januar 2017 und
dem Einvernahmeprotokoll des Konkursamtes Wädenswil vom 19. Januar 2017
allenfalls zu erwartende Einkünfte sind teilweise nicht näher konkretisiert und
auch nicht durch andere Belege untermauert (vgl. act. 5/10 S. 11 und act. 5/13),
sodass sie ausser Acht zu lassen sind.
4.7. Hinsichtlich der laufenden und zu erwartenden Ausgaben kann den bereits
erwähnten Dokumenten "... Abschluss ... 2016 (provisorisch)" und "... Bilanz …
per 31.1.2017 ... 2017 (provisorisch) Cash/Income Statement" vom 30. Januar
2017 entnommen werden, dass sich diese im Wesentlichen aus dem Lohn, der
Spesen- und Kilometerentschädigung sowie den Sozialversicherungsabgaben in-
klusive Krankentaggeldversicherung für Dr. C._____ zusammensetzen und sich
auf rund Fr. 148'000.– jährlich belaufen (act. 13/21 und act. 13/25, vgl. auch
act. 12 S. 2 f.). Dies stimmt mit der Angabe Dr. C._____s anlässlich der Befra-
gung durch das Konkursamt Wädenswil vom 19. Januar 2017 überein, wonach
die Beschwerdeführerin (ausser ihm selbst) keine Arbeitnehmer beschäftige
(act. 5/10 S. 10, vgl. auch act. 2 S. 3). In Anbetracht dessen erscheint die Höhe
dieser Ausgaben als plausibel – nicht zuletzt auch deshalb, weil beide Jahre
übereinstimmen. Der Rest der Aufwendungen des Jahres 2016 von total rund
Fr. 15'000.– fiel für ein Leasing, welches bis September 2016 bestand, sowie ei-
nen geringen Unterhalt für die Liegenschaft an (act. 13/21). Da es sich bei der
Liegenschaft K._____-Strasse ... um die Privatwohnung von Dr. C._____ handelt,
ist glaubhaft, dass die Beschwerdeführerin keine Mietverträge abgeschlossen hat
(vgl. act. 5/10 S. 10) und folglich keine Mietzinsen bezahlen muss. Schliesslich ist
damit zu rechnen, dass noch ein Betrag für Steuern hinzukommen wird (vgl.
act. 13/21), analog den für das Jahr 2017 geschätzten Steuern von Fr. 93'000.–
(act. 13/25). Insgesamt ist somit von jährlichen Ausgaben von rund Fr. 240'000.–
(inklusive Steuern) auszugehen.
4.8. Damit stehen Einkünfte von Total Fr. 379'000.– (Fr. 30'000.– + Fr. 12'000.–
+ Fr. 10'000.– + 327'000.–) für das Jahr 2016 sowie Einnahmen von

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USD 500'000.– für das Jahr 2017, was in etwa demselben Betrag in Schweizer
Franken entspricht, jeweiligen Ausgaben von Fr. 240'000.– gegenüber. Daraus
resultiert ein Überschuss von Fr. 399'000.–, wenn zu Ungunsten der Beschwerde-
führerin davon ausgegangen wird, dass sie ihre Kosten des Jahres 2016 noch
nicht gedeckt hat, worüber keine abschliessende Klarheit besteht (vgl. E. 4.4
oben). Wird – wiederum zu Ungunsten der Beschwerdeführerin – damit gerech-
net, dass sie insgesamt über – zusätzliche – Passiven von insgesamt
Fr. 500'000.– verfügt (inklusive der oben aufgeführten, aus dem Betreibungsregis-
terauszug ersichtlichen Forderungen, vgl. E. 4.4 oben), könnte sie diese mit dem
Überschuss von Fr. 399'000.– und der vorhandenen Liquidität von insgesamt
Fr. 264'000.– decken. Es darf somit angenommen werden, dass sowohl die be-
stehenden als auch die künftig entstehenden Verbindlichkeiten mit den laufenden
Einnahmen gedeckt werden können, sofern die der Beschwerdeführerin geschul-
deten Honorare tatsächlich erhältlich gemacht werden können. Unter diesem Vor-
behalt erscheint der Fortbestand der Beschwerdeführerin folglich auf Weiteres als
gesichert.
4.9. Die Zahlungsfähigkeit der Beschwerdeführerin hängt somit wesentlich vom
Eingang der ausstehenden Honorarzahlungen ab. Es ist wie bereits dargelegt
grundsätzlich ungewiss, ob dies der Fall sein wird – allerdings liegen auch keine
Anhaltspunkte für das Gegenteil vor. Zudem könnte die Beschwerdeführerin mit
der aktuell vorhandenen Liquidität allfällige Verzögerungen des Eingangs der er-
warteten Einkünfte für eine gewisse Zeit überbrücken (vgl. act. 2 S. 8 sowie E. 4.5
oben). Es darf auch damit gerechnet werden, dass sich ihr Zahlungsverhalten
verbessern wird, wenn ihr gesamtes Finanz- und Rechnungswesen künftig pro-
fessionell geführt werden wird. In Anbetracht dieser Umstände kann die wirt-
schaftliche Lebensfähigkeit der Beschwerdeführerin nicht ausgeschlossen wer-
den. Die Zahlungsfähigkeit erscheint wahrscheinlicher als die Zahlungsunfähig-
keit. Es ist allerdings nicht zu verhehlen, dass es sich in dem Sinne um einen
Grenzfall handelt, als dass die Beschwerdeführerin ihre Angaben sehr dürftig be-
legt und es ihr damit nur bei wohlwollender Betrachtung gelingt, diese glaubhaft
zu machen. Im Fall einer neuerlichen Konkurseröffnung wären an das Glaubhaft-
machen der Zahlungsfähigkeit höhere Anforderungen zu stellen.

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5. Die Beschwerde ist folglich gutzuheissen. Die Kosten des Konkurseröff-
nungs- und des Beschwerdeverfahrens wurden durch die Zahlungssäumnis der
Beschwerdeführerin verursacht und sind daher ihr aufzuerlegen, obwohl der Kon-
kurs letztlich aufgehoben werden kann. Parteientschädigungen sind mangels Um-
trieben der Beschwerdegegnerin im vorliegenden Verfahren nicht zuzusprechen.
Es wird erkannt:
1. In Gutheissung der Beschwerde wird das Urteil des Konkursgerichtes des
Bezirksgerichtes Horgen vom 11. Januar 2017, mit dem über die Beschwer-
deführerin der Konkurs eröffnet wurde, aufgehoben.
2. Die zweitinstanzliche Spruchgebühr wird auf Fr. 750.– festgesetzt, der Be-
schwerdeführerin auferlegt und mit dem von ihr geleisteten Kostenvorschuss
verrechnet. Auch die bereits aus dem Vorschuss der Beschwerdegegnerin
bezogene Gebühr des Konkursgerichtes von Fr. 300.-- wird bestätigt und
der Beschwerdeführerin auferlegt.
3. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
4. Die Obergerichtskasse wird angewiesen, von dem bei ihr von der Be-
schwerdeführerin für die Forderung hinterlegten Betrag Fr. 11'398.55 der
Beschwerdegegnerin und den Rest (Fr. 28'198.55) der Beschwerdeführerin
auszubezahlen.
5. Das Konkursamt Wädenswil wird angewiesen, von den bei ihm einbezahlten
Fr. 3'300.– (Fr. 1'500.– vom Konkursgericht überwiesen, Fr. 1'800.– von der
Beschwerdeführerin einbezahlt) der Beschwerdegegnerin Fr. 1'800.– und
der Beschwerdeführerin einen nach Abzug seiner Kosten allenfalls verblei-
benden Rest auszuzahlen.

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6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an die Vorinstanz (unter Rück-
sendung der erstinstanzlichen Akten), das Konkursamt Wädenswil und die
Obergerichtskasse, ferner mit besonderer Anzeige an das Handelsregister-
amt des Kantons Zürich und das Betreibungsamt Wädenswil, je gegen Emp-
fangsschein.
7. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um einen Entscheid des Konkurs- oder Nachlassrichters oder der
Konkurs- oder Nachlassrichterin im Sinne von Art. 74 Abs. 2 lit. d BGG.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
MLaw C. Funck
versandt am:
28. Februar 2017