zh_obergericht · PF230061 · 2023-12-06 · de
Ausweisung


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PF230061-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende,
Oberrichterin lic. iur. R. Bantli Keller und Oberrichter Dr. E. Pahud
sowie Gerichtsschreiberin lic. iur. K. Würsch
Beschluss vom 6. Dezember 2023
in Sachen
A._____,
Gesuchsgegnerin und Beschwerdeführerin,
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____
gegen
B._____,
Gesuchsteller und Beschwerdegegner,
vertreten durch C._____ GmbH
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Y._____
betreffend Ausweisung
Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichtes im summarischen Verfah-
ren des Bezirksgerichtes Winterthur vom 20. Oktober 2023 (ER230066)

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Erwägungen:
1.
1.1. Am 1. April 2023 schlossen A._____ (Gesuchsgegnerin und Beschwerde-
führerin, nachfolgend Beschwerdeführerin) und B._____ (Gesuchsteller und Be-
schwerdegegner, nachfolgend Beschwerdegegner) einen Mietvertrag über die 4-
Zimmerwohnung im 2. Obergeschoss links an der Adresse D._____-acker 1 in
E._____ (act. 2/1). Mit amtlich genehmigtem Formular vom 22. Mai 2023 kündigte
der Beschwerdegegner das Mietverhältnis gestützt auf Art. 257f OR per 30. Juni
2023 (act. 2/7). Am 8. Juni 2023 schlossen die Parteien einen Vergleich. Darin
hielten sie u.a. fest, dass die am 22. Mai 2023 ausgesprochene Kündigung gültig
sei, der Beschwerdegegner trotzdem bereit sei, auf Wunsch der Beschwerdefüh-
rerin das Mietverhältnis bis am 15. August 2023 einmalig zu erstrecken, wobei ei-
ne zweite Erstreckung ausgeschlossen sei (act. 2/9). Mit Schreiben vom 28. Juli
2023 kündigte der Beschwerdegegner der Beschwerdeführerin den Abnahme-
und Abgabe-Termin für das Mietobjekt auf Dienstag, 15. August 2023 um 16.30
Uhr, an (act. 2/10).
1.2. Mit Eingabe vom 16. August 2023 (Datum Poststempel) gelangte der Be-
schwerdegegner an das Bezirksgericht Winterthur (fortan Vorinstanz) und ver-
langte unter Androhung der Zwangsvollstreckung die Ausweisung der Beschwer-
deführerin aus der 4-Zimmerwohnung in der Liegenschaft D._____-acker 1in
E._____ (act. 1 S. 2). Mit Verfügung vom 21. August 2023 setzte die Vorinstanz
dem Beschwerdegegner eine Frist zur Leistung eines Kostenvorschusses und der
Beschwerdeführerin eine solche zur schriftlichen Stellungnahme zum Auswei-
sungsgesuch an (act. 3). Der Beschwerdegegner leistete den Kostenvorschuss
fristgerecht (act. 7). Die Verfügung mit Fristansetzung konnte der Beschwerdefüh-
rerin nicht zugestellt werden; sie wurde von der Post mit dem Hinweis "nicht ab-
geholt" retourniert (act. 4). Mit Schreiben vom 12. September 2023 (Datum Ein-
gang) zeigte Rechtsanwalt lic. iur. X._____ die Vertretung der Beschwerdeführe-
rin an und ersuchte um Zustellung der Gerichtsakten zur Einsichtnahme (act. 8).
Rechtsanwalt lic. iur. X._____ bescheinigte in der Folge unterschriftlich auf dem
von der Vorinstanz ausgestellten Empfangsschein, am 13. September 2023 das

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Folgende erhalten zu haben: "Verfügung/Frist vom 21.08.2023, Beilagen: Dop-
pel/Kopie Gerichtsakten für Ihre Unterlagen, Bemerkung: Frist von 10 Tagen ab
Zustellung dieser Verfügung" (act. 4). Mit elektronischer Eingabe vom gleichen
Tag (Abgabezeitpunkt um 11.46 Uhr) verlangte Rechtsanwalt lic. iur. X._____ von
der Vorinstanz, es sei der Beschwerdeführerin eine erneute Frist zur schriftlichen
Stellungnahme zum Ausweisungsbegehren anzusetzen (act. 10 S. 2). Eine in den
vorinstanzlichen Akten befindliche Notiz unter dem Datum vom 13. September
2023, 14.10 Uhr, hält folgendes fest: "Anm an RA X._____: erkläre, dass Z01 er-
neut an ihn zugestellt würde" (act. 10a). Mit Urteil vom 20. Oktober 2023 hiess die
Vorinstanz das Ausweisungsbegehren gut und verpflichtete die Beschwerdeführe-
rin dazu, die 4-Zimmerwohnung im 2. Stock links in der Liegenschaft D._____-
acker 1in E._____ samt zugehörigem Kellerabteil unverzüglich zu räumen und
dem Beschwerdegegner samt Schlüssel ordnungsgemäss zu übergeben, unter
der Androhung der Zwangsvollstreckung im Unterlassungsfall (act. 11 = act. 14
S. 6).
2.
2.1. Mit elektronischer Eingabe vom 31. Oktober 2023 (Abgabezeitpunkt; act. 18)
erhob die Beschwerdeführerin rechtzeitig (act. 12) Beschwerde gegen das Urteil
der Vorinstanz vom 20. Oktober 2023. Sie lässt die folgendem Rechtsmittelanträ-
ge stellen (act. 15 S. 2):
"Es sei in Gutheissung der Beschwerde das Urteil des Bezirksgerichts Win-
terthur, Einzelgericht summarisches Verfahren, vom 20. Oktober 2023 aufzu-
heben und es sei das Verfahren an die Vorinstanz zur Ergänzung des Verfah-
rens und neuem Entscheid zurückzuweisen.
Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich der gesetzlichen
Mehrwertsteuer) zulasten des Gesuchstellers und Berufungsbeklagten."
2.2. Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezogen (act. 1-12). Mit Verfügung
vom 28. November 2023 wurde dem Beschwerdegegner Frist zur Beschwerde-
antwort angesetzt. Zudem wurde die Prozessleitung delegiert (act. 20). Am
29. November 2023 (Abgabezeitpunkt) ging ein Schreiben der Beschwerdeführe-
rin ein, worin sie mitteilen liess, dass sie das Mietobjekt am 24. November 2023
definitiv verlassen und dem Beschwerdegegner zurückgegeben habe. Nach ihrer
Ansicht sei das Beschwerdeverfahren damit gegenstandslos geworden (act. 22).

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Die Rechtsvertretung des Beschwerdegegners wurde von der Kammer telefo-
nisch umgehend über die Eingabe der Beschwerdeführerin vom 29. November
2023 informiert (act. 24).
3.
Wird eine Mieterin zwangsweise aus einer Mietwohnung ausgewiesen oder ver-
lässt sie diese – wie vorliegend – von sich aus und übergibt sie der Vermieter-
schaft, ist das Beschwerdeverfahren betreffend die Ausweisung der Mieterin als
gegenstandslos abzuschreiben (vgl. BGer 4D_79/2015 vom 22. Januar 2016
E. 2.1 m.w.H.).
4.
4.1. Die Beschwerdeführerin erhob die Beschwerde im Wesentlichen aus dem
Grunde, weil sie der Ansicht ist, ihr sei im vorinstanzlichen Verfahren die Frist zur
Stellungnahme zum Ausweisungsverfahren nicht gehörig angesetzt worden und
ihr dürften deshalb keine Säumnisfolgen entgegengehalten werden (act. 15 S. 3
und 5). Wie es sich in Bezug auf den Fristenlauf aufgrund des vom Rechtsvertre-
ter der Beschwerdeführerin am 13. September 2023 unterzeichneten Empfangs-
scheins (act. 4) und dem von diesem am selben Tag gestellten Gesuch um erneu-
te Fristansetzung (act. 10) verhält, braucht nicht vertieft zu werden. Ein akturierter
Notizzettel der Vorinstanz besagt, es sei dem Rechtsvertreter der Beschwerde-
führerin am 13. September 2023, 14.10 Uhr, die telefonische Auskunft gegeben
worden, die Verfügung Z01 werde erneut an ihn zugestellt (act. 10a). Darauf durf-
te die Beschwerdeführerin vertrauen. Eine erneute Zustellung ist jedoch nicht er-
folgt, sondern es wurde durch die Vorinstanz direkt das Urteil vom 20. Oktober
2023 gefällt (act. 11). Damit kann gesagt werden, dass kein prozessual erhebli-
ches Verhalten einer der Parteien im Verfahren vor der Vorinstanz Anlass für das
Beschwerdeverfahren bot, sondern mutmasslich das fehlerhafte Vorgehen der
Vorinstanz selbst. Es erscheint daher sachgerecht, die Kosten des Rechtsmittel-
verfahrens auf die Gerichtskasse zu nehmen (Art. 107 Abs. 2 ZPO).
4.2. Dem Beschwerdegegner erwuchsen (noch) keine Aufwände für die Erarbei-
tung einer Beschwerdeantwort (vgl. act. 24). Mangels zu entschädigender Auf-
wände im Beschwerdeverfahren ist ihm keine Parteientschädigung zuzusprechen.

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Eine aus der Staatskasse auszurichtende Parteientschädigung kommt gemäss
Praxis der Kammer nur in besonderen Ausnahmefällen in Betracht (vgl. OGer ZH
PQ140037 vom 28. Juli 2014, E. 3.1, bestätigt in OGer ZH PQ140040 vom
25. September 2014, E. 6). Es kann vorliegend davon ausgegangen werden, dass
ein solcher vorliegt und es sich rechtfertigt, der Beschwerdeführerin eine Partei-
entschädigung aus der Staatskasse zuzusprechen. Die Höhe der Parteientschä-
digung ist in Anbetracht des Streitwertes (§ 4 Abs. 1-2 AnwGebV), im Einklang mit
den Grundsätzen des § 2 Abs. 1 AnwGebV sowie § 9 AnwGebV auf insgesamt
Fr. 500.00 festzusetzen.
Es wird beschlossen:
1. Das Beschwerdeverfahren wird abgeschrieben.
2. Für das Beschwerdeverfahren werden keine Kosten erhoben.
3. Der Beschwerdeführerin wird für das Beschwerdeverfahren aus der Staats-
kasse eine Parteientschädigung von Fr. 500.00 (inkl. MwSt.) zugesprochen.
4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an den Beschwerdegegner unter
Beilage eines Doppels von act. 22, sowie unter Rücksendung der
erstinstanzlichen Akten an das Bezirksgericht Winterthur, je gegen Emp-
fangsschein.
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist
innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesge-
richt, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen
Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
Fr. 8'250.00.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.

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Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. K. Würsch
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