zh_obergericht · PF230012 · 2023-06-08 · de
Erbenvertretung / Entschädigung


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PF230012-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. M. Stammbach, Vorsitzende, Oberrichterin
lic. iur. R. Bantli Keller und Oberrichter Dr. E. Pahud sowie Gerichts-
schreiberin MLaw D. Fabio
Urteil vom 8. Juni 2023
in Sachen
A._____,
Gesuchsteller und Beschwerdeführer,
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____,
gegen
1. B._____,
2. C._____,
Gesuchsgegner und Beschwerdegegner,
betreffend Erbenvertretung / Entschädigung
Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichtes in Erbschaftssachen des
Bezirksgerichtes Winterthur vom 14. Februar 2023 (EN220182)

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Erwägungen:
I.
1. Mit Urteil vom 27. Mai 2020 ernannte das Einzelgericht in Erbschaftssachen
des Bezirksgerichtes Winterthur (fortan Vorinstanz) Rechtsanwalt Dr. iur. Y._____
als Erbenvertreter (fortan Erbenvertreter) im Nachlass von D._____. Der Erben-
vertreter wurde im Sinne einer Spezialerbenvertretung angewiesen, die sich im
Nachlass befindlichen 1'000 Namenaktien der E._____ AG zu verwalten und
sämtliche zur Erfüllung dieser Aufgabe erforderlichen Handlungen vorzunehmen.
Mit Urteil vom 21. Mai 2021 sprach die Vorinstanz dem Erbenvertreter für seine
Aufwendungen eine Vorschusszahlung in Höhe von Fr. 29'941.90 (inkl. MwSt.
und Barauslagen) aus der Gerichtskasse zu, auferlegte sie dem Nachlass und
bezog sie von den Erben A._____ und F._____ (fortan Gesuchsteller 1 und 2)
(act. 28/8). Eine gegen dieses Urteil erhobene Beschwerde der Gesuchsteller 1
und 2 wurde durch die hiesige Kammer mit Urteil vom 28. September 2021 abge-
wiesen (vgl. OGer ZH LF210043, act. 28/10).
2. Mit Eingabe vom 21. November 2022 gelangte der Erbenvertreter an die Vo-
rinstanz und erklärte, mit sofortiger Wirkung zurückzutreten. Gleichzeitig ersuchte
er um Bestätigung seines Rücktritts sowie um Genehmigung seiner Honorarnoten
vom 21. April 2021 und 21. November 2022 in Höhe von insgesamt Fr. 64'211.30
inklusive Mehrwertsteuern und Barauslagen, abzüglich des bereits geleisteten
Vorschusses von Fr. 29'941.90 (act. 1).
3. Mit Verfügung vom 24. November 2022 setzte die Vorinstanz den Parteien
Frist zur Stellungnahme zur Eingabe des Erbenvertreters an (act. 5). Die Ge-
suchsgegner und Beschwerdegegner (fortan Beschwerdegegner) liessen sich in-
nert Frist nicht vernehmen. Die Gesuchsteller 1 und 2 erstatteten mit Eingaben
vom 27. Januar 2023 eine gemeinsame Stellungnahme (act. 18 und 19).
4. Mit Urteil vom 14. Februar 2023 sprach die Vorinstanz dem Erbenvertreter
für seine Aufwendungen als Spezialerbenvertreter im Nachlass von D._____ eine
Entschädigung im beantragten Umfang von total Fr. 64'211.30 (inkl. MwSt. und

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Barauslagen) zu, wobei es die bereits ausgerichtete Vorschusszahlung im Um-
fang von Fr. 29'941.90 in Abzug brachte. Ferner auferlegte es die Entschädigung
des Erbenvertreters sowie die Entscheidgebühr von Fr. 500.– dem Nachlass und
bezog sie unter solidarischer Haftung von den Gesuchstellern 1 und 2 (act. 26 =
act. 30 [Aktenexemplar] = act. 35, fortan zitiert als act. 30).
5. Gegen diesen Entscheid erhob der Gesuchsteller 1 und Beschwerdeführer
(fortan Beschwerdeführer) mit Eingabe vom 27. Februar 2023 hierorts Beschwer-
de, beantragte in prozessualer Hinsicht, es sei der Beschwerde die aufschieben-
de Wirkung zu erteilen, und stellte die nachfolgenden Anträge (act. 33 S. 2 f.):
"1. Es seien die Dispositivziffern 1 bis 4 des Urteils des Einzelgerichts in Erbschaftssa-
chen des Bezirksgerichts Winterthur vom 14. Februar 2023 im Verfahren
EN220182 aufzuheben und
1.1 es seien die Rechnungen des Erbenvertreters RA Dr. Y._____ vom 21. April
2021 und 21. November 2022 nicht zu genehmigen;
1.2 es sei der Erbenvertreter RA Dr. Y._____ aufzufordern, eine im Sinne der
Beanstandungen des Beschwerdeführers neue Rechnungslegung für seine
Aufwendungen als Erbenvertreter vorzunehmen, bzw. eine entsprechende
Tätigkeitsabgrenzung und -abrechnung sowie Bezifferung des berechtigten
Aufwandes gemäss den Beanstandungen des Beschwerdeführers vorzuneh-
men, und es sei dem Beschwerdeführer im Anschluss an diese Erstellung
entsprechend Gelegenheit zur Stellungnahme zu geben;
1.3 Eventualiter zu Rechtsbegehren 1.2 seien die Rechnungen des Erbenvertre-
ters RA Dr. Y._____ vom 21. April 2021 und 21. November 2022 gemäss den
Beanstandungen des Beschwerdeführers angemessen zu reduzieren, na-
mentlich
a. sei eine Reduktion des Rechnungsbetrages der Rechnung vom
21. April 2021 (ursprünglich CHF 29'941.90 inkl. 7.7% MWST) um
CHF 12'083.53 (inkl. 7.7% MWST) vorzunehmen und es sei eine weite-
re Honorarminderung beim Rest-Rechnungsbetrag von CHF 17'858.37
im Ermessen des Gerichtes vorzunehmen, und
b. es sei eine Reduktion des Rechnungsbetrages der Rechnung vom
21. November 2022 (ursprünglich CHF 34'269.40 inkl. 7.7% MWST) um
CHF 12'310.11 (inkl. 7.7% MWST) vorzunehmen und es sei eine weite-
re Honorarminderung beim Rest-Rechnungsbetrag von CHF 21'959.29
im Ermessen des Gerichtes vorzunehmen.
1.4 Sub-eventualiter zu Rechtsbegehren 1.3 sei
a. der Rechnungsbetrag der Rechnung des Erbenvertreters RA Dr.
Y._____ vom 21. April 2021 von ursprünglich CHF 29'941.90 (inkl.

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7.7% MWST) um CHF 12'083.53 (inkl. 7.7% MWST) auf
CHF 17'858.37 (inkl. 7.7% MWST) zu reduzieren, und
b. der Rechnungsbetrag der Rechnung des Erbenvertreters RA Dr.
Y._____ vom 21. November 2022 von ursprünglich CHF 34'269.40
(inkl. 7.7% MWST) um CHF 12'310.11 (inkl. 7.7% MWST) auf
CHF 21'959.29 (inkl. 7% MWST) zu reduzieren.
1.5 Es seien die neu festzulegenden Kosten des erstinstanzlichen Verfahrens
(Entscheidgebühr und Barauslagen [inklusive Erbenvertreterkosten]) zu Las-
ten des Nachlasses von D._____ zu beziehen, ohne Vorbezug bei den ehe-
maligen Gesuchstellern.
1.6 Es sei dem Beschwerdeführer für das erstinstanzliche Verfahren eine ange-
messene Parteientschädigung zuzüglich MWST (von zurzeit 7.7%) zuzuspre-
chen.
2. Eventual-Begehren zu Rechtsbegehren 1: Es seien die Dispositivziffern 1 bis 4 des
Urteils des Einzelgerichts in Erbschaftssachen des Bezirksgerichts Winterthur vom
14. Februar 2023 im Verfahren EN220182 aufzuheben und die Sache zur Neubeur-
teilung an die Vorinstanz zurückzuweisen.
3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zuzüglich MWST (von zurzeit 7.7%)
zulasten des Erbenvertreters RA Dr. Y._____, eventualiter zu Lasten der Gesuchs-
gegner 1 und 2 unter solidarischer Haftung."
6. Mit Beschluss vom 2. März 2023 wies die Kammer das Gesuch um Erteilung
der aufschiebenden Wirkung ab, setzte dem Beschwerdeführer Frist zur Leistung
eines Kostenvorschusses an und delegierte die Prozessleitung (act. 37). Der ein-
verlangte Kostenvorschuss ging rechtzeitig am 9. März 2023 ein (act. 39). Die vo-
rinstanzlichen Akten mit Geschäfts-Nr. EN220182-K und EN210069-K wurden
beigezogen (act. 1 bis 28/1-11). Da sich die Beschwerde, wie nachfolgend aufzu-
zeigen sein wird, als offensichtlich unbegründet erweist, kann auf die Einholung
einer Beschwerdeantwort verzichtet werden (Art. 322 Abs. 1 ZPO i.V.m. § 83
Abs. 2 GOG). Auf die Ausführungen des Beschwerdeführers ist nur insoweit ein-
zugehen, als sie für den Beschwerdeentscheid relevant sind.
II.
1. Auf Begehren eines Miterben kann die zuständige Behörde für die Erben-
gemeinschaft eine Erbenvertretung bestellen (Art. 602 Abs. 3 ZGB). Dabei regeln
die Kantone die zuständige Behörde und – mangels Regelung in der ZPO – das
Verfahren (Art. 54 SchlT ZGB). Im Kanton Zürich ist das Einzelgericht für die Be-

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stellung des Erbenvertreters und die Aufsicht über denselben zuständig (§ 137
lit. h und § 139 Abs. 1 GOG).
2. Aus dem Randtitel von § 139 GOG ("Aufsicht über Beauftragte") ergibt sich,
dass das Einzelgericht über die Entschädigung in seiner Funktion als Aufsichts-
behörde entscheidet (OGer ZH LF210043 vom 28. September 2021 E. 2.1). Für
die Rechtsmittelordnung gegenüber Aufsichtsentscheiden des Einzelgerichts ist
nach dem massgeblichen kantonalen Recht auf die §§ 83 und 84 GOG abzustel-
len (§ 85 GOG). Erstinstanzliche Aufsichtsentscheide können somit innert zehn
Tagen mit Aufsichtsbeschwerde beim Obergericht angefochten werden; die Best-
immungen von Art. 319 ff. ZPO sind sinngemäss anwendbar (§ 84 GOG).
3. Mit einer Beschwerde nach den Art. 319 ff. ZPO kann die unrichtige Rechts-
anwendung und die offensichtlich unrichtige Feststellung des Sachverhaltes gel-
tend gemacht werden (vgl. Art. 320 ZPO). Da das Beschwerdeverfahren grund-
sätzlich der Rechtskontrolle dient und nicht den Zweck hat, das erstinstanzliche
Verfahren fortzusetzen, sind neue Anträge, neue Tatsachenbehauptungen und
neue Beweismittel – auch im Bereich des Untersuchungsgrundsatzes – ausge-
schlossen (Art. 326 Abs. 1 ZPO). Die Beschwerde ist schriftlich und begründet
einzureichen (Art. 321 ZPO), was bedeutet, dass konkrete Rechtsbegehren zu
stellen sind und in der Begründung darzulegen ist, welche Beschwerdegründe
nach Art. 320 ZPO geltend gemacht werden und an welchen konkreten Mängeln
der angefochtene Entscheid leidet. Die beschwerdeführende Partei hat die von ihr
kritisierten Erwägungen des angefochtenen Entscheids wie auch die Aktenstücke,
auf die sie ihre Kritik stützen, genau zu bezeichnen. Es genügt nicht, auf die vor
erster Instanz vorgetragenen Ausführungen zu verweisen, diese in der Rechtsmit-
telschrift zu wiederholen oder den angefochtenen Entscheid bloss in allgemeiner
Weise zu kritisieren (BGE 138 III 374 E. 4.3.1; BGer 4A_580/2015 vom
11.04.2016 E. 2.2). Bei fehlender Auseinandersetzung mit den Erwägungen der
Vorinstanz bzw. fehlender Begründung der Beschwerdeschrift ist auf die Be-
schwerde nicht einzutreten.
4. Gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung handelt es sich bei Anordnun-
gen über die Erbenvertretung um vorsorgliche Massnahmen. Dies gilt auch für

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Entscheide im Zusammenhang mit diesem Amt, so insbesondere für die Festset-
zung des Honorars (BGer 5A_130/2020 vom 28. September 2020 E. 1.2 m.w.H.).
Es gilt im erstinstanzlichen Verfahren und im Beschwerdeverfahren die einfache
Untersuchungsmaxime (vgl. § 83 Abs. 3 GOG ZH). Wie bei der Verhandlungsma-
xime ist der Prozessstoff von den Parteien selbst zu beschaffen; sie müssen das
Gericht über den Sachverhalt informieren und dazu die Beweismittel nennen. Das
Gericht ist jedoch einer erhöhten Fragepflicht unterworfen, wobei es sich zurück-
halten kann und muss, wenn eine Partei anwaltlich vertreten ist (vgl. BGE 141 III
569 E. 2.3 = Pra 105 [2016] Nr. 99).
5. Der angefochtene vorinstanzliche Entscheid wurde dem Beschwerdeführer
am 24. Februar 2023 zugestellt (act. 27). Die dagegen erhobene Beschwerde
vom 27. Februar 2023 (Datum Poststempel) erfolgte damit rechtzeitig (act. 33).
III.
1.
Die Vorinstanz erwog in der Sache zusammengefasst, bei der Festsetzung der
Entschädigung des Erbenvertreters sei zu berücksichtigen, dass dieser eine pri-
vatrechtliche Aufgabe ausübe, selbst wenn er vom Einzelgericht eingesetzt und
beaufsichtigt werde. Die Rechte und Pflichten des Erbenvertreters, namentlich die
Auskunfts- und Rechenschaftspflicht sowie der Honoraranspruch, richteten sich
dabei nach dem Auftragsrecht. Der Umstand, dass der Erbenvertreter eine privat-
rechtliche Aufgabe ausführe, habe für die Aufsichtsbehörde zur Folge, dass sie
einzig das formelle Vorgehen des Erbenvertreters und die Vertretbarkeit seines
Handelns prüfen könne. Materielle Rechtsfragen könnten demgegenüber von der
Aufsichtsbehörde nicht entschieden werden. Soweit es um die Klärung solcher
Fragen gehe, hätten die Parteien den ordentlichen Prozessweg zu beschreiten.
Die Gesuchsteller 1 und 2 hätten die dem Erbenvertreter zugesprochene Ent-
schädigung in diverser Hinsicht beanstandet, wobei die Rügen materiellrechtliche
Fragen beträfen. Diese gingen über die ihr zustehende Kognition hinaus, weshalb
die Gesuchsteller 1 und 2 für eine Reduktion des dem Erbenvertreter zustehen-

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den Honorars einen ordentlichen Zivilprozess anzustrengen hätten (act. 30
E. II./1. und II./3.2). Zu behandeln sei im vorliegenden Verfahren einzig die von
den Gesuchstellern 1 und 2 vorgebrachte Rüge, wonach diverse Aufwendungen
des Erbenvertreters nicht von seinem Mandat gedeckt seien, weil er sie als
Rechtsberater der E._____ AG erbracht habe. Bei der vorliegenden Konstellation,
bei der sich sämtliche Aktien der E._____ AG im Nachlass befänden, sei es üb-
lich, dass der Alleinaktionär bzw. vorliegend der Erbenvertreter den Austausch mit
dem Verwaltungsrat pflege, um über aktuelle Geschehnisse informiert zu sein.
Dasselbe müsse für die Kommunikation mit dem damaligen Sachwalter, Rechts-
anwalt G._____, gelten. Vor diesem Hintergrund bestehe kein Raum, die von den
Gesuchstellern 1 und 2 beantragten Reduktionen der Rechnungen des Erbenver-
treters im Rahmen des vorliegenden Verfahrens vorzunehmen. Dies gelte auch
für die Kontaktaufnahmen mit Rechtsanwalt H._____ (act. 30 E. II./3.3).
2.
Der Beschwerdeführer macht in seiner Beschwerde zusammengefasst geltend,
die Aufsichtsbehörde habe nur, aber immerhin, und dies mit voller Kognition, eine
Überprüfung der formellen Korrektheit und Vertretbarkeit der Massnahmen des
Erbenvertreters vorzunehmen. Lediglich materielle Rechtsfragen seien durch das
ordentliche Gericht zu entscheiden. Solche (strittigen) materiellen Rechtsfragen,
welche die Parteien auf dem ordentlichen Gerichtsweg zu klären hätten, weil sie
den Rahmen des aufsichtsrechtlichen Verfahrens sprengen würden, könnten in
Bezug auf die Rechnungsstellung des Erbenvertreters nur strittige Detailthemen
der Rechnungsstellung betreffen. Bei den von ihm detailliert erhobenen Einwen-
dungen handle es sich jedoch keinesfalls um materielle Rechtsfragen, welche nur
von einem ordentlichen Gericht zu entscheiden wären. Er habe keine Detailfragen
der Mandatsführung, wie etwa vom Erbenvertreter aufgewendete Arbeitsstunden
und/oder die Angemessenheit einzelner Tätigkeiten gerügt, sondern er habe die
Vorinstanz auf rechtsrelevante Verstösse bzw. Überschreitungen des Auftrages
durch den Erbenvertreter hingewiesen. Die Aufsichtsbehörde habe einzugreifen,
wenn der Erbenvertreter die ihm gesetzten gesetzlichen und verfassungsmässi-
gen Schranken missachte. Beim Prüfungsverfahren der Aufsichtsbehörde dürfe

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es sich somit um keine reine pro forma Prüfung handeln, geschweige denn um
ein reines Durchwinken, ohne jegliche Prüfung berechtigter und schwerwiegender
Einwendungen der ehemaligen Gesuchsteller, ansonsten das Prüfungsverfahren
der Aufsichtsbehörde überflüssig wäre, respektive zur Farce verkommen würde.
Darüber hinaus habe es die Vorinstanz unterlassen, den Erbenvertreter zu einer
gesetzeskonformen Rechenschaftsablage aufzufordern. Auch während der Dauer
des Erbenvertretermandates habe sie offenbar nie einen Rechenschaftsbericht
beim Erbenvertreter einverlangt. Dadurch habe die Vorinstanz den Untersu-
chungsgrundsatz nach Art. 255 lit. b ZPO und ihre Prüfungspflicht nach § 139
GOG verletzt. Schliesslich gibt der Beschwerdeführer die von ihm vor Vorinstanz
geltend gemachten Rügen wieder (act. 33 Rz. 39 ff.).
3.
3.1 Die Aufsicht über den Erbenvertreter ist in erster Linie formeller und admi-
nistrativer Natur; materielle Rechtsfragen sind durch den Zivilrichter zu entschei-
den (BSK ZPO II-Minnig, 7. Aufl. 2023, Art. 602 N 66 m.H.). Die Aufsichtsbehörde
hat eine inhaltliche Kontrolle restriktiv vorzunehmen und erst einzuschreiten,
"wenn der Erbenvertreter die ihm gesetzten gesetzlichen und verfassungsmässi-
gen Schranken missachtet, insbesondere seinen erheblichen Ermessensspiel-
raum sprengt und damit das Willkürverbot verletzt" (BGer 5P.107/2004 vom
26. April 2004 E. 2.3; BSK ZPO II-Minnig, Art. 603 N 66; PraxKomm Erbrecht-
Weibel, 4. Aufl. 2019, Art. 602 N 78). Die beschränkte Kognitionsbefugnis der
Aufsichtsbehörde (Hauser/Schweri/Lieber, GOG-Kommentar, 2. Aufl. 2017, § 139
N 2) gilt auch für die Festsetzung der Entschädigung nach § 139 Abs. 1 GOG.
Hiervon gehen die Vorinstanz und im Grundsatz auch der Beschwerdeführer aus
(vgl. act. 33 Rz. 14).
3.2 An der Begründung der Beschwerde fällt zunächst Folgendes auf: Der Be-
schwerdeführer wiederholt in seiner Beschwerdeschrift die vor Vorinstanz geltend
gemachten Ausführungen und verweist auf seine vorinstanzliche Stellungnahme
vom 27. Januar 2023 (act. 18); das Gleiche gilt für die angerufenen Beweismittel
(vgl. act. 33 Rz. 39 ff.). In dieser Weise sowie mit den pauschalen Vorwürfen, er
habe der Vorinstanz genügend dargelegt, der Erbenvertreter habe rechtsrelevan-

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te Verstösse begangen, setzt sich der Beschwerdeführer mit den Erwägungen der
Vorinstanz (wonach es sich um materiellrechtliche Fragen handle und nicht bloss
das formelle Vorgehen des Erbenvertreters und die Vertretbarkeit seines Han-
delns in Frage stehe) nicht genügend auseinander und kommt er der Anforderung
der Begründungslast nicht nach. Der Beschwerdeführer hätte vielmehr beispiels-
weise aufzeigen müssen, aufgrund welcher Umstände und anhand welcher Be-
weismittel konkret die Vorinstanz eine willkürliche und unhaltbare Handlung des
Erbenvertreters hätte erkennen müssen und weshalb der vorinstanzliche Ent-
scheid unrichtig sei. Ist die Begründung nicht gerade ungenügend, aber in der
Substanz mangelhaft, d.h. beschränkt sie sich auf rudimentäre, pauschale oder
oberflächliche Kritik am angefochtenen Urteil, lässt dies zwar das Eintreten auf sie
unberührt, kann sich aber in der materiellen Beurteilung zum Nachteil des Beru-
fungsklägers auswirken (OGer ZH LB 120045 vom 12. Juni 2012 E. 3.1).
Im Wesentlichen macht der Beschwerdeführer in diesem Zusammenhang
einzig geltend, er habe keine Detailfragen der Mandatsführung gerügt, weshalb es
sich nicht um materiellrechtliche Fragen handle (und damit die Kognition der Auf-
sichtsbehörde gegeben sei). Dies überzeugt nicht. Der Beschwerdeführer macht
diverse Mandatsfehler (vgl. act. 33 Rz. 39: "gravierende Mängel in der Erbenver-
tretung") und damit Vertragsverletzungen geltend, so dass die Vorinstanz zutref-
fend erwogen hat, dass es sich dabei um materielle Rechtsfragen handelt, die von
einem ordentlichen Gericht zu beurteilen wären. Um zu prüfen, ob der Erbenver-
treter seinen Auftrag unsorgfältig ausgeführt hat und der Honoraranspruch zu kür-
zen ist, bedürfte es zudem eines Beweisverfahrens. Eine solche detaillierte Über-
prüfung der Tätigkeit des Erbenvertreters fällt nicht in den Aufgabenbereich der
Aufsichtsbehörde und sprengt deren Kognition (vgl. E. III./3.1 vorstehend). Vorlie-
gend gelingt es dem Beschwerdeführer weder mit seinen Vorbringen darzulegen,
inwiefern der Erbenvertreter seinen Ermessenspielraum bzw. das Willkürverbot
verletzt habe, noch ergibt sich eine solche Verletzung aus den Akten. Anders als
vom Beschwerdeführer vorgebracht hat etwa der Erbenvertreter gemäss den zwi-
schen ihm und dem Beschwerdeführer vorliegenden Korrespondenzen die Akten-
einsicht nicht vollumfänglich verweigert. Aus den aktenkundigen Schreiben lässt
sich vielmehr entnehmen, dass er dem Beschwerdeführer sämtliche relevanten

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Unterlagen habe zukommen lassen (vgl. act. 21/24 und 21/25). Ob und weshalb
er gewisse Akten zurückbehielt, müsste näher geprüft werden. Was es genau mit
den Jahresabschlüssen 2015 und 2016 auf sich hat bzw. ob diese noch abge-
schlossen werden müssten oder nicht, lässt sich weder aus den Ausführungen
des Beschwerdeführers noch aus den Akten eindeutig erkennen. Zumindest kann
von einer Verletzung der dem Erbenvertreter gesetzten gesetzlichen und verfas-
sungsmässigen Schranken keine Rede sein. Aus dem Umstand, dass der Be-
schwerdeführer mit den Handlungen des Erbenvertreters nicht einverstanden ist,
lässt sich noch kein offenbar unsachliches Vorgehen ableiten; der Erbenvertreter
muss nicht für alle seine Handlungen das Einverständnis der Erben einholen; er
ist im Rahmen seines Auftrags gesetzlicher Vertreter der Erbengemeinschaft, die
er ohne ihre Zustimmung oder nachträgliche Genehmigung berechtigen und ver-
pflichten kann (vgl. u.a. BGer 5A_781/2017 vom 20. Dezember 2017 E. 2.3 m.H.).
Es ist daher nicht zu bemängeln, dass die Vorinstanz die geltend gemachten Rü-
gen als materiell-rechtliche Fragen qualifizierte und den Beschwerdeführer auf
den ordentlichen Zivilprozessweg verwies.
Fehl geht auch die Rechtsauffassung des Beschwerdeführers, wonach die
Aufsichtsbehörde ihre Prüfungspflicht verletze, weil sie den Erbenvertreter nicht
zur Rechenschaftsablage aufgefordert habe. Diesbezüglich ist festzuhalten, dass
die Aufsichtsbehörde – krasse Fälle von Pflichtverletzungen vorbehalten – grund-
sätzlich nicht von Amtes wegen, sondern nur auf Beschwerde hin tätig zu werden
braucht (BK-Wolf, Bern 2014, Art. 602 N 170; PraxKomm Erbrecht-Weibel, a.a.O.,
Art. 602 N 79). Die Vorinstanz war somit grundsätzlich nicht verpflichtet, bereits
während der Dauer des Erbenvertretermandates einen Rechenschaftsbericht ein-
zuholen, zumal der Erbenvertreter seine Honorarnoten vom 21. April 2021 bzw.
21. November 2022 samt Leistungsdetails eingereicht hat. Die Auflistung seiner
Aufwände sind aussagekräftig und detailliert. Sie enthalten das Datum, eine kurze
Beschreibung der Tätigkeit sowie die Angabe des Zeitaufwands. Dadurch ist der
Erbenvertreter seiner Rechenschaftspflicht genügend nachgekommen. Des Wei-
teren trifft es nicht zu, dass die Vorinstanz die Honorarnote des Erbenvertreters
nicht geprüft und die Entschädigung unbesehen genehmigt hat. So führte sie na-
mentlich das Folgende aus (act. 30 E. 4): "[…] Die Abrechnung des Erbenvertre-

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ters stützt sich auf den mit ihm vereinbarten Stundenansatz von Fr. 400.–. Die
vom Erbenvertreter eingereichten Rechnungen dokumentieren übersichtlich und
nachvollziehbar Datum, Dauer und Inhalt der von ihm erbrachten Leistungen. Bei
dieser Ausgangslage besteht – auch unter Berücksichtigung der vorstehenden
Erwägungen – für die Aufsichtsbehörde weder Anlass noch Grundlage zur Kor-
rektur der von ihm geltend gemachten Aufwendungen."
3.3 Weiter ist zu berücksichtigen, dass die Aufsichtsbehörde nicht sämtliche
Vorbringen des Beschwerdeführers als materiellrechtliche Fragen "abgetan", son-
dern die von den Gesuchstellern geltend gemachten nicht fakturierbaren Aufwän-
de infolge "Doppelvertretung" geprüft hat. Diesbezüglich erachtete die Vorinstanz
das Vorgehen des Erbenvertreters als vertretbar, indem es festhielt, dass es nicht
unüblich erscheine, wenn der Erbenvertreter im vorliegenden Fall den Austausch
mit dem Verwaltungsrat pflegte, um über aktuelle Geschehnisse informiert zu
sein. Dasselbe gelte für die Kommunikation mit dem damaligen Sachwalter,
Rechtsanwalt G._____, und Rechtsanwalt H._____ (act. 30 E. II./3.3).
Der Beschwerdeführer hat in seiner Beschwerde mit keinem Wort dargelegt,
inwiefern die Kontaktaufnahmen des Erbenvertreters mit dem Verwaltungsrat
bzw. dem damaligen Sachwalter sowie Rechtsanwalt G._____ als nicht vertretbar
erscheinen. Hier fehlt gänzlich eine Auseinandersetzung mit der Argumentation
der Vorinstanz. Auf den Antrag, der Erbenvertreter habe eine Tätigkeitsabgren-
zung und -abrechnung vorzunehmen (vgl. Rechtsbegehren Ziffer 1.2), und die An-
träge, die Honorarnoten seien zu reduzieren (vgl. Rechtsbegehren Ziffer 1.3 und
1.4), ist daher nicht einzutreten.
3.4 Der Beschwerdeführer macht im Weiteren geltend, die Vorinstanz habe sein
rechtliches Gehör verletzt. Zu Beginn des Verfahrens, als die Vorinstanz mit Ver-
fügung vom 24. November 2022 den Parteien die Möglichkeit zur Stellungnahme
zur Eingabe des Erbenvertreters vom 21. November 2022 gegeben habe, habe
sie das vorgegebene Prüfungsverfahren (für die Festsetzung der Entschädigung)
noch eingehalten. Danach sei ein abrupter Systemwechsel im Prüfungsverfahren
erfolgt. Weder seien die ausführlichen Stellungnahmen dem Erbenvertreter zur
Vernehmlassung zugestellt worden, noch seien diese inhaltlich zur Kenntnis ge-

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nommen worden. Die Vorinstanz habe sämtliche Einwendungen pauschal als ma-
teriellrechtliche Thematik abgetan. Mit dem von ihr nicht angekündigten System-
wechsel im Prüfungsverfahren und der lediglich pro forma erfolgten Einholung der
Stellungnahmen der Parteien habe die Vorinstanz das rechtliche Gehör des Be-
schwerdeführers verletzt (act. 33 Rz. 27 ff.).
Vorab ist festzuhalten, dass nicht ersichtlich ist, welches vorgegebene "Prü-
fungsverfahren" die Vorinstanz verletzt haben soll. So schreiben weder das Ge-
setz noch die Rechtsprechung oder Lehre ein genaues "Prüfungsverfahren" der
Aufsichtsbehörde vor. Weiter gab die Vorinstanz dem Beschwerdeführer mit Ver-
fügung vom 24. November 2022 die Möglichkeit, zum Gesuch des Erbenvertre-
ters vom 21. November 2022 Stellung zu nehmen (act. 5). Davon machte der Be-
schwerdeführer mit Eingabe vom 10. Dezember 2022 (act. 6) Gebrauch. Dass
diese Stellungnahme dem Erbenvertreter nicht schon vor Ausfällung des Urteils
vom 14. Februar 2023 zugestellt worden war, vermag das rechtliche Gehör des
Beschwerdeführers nicht zu verletzten; die Vorinstanz hiess den Antrag des Er-
benvertreters gut, weshalb diesem aus der unterlassenen Zustellung keine Nach-
teile erwuchsen und sich eine weitere Stellungnahme durch den Erbenvertreter
erübrigte. Eine Verletzung des rechtlichen Gehörs durch die Vorinstanz ist nicht
ersichtlich.
3.5 Der Beschwerdeführer geht sodann in seiner Beschwerde auf den von der
Vorinstanz zitierten Entscheid des Obergerichts des Kantons Luzern vom
2. Februar 2022 (LGVE 2022 I Nr. 1) ein und macht geltend, dass sich das Ober-
gericht des Kantons Luzern insofern irre, als es der Ansicht sei, dass nicht der Er-
benvertreter, sondern die Erben das Honorar des Erbenvertreters geltend zu ma-
chen hätten. Insbesondere vertrete Jennifer Picenoni in ihrer Dissertation (Der
Erbenvertreter nach Art. 602 Abs. 3 ZGB), auf welche das Obergericht Luzern
verweise, eine andere Meinung. So halte letztere fest, dass der Erbenvertreter
seine Forderung grundsätzlich gegen die Erben geltend machen müsse, da es
sich beim Honorar um eine Erbgangsschuld handle. Folglich hätte die Vorinstanz
dem Erbenvertreter den unstrittigen Umfang bzw. Betrag seiner Honorarforderung

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zusprechen und bezüglich des strittig gebliebenen Honoraranspruchs den Erben-
vertreter auf den Zivilrechtsweg verweisen müssen (act. 33 Rz. 50).
Festzuhalten ist, dass Picenoni sich an der vom Beschwerdeführer angege-
benen Stelle nicht auf die im Kanton Zürich gemäss § 139 GOG geltende Rege-
lung bezieht, wonach die Aufsichtsbehörde die Entschädigung des Erbenvertre-
ters festzusetzen hat, sondern sich für ihre Ansicht auf Rechtsprechung und Lite-
ratur zur Entschädigung des Willensvollstreckers stützt (ZBGR 28/1947 Nr. 76;
Künzle, Der Willensvollstrecker im schweizerischen und US-amerikanischen
Recht, Zürich 2000, S. 327; BSK ZGB-Karrer, 2. Aufl. 2003, Art. 517 N 33), des-
sen Vergütung nach Art. 517 Abs. 3 ZGB bundesrechtlicher Natur ist und im
Streitfall der Beurteilung durch das ordentliche Gericht unterliegt (Hauser/Schweri/
Lieber, a.a.O., § 139 N 5; OGer ZH LF210043 vom 28. September 2021 E. 2.1).
Für den vorliegenden Fall kann daraus nichts abgeleitet werden. Im Übrigen hat
der Beschwerdeführer den nicht strittigen Teil des Honoraranspruchs weder vor
Vorinstanz noch im Beschwerdefahren beziffert, weshalb seine Ausführungen oh-
nehin ins Leere zielen.
3.6 Schliesslich macht der Beschwerdeführer geltend, dass es die Vorinstanz
unterlasse habe, einen Entscheid über die Entlassung des Erbenvertreters aus
dessen Amt zu fällen. Infolge dessen fehle es an einer Entscheidgrundlage, wel-
che Voraussetzung und Basis für die Genehmigung des Honorars und der Bar-
auslagen sei, weshalb das vorinstanzliche Urteil aufzuheben sei (act. 33
Rz. 30 ff.).
Entgegen dem Beschwerdeführer ist nicht zu sehen, inwiefern die Vo-
rinstanz gehalten war, im gleichen Entscheid formell über die Entlassung des Er-
benvertreters (und gegebenenfalls über die Einsetzung eines neuen Erbenvertre-
ters) und über die Entschädigung zu befinden. Im Übrigen wäre in diesem Punkt
auch eine Beschwer des Beschwerdeführers nicht erkennbar.
4. Zusammenfassend ist es nicht zu bestanden, dass die Vorinstanz das Hono-
rar des Erbenvertreters als vertretbar qualifizierte und im Umfang von
Fr. 64'211.30 genehmigte. Für die vom Beschwerdeführer vorgebrachten materi-

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ell-rechtlichen Rügen ist er auf den ordentlichen Zivilprozessweg zu verweisen.
Die Beschwerde ist damit abzuweisen, soweit darauf einzutreten ist.
IV.
Der Beschwerdeführer unterliegt vollumfänglich. Ausgangsgemäss sind ihm die
Kosten des vorliegenden Verfahrens aufzuerlegen (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Ausge-
hend vom vorliegenden Streitwert in Höhe von Fr. 65'000.– (vgl. Verfügung vom
2. März 2023 [act. 37]), ist die Entscheidgebühr auf Fr. 700.– festzusetzen (§ 12
Abs. 1 und 2 GebV OG in Verbindung mit § 8 GebV OG). Parteientschädigungen
sind keine zuzusprechen. Dem Beschwerdeführer nicht, weil er unterliegt, den
Beschwerdegegnern nicht, weil ihnen keine Aufwendungen entstanden sind, die
zu entschädigen wären.
Es wird erkannt:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen, soweit darauf eingetreten wird.
2. Die Entscheidgebühr wird auf Fr. 700.– festgesetzt, dem Beschwerdeführer
auferlegt und mit dem von ihm geleisteten Vorschuss verrechnet.
3. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Beschwerdegegner unter
Beilage der Doppel von act. 33 bis 36 A, an das Einzelgericht in Erbschafts-
sachen des Bezirksgerichtes Winterthur sowie an Rechtsanwalt Dr. iur.
Y._____, je gegen Empfangsschein, und an die Obergerichtskasse.
Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-
telfrist an die Vorinstanz zurück.
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist
innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesge-
richt, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen
Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder

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Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Entscheid über vorsorgliche Massnahmen im Sinne von Art. 98 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
Fr. 65'000.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
MLaw D. Fabio
versandt am:
9. Juni 2023