zh_obergericht · SB110349 · 2011-09-27 · de
Mehrfaches Fahren trotz Entzug des Führerausweises und Aufhebung einer Massnahme


Obergericht des Kantons Zürich
II. Strafkammer
Geschäfts-Nr. SB110349-O/U/pb/kw
Mitwirkend: die Oberrichter lic. iur. Th. Meyer, Vorsitzender, Dr. Bussmann und
lic. iur. Burger sowie der juristische Sekretär Dr. Bischoff
Urteil vom 27. September 2011
in Sachen
A._____,
Angeklagter und Appellant
amtlich verteidigt durch Rechtsanwalt Dr. iur. X._____,
gegen
Staatsanwaltschaft See/Oberland, vertreten durch Leitenden Staatsanwalt
lic. iur. Vollenweider,
Anklägerin und Appellatin
betreffend mehrfaches Fahren trotz Entzug des Führerausweises
und Aufhebung einer Massnahme
Berufung gegen ein Urteil des Bezirksgerichts Pfäffikon,
2. Abteilung, vom 1. Dezember 2010 (DG100017)

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Anklage:
Die Anklageschrift der Staatsanwaltschaft See / Oberland vom 8. Oktober 2010
(Urk. 20) ist diesem Urteil beigeheftet.
Urteil der Vorinstanz:
1. Der Angeklagte ist schuldig des mehrfachen Fahrens trotz Entzugs im Sinne
von Art. 95 Ziff. 2 SVG.
2. Der Angeklagte wird bestraft mit einer Geldstrafe von 300 Tagessätzen zu
Fr. 50.– (entsprechend Fr. 15'000.–).
3. Die Geldstrafe ist zu vollziehen.
4. Die mit Urteil des Kantonsgerichts des Kantons Schaffhausen vom 9. No-
vember 2006 angeordnete ambulante Massnahme wird aufgehoben und die
aufgeschobene Freiheitsstrafe vollzogen.
5. Die mit Urteil des Bezirkgerichts Dielsdorf vom 27. November 2008 ange-
ordnete ambulante Massnahme wird aufgehoben. Der Vollzug der Freiheits-
strafe von 8 Monaten wird aufgeschoben und die Probezeit auf 5 Jahre fest-
gesetzt.
6. Die mit Verfügung der Staatsanwaltschaft vom 7. Oktober 2010 beschlag-
nahmten … [Automarke], Stamm-Nummer …, und … [Automarke], Stamm-
Nummer …, werden eingezogen und durch die Gerichtskasse des Bezirkge-
richts Pfäffikon ZH verwertet. Ein allfälliger Verwertungserlös wird zur De-
ckung der Verfahrenskosten verwendet.

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7. Der mit Verfügung der Staatsanwaltschaft vom 6. Juli 2010 beschlagnahmte
und bei der Garage … [Adresse] sichergestellte Personenwagen der Marke
…, Stamm-Nummer …, wird an B._____, … [Adresse], herausgegeben.
8. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf:
Fr. 3'500.00 ; die weiteren Kosten betragen:
Fr. 1'255.55 Untersuchungskosten
Fr. 282.– Arztbericht Dr. C._____
Fr. 1'997.10 Einstellgebühren Autos.
Kosten der amtlichen Verteidigung noch ausstehend.
9. Die Kosten der Untersuchung und des gerichtlichen Verfahrens,
einschliesslich derjenigen der amtlichen Verteidigung sowie die noch offe-
nen Kosten für die Lagerung der beschlagnahmten Fahrzeuge bis zu deren
Herausgabe, werden dem Angeklagten auferlegt.
Berufungsanträge:
a) des amtlichen Verteidigers des Angeklagten:
(Prot. II, S. 13 f.)
1. Es sei davon Vormerk zu nehmen, dass das vorinstanzliche Urteil hin-
sichtlich des Schuldspruchs in Rechtskraft erwachsen ist.
2. Der Angeklagte sei zu bestrafen mit einer Freiheitsstrafe von
7 Monaten, wobei deren Vollzug zu Gunsten einer ambulanten Mass-
nahme aufzuschieben sei.

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3. Die mit Urteil des Kantonsgerichts Schaffhausen vom 9. November
2006 angeordnete Massnahme für eine Freiheitsstrafe von 6 Monaten
sei fortzuführen.
4. Die mit Urteil des Bezirksgerichts Dielsdorf vom 27. November 2008
angeordnete Massnahme für eine Freiheitsstrafe von 8 Monaten sei
fortzuführen.
5. Zum allfälligen Vorhandensein einer Suchterkrankung des Angeklagten
und diesbezüglich möglichen Massnahmen sei ein psychiatrisches Gut-
achten einzuholen.
6. Das vorinstanzliche Urteilsdispositiv sei bezüglich der Dispositivziffern 6
– 9 zu bestätigen.
7. Die Kosten des Berufungsverfahrens, einschliesslich derjenigen der
amtlichen Verteidigung, seien zu 2/3 auf die Staatskasse zu nehmen
und zu 1/3 dem Angeklagten aufzuerlegen.
b) des Vertreters der Staatsanwaltschaft See/Oberland:
(Urk. 59, schriftlich, sinngemäss)
Bestätigung des vorinstanzlichen Urteils.
Das Gericht erwägt:
I.
(Anklagesachverhalt)
Gemäss Anklageschrift der Staatsanwaltschaft See/Oberland vom 8. Okto-
ber 2010 wird dem Angeklagten mehrfaches Fahren trotz Führerausweisentzug
im Sinne von Art. 95 Ziff. 2 SVG vorgeworfen, weil er – sinngemäss zusammen-
gefasst – Folgendes getan habe:

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Trotz Führerausweisentzugs auf unbestimmte Zeit durch das Verkehrsstraf-
amt des Kantons D._____ vom 19. März 1998 habe der Angeklagte im Zeitraum
seit seiner letzten einschlägigen Verurteilung durch das Bezirksgericht Dielsdorf
vom 27. November 2008 bis Ende Juni 2010 weiterhin regelmässig Motorfahr-
zeuge auf öffentlichen Strassen gelenkt, und zwar sowohl zu privaten Zwecken
als auch für berufliche Verrichtungen (näher dazu Urk. 20, S. 2).
II.
(Prozessgeschichte)
1. Das eingangs genannte Urteil des Bezirksgerichts Pfäffikon erging am
1. Dezember 2010. Dieser Entscheid wurde dem Angeklagten am 7. Dezember
2010 schriftlich im Dispositiv eröffnet (Urk. 38 und 39/2). In der Folge erklärte er
mit Schreiben vom 7. Dezember 2010, eingegangen am 8. Dezember 2010, innert
Frist Berufung (Urk. 40). Das vollständig begründete Urteil wurde dem Angeklag-
ten am 30. März 2011 zugestellt (Urk. 48 und 49/1). Diesbezüglich reichte er mit
Schreiben vom 5. April 2011, eingegangen am 13. April 2011, schliesslich frist-
gemäss seine Beanstandungen ein, wobei er die Berufung sinngemäss auf die
Dispositivziffern 2 – 3 (Geldstrafe und deren Vollzug) sowie 4 – 5 (Aufhebung der
ambulanten Massnahmen und teilweiser Vollzug der Vorstrafen) des angefochte-
nen Urteils beschränkte (Urk. 54). Von Seiten der Staatsanwaltschaft wurde we-
der selbständige Berufung noch Anschlussberufung erklärt; sie verzichtete darauf
ebenso wie auf das Stellen eines Antrags für das Berufungsverfahren (Urk. 59).
Die Vorinstanz überwies deshalb mit Verfügung vom 17. Mai 2011 die Akten ans
Obergericht des Kantons Zürich, damit dieses die Berufung des Angeklagten be-
handle (Urk. 61).
2. Mit Verfügung des Präsidenten der Berufungskammer vom 20. Mai
2011 wurde dem Angeklagten Frist zum Stellen von schriftlich begründeten Be-
weisanträgen sowie zum Einreichen von seine persönlichen und finanziellen Ver-
hältnisse betreffenden Unterlagen angesetzt (Urk. 65). Vom Beweisantragsrecht
machte er in der Folge mit Schreiben vom 9. Juni 2011, eingegangen am 10. Juni

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2011, innert Frist Gebrauch; überdies reichte er mit gleichem Datum die verlang-
ten Unterlagen ein (Urk. 67 und 68/1-4).
3. Zur heutigen Berufungsverhandlung erschienen der Angeklagte und
sein amtlicher Verteidiger. Es wurden die eingangs genannten Anträge gestellt
(Prot. II, S. 3 f.).
III.
(Prozessuales)
1. Gemäss Art. 453 Abs. 1 der am 1. Januar 2011 in Kraft getretenen
Schweizerischen Strafprozessordnung werden Rechtsmittel gegen noch vor ihrem
Inkrafttreten gefällte Entscheide nach bisherigem Recht und von den bisher zu-
ständigen Behörden beurteilt.
Entsprechend ist die Berufung gegen das Urteil des Bezirksgerichts Pfäffik-
on vom 1. Dezember 2010 in Anwendung der Zürcher Strafprozessordnung
(nachfolgend: StPO) sowie des Zürcher Gerichtsverfassungsgesetzes (nachfol-
gend: GVG) zu beurteilen.
2. Wird Berufung erklärt, kann sie bereits von Beginn weg oder auch noch
bis zum Abschluss der Berufungsverhandlung auf einzelne Schuldsprüche, die
Strafzumessung, die Anordnung von Massnahmen, den Entscheid über Zivilforde-
rungen sowie die besonderen Anordnungen beschränkt werden, wobei in diesem
Fall die Rechtskraft des angefochtenen Urteils lediglich im Umfang der Anfech-
tung gehemmt wird (§ 413 StPO).
Entsprechend ist vorab mit Beschluss festzustellen, dass das Urteil des Be-
zirksgerichts Pfäffikon vom 1. Dezember 2010 bezüglich der Dispositivziffern 1
(Schuldspruch), 6 (Einziehungen), 7 (Herausgabe) sowie 8 – 9 (Kostendispositiv)
rechtskräftig ist.
3. Der Angeklagte hat sinngemäss folgenden Beweisantrag gestellt (nä-
her dazu Urk. 67, S. 1):

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Es sei ein psychiatrisches Gutachten einzuholen, welches sich zu einer all-
fälligen Fortführung der bisherigen ambulanten Massnahmen sowie alternativ zu
einer stationären Massnahme oder einem Strafvollzug äussere.
Diesem Beweisantrag ist aus folgenden Gründen nicht stattzugeben: Vorlie-
gend hat die Vorinstanz den Angeklagten zu einer unbedingten Geldstrafe verur-
teilt, die bisherigen ambulanten Massnahmen wegen Erfolglosigkeit aufgehoben
und den teilweisen Vollzug der dafür aufgeschobenen Vorstrafen angeordnet. Wie
noch zu zeigen sein wird, ist an diesem Straf- und Massnahmeentscheid festzu-
halten (vgl. nachfolgend IV.). Damit besteht einerseits keine Pflicht zum Einholen
eines psychiatrischen Gutachtens, schreibt das Gesetz dies doch nur im Hinblick
auf die Anordnung einer Massnahme vor, nicht aber auch im Hinblick auf deren
Aufhebung (vgl. Art. 56 Abs. 3 StGB). Andererseits ist aber auch sonst keine ent-
sprechende Notwendigkeit auszumachen: Denn wird wie in casu eine unbedingte
Geldstrafe ausgefällt, so wäre ein Strafaufschub zu Gunsten einer (neu anzuord-
nenden oder auch bloss fortzuführenden) ambulanten Massnahme schon von
Gesetzes wegen gar nicht möglich (vgl. Art. 63 Abs. 2 StGB) und würde die An-
ordnung bzw. Fortführung einer solchen Massnahme neben der genannten Strafe
(sowie erst recht die Anordnung einer stationären Massnahme bzw. der Aufschub
einer Freiheitsstrafe zu deren Gunsten) eine Verletzung des Verschlechterungs-
verbots bedeuten (vgl. § 399 StPO). Im Ergebnis bleibt also kein Raum für eine
ambulante Massnahme, womit weder die forensisch-psychiatrische Indikation ei-
nes Strafaufschubs zu Gunsten einer solchen Massnahme abgeklärt zu werden
braucht, noch sonst Veranlassung für eine entsprechende Begutachtung des An-
geklagten besteht.
IV.
(Sanktion und Vollzug)
1. Die Vorinstanz hat eine umfassende und sorgfältige Strafzumessung
vorgenommen sowie sich eingehend und nachvollziehbar mit der sich vorliegend
stellenden Problematik hinsichtlich der Anordnung bzw. Fortführung einer ambu-
lanten Massnahme, der Aufhebung der bereits früher angeordneten ambulanten

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Massnahmen und des (teilweisen) Vollzugs der dafür aufgeschobenen Vorstrafen
auseinandergesetzt. Entsprechend kann vorab weitgehend darauf verwiesen
werden (§ 161 GVG; Urk. 62, S. 5 – 17).
2. Der Angeklagte macht dagegen geltend, der vorinstanzliche Straf- und
Massnahmeentscheid sei nicht sachgerecht (Urk. 54, S. 1); vielmehr sei er zu ei-
ner unbedingten Freiheitsstrafe zu verurteilen und sei diese zu Gunsten der Fort-
führung der bisherigen ambulanten Massnahmen aufzuschieben (Urk. 54, S. 3).
Vorliegend erweist sich indes weder die Rüge des Angeklagten als begrün-
det noch sein Sanktionsantrag als den konkreten Umständen angemessen. Dies
aus folgenden Gründen:
a) Die Vorinstanz ist unter Hinweis auf die zahlreichen einschlägigen Vor-
strafen des Angeklagten, seine geradezu notorische Rückfälligkeit, seine stets
leere Worte gebliebenen Beteuerungen zur Besserung in früheren Verfahren und
die beiden bisherigen, gescheiterten ambulanten Massnahmen davon ausgegan-
gen, dass die Anordnung einer weiteren ambulanten Massnahme bzw. die Fort-
führung der bisherigen ambulanten Massnahmen keinen Erfolg zeitigen würde,
weshalb sie von der Anordnung einer neuerlichen ambulanten Massnahme abge-
sehen und die bisherigen ambulanten Massnahmen aufgehoben hat.
Angesichts des Vorlebens des Angeklagten bzw. seines in der Tat stark ge-
trübten strafrechtlichen und automobilistischen Leumunds sowie der Erfolglosig-
keit sämtlicher bisheriger Behandlungsversuche ist sowohl die Legalprognose als
auch der gestützt darauf ergangene Massnahmeentscheid der Vorinstanz ohne
weiteres zu bestätigen.
Dem steht nicht entgegen, dass der Angeklagte behauptet, nach wie vor be-
handlungswillig zu sein (Urk. 54, S. 2), ist eine ambulante Massnahme doch auch
bei Erfüllung sämtlicher Anordnungsvoraussetzungen bzw. bei gegebener Mass-
nahmebedürftigkeit, -fähigkeit und -willigkeit des Angeklagten dann zu verweigern
bzw. abzubrechen, wenn sie – wie in casu – offensichtlich nicht zielführend wäre
bzw. ist (vgl. dazu auch BASLER KOMMENTAR, Strafrecht I, 2. Aufl., Basel 2007,
Art. 63a N 11 ff.).
Wenn der Angeklagte geltend macht, er weise ein suchtähnliches Verhalten
auf, welches auch sein Therapeut mit einer auf Suchtverhalten ausgerichteten

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Psychotherapie behandeln wolle (Urk. 54, S. 2), so verkennt er, dass von seinem
Therapeuten aufgrund des bisherigen negativen Therapieverlaufs gerade keine
weitere ambulante Massnahme nach Art. 63 StGB empfohlen, sondern als Alter-
native dazu eine stationäre Massnahme nach Art. 60 StGB angeregt wird
(Urk. 30, S. 5). Wie bereits gezeigt, kommt in casu eine solche wegen des Ver-
schlechterungsverbots aber nicht in Frage (vgl. vorstehend III. 3.).
b) Wird vorliegend keine neuerliche ambulante Massnahme angeordnet
und werden die bisherigen ambulanten Massnahmen aufgehoben, so entfällt in-
des auch die Option eines Strafaufschubs zu deren Gunsten (so ein solcher denn
überhaupt mögliche wäre, vgl. vorstehend III. 3.), womit alleine eine verschul-
densadäquate Strafe auszufällen und über den Vollzug der vormals aufgescho-
benen Vorstrafen zu befinden ist.
Die Vorinstanz ist zum Schluss gekommen ist, dass der Angeklagte mit ei-
ner vollziehbaren Geldstrafe von 300 Tagessätzen zu Fr. 50.– zu belegen, der
Vollzug der Vorstrafe von sechs Monaten Gefängnis im Hinblick auf die Möglich-
keit der Verbüssung in Halbgefangenschaft anzuordnen und die verbleibende
Vorstrafe von acht Monaten Freiheitsstrafe unter Ansetzung der maximalen Pro-
bezeit von fünf Jahren bedingt aufzuschieben sei, weil so die Hoffnung bestehe,
dass der Angeklagte sich zwar gehörig beeindrucken lasse, aber dennoch nicht
aus seinem sozialen Umfeld und dem Arbeitsprozess herausgerissen werde.
Diesen Überlegungen kann grundsätzlich beigepflichtet werden, insbeson-
dere der getroffenen Vollzugslösung. Indessen ist noch Folgendes zu erwägen
und korrigierend zu berücksichtigen: Einerseits wäre die Einsatzstrafe aufgrund
des äusserst getrübten strafrechtlichen Leumunds des Angeklagten weit höher
anzusetzen gewesen, und zwar im Bereich einer Freiheitsstrafe von 18 Monaten.
Andererseits rechtfertigen die Ausführungen in den vorliegenden älteren psychiat-
rischen Gutachten die Annahme einer nicht bloss leichtgradigen, sondern einer
mittelgradigen Verminderung der Schuldfähigkeit beim Angeklagten, was sich
stark strafmindernd auszuwirken hat. Überdies wird sein Lohn derzeit in der Höhe
von Fr. 650.– pro Monat gepfändet (Prot. II, S. 7 f.). Im Ergebnis erscheint des-
halb eine Geldstrafe von 240 Tagessätzen zu Fr. 30.– tat- und täterangemessen.

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Soweit der Angeklagte moniert, dass er bereits Schulden im Umfang von ca.
Fr. 25'000.– habe und durch eine unbedingte Geldstrafe sowie die ihn treffenden
Verfahrenskosten noch einmal in schwer wiegender Weise finanziell belastet wer-
de, was im Hinblick auf sein suchtähnliches Verhalten möglicherweise kontrapro-
duktiv sei, da er dann für längere Zeit ein Leben in stark eingeschränkten finanzi-
ellen Verhältnissen führen müsse, was für ihn frustrierende Zukunftsperspektiven
bedeute und somit das Risiko in sich berge, dass er bei nächster Gelegenheit
wieder ein Fahrzeug lenke und damit erneut rückfällig werde (Urk. 54, S. 3), so
gehen diese Vorbringen offenkundig ins Leere:
Zum einen liegt in der Gewärtigung staatlicher Repressalien bei Delinquenz
ja gerade ihr spezialpräventiver Sinn und Zweck; nebst dem Vollzug der sechs-
monatigen Gefängnisstrafe und dem drohenden Vollzug der aufgeschobenen
achtmonatigen Freiheitsstrafe sollen auch die unbedingte Geldstrafe und die Ver-
fahrenskosten den Angeklagten nachhaltig beeindrucken, das heisst, ihm die für
ihn nachteiligen Konsequenzen seiner wiederholten einschlägigen Straffälligkeit
vor Augen führen und ihn von weiterem Delinquieren abhalten.
Zum anderen ist nicht ersichtlich, inwiefern die finanzielle Situation des An-
geklagten und sein angeblich suchtähnliches Verhalten miteinander korrelieren
sollen, delinquierte er in der Vergangenheit doch völlig unabhängig von seinen
jeweiligen Einkommens- und Vermögensverhältnissen. Viel eher könnte der Um-
stand von eingeschränkten finanziellen Verhältnissen wenn schon zur Hoffnung
Anlass geben, dass dem Angeklagten so das baldige Anschaffen eines neuen Au-
tos verunmöglicht wird und dass sich dieser Umstand positiv auf seine angebliche
Fahrsucht auswirkt.
V.
(Kostenfolgen)
Gemäss § 396a StPO erfolgt die Auflage der Kosten und die Zusprechung
einer Entschädigung im Berufungsverfahren in der Regel im Verhältnis von Ob-
siegen und Unterliegen der Verfahrensbeteiligten.

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In casu unterliegt der Angeklagte mit seiner Berufung praktisch gänzlich. Die
Herabsetzung der Geldstrafe und des Tagessatzes erfolgt aufgrund eines wohl-
wollenden Ermessensentscheides und wirkt sich nicht auf die Kostenverlegung
aus, weshalb dem Angeklagten ausgangsgemäss die gesamten Kosten des Beru-
fungsverfahrens aufzuerlegen sind. Angesichts seiner finanziellen Verhältnisse
sind die Kosten der amtlichen Verteidigung jedoch abzuschreiben.
Das Gericht beschliesst:
1. Es wird festgestellt, dass das Urteil des Bezirksgerichts Pfäffikon vom 1. De-
zember 2010 bezüglich der Dispositivziffern 1 (Schuldspruch), 6 (Einziehun-
gen), 7 (Herausgabe) sowie 8 – 9 (Kostendispositiv) rechtskräftig ist.
2. Mündliche Eröffnung und schriftliche Mitteilung mit nachfolgendem Urteil.
Das Gericht erkennt:
1. Der Angeklagte wird bestraft mit einer Geldstrafe von 240 Tagessätzen zu
Fr. 30.–.
2. Die Geldstrafe wird vollzogen.
3. Die mit Urteil des Kantonsgerichts Schaffhausen vom 9. November 2006
angeordnete ambulante Massnahme wird aufgehoben und die aufgescho-
bene Gefängnisstrafe von 6 Monaten vollzogen.
4. Die mit Urteil des Bezirksgerichts Dielsdorf vom 27. November 2008 ange-
ordnete ambulante Massnahme wird aufgehoben. Der Vollzug der Freiheits-
strafe von 8 Monaten wird aufgeschoben und die Probezeit auf 5 Jahre fest-
gesetzt.

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5. Die zweitinstanzliche Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf:
Fr. 2'000.– ; die weiteren Kosten betragen:
Fr. amtliche Verteidigung (ausstehend)
6. Die Kosten des Berufungsverfahrens werden dem Angeklagten auferlegt.
Die Kosten der amtlichen Verteidigung werden abgeschrieben.
7. Mündliche Eröffnung und schriftliche Mitteilung im Dispositiv an
− die amtliche Verteidigung im Doppel für sich und zuhanden des
Angeklagten (übergeben)
− die Staatsanwaltschaft See/Oberland
hernach in vollständiger Ausfertigung an
− die amtliche Verteidigung im Doppel für sich und zuhanden des
Angeklagten
− die Staatsanwaltschaft See/Oberland
sowie nach Ablauf der Rechtsmittelfrist bzw. Erledigung allfälliger Rechtsmit-
tel an
− die Vorinstanz
− das Amt für Justizvollzug des Kantons Zürich, Abteilung Bewährungs-
und Vollzugsdienste
− das Strassenverkehrsamt des Kantons Zürich, Abteilung
Administrativmassnahmen
− das Kantonsgericht des Kantons Schaffhausen
− das Bezirksgericht Dielsdorf
− die Koordinationsstelle VOSTRA mit Formular A und B
8. Rechtsmittel:
Gegen diesen Entscheid kann bundesrechtliche Beschwerde in Straf-
sachen erhoben werden.
Die Beschwerde ist innert 30 Tagen, vom Empfang der vollständigen, be-
gründeten Ausfertigung an gerechnet, bei der Strafrechtlichen Abteilung des

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Bundesgerichts (1000 Lausanne 14) in der in Art. 42 des Bundesgerichtsge-
setzes vorgeschriebenen Weise schriftlich einzureichen.
Die Beschwerdelegitimation und die weiteren Beschwerdevoraussetzungen
richten sich nach den massgeblichen Bestimmungen des Bundesgerichts-
gesetzes.
__________________________________
OBERGERICHT DES KANTONS ZÜRICH
II. Strafkammer
Der Vorsitzende: Der juristische Sekretär:
Oberrichter lic. iur. Th. Meyer Dr. Bischoff