zh_obergericht · VO150002 · 2015-01-15 · de
Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege


Obergericht des Kantons Zürich
Präsident
Geschäfts-Nr.: VO150002-O/U
Mitwirkend: Der Obergerichtspräsident lic. iur. R. Naef sowie
die Gerichtsschreiberin lic. iur. A. Leu
Urteil vom 15. Januar 2015
in Sachen
A._____,
Gesuchsteller
vertreten durch MLaw X._____
betreffend Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege

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Erwägungen:
1. Ausgangslage
1.1. Mit Eingabe vom 9. Januar 2015 liess A._____ (nachfolgend: Gesuchsteller)
durch seine Rechtsvertreterin beim Präsidenten des Obergerichts des Kan-
tons Zürich ein Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege und unentgeltliche
Rechtsverbeiständung für ein beim Friedensrichteramt B._____ hängiges
Schlichtungsverfahren (GV.2014.00103) stellen (act. 1-2). Das Gesuch be-
trifft eine Klage gegen C._____ betreffend Abänderung Unterhalt (act. 2
S. 4, act. 4).
1.2. Im Schlichtungsverfahren werden gemäss Art. 113 Abs. 1 ZPO keine Partei-
entschädigungen gesprochen, weshalb auch eine Sicherheit für die Partei-
entschädigung i.S.v. Art. 99 ZPO nicht zur Frage steht. Die Gegenpartei ist
daher gemäss Art. 119 Abs. 3 ZPO e contrario nicht zwingend anzuhören.
2. Beurteilung des Gesuchs
2.1. Für die Beurteilung von Gesuchen um unentgeltliche Rechtspflege vor Ein-
reichung der Klage bei Gericht ist gemäss § 128 GOG der Obergerichtsprä-
sident im summarischen Verfahren (Art. 119 Abs. 3 ZPO) zuständig. Die un-
entgeltliche Rechtspflege ist gemäss Art. 119 Abs. 5 ZPO vor jeder Instanz
neu zu beantragen, weshalb der Obergerichtspräsident diese bei Vorliegen
der Anspruchsvoraussetzungen nur bis zum Abschluss des Schlichtungsver-
fahrens bewilligen kann.
2.2. Eine Person hat Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege, wenn sie einer-
seits nicht über die erforderlichen Mittel verfügt (sog. "Mittellosigkeit" oder
"Bedürftigkeit") und andererseits ihr Rechtsbegehren nicht aussichtslos er-
scheint (Art. 117 ZPO). Ein Anspruch auf die gerichtliche Bestellung eines
unentgeltlichen Rechtsbeistandes setzt sodann zusätzlich voraus, dass dies
zur Wahrung der Rechte notwendig ist (Art. 118 Abs. 1 lit. c ZPO).

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Die Mittellosigkeit wird gemeinhin dann bejaht, wenn der Aufwand des not-
wendigen Lebensunterhalts (sog. "zivilprozessualer Notbedarf") das mass-
gebliche Einkommen übersteigt bzw. aus der Differenz nur ein kleiner Über-
schuss resultiert, welcher es der gesuchstellenden Person nicht erlauben
würde, die Prozesskosten innert nützlicher Frist zu bezahlen. Nebst dem
Einkommen ist auch das Vermögen zur Bestreitung des Prozessaufwands
einzusetzen. Zu berücksichtigen ist vorhandenes Vermögen jeglicher Art,
soweit es effektiv verfügbar, realisierbar und sein Verbrauch zumutbar ist.
Als Lebensaufwandkosten sind grundsätzlich zu berücksichtigen der Grund-
betrag, rechtlich geschuldete Unterhaltsbeiträge, Wohnkosten, obligatori-
sche Versicherungen, Transportkosten zum Arbeitsplatz, Steuern sowie
Verpflichtungen gegenüber Dritten, wenn sie tatsächlich erfüllt werden (Em-
mel in: Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung, Sutter-
Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], Zürich/Basel/Genf 2013, Art. 117
N 9). Massgebend sind die wirtschaftlichen Verhältnisse im Zeitpunkt der
Gesuchstellung (Emmel, a.a.O., Art. 117 N 4).
2.3. Bei der Beurteilung der Bedürftigkeit bei Gesuchen um unentgeltliche
Rechtspflege für das Schlichtungsverfahren sind sehr strenge Massstäbe
anzulegen: Einerseits sind die in einem Schlichtungsverfahren entstehenden
Kosten – anders als vor einer Gerichtsinstanz – sehr beschränkt und können
deshalb bereits bei einem relativ geringen Überschuss des Einkommens und
Vermögens über den zivilprozessualen Notbedarf bestritten werden. Ande-
rerseits braucht es ganz besondere Umstände, damit die Bestellung eines
Rechtsbeistandes im Schlichtungsverfahren gemäss Art. 118 Abs. 1 lit. c
ZPO als notwendig erscheint.
2.4. Die gesuchstellende Person hat gemäss Art. 119 Abs. 2 ZPO die zur Beur-
teilung ihres Gesuchs relevanten Einkommens- und Vermögensverhältnisse
umfassend darzulegen - es trifft sie bei der Abklärung der wirtschaftlichen
Verhältnisse eine umfassende Mitwirkungspflicht. Kommt sie dieser Mitwir-
kungspflicht nicht oder nur ungenügend nach und kann als Folge davon ihre

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Bedürftigkeit nicht hinreichend beurteilt werden, ist der Anspruch um unent-
geltliche Rechtspflege zu verweigern (BGE 120 Ia 179).
2.5. Dem Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege gehen allfällige gesetzliche
Unterhaltspflichten wie bspw. die Unterstützungspflicht der Ehegatten ge-
mäss Art. 159 und Art. 163 ZGB vor (vgl. BGE 127 I 202), weshalb vorlie-
gend insbesondere zu prüfen ist, ob der Gesuchsteller nicht auf der Grund-
lage solcher Verpflichtungen die nötigen finanziellen Mittel erhältlich machen
kann. Konkret sind deshalb die finanziellen Verhältnisse der Ehegattin des
Gesuchstellers in die Beurteilung seiner Mittellosigkeit einzubeziehen.
2.6. Der Gesuchsteller führt aus, er generiere keine Einkünfte, hingegen verdie-
ne seine Ehefrau Fr. 3'688.- netto pro Monat. Hinzu komme die Kinderzula-
ge von Fr. 200.- pro Monat (act. 2 S. 2). Als Belege reichte er eine Verfü-
gung der öffentlichen Arbeitslosenkasse des Kantons … (act. 4/1/3) sowie
die Lohnabrechnung der Ehegattin für den Monat Juni 2014 ins Recht, wo-
raus sich ein monatlicher Nettolohn von Fr. 3'688.35 ergibt (act. 4/1/8). Ein
aktuellerer Nachweis wurde nicht ins Recht gereicht. Die Vermögenswerte
der Ehegattin werden mit Fr. 7'092.- (Bankkonti) sowie mit Fr. 5'000.- (Fahr-
zeug der Marke Nissan, Baujahr 2007) beziffert (act. 2 S. 3). Erstere werden
mittels Kontoauszügen der Hypothekarbank Lenzburg bzw. der Raiffeisen-
bank nachgewiesen (act. 4/1/11-12). Den Vermögenswerten stehen Schul-
den in der Höhe von Fr. 34'681.10 gegenüber (act. 4/1/12).
Die notwendigen Lebenshaltungskosten für sich, die Ehegattin und das min-
derjährige Kind werden sodann wie folgt beziffert und belegt: Miete
Fr. 1'147.- pro Monat (act. 4/1/10; ohne Aussenparkplatz, BSK SchKG I-
Vonder Mühll, Art. 93 N 26), Krankenkassenprämien KVG Gesuchsteller
Fr. 364.70 pro Monat (act. 4/1/9), Krankenkassenprämien KVG Ehegattin
Fr. 365.40 pro Monat (act. 4/1/9) sowie Krankenkassenprämien KVG Kind
Fr. 72.05 pro Monat (act. 4/1/9). Die Kosten für die Hausrats-
/Haftpflichtversicherung sowie die Steuern wurden nicht belegt und finden
daher keinen Eingang in die Bedarfsrechnung. Ebenso wenig wurden die
Kosten für Unterhaltsleistungen in der Höhe von Fr. 1'000.- belegt. Den Ak-

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ten ist zwar zu entnehmen, dass der Gesuchsteller für die Tochter C._____
monatliche Unterhaltsbeiträge von Fr. 760.- und für die Tochter D._____
solche von monatlich Fr. 250.- zu entrichten hätte (act. 4/1/1 und act. 4/1/5-
6). Dieser Verpflichtung kommt er indes nicht nach (vgl. explizit act. 4/1/6
bzgl. der Tochter D._____ und act. 4/1/12 sowie fehlender Zahlungsbeleg
für die Tochter C._____), weshalb die Unterhaltszahlungen in der Bedarfs-
rechnung nicht zu berücksichtigen sind (vgl. BK ZPO-Bühler, Art. 117 N 164
ff.). Dennoch kann der Gesuchsteller unter Berücksichtigung des Grundbe-
trags für sich, die Ehegattin und das minderjährige Kind bei diesen finanziel-
len Verhältnissen (Einkommen: Fr. 3'888.35, kein anrechenbares Vermögen,
Notbedarf: Fr. 4'049.15) nicht angehalten werden, die Kosten des Verfah-
rens zu begleichen. Die Bedürftigkeit des Gesuchstellers ist damit ausge-
wiesen.
2.7. Für die Beurteilung der fehlenden Aussichtslosigkeit als zweite Vorausset-
zung der Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege ist eine gewisse Pro-
zessprognose notwendig, wobei auf den Zeitpunkt der Gesuchseinreichung
abzustellen ist. Als aussichtslos sind dabei nach der bundesgerichtlichen
Rechtsprechung Prozessbegehren anzusehen, bei denen die Gewinnaus-
sichten beträchtlich geringer sind als die Verlustgefahren und die deshalb
kaum als ernsthaft bezeichnet werden können (vgl. z.B. BGE 69 I 160). Zur
Vornahme der Prüfung ist auf die vorhandenen Akten abzustellen (vgl. auch
BSK ZPO-Rüegg, Art. 117 N 20).
2.8. Der Gesuchsteller begründet seine Klage in der Hauptsache damit, seit der
Festsetzung der Unterhaltsbeiträge für sein Kind C._____ habe sich seine
finanzielle Situation verändert. Er sei arbeitslos und müsse für ein weiteres
Kind Unterhalt zahlen. Inzwischen sei er Vater eines dritten Kindes gewor-
den. Die Berechnungsgrundlage des Unterhalts für C._____ habe sich daher
erheblich geändert, weshalb der Unterhaltsbetrag neu festzulegen sei (act. 2
S. 5, act. 4 Rz 9 f.).
Gemäss Art. 286 Abs. 2 ZGB setzt das Gericht den Unterhaltsbeitrag bei er-
heblicher Veränderung der Verhältnisse auf Antrag eines Elternteils oder

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des Kindes neu fest oder hebt ihn auf. Die Abänderung des Unterhaltsbei-
trages ist damit nur bei einer erheblichen Veränderung der Verhältnisse
möglich. Einen Abänderungsgrund bilden insbesondere familiäre Verände-
rungen wie die Geburt eines weiteren Kindes (BSK ZGB I-Breitschmid,
Art. 286 N 4 und 14).
Am 18. Oktober 2014 ist der Gesuchsteller Vater von E._____ geworden
(act. 4/1/7). Aufgrund dieses weiteren Kindes rechtfertigt sich die Überprü-
fung der Unterhaltsverpflichtung gegenüber der Tochter C._____ gemäss
Unterhaltsvertrag vom 30. Mai 2007 (act. 4/1/1) und kann das Begehren in
der Hauptsache nicht als aussichtslos bezeichnet werden. Folglich kann
dem Antrag des Gesuchstellers entsprochen werden und ist ihm für das
Schlichtungsverfahren vor dem Friedensrichteramt B._____ betreffend
oberwähnte Abänderungsklage die unentgeltliche Rechtspflege zu gewäh-
ren.
2.9. Der Gesuchsteller lässt sodann die Bestellung einer unentgeltlichen Rechts-
beiständin beantragen (act. 2 S. 4).
Damit die Bestellung einer unentgeltlichen Rechtsverbeiständung im
Schlichtungsverfahren als notwendig erscheint, bedarf es ganz besonderer
Umstände. Eine Partei hat Anspruch auf die gerichtliche Bestellung eines
Rechtsbeistandes, wenn ihre Interessen in schwerwiegender Weise betrof-
fen sind und der Fall in tatsächlicher und rechtlicher Hinsicht Schwierigkeiten
bietet, die den Beizug eines Rechtsvertreters erforderlich machen (Emmel,
a.a.O., Art. 118 N 5). Nebst der Komplexität der Rechtsfragen und der Un-
übersichtlichkeit des Sachverhaltes sind auch in der Person des Betroffenen
liegende Gründe zu berücksichtigen, so das Alter, die soziale Situation,
Sprachkenntnisse sowie allgemein die Fähigkeit, sich im Verfahren zurecht
zu finden (Entscheid des Bundesgerichts 1C_339/2008 vom 24. September
2008 E. 2.2.).
2.10. Solche besonderen Schwierigkeiten sind vorliegend nicht ersichtlich, zumal
gestützt auf die vorhandenen Akten keine Hinweise bestehen, es handle

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sich um einen besonders komplexen Abänderungsprozess mit Schwierigkei-
ten in tatsächlicher oder rechtlicher Hinsicht. Der Gesuchsteller legt denn
auch nicht dar, worin die besondere Komplexität liegen soll (act. 2 S. 4). Al-
lein eine allfällige Rechtsunkundigkeit vermag die Bestellung eines unent-
geltlichen Rechtsbeistandes im Schlichtungsverfahren nicht zu rechtfertigen.
Gleiches gilt für den Umstand, dass ein bisheriger Versuch, die Unterhalts-
beiträge abzuändern, scheiterte. Das Gesuch um Bestellung einer unentgelt-
lichen Rechtsvertretung ist deshalb abzuweisen. Es ist dem Gesuchsteller
jedoch unbenommen, mit Einreichung der Klage beim zuständigen Gericht
erneut um Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsbeistandes zu ersuchen.
3. Kosten der unentgeltlichen Rechtspflege
Gemäss den einschlägigen Bestimmungen der Zivilprozessordnung werden
die Kosten der unentgeltlichen Rechtspflege vom "Kanton" getragen bzw.
wird der unentgeltliche Rechtsbeistand vom "Kanton" entschädigt (Art. 113
Abs. 1 und Art. 122 ZPO). Der ständigen Praxis des Obergerichts des Kan-
tons Zürich zur Schweizerischen Zivilprozessordnung folgend sowie ent-
sprechend der bisherigen zürcherischen Praxis sind die Kosten der unent-
geltlichen Rechtspflege für das Verfahren vor der Schlichtungsbehörde von
der zuständigen Gemeinde zu tragen, vorliegend somit von der Gemeinde
B._____. Zu beachten ist indes, dass die Kosten des Schlichtungsverfah-
rens gemäss Art. 207 Abs. 2 ZPO bei der Einreichung der Klage zur Haupt-
sache geschlagen werden und das erkennende Gericht somit in der Folge
über diese zusammen mit den übrigen Prozesskosten gemäss Art. 104 ff.
ZPO zu entscheiden hat. Die Kostenauflage an die Gemeinde erfolgt des-
halb unter diesem Vorbehalt.
4. Kosten und Rechtsmittel
4.1. Gemäss Art. 119 Abs. 6 ZPO ist das Verfahren um unentgeltliche Rechts-
pflege kostenlos.

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4.2. Wird die unentgeltliche Rechtspflege ganz oder teilweise abgelehnt oder
entzogen, so kann die gesuchstellende Partei den Entscheid mit Beschwer-
de gemäss Art. 121 ZPO beim Obergericht anfechten. Dass vorliegend der
Obergerichtspräsident über das Gesuch befindet, vermag daran nichts zu
ändern. Der Obergerichtspräsident fällt in diesem Verfahren einen erstin-
stanzlichen Entscheid i.S.v. Art. 319 lit. b ZPO und fungiert nicht als obere
kantonale Instanz, gegen deren Entscheide lediglich ein Rechtsmittel ans
Bundesgericht gegeben wäre.
4.3. Die Gegenpartei in der Hauptsache verfügt im vorliegenden Verfahren nicht
über Parteistellung. Ihr steht aber gegen den Entscheid betreffend unentgelt-
liche Rechtspflege die Beschwerde gemäss Art. 319 lit. b Ziff. 2 ZPO offen,
sofern ihr ein nicht leicht wieder gutzumachender Nachteil droht.
Es wird erkannt:
1. Dem Gesuchsteller wird für das Schlichtungsverfahren GV.2014.00103 vor
dem Friedensrichteramt B._____ betreffend Klage auf Abänderung Unterhalt
gegen C._____ die unentgeltliche Rechtspflege gewährt.
2. Der Antrag auf Bestellung einer unentgeltlichen Rechtsbeiständin für das
Schlichtungsverfahren GV.2014.00103 vor dem Friedensrichteramt B._____
betreffend Klage auf Abänderung Unterhalt gegen C._____ wird abgewie-
sen.
3. Die Kosten der unentgeltlichen Rechtspflege des Schlichtungsverfahrens
trägt unter Vorbehalt von Art. 207 Abs. 2 ZPO die Gemeinde B._____.
4. Das obergerichtliche Verfahren ist kostenlos.
5. Schriftliche Mitteilung, je gegen Empfangsschein, an:
- die Rechtsvertreterin des Gesuchstellers, zweifach, für sich und zu-
handen des Gesuchstellers,

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- das Friedensrichteramt B._____, ad Verfahren GV.2014.00103,
- die Gegenpartei in der Hauptsache, C._____, vertreten durch F._____,
… [Adresse].
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid kann innert 10 Tagen von der
Zustellung an im Doppel und unter Beilage dieses Entscheids beim Oberge-
richt des Kantons Zürich, Zivilkammern, Postfach 2401, 8021 Zürich, einge-
reicht werden. In der Beschwerdeschrift sind die Anträge zu stellen und zu
begründen. Allfällige Urkunden sind mit zweifachem Verzeichnis beizulegen.
Die gesetzlichen Fristenstillstände gelten nicht (Art. 145 Abs. 2 ZPO).
Zürich, 15. Januar 2015
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OBERGERICHT DES KANTONS ZÜRICH
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. A. Leu
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