zh_obergericht · PE110018 · 2011-07-07 · de
Kostenvorschusspflicht


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PE110018-O/U
Mitwirkend: Oberrichter Dr. R. Klopfer, Vorsitzender, Oberrichterin Dr. M. Schaf-
fitz und Oberrichter Dr. M. Kriech sowie Gerichtsschreiber lic. iur.
F. Rieke.
Urteil vom 7. Juli 2011
in Sachen
A._____,
Klägerin und Beschwerdeführerin
gegen
B._____,
Beklagter und Beschwerdegegner
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Y._____,
betreffend Kostenvorschusspflicht
Beschwerde gegen eine Verfügung des Einzelgerichts im ordentlichen Ver-
fahren am Bezirksgericht Meilen vom 23. Juni 2011 (FO110019)

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Erwägungen:
1. a) Mit Verfügung vom 23. Juni 2011 setzte die Vorinstanz der Kläge-
rin Frist an, um für die Gerichtskosten einen Kostenvorschuss von Fr. 17'500.-- zu
leisten, ansonsten auf die Klage nicht eingetreten werde (Urk. 2 Disp.-Ziff. 1).
b) Hiergegen hat die Klägerin am 5. Juli 2011 fristgerecht Beschwerde er-
hoben und stellt die Beschwerdeanträge (Urk. 1 S. 2):
"1. Es sei die Ziffer 1 der Verfügung vom 23. Juni 2011 des Bezirksgerich-
tes Meilen aufzuheben und der Kostenvorschuss für die Kollokations-
klage sei auf Fr. 2'000.-- festzulegen;
2. Eventualiter sei die in Ziffer 1 der Verfügung vom 23. Juni 2011 des Be-
zirksgerichtes Meilen angesetzte Zahlungsfrist von 10 Tagen gebüh-
rend zu verlängern;
3. alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der Beschwer-
degegner."
Die Klägerin stellt sodann die Verfahrensanträge, der Beschwerde aufschie-
bende Wirkung zu verleihen und die Akten der Vorinstanz beizuziehen.
2. Mit dem vorliegenden Entscheid in der Sache wird das klägerische Ge-
such um Erteilung der aufschiebenden Wirkung gegenstandslos. Die vorinstanzli-
chen Akten wurden beigezogen.
3. a) Für das erstinstanzliche und das Beschwerdeverfahren kommt
die am 1. Januar 2011 in Kraft getretene eidgenössische Zivilprozessordnung zur
Anwendung (Art. 404 f. ZPO).
b) Da sich die Beschwerde sogleich als unbegründet erweist, kann auf die
Einholung einer Beschwerdeantwort verzichtet werden (Art. 322 Abs. 1 ZPO).
c) Mit der Beschwerde können unrichtige Rechtsanwendung und offen-
sichtlich unrichtige Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht werden (Art.
320 ZPO). Im Beschwerdeverfahren gilt das Rügeprinzip (Sutter-Somm/Hasen-
böhler/Leuenberger [Hsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung,
N 15 zu Art. 321), d.h. die Beschwerde führende Partei hat im Einzelnen darzule-

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gen, an welchen Mängeln (unrichtige Rechtsanwendung, offensichtlich unrichtige
Feststellung des Sachverhalts) der angefochtene Entscheid ihrer Ansicht nach
leidet. Was nicht gerügt wird, hat Bestand.
4. a) Die Vorinstanz erwog im Wesentlichen, für den vorliegenden ne-
gativen Kollokationsprozess bemesse sich der Streitwert nach dem Prozessge-
winn, welcher für die Klägerin und die Masse anfalle. Da sich nach übereinstim-
mender Darstellung der Parteien das Haftungssubstrat der Konkursmasse bei
Gutheissung der klägerischen Anträge um Fr. 388'051.80 erhöhen würde, sei von
diesem Streitwert auszugehen (Urk. 2 S. 2).
b) Die Klägerin macht geltend, sie habe beantragt, dass Forderungen des
Beklagten in der Gesamthöhe von Fr. 388'051.80 aus dem Kollokationsplan des
Konkurses von C._____ zu streichen seien. Ihre eigene im Kollokationsplan er-
fasste Forderung betrage nur Fr. 15'400.--. Würde der Beklagte obsiegen, würde
dies die Konkursdividende um 25 % schmälern, womit in ihrem Streit höchstens
Fr. 3'850.-- lägen (Urk. 1 S. 4 f.). Die Klägerin rügt mit ihrer Beschwerde eine Ver-
letzung des Verhältnismässigkeits- und des Äquivalenzprinzips, indem der gefor-
derte Kostenvorschuss von Fr. 17'500.-- in einem krassen Missverhältnis zum für
sie möglichen Nutzen von Fr. 3'850.-- stehe (Urk. 1 S. 7).
c) Die Klägerin anerkennt, dass sich der Streitwert bei der negativen Kol-
lokationsklage nach dem Prozessgewinn, welcher für sie und die Masse anfällt,
bemisst und dass sich das Substrat der Konkursmasse im Falle ihres Obsiegens
um Fr. 388'051.80 erhöhen würde (Urk. 1 S. 5). Sie führt sodann selber aus, dass
die Streitwertberechnung, wonach zur persönlichen Konkursdividende auch noch
die mutmassliche Dividende der Masse hinzugezählt werde – was den Streitwert
erhöhe und es "kleinen" Gläubigern verunmögliche, zu ihrem Recht zu kommen –,
auf einer langjährigen Praxis des Bundesgerichts beruhe (Urk. 1 S. 7). Damit liegt
in der vorinstanzlichen Berechnung des Streitwerts keine unrichtige Rechtsan-
wendung vor und die diesbezügliche Rüge der Klägerin ist unbegründet.
d) Die aus dem Streitwert resultierende Berechnung der mutmasslichen
Gerichtsgebühr, auf welcher die Vorschusshöhe beruht, wurde nicht gerügt.

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e) Bloss ergänzend sei angemerkt, dass die Einverlangung eines allen-
falls tieferen Vorschusses (oder sogar der gänzliche Verzicht darauf) nichts am
Kostenrisiko für die Klägerin geändert hätte. Indem ein Gericht schon zu Beginn
eines Prozesses einen Kostenvorschuss verlangt, führt dies einfach dazu, dass
sich die klagende Partei des Kostenrisikos schon früh bewusst wird; ebenso führt
dies dazu, dass ein allfälliges Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege schon in
einem frühen Prozessstadium zu beurteilen ist. Die Klägerin ist darauf hinzuwei-
sen, dass sie ein solches, von ihr in Aussicht gestelltes (Urk. 1 S. 8) Gesuch vor
Ablauf der – allenfalls erstreckten – Frist zur Leistung des Kostenvorschusses zu
stellen hätte.
5. a) Die Klägerin verlangt eventualiter die Erstreckung der Frist zur
Leistung des Kostenvorschusses.
b) Entgegen der Auffassung der Klägerin (Urk. 1 S. 8) existiert im Kanton
Zürich keine Gerichtspraxis, wonach unter dem neuen Prozessrecht die Frist zur
Leistung eines Kostenvorschusses 20 bis 30 Tage betragen solle.
c) Über eine allfällige Erstreckung der Frist zur Vorschussleistung hat die
Vorinstanz zu entscheiden. Die Klägerin legt dar, dass sie gleichzeitig mit der Be-
schwerdeerhebung bereits ein entsprechendes Gesuch bei der Vorinstanz einge-
reicht habe. Damit erübrigt sich die Überweisung des in der Beschwerde enthal-
tenen Fristerstreckungsgesuchs an die Vorinstanz.
6. Die Vorinstanz ist darauf hinzuweisen, dass ihre für den Fall der Nicht-
leistung des Kostenvorschusses angedrohten Säumnisfolgen nicht ganz korrekt
sind. Falls ein Kostenvorschuss nicht innert (allenfalls auch erstreckter) Frist ge-
leistet wird, ist zwingend eine Nachfrist anzusetzen; erst wenn auch diese unbe-
nutzt verstrichen ist, ist auf die Klage nicht einzutreten (Art. 101 Abs. 3 ZPO; Sut-
ter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger, a.a.O., N 9 zu Art. 101 ZPO).
7. a) Die Gerichtskosten des Beschwerdeverfahrens sind ausgangs-
gemäss der Klägerin aufzuerlegen (Art. 106 Abs. 1 ZPO).

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b) Die Klägerin hat für das Beschwerdeverfahren kein Gesuch um unent-
geltliche Rechtspflege gestellt. Ohnehin wäre ein solches zufolge Aussichtslosig-
keit der Beschwerde (vgl. vorstehende Erwägungen) abzuweisen gewesen (Art.
117 lit. b ZPO).
c) Dem Beklagten ist mangels relevanter Umtriebe im Beschwerdeverfah-
ren keine Parteientschädigung zuzusprechen (vgl. Art. 95 Abs. 3 ZPO).
Es wird erkannt:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen.
2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 1'200.-- festgesetzt.
3. Die Kosten für das zweitinstanzliche Verfahren werden der Klägerin aufer-
legt.
4. Für das Beschwerdeverfahren werden keine Parteientschädigungen zuge-
sprochen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an den Beklagten unter Beilage eines
Doppels von Urk. 1, sowie an das Bezirksgericht Meilen, Einzelgericht im
ordentlichen Verfahren, je gegen Empfangsschein.
Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-
telfrist an die Vorinstanz zurück.
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Zwischenentscheid im Sinne von Art. 93 BGG.

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Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
Fr. 15'500.--.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.
Zürich, 7. Juli 2011
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. F. Rieke
versandt am:
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