zh_obergericht · PS180216 · 2018-11-23 · de
Konkurseröffnung


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PS180216-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. A. Katzenstein, Vorsitzender, Oberrichter
Dr. P. Higi und Oberrichter Dr. S. Mazan sowie Gerichtsschreiberin
MLaw M. Schnarwiler
Urteil vom 23. November 2018
in Sachen
A._____ AG,
Schuldnerin und Beschwerdeführerin,
vertreten durch Rechtsanwalt & Urkundsperson MLaw X._____,
gegen
B._____ AG,
Gläubigerin und Beschwerdegegnerin,
betreffend Konkurseröffnung
Beschwerde gegen ein Urteil des Konkursgerichtes des Bezirksgerichtes Uster
vom 23. Oktober 2018 (EK180409)

- 2 -
Erwägungen:
1.1. Mit Urteil des Konkursgerichtes des Bezirksgerichtes Uster (nachfolgend:
Vorinstanz) vom 23. Oktober 2018 wurde über die Schuldnerin und Beschwerde-
führerin (fortan Schuldnerin) für eine Forderung der Gläubigerin und Beschwerde-
gegnerin (fortan Gläubigerin) von Fr. 7'028.15 zuzüglich 5% Zins seit dem
14. November 2017 sowie Fr. 172.30 Betreibungskosten der Konkurs eröffnet
(act. 3 = act. 7 = act. 8/8). Dagegen erhob die Schuldnerin mit Eingabe vom
2. November 2018 (Datum Poststempel) fristgerecht (vgl. act. 8/9) Beschwerde,
worin sie die Aufhebung der Konkurseröffnung, Abweisung des Konkursbegeh-
rens und die Erteilung der aufschiebenden Wirkung beantragte (act. 2).
1.2. Mit Verfügung vom 5. November 2018 wurde der Beschwerde einstweilen
die aufschiebende Wirkung zuerkannt (act. 9). Die vorinstanzlichen Akten wurden
beigezogen (act. 8/1–12). Die Sache erweist sich als spruchreif.
2. Gemäss Art. 174 Abs. 2 SchKG kann die Konkurseröffnung im Beschwerde-
verfahren aufgehoben werden, wenn der Schuldner mit der Einlegung des
Rechtsmittels seine Zahlungsfähigkeit glaubhaft macht und durch Urkunden einen
der drei gesetzlich vorgesehenen Konkurshinderungsgründe (Tilgung, Hinterle-
gung oder Gläubigerverzicht) nachweist. Die Beschwerde ist innert einer Frist von
zehn Tagen einzureichen (vgl. Art. 174 Abs. 1 SchKG) und abschliessend zu be-
gründen. Das bedeutet, dass der Schuldner die im Gesetz aufgezählten konkurs-
hindernden Tatsachen innert der Rechtsmittelfrist nachweisen bzw. glaubhaft ma-
chen muss, wobei er auch neue Behauptungen und Beweismittel vorbringen
kann, selbst wenn diese erst nach dem erstinstanzlichen Entscheid eingetreten
sind. Nachfristen können hingegen nicht gewährt werden (vgl. BGE 136 III 294,
E. 3).
3. Die Schuldnerin hinterlegte innert Beschwerdefrist bei der Obergerichtskas-
se Fr. 22'000.– (act. 5/9 = act. 12), (unter anderem) für die Begleichung der Kon-
kursforderung zuzüglich Zinsen bis zur Konkurseröffnung und der Betreibungs-
kosten von total Fr. 7'530.70. Weiter deckt der Betrag den mutmasslichen Kos-
tenvorschuss für das Beschwerdeverfahren von Fr. 750.– (vgl. act. 2 Rz. 5; act. 9

- 3 -
E. 3; act. 11). Ebenfalls fristgerecht reichte die Schuldnerin einen Beleg des Kon-
kursamtes Dübendorf ein, aus welchem ersichtlich ist, dass sie zur Sicherstellung
der Kosten des Konkursverfahrens inklusive Kosten der Vorinstanz für die Kon-
kurseröffnung Fr. 600.– leistete (act. 5/10). Damit weist die Beschwerdeführerin
den Konkursaufhebungsgrund der Hinterlegung im Sinne von Art. 174 Abs. 2
Ziff. 2 SchKG durch Urkunden nach.
4.1. Zahlungsfähigkeit bedeutet, dass ausreichende liquide Mittel vorhanden
sind, um die Gläubiger bei Fälligkeit ihrer Forderungen zu befriedigen. Der
Schuldner hat also aufzuzeigen, dass er in der Lage ist, seinen laufenden Ver-
bindlichkeiten nachzukommen sowie die bestehenden Schulden abzutragen.
Bloss vorübergehende Zahlungsschwierigkeiten lassen den Schuldner noch nicht
als zahlungsunfähig erscheinen, ausser wenn keine wesentlichen Anhaltspunkte
für eine Verbesserung seiner finanziellen Situation zu erkennen sind und er auf
unabsehbare Zeit als illiquid erscheint. Grundsätzlich als zahlungsunfähig erweist
sich aber ein Schuldner, der beispielsweise Konkursandrohungen anhäufen lässt,
systematisch Rechtsvorschlag erhebt und selbst kleinere Beträge nicht bezahlt.
Die Beurteilung der Zahlungsfähigkeit beruht auf einem aufgrund der Zahlungs-
gewohnheiten eines Konkursiten gewonnenen Gesamteindruck (BGer
5A_297/2012 vom 10. Juli 2012 E. 2.3; BGer 5A_115/2012 vom 20. April 2012
E. 3).
Für die Glaubhaftmachung der Zahlungsfähigkeit reicht es aus, wenn das
Gericht zum Schluss kommt, dass die Zahlungsfähigkeit des Konkursiten wahr-
scheinlicher ist als seine Zahlungsunfähigkeit. Dabei dürfen keine zu strengen An-
forderungen gestellt werden, insbesondere wenn die wirtschaftliche Lebensfähig-
keit des schuldnerischen Unternehmens nicht von vornherein ausgeschlossen
werden kann. Es liegt am Schuldner, Beweismittel vorzulegen, die geeignet sind,
seine Zahlungsfähigkeit als glaubhaft erscheinen zu lassen (BGer 5A_297/2012
vom 10. Juli 2012 E. 2.3; BGer 5A_115/2012 vom 20. April 2012 E. 3).
4.2. Die Schuldnerin ist seit dem tt.mm.2016 als AG im Handelsregister des Kan-
tons Zürich eingetragen und bezweckt den Betrieb einer Bauunternehmung, ins-
besondere die Planung und Ausführung von Neubauten, Umbauten und Renova-

- 4 -
tionen sowie damit verbundene Tätigkeiten. Einziges Verwaltungsratsmitglied ist
C._____ (act. 6). Zum Grund ihrer finanziellen Probleme führt die Schuldnerin
aus, der sie führende alleinige Verwaltungsrat C._____ habe in den letzten zwölf
bis 18 Monaten mehrere Schicksalsschläge erdulden müssen und in der Folge
zwar noch die Baustellen vorangetrieben, um die Auftraggeber zufrieden zu stel-
len. Leider habe er aber das Backoffice vernachlässigt, weshalb Rechnungen
nicht bezahlt und eingeschriebene Briefe nicht abgeholt worden seien. Durch die
Konkurseröffnung sei er aber nun wachgerüttelt worden und habe in der Be-
schwerdefrist alles akribisch aufgearbeitet, und nach Aufhebung des Konkurses
werde sodann D._____ zur Entlastung von C._____ als Interims-Geschäftsführer
eingesetzt werden (act. 2 Rz. IV.2 u. 12).
4.3.1 Zunächst ist (mit Blick auf die Beurteilung der Zahlungsfähigkeit) kritisch an-
zumerken, dass die Schuldnerin es unterliess, einen Auszug aus dem Betrei-
bungsregister einzureichen, der über sämtliche Betreibungsvorgänge der letzten
Jahre Aufschluss erteilt (in der Regel umfasst der Auszug die letzten fünf Jahre
bzw. die Zeit seit Gründung der Gesellschaft). Das Zahlungsverhalten der
Schuldnerin lässt sich dadurch nur beschränkt beurteilen. Immerhin reichte sie
aber einen Auszug des Betreibungsamtes Dübendorf ein, der per 25. Oktober
2018 sämtliche offenen Betreibungen auflistet. Das Total dieser Forderungen ge-
gen die Schuldnerin beläuft sich auf Fr. 314'132.77. Forderungen im Betrag von
Fr. 81'795.– befinden sich im Anfangsstadium der Betreibung (Zahlungsbefehl),
weitere Forderungen im Umfang von Fr. 15'883.75 befinden sich im Stadium des
Fortsetzungsbegehrens und für Forderungen von Fr. 216'454.02 ergingen Kon-
kursandrohungen (act. 5/8). Die offenen Betreibungen haben sich alle im Laufe
rund eines Jahres angesammelt. Bezüglich der noch offenen Betreibungen ge-
mäss diesem Auszug ergibt sich Folgendes:
4.3.2 Die Schuldnerin führt aus, sie habe zwischenzeitlich die Forderungen der
Betreibungen Nr. 1 (Fr. 3'284.35), Nr. 2 (Fr. 12'129.80), Nr. 3 (Fr. 5'032.50), Nr. 4
(Fr. 5'052.55), Nr. 5 (Fr. 626.05), Nr. 6 (Fr. 5'601.80), Nr. 7 (Fr. 3'717.95), Nr. 8
(Fr. 5'639.80), Nr. 9 (Fr. 14'743.55), und Nr. 10 (Fr. 4'241.82) vollständig begli-
chen und weitere Forderungen teilweise bezahlt, namentlich diejenigen der Be-

- 5 -
treibungen Nr. 11 und Nr. 12 (Fr. 54'125.80 u. Fr. 21'758.– [beide ggü. E._____ AG,
davon noch offen Fr. 33'995.– und folglich bezahlt Fr. 41'888.80, vgl. act. 5/20]), sowie Nr. 13
(Fr. 18'436.45 [davon noch offen Fr. 4'000.– und folglich bezahlt Fr. 14'436.45, vgl. act. 5/24];
vgl. act. 2 Rz. IV.9.1. f., 9.6. u. 9.10. f., 9.14.). Aufgrund der eingereichten Belege
(act. 5/11–12, 5/16, 5/20–21, 5/24) erscheint dies als glaubhaft. Sodann habe sie
sich mit den Gläubigern der Betreibungen Nr. 14 (Fr. 3'889.55) und Nr. 15
(Fr. 2'653.05) per Saldo aller Ansprüche auseinandergesetzt, was mit Blick auf
die Belege (act. 5/13 u. 5/23) ebenfalls glaubhaft erscheint. Weiter abzuziehen ist
die im vorliegenden Beschwerdeverfahren hinterlegte Konkursforderung (im Be-
treibungsregisterauszug mit Fr. 7'570.95 aufgeführt, vgl. act. 5/8). Insgesamt sind
folglich noch in Betreibung gesetzte Forderungen im Umfang von Fr. 183'623.80
(Fr. 314'132.77 ./. 130'508.97) offen.
4.3.3 Noch offen und keine Ratenzahlungen vereinbart wurden bezüglich Forde-
rungen im Umfang von Fr. 10'465.50 (Betreibung Nr. 16 [Fr. 128.45], Nr. 17
[Fr. 123.15], Nr. 18 [Fr. 1'020.30], Nr. 19 [Fr. 1'667.80], Nr. 20 [Fr. 306.35], Nr. 21
[Fr. 543.45], Nr. 22 [Fr. 242.90], Nr. 23 [Fr. 258.20], Nr. 24 [Fr. 546.35], Nr. 25
[Fr. 1'465.70], 26 [Fr. 162.85] und Nr. 13 [im Umfang von Fr. 4'000.–, vgl. oben]). Davon
befinden sich Forderungen im Umfang von Fr. 5'628.55 (Betreibung Nr. 25, 26,
13) im Stadium der Konkursandrohung und Fr. 258.20 in dem des Fortsetzungs-
begehrens (Betreibung Nr. 23; vgl. auch act. 2 Rz. IV.8).
4.3.4 Bezüglich der restlichen Forderungen im Umfang von Fr. 173'158.30, wel-
che den Betreibungen Nr. 27 (Fr. 8'196.05), Nr. 28 (Fr. 33'229.85; Forderung der
Inkassostelle F._____), Nr. 29 (Fr. 6'142.60; Forderung der SUVA), Nr. 30
(Fr. 8'856.90; Forderung der SUVA), Nr. 31 (Fr. 13'227.50; Forderung der
G._____ Versicherung), Nr. 32 (Fr. 53'918.35; Forderung der H._____-
Sammelstiftung für obligatorische Berufliche Vorsorge), Nr. 33 (Fr. 1'536.65),
Nr. 34 (Fr. 1'564.15), Nr. 35 (Fr. 922.50), Nr. 11 und Nr. 12 (Fr. 54'125.80 u.
Fr. 21'758 [wovon noch Fr. 33'995.– offen sind, vgl. oben]), Nr. 36 (Fr. 5'623.50) und
Nr. 37 (Fr. 5'945.25) zu Grunde liegen, führt die Schuldnerin aus, mit den Gläubi-
gern bereits Ratenzahlungen vereinbart zu haben resp. dass ihr solche für den
Fall der Aufhebung des Konkurses in Aussicht gestellt worden seien und diese

- 6 -
Gläubiger – zumindest teilweise – erklärt hätten, auf die Durchführung des Kon-
kurses zu verzichten (vgl. act. 2 Rz. IV.9.4.–5., 9.7.–10., 9.12). Aufgrund der ein-
gereichten Urkunden ist dies ebenfalls glaubhaft (vgl. act. 5/14–15, 5/17–20,
5/22).
4.3.5 Zusammenfassend liegen betriebene, noch offene Forderungen im Umfang
von Fr. 183'623.80 vor, die häufig auch (Sozial-)Versicherungsbeiträge betreffen,
wobei die Schuldnerin sich im Hinblick auf Forderungen im Umfang von
Fr. 173'158.30 bemühte, mit den Gläubigern Ratenzahlungen zu vereinbaren,
was ihr auch gelang. Dadurch sind diese Forderungen nicht sofort und dringendst
zu bezahlen, sondern können ratenweise über die nächsten Monate beglichen
werden. Bei den weiteren noch offenen Fr. 10'465.50 wurde keine Abmachung
bezüglich Ratenzahlungen getroffen; sie befinden sich im Umfang von
Fr. 5'628.55 (Betreibungen Nr. 25, 26, 13, vgl. act. 5/8) bereits im Stadium der
Konkursandrohung, weshalb diese Forderungen dringendst zu bezahlen sind. Bei
weiteren Fr. 4'836.95 wurde die Betreibung eingeleitet und von der Schuldnerin
kein Rechtsvorschlag erhoben. Bei einer der Betreibungen über Fr. 258.20 wurde
bereits das Fortsetzungsbegehren gestellt, sodass auch hier bald Zahlungen er-
folgen müssen, damit es nicht zu neuen Konkursandrohungen kommt. Im Folgen-
den ist zu prüfen, ob die Schuldnerin über ausreichende liquide Mittel verfügt, um
die aufgeführten Forderungen begleichen und darüber hinaus auch ihren laufen-
den Verbindlichkeiten nachkommen zu können.
4.4. Diesbezüglich ist vorab darauf hinzuweisen, dass die Schuldnerin bei der
Obergerichtskasse Fr. 22'000.– hinterlegte, wovon nach Abzug der Konkursforde-
rung über Fr. 7'530.70 (inkl. Zins und Betreibungskosten) und dem Kostenvor-
schuss für das Beschwerdeverfahren von Fr. 750.– zur Schuldentilgung
Fr. 13'719.30 übrig bleiben. Diesen Betrag will die Schuldnerin nach eigenen An-
gaben für die Begleichung der restlichen Forderungen verwenden (gemeint sind
diejenigen, zu denen keine Ratenzahlung vereinbart wurde und welche daher als
dringend und dringendst zu kategorisieren sind, vgl. act. 2 Rz. IV.5. u. 8.). Wie
gezeigt (vgl. E. 4.3.3 u. 4.3.5) betrifft dies in Betreibung gesetzte Forderungen im
Umfang von Fr. 10'465.50. Für diese dringendsten und dringenden Forderungen

- 7 -
hat die Schuldnerin ihre Liquidität mit Hinterlegung des erforderlichen Betrags hin-
reichend nachgewiesen. Bezüglich der Zahlungsfähigkeit im Hinblick auf die wei-
teren Verbindlichkeiten ergibt sich Folgendes:
4.5.1 Die Schuldnerin reichte eine Bilanz per 30. Juni 2018 ein. Zu bemerken ist,
dass diese durch die Schuldnerin nicht unterzeichnet wurde, was deren Beweis-
kraft schmälert (vgl. act. 5/25). Zusätzlich ist zu berücksichtigen, dass bezüglich
der darin aufgeführten Positionen Belege fehlen. Die Schuldnerin macht diesbe-
züglich an einer Stelle geltend, aufgrund des Konkursbeschlages keinen Zugriff
auf ihre Konten zu haben, weshalb es ihr nicht möglich sei, ihr Guthaben zum
Zeitpunkt der Konkurseröffnung zu belegen (act. 2 Rz. 11). Dies ändert nichts da-
ran, dass die Angaben in der Bilanz ohne entsprechende Belege mit Zurückhal-
tung zu würdigen sind.
4.5.2 Aus der Bilanz ergibt sich ein totales Fremdkapital von Fr. 377'179.–, wel-
ches unter anderem kurzfristige Verbindlichkeiten in der Höhe von gesamt
Fr. 227'179.08 beinhaltet. Inwiefern die in Betreibung gesetzten Forderungen da-
rin berücksichtigt sind (was sie sein müssten), lässt sich nicht abschliessend fest-
stellen und wurde auch nicht dargetan. Auf eine Berücksichtigung der betriebenen
Forderungen lassen immerhin die Bezeichnungen der einzelnen Kreditorenpositi-
onen in der Bilanz schliessen, welche auf im Betreibungsregisterauszug aufgelis-
tete Gläubiger hinweisen (vgl. act. 5/25 S. 2 u. act. 5/8; so z.B. "KK BVG", welche
auf die Forderung der Betreibung Nr. 32 hindeutet oder "KK AHV", welche auf die
Forderungen der Betreibungen Nr. 9, 8, 7, 6, 5, 4 u. 3 hindeutet). Allerdings belie-
fen sich die offenen Betreibungen per 25. Oktober 2018 auf ein Total von
Fr. 314'132.77 (act. 5/8), die kurzfristigen Kreditoren gemäss Bilanz lagen vier
Monate zuvor jedoch um rund Fr. 90'000.– tiefer. Zwar gingen rund die Hälfte der
Betreibungen erst nach dem Stichdatum der Bilanz beim Betreibungsamt ein, es
kann indes ohne weiteres davon ausgegangen werden, dass zumindest der
Grossteil der Forderungen am Stichtag bereits bestand. Immerhin kann bezüglich
in Betreibung gesetzten Beträgen im Umfang von Fr. 60'130.62 nicht ausge-
schlossen werden, dass diese durch die Schuldnerin bereits vor dem Stichtag be-
glichen wurden (so für Betreibung Nr. 11 u. 12, vgl. act. 2 Rz. IV.9.10. i.V.m.

- 8 -
act. 5/20; für Betreibung Nr. 13 im Umfang von Fr. 14'436.45, vgl. act. 2 Rz.
IV.9.14. i.V.m. act. 5/24; für Betreibung Nr. 10, vgl. act. 2 Rz. IV.9.11. i.V.m.
act. 5/21). Keine Erklärung ist aber immer noch für Forderungen im Umfang von
rund Fr. 30'000.– ersichtlich. Auch ist nicht abschliessend ersichtlich und nicht
dargetan, in welcher Höhe allenfalls kurzfristige Forderungen neben den in Be-
treibung gesetzten Forderungen bestehen. In diesem Sinne kann aufgrund der
eingereichten Unterlagen nur ungenügend beurteilt werden, wie hoch die Verbind-
lichkeiten, welche die Schuldnerin zur Zeit insgesamt noch treffen, effektiv sind.
4.5.3 Die Aktiven präsentieren sich gemäss der Bilanz wie folgt: Liquide Mittel in
Form von Bargeld oder Bankguthaben sind in der Bilanz keine aufgeführt, was
Fragen aufwirft, zumal die Schuldnerin offenbar in der Lage war, der Kasse des
Obergerichts Fr. 22'000.– einzubezahlen. Es kann aber nicht ausgeschlossen
werden, dass die Schuldnerin zwischenzeitlich durch Zahlungseingänge von De-
bitoren wieder über gewisse liquide Mittel verfügte – dargetan wurde diesbezüg-
lich aber nichts. Das Umlaufvermögen gemäss Bilanz in Höhe von Fr. 382'760.–
setzt sich aus Debitoren von Fr. 342'760.– zusammen sowie angefangenen Arbei-
ten von Fr. 40'000.–. Ob die Schuldnerin diese Beträge auch vollumfänglich er-
hältlich machen kann (oder allenfalls bereits teilweise konnte), ist allerdings un-
gewiss. Indes ist aber bereits ein Delkredererisiko von rund 12% der Debitoren
berücksichtigt, was auf Erfahrungswerten der Schuldnerin basieren dürfte und
plausibel erscheint; allerdings besteht weiterhin das Risiko, dass die Ausfälle hö-
her sein können. Sodann verfügt die Schuldnerin über Anlagevermögen in der
Höhe von gesamt Fr. 185'754.95. Aus der Bilanz resultieren insgesamt Aktiven
von total Fr. 568'514.95.
Diese stehen Passiven von Fr. 498'842.62 gegenüber, woraus insgesamt
ein Gewinn der Schuldnerin für die Periode vom 1. Januar 2018 bis 30. Juni 2018
von Fr. 69'672.33 resultiert. Zu bemerken ist, dass die Schuldnerin offenbar unter
Erwirtschaftung des genannten Gewinns in der Vergangenheit in der Lage war,
aus dem laufenden Geschäftsgang ihre laufenden Fixkosten wie Miete, Lager und
Löhne ihrer Mitarbeiter zu bezahlen, worauf auch der Umstand hindeutet, dass
diesbezüglich keine (bzw. zumindest keine offenen) Betreibungen vorhanden sind

- 9 -
(vgl. act. 2 Ziff. IV.3, Erfolgsrechnung act. 5/25 hintere drei Blätter), was positiv zu
ihren Gunsten zu werten ist.
4.6. Wie gezeigt, vermag die Schuldnerin durch Einzahlung an das Obergericht
nachzuweisen, dass bezüglich der dringendsten Forderungen genügend Liquidität
vorhanden ist (vgl. E. 4.4.). Ihren übrigen, in nächster Zeit zu bezahlenden Schul-
den von mindestens Fr. 173'158.30 (vgl. E. 4.3.4, wobei in dieser Zahl nicht in Be-
treibung gesetzte Forderungen mangels abschliessender Kenntnis über deren
Höhe nicht berücksichtigt sind, vgl. E. 4.5.2), stehen bei grosszügiger Betrachtung
und unter der Annahme, das Delkredererisiko entspreche den Annahmen der
Schuldnerin, Debitoren gemäss Bilanz von Fr. 342'760.–, gegenüber. Bezüglich
der Debitoren resp. insgesamt der Aktiven darf nicht ausser Acht gelassen wer-
den, dass sich deren Höhe durch mittlerweile erfolgte Zahlungen der Schuldnerin
an ihre Gläubiger reduziert haben dürften. Aufgrund des in der Bilanz ersichtli-
chen hohen Debitorenbestandes ist aber im Sinne einer wohlwollenden Beurtei-
lung doch insgesamt noch davon auszugehen, dass genügend liquide Mittel in
nächster Zeit eingehen werden und zur Zahlung der grösstenteils ratenweise ab-
zubezahlenden Schulden zur Verfügung stehen. So führt die Schuldnerin denn
auch aus, Zahlungseingänge aus Debitoren würden in den nächsten Tagen resp.
Wochen erwartet, so dass sichergestellt sei, dass die Ratenzahlungen auch ein-
gehalten werden könnten (vgl. act. 2 Rz. 10).
4.7. Entscheidend zur Beurteilung der Zahlungsfähigkeit ist weiter, wie sich die
Liquidität in Zukunft entwickeln wird. Die Schuldnerin führt dazu aus, ihr Geschäft
laufe sehr gut resp. floriere, was sich auch aus ihrer Bilanz zeige (act. 2 Rz. IV./1).
Auch reicht die Schuldnerin vier Werkverträge ein, welche die aktuell gute Auf-
tragslage zeigen sollen (vgl. act. 5/4–7). Daraus geht hervor, dass die Schuldnerin
Baumeisterarbeiten für die I._____ AG mit dem Auftragsvolumen von rund
Fr. 5'000'000.– erbringt. Weiter liegen drei Verträge mit der J._____ AG mit den
Auftragsvolumen von Fr. 375'000.–, Fr. 160'000.– und Fr. 175'000.– vor. Natur-
gemäss lässt sich allein damit zwar die Entwicklung des Geschäftsgangs der
Schuldnerin nicht mit abschliessender Sicherheit bestimmen, zumal nichts Kon-
kretes zur Fälligkeit der Zahlungen aus diesen Verträgen ausgeführt wird (vgl.

- 10 -
act. 2). Durch die eingereichten Verträge erscheint aber doch glaubhaft, dass die
Schuldnerin über hinreichend Aufträge verfügt und wohl auch in Zukunft verfügen
wird und damit weiterhin Einkünfte generieren wird, die es ihr erlauben, neben
den dringenden Verpflichtungen ihre bestehenden Schulden innert nützlicher Frist
abzubauen.
Kritisch anzumerken ist wie bereits erwähnt, dass die Schuldnerin keinen
vollständigen Betreibungsregisterauszug, sondern nur einen Auszug über offene
Betreibungen einreichte, weshalb ihr Zahlungsverhalten in der Zeit vor den noch
offenen Betreibungen nicht beurteilt werden kann. Zu berücksichtigen bleibt im-
merhin, dass es abgesehen vom heute zu beurteilenden Fall noch nie bis zum
Konkurs kam.
4.8. Gesamthaft betrachtet ist die wirtschaftliche Lebensfähigkeit der Schuldnerin
nicht von vornherein auszuschliessen. Es darf angenommen werden, dass sie
sowohl ihre bestehenden als auch die künftig entstehenden Verbindlichkeiten mit
den laufenden Einnahmen wird decken können. Ihr Fortbestand erscheint inso-
weit auf Weiteres gesichert. Ihre Zahlungsfähigkeit erscheint jedenfalls heute bei
grosszügiger Betrachtung wahrscheinlicher als die Zahlungsunfähigkeit. Die
Schuldnerin ist indes darauf hinzuweisen, dass im Fall einer neuerlichen Kon-
kurseröffnung an das Glaubhaftmachen der Zahlungsfähigkeit höhere Anforde-
rungen zu stellen wären.
5. Die Beschwerde ist folglich gutzuheissen. Die Kosten des Konkurseröff-
nungs- und des Beschwerdeverfahrens wurden durch die Zahlungssäumnis der
Schuldnerin verursacht und sind daher ihr aufzuerlegen, obwohl der Konkurs
letztlich aufgehoben werden kann. Parteientschädigungen sind mangels Umtrie-
ben der Gläubigerin im vorliegenden Verfahren nicht zuzusprechen.

- 11 -
Anzumerken ist, dass der hinterlegte Betrag von Fr. 22'000.–, sofern er nicht
für die Begleichung des Kostenvorschusses und der Konkursforderung zu ver-
wenden ist, an die Schuldnerin direkt auszubezahlen ist, damit sie ihn zur Tilgung
der Schulden verwenden kann (vgl. E-Mail-Verkehr in act. 11).
Es wird erkannt:
1. In Gutheissung der Beschwerde wird das Urteil des Konkursgerichtes des
Bezirksgerichtes Uster vom 23. Oktober 2018, mit dem über die Schuldnerin
der Konkurs eröffnet wurde, aufgehoben. Das Konkursbegehren wird abge-
wiesen.
2. Die zweitinstanzliche Spruchgebühr wird auf Fr. 750.– festgesetzt, der
Schuldnerin auferlegt und aus dem von ihr hinterlegten Betrag von
Fr. 22'000.– bezogen. Die von der Gläubigerin bezogene erstinstanzliche
Spruchgebühr von Fr. 450.– wird bestätigt und der Schuldnerin auferlegt.
3. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
4. Die Obergerichtskasse wird angewiesen, vom für die Forderung hinterlegten
Betrag von Fr. 22'000.– der Gläubigerin Fr. 7'530.70 auszubezahlen und
den Rest, soweit er nicht für die Begleichung der zweitinstanzlichen Spruch-
gebühr verwendet wird, der Schuldnerin auszubezahlen.
5. Das Konkursamt Dübendorf wird angewiesen, von dem bei ihm einbezahlten
Totalbetrag von Fr. 2'150.– (Fr. 600.– Zahlung der Schuldnerin sowie
Fr. 1'550.– Rest des von der Gläubigerin dem Konkursgericht geleisteten
Barvorschusses) der Gläubigerin Fr. 2'000.– und der Schuldnerin einen nach
Abzug seiner Kosten allfällig verbleibenden Restbetrag auszuzahlen.

- 12 -
6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Gläubigerin unter Beilage des
Doppels von act. 2, sowie an das Konkursgericht des Bezirksgerichtes Uster
(unter Rücksendung der erstinstanzlichen Akten) und das Konkursamt Dü-
bendorf, ferner mit besonderer Anzeige an das Handelsregisteramt des Kan-
tons Zürich und an das Betreibungsamt Dübendorf, je gegen Empfangs-
schein.
7. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um einen Entscheid des Konkurs- oder Nachlassrichters oder der
Konkurs- oder Nachlassrichterin im Sinne von Art. 74 Abs. 2 lit. d BGG.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
MLaw M. Schnarwiler
versandt am:
23. November 2018