zh_obergericht · RU210038 · 2021-08-23 · de
Rechtshilfe


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: RU210038-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin Dr. D. Scherrer, Vorsitzende,
Oberrichterin Dr. S. Janssen und Oberrichter lic. iur. A. Huizinga
sowie Gerichtsschreiber Dr. Chr. Arnold
Beschluss vom 23. August 2021
in Sachen
A._____,
Klägerin und Beschwerdeführerin
vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. X1._____ und / oder
Rechtsanwalt M.A. HSG in Law X2._____,
gegen
1. B._____,
2. C._____,
3. D._____,
4. E._____,
5. und weitere Beklagte,
Beklagte und Beschwerdegegnerinnen
betreffend Rechtshilfe
Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichts im summarischen
Verfahren am Bezirksgericht Zürich, Rechtshilfe, vom 29. März 2021
(FR210286-L)

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Erwägungen:
1. Sachverhalt und Prozessgeschichte
1.1. Die Klägerin und Beschwerdeführerin (nachfolgend: Klägerin) ist die
Zoll- und Steuerverwaltung des F._____ [Land in Europa]. Sie führt gegen die Be-
klagten und Beschwerdegegnerinnen (nachfolgend: Beklagte) einen Prozess vor
dem US-Bezirksgericht für den … von G._____ (United States District Court for
the Southern District of G._____; Urk. 2 S. 2–4) und macht geltend, durch ein Be-
trugssystem dazu gebracht worden zu sein, mehr als 12.7 Milliarden F'._____
[Währung] (ungefähr 2.1 Milliarden US-Dollar) an angeblich einbehaltenen Divi-
dendensteuern auszuzahlen (Urk. 2 S. 4). F'._____ Unternehmen seien verpflich-
tet, von den Dividenden, die sie ihren Aktionären auszahlten, 27 % Steuern ein-
zubehalten. Gemäss bestimmten Doppelbesteuerungsabkommen, darunter jenem
zwischen F._____ und den Vereinigten Staaten, sei dieser Betrag für bestimmte
nicht-F'._____ Anteilseigner erstattungsfähig. Die Beklagten hätten die Rückzah-
lung von einbehaltenen Beträgen verlangt, ohne die entsprechenden Anteile ge-
halten und / oder ohne einen Anspruch auf die geforderten Erstattungsbeträge
gehabt zu haben (Urk. 2 S. 4 f.). Die Parteien befinden sich im sog. "pre-trial dis-
covery"-Verfahren (Urk. 2 S. 2; zum Begriff: BGE 132 III 291 E. 2.1; Gerhard Wal-
ter/Tanja Domej, Internationales Zivilprozessrecht der Schweiz, 5. Aufl. 2012,
S. 404).
1.2. Das US-Bezirksgericht für den … von G._____ ersucht die schweizeri-
schen Behörden im Rahmen dieses Prozesses um Rechtshilfe (Urk. 2 S. 1). Es
verlangt Dokumente und Aussagen der schweizerischen Zweigniederlassung der
H._____ SA in Zürich (Urk. 2 S. 7).
1.3. Am 1. März 2021 überwies das Obergericht des Kantons Zürich als
kantonale Zentralbehörde das Rechtshilfeersuchen an die Vorinstanz (Urk. 1).
Letztere wies es mit Verfügung vom 29. März 2021 ab (Urk. 9 = Urk. 12).

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1.4. Gegen diese Verfügung erhob die Klägerin innert Frist (siehe Urk. 10)
mit Eingabe vom 16. April 2021 Beschwerde mit folgenden Anträgen (Urk. 11
S. 2):
"1. Die Verfügung des Bezirksgerichts Zürich vom 29. März 2021
(FR210286-L / U) sei aufzuheben.
2. Das Rechtshilfeersuchen des United States District Court
Southern District of G._____ vom 20. November 2020 (18-md-
2865 (LAK)) sei gutzuheissen.
3. Eventualiter sei die Angelegenheit zur Neubeurteilung an die Vor-
instanz zurückzuweisen.
4. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen."
1.5. Mit Eingabe vom 5. August 2021 reichte die Klägerin weitere Unterla-
gen ein (Urk. 15; Urk. 17/1–5).
1.6. Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezogen (Urk. 1–10). Wie noch
zu zeigen sein wird (E. 2.2.), kann darauf verzichtet werden, Beschwerdeantwor-
ten einzuholen.
2. Prozessuale Vorbemerkungen
2.1. Das Verfahren der Beweisaufnahmehilfe nach dem (Haager) Überein-
kommen über die Beweisaufnahme im Ausland in Zivil- und Handelssachen vom
18. März 1970 (HBÜ; SR 0.274.132) unterliegt – vorbehältlich der verfahrens-
rechtlichen Vorgaben des Staatsvertrages – den Art. 335 ff. ZPO (BGE 142 III 116
E. 3.3.1; OGer RU160063 vom 25.10.2016, E. III.3.1). Entsprechend handelt es
sich beim Entscheid, welcher das Rechtshilfeersuchen gutheisst oder abweist,
nicht um eine Beweisverfügung nach Art. 154 ZPO, sondern um einen Entscheid
eines Vollstreckungsgerichts, der nach Art. 309 lit. a ZPO in Verbindung mit
Art. 319 lit. a ZPO der Beschwerde unterliegt (BGE 142 III 116 E. 3.4.1). Die Par-
teien des ausländischen Hauptsacheverfahrens sind beschwerdelegitimiert (BGE
142 III 116 E. 3.4.2), was auch auf die Klägerin zutrifft.
2.2. Den Parteien des Hauptsacheprozesses kommt auch im Rechtshilfe-
verfahren Parteistellung zu, weshalb sie gemäss Art. 29 Abs. 2 BV und Art. 53
ZPO auch Anspruch auf rechtliches Gehör haben (OGer ZH RU130012 vom

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05.02.2014, in: ZR 113 [2014] Nr. 13, E. B.3 f.). Es verstösst indessen gegen die
Grundsätze von Art. 2 ZGB bzw. Art. 52 ZPO, formelle Rügen, die in einem frühe-
ren Prozessstadium hätten geltend gemacht werden können, später noch vorzu-
bringen. Dies ist auch in Verfahren der internationalen Rechtshilfe von Bedeu-
tung. So sind die Parteien unter dem Aspekt von Treu und Glauben insbesondere
gehalten, ihre Einwände bereits im ausländischen Hauptverfahren vorzubringen,
andernfalls sie sich im anschliessenden Vollstreckungsverfahren der internationa-
len Rechtshilfe nicht mehr darauf berufen können. Dies bedingt allerdings, dass
die Parteien im Hauptverfahren über Gegenstand und Art der beabsichtigten
Rechtshilfehandlungen informiert worden sind und die Möglichkeit erhielten, sich
dagegen zur Wehr zu setzen (OGer ZH RU160063 vom 25.10.2016, E. III.3.4.
[S. 9 f.] mit weiteren Hinweisen; siehe BGE 142 III 116 E. 3.4.2; BGer 5A_56/2017
vom 7. März 2017, E. 3.1.3). Wie noch zu zeigen sein wird, geht es vorliegend
einzig um die Frage, ob die Beweisaufnahmehilfe zulässig ist (E. 3. ff.). Die Be-
klagten haben Kenntnis vom Haager Beweisersuchen und ihm nicht widerspro-
chen (Urk. 2 S. 7). Zudem handelt es sich um 139 Beklagte mit ausländischen
Rechtsvertretern und eine Beklagte mit ausländischem Sitz, die nicht vertreten ist
(Urk. 2 S. 4 und 15 ff.). Es widerspräche auch dem Beschleunigungsgebot (Art. 9
Abs. 3 HBÜ), ihnen rechtshilfeweise Frist anzusetzen, um sich zu einem Punkt
vernehmen zu lassen, den sie bereits im amerikanischen Verfahren hätten rügen
können und müssen. Vor diesem Hintergrund rechtfertigt es sich, keine Be-
schwerdeantworten einzuholen.
2.3. Mit der Beschwerde können unrichtige Rechtsanwendung und offen-
sichtlich unrichtige Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht werden
(Art. 320 ZPO). Das Beschwerdeverfahren dient wie das Berufungsverfahren der
Überprüfung und Korrektur des erstinstanzlichen Entscheids vor dem Hintergrund
konkret dagegen vorgebrachter Beanstandungen. Die beschwerdeführende Partei
hat im Einzelnen darzulegen, an welchen Mängeln (unrichtige Rechtsanwendung,
offensichtlich unrichtige Feststellung des Sachverhalts) der angefochtene Ent-
scheid ihrer Ansicht nach leidet. Was in der Beschwerde nicht oder nicht in einer
den gesetzlichen Begründungsanforderungen genügenden Weise beanstandet
wird, braucht von der Rechtsmittelinstanz grundsätzlich nicht überprüft zu werden,

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es sei denn, ein Mangel springe geradezu ins Auge. In diesem Rahmen ist inso-
weit auf die Vorbringen der Klägerin einzugehen, als dies für die Entscheidfindung
erforderlich ist (BGE 134 I 83 E. 4.1 mit weiteren Hinweisen).
2.4. Neue Anträge, neue Tatsachenbehauptungen und neue Beweismittel
sind im Beschwerdeverfahren ausgeschlossen (Art. 326 Abs. 1 ZPO). Was im
erstinstanzlichen Verfahren nicht behauptet oder eingereicht wurde, kann im Be-
schwerdeverfahren nicht mehr nachgeholt werden. Es herrscht grundsätzlich ein
umfassendes Novenverbot sowohl für echte als auch unechte Noven (ZK ZPO-
Freiburghaus/Afheldt, Art. 326 N 4; siehe aber immerhin auch BGE 139 III 466
E. 3.4 S. 471 und BGer 4A_51/2015 vom 20. April 2015, E. 4.5.1). Unbeschränkt
zulässig sind demgegenüber neue rechtliche Vorbringen: Diesbezüglich hat die
Beschwerdeinstanz volle Kognition, weil sie das Recht von Amtes wegen anwen-
den muss (Art. 57 ZPO; OGer ZH RT150086 vom 17.08.2015, E. 4.1; OGer ZH
RT180059 vom 24.05.2018, E. II.4.1). Das neu eingereichte Rechtsgutachten von
Prof. Dr. iur. I._____, Universität Zürich, vom 15. April 2021 (Urk. 14/4) wie auch
die Verfügung des Tribunal judiciaire de Paris (Urk. 14/11) sind demzufolge zu be-
rücksichtigen.
3. Der Anwendungsbereich des Haager Übereinkommens über die Be-
weisaufnahme im Ausland in Zivil- und Handelssachen vom 18. März 1970
3.1. Die Vorinstanz erwog, dass das Haager Übereinkommen weder auf
Straf- noch auf Steuersachen ausgerichtet sei (Urk. 9 E. 3.). Es sei nicht von Be-
lang, ob die vorliegende Streitigkeit von einem F'._____ Gericht in Anwendung
des Übereinkommens über die Beweisaufnahme als Zivil- oder Handelssache
qualifiziert worden sei (Urk. 9 E. 3.2). Massgebend sei, ob das streitige Rechts-
verhältnis mit der Ausübung hoheitlicher Befugnisse zusammenhänge (Urk. 9
E. 3.3). Die Klägerin beziehe sich auf die in F._____ geltenden Steuergesetze
sowie Doppelbesteuerungsabkommen. Somit sei die anspruchsbegründende
Grundlage auf die Steuerhoheit der Klägerin zurückzuführen. Folglich sei der zu
beurteilende Anspruch öffentlich-rechtlicher Natur, auch wenn vorliegend eine Zi-
vilklage erhoben worden sei und das ersuchende Gericht nicht über eine steuer-
rechtliche Streitigkeit im engeren Sinn zu befinden habe. Der Rechtsstreit hänge

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somit mit der Ausübung hoheitlicher Befugnisse zusammen. Zwar handle eine
staatliche Behörde, die in einem gerichtlichen Verfahren als Partei auftrete, nicht
hoheitlich, da sie sich damit der Gerichtshoheit unterstelle; dieser privatrechtliche
Aspekt stehe jedoch nicht im Vordergrund. Die Zivilklage diene der Einziehung
von Steuergeldern, mithin der Wahrung von öffentlichen Interessen (Urk. 9
E. 3.5). Dem Rechtshilfeersuchen liege somit keine Zivil- oder Handelssache zu-
grunde, weshalb das Haager Übereinkommen von 1970 vorliegend nicht an-
wendbar sei (Urk. 9 E. 4.).
3.2. Die Klägerin rügt, dass die Wahrung öffentlicher Interessen als Kriteri-
um für die Begriffsbestimmung der Zivil- oder Handelssache ungeeignet sei. Je-
des staatliche Handeln diene öffentlichen Interessen. Somit könnte eine staatliche
Behörde nie Rechtshilfe in Zivilsachen beanspruchen, was nicht dem Sinn und
Zweck des Übereinkommens entspräche (Urk. 11 Rz. 45). Für die Frage, ob das
Rechtshilfeersuchen eine Zivil- oder Handelssache im Sinne von Art. 1 HBÜ be-
treffe, sei in Anlehnung an die Rechtsprechung zum Lugano-Übereinkommen ein-
zig massgeblich, ob das streitige Rechtsverhältnis im Zusammenhang mit der
Ausübung hoheitlicher Befugnisse stehe (Urk. 11 Rz. 48). Die Vorinstanz verken-
ne, dass das Rechtshilfeersuchen nur auf Steuervorschriften Bezug nehme, um
den Kontext der Streitigkeit vor dem US-Gericht zu erklären. Das Steuerrecht sei
insofern ein Thema, als dass die Beklagten die Anwendbarkeit F'._____ Steuer-
bestimmungen vorgetäuscht hätten, um sich ungerechtfertigt zu bereichern. Tat-
sächlich habe aber nie ein Steuerverhältnis zwischen den Parteien bestanden
(Urk. 11 Rz. 55). Die Beklagten seien weder steuerpflichtige F'._____ Unterneh-
men noch erstattungsberechtigte nicht-F'._____ Aktionäre; sie hätten allerdings
vorgetäuscht, letzteres zu sein (Urk. 11 Rz. 56). Der Anspruch auf Rückerstattung
der grundlos geleisteten Zahlungen ergebe sich nicht aus Steuerrecht, sondern im
Wesentlichen aus ungerechtfertigter Bereicherung (Urk. 11 Rz. 58). Das Verfah-
ren bezwecke nicht die Einziehung von Steuergeldern, weshalb die Vorinstanz
von einer falschen Prämisse der Wahrung öffentlicher Interessen ausgegangen
sei (Urk. 11 Rz. 68). Die Klägerin verlange die Rückerstattung grundlos geleisteter
Zahlungen, wie dies nach Schweizer Recht auch eine Privatperson gestützt auf
die Art. 62 ff. OR oder Art. 41 ff. OR tun könnte. Somit hänge das Rechtsverhält-

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nis nicht mit der Ausübung hoheitlicher Befugnisse zusammen (Urk. 11 Rz. 73).
Das vorliegende Verfahren sei somit eine Zivil- und Handelssache im Sinne von
Art. 1 HBÜ (Urk. 11 Rz. 75). Entsprechend seien auch F._____ und J._____ den
Rechtshilfeersuchen nachgekommen (Urk. 11 Rz. 76 und 78).
3.3. Der sachliche Anwendungsbereich des Übereinkommens erstreckt sich
auf Zivil- oder Handelssachen (Art. 1 Abs. 1 HBÜ). Der Begriff ist gemäss Art. 31
des Wiener Übereinkommens über das Recht der Verträge vom 23. Mai 1969
(VRK; SR 0.111) vertragsautonom auszulegen (EJPD, Die internationale Rechts-
hilfe in Zivilsachen, Wegleitung, 3. Aufl., Stand 2013, S. 4 f. [nachfolgend: Weglei-
tung]; Peter Nobel, Die Rechtshilfe in Zivilsachen im Lichte der Ratifikation der
Haager Konvention von 1970 über die Beweisaufnahme im Ausland in Zivil- und
Handelssachen, SZW 1995, S. 72 ff., S. 75; im Ergebnis gleich: Andreas L. Meier,
Die Anwendung des Haager Beweisübereinkommens in der Schweiz, Unter be-
sonderer Berücksichtigung der Beweisaufnahme für U.S.-amerikanische Zivilpro-
zesse, Diss. Basel 1999, S. 86; Elias Hofstetter, Die internationale Rechtshilfe in
Straf- und Zivilsachen und das Bankgeheimnis, Einführung und Grundlagen,
recht 2004, S. 81 ff., S. 89). Nach der Lehre ist die Natur des materiellen An-
spruchs massgebend (Paul Volken, Die internationale Rechtshilfe in Zivilsachen,
1996, S. 96; Meier, a.a.O., S. 88 f.; Hofstetter, a.a.O., S. 89, Fn 90; Philipp Klaus,
Verfahren nach dem Haager Beweisaufnahmeübereinkommen, ZZZ 2016,
S. 300 ff., S. 303), wobei man den Begriff der Zivil- oder Handelssache weit aus-
legen soll (Nobel, a.a.O., S. 75; Hofstetter, a.a.O., S. 89, Fn 90; Klaus, a.a.O.,
S. 303; ebenso OGer ZH RU160010 vom 16.06.2016, E. III.2.).
3.4. Aus Art. 31 Abs. 1 VRK leitet man ab, dass ein Staatsvertrag gramma-
tikalisch, systematisch und teleologisch zu interpretieren ist (BGE 138 III 708
E. 3.1). Resultiert kein klares Ergebnis, ist gemäss Art. 32 VRK auch die Entste-
hungsgeschichte heranzuziehen. Diese Grundsätze müssen auch im Verhältnis
zu Staaten (wie den USA) gelten, die das Wiener Übereinkommen nicht ratifiziert
haben (erga omnes-Wirkung); ansonsten besteht die Gefahr, dass Vorschriften
desselben Staatsvertrags in der Schweiz unterschiedlich ausgelegt werden. Der
Begriff der Zivil- oder Handelssache deutet darauf hin, dass die Parteien gewisse

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Streitsachen vom Anwendungsbereich des Beweisübereinkommens von 1970
ausschliessen wollten. Welche genau, geht aus dem Wortlaut nicht hervor. In sys-
tematischer Hinsicht tritt der Staatsvertrag zwischen den Ländern, die ihn ratifi-
ziert haben, an die Stelle der Art. 8–16 der am 17. Juli 1905 (HUe05;
SR 0.274.11) und am 1. März 1954 (HUe54; SR 0.274.12) in Den Haag unter-
zeichneten Übereinkünfte betreffend Zivilprozessrecht, soweit diese Staaten Ver-
tragsparteien jener Übereinkünfte sind (Art. 29 HBÜ). Auch in Art. 8 HUe05 und
Art. 8 HUe54 wird der Begriff der Zivil- oder Handelssache verwendet. Wenn das
Beweisübereinkommen von 1970 die genannten Vorschriften ersetzen soll, ist zu
vermuten, dass dessen Anwendungsbereich mindestens jenem der früheren
Staatsverträge entspricht. Der Zweck des Übereinkommens besteht gemäss der
Präambel unter anderem darin, die Erledigung von Rechtshilfeersuchen zu er-
leichtern. Dies spricht für einen eher weiten Anwendungsbereich. Insgesamt las-
sen sich aus der grammatikalischen, systematischen und teleologischen Ausle-
gung jedoch keine klaren Schlüsse ziehen.
3.5. In historischer Hinsicht ist zu berücksichtigen, dass weder der Haager
Übereinkunft von 1905 noch jener von 1954 "common law"-Staaten angehörten.
Zwischen den Mitgliedstaaten dieser Vorgängerübereinkünfte herrschte ein ge-
meinsames Grundverständnis darüber, was als zivil- oder handelsrechtlich zu gel-
ten hatte. Straf-, Verwaltungs- und Steuersachen gehörten nicht dazu (Meier,
a.a.O., S. 81). Ein Ziel des Beweisübereinkommens von 1970 war es, den
Rechtshilfeverkehr mit den Vereinigten Staaten von Amerika zu erleichtern (Mei-
er, a.a.O., S. 82). Dem angloamerikanischen "common law" ist jedoch die Unter-
scheidung zwischen öffentlichem und privatem Recht fremd (Meier, a.a.O.,
S. 80 f.; Gerhard Walter/Monique Jametti Greiner/Ivo Schwander, Internationales
Privat- und Verfahrensrecht, Texte und Erläuterungen, Band 2, 1999, Nr. 61 b E,
Rn 28). Nach dem amerikanischen und englischen Recht gelten allgemein alle
Verfahren als erfasst, die nicht als strafrechtlich zu qualifizieren sind oder auf die
exterritoriale Ausübung von Hoheitsrechten abzielen (Botschaft betreffend Ge-
nehmigung von vier Übereinkommen im Bereich der internationalen Rechtshilfe in
Zivil- und Handelssachen vom 8. September 1993, BBl 1993 III 1261, S. 1265 f.
[nachfolgend: Botschaft]; Nobel, a.a.O., S. 75). In den USA zählen grundsätzlich

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auch die Fiskalangelegenheiten zu den Zivil- oder Handelssachen. Sie versuchten
deshalb, eine Ausweitung des Begriffs zu erreichen, scheiterten jedoch (Meier,
a.a.O., S. 94, Fn 453). So kam die Spezialkommission von 1989 zum Schluss,
dass Steuersachen im Zweifel als öffentlich-rechtlich zu qualifizieren seien; im Üb-
rigen solle im Grenzbereich zwischen privaten und öffentlich-rechtlichen Materien
jedoch dahingehend eine gewisse Öffnung angestrebt werden, dass beispielswei-
se konkurs-, versicherungs- oder arbeitsrechtliche Streitigkeiten im Zweifel eher
als zivil- und handelsrechtlich angesehen werden (Report on the work of the Spe-
cial Commission of April 1989 on the operation of the Hague Conventions of
15 November 1965 on the Service Abroad of Judicial and Extrajudicial Documents
in Civil or Commercial Matters and of 18 March 1970 on the Taking of Evidence
Abroad in Civil or Commercial Matters [abrufbar unter
https://www.hcch.net/en/publications-and-studies/details4/?pid
=2281, besucht am 15. Juli 2021], Rn 26; Paul Volken, Haager Konferenz für in-
ternationales Privatrecht, Arbeitsprogramm 1988–1993, Schweizerisches Jahr-
buch für internationales Recht 1989, S. 153 ff., S. 168). Aufgrund dessen ist da-
von auszugehen, dass Steuersachen nicht in den sachlichen Anwendungsbereich
des Übereinkommens fallen (im Ergebnis gleich Nobel, a.a.O., S. 75 f.; Meier,
a.a.O., S. 96); generell ist eine Zivil- und Handelssache im Zweifel jedoch eher zu
bejahen (ähnlich Botschaft, a.a.O., S. 1265; siehe E. 3.3.). Entgegen der Vo-
rinstanz (Urk. 9 E. 3.5) und dem Bundesamt für Justiz (Wegleitung, a.a.O., S. 5)
sind Zivilklagen, die eine Behörde zur Wahrung öffentlicher Interessen gegen eine
Privatperson erhebt, nicht grundsätzlich ausgeschlossen (siehe auch Meier,
a.a.O., S. 87); da ein Staat kaum je private Interessen verfolgt, wären nämlich
sämtliche Klagen staatlicher Akteure nicht vom sachlichen Anwendungsbereich
erfasst. Die Entstehungsgeschichte liefert keine Anhaltspunkte dafür, dass dies
von den Parteien so gewollt gewesen wäre (siehe Botschaft, a.a.O., S. 1265 f.).
So hielt die Spezialkommission (wenn auch im Rahmen des Haager Zustell-
übereinkommens von 1965 [SR 0.274.131]) fest, dass es auf die Natur der Klage
("nature of the cause of action") ankomme (Conclusions and Recommendations
of the Special Commission on the practical operation of the Hague Apostille, Ser-
vice, Taking of Evidence and Access to Justice Conventions [2 to 12 February

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2009; abrufbar unter https://www.hcch.net/en/publications-and-
studies/details4/?pid=4694, besucht am 15. Juli 2021], Rn 14).
3.6. Wie die Klägerin zu Recht vorbringt (Urk. 11 Rz. 56), zielt ihre Klage
nicht darauf ab, Steuern einzutreiben; sie will vielmehr zu Unrecht ausbezahlte
Beträge zurückerlangen (Urk. 2 S. 4 f.). Die Klägerin behauptet gerade nicht, dass
zwischen ihr und den Beklagten ein Steuerrechtsverhältnis bestanden hätte; ein
solches sei vielmehr von den Beklagten vorgetäuscht worden, um die "Rückzah-
lung" von nicht geschuldeten Beträgen zu erwirken (siehe Urk. 2 S. 4 f.). Dass
Doppelbesteuerungsabkommen erwähnt werden (Urk. 2 S. 4), ändert im vorlie-
genden Fall nichts daran: Damit wird nämlich bloss erklärt, wie es zu den fälschli-
chen Auszahlungen kam. Daraus lässt sich nicht ableiten, dass diese Abkommen
die Grundlage für den Rückerstattungsanspruch bildeten. Die Vorinstanz argu-
mentiert sodann widersprüchlich, wenn sie schreibt, die Klägerin handle in Aus-
übung hoheitlicher Befugnisse, um dann anzufügen, dass eine staatliche Partei
[wie die Klägerin], die in einem Gerichtsverfahren auftrete, per se nicht hoheitlich
handle, zumal sie sich damit der Gerichtsbarkeit unterstelle (Urk. 9 E. 3.5). Letzte-
res ist vorliegend der zentrale Punkt. Die Klägerin prozessiert als Geschädigte vor
einem amerikanischen Gericht (siehe Urk. 2 S. 7). Im Rechtsgutachten wird
schliesslich darauf hingewiesen, dass im internationalen Privatrecht der USA die
sog. revenue rule gelte. Danach dürfe ein zivilgerichtliches Verfahren in den USA
nicht dazu verwendet werden, Steuern eines ausländischen Staates durchzuset-
zen. Dies gelte auch, wenn der ausländische Staat versuche, seine Steuern indi-
rekt über einen zivilrechtlichen Anspruch einzutreiben. Das Gericht für den … von
G._____ habe im vorliegenden Fall entschieden, dass es der Klägerin um die
Rückzahlung ertrogener Gelder gehe, und gestützt darauf den Antrag auf Klage-
abweisung aufgrund der revenue rule abgewiesen (Urk. 14/4 S. 5 f.). Zu Recht hat
die Klägerin bereits vor Vorinstanz auf diesen Umstand hingewiesen (Urk. 5 S. 2;
Urk. 11 Rz. 66).
3.7. Zusammenfassend handelt die Klägerin weder in Ausübung hoheitli-
cher Befugnisse noch besteht oder bestand zwischen ihr und den Beklagten ein
Steuerrechtsverhältnis (oder irgendein anderes im öffentlichen Recht begründetes

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Verhältnis). Vor diesem Hintergrund ist ihre Klage als zivilrechtlich im Sinne von
Art. 1 Abs. 1 HBÜ zu qualifizieren (im Ergebnis gleich Tribunal judiciaire de Paris,
N° greffe 21/07, N° parquet 20/23 CRI, 8. März 2021 [Urk. 14/11]).
4. Bezug zur H._____
4.1. Die Vorinstanz erwog, dass das ersuchende Gericht den konkreten
Bezug zur Zweigniederlassung der H._____, … [Ort], in Zürich nicht näher darge-
legt habe (Urk. 9 E. 3.4).
4.2. Die Klägerin rügt eine offensichtlich unrichtige Feststellung des Sach-
verhalts (Urk. 11 Rz. 33 f.). Das US-Gericht habe ausgeführt, dass die Klägerin
von der "H._____ SA, Zurich" die Herausgabe von Dokumenten und die Zeugen-
einvernahme verlange (Urk. 11 Rz. 35). Aus dem Fragekatalog im Rechtshilfeer-
suchen werde sodann ersichtlich, dass die Zürcher Zweigniederlassung vermut-
lich als Unterverwahrerin die angeblichen F'._____ Wertpapiere für die Verwahrer
der Beklagten gehalten habe (Urk. 11 Rz. 37).
4.3. Die Vorgaben an den Inhalt des Rechtshilfeersuchens ergeben sich
aus Art. 3 HBÜ. Die Vorschrift verlangt nicht, dass ein konkreter Bezug dargelegt
wird. Allerdings befinden sich die Parteien in einem "pre-trial discovery of
documents"-Verfahren (E. 1.1.), wofür die Schweiz einen Vorbehalt nach Art. 23
HBÜ angebracht hat (Art. 2 Abs. 3 des Bundesbeschlusses betreffend drei Haa-
ger Übereinkommen und einem Europaratsübereinkommen betreffend Rechtshilfe
in Zivil- und Handelssachen vom 9. Juni 1994 [AS 1994, S. 2807]): Demnach dür-
fen solche Ersuchen abgelehnt werden, wenn sie keine direkte oder notwendige
Beziehung mit dem zugrunde liegenden Verfahren aufweisen
(https://www.fedlex.admin.ch/eli
/cc/1994/2824_2824_2824/de, besucht am 15. Juli 2021).
4.4. Das US-Gericht führte aus, dass jede Person, die eine Quellensteuer-
erstattung beantragt habe, der Klägerin eine "Gutschriftenanzeige", eine "Ein-
kommensanzeige", einen "Steuerbeleg" oder ein ähnliches Dokument vorgelegt
habe, das von einem Verwahrer erstellt worden sei und das Eigentum an den Ak-

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tien belegen sollte. Einige der Verwahrer hätten jedoch geltend gemacht, dass sie
die in den Dokumenten angegebenen Wertpapiere nicht selbst verwahrt hätten;
stattdessen hätten sie Depotkonten bei anderen Kreditinstituten ("Unter-
Verwahrern") gehabt. Insbesondere hätten einige der Verwahrer geltend ge-
macht, die H._____ SA ("H._____") habe als Unterverwahrerin fungiert (Urk. 2
S. 5 f.). Die Klägerin ersuche um Dokumente und Aussagen der H._____ SA, Zü-
rich ("H._____"; Urk. 2 S. 7). Der erforderliche Bezug ist demzufolge gegeben.
5. Das Spezialitätsprinzip
5.1. Die Vorinstanz erwog, dass unklar sei, was mit "damit verbundene An-
sprüche" (Urk. 2 S. 7) gemeint sei. Kritisch zu würdigen seien auch die "verwand-
ten Verfahren" im Vereinigten Königreich (Urk. 2 S. 6), der Hinweis im F'._____
Beschluss, wonach "die Dokumente […] im Zusammenhang mit anderen Dividen-
densteuerklagen in anderen Ländern, mit denen kein Rechtshilfeabkommen be-
steht, verwendet werden können" (Urk. 6 S. 5) und der nach Schweizer Rechts-
verständnis immanente deliktische Ursprung des "Betrugssystems". Bestünden
begründete Zweifel, dass Informationen in unzulässiger Art und Weise auch in
Nichtzivilsachen weiterverwendet werden könnten, so sei ein Spezialitätsvorbe-
halt anzubringen. Da offenbar nicht nur in den USA diesbezüglich Verfahren an-
hängig gemacht worden seien, hätte sich ein solcher Vorbehalt indessen als un-
behilflich erwiesen (Urk. 9 E. 4).
5.2. Die Klägerin wendet ein, dass die Art. 11 f. HBÜ die zulässigen Ableh-
nungsgründe abschliessend aufzählten. Das Spezialitätsprinzip gehöre nicht dazu
(Urk. 11 Rz. 91 und 93).
5.3. Das Spezialitätsprinzip besagt, dass der ersuchende Staat über die
Rechtshilfe erlangte Kenntnisse nur insoweit "verwenden" darf, als der ersuchte
Staat zur diesbezüglichen Verfolgung bzw. Bestrafung Rechtshilfe gewährt hat
(Andreas Donatsch/Stefan Heimgartner/Frank Meyer/Madeleine Simonek, Inter-
nationale Rechtshilfe unter Einbezug der Amtshilfe im Steuerrecht, 2. Aufl. 2015,
S. 116; siehe Hofstetter, a.a.O., S. 85). Im nationalen Recht ist dieser Grundsatz
in Art. 67 IRSG kodifiziert. Ob er auch im Anwendungsbereich des Haager Be-

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weisübereinkommens von 1970 gilt, ist unklar: Ein Teil der Lehre bejaht dies
(Meier, a.a.O., S. 116; Walter/Jametti Greiner/Schwander, a.a.O., Rn 31); ein an-
derer Teil und das Bundesgericht erachten die Ablehnungsgründe nach den
Art. 11 f. HBÜ demgegenüber als abschliessend (BGer 5P.152/2002 vom 26. Au-
gust 2002, E. 3.3; Jolanta Kren Kostkiewicz/Rodrigo Rodriguez, Internationale
Rechtshilfe in Zivilsachen einschliesslich der Übereinkommen zum internationalen
Kindesschutz, 2013, Rn 446). Das Haager Beweisübereinkommen definiert sel-
ber, welche Vorbehalte zulässig sind, und lässt für weitere keinen Raum (so ins-
besondere Art. 23 und Art. 33 Abs. 1 Satz 2 HBÜ). Es statuiert weder ein Speziali-
tätsprinzip noch die Möglichkeit eines diesbezüglichen Vorbehalts. Ein solcher
würde auch dem Zweck des Staatsvertrags widersprechen: Dieser besteht ge-
mäss seiner Präambel darin, die Erledigung von Rechtshilfeersuchen zu erleich-
tern und die gegenseitige gerichtliche Zusammenarbeit wirksamer zu gestalten.
Auch die historische Auslegung führt zu keinem anderen Ergebnis: Die Spezial-
kommission von 1978 erwog, die blosse Möglichkeit, dass der Beweis zu einem
Straf- oder Steuerverfahren im ersuchenden Staat führen könnte, sei kein Grund,
das Übereinkommen nicht anzuwenden. Anders verhalte es sich nur, wenn der
ersuchte Beweis in direktem Zusammenhang zu einem hängigen Strafverfahren
im ersuchenden Staat stehe (Report on the work of the Special Commission on
the operation of the Convention of 18 March 1970 on the Taking of Evidence Ab-
road in Civil or Commercial Matters [abrufbar unter
https://www.hcch.net/en/publications-and-studies/details4/?pid=3308&dtid=2, be-
sucht am 15. Juli 2021], S. 3). 1985 entschied die Spezialkommission einstimmig,
dass es unwirksam sei, Beweise unter der Bedingung zu übermitteln, dass sie nur
in spezifischen Verfahren verwendet würden (Report on the work of the Special
Commission of May 1985 on the operation of the Convention [abrufbar unter
https://www.hcch.net/en/publications-and-studies/details4/?pid=3433&dtid=2, be-
sucht am 15. Juli 2021], S. 3). Vor diesem Hintergrund ist es unzulässig, ein
Rechtshilfeersuchen mit Hinweis auf das Spezialitätsprinzip abzulehnen (siehe
auch Wegleitung, a.a.O., S. 27).
5.4. Ergänzend ist darauf hinzuweisen, dass vorliegend keine konkreten
Anhaltspunkte dafür bestehen, dass die beantragten Beweise im Rahmen eines

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hängigen (oder einzuleitenden) Straf- oder Steuerverfahrens verwendet werden
sollten (siehe Urk. 2 S. 5 f.).
6. Ein Rechtshilfeersuchen bei mehreren Beweisaufnahmen
6.1. Die Vorinstanz erwog, dass Ersuchen betreffend Editionen im Sinne
von Art. 3 Abs. 2 lit. g HBÜ und / oder (Zeugen-)Einvernahmen im Sinne von
Art. 3 Abs. 2 lit. f HBÜ jeweils separat einzureichen seien, da sie grundsätzlich
nicht zusammen behandelt würden (Urk. 9 E. 6).
6.2. Die Klägerin rügt, dass dies kein Grund wäre, die Rechtshilfe zu ver-
weigern. Auch die Behörden in F._____ und J._____ hätten keine Probleme damit
gehabt. Im Übrigen könne die Vorinstanz das Rechtshilfeersuchen auch gestützt
auf Art. 125 lit. b ZPO trennen, obschon zweifelhaft sei, ob ein solches Vorgehen
das Verfahren vereinfachen würde (Urk. 11 Rz. 128).
6.3. Das Haager Beweisübereinkommen von 1970 schreibt kein zu beach-
tendes Formular vor, welches für ein Rechtshilfeersuchen zu verwenden wäre
(Botschaft, a.a.O., S. 1271; Klaus, a.a.O., S. 304). Letzteres muss je nach Sach-
lage (neben den Minimalangaben von Art. 3 Abs. 1 lit. a–d HBÜ) die in Art. 3
Abs. 2 lit. e–i HBÜ aufgeführten Informationen enthalten. Dabei beziehen sich die
lit. e, f und h auf Einvernahmen und die dazwischen liegende lit. g auf die Prüfung
von Urkunden oder anderen Gegenständen. Die Vermischung der unterschiedli-
chen Beweisaufnahmen ist ein Indiz dafür, dass nicht für jede Beweisaufnahme
ein separates Rechtshilfeersuchen notwendig ist. Dieses Auslegeergebnis wird
auch durch den Wortlaut gestützt: So enthält das Rechtshilfeersuchen [Singular]
gemäss Art. 3 Abs. 2 lit. e HBÜ den Namen und die Adresse der einzuverneh-
menden Personen [Plural]. Wenn mehrere Einvernahmen gestützt auf ein Ersu-
chen möglich sind, muss dies auch gelten, wenn eine (oder mehrere) Einvernah-
me(n) zusammen mit der Prüfung von Urkunden oder anderen Gegenständen
beantragt werden. Der gegenteilige Entscheid der Vorinstanz blieb komplett un-
begründet und findet im Haager Beweisübereinkommen keine Grundlage.

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7. Ergebnis
Die Beschwerde erweist sich als begründet. Da es der Kammer als Be-
schwerdeinstanz verwehrt ist, die Beweise abzunehmen, ist die Sache nicht
spruchreif (siehe Art. 327 Abs. 3 ZPO). In Gutheissung der Beschwerde ist daher
die Verfügung des Einzelgerichts im summarischen Verfahren am Bezirksgericht
Zürich, Rechtshilfe, vom 29. März 2021 aufzuheben und die Sache zur Ergänzung
des Verfahrens und zu neuer Entscheidung im Sinne der Erwägungen an die Vo-
rinstanz zurückzuweisen.
8. Kosten- und Entschädigungsfolgen
Im Falle eines Rückweisungsentscheides kann sich die Rechtsmittelinstanz
damit begnügen, lediglich ihre Gerichtskosten festzusetzen und deren Verteilung
sowie den Entscheid über die Parteientschädigung der Vorinstanz zu überlassen,
das heisst vom definitiven Ausgang des Verfahrens abhängig zu machen
(Art. 104 Abs. 4 ZPO; OGer ZH RT200074 vom 16.07.2020, E. 4). Vorliegend
sind für das zweitinstanzliche Verfahren keine Gerichtskosten zu erheben (Art. 14
HBÜ). Der Entscheid über die Höhe der Parteientschädigung sowie deren Vertei-
lung ist der Vorinstanz zu überlassen.
Es wird beschlossen:
1. In Gutheissung der Beschwerde wird die Verfügung des Einzelgerichts im
summarischen Verfahren am Bezirksgericht Zürich, Rechtshilfe, vom
29. März 2021 aufgehoben und die Sache zur Ergänzung des Verfahrens
und zu neuer Entscheidung im Sinne der Erwägungen an die Vorinstanz zu-
rückgewiesen.
2. Für das zweitinstanzliche Verfahren werden keine Gerichtskosten erhoben.
3. Die Entscheidung über die Höhe der Parteientschädigung im Beschwerde-
verfahren sowie deren Verteilung wird dem neuen Entscheid der Vorinstanz
vorbehalten.

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4. Schriftliche Mitteilung an die Klägerin, an die Anwaltskanzlei K._____ (in 141
englischsprachigen Exemplaren zuhanden des ersuchenden Gerichts und
der Beklagten) sowie an die Vorinstanz, je gegen Empfangsschein.
Die erst- und zweitinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der
Rechtsmittelfrist an die Vorinstanz.
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Zwischenentscheid im Sinne von Art. 93 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
mehr als Fr. 30'000.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG, insbesondere Art. 48 BGG. Die-
ser lautet wie folgt:
Eingaben müssen spätestens am letzten Tag der Frist beim Bundesgericht eingereicht
oder zu dessen Handen der Schweizerischen Post oder einer schweizerischen diplo-
matischen oder konsularischen Vertretung übergeben werden.
Im Falle der elektronischen Einreichung ist für die Wahrung einer Frist der Zeitpunkt
massgebend, in dem die Quittung ausgestellt wird, die bestätigt, dass alle Schritte ab-
geschlossen sind, die auf der Seite der Partei für die Übermittlung notwendig sind.
Die Frist gilt auch als gewahrt, wenn die Eingabe rechtzeitig bei der Vorinstanz oder bei
einer unzuständigen eidgenössischen oder kantonalen Behörde eingereicht worden ist.
Die Eingabe ist unverzüglich dem Bundesgericht zu übermitteln.
Die Frist für die Zahlung eines Vorschusses oder für eine Sicherstellung ist gewahrt,
wenn der Betrag rechtzeitig zu Gunsten des Bundesgerichts der Schweizerischen Post
übergeben oder einem Post- oder Bankkonto in der Schweiz belastet worden ist.

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Zürich, 23. August 2021
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Der Gerichtsschreiber:
Dr. Chr. Arnold
versandt am:
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