zh_obergericht · LB160041 · 2017-01-11 · de
Forderung


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: LB160041-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin Dr. L. Hunziker Schnider, Vorsitzende, Oberrichterin
Dr. M. Schaffitz und Oberrichter lic. iur. M. Spahn sowie Gerichts-
schreiber lic. iur. M. Kirchheimer
Teilurteil und Beschluss vom 11. Januar 2017
in Sachen
A._____,
Beklagter und Berufungskläger
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____
gegen
B._____,
Kläger und Berufungsbeklagter
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Y._____
betreffend Forderung
Berufung gegen ein Urteil des Bezirksgerichtes Hinwil vom 26. Mai 2016
(CG140006-E)

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Rechtsbegehren:
"1. Der Beklagte sei zu verpflichten, dem Kläger Fr. 350'000.– plus
5% Zins seit 27.12.2012 für den Betrag von Fr. 50'000.– und seit
15.1.2013 für den Betrag von Fr. 300'000.– sowie Fr. 203.30 Be-
treibungskosten zu bezahlen.
2. Der Rechtsvorschlag in der Betreibung Nr. 1 des Betreibungsam-
tes Rüti, Zahlungsbefehl vom 3.2.2014 sei zu beseitigen und dem
Kläger sei definitive Rechtsöffnung für den Betrag von
Fr. 350'000.– plus 5% Zins seit 27.12.2012 für den Betrag von
Fr. 50'000.– und seit 15.1.2013 für den Betrag von Fr. 300'000.–
sowie Fr. 203.30 Betreibungskosten zu erteilen.
3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zusätzl. Fr. 950.–
Schlichtungskosten, plus MwSt.) zulasten des Beklagten."
Urteil des Bezirksgerichts Hinwil vom 26. Mai 2016:
1. Der Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger Zug um Zug gegen Herausgabe
der Max Ernst-Skulptur "C._____", der Albert Anker-Fayence "D._____" und
des Aktienzertifikats über 10'000 Inhaberaktien der E._____ AG den Betrag
in der Höhe von Fr. 350'000.– zuzüglich Zins von 5% seit 27. Dezember
2012 für den Betrag von Fr. 50'000.–, seit 15. Januar 2013 für den Betrag
von Fr. 250'000.– und seit 16. Januar 2013 für den Betrag von Fr. 50'000.–
sowie Fr. 203.30.– Betreibungskosten zu bezahlen.
2. In diesem Umfang wird der Rechtsvorschlag in der Betreibung Nr. 1 des Be-
treibungsamtes Rüti (Zahlungsbefehl vom 3. Februar 2014) aufgehoben.
3. Die vom Kläger geleistete Sicherheit nach Art. 273 Abs. 1 SchKG im Betra-
ge von Fr. 17'500.– wird diesem nach Eintritt der Rechtskraft des vorliegen-
den Entscheids herausgegeben.
4. Die Entscheidgebühr wird auf Fr. 17'750.– festgesetzt.
5. Die Gerichtskosten werden dem Beklagten auferlegt, jedoch aus dem vom
Kläger geleisteten Kostenvorschuss bezogen. Der Beklagte wird verpflichtet,
dem Kläger die Gerichtskosten (Fr. 17'750.–) sowie die Kosten des Schlich-
tungsverfahrens (Fr. 950.–) zu ersetzen.
6. Der Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Parteientschädigung von
Fr. 27'500.– (inkl. Mehrwertsteuer) zu bezahlen.
7. (Mitteilung)
8. (Berufung)

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Berufungsanträge:
Des Beklagten und Berufungsklägers (Urk. 48):
"1. Ziffer. 1, 2, 3, 5 und 6 des angefochtenen Urteils seien aufzuheben.
2. In Gutheissung dieser Berufung sei die Klage des Klägers und Berufungsbe-
geklagten B._____ gegen den Beklagten und Berufungskläger A._____ vom
25. Juli 2014 vollumfänglich abzuweisen und damit der Arrest gemäss Arrest-
befehl vom 4. April 2014, Gesch.Nr. EQ1400002-E, vollständig aufzuheben.
3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten des Klägers und Be-
rufungsbeklagten."
Des Klägers und Berufungsbeklagten (Urk. 60):
"1. Die Berufung sei abzuweisen, soweit darauf einzutreten ist, und das erstin-
stanzliche Urteil sei zu bestätigen.
2. Auf die Berufung sei betreffend Aufhebung des Arrestbefehls nicht einzutre-
ten.
3. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zzgl. MWST) zulasten des Beklag-
ten und Berufungsklägers."
Erwägungen:
1. Die Parteien lernten sich im Herbst 2012 über einen gemeinsamen Bekannten
kennen. Der Beklagte und Berufungskläger (nachfolgend Beklagter) präsentierte
sich dabei dem Kläger und Berufungsbeklagten (nachfolgend Kläger) als Vermitt-
ler für diverse Aufträge und Investitionen. Nach ein paar weiteren Kontakten bot
der Beklagte dem Kläger am 19. Dezember 2012 per E-Mail eine Skulptur von
Max Ernst zum Preis von Fr. 30'000.- zum Kauf an und bezeichnete es als mög-
lich, bei einer Auktion dafür einen Preis von Fr. 50'000.- bis Fr. 100'000.- zu erzie-
len. Der Kläger war damit einverstanden und bezahlte am 27. Dezember 2012 die
Fr. 30'000.-. Die Skulptur wurde ihm am 18. Januar 2013 übergeben.
Bereits mit der E-Mail vom 19. Dezember 2012 hatte der Beklagte den Kläger
auch auf die Möglichkeit zum Erwerb von zwei Anker-Fayencen für je EUR
280'000.- pro Stück hingewiesen. Er schlug ihm später den Erwerb je einer Fa-
yence durch beide Parteien zu einem Preis von je Fr. 300'000.- vor, wobei beide

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Fayencen anschliessend in London für ein paar Hunderttausend GBP verkauft
werden könnten. Nach einem gewissen Zögern willigte der Kläger in den Kauf ein
und überwies dem Beklagten dafür am 16. Januar 2013 Fr. 300'000.-. Am 18. Ja-
nuar 2013 wurde ihm eine Fayence übergeben.
Am 20. Dezember 2012 offerierte der Beklagte dem Kläger eine weitere Investiti-
on in - ausserbörslich gehandelte - E._____-Aktien zu Fr. 5.00 pro Stück beim
Kauf ab 10'000 Stück. Er wies darauf hin, dass solche Aktien bereits zu Fr. 7.50
pro Stück verkauft worden seien und dass der Startpreis für den geplanten Bör-
sengang im April 2014 bei Fr. 14.- bis Fr. 22.- pro Stück liegen werde, dass man
aber eine "Bombe" mit einem Kurs von Fr. 80.- bis Fr. 120.- erwarte, F._____ &
Co. hätten sich bereits bis zum Maximum eingedeckt. Der Kläger entschloss sich
zum Kauf von 5'000 Aktien und überwies dem Beklagten am 27. Dezember 2012
dafür Fr. 20'000.-. Da die Aktien nur in Zertifikaten über mindestens 10'000 Stück
gehandelt wurden und der Kläger nicht so viel investieren wollte, übergab ihm der
Beklagte später ein Aktienzertifikat über 10'000 Aktien, das er zur Hälfte selber fi-
nanziert haben will.
Aufgrund weiterer Geschäftsofferten und Finanzierungsanfragen des Beklagten
wurde der Kläger im weiteren Verlauf des Jahres 2013 stutzig. Er liess den Wert
der Kunstgegenstände durch diverse Auktionshäuser überprüfen, welche den
Wert der Max Ernst-Skulptur auf maximal Fr. 2'500.- und jenen der Anker-
Fayence auf höchstens Fr. 12'000.- schätzten. Am 6. Dezember 2013 focht der
Kläger die drei abgeschlossenen Verträge mit dem Beklagten wegen absichtlicher
Täuschung und Grundlagenirrtums an und forderte die bezahlten Kaufpreise von
insgesamt Fr. 350'000.- zurück.
2. Am 25. Juli 2014 machte der Kläger mit der vorliegenden Klage über Fr.
350'000.- seine Ansprüche aus der Anfechtung und Rückabwicklung der drei
Kaufgeschäfte rechtshängig. Nach Durchführung des ersten Schriftenwechsels
und einer Hauptverhandlung mit den weiteren mündlichen Parteivorträgen erliess
die Vorinstanz am 26. Mai 2016 das Urteil, mit welchem sie die Klage guthiess.
Gegen dieses Urteil erhob der Beklagte am 27. Juni 2016 rechtzeitig Berufung
wegen Verletzung des rechtlichen Gehörs, unrichtiger Sachverhaltsfeststellung
und unrichtiger Rechtsanwendung. Er leistete rechtzeitig den verlangten Prozess-

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kostenvorschuss von Fr. 17'750.- sowie eine Sicherheitsleistung für eine allfällige
Parteientschädigung im Berufungsverfahren im Betrag von Fr. 13'000.-. Die Beru-
fungsantwort erging am 13. Oktober 2016 und wurde dem Beklagten am 7. No-
vember 2016 zugestellt.
3. Ein Vertrag ist gemäss Art. 28 OR einseitig anfechtbar, wenn eine Vertragspar-
tei durch die andere durch absichtliche Täuschung zum Vertragsabschluss verlei-
tet worden ist, auch wenn der dadurch erregte Irrtum kein wesentlicher war. Die
Täuschung kann entweder in der Vorspiegelung falscher Tatsachen oder im Ver-
schweigen vorhandener Tatsachen bestehen, im letzteren Fall aber nur, wenn ei-
ne Aufklärungspflicht zufolge eines besonderen Vertrauensverhältnisses besteht.
Bei blossen Austauschverträgen mit naturgemäss gegenläufigen Interessen der
Parteien bestehen an eine allfällige Aufklärungspflicht erhöhte Anforderungen. Die
Aufklärungspflicht endet dort, wo der Vertragspartner ein eigenes Risiko zur
Wahrnehmung seiner Vertragsinteressen eingehen muss. Die Durchsetzung ge-
gensätzlicher Interessen der Vertragsparteien ist solange zulässig, als die Vorteile
und Risiken frei ausgehandelt und eingegangen werden können (BK OR -
Schmidlin, Art. 28 N 52). Die Täuschung muss sodann Tatsachen betreffen; blos-
se subjektive Werturteile und Meinungsäusserungen fallen nicht darunter, sofern
sie nicht ihrerseits an Tatsachen anknüpfen. Bei werbemässigen Anpreisungen ist
zu differenzieren, ob ein verständiger Betrachter in ihnen auch eine - allenfalls
unzutreffende - sachliche Aussage erkennt und sie nicht bloss als marktschreieri-
sche Anpreisung betrachten muss. Über erst in der Zukunft eintretende Tatsa-
chen kann grundsätzlich nicht getäuscht werden, insbesondere nicht über Tatsa-
chen, die ihrer Natur nach bekanntermassen risikobehaftet oder spekulativ und
daher ungewiss sind. Wer sich der Meinung eines anderen anschliesst, weil er
dessen Spekulationen zu den seinen macht, kann sich nicht auf absichtliche Täu-
schung berufen, denn sein Vertrauen galt der Person des Partners und dessen
Risikoeinschätzung. Dies trifft vor allem dann zu, wenn sich der in seinen Erwar-
tungen Enttäuschte gar nicht richtig um die objektiven Tatsachen gekümmert hat.
Falsche Angaben bezüglich künftiger Tatsachen sind höchstens im umgekehrten
Fall relevant, wo das dem Geschäft inhärente und inkauf zu nehmende Risiko wi-
der besseres Wissen so dargestellt wird, dass es für den Vertragsschluss nicht

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ins Gewicht fällt (BK OR - Schmidlin, a.a.O., N 62ff).
Die für die Bejahung einer Täuschung weiter erforderliche subjektive Täu-
schungsabsicht verlangt, dass der Täuschende die Unrichtigkeit des Sachverhal-
tes kennt. Dabei reicht auch eine blosse Eventualabsicht, d.h. dass der Täu-
schende beispielsweise aufs Geratewohl unrichtige Aussagen macht, obschon er
vom betreffenden Sachverhalt keine sichere oder überhaupt keine Kenntnis be-
sitzt (vgl. zum Ganzen auch BSK OR I - Schwenzer, Art. 28 N 3ff).
4. Kaufvertrag betreffend die Max-Ernst-Skulptur "C._____"
4.1. Vor Vorinstanz machte der Kläger dazu - zusammengefasst - geltend, der
Beklagte habe sich ihm als Kunstkenner vorgestellt, der an der Kunstgewerbe-
schule G._____ Kunst studiert, sich in 30 Jahren in der internationalen Kunstsze-
ne ein exzellentes Netz aufgebaut und von zwei alteingesessenen H._____ Fami-
lien den Auftrag zum Verkauf von Kunstgegenständen erhalten habe. Beim Ange-
bot zum Kauf der Skulptur für Fr. 30'000.- habe der Beklagte erklärt, diese könne
bei einer Auktion für Fr. 50'000.- bis Fr. 100'000.- verkauft werden. Kaufpreis wie
Gewinnaussichten seien aber frei erfunden gewesen, ebenso die Angaben zu
Person, Fachwissen und Geschäftshintergrund. Er (der Kläger) habe die Skulptur
Ende 2013 beim Auktionshaus I._____ und später auch noch bei der Firma
J._____ GmbH schätzen lassen, welche den bei einer Auktion erzielbaren Wert
auf Fr. 1'000.- bzw. Fr. 1'300.- bis Fr. 2'500.- geschätzt hätten, welchen Preis
vermutlich auch der Beklagte ungefähr bezahlt habe. Die vom Beklagten im Arre-
steinspracheverfahren vorgelegte Expertise von K._____ [sc. über einen Wert von
EUR 30'000.-] sei unzutreffend und nicht objektiv, da der Experte wegen seiner
Doppelfunktion auch als Vermittler aus Provisionsgründen an einer überhöhten
Schätzung interessiert gewesen sei. Über den eigenen Ankaufspreis sei der Klä-
ger vom Beklagten nie aufgeklärt und daher getäuscht worden. Der Beklagte ha-
be bei diesem Geschäft sodann zwei Geschäftspartner hintergangen, die ihm den
Kontakt zum Vermittler der Kunstgegenstände ermöglicht hätten - und nicht etwa
das "exzellente internationale Netzwerk" - und er habe dem Kläger diese Partner
verschwiegen. Auch sei der Beklagte nicht wie behauptet ein Kunstexperte mit
Hochschulstudium, sondern er habe nur eine Lehre als Fotolithograf absolviert
und die Kunstgewerbeschule als Berufsschule besucht. Er sei über dies Alles vom

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Beklagten nicht aufgeklärt bzw. getäuscht worden, indem dieser gezielt sein Ver-
trauen ausgenützt und "auf Partnerschaft gemacht" habe. Andernfalls hätte er
sich nie auf das Geschäft eingelassen. Schliesslich habe der Kläger den Beklag-
ten auch über die Verwendung der geleisteten Zahlungen getäuscht, indem er
nicht belegt habe, wohin diese geflossen seien; von diesen dürfte nichts oder fast
nichts für den Ankauf der Kunstobjekte verwendet worden sein, weshalb allenfalls
auch eine Veruntreuung vorliege (Urk. 2 S. 3f, 10f, 13, 16; Urk. 33 S. 2ff, 21).
Dem hielt der Beklagte vor Vorinstanz entgegen, er habe dem Kläger bereits beim
ersten Kennenlernen korrekte Angaben über seine Ausbildung (Lehre als Foto-
lithograf mit Besuch der Kunstgewerbeschule als Berufsschule), aber auch seine
berufliche Erfahrung und Kontakte mit Originalkunst gemacht. Der Kläger habe
gewusst, in welchem Sinne er an der "Kunstgewerbeschule studiert" habe. So-
dann verfüge er sehr wohl über ein exzellentes Netzwerk in der internationalen
Kunstszene. Auch seine Angaben zur Herkunft der Skulptur (H._____ Familien-
besitz) seien korrekt gewesen und der geforderte Kaufpreis von Fr. 30'000.- beru-
he auf einer Schätzung des Versicherungswertes durch den renommierten Kunst-
experten K._____ von EUR 30'000.- und sei daher nicht zu hoch gewesen. Die
Skulptur sei bereits 1976 einmal für Fr. 18'000.- durch eine Galerie verkauft wor-
den und bei einer Auktion würden durchaus auch Liebhaberpreise gezahlt. Die Fr.
30'000.- seien in jedem Fall eine gute Investition gewesen und er sei selber gut-
gläubig aufgrund des Gutachtens K._____ von diesem Wert ausgegangen. Im
Übrigen könnten auch Kunstexperten getäuscht werden, wenn sie sich auf ande-
re, noch bessere Experten verlassen würden. Er, der Beklagte, habe diese Skulp-
tur wie auch die übrigen Verkaufsobjekte rechtmässig erworben und bezahlt und
keine Geschäftspartner hintergangen. Er habe den Kläger weder über den Wert
der Skulptur noch über die Gewinnaussichten bei einem Wiederverkauf ge-
täuscht. Weder liege ein Betrug noch eine Veruntreuung vor (Urk. 21 S. 4f, 11, 18,
21; Prot. I S. 12ff).
4.2. Die Vorinstanz hielt einleitend fest, im vorliegenden Prozess mache der Klä-
ger - entgegen seinem vorprozessualen Standpunkt - keinen Grundlagenirrtum
mehr geltend. Ein solcher wäre bei einem blossen Irrtum über den Wert des Ver-
tragsgegenstandes ohnehin ausgeschlossen und auch die Echtheit der Kunstge-

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genstände sei nie angezweifelt worden (Urk. 49 S. 19f).
Die Vorinstanz liess offen, wie der Beklagte in den Besitz der Kunstgegenstände
gekommen ist, ob er beim Verkauf Verpflichtungen gegenüber weiteren Ge-
schäftspartnern verletzt hat und wie er den Kaufpreis des Klägers verwendet hat.
Entscheidend sei, dass die Gegenstände nie von Dritten herausverlangt worden
seien und diese Umstände daher keine Rolle spielten.
Unbesehen der behaupteten Angaben des Beklagten gegenüber dem Kläger über
seine Ausbildung beim ersten Kennenlernen (Lehre als Fotolithograf mit Besuch
der Kunstgewerbeschule als Berufsschule) stellte die Vorinstanz fest, in einer
späteren E-Mail vom 11. Januar 2013 habe der Beklagte geschrieben, er habe
Kunst studiert, womit er nach dem allgemeinen Sprachverständnis dem Kläger die
Absolvierung eines Hochschulstudiums vorgetäuscht habe. In jedem Fall könne
der Beklagte aber auf seinem eigenen behaupteten Fachwissen in Sachen Kunst
behaftet werden (Urk. 49 S. 26, 43).
Sodann stellte die Vorinstanz die sich widersprechenden Privatgutachten der Par-
teien über den Wert der Skulptur einander gegenüber, befand die Kritik des Be-
klagten am zweiten Gutachten des Klägers als zu wenig substantiiert und wertete
daher das zweite Privatgutachten des Klägers, das auf einen Wert von Fr. 2'000.-
bis Fr. 3'000.- kommt, als zutreffend. Sie befand, der Beklagte habe den tatsächli-
chen Wert der dem Kläger verkauften Skulptur folglich mit einer falschen bzw.
vermeintlichen eigenen Schätzung über EUR 30'000.- unterlegt. Der gestützt auf
diesen Wert angegebene mögliche Verkaufserlös von Fr. 50'000.- bis
Fr. 100'000.- sei als Folge davon ebenfalls offensichtlich übersetzt gewesen. An-
gesichts der Partnerschaft zwischen den Parteien und des dadurch entstandenen
Vertrauensverhältnisses habe der Kläger diese Wertangaben nicht überprüfen
müssen und diese seien daher als unzutreffende Zusicherung und damit nach-
weislich als Täuschung zu werten. Wegen des Vertrauensverhältnisses habe
überdies auch eine Aufklärungspflicht des Beklagten bestanden über den von ihm
selber für die Skulptur bezahlten Preis, welchen er jedoch verschwiegen habe und
worin ebenfalls eine Täuschung durch Unterdrückung von Tatsachen liege. Wohl
hätte der Kläger eigene Abklärungen über den Wert treffen können und sei dies-
bezüglich wohl etwas leichtgläubig gewesen. Eine Fahrlässigkeit entschuldige

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aber das dolose Verhalten des Beklagten nicht. Und dass der Beklagte seiner-
seits von seinem Gutachter K._____ über den Wert getäuscht worden sei und
deshalb seinerseits keine Täuschungsabsicht vorgelegen habe, widerspreche
seiner behaupteten Sachkunde in Sachen Kunst und seinen anderweitigen Täu-
schungen (Urk. 49 S. 32ff).
4.3. Das erstinstanzliche Urteil unterscheidet hinsichtlich der angeführten Täu-
schungshandlungen fälschlicherweise nicht zwischen den drei abgewickelten Ge-
schäften.
Der Verkauf der Skulptur war das erste Geschäft, das die Parteien kurz nach dem
Kennenlernen im Herbst/Winter 2012 abschlossen und bei dem es um ein reines
Austauschgeschäft Ware gegen Geld ging. Der Beklagte bot dem Kläger die
Skulptur am 19. Dezember 2012 erstmals zum Kauf an, spätestens am 27. De-
zember 2012 wurde der Kauf mit der Bezahlung des Kaufpreises besiegelt. Ein
besonderes Vertrauensverhältnis oder gar ein gesellschaftsähnliches Verhältnis
mit erhöhten Aufklärungspflichten bestand damals nicht. Damit kann der Argu-
mentation des Klägers (vgl. auch Urk. 60 S. 3 Rz 10) und der Vorinstanz von vor-
neherein nicht gefolgt werden, wonach der Beklagte den Kläger zufolge eines ge-
sellschaftsähnlichen Vertrauensverhältnisses über seinen eigenen Ankaufspreis
und auch über die Kalkulation des Verkaufspreises von sich aus hätte informieren
müssen. Danach gefragt hat der Kläger unbestrittenermassen auch nicht. Eine
Täuschung durch Unterlassung von Sachverhaltsangaben im Sinne der vorzitier-
ten Lehre zur Täuschung (Erw. 3) kann mangels einer Aufklärungspflicht nicht
vorliegen.
Sodann wurde nie behauptet, der Beklagte habe vor oder beim Kaufvertragsab-
schluss Angaben zum Wert der Skulptur gemacht und einen solchen irgendwie
zugesichert; insbesondere wurde nie behauptet, der Beklagte habe den Kläger
bei Vertragsabschluss auf irgendwelche Schätzungen hingewiesen. Die Schät-
zung von K._____ zum Versicherungswert der Skulptur datiert vom 3. Januar
2013, wurde somit nach dem Kauf erstellt (Urk. 23). Der Beklagte hat lediglich ei-
nen Kaufpreis festgelegt bzw. gefordert. Darin liegt aber noch keine Täuschung
über den objektiven Wert der Skulptur. Wenn der Beklagte dem Kläger am 19.

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Dezember 2012 ausdrücklich schrieb "… Ich kann sie dir für Fr. 30.000.- abge-
ben…" (Urk. 3/1), so hat er damit klar seinen eigenen Verkaufspreis genannt,
nicht aber einen objektiven Marktwert behauptet bzw. zugesichert oder einen fal-
schen Marktwert vorgetäuscht. Als versierter Geschäftsmann - der Kläger ist In-
genieur mit Fachhochschulabschluss und ist Inhaber eines Büros für Architektur
und Raumplanung - ist er mit dem Ermessensspielraum bei der Festsetzung von
Leistungspreisen und deren Verhandelbarkeit vertraut. Auch muss ihm bekannt
sein, dass jeder Verkäufer einen gewissen Gewinn auf seinem eigenen Ankaufs-
preis kalkuliert und dass auch noch Vertragsabschlusskosten wie Provisionen,
Spesen o.ä. in einem Verkaufspreis enthalten sind. Es stand dem Kläger frei, den
objektiven Marktwert der Skulptur vor Vertragsabschluss durch eine Person sei-
nes Vertrauens prüfen zu lassen oder vom Beklagten konkrete Aufschlüsse über
seine Gestehungskosten zu verlangen. Er stand unter keinerlei Zeitdruck. Er
wusste sich diesbezüglich ja auch ohne weiteres zu helfen, wie sein späteres
Vorgehen mit dem Einholen verschiedener Schätzungen bei verschiedenen Gale-
rien und Experten beweist (Urk. 3/16-19, Urk. 34/35). Sodann bestand auch be-
züglich des Wertes keine selbständige Aufklärungspflicht des Beklagten. Eine fal-
sche Tatsachenbehauptung über den Wert der Skulptur liegt nicht vor, eine Täu-
schung gemäss Art. 28 OR fällt ausser Betracht.
Der Beklagte hat gleichzeitig mit der Nennung des Kaufpreises in der erwähnten
E-Mail vom 19. Dezember 2012 auch ausgeführt "… Bei einer Auktion sollten 50-
100.000 möglich sein…". Wie einleitend ausgeführt (Erw. 3), ist bei Geschäften,
die auf Spekulationen über eine künftige Marktentwicklung beruhen, eine Täu-
schung über diese Entwicklung nicht möglich. Diese bildet das gemeinsame Ge-
schäftsrisiko der Vertragsparteien. Dass die Preise gerade in der Kunstszene sehr
volatil sind und hier oft objektiv nicht nachvollziehbare Liebhaberpreise bezahlt
werden, ist notorisch. Bei Auktionen hängt der Verkaufspreis sodann immer auch
von vielen Zufälligkeiten ab, wie von Ort und Zeitpunkt der Versteigerung und vom
temporär interessierten Bieterpublikum. Auch der Beklagte hat in seiner E-Mail
nur im Konjunktiv auf einen möglicherweise erzielbaren Auktionspreis hingewie-
sen, diesen aber nicht als hinreichend sicher hingestellt, z.B. durch Untermaue-
rung mit weiteren Angaben zu Vergleichspreisen, belegte Preisentwicklungen etc.

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Es kann damit auch nicht von einer an eine Tatsachenbehauptung anknüpfende
Meinungsäusserung ausgegangen werden. Eine Berufung auf Täuschung ist hier
nicht möglich.
Lediglich der Vollständigkeit halber ist sodann darauf hinzuweisen, dass der Klä-
ger zusätzlich auch noch eine entsprechende Täuschungsabsicht des Beklagten
behaupten (und beweisen) müsste. D.h. dass der Beklagte wissentlich überrisse-
ne und unter keinen Umständen erzielbare Verkaufserlöse genannt hat, um den
Kläger zu einem unvorteilhaften Geschäft zu verleiten. Die Vorinstanz hat eine
Täuschungsabsicht daraus abgeleitet und als erwiesen erachtet, dass die Schät-
zung der Skulptur durch K._____ auf EUR 30'000.- im Vergleich zu den vom Klä-
ger vorgelegten Schätzungen von maximal Fr. 3'000.- nicht überzeuge, und ohne
sich substanziert mit einem behaupteten früheren Verkauf der Skulptur durch die
L._____ Galerie zu Fr. 18'000.- im Jahre [recte] 1967 auseinanderzusetzen, wel-
cher die Expertisen auch des Klägers in Frage stellt. Privatschätzungen sind blos-
se Parteibehauptungen und als solche grundsätzlich nicht beweisbildend; schon
gar nicht kann wegen einer allenfalls zu wenig substanzierten Stellungnahme zu
einzelnen Gegenexpertisen von der Anerkennung ihrer Richtigkeit ausgegangen
werden (vgl. dazu Erw. 5.3. nachstehend). Wollte man allein aus einer grossen
Diskrepanz zwischen Schätzungswert und Verkaufspreis auf eine Täuschungsab-
sicht schliessen, müsste vorab eine unabhängige gerichtliche Expertise zum Wert
der Skulptur erstellt werden, was der Beklagte im Berufungsverfahren zu Recht
rügt (Urk. 48 S. 5). Aber auch diesfalls wäre noch kein Wissen oder Wissenmüs-
sen des Beklagten vom "richtigen" Wert und von der zweifelhaften Richtigkeit der
von ihm im Prozess vorgelegten Schätzung K._____ erstellt. Das für eine Täu-
schungsabsicht massgebliche Wissen kann nicht allein mit dem behaupteten
Kunstsachverstand des Beklagten begründet werden, ist es doch notorisch, dass
auch seriöse und anerkannte Kunstsachverständige mitunter zu erheblich abwei-
chenden Schätzungen oder z.B. Feststellungen hinsichtlich der Originalqualität
eines Kunstwerkes gelangen. Dies rügt der Beklagte in seiner Berufung ebenfalls
zu Recht (Urk. 48 S. 12).

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Wie die Vorinstanz sodann zu Recht festgestellt hat, wurde die Originalqualität
der Skulptur vom Kläger und seinen Privatexperten nie angezweifelt. Auch wurde
sein rechtmässiger Besitz nie von jemandem in Frage gestellt oder die Skulptur
herausverlangt. Daher ist es für die Frage einer allfälligen Täuschung - entgegen
dem Kläger (Urk. 60 S. 3 Rz 10 ) - irrelevant, ob die Skulptur tatsächlich aus pri-
vatem Familienbesitz stammte (was der Kläger ohne nähere Begründung anzwei-
felt), ob der Beklagte diese allein oder nur nach Absprache mit weiteren Ge-
schäftspartnern verkaufen durfte, und ob er einen seinerseits allenfalls geschulde-
ten Ankaufspreis bezahlt bzw. die Zahlung des Klägers vollumfänglich dafür ver-
wendet hat. Von einer allfälligen Veruntreuung des Kaufpreises kann nicht die
Rede sein. Eine Haftung aus unerlaubter Handlung im Sinne von Art. 42ff OR
i.V.m. Art. 138 StGB entfällt.
Zusammenfassend ist damit bezüglich der Skulptur festzustellen, dass der Be-
klagte weder (falsche) Tatsachen über deren Wert behauptet noch solche entge-
gen einer Aufklärungspflicht verschwiegen hat. Bezüglich eines möglichen künfti-
gen Auktionserlöses hat der Beklagte lediglich eigene Spekulationen angestellt,
die nicht erkennbar aus objektiven Tatsachen abgeleitet wurden. Bereits damit
entfällt eine Täuschungshandlung, unabhängig vom tatsächlichen Wissen des
Beklagten über den objektiven Wert des Kunstwerkes und eines eventuellen Täu-
schungsvorsatzes. Ein Beweisverfahren erübrigt sich sowohl zu den objektiven
Sachverhaltsumständen (objektiver Wert, eigener Kaufpreis des Beklagten) als
auch zur subjektiven Täuschungsabsicht. Eine Anfechtung des Kaufvertrages
über die Skulptur wegen Täuschung ist nicht möglich und die Klage auf Rücker-
stattung des bezahlten Kaufpreises von Fr. 30'000.- zuzüglich Zins von 5% ab 27.
Dezember 2012 ist abzuweisen.
5. Kaufvertrag betreffend die Anker-Fayencen
5.1. Vor Vorinstanz führte der Kläger dazu - zusammengefasst - aus, der Beklagte
habe ihm am 19. Dezember 2012 - neben der vorerwähnten Skulptur - auch zwei
Anker-Teller zum Kauf angeboten und dazu gesagt "Mein Preis EUR 280.000.-
pro Stück". Am 24. Dezember 2012 habe der Beklagte auf weitere Interessenten

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für die Anker-Teller hingewiesen, die ihn enorm engagieren würden, und habe ihn
gefragt, ob er allenfalls mit ihm zusammen die beiden Teller zu je Fr. 300'000.-
kaufen würde, um sie später mit einem Gewinn von "ein paar Hunderttausend
GBP" in London zu versteigern. Beunruhigt durch einen Betrugsfall mit Kunstfäl-
schungen habe er dem Beklagten mitgeteilt, man müsse die Sache genauer prü-
fen, bevor "wir weiter investieren". Der Beklagte sei in einer ersten Mailantwort
vom 11. Januar 2013 darauf nicht eingegangen sondern habe erklärt, die Fa-
yencen seien für sie gesichert worden, er erwarte den Anteil des Klägers von Fr.
300'000.- nächste Woche. Der Plan sei, mit dem Auktionsgewinn der Teller einen
"Cuno Amiet" für Fr. 700'000.- zu kaufen und auch diesen in Auktion zu geben;
der erwartete Erlös werde zwischen Fr. 1,3 - 2,5 Mio. betragen. Sein (des Beklag-
ten) Anteil von Fr. 300'000.- für die 2 Fayencen sei bereits Ende Dezember als
Anzahlung bezahlt worden, und wenn ihm der Kläger noch seinen Anteil von Fr.
300'000.- gebe, dann könnten beide je einen Teller zu sich nehmen. In einer wei-
teren E-Mail vom selben Tag habe ihn der Beklagte dann (wegen des Kunstfäl-
schungsbetrugs) aber auch beruhigt mit dem Hinweis, er habe Kunst studiert an
der Kunstgewerbeschule in G._____ und er habe sich in 30 Jahren ein exzellen-
tes Netz in der internationalen Kunstszene aufgebaut. Es bestehe kein Grund zur
Sorge; er (der Beklagte) schliesse jedes Geschäft für einen Kunden und Partner
so gewissenhaft wie ein eigenes oder über eigenes Geld ab; es habe sich noch
nie ein Kunde beschwert oder Geld verloren; er und der Kläger seien doch Ge-
schäftspartner. Gleichentags habe der Beklagte schliesslich noch darauf hinge-
wiesen, alle Papiere und Schätzungen lägen ihm im Original vor. Mündlich habe
der Beklagte ergänzt, dass er beim Auktionshaus I._____ Abklärungen gemacht
habe; die Fayencen könnten dort versteigert werden; der Mindestbetrag liege bei
1,5 Millionen Franken, auch ein Betrag von 2,5 Mio. Franken könne erzielt wer-
den; versichert seien die Fayencen für Fr. 950'000.-. Alle diese Angaben seien je-
doch nur vorgetäuscht gewesen. Am 14. Januar 2013, so der Kläger weiter, hät-
ten die Parteien gemeinsam im Tresorraum der N._____ [Bank] die Anker-
Fayencen und das Bild von Cuno Amiet besichtigt, was seinen Eindruck eines se-
riösen Kunsthandels bestärkt und zum Entschluss geführt habe, die Anker Fa-
yencen gemeinsam mit dem Beklagten anzuschaffen. Der Kläger habe dem Be-

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klagten daher am 15. Januar 2013 Fr. 300'000.- überwiesen und dieser habe ihm
am 18. Januar 2013 beide Fayencen gebracht, diejenige mit dem Sujet von Kai-
ser O._____ aber wieder mitgenommen und dem Kläger jene mit dem Sujet der
Kaiserin D._____ überlassen. Nach einem Angebot des Beklagten im Juli 2013,
ihm sein Fayence O._____ für nunmehr Fr. 500'000.- zu verkaufen, sei er skep-
tisch geworden und habe den Wert der Fayencen bei diversen Auktionshäusern
überprüfen lassen. Diese seien auf Werte von Fr. 4'000.- bis Fr. 12'000.-. ge-
kommen. In der Replik erwähnte der Kläger ein weiteres Gutachten der J._____
GmbH über Fr. 15'000.- bis Fr. 20'000.- bei einem Einzelverkauf der Teller bzw.
von Fr. 25'000.- bis Fr. 30'000.- pro Teller bei einem gemeinsamen Verkauf. Er
habe daraufhin die Rückabwicklung der Geschäfte verlangt, vom Beklagten - ver-
geblich - aber auch die Vorlage seiner Expertisen zum Wert der Fayencen, des
Versicherungsnachweises und der Belege zum Kaufpreis. Erst im Arrestein-
spracheverfahren im Juni 2014 habe der Beklagte eine Schätzung von K._____
über Fr. 600'000.- für die Fayencen vorgelegt. Diese Expertise sei mit Sicherheit
falsch, da der Experte selber als Vermittler in den Verkauf involviert und an einer
happigen Provision interessiert gewesen sei, mit dem Beklagten allenfalls sogar
gemeinsame Sache gemacht habe. Dieser Experte habe dem Kläger später je-
denfalls einen Kaufvertrag vom Januar 2013 über Fr. 150'000.- für die beiden Fa-
yencen übergeben, lautend auf die P._____ Ltd. in London als Käuferin, eine -
damals bereits gelöschte - Briefkastenfirma des Beklagten. Offenbar habe der
Beklagte beide Fayencen - auch seine eigene - allein aus dem Geld des Klägers
bezahlt und auch nicht, wie behauptet, Ende Dezember 2012 selber Fr. 300'000.-
aus eigenen Mitteln bezahlt. Mit diesem Kaufvertrag sei die Expertise K._____
widerlegt. Der Beklagte habe den Kläger daher sowohl über den tatsächlichen
Wert der Kunstgegenstände, den tatsächlich dafür bezahlten Preis und die Ge-
winnaussichten beim Wiederverkauf getäuscht wie auch über seine Person
(Kunstexperte mit Hochschulstudium). Aufgrund der mit dem gemeinsamen An-
kauf der Fayencen gebildeten Partnerschaft bzw. einfachen Gesellschaft habe
den Beklagten eine Aufklärungspflicht über den wahren Wert und den von ihm ef-
fektiv bezahlten Kaufpreis getroffen. Solange der Beklagte keine Belege für die
Verwendung des vom Kläger erhaltenen Geldes vorlegen könne, sei auch von ei-

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ner Zweckentfremdung und Veruntreuung dieses Geldes auszugehen (Urk. 2 S.
4ff, 9f, 14ff; Urk. 33 S. 6ff, 11, 16, 21f).
Demgegenüber machte der Beklagte vor Vorinstanz geltend, er habe den Kläger
bereits beim ersten Kennenlernen über seine Lehre als Fotolithograf mit beglei-
tendem Besuch der Kunstgewerbeschule zutreffend informiert; Kunst sei aber ein
fester Bestandteil seines Lebens, ebenso seine exzellenten Kontakte in der
Kunstszene. Die verkauften Kunstwerke stammten tatsächlich aus Familienbesitz.
K._____ als Profi mit über 50 Jahren Erfahrung als Kunstexperte habe ihm diese
zu je Fr. 300'000.- angeboten und den Versicherungswert sogar auf EUR
780'000.- (=Fr. 952'000.-) geschätzt. Bei einem gemeinsamen Verkauf beider Tel-
ler an einen Liebhaber bei einer Auktion hätte realistischerweise ein guter Gewinn
erzielt werden können, ein Verkaufspreis ab Fr. 1,3 Mio. sei ihm als absolut real
erschienen. Er habe aber nie von einem Mindestbetrag von Fr. 1,5 Mio. gespro-
chen. Dass das Auktionshaus I._____ die Teller im Auftrag des Klägers später tie-
fer eingeschätzt habe, treffe zu, sei aber mit dessen eigenem Interesse an einem
günstigen Ankauf zu erklären und bedeute nicht, dass die Teller nicht anderweitig
viel teurer verkauft werden könnten, insbesondere an Liebhaber. Er selber habe
Ende Dezember 2012 auch tatsächlich Fr. 300'000.- als Anzahlung geleistet. So-
dann habe der Kläger die Möglichkeit gehabt, die Teller in H._____ in Anwesen-
heit von K._____ zu besichtigen, und er sei sogar aufgefordert worden, allenfalls
einen weiteren Sachverständigen beizuziehen. Im Übrigen sei es der Kläger ge-
wesen, der im Juli 2013 dem Beklagten das Angebot gemacht habe, ihm die Fa-
yence O._____ für Fr. 500'000.- abzukaufen. Die vom Kläger vorgelegten Exper-
tisen über einen Wert von Fr. 4'000.- bis Fr. 6'000.- bzw. von Fr. 8'000.- bis Fr.
12'000.- seien absurd und völlig falsch. Diese Expertisen seien nicht anhand bei-
der Originale und in Unkenntnis der ungewöhnlichen Qualität und Grösse der Tel-
ler erstellt worden. Es gebe weltweit nur ganz wenige derart grosse und gut erhal-
tene Fayencen von Anker mit 25-facher Blattgoldauflage. Auch das Gutachten
von J._____ sei ein unmassgebliches Privatgutachten. Zutreffend sei vielmehr die
Schätzung des kompetenten Experten K._____ über EUR 780'000.- für beide Tel-
ler, auf das er sich verlassen habe und was eine Täuschungsabsicht ausschlies-
se. K._____ sei Begutachter und Vermittler gewesen, dies sei in der Kunstbran-

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che üblich. Er habe für die Vermittlung der Anker-Fayencen Fr. 150'000.- Provisi-
on erhalten; die restlichen Fr. 450'000.- seien tatsächlich an die Eigentümer be-
zahlt worden. Versichert worden seien die Teller allerdings nie. Der vom Kläger
vorgelegte undatierte Kaufvertrag über einen Kauf der Teller durch die P._____
Ltd. für Fr. 150'000.- sei offensichtlich eine Fälschung, bei der Unterschrift handle
es sich nicht um jene von K._____ und auch die Unterschrift des Käufers sei un-
leserlich. Der Beklagte habe den Kläger weder über den Wert der Kunstgegen-
stände noch über die Gewinnaussichten bei einem Wiederverkauf getäuscht;
auch eine Veruntreuung liege nicht vor (Urk. 21 S. 4ff, 10ff, 16f, 20ff; Prot. I S.
11ff, 14).
5.2. Die Vorinstanz erwog, es könne offen bleiben, wie der Beklagte in den Besitz
der Fayencen gekommen sei und ob er beim Verkauf Geschäftspartner hinter-
gangen habe, da vorliegend keine Ansprüche Dritter im Raum ständen. Ebenso
sei der Beklagte befugt, den erhaltenen Kaufpreis nach Gutdünken zu verwenden,
was daher im Hinblick auf die geltend gemachte Täuschung nicht von Bedeutung
sei.
Die Vorinstanz hat sich weiter zum Beweiswert der Privatgutachten geäussert und
gefunden, solche Gutachten seien besonders substanzierte Parteibehauptungen
und müssten als solche daher auch substanziert bestritten werden; eine pauscha-
le Bestreitung genüge nicht. Der Kläger habe solche substanzierten Bestreitungen
der Expertise K._____ vorgetragen, indem er auf das Eigeninteresse des Exper-
ten an einem möglichst hohen Verkaufspreis verwiesen habe, da er selber am
Kauf mitgewirkt habe. Zudem sei die Expertise äusserst kurz gehalten und wirke
weder fachmännisch noch überzeugend. Auch der Beklagte seinerseits habe zu
Recht gegen die klägerischen Schätzungen von Fr. 4'000.- bis Fr. 12'000.-
(I._____ Auktionen, Q._____ Auktionen bzw. Auktionshaus R._____) eingewandt,
die Fayencen hätten diesen Experten nicht im Original vorgelegen und sie hätten
der Grösse, der aufwendigen Vergoldung und dem Erhaltungszustand und
schliesslich der Einheit der beiden Fayencen nicht Rechnung getragen. Hingegen
habe der Beklagte keine substanzierten Einwände gegen das klägerische Gutach-
ten der J._____ GmbH vorgebracht und lediglich pauschal den zu tiefen Wert ge-
rügt. Angesichts dieses umfassenden und detaillierten Wertgutachtens, das auf

- 17 -
einer Begutachtung des Originals beruhe, sei diese Bestreitung zu wenig sub-
stanziert und es sei daher auf das Wertgutachten der J._____ abzustellen, das
den aktuellen Handelswert auf Fr. 15'000.- bis Fr. 20'000.- pro Stück bzw. Fr.
50'000.- bis Fr. 60'000.- bei einem gemeinsamen Verkauf beider Fayencen fest-
gesetzt habe.
Habe der Beklagte den von ihm geltend gemachten Wert mit einer vermeintlichen
Schätzung unterlegt und damit eine Zusicherung gemacht, sei dies als Täuschung
zu werten, zumal sich beide Parteien als Partner gesehen hätten und der Kläger
aufgrund seines Vertrauens auf eine eigene Prüfung des Wertes verzichtet habe.
Der Beklagte habe in der E-Mail-Korrespondenz vom Januar 2013 geschrieben,
die Parteien könnten mit den Fayencen in London "ein paar Hunderttausend
GBP" bzw. einen Erlös zwischen Fr. 1.3 und 2.5 Mio. erzielen, alle Papiere und
Schätzungen lägen ihm im Original vor. Sodann habe der Beklagte gezielt zeitlich
Druck aufgesetzt mit dem Hinweis auf weitere Interessenten. Angesichts des
massgeblichen Wertes von Fr. 50'000.- bis Fr. 60'000.- seien die Gewinnangaben
offensichtlich überrissen gewesen und hätten eine - zulässige - blosse Anpreisung
eines vorteilhaften Geschäftes überschritten. Es liege vielmehr eine Täuschung
vor. Gestützt auf die unbestrittene Partnerschaft bezüglich der gemeinsamen In-
vestition in Kunst und das sich daraus ergebende Vertrauensverhältnis hätte der
Beklagte den Kläger auch von sich aus über den tatsächlichen Wert der Fa-
yencen und den von ihm selber dafür bezahlten Preis informieren müssen. In der
Unterlassung dieser Information liege eine weitere Täuschung. Weiter habe der
Beklagte den Kläger auch über die Tatsache getäuscht, dass er kein Kunsthoch-
schulstudium absolviert habe. Da er sich indessen als Kunstkenner ausgebe,
könne er sich nicht darauf berufen, seinerseits (sc. durch das Gutachten K._____)
getäuscht worden zu sein und weshalb ihm die Täuschungsabsicht fehle (Urk. 49
S. 27f, 30ff, 38ff, 43f).
5.3. Die massgeblichen Verkaufsgespräche über die Anker-Fayencen fanden im
Januar 2013 statt, somit nach dem Vertragsabschluss über die Max Ernst-
Skulptur im Dezember 2012. Der Wert der Fayencen hing massgeblich davon ab,
dass beide gleichzeitig gekauft und wiederverkauft werden konnten. Wenn die

- 18 -
Parteien daher übereinkamen, die Fayencen gemeinsam anzukaufen und später
mit Gewinn zu verkaufen, wobei jeder die Hälfte des Kaufpreises beisteuern und
am Gewinn zu je 50% beteiligt sein sollte, so kann mit den Parteien und der Vor-
instanz von einer Partnerschaft bzw. einer einfachen Gesellschaft zwecks ge-
meinsamem Ankauf und gewinnbringendem Wiederverkauf ausgegangen wer-
den. Damit entstand ein besonderes Vertrauensverhältnis, das die beiden Partner
zur gleich sorgfältigen Besorgung des gemeinsamen Geschäftes wie bei einem
eigenen verpflichtete (Art. 538 Abs. 1 OR). Dazu gehört insbesondere die gegen-
seitige Aufklärung über alle wesentlichen finanziellen Umstände des gemeinsam
betriebenen Geschäftes. Damit kann beim Geschäft mit den Fayencen auch eine
Täuschung durch Verschweigen wesentlicher Vertragsumstände vorliegen und
nicht nur durch aktive falsche Tatsachenbehauptungen (vgl. dazu Erw. 3).
Der Kläger behauptet, der Beklagte habe ihn bereits bei der Eingehung der Part-
nerschaft über seinen Kunstsachverstand getäuscht, indem er ein Kunststudium
an einer Hochschule behauptet habe, was falsch gewesen sei. Der Beklagte will
den Kläger hingegen bereits beim ersten Kennenlernen wahrheitsgemäss über
den Besuch der Kunstgewerbeschule lediglich als Berufsschule während seiner
Fotolithografenlehre informiert haben. Die Vorinstanz hat sich im Ergebnis über
diesen bestrittenen Sachverhalt hinweggesetzt, indem sie ohne Beweisverfahren
eine Täuschung über die absolvierte Ausbildung bejahte, wenngleich sie einlei-
tend ausführte, der Beklagte könne jedenfalls auf seinen behaupteten Fachkennt-
nissen im Bereich Kunst behaftet werden (Urk. 49 S. 26, 43). Unbestrittenermas-
sen war es vorliegend der Beklagte, welcher dem diesbezüglich unerfahrenen
Kläger im Dezember 2012 eine Investition in Kunst vorschlug. Der Kläger musste
sich vollumfänglich auf die Sachkenntnis und das Einschätzungsvermögen des
Beklagten verlassen, wofür ein qualifiziertes Ausbildungsdiplom des Beklagten im
Bereich Kunst eine gewisse Gewähr bot. Da über die Angaben des Beklagten da-
zu unterschiedliche Behauptungen vorliegen, durfte die Vorinstanz - und entge-
gen dem Kläger (Urk. 60 S. 4 Rz 15) - nicht ohne Beweisverfahren die Behaup-
tungen des Klägers als richtig unterstellen und täuschende Angaben annehmen,
was der Beklagte im Berufungsverfahren zurecht rügt (Urk. 48 S. 4). Wohl schrieb
der Beklagte in seiner E-Mail vom 11. Januar 2013 an den Kläger,… "B._____,

- 19 -
ich habe Kunst studiert an der Kunstgewerbeschule in G._____, wohl die renom-
mierteste Schule in der Schweiz"…(Urk. 3/4). Hätte er aber bereits vorgängig im
Herbst/Winter 2012 wie behauptet den Kläger korrekt über seine Berufslehre mit
Berufsschulbesuch an der Kunstgewerbeschule aufgeklärt, dann hätte der Kläger
diese E-Mail entsprechend einordnen müssen und hätte nicht von einem wissen-
schaftlichen Hochschulstudium ausgehen dürfen. Die Vorinstanz wird daher zu
den Behauptungen des Beklagten im Herbst/Winter 2012 über seine Ausbildung
ein Beweisverfahren nachzuholen haben.
Über den Wert bzw. Ankaufspreis der Fayencen kann auf den E-Mailverkehr der
Parteien verwiesen werden. So schrieb der Beklagte am 20. Dezember 2012 zum
Angebot der Anker-Teller: …"Mein Preis: EUR 280.000 pro Stück"…(Urk. 3/1),
und am 24. Dezember 2012: …"Würdest du denn Interesse haben, mit mir zu-
sammen die Anker-Teller zu kaufen… Ich denke, mit je 300.000 und 50:50 könn-
ten wird ein paar Hundetausend GBP in London erzielen"…(Urk. 3/4). Weiter
schrieb der Beklagte am 11. Januar 2013: …"Die beiden Anker-Fayencen wurden
für uns gesichert und deinen Anteil von Fr. 300.000.- erwarte ich nächste Wo-
che…Meinen Anteil von Fr. 300.000.- für die 2 Anker-Fayencen (Keramik) wurde
bereits Ende Dezember als Anzahlung bezahlt. Wenn du mir noch deinen Anteil
von Fr. 300.000.- gibst, nehmen wir die Teller zu uns."…und später... "Alle Papie-
re und Schätzungen liegen mir im Original vor"…(Urk. 3/4). Betrachtet man den
Wortlaut dieser Äusserungen, so hat der Beklagte auch hier - wie im Falle der
Max Ernst-Skulptur - keine bestimmten Angaben über einen objektiven Marktwert
der Fayencen gemacht, sondern nur einen Ankaufspreis bzw. sogar nur "seinen"
Preis genannt. In diesem Sinne liegt auch hier keine aktive Zusicherung eines be-
stimmten Marktwertes vor, selbst wenn der Beklagte auch geschrieben hat, er
verfüge über alle Papiere und Schätzungen; zum Schätzungswert der letzteren
machte er keine Angaben.
Bestand hingegen zu diesem Zeitpunkt wie ausgeführt ein Vertrauensverhältnis
und eine Aufklärungspflicht des Beklagten über die wesentlichen finanziellen
Grundlagen des geplanten Geschäfts, so war er gehalten, den Kläger von sich
aus über den Marktwert der Fayencen und den selbst bezahlten (Teil-)Kaufpreis
zu informieren. Aufgrund der vereinbarten hälftigen Beteiligung an der Gesell-

- 20 -
schaft musste der Beklagte einen gleich grossen Beitrag an den Gesellschafts-
zweck leisten wie der Kläger, was bei einer erheblichen Differenz zwischen dem
selbst bezahlten Kaufpreis bzw. dem Marktwert und dem Anrechnungspreis bei
Einbringung in die Gesellschaft nicht der Fall wäre (Art. 531 Abs. 2 OR).
Damit ist vorab von wesentlicher Bedeutung, welchen Wert die Anker-Teller da-
mals hatten, was der Beklagte effektiv dafür insgesamt bezahlt hatte und ob sich
dieser Preis im Bereich des vom Kläger verlangten Kaufpreises bewegte. Da die
Behauptungen der Parteien dazu weit auseinander liegen, ist darüber ein Beweis-
verfahren durchzuführen und sind die von den Parteien dazu angerufenen Bewei-
se abzunehmen. Der Beklagte rügt die Unterlassung eines solchen Beweisverfah-
rens in der Berufung zu Recht (Urk. 48 S. 5, 9). Ohne Beweisabnahme über der-
art kontroverse Parteibehauptungen ist eine antizipierte Beweiswürdigung ledig-
lich der Beweisofferten oder bereits vorliegender Privatexpertisen - entgegen dem
Kläger (Urk. 60 S. 5 Rz 17) und der Vorinstanz - nicht zulässig und verletzt das
rechtliche Gehör.
Als vorab geeignetes Beweismittel erscheint dabei eine vom Gericht einzuholende
Expertise eines auf seine Fachkunde hin geprüften, neutralen und gehörig er-
mahnten Experten, wie sie der beweispflichtige Kläger beantragt hat (Urk. 2 S. 12,
Urk. 33 S. 6). Die im Recht liegenden Privatgutachten haben prozessual lediglich
den Stellenwert von Parteibehauptungen, da sie im Interesse und Auftrag der je-
weiligen Partei erfolgten. Die Bestreitung gegnerischer Tatsachenbehauptungen
ist grundsätzlich nur so weit zu konkretisieren bzw. substanzieren, dass sich er-
kennen lässt, welche Behauptung im einzelnen bestritten wird und worüber Be-
weis abzunehmen ist (BGE 141 III 433 Erw. 2.5.3, 2.6). Die Bestreitungslast darf
nicht, wie der Kläger postuliert (Urk. 60 S. 9 Rz 26), zu einer Umkehr der Beweis-
last führen, in dem von der bestreitungsbelasteten Partei eine Begründung ihrer
Bestreitung bzw. eine Widerlegung der behaupteten Sachverhaltsvorbringen ver-
langt wird (Sutter-Somm/Schrank, in Sutter-Somm et. al., ZPO Komm., Art. 55 N
27). Dies rügt der Beklagte zu Recht (Urk. 48 S. 12). Für die Bestreitung der mit-
tels einer Privatexpertise vorgetragenen Parteibehauptungen kann daher von ei-
ner Partei - entgegen der Vorinstanz - nicht verlangt werden, dass sie sich im
Rahmen ihrer Bestreitungspflicht im Detail mit den fachkundigen Ausführungen

- 21 -
des gegnerischen Privatexperten auseinandersetzt und deren Richtigkeit einzeln
bestreitet. Es genügt, wenn sie die Richtigkeit dieser gegnerischen Tatsachenbe-
hauptungen, mithin das Ergebnis der Expertise (Schätzungswert) bestreitet (BK
ZGB-H.P. Walter, Art. 8 N 191). In diesem Sinne kann - mit dem Beklagten (Urk.
48 S. 8, 13f) und entgegen der Vorinstanz - nicht gesagt werden, der Beklagte
habe die Expertise der J._____ nur pauschal und damit nicht ausreichend bestrit-
ten, weshalb auf diese abgestellt werden könne. Er hat vielmehr klar deren Er-
gebnis bestritten, zum selber behaupteten, abweichenden Wert der Fayencen ei-
ne eigene Privatexpertise vorgelegt und damit seinen Standpunkt und seine Be-
streitung des gegnerischen Standpunktes ausreichend klargestellt; er war nicht
gehalten, seinen Standpunkt stets von neuem zu wiederholen. Sind Privatexperti-
sen blosse Parteibehauptungen, so dürfen sich widersprechende derartige Be-
hauptungen auch nicht einfach gegeneinander abgewogen und ohne Weiterun-
gen die eine als überzeugender als die andere bezeichnet werden, wie dies die
Vorinstanz getan hat und der Kläger postuliert (Urk. 60 S. 9ff Rz 27). Inhaltliche
Abwägungen sich widersprechender fachkundiger Ausführungen übersteigen
überdies die Beurteilungskompetenz eines Gerichts. Dieses hat sich bei der Wür-
digung auch prozesskonform als Beweismittel erhobener gerichtlicher Gutachten
auf die Schlüssigkeit des Gutachtens zu beschränken und notfalls eine Ergän-
zung des Gutachtens zu verlangen, falls sich die Schlussfolgerungen des Gutach-
tens aufgrund der angeführten Grundlagen nicht nachvollziehen lassen.
Im Rahmen des durchzuführenden Beweisverfahrens ist sodann auch die Täu-
schungsabsicht des Beklagten zu beweisen, d.h. dass er wusste, dass der von
ihm vom Kläger verlangte Preis weit übersetzt war und nicht dem objektiven Wert
entsprach. Dabei ist u.a. von Bedeutung, ob der Beklagte tatsächlich auch selber
Fr. 300'000.- für seinen Teller bzw. insgesamt Fr. 450'000.- an die Eigentümer
und Fr. 150'000.- Vermittlungsprovision an K._____ bezahlt hat und ob (umge-
kehrt) die Fayencen vorgängig tatsächlich zum Preis von nur Fr. 150'000.- von
der P._____ Ltd. des Beklagten gekauft worden sind bzw. ob der entsprechende
Kaufvertrag (Urk. 3/28) gefälscht ist. Von Bedeutung sind diesbezüglich auch Be-
hauptungen des Klägers zum Hintergrund der Expertise K._____ und dem Be-
klagten bekannte Eigeninteressen des Experten an einer überhöhten Schätzung,

- 22 -
ev. die Beeinflussung des Experten K._____ durch den Beklagten. Auch darüber
ist, wo offeriert, Beweis abzunehmen. Durfte sich der Beklagte allenfalls gutgläu-
big auf die Expertise K._____ verlassen, so kann - entgegen dem Kläger (Urk. 60
S. 6 Rz 21) - darüber nicht mit dem Hinweis auf den behaupteten eigenen Kunst-
sachverstand des Beklagten hinweggegangen werden.
Die Berufungsrügen des Beklagten der Verletzung des rechtlichen Gehörs und
der falschen Sachverhaltsfeststellung sind damit begründet und das Verfahren zur
Erhebung der nötigen Beweise an die Vorinstanz zurückzuweisen.
Was die behaupteten Gewinnchancen bei einem Weiterverkauf der Fayencen
bzw. die Täuschung über künftige Tatsachen betrifft, so kann auf die vorstehende
Erw. 4.3. zur Max Ernst-Skulptur verwiesen werden. Es kann auch hier nicht ge-
sagt werden, der Beklagte habe einen bestimmten Gewinn im Sinne einer Tatsa-
che behauptet; eine rechtsrelevante Täuschung ist diesbezüglich ausgeschlos-
sen. In der vom Kläger dazu zitierten E-Mail des Beklagten vom 24. Dezember
2012 spricht dieser im Übrigen nur davon, die Parteien "könnten... ein paar Hun-
detausend GBP in London erzielen". Diese Aussage beinhaltet klar eine blosse
Prognose und ist im Konjunktiv formuliert. Nach objektiver Lesart und umgangs-
sprachlichem Verständnis kann angesichts des damaligen Kurses von ca. Fr.
147'900.- pro 100'000 GBP darunter durchaus auch der Verkaufserlös und nicht
nur der Gewinn im Sinne einer Preisdifferenz verstanden werden. In einer späte-
ren E-Mail vom 11. Januar 2013 spricht der Beklagte davon, es sei der Plan…"mit
dem Gewinn den "Cuno Amiet" zu kaufen für Fr. 700.000 und danach auch in die
Auktion zu geben. Der erwartete Erlös wird zwischen Fr. 1,3 - 2,5 Mio. betragen"
(Urk. 3/4). Die Fr. 700'000.- bezogen sich damit auf den Ankaufspreis für den
Amiet und die Fr. 1,3 - 2,5 Mio. auf den Verkaufserlös des Amiet, nicht auf den
Verkaufserlös der Fayencen. Ob die in den Amiet zu investierenden Fr. 700'000.-
als Verkaufserlös oder Reingewinn aus dem Verkauf der Fayencen zu verstehen
sind, ist ebenfalls nicht klar. Jedenfalls kann aber die unbestimmte Formulierung
nicht als tatsachengestützte Meinungsäusserung des Beklagten gelten, da sie
nicht weiter begründet und untermauert wurde. Darauf verweist der Beklagte in
seiner Berufung zu Recht (Urk. 48 S. 10f). Eine Täuschung durch eine Meinungs-

- 23 -
äusserung zu einem zukünftig möglichen Gewinn ist ausgeschlossen. Anders
präsentierte sich die Situation, falls der Kläger die mündliche Behauptung des Be-
klagten beweisen könnte, er habe beim Auktionshaus I._____ Abklärungen ge-
macht; die Fayencen könnten dort versteigert werden; der Mindestbetrag liege bei
1,5 Millionen Franken, auch ein Betrag von 2,5 Mio. Franken könne erzielt wer-
den. Hierin läge eine tatsachengestützte Aussage über einen aktuellen Wert von
mindestens 1,5 Mio. Franken bzw. über ein entsprechendes Gewinnpotential vor.
Hier käme grundsätzlich eine Täuschung infrage, die entsprechende Absicht vo-
rausgesetzt.
Die Vorinstanz hat hingegen zu Recht festgestellt, dass die Originalqualität der
Fayencen vom Kläger und seinen Privatexperten nie angezweifelt wurde. Auch
wurde sein rechtmässiger Besitz nie von jemandem in Frage gestellt oder wurden
die Kunstwerke herausverlangt. Daher ist es für die Frage einer allfälligen Täu-
schung irrelevant, ob diese tatsächlich aus privatem Familienbesitz stammten
(was der Kläger ohne nähere Begründung anzweifelt), ob der Beklagte diese al-
lein oder nur nach Absprache mit weiteren Geschäftspartnern verkaufen durfte
und ob er die Zahlung des Klägers tatsächlich für den Ankauf der Fayencen ver-
wendet hat. Eine allfällige Veruntreuung des Kaufpreises fällt, entgegen dem Klä-
ger (Urk. 60 S. 8 Rz 23), ausser Betracht. Eine Haftung aus unerlaubter Handlung
im Sinne von Art. 42ff OR i.V.m. Art. 138 StGB entfällt.
6. Kaufvertrag betreffend die E._____-Aktien
6.1. Der Kläger machte diesbezüglich vor Vorinstanz - zusammengefasst - gel-
tend, der Beklagte habe ihm am 20. Dezember 2012 per E-Mail ein Angebot ge-
macht zum Kauf von ausserbörslich gehandelten E._____-Aktien zu [recte] Fr. 4.-
pro Stück. Dazu habe er erklärt, sein Hausanwalt Dr. S._____ kenne die Verwal-
tungsräte und Eigentümer der Gesellschaft sehr gut, das seien alles Topleute.
Der Börsengang im April 2014 sei beschlossen; der Startpreis liege bei Fr. 14.-
bis Fr. 22.-, sie erwarteten aber eine Bombe von Fr. 80.- bis Fr. 120.-. F._____ &
Co. hätten sich schon längst bis zum Maximum eingedeckt. Am 27. Dezember
2012 habe der Kläger dem Beklagten darauf Fr. 20'000.- für 5'000 E._____-Aktien

- 24 -
überwiesen. Am 15. Januar 2013 habe ihm der Beklagte dann mitgeteilt, es seien
nur noch Aktienzertifikate von mindestens 10'000 Stück zu haben. Falls er auf ei-
ner Stückelung von 5'000 bestehe, werde dies noch bis März 2013 dauern. Statt
für den "Family-Preis" von Fr. 3.90 könnte er ihm aber ein 10'000er-Paket für Fr.
3.69 pro Stück organisieren, welches bereits einen Wert von Fr. 139'000.- habe.
Als der Kläger im März 2013 die Übergabe des Aktienzertifikats verlangt habe,
habe der Beklagte geantwortet, es gebe erst Zertifikate ab 10'000 Stück, er werde
ihm aber ein solches Zertifikat aus eigenem Besitz aushändigen, an dem sie dann
50:50 beteiligt seien. Dieses Zertifikat habe ihm der Beklagte im April tatsächlich
übergeben, das einen Wert von angeblich Fr. 75'000.-, eruiert von der Bank
T._____, aufgewiesen haben soll.
Wegen der Täuschung bezüglich der Kunstgegenstände habe der Kläger im De-
zember 2013 auch die Rückabwicklung dieses Aktienkaufs wegen vorsätzlicher
Täuschung gefordert. Es habe sich nämlich herausgestellt, dass der Beklagte
nicht berechtigt gewesen sei, diese Aktien allein oder aus seinem Eigenbestand
zu verkaufen, sondern dass er dabei zwei Geschäftspartner und deren Provisi-
onsansprüche umgangen habe. Der Beklagte habe den Kläger über die Hinter-
gründe des Geschäftes durch Verschweigen seiner Partner und seiner Vereinba-
rungen mit diesen getäuscht, allenfalls auch über die Echtheit des Zertifikates.
Auch sei Dr. S._____ nicht sein Hausanwalt. Laut seinen Geschäftspartnern habe
der Beklagte die Aktien möglicherweise zweimal verkauft. Der Beklagte habe ihn
sodann über den Wert der Aktie getäuscht, da er selber dafür nur Fr. 1.15 bezahlt
habe. Die Aktien seien noch gar nicht gehandelt worden, deshalb hätten sie nur
diesen inoffiziellen Wert gehabt. Als Partner in einer einfachen Gesellschaft und
aufgrund des bestehenden Vertrauensverhältnisses hätte ihn der Beklagte dar-
über aufklären müssen. Stattdessen habe er ihm unrealistische Gewinnverspre-
chen mit Fr. 80.- bis Fr. 120.- pro Aktie gemacht. Ein Börsengang habe realisti-
scherweise nie in Aussicht gestanden, die Aktie sei vielmehr wertlos und werde
nur noch über dubiose Kanäle vertrieben. Der Beklagte habe ihn auch über die
Verwendung des Kaufpreises oder die Vermittlungsprovision für sich selber ge-
täuscht (Urk. 2 S. 4, 7f, 11ff, 16f; Urk. 33 S. 8ff).

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Dem hielt der Beklagte vor Vorinstanz entgegen, Rechtsanwalt S._____, in des-
sen Büro, d.h. Haus er immer wieder gewesen sei, habe die Aktien vom Eigentü-
mer zur treuhänderischen Verwaltung erhalten. Er, der Beklagte, sei sehr wohl
zum alleinigen Verkauf der E._____-Aktien befugt gewesen, unabhängig von den
vom Kläger genannten Geschäftspartnern oder einer Provisionsvereinbarung. Er
habe entgegen deren Vermutungen die Aktien auch nicht zweimal verkauft. Über
den Verkaufspreis habe er den Kläger nicht getäuscht, indem seine Geschäfts-
partner nur Fr. 1.15 dafür hätten zahlen müssen. Die E._____ AG selber habe die
Aktien am 5. November 2013 bei einer Präsentation im U._____ [Liegenschaft]
zum Preis von Fr. 4.- im Sinne eines Vorzugspreises angeboten, die V._____
[Bank] habe die Aktien empfohlen und in ihren Kundendepot-Auszügen den Wert
mit Fr. 4.20 angezeigt. Heute sei der Wert höher, da bei vorbörslich gehandelten
Aktien mit einer Wertsteigerung beim Börsengang gerechnet werden könne. Zur
Zeit des Verkaufs hätten keine Anhaltspunkte dafür bestanden, dass mit den Ak-
tien etwas nicht in Ordnung sei. Da er nur über 10'000er-Aktienzertifikate verfügt
habe, seien die Parteien tatsächlich übereingekommen, ein solches zu teilen; da-
zu sei er selber nur bereit gewesen, weil dies tatsächlich eine gute Investition ge-
wesen sei. Dieses Zertifikat sei dem Kläger übergeben worden und bis heute in
seinem Besitz. Daher stehe ihm ein Verrechnungsrecht für seinen eigenen Anteil
mit Fr. 20'000.- gegen den Kläger zu (Urk. 21 S. 8f, 13f, 19f, 21; Prot. I S. 13).
6.2. Die Vorinstanz erwog auch zum Kauf der E._____-Aktien vorweg, Dritte hät-
ten an diesen keine Ansprüche erhoben, weshalb offen bleiben könne, ob der Be-
klagte (allein) zu deren Verkauf befugt gewesen sei. Den Beklagten habe auch
keine Aufklärungspflicht hinsichtlich allfälliger weiterer Geschäftspartner im Hin-
tergrund getroffen und eine diesbezügliche Täuschung sei nicht möglich. Aus
demselben Grund spiele es keine Rolle, wie der Beklagte den Kaufpreis des Klä-
gers verwendet habe (Urk. 49 S. 28).
Der zutreffende, vorliegend umstrittene Wert nicht börsenkotierter Aktien müsste
anhand des Unternehmenswertes bestimmt werden. Dies könne vorliegend aber
unterbleiben, da der Beklagte jedenfalls die Gewinnmöglichkeiten, u.a. unter Ver-
weis auf Informationen von dritter Seite, deutlich übersetzt dargestellt und den
Kläger dadurch getäuscht habe. So habe der Beklagte nämlich in seiner E-Mail

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vom 20. Dezember 2012 von einem Startpreis beim beschlossenen Börsengang
im April 2014 (in 16 Monaten) von Fr. 14.- bis Fr. 22.- gesprochen, von einer er-
warteten "Bombe" von Fr. 80.- bis Fr. 120.-, dass sich F._____ & Co. schon be-
reits mit dem Maximum eingedeckt hätten und dass Neukunden schon Tranchen
zu Fr. 7.50 verkauft worden seien. Da könne der Kläger nichts falsch machen.
Weiter habe der Beklagte am 15. Januar 2013 geschrieben, der Kläger erhalte
den "Family-Preis" von Fr. 3.90, die Bank T._____ habe die Firma E._____ aber
bereits auf EUR 450'000'000.- geschätzt und beim Börsengang per April 2014 die
Aktie bei Fr. 13.90 eruiert. Vor 10 Minuten hätten sie einem Grillstandbesitzer
beim W._____ Aktien zu Fr. 5.- verkauft, der jetzige Preis für Neukunden stehe
bei Fr. 7.50. Tags darauf habe der Beklagte dem Kläger empfohlen, das 10'000er-
Zertifikat für Fr. 36'900.- zu nehmen, dieser Kauf habe nach der Bank T._____
bereits aktuell einen Wert von Fr. 139'000.-. Am 2. April 2013, vor der Übergabe
des Zertifikats, habe der Beklagte dessen Wert gemäss Feststellungen der Bank
T._____, mit Fr. 75'000.- angegeben, bezogen auf den Anteil des Klägers und
seinen Einsatz von Fr. 20'000.- somit bei Fr. 37'500.- und einem Plus von Fr.
17'500.- (Urk. 49 S. 36 i.V.m. S. 38ff, 41). Dieses Verhalten, so die Vorinstanz
weiter, habe eine blosse Anpreisung vorteilhafter Geschäfte überstiegen, die Ab-
sicht des Klägers auf die falsch dargestellten Gewinnaussichten fixiert und zum
Abschluss des Kaufvertrages bewogen. Darin liege eine Täuschung. Aufgrund der
bestehenden Partnerschaft der Parteien wäre der Beklagte weiter auch zur Auf-
klärung des Klägers über den von ihm selber bezahlten Aktienpreis verpflichtet
gewesen. Durch Verschweigen dieses Sachverhaltes habe er eine weitere Täu-
schung begangen (Urk. 49 S. 43).
6.3. Das Angebot zum Kauf der E._____-Aktien erfolgte am 20. Dezember 2012,
praktisch zeitgleich mit dem Angebot zum Kauf der Max Ernst-Skulptur (Urk. 3/2).
Vereinbart war offenkundig ein Alleinkauf des Klägers von 5'000 Aktien, wofür der
Kläger dem Beklagten am 27. Dezember 2012 Fr. 20'000.- zeitgleich mit dem
Kaufpreis für die Skulptur überwies. Damit war der Kauf besiegelt. Kauf- bzw. täu-
schungsrelevante Zusicherungen sind daher nur relevant, soweit sie vor diesem
Datum erfolgten. Sodann bestand damals noch kein enges Vertrauensverhältnis
oder gar ein Partnerschaftsverhältnis im Sinne einer einfachen Gesellschaft unter

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den Parteien. Der Kauf der Skulptur wurde parallel abgewickelt; ob er zum Erfolg
werden würde, war damals noch völlig offen. Daher konnte und durfte der Kläger
(noch) kein besonderes Vertrauen in die Kompetenz und Loyalität des Beklagten
haben. Im Gegensatz zum bereits von Anfang an vereinbarten gemeinsamen Er-
werb der Zwillings-Fayencen von Anker je zur Hälfte, kaufte der Kläger die 5'000
Aktien zu Alleineigentum. Dass ihm der Beklagte Monate später im April 2013
dann ein Zertifikat über die doppelte Anzahl Aktien aus eigenem Besitz aushän-
digte, hatte keinen Einfluss mehr auf das Kaufgeschäft und machte dieses nicht
rückwirkend zu einem gemeinsamen, gesellschaftsähnlichen Geschäft der Partei-
en. Der Kläger lehnte es vielmehr klar ab, die im Zertifikat verbrieften zusätzlichen
5'000 Aktien mittels eines Aufpreises zu den Fr. 20'000.- auch noch zu erwerben.
Bestand im Dezember 2012 somit keine Partnerschaft oder ein Gesellschaftsver-
hältnis der Parteien hinsichtlich des gemeinsamen Kaufs von E._____-Aktien,
kann der Kläger den Täuschungsvorwurf, entgegen der Vorinstanz und dem Klä-
ger (Urk. 60 S. 3 Rz 10), ganz grundsätzlich nicht mit der Verletzung einer Aufklä-
rungspflicht des Beklagten über den wahren Wert bzw. den von ihm selber ent-
richteten Preis begründen.
Für allfällige täuschende Sachverhaltsangaben ist damit allein die E-Mail des Be-
klagten vom 20. Dezember 2012 relevant, die dem Kauf vorausgegangen ist (Urk.
3/2). Der Beklagte machte dort insoweit Angaben über bestehende Tatsachen, als
er darauf hinwies, die Eigentümer und Verwaltungsräte der Firma seien Topleute
und F._____ & Co. hätten sich schon längst bis zum Maximum mit Aktien einge-
deckt. Aus diesen Angaben durfte der Kläger auf eine hohe Seriosität und wirt-
schaftliche Potenz der E._____ AG schliessen und sich zum Kauf der Aktien mo-
tivieren lassen. Wenn der Beklagte noch zusätzlich darauf hinwies, die Aktien sei-
en bereits auch schon zu Fr. 7.50 verkauft worden, dann erweckte er damit über-
dies den Anschein eines besonders günstigen Kaufs mit dem offerierten Preis von
Fr. 4.-. Diese Angaben über bestehende Tatsachen waren geeignet, den Kläger
bei seinem Kaufentscheid zu beeinflussen. Da der Kläger im Prozess die Unrich-
tigkeit dieser Angaben behauptet und eine Täuschung daraus ableitet (Urk. 33 S.
8f), hat er dafür den Beweis zu erbringen. Eine Täuschung müsste dann bejaht
werden, wenn sich diese Angaben einerseits als objektiv unrichtig erweisen soll-

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ten und andererseits nachgewiesen werden kann, dass der Beklagte von der Un-
richtigkeit wusste oder diese Tatsachen einfach aufs Geratewohl so behauptete.
Von Bedeutung für die subjektive Täuschungsabsicht sind sodann auch die (Ge-
gen-)Behauptungen des Beklagten, wonach am 5. November 2013 eine öffentli-
che Präsentation der Gesellschaft und der ausserbörslichen Investitionsmöglich-
keit in deren Aktien zu Fr. 4.- pro Stück stattgefunden habe und dass die V._____
auf ihrer Website für diese Anlage geworben und entsprechende Aktiendepots mit
Fr. 4.20 pro Stück bewertet habe. Zu Recht rügt der Beklagte in seiner Berufung,
dass die Vorinstanz aus behaupteten und bestrittenen falschen Angaben über
den Wert der Aktie automatisch auch gleich die notwendige subjektive Täu-
schungsabsicht ableitet (Urk. 48 S. 12). Dass die E._____-Aktie später nicht an
der Börse kotiert wurde und die Gesellschaft 2016 Konkurs ging, steht in keinem
Widerspruch zu positiven ausserbörslichen Bewertungen der Aktie im Dezember
2012 und im Verlaufe des Jahres 2013.
Hingegen erscheinen die Behauptungen des Klägers, es stehe noch nicht fest, ob
das Aktienzertifikat überhaupt echt sei (Urk. 2 S. 12), als zu wenig substanziert,
als dass darüber Beweis abzunehmen ist.
Wie einleitend (Erw. 3) erwähnt, ist eine Täuschung über künftige Tatsachen und
Wertentwicklungen in der Regel nicht möglich, insbesondere nicht, wenn solche
Entwicklungen markt- oder börsenabhängig sind, es sei denn, die entsprechende
Meinungsäusserung fusse erkennbar auf bereits bestehenden Tatsachen. Die
Behauptung, man erwarte beim Börsengang der E._____ AG eine Bombe von Fr.
80.- bis Fr. 120.- pro Aktie, wurde in der E-Mail des Beklagten vom 20. Dezember
2012 nicht weiter begründet. Der Kläger als erfahrener Geschäftsmann konnte ei-
ne solche fantastische Gewinnsteigerung gegenüber dem aktuellen Kaufpreis von
Fr. 4.- pro Aktie nun aber nicht als bare Münze nehmen und als faktengestützte
tatsächliche Annahme in seinen Kaufentscheid miteinbeziehen. Auch der Beklag-
te selber sprach ja nur von einer Erwartung. Insofern scheidet hier eine Täu-
schung a priori aus.
Als Grenzfall einer Täuschung über künftige Tatsachen ist die Behauptung zu
werten, der Börsengang im April 2014 mit einem Startpreis der Aktie von Fr. 14.-
bis Fr. 22.- sei beschlossen. Eine solche Voraussage auf ca. 16 Monate hinaus

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erscheint nicht als völlig spekulativ, sofern sich diese auf einen ergangenen Ge-
sellschaftsbeschluss, also eine bestehende Tatsache stützt. Ein Börsengang
muss sorgfältig und langfristig geplant werden, weshalb das Management einer
solchen Gesellschaft dazu über einen genauen Zeit- und Businessplan verfügen
muss. Solche erstrecken sich in der Regel über mehr als 16 Monate und beinhal-
ten konkrete Ziele hinsichtlich des Zeitpunktes des Börsengangs und des vorgän-
gig zu erarbeitenden Startpreises. Ein Interessent darf sich grundsätzlich von sol-
chen Angaben beeinflussen lassen, wenngleich ihm aber auch bewusst sein
muss, dass unvorhergesehene Ereignisse solche Planziele noch beeinflussen
und verändern können. Da der Kläger auch diese Angaben als unrichtig bzw. als
täuschend anficht und insbesondere behauptet, ein Börsengang der E._____ AG
sei völlig unrealistisch gewesen (Urk. 33 S. 10), ist ihm diesbezüglich vorsorglich
die Beweismöglichkeit einzuräumen bzw. der Beweis aufzuerlegen. Der Beweis
hat sowohl die Unrichtigkeit des behaupteten Beschlusses zum Börsengang im
April 2014 bzw. dessen Unwahrscheinlichkeit und zum anvisierten Startpreis zu
belegen, als auch zusätzlich den subjektiven Täuschungswillen des Beklagten,
nämlich sein Wissen um die Unrichtigkeit dieser Angaben oder aber seine völlige
Unkenntnis bezüglich dieser behaupteten Umstände. Zu Recht rügt der Beklagte
in seiner Berufung eine willkürliche Sachverhaltsfeststellung, indem die Vo-
rinstanz aus behaupteten und bestrittenen falschen Gewinnversprechen bereits
auch die notwendige subjektive Täuschungsabsicht ableitet (Urk. 48 S. 11f, 15).
Das Verfahren ist daher auch bezüglich des Kaufs der E._____-Aktien an die Vor-
instanz zur Durchführung eines Beweisverfahrens zurückzuweisen.
Hingegen hat die Vorinstanz auch bezüglich des Aktiengeschäfts zu Recht darauf
hingewiesen, dass die Aktien von keiner Drittperson beim Kläger herausverlangt
wurden unter Berufung auf ein besseres Recht. Daher ist es weiter nicht von Be-
deutung und kann offen bleiben, ob der Beklagte seinerseits die dem Kläger ver-
kauften Aktien seinem eigenen Verkäufer bezahlt oder allfällige Vermittlungspro-
visionen an Geschäftspartner bezahlt hat. Eine Veruntreuung des Kaufpreises
des Klägers steht nicht zur Diskussion. Aus demselben Grund offen bleiben kann,
ob der Beklagte dieselben Aktien allenfalls zweimal verkauft hat.

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Gelingt dem Kläger der Nachweis einer Täuschung, hat er dem Beklagten das Ak-
tienzertifikat gegen Rückerstattung des Kaufpreises zurückzuerstatten (Art. 31
Abs. 1 OR). Eine Verrechnung des Beklagten mit dem überschiessenden Wert
des auf die doppelte Aktienzahl lautenden Zertifikats entfällt. Gelingt dem Kläger
der Nachweis der Täuschung nicht und muss er die Aktien bzw. das Zertifikat be-
halten, so würde sich theoretisch die Frage einer Entschädigung des Mehrwertes
stellen. Da die E._____ AG indessen Konkurs gemacht hat, sind die Aktien heute
wertlos und beinhalten kein Verrechnungssubstrat mehr. Zumindest behauptet
der Beklagte konkret nichts Abweichendes (Urk. 21 S. 24; Prot. I S. 13; Urk. 48 S.
17).
7. Verrechnungseinrede
Der Beklagte erhob vor Vorinstanz in seiner Klageantwort für den Fall des Be-
standes der klägerischen Forderung die Einrede der Verrechnung mit einer eige-
nen Forderung von Fr. 15'000.- bis Fr. 25'000.-. Diese resultiere aus dem Wert ei-
ner von ihm ersteigerten (tiefen) liechtensteinischen Autonummer, die er dem
Kläger zur Aufbewahrung überlassen habe und die nunmehr auf ein Fahrzeug
des Sohnes des Klägers eingelöst sei (Urk. 21 S. 14f). Dem hielt der Kläger in der
Replik entgegen, die Nummer sei vom Beklagten auf den Namen der AA._____
AG ersteigert und später auf deren Namen eingelöst worden, er habe damit privat
nichts zu tun (Urk. 33 S. 14). Zu dieser Gegendarstellung äusserte sich der Be-
klagte in der Duplik nicht (Prot. I S. 17).
Der Kläger hat vorliegend nicht nur die Sachdarstellung des Beklagten über den
Geschäftsablauf als unzutreffend bestritten, sondern auch die fehlende Verre-
chenbarkeit zufolge fehlender Identität der Parteien geltend gemacht. Zu dieser
neuen Einrede hätte der Beklagte in seiner Duplik ausdrücklich Stellung nehmen
müssen, hätte er sie bestreiten wollen; seine vorgängige Sachdarstellung über
den Geschäftsablauf widersprach nicht automatisch dem späteren rechtlichen
Einwand des Klägers. Blieb der Einwand der fehlenden Verrechenbarkeit der ge-
genseitigen Forderungen mangels Identität der Parteien unbestritten, ist die Ver-
rechnungseinrede des Beklagten auch im Berufungsverfahren abzuweisen. Damit

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kann offen bleiben, ob die Verrechnungsforderung als solche ausreichend sub-
stanziert wurde (Urk. 48 S. 16 i.V.m. Urk. 49 S. 50).
8. Zusammenfassung
Gemäss den vorstehenden Erwägungen ist die Klage betreffend die Rückerstat-
tung des Kaufpreises für die Max Ernst-Skulptur abzuweisen, somit im Betrag von
Fr. 30'000.- zuzüglich 5% Zins seit dem 27. Dezember 2012 und das diesbezügli-
che Rechtsöffnungsbegehren. Hinsichtlich der weiteren Klageforderung ist das
Verfahren im Sinne der Erwägungen an die Vorinstanz zur Durchführung eines
Beweisverfahrens und zum neuen Entscheid zurückzuweisen. Damit bleibt es
auch beim Arrestbefehl vom 4. April 2014 bzw. dessen Bestätigung gemäss Urteil
vom 6. Juni 2014. Auch verbleibt die Sicherheitsleistung des Klägers von Fr.
17'500.-, die er gestützt auf 273 Abs. 1 SchKG für einen allfälligen Arrestschaden
geleistet hat, bis auf weiteres bei der Gerichtskasse.
Da die Verlegung der Kosten und Parteientschädigungen für das vorliegende Be-
rufungsverfahren massgeblich vom Obsiegen und Unterliegen der Parteien im
neuen erstinstanzlichen Verfahren abhängt, ist einstweilen nur eine Entscheidge-
bühr für das Berufungsverfahren festzusetzen. Diese beträgt gemäss § 4 Abs. 1
i.V.m. § 9 Abs. 2 GebV OG Fr. 12'000.-. Über die Verlegung dieser Kosten sowie
die Parteientschädigungen für das Berufungsverfahren hat die Vorinstanz in ihrem
neuen Entscheid zu befinden.
Es wird erkannt:
1. Das Urteil des Bezirksgerichts Hinwil vom 26. Mai 2016 wird aufgehoben.
2. Die Klage wird im Teilbetrag von Fr. 30'000.- zuzüglich 5% Zins ab 27. De-
zember 2012 abgewiesen.
3. Das Begehren des Klägers um Beseitigung des Rechtsvorschlags in der Be-
treibung Nr. 1 des Betreibungsamtes Rüti (Zahlungsbefehl vom 3. Februar
2014) wird für den Teilbetrag von Fr. 30'000.- zuzüglich 5% Zins ab 27. De-
zember 2012 abgewiesen.

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4. Die Entscheidgebühr für das zweitinstanzliche Verfahren wird auf Fr.
12'000.- festgesetzt.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an die Vorinstanz, je gegen
Empfangsschein.
Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen
Akten an die Vorinstanz zurück.
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Teilentscheid im Sinne von Art. 91 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
Fr. 30'000.-.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.
Es wird weiter beschlossen:
1. Mit Bezug auf den Mehrbetrag der Klageforderung wird die Sache zur Er-
gänzung des Verfahrens und zu neuer Entscheidung im Sinne der Erwä-
gungen an die Vorinstanz zurückgewiesen.
2. Die Regelung der Gerichts- und Parteikosten des vorliegenden Berufungs-
verfahrens sowie des ersten bezirksgerichtlichen Verfahrens wird dem neu-
en Entscheid des Bezirksgerichtes vorbehalten.
3. Es wird vorgemerkt, dass der Beklagte bzw. Berufungskläger im Berufungs-
verfahren einen Kostenvorschuss von Fr. 17'750.- sowie eine Sicherheit für
die Parteientschädigung von Fr. 13'000.- geleistet hat.

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4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an die Vorinstanz, je gegen
Empfangsschein.
Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen
Akten an die Vorinstanz zurück.
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Zwischenentscheid im Sinne von Art. 93 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt Fr.
320'000.-.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.
Zürich, 11. Januar 2017
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Die Vorsitzende: Der Gerichtsschreiber:
Dr. L. Hunziker Schnider lic. iur. M. Kirchheimer
versandt am: jo