zh_obergericht · PS200088 · 2020-05-08 · de
Konkurseröffnung


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PS200088-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende, Oberrichter
lic. iur. P. Diggelmann und Oberrichter Dr. M. Sarbach sowie Ge-
richtsschreiberin lic. iur. K. Würsch
Beschluss vom 8. Mai 2020
in Sachen
A._____AG,
Schuldnerin und Beschwerdeführerin,
gegen
B._____,
Gläubiger und Beschwerdegegner,
vertreten durch Rechtsanwalt MLaw X._____,
betreffend Konkurseröffnung
Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichtes im summarischen Verfahren
(Konkurssachen) des Bezirksgerichtes Meilen vom 18. März 2020 (EK200040)

- 2 -
Erwägungen:
1.
1.1. Die Schuldnerin und Beschwerdeführerin (fortan Schuldnerin) ist seit dem
18. Juli 2016 im Handelsregister des Kantons Zürich eingetragen. Gemäss Han-
delsregister bezweckt sie die Erbringung von sämtlichen Dienstleistungen im Zu-
sammenhang mit Immobilien im In- und Ausland, namentlich Liegenschaftenbe-
wirtschaftung, -erwerb, -verkauf, Center- und Facilitymanagement, Begründung
von Stockwerkeigentum, Wohnen mit Services (inkl. Dienstleistungsmanagement)
sowie Finanz- und Bautreuhanddienstleistungen sowie andere Dienstleistungen
(act. 5).
1.2. Mit Urteil vom 18. März 2020 eröffnete das Konkursgericht des Bezirksge-
richtes Meilen den Konkurs über die Schuldnerin. Die Konkurseröffnung erfolgte
für folgende Forderung der Gläubigerin und Beschwerdegegnerin (fortan Gläubi-
gerin; act. 6/13 = act. 3):
CHF 500.00 nebst Zins zu 5% seit 20. September 2019 (CHF 12.35);
CHF 350.00 nebst Zins zu 5% seit 20. September 2019 (CHF 8.65);
CHF 900.00 nebst Zins zu 5% seit 20. September 2019 (CHF 22.20);
CHF 4'230.00 nebst Zins zu 5% seit 15. März 2019 (CHF 213.80);
CHF 146.60 Betreibungskosten;
CHF 6'383.60 Total.
2.
2.1. Gegen diesen Entscheid erhob die Schuldnerin am 1. April 2020 (Datum
Poststempel: 2. April 2020) Beschwerde. Sie beantragt die Aufhebung des Kon-
kurses. Zur Begründung führt sie im Wesentlichen aus, die Zustellungen in der
betreffenden Betreibung seien nicht gehörig erfolgt, darunter die Vorladung zur
Konkursverhandlung. Keines der eingeschriebenen Dokumente sei von C._____
(gemäss Handelsregister als Einziger zeichnungsberechtigt) unterzeichnet resp.
persönlich entgegengenommen worden und er habe keine Kenntnisse über sol-
che Postsendungen gehabt (act. 2 S. 2).

- 3 -
2.2. Mit Präsidialverfügung vom 3. April 2020 wurde der Beschwerde einstweilen
keine aufschiebende Wirkung zuerkannt, die Schuldnerin wurde auf die Möglich-
keit zur Beschwerdeergänzung hingewiesen und es wurde ihr eine Frist zur Leis-
tung des Kostenvorschusses für das Beschwerdeverfahren angesetzt (act. 7
S. 6 f.). Die Verfügung der Kammer konnte der Schuldnerin an der im Handelsre-
gister und von ihr auch auf der Beschwerdeschrift aufgeführten Adresse der Un-
ternehmung nicht zugestellt werden; die Verfügung wurde von der Post mit dem
Vermerk "Empfänger konnte unter angegebener Adresse nicht ermittelt werden"
zurückgesandt (act. 8/1). Mit Schreiben vom 7. April 2020 wurde die Verfügung
vom 3. April 2020 an die private Adresse von C._____ zugesandt. Die Zustellung
erfolgte am 8. April 2020 (vgl. act. 5 und act. 9).
Die vorinstanzlichen Akten gingen bei der Kammer (act. 6/1-18) ein. Es wurde
festgestellt, dass bereits das vorinstanzliche Urteil über die Konkurseröffnung vom
18. März 2020 nicht an die Domiziladresse der Schuldnerin hatte zugestellt wer-
den können und mit dem Vermerk "Empfänger konnte unter angegebener Adres-
se nicht ermittelt werden" zurückgesandt worden war (act. 6/15). Einen weiteren
Zustellversuch bzw. eine anderweitige Zustellung hatte die Vorinstanz nicht getä-
tigt. Mit Verfügung vom 21. April 2020 (zugesandt an die private Adresse von
C._____) wurde der Schuldnerin das vorinstanzliche Urteil daher gehörig eröffnet
und sie wurde auf die Möglichkeit zur Beschwerdeergänzung innert 10 Tagen ab
dieser Eröffnung hingewiesen. Zudem wurde der Schuldnerin in Anwendung von
Art. 101 Abs. 3 ZPO eine einmalige Nachfrist von 10 Tagen zur Leistung des Kos-
tenvorschusses für das Beschwerdeverfahren angesetzt (act. 10 S. 3 f.).
3.
3.1. Für die Zustellung von gerichtlichen Urkunden gelten die Bestimmungen von
Art. 136 ff. ZPO (vgl. Art. 1 lit. c ZPO). Die Zustellung erfolgt durch eingeschriebe-
ne Postsendung oder auf andere Weise gegen Empfangsbestätigung (Art. 138
Abs. 1 ZPO). Sie gilt als erfolgt, wenn die Sendung vom Adressaten oder von ei-
ner angestellten oder im gleichen Haushalt lebenden, mindestens 16 Jahre alten
Person entgegengenommen wurde (Art. 138 Abs. 2 ZPO). Bei einer Zustellung an
eine juristische Person an deren Sitz oder Geschäftsniederlassung, hat diese an

- 4 -
den Adressaten, eine im Handelsregister eingetragene Person oder eine andere
zur Vertretung berechtigte Person, und subsidiär an einen (ausdrücklich, still-
schweigend oder aus den Umständen ergebend) bevollmächtigten Angestellten
zu erfolgen (vgl. OGer ZH PS160081 vom 3. Juni 2016 E. 3.2.). Die Zustellung
kann an die Sitzadresse oder eine Geschäftsniederlassung der juristischen Per-
son erfolgen, aber auch an der Privat- oder Geschäftsadresse des Vertreters (vgl.
dazu BGer 5A_268/2012 vom 12. Juli 2012 E. 3.4 m.w.H. und auch ZK ZPO-
Staehelin, 3. A. 2016, Art. 138 N 5). Die Unmöglichkeit der Zustellung an die be-
kannte Domiziladresse einer juristischen Person löst nicht ohne Weiteres eine
Zustellfiktion aus (vgl. OGer ZH RU190016 vom 16. April 2019 E. 4.2. S. 6). Auch
darf nicht etwa sogleich von der Unmöglichkeit der Zustellung (Art. 141 Abs. 1 lit.
b ZPO) ausgegangen werden; vorgängig einer öffentlichen Publikation bedarf es
vielmehr dreier weiterer formeller Zustellversuche auf zwei verschiedenen Wegen,
bei einer im Handelsregister eingetragenen Unternehmung etwa der Zustellung
an ein Organ resp. einen Vertreter (vgl. OGer ZH PS190014 vom 11. Februar
2019 E. 2.2.).
3.2. Die Verfügung der Kammer vom 3. April 2020 wurde am 8. April 2020 und
jene vom 21. April 2020 am 23. April 2020 an C._____ zugestellt, welcher gemäss
Handelsregisterauszug das einzige Mitglied des Verwaltungsrates der Schuldne-
rin mit Einzelzeichnungsberechtigung ist (act. 5, act. 9 und act. 11/1). Bis heute
ging kein Kostenvorschuss ein. Die der Schuldnerin angesetzte Nachfrist zur Leis-
tung des Kostenvorschusses für das Beschwerdeverfahren lief somit unbenutzt
ab, weshalb auf die Beschwerde androhungsgemäss nicht einzutreten ist.
Der Vollständigkeit halber ist anzufügen, dass innert Beschwerdefrist auch keine
Beschwerdeergänzung erfolgte. Wie in der Verfügung vom 3. April 2020 festge-
halten (siehe act. 7 S. 3) reichen die – durch die eingereichten Belege nicht ge-
stützten – Behauptungen der Schuldnerin nicht, um Mängel des erstinstanzlichen
Verfahrens, wie die nicht gehörige Vorladung zur Konkursverhandlung, glaubhaft
zu machen. Das Vorliegen eines Konkursaufhebungsgrundes und der Zahlungs-
fähigkeit (Art. 174 Abs. 2 SchKG) wurde von ihr nicht behauptet. Die Beschwerde
wäre abzuweisen, könnte auf sie eingetreten werden.

- 5 -
4.
Ausgangsgemäss wird die Schuldnerin für das Beschwerdeverfahren kosten-
pflichtig (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Parteientschädigungen sind nicht zuzusprechen.
Es wird beschlossen:
1. Auf die Beschwerde wird nicht eingetreten.
2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 500.– festgesetzt.
3. Die Gerichtskosten für das Beschwerdeverfahren werden der Schuldnerin
auferlegt.
4. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Gläubiger unter Beilage des
Doppels von act. 2, sowie an die Vorinstanz (unter Rücksendung der erstin-
stanzlichen Akten) und das Konkursamt Riesbach-Zürich, ferner an das
Handelsregisteramt des Kantons Zürich und an das Betreibungsamt Küs-
nacht-Zollikon-Zumikon, je gegen Empfangsschein.
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist
innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesge-
richt, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen
Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).

- 6 -
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um einen Entscheid des Konkurs- oder Nachlassrichters oder der
Konkurs- oder Nachlassrichterin im Sinne von Art. 74 Abs. 2 lit. d BGG.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. K. Würsch
versandt am:
11. Mai 2020