zh_obergericht · PS150130 · 2015-08-07 · de
Konkurseröffnung


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PS150130-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. A. Katzenstein, Vorsitzende, Oberrichterin
lic. iur. M. Stammbach und Oberrichter Dr. P. Higi sowie Gerichts-
schreiberin lic. iur. I. Vourtsis-Müller.
Urteil vom 7. August 2015
in Sachen
A._____,
Schuldner und Beschwerdeführer,
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____
gegen
B._____ AG,
Gläubigerin und Beschwerdegegnerin,
betreffend Konkurseröffnung
Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichtes des Bezirksgerichtes Bülach
vom 13. Juli 2015 (EK150266)

- 2 -
Erwägungen:
1. Am 13. Juli 2015 wurde über den Schuldner der Konkurs eröffnet (act. 7).
Mit rechtzeitig eingereichter Beschwerde beantragte er die Aufhebung des
Konkurses und stellte ein Gesuch um Erteilung der aufschiebenden Wirkung
(act. 2). Mit Verfügung vom 21. Juli 2015 wurde diesem Gesuch entspro-
chen (act. 9). Die Sache erweist sich im Übrigen als spruchreif, weshalb kei-
ne weiteren Verfahrensschritte erforderlich sind.
2. In seiner Beschwerdeschrift machte der Schuldner geltend, er habe die For-
derung der Gläubigerin inkl. Kosten der Betreibung sowie aufgelaufener Zin-
sen dem Betreibungsamt Kloten bereits anfangs Juni 2015, somit vor der
Konkurseröffnung, bezahlt. Damit liege ein Konkursaufhebungsgrund nach
Art. 174 Abs. 2 Ziff. 1 SchKG vor. Die Beschwerdegegnerin habe die
Schlusszahlung des Betreibungsamtes per 8. Juni 2015 erhalten, ohne dies
jedoch ihrerseits dem Konkursgericht zur Kenntnis gebracht zu haben (act. 2
S. 2). Deshalb seien die Kosten des Beschwerdeverfahrens der Beschwer-
degegnerin aufzuerlegen und sie sei zu verpflichten, ihm eine Prozessent-
schädigung für die anwaltliche Vertretung von Fr. 1'150.– (4,5 Std. à
Fr. 250.–; Fr. 25.– Auslagen) zuzügl. MWSt zu bezahlen (act. 2 S. 6).
3. Der erstinstanzliche Entscheid über die Konkurseröffnung kann innert 10
Tagen mit Beschwerde nach der ZPO angefochten werden. Im Beschwer-
deverfahren können Tatsachen neu geltend gemacht werden, die sich vor
dem erstinstanzlichen, angefochtenen Entscheid ereignet haben (Art. 174
Abs. 1 SchKG; das in Abweichung des sonst geltenden Ausschlusses aller
neuen Behauptungen gemäss Art. 326 ZPO). Dazu gehört insbesondere,
dass die Forderung des Gläubigers schon vor der Konkurseröffnung nebst
Zinsen und Kosten bezahlt wurde, was nach Art. 172 Ziff. 3 SchKG zur Ab-
weisung des Konkursbegehrens geführt hätte, wenn es dem Konkursgericht
bekannt gewesen wäre. Hat sich der Konkursaufhebungsgrund (insbesonde-
re die Tilgung der Konkursforderung) vor der Konkurseröffnung verwirklicht,

- 3 -
so wird von der Prüfung der Zahlungsfähigkeit im Sinne von Art. 174 Abs. 2
SchKG abgesehen (vgl. OGer ZH PS140043 vom 7. März 2014). Dass ein
Schuldner in dieser Konstellation die Kosten des Konkursrichters (zusam-
men mit jenen des Konkursamtes) erst nach der Konkurseröffnung sicher-
gestellt hat, bleibt dabei nach der Praxis der Kammer unberücksichtigt (vgl.
ZR 110/2011 Nr. 79).
4. Im Rahmen des Beschwerdeverfahrens hat der Schuldner ein Schreiben der
Gläubigerin vom 16. Juli 2015 eingereicht, worin diese bestätigt, dass die
Konkursforderung vollständig bezahlt worden sei. Die Schlusszahlung hätten
sie vom Betreibungsamt Kloten per 8. Juni 2015 erhalten (act. 5/2). Damit ist
eine konkurshindernde Tatsache dargetan, welche vor dem erstinstanzli-
chen Entscheid vom 13. Juli 2015 eingetreten ist. Ausserdem stellte der
Schuldner während laufender Beschwerdefrist (act. 12 i.V.m. act. 7), nämlich
am 15. Juli 2015, beim Konkursamt Bassersdorf die Kosten des Konkursam-
tes und die Kosten der Vorinstanz (Fr. 800.–) sicher (act. 5/3). Auch für die
zweitinstanzliche Gerichtsgebühr in der Höhe von Fr. 750.- leistete der
Schuldner einen Vorschuss (act. 11). Damit sind die Voraussetzungen für
die Aufhebung des Konkurses erfüllt. Praxisgemäss ist von der Prüfung der
Zahlungsfähigkeit abzusehen.
5. Vorliegend hat die Gläubigerin kurz vor Erhalt der Zahlung, nämlich mit
Postaufgabe vom 28. Mai 2015 (Eingang beim Bezirksgericht am 29. Mai
2015) das Konkursbegehren gestellt (act. 8/1). Die Vorladung zur Konkurs-
verhandlung wurde dem Beschwerdeführer bzw. seiner Ehegattin am 1. Juni
2015 zugestellt (act. 8/6). Nach der Zahlung der Konkursforderung (anfangs
Juni 2015) durfte der Beschwerdeführer nicht davon ausgehen, dass der
Gläubiger das Konkursbegehren – mit Kostenfolgen für das vorinstanzliche
Verfahren – zurückzieht. Es ist nämlich vielmehr Aufgabe des Schuldners,
dem Konkursgericht mittels Urkunden die Tilgung der Konkursforderung
nachzuweisen oder allenfalls eine Rückzugserklärung des Gläubigers bei-
zubringen. Zudem hat der Schuldner auch die durch das Konkurseröff-
nungsbegehren entstandenen Gerichtskosten auf der Konkursgerichtskanz-

- 4 -
lei bis zum Konkurseröffnungstermin bar zu bezahlen. Darauf wurde der
Schuldner im Anhang zur Vorladungsverfügung hingewiesen (vgl. act. 8/4).
Beide Voraussetzungen müssen erfüllt sein, um eine Konkurseröffnung
durch das erstinstanzliche Gericht zu verhindern.
6. Die Kosten beider Instanzen hat der Beschwerdeführer zu tragen, da er zum
einen durch die nicht rechtzeitige Zahlung der Krankenkassenprämien und
Kostenbeteiligungen das Verfahren veranlasst, und es zum anderen eben-
falls unterlassen hat, die Vorinstanz über das Vorliegen eines Konkurshinde-
rungsgrundes in Kenntnis zu setzen und die Gerichtskosten zu bezahlen.
Demzufolge ist dem Beschwerdeführer auch keine Entschädigung zuzu-
sprechen. Eine Entschädigung an die Beschwerdegegnerin entfällt, weil ihr
im vorliegenden Verfahren keine Umtriebe entstanden sind, die abzugelten
wären.
Es wird erkannt:
1. In Gutheissung der Beschwerde wird das Urteil des Einzelgerichtes des Be-
zirksgerichtes Bülach vom 13. Juli 2015, mit dem über den Schuldner der
Konkurs eröffnet wurde, aufgehoben.
2. Die zweitinstanzliche Spruchgebühr wird auf Fr. 750.– festgesetzt, dem
Schuldner auferlegt und mit dem von ihm geleisteten Kostenvorschuss ver-
rechnet. Die von der Gläubigerin bezogene erstinstanzliche Spruchgebühr
von Fr. 200.– wird bestätigt und dem Schuldner auferlegt.
3. Es werden keine Entschädigungen zugesprochen.
4. Das Konkursamt Bassersdorf wird angewiesen, von dem bei ihm einbezahl-
ten Totalbetrag von Fr. 2'400.– (Fr. 800.– Zahlung des Schuldners sowie
Fr. 1'600.– Rest des von der Gläubigerin dem Konkursgericht geleisteten
Barvorschusses) der Gläubigerin Fr. 1'800.– und dem Schuldner einen nach
Abzug seiner Kosten allfällig verbleibenden Restbetrag auszuzahlen.

- 5 -
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an das Einzelgericht des Be-
zirksgerichtes Bülach (unter Rücksendung der erstinstanzlichen Akten) und
das Konkursamt Bassersdorf, ferner mit besonderer Anzeige an das Han-
delsregisteramt des Kantons Zürich und an das Betreibungsamt Kloten, je
gegen Empfangsschein.
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um einen Entscheid des Konkurs- oder Nachlassrichters oder der
Konkurs- oder Nachlassrichterin im Sinne von Art. 74 Abs. 2 lit. d BGG.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. I. Vourtsis-Müller
versandt am:
10. August 2015