zh_obergericht · PS150161 · 2015-09-24 · de
Konkurseröffnung


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PS150161-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende, Ersatzrich-
ter lic. iur. H. Meister und Ersatzrichter lic. iur. P. Raschle sowie Ge-
richtsschreiberin Dr. M. Isler
Urteil vom 24. September 2015
in Sachen
A._____,
Schuldner und Beschwerdeführer,
vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. X._____
gegen
B._____ AG,
Gläubigerin und Beschwerdegegnerin,
vertreten durch B._____ AG, Inkassodienst
betreffend Konkurseröffnung
Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichts des Bezirksgerichts Winterthur
vom 27. August 2015 (EK150223)

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Erwägungen:
1. Der Schuldner und Beschwerdeführer (nachfolgend Beschwerdeführer) ist
seit dem 18. Mai 2012 im Handelsregister des Kantons Zürich als Inhaber des
Einzelunternehmens "A._____ Treuhand" eingetragen (act. 6).
2. Das Einzelgericht in Konkurssachen am Bezirksgericht Winterthur eröffnete
mit Urteil vom 27. August 2015 über den Beschwerdeführer den Konkurs (act. 3).
Der Entscheid wurde dem Beschwerdeführer am 3. September 2015 zugestellt
(act. 8/7). Innert laufender Rechtsmittelfrist beantragte dieser mit Beschwerde
vom 9. September 2015 die Aufhebung des Konkurses sowie die Erteilung der
aufschiebenden Wirkung (act. 2) und reichte mit Eingabe vom 10. September
2015 weitere Unterlagen zur Ergänzung seiner Beschwerde nach (act. 10, 11/8-
10). Der Beschwerdeführer macht geltend, er habe die Konkursforderung bereits
vor der Konkurseröffnung bezahlt und habe daraufhin angenommen, die Angele-
genheit sei erledigt, weshalb er nichts mehr weiter unternommen habe (act. 2
S. 4).
Mit Verfügung vom 11. September 2015 wurde der Beschwerde einstweilen
die aufschiebende Wirkung zuerkannt und dem Beschwerdeführer Frist zur Leis-
tung des Kostenvorschusses für das Beschwerdeverfahren angesetzt (act. 12).
Der Kostenvorschuss ging rechtzeitig bei der Obergerichtskasse ein (act. 13/1,
14), die Sache erweist sich nunmehr als spruchreif.
3. Die Beschwerde gegen den erstinstanzlichen Entscheid über die Konkurser-
öffnung ist innert einer Frist von zehn Tagen einzureichen und abschliessend zu
begründen (Art. 321 Abs. 1 und 2 ZPO). Im Beschwerdeverfahren können neue
Tatsachen geltend gemacht werden, wenn sie vor dem erstinstanzlichen ange-
fochtenen Entscheid entstanden sind (Art. 174 Abs. 1 SchKG). Dazu gehört ins-
besondere, dass die Forderung der Gläubigerin schon vor der Konkurseröffnung
samt Zinsen und in der Konkursandrohung aufgeführte Kosten bezahlt wurde,
was nach Art. 172 Ziff. 3 SchKG zur Abweisung des Konkursbegehrens geführt
hätte, wenn es dem Konkursgericht bekannt gewesen wäre.

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Auch wenn der Schuldner im Beschwerdeverfahren nachweist, dass er die
Schuld samt Zinsen und Kosten bereits vor Konkurseröffnung bezahlt hat, ist
nach der Praxis der Kammer für die Gutheissung der Beschwerde zudem erfor-
derlich, dass innert der Beschwerdefrist die Kosten des Konkursamts und des
erstinstanzlichen Konkursgerichts sichergestellt werden. Bei ersterem (Tilgung vor
Konkurseröffnung) handelt es sich um eine neue Tatsache nach Art. 174 Abs. 1
SchKG. Letzteres, die Bezahlung oder Sicherstellung der Konkurskosten, ist da-
gegen eine erst nach Konkurseröffnung eingetretene Tatsache nach Art. 174
Abs. 2 SchKG. Diese Einordnung hätte nach der aufgezeigten gesetzlichen Sys-
tematik zur Folge, das zusätzlich zum Nachweis des Konkursaufhebungsgrundes
die Zahlungsfähigkeit glaubhaft zu machen wäre.
Die Kammer sieht indes in dieser Konstellation in ständiger Praxis vom Er-
fordernis der Glaubhaftmachung der Zahlungsfähigkeit ab. Dass der Schuldner
sich dabei teilweise – mit Blick auf die Sicherstellung der Kosten des Kon-
kursamts und des erstinstanzlichen Konkursgerichts – auf erst nach der Kon-
kurseröffnung eingetretene Tatsachen stützt, bleibt somit unberücksichtigt (vgl.
zum Ganzen ZR 110/2011 Nr. 79; KUKO SchKG-DIGGELMANN, 2. Aufl., Art. 174
N 7 und 12).
4. Der Beschwerdeführer legt dar und die Beschwerdegegnerin bestätigt, dass
die der Konkurseröffnung zugrunde liegende Forderung von Fr. 1'636.65 ein-
schliesslich Zinsen und bisherige Betreibungskosten am 18. August 2015 – mithin
vor der Konkurseröffnung – getilgt wurde (act. 5/5-7, 11/9). Sodann wurden beim
Konkursamt Oberwinterthur-Winterthur mit Zahlung von 10. September 2015 die
Kosten des Konkursamts sowie des erstinstanzlichen Konkursgerichts sicherge-
stellt (act. 11/8).
Von der Prüfung der Zahlungsfähigkeit des Beschwerdeführers kann folglich
abgesehen werden. Der über den Beschwerdeführer eröffnete Konkurs ist aufzu-
heben.
5. Die Kosten beider Instanzen hat der Beschwerdeführer zu tragen, da er
durch die verspätete Zahlung die Verfahren überhaupt erst veranlasst hat. Die

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zweitinstanzliche Gerichtsgebühr ist auf Fr. 750.– festzulegen und aus dem vom
Beschwerdeführer geleisteten Vorschuss zu beziehen.
Es wird erkannt:
1. In Gutheissung der Beschwerde wird das Urteil des Einzelgerichts in Kon-
kurssachen am Bezirksgericht Winterthur vom 27. August 2015, mit dem
über den Beschwerdeführer der Konkurs eröffnet wurde, aufgehoben.
2. Die zweitinstanzliche Spruchgebühr wird auf Fr. 750.– festgesetzt, dem Be-
schwerdeführer auferlegt und mit dem von ihm geleisteten Kostenvorschuss
verrechnet. Die von der Beschwerdegegnerin bezogene erstinstanzliche
Spruchgebühr von Fr. 300.– wird bestätigt und dem Beschwerdeführer auf-
erlegt.
3. Das Konkursamt Oberwinterthur-Winterthur wird angewiesen, von dem bei
ihm einbezahlten Totalbetrag von Fr. 2'300.– (Fr. 800.– Zahlung des Be-
schwerdeführers sowie Fr. 1'500.– Rest des von der Beschwerdegegnerin
dem Konkursgericht geleisteten Barvorschusses) der Beschwerdegegnerin
Fr. 1'800.– und dem Beschwerdeführer einen nach Abzug seiner Kosten all-
fällig verbleibenden Restbetrag auszuzahlen.
4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an das Einzelgericht in Kon-
kurssachen am Bezirksgericht Winterthur (unter Rücksendung der erstin-
stanzlichen Akten) und das Konkursamt Oberwinterthur-Winterthur, ferner
mit besonderer Anzeige an das Handelsregisteramt des Kantons Zürich und
an das Betreibungsamt Oberwinterthur, je gegen Empfangsschein.
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).

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Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um einen Entscheid des Konkurs- oder Nachlassrichters oder der
Konkurs- oder Nachlassrichterin im Sinne von Art. 74 Abs. 2 lit. d BGG.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
Dr. M. Isler
versandt am:
25. September 2015