zh_obergericht · PS160142 · 2016-08-15 · de
Konkurseröffnung


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PS160142-O/U
Mitwirkend: Oberrichter lic. iur. P. Diggelmann, Vorsitzender, Oberrichterin
lic. iur. M. Stammbach und Ersatzrichter lic. iur. H. Meister sowie
Gerichtsschreiberin lic. iur. K. Würsch
Urteil vom 15. August 2016
in Sachen
A._____,
Schuldner und Beschwerdeführer,
gegen
B._____ AG,
Gläubigerin und Beschwerdegegnerin,
betreffend Konkurseröffnung
Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichtes s.V. des Bezirksgerichtes
Pfäffikon vom 12. Juli 2016 (EK160071)

- 2 -
Erwägungen:
1.
1.1. Mit Urteil vom 12. Juli 2016 eröffnete das Konkursgericht des Bezirksge-
richts Pfäffikon (fortan Vorinstanz) den Konkurs über den Schuldner und Be-
schwerdeführer (fortan Schuldner) für eine Forderung der Gläubigerin und Be-
schwerdegegnerin (fortan Gläubigerin) von Fr. 906.50 inklusive Zinsen und Spe-
sen (act. 3 = act. 6/7).
1.2. Gegen die Konkurseröffnung kann beim Obergericht innert 10 Tagen Be-
schwerde erhoben werden (Art. 174 Abs. 1 SchKG und Art. 321 Abs. 1 ZPO). Da-
rauf hat die Vorinstanz richtig hingewiesen (act. 3 S. 3, Dispositiv-Ziffer 7). Das
angefochtene Urteil wurde dem Schuldner am 14. Juli 2016 zugestellt (act. 6/8/1).
Damit lief die zehntägige Rechtsmittelfrist in den Betreibungsferien (25. Juli 2016;
Art. 56 Ziff. 2 SchKG) ab und die Frist verlängerte sich demzufolge gestützt auf
Art. 63 SchKG bis zum 4. August 2016 (KuKo SchKG-Diggelmann, 2. A., Basel
2014, Art. 174 N 2b).
1.3. Mit Eingabe vom 27. Juli 2016 (Datum Poststempel) erhob der Schuldner
Beschwerde gegen das vorinstanzliche Urteil. Er beantragte die Aufhebung des
Konkurses und ersuchte um Erteilung der aufschiebenden Wirkung (act. 2). Da
der Schuldner seine Eingabe nicht unterzeichnet hatte, wurde ihm mit Präsidial-
verfügung vom 28. Juli 2016 Frist angesetzt, um diesen Mangel zu beheben. In
derselben Verfügung wurde dem Schuldner eine Frist zur Leistung eines Kosten-
vorschusses für das Beschwerdeverfahren angesetzt. Zudem wurde der Schuld-
ner darauf hingewiesen, dass er seiner Eingabe keinen angefochtenen Entscheid
beigelegt habe und der von ihm eingereichte Zahlungsbeleg nicht unterschrieben
sei. Dies sei nachzuholen. Der Beschwerde wurde einstweilen die aufschiebende
Wirkung verweigert und der Beschwerdeführer wurde u.a. darauf aufmerksam
gemacht, dass wenn er dem Konkursgericht die Forderungstilgung nicht mitgeteilt
habe, dieses den Konkurs zu Recht eröffnet habe. Der Konkurs könne diesfalls
nur aufgehoben werden, wenn der Schuldner die Kosten des Konkursgerichts und
Konkursamtes sicherstelle und er dies dem Obergericht innert Beschwerdefrist

- 3 -
nachweise. Die Höhe der Kosten gebe das Konkursamt auf Anfrage bekannt (vgl.
act. 7).
1.4. Am 3. August 2016 ging der Kostenvorschuss für das Beschwerdeverfahren
ein (act. 11). Der Schuldner reichte am 5. August 2016 (Datum Poststempel:
4. August 2016) fristgerecht eine unterzeichnete Beschwerdeschrift ein (act. 9).
Mit selbiger Eingabe und damit innert der Beschwerdefrist reichte der Schuldner
zudem weitere Belege ins Recht (act. 9; act. 10/1-8). Die Einreichung einer weite-
ren Eingabe vom 4. August 2016 (Datum Poststempel: 5. August 2016) samt Be-
legen (act. 12; act. 13/1-9) erfolgte verspätet und hat unberücksichtigt zu bleiben.
2.
2.1. Im Beschwerdeverfahren können neue Tatsachen geltend gemacht werden,
wenn sie vor dem angefochtenen erstinstanzlichen Entscheid entstanden sind
(Art. 174 Abs. 1 SchKG). Dazu gehört insbesondere, dass die Forderung der
Gläubigerin schon vor der Konkurseröffnung nebst Zinsen und Kosten bezahlt
wurde, was nach Art. 172 Ziff. 3 SchKG zur Abweisung des Konkursbegehrens
geführt hätte, wenn es dem Konkursgericht bekannt gewesen wäre. Für die Gut-
heissung der Beschwerde ist zudem erforderlich, dass innert der Beschwerdefrist
auch die Kosten des Konkursamts und des erstinstanzlichen Konkursgerichts si-
chergestellt werden. Nach ständiger Praxis der Kammer wird von der Prüfung der
Zahlungsfähigkeit im Sinne von Art. 174 Abs. 2 SchKG abgesehen, wenn sich der
Konkursaufhebungsgrund (insbesondere die Tilgung der Konkursforderung) vor
der Konkurseröffnung verwirklichte. Dass ein Schuldner in dieser Konstellation die
Kosten des Konkursrichters (zusammen mit jenen des Konkursamtes) erst nach
der Konkurseröffnung sichergestellt hat, bleibt dabei unberücksichtigt (vgl. zum
Ganzen ZR 110/2011 Nr. 79).
2.2. Der Schuldner belegt, dass er dem Betreibungsamt Mittleres Tösstal am
15. Juni 2016 einen Betrag von Fr. 911.50 einbezahlt hat und gemäss der Ab-
rechnung des Betreibungsamtes Fr. 906.50 an die Gläubigerin abgeliefert wurden
(act. 10/1). Dadurch hat der Schuldner den Nachweis erbracht, dass die von der
Gläubigerin in Betreibung gesetzte Forderung samt Zinsen und Spesen vor der
Konkurseröffnung am 12. Juli 2016 beglichen wurde. Nicht belegt hat der Schuld-

- 4 -
ner jedoch, dass er die Kosten des konkursgerichtlichen Verfahrens und jene des
Konkursamtes innerhalb der Beschwerdefrist sichergestellt hat. Damit sind die
Voraussetzungen für die Aufhebung des Konkurses nicht erfüllt. Die Beschwerde
ist abzuweisen.
2.3. Der Vollständigkeit halber ist der Schuldner auf Art. 195 SchKG hinzuwei-
sen, wonach (frühestens nach Ende der Eingabefrist, KUKO SchKG-Diggelmann,
a.a.O., Art. 195 N 3) die Möglichkeit eines nachträglichen Widerrufs des Konkur-
ses durch den Konkursrichter besteht, wenn nachgewiesen wird, dass sämtliche
Forderungen (also auch die, für welche noch keine Betreibung eingeleitet wurde)
beglichen sind oder von jedem Gläubiger eine schriftliche Erklärung über den
Rückzug seiner Konkurseingabe vorliegt oder ein Nachlassvertrag zustande ge-
kommen ist.
3.
Ausgangsgemäss sind die Gerichtskosten dem Schuldner aufzuerlegen (Art. 106
Abs. 1 ZPO). Prozessentschädigungen sind nicht zuzusprechen; dem Schuldner
nicht wegen Unterliegens, der Gläubigerin nicht mangels Umtrieben in diesem
Verfahren.
Es wird erkannt:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen.
2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 750.00 festgesetzt, dem
Schuldner auferlegt und mit dem von ihm geleisteten Kostenvorschuss ver-
rechnet.
3. Für das Beschwerdeverfahren werden keine Parteientschädigungen zuge-
sprochen.

- 5 -
4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Gläubigerin unter Beilage einer
Kopie von act. 9 und act. 12, sowie an die Vorinstanz (unter Rücksendung
der erstinstanzlichen Akten) und das Konkursamt Bauma, ferner mit beson-
derer Anzeige an das Handelsregisteramt des Kantons Zürich und an das
Betreibungsamt Mittleres Tösstal, je gegen Empfangsschein.
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um einen Entscheid des Konkurs- oder Nachlassrichters oder der
Konkurs- oder Nachlassrichterin im Sinne von Art. 74 Abs. 2 lit. d BGG.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. K. Würsch
versandt am:
15. August 2016