zh_obergericht · SB220350 · 2023-11-14 · de
Verbrechen gegen das Betäubungsmittelgesetz etc. und Widerruf


Obergericht des Kantons Zürich
I. Strafkammer
Geschäfts-Nr.: SB220350-O/U/bs
Mitwirkend: Oberrichter lic. iur. B. Gut, Präsident, Ersatzoberrichter lic. iur.
K. Vogel und Ersatzoberrichterin lic. iur. C. Jost sowie der
Gerichtsschreiber MLaw L. Zanetti
Urteil vom 14. November 2023
in Sachen
A._____,
Beschuldigter und Berufungskläger
amtlich verteidigt durch Rechtsanwalt lic. iur. X1._____
gegen
Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat,
vertreten durch Staatsanwalt MLaw C. Hüsser,
Anklägerin und Berufungsbeklagte sowie Anschlussberufungsklägerin
betreffend qualifizierte Widerhandlung gegen das Betäubungsmittelgesetz
etc. und Widerruf
Berufung gegen ein Urteil des Bezirksgerichts Zürich, 4. Abteilung,
vom 3. März 2022 (DG220011)

- 2 -
Anklage:
Die Anklageschrift der Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat vom 13. Januar 2022
(Urk. 16) ist diesem Urteil beigeheftet.
Urteil der Vorinstanz:
(Urk. 32 S. 21 ff.)
«Es wird erkannt:
1. Der Beschuldigte A._____ ist schuldig
 des Verbrechens gegen das Betäubungsmittelgesetz im Sinne von Art. 19 Abs. 1
lit. d in Verbindung mit Abs. 2 lit. a BetmG,
 des mehrfachen Vergehens gegen das Betäubungsmittelgesetz im Sinne von
Art. 19 Abs. 1 lit.d BetmG.
2. Der Beschuldigte wird bestraft mit 15 Monaten Freiheitsstrafe (wovon bis und mit
heute 50 Tage durch Haft erstanden sind) sowie mit einer Geldstrafe von 90 Tages-
sätzen zu Fr. 100.–.
3. Die Freiheitsstrafe und die Geldstrafe werden vollzogen.
4. Auf den Widerruf des bedingten Vollzugs bezüglich des mit Urteil des Regional-
gerichts Prättigau/Davos vom 15. Februar 2018 ausgefällten Strafteils von 15 Mona-
ten Freiheitsstrafe wird verzichtet und der Beschuldigte wird verwarnt.
5. Es wird die Abnahme einer DNA-Probe und Erstellung eines DNA-Profils im Sinne
von Art. 5 des DNA-Profil-Gesetzes angeordnet. Das Forensische Institut Zürich
(FOR) wird mit dem Vollzug beauftragt und der Beschuldigte wird verpflichtet, innert
30 Tagen ab Eintritt der Rechtskraft des Urteils beim Forensischen Institut Zürich,
Eingang “Kantonspolizei“, Kasernenstrasse 29‚ 8004 Zürich zwecks DNA-Proben-
ahme für die DNA-Profilerstellung zu erscheinen.
Kommt er dieser Verpflichtung unentschuldigt nicht nach, wird die Kantonspolizei
hiermit verpflichtet, ihn - auf entsprechende Mitteilung des Forensischen Instituts
Zürich hin - zwangsweise vorzuführen. Der Beschuldigte wird auf Art. 205, 207 und
417 StPO aufmerksam gemacht.

- 3 -
6. Die nachfolgenden, mit Verfügung der Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat vom
13. Januar 2022 beschlagnahmten bzw. bei der Kantonspolizei Zürich sichergestell-
ten Gegenstände werden dem Beschuldigten innert 30 Tagen nach Eintritt der
Rechtskraft dieses Entscheids auf erstes Verlangen hin herausgegeben, bezie-
hungsweise nach Ablauf dieser Frist der zuständigen Lagerbehörde zur Vernichtung
bzw. gutscheinenden Verwendung überlassen:
 Mobiltelefon Apple iPhone, Asservat-Nr. A015'080'576;
 SIM-Karte, Asservat-Nr. A015'117'530;
 SIM-Karten-Halterung, Asservat-Nr. A015'117'541.
7. Die nachfolgenden, mit Verfügung der Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat vom
13. Januar 2022 beschlagnahmten bzw. beim Forensischen Institut Zürich
(FOR)/Kantonspolizei Zürich sichergestellten Betäubungsmittel, Spuren sowie
Datensicherungen werden eingezogen und der zuständigen Lagerbehörde zur Ver-
nichtung überlassen:
 Kokain, circa 50 Gramm, Asservat-Nr. A015'080'587,
BM-Lagernummer B01405-2021;
 Betäubungsmittel - Fingernagelränder, Asservat-Nr. A015'081'977;
 Datensicherung Mobiltelefon, Asservat-Nr. A015'122'299.
8. Rechtsanwalt lic. iur. X2._____ wird für die amtliche Verteidigung des Beschuldigten
mit Fr. 8'589.05 (inkl. MwSt) aus der Gerichtskasse entschädigt.
9. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf:
Fr. 3'600.– ; die weiteren Kosten betragen:
Fr. 2'800.– Gebühr Strafuntersuchung
Fr. 475.– Kosten Kantonspolizei Zürich
Fr. 330.– Gutachten/Expertisen etc.
Fr. 8'589.05 amtliche Verteidigung Rechtsanwalt lic. iur. X2._____
Allfällige weitere Kosten bleiben vorbehalten.
10. Die Kosten der Untersuchung und des gerichtlichen Verfahrens, ausgenommen die-
jenigen der amtlichen Verteidigung, werden dem Beschuldigten auferlegt.

- 4 -
11. Die Kosten der amtlichen Verteidigung werden auf die Gerichtskasse genommen;
vorbehalten bleibt eine Nachforderung gemäss Art. 135 Abs. 4 StPO.
12. [Mitteilungen]
13. [Rechtsmittel]»
Berufungsanträge:
(Prot. II S. 4 f.)
a) Der amtlichen Verteidigung des Beschuldigten (Urk. 50 S. 2):
«1. Der Schuldspruch wegen des Verbrechens gegen das Betäubungsmittel-
gesetz im Sinne von Art. 19 Abs. 1 lit. d i.V.m. Abs. 2 lit. a BetmG sei auf-
zuheben. A._____ sei lediglich wegen mehrfacher Vergehens gegen das Be-
täubungsmittelgesetz im Sinne von Art. 19 Abs. 1 lit. d BetmG schuldig zu
sprechen;
2. A._____ sei mit einer Geldstrafe von maximal 180 Tagessätzen (wovon be-
reits 50 Tage durch Haft erstanden sind) zu maximal CHF 70.00 zu bestrafen;
3. Die Geldstrafe sei bedingt zu vollziehen;
4. Von der Abnahme einer DNA-Probe und der Erstellung eines DNA-Profils im
Sinne von Art. 257 lit. a StPO sei zu abzusehen;
5. Unter ausgangsgemässen Kosten- und Entschädigungsfolgen (zzgl. MwSt.)
für das erstinstanzliche Verfahren sowie die Berufungsverfahren.»
b) Der Staatsanwaltschaft (Urk. 49 S. 1):
«1. Es sei der mit Urteil des Regionalgerichts Prättigau / Davos vom 15. Februar
2018 bedingt ausgefällte Vollzug des Strafteils von 15 Monaten Freiheits-
strafe zu widerrufen.
2. Der Beschuldigte sei unter Einbezug des widerrufenen Strafteils mit einer
Freiheitsstrafe von 27 Monaten als Gesamtstrafe zu bestrafen.
3. Der Beschuldigte sei ferner mit einer Geldstrafe von 150 Tagessätzen zu
Fr. 130.– zu bestrafen.
4. Im Übrigen sei das Urteil der Vorinstanz vom 3. März 2022 im Verfahren
DG220011 – soweit es nicht bereits in Rechtskraft erwachsen ist – unter Kos-
tenauflage an den Beschuldigten zu bestätigen.»

- 5 -
Erwägungen:
I. Verfahrensgang und Prozessuales
1. Verfahrensgang
1.1. Nach durchgeführter Strafuntersuchung erhob die Staatsanwaltschaft
Zürich-Limmat am 13. Januar 2022 Anklage beim Bezirksgericht Zürich (Urk. 16).
Die Vorinstanz sprach den Beschuldigten, A._____, am 3. März 2022, unmittelbar
anschliessend an die Hauptverhandlung (Prot. I S. 6 ff.), verschiedener, teils quali-
fizierter Widerhandlungen gegen das Betäubungsmittelgesetz schuldig. Im Rah-
men der Sanktionierung fällte die Vorinstanz eine Freiheitsstrafe von 15 Monaten
sowie eine Geldstrafe von 90 Tagessätzen zu Fr. 100.– aus, beides unbedingt.
Vom Widerruf des bedingten Vollzugs einer Freiheitsstrafe von 15 Monaten sah die
Vorinstanz ab. Sodann wurde die Abnahme einer DNA-Probe und Erstellung eines
DNA-Profils angeordnet. Bezüglich der beschlagnahmten Gegenstände fällte die
Vorinstanz einen differenzierten Entscheid teils auf Herausgabe, teils auf Ein-
ziehung und/oder Vernichtung. Im Detail lassen sich diese und die übrigen
Entscheidungen der Vorinstanz dem eingangs wiedergegebenen Urteilsdispositiv
entnehmen (Urk. 32 S. 21 ff.).
Gegen das noch am selben Tag zunächst mündlich und schriftlich im Dispositiv
eröffnete Urteil (Prot. I S. 21, Urk. 26) liess der Beschuldigte am 12. März 2022 und
damit fristgerecht Berufung anmelden (Urk. 27). Am 4. Juli 2022 wurde das schrift-
lich begründete Urteil (Urk. 29 = Urk. 32) an die Parteien versandt, welche es am
Folgetag zugestellt bekamen (Urk. 31/1–2).
1.2. Die Berufungserklärung namens des Beschuldigten ging am 15. Juli 2022
und damit innert der Frist von Art. 399 Abs. 3 StPO hier ein (Urk. 37). Verfasst
wurde sie von Rechtsanwalt lic. iur. X1._____, der mit Eingabe ebenfalls vom
15. Juli 2022 namens des Beschuldigten und unter Beilage einer Vollmacht den
Wechsel der amtlichen Verteidigung auf seine Person beantragte (Urk. 34). Der
vormals mit dieser Funktion betraute Rechtsanwalt lic. iur. X2._____ hatte dazu
sein Einverständnis gegeben (Urk. 38), sodass dem Wechsel der amtlichen Vertei-

- 6 -
digung mit Präsidialverfügung vom 22. Juli 2022 stattgegeben wurde. Gleichzeitig
wurde eine Kopie der Berufungserklärung der Staatsanwalt zugestellt und Frist an-
gesetzt, um gegebenenfalls Anschlussberufung zu erheben oder ein Nichteintreten
zu beantragen (Urk. 39).
Mit Eingabe vom 27. Juli 2022 erklärte die Staatsanwaltschaft Anschlussberufung,
und zwar beschränkt auf die Bemessung der Strafe und den Verzicht auf den
Widerruf des bedingten Vollzugs der Vorstrafe (Urk. 41).
Am 18. Juli 2023 wurde zur Berufungsverhandlung vorgeladen, wobei angekündigt
wurde, dass an der Sitzung auch gerade in der Strafsache betreffend B._____ (Ver-
fahren Nr. SB230096-O) verhandelt werde (Urk. 46).
Zur Berufungsverhandlung erschienen gestern, am 13. November 2023, der
Beschuldigte und sein amtlicher Verteidiger, sodann der im Rubrum genannte
Vertreter der Anklägerin und schliesslich auch der im Verfahren Nr. SB230096-O
Beschuldigte B._____ samt dessen Verteidiger (Rechtsanwalt lic. iur. Y1._____
und Rechtsanwältin Dr. Y2._____; Prot. II S. 4). Vorfragen und Beweisanträge
waren keine zu behandeln und – abgesehen von den Einvernahmen der jeweiligen
Beschuldigten – auch keine Beweise abzunehmen (Prot. II S. 7). Das Verfahren ist
spruchreif.
2. Umfang der Berufung
2.1. Gemäss der Berufungserklärung des Beschuldigten (Urk. 37 S. 2, vgl. auch
Prot. II S. 4 f.) richtet sich seine Berufung
gegen den vorinstanzlich ergangenen Schuldspruch wegen qualifizierter

Widerhandlung gegen das Betäubungsmittelgesetz im Sinne von Art. 19 Abs. 1
lit. d i.V.m. Abs. 2 lit. a BetmG (1. Lemma von Dispositiv-Ziffer 1),
gegen die Strafe (Dispositiv-Ziffer 2) und deren Vollzug (Dispositiv-Ziffer 3),

gegen die Abnahme einer DNA-Probe und Erstellung eines DNA-Profils

(Dispositiv-Ziffer 5) sowie
gegen den Vorbehalt der vollständigen Nachforderung der Kosten der amt-

lichen Verteidigung (zweiter Teilsatz von Dispositiv-Ziffer 11).

- 7 -
Die Anschlussberufung der Staatsanwaltschaft (Urk. 41 S. 1) beschränkt sich wie
schon erwähnt auf die Bemessung der Strafe (Dispositiv-Ziffer 2) und den Verzicht
auf den Widerruf des bedingten Vollzugs der Vorstrafe (Dispositiv-Ziffer 4; Urk. 41,
vgl. auch Prot. II S. 5).
2.2. In Rechtskraft erwachsen ist damit der Schuldspruch wegen mehrfachen
Vergehens gegen das Betäubungsmittelgesetz im Sinne von Art. 19 Abs. 1 lit. d
BetmG (Erwerb von Marihuana; 2. Lemma von Dispositiv-Ziffer 1), die Entscheide
über die Herausgabe des beschlagnahmten Mobiltelefons und zweier SIM-Karten
(Dispositiv-Ziffer 6), die Einziehung und Vernichtung der beschlagnahmten Betäu-
bungsmittel, Spurenträger und Datensicherungen (Dispositiv-Ziffer 7), die Fest-
setzung des Honorars des vormaligen amtlichen Verteidigers für das erst-
instanzliche Verfahren (Dispositiv-Ziffer 8) und die Kostenfestsetzung für das
erstinstanzliche Verfahren (Dispositiv-Ziffer 9).
2.3. Der Eintritt der in Rechtskraft erwachsenen Anordnungen ist vorab mittels
Beschluss festzustellen (Art. 399 Abs. 3 StPO in Verbindung mit Art. 402 und 437
StPO sowie Art. 404 StPO).
In den übrigen Punkten steht der angefochtene Entscheid unter Vorbehalt des Ver-
schlechterungsverbotes (Art. 391 Abs. 2 StPO) grundsätzlich zur Disposition. In
den angefochtenen Punkten überprüft das Berufungsgericht das erstinstanzliche
Urteil umfassend (Art. 398 Abs. 2 und 3 StPO).
3. Formelles
3.1. Soweit für die tatsächliche und die rechtliche Würdigung des eingeklagten
Sachverhaltes auf die Erwägungen der Vorinstanz verwiesen wird, erfolgt dies in
Anwendung von Art. 82 Abs. 4 StPO (vgl. dazu Urteil des Bundesgerichts [BGer]
6B_570/2019 vom 23. September 2019 E. 4.2 m.w.H.), auch ohne dass dies je-
weils explizit Erwähnung findet.
3.2. Aus dem Anspruch auf rechtliches Gehör (Art. 29 Abs. 2 BV, Art. 3 Abs. 2
lit. c StPO) folgt die Pflicht des Gerichts, seinen Entscheid zu begründen. Die Be-
gründung muss kurz die wesentlichen Überlegungen nennen, von denen sich das

- 8 -
Gericht hat leiten lassen und auf die es seinen Entscheid stützt. Es darf sich aber
auf die wesentlichen Gesichtspunkte beschränken und muss sich nicht ausdrück-
lich mit jeder tatsächlichen Behauptung und jedem rechtlichen Einwand auseinan-
dersetzen und diese widerlegen. Es kann sich mithin auf die für den Entscheid
wesentlichen Punkte beschränken. Ebenso wenig lässt sich Art. 6 Ziff. 1 EMRK in
der Weise auslegen, dass eine detaillierte Antwort auf jedes Argument gefordert
würde (BGE 146 IV 297 E. 2.2.7, BGE 143 III 65 E. 5.2, BGE 141 IV 249 E. 1.3.1,
BGer 6B_689/2019 vom 25. Oktober 2019 E. 1.5.2, je mit Hinweisen).
II. Schuldpunkt
1. Ausgangslage, Standpunkte
1.1. Soweit noch verfahrensgegenständlich wirft die Anklage (Urk. 16) dem
Beschuldigten vor (hier zusammengefasst), er habe am frühen Nachmittag des
3. Juni 2021 von B._____ 49.8 Gramm Kokaingemisch mit einem Reinheitsgehalt
von 93% (entsprechend 46.2 g reines Kokain) zum Preis von Fr. 3'000.–
übernommen, welches er zuvor ausdrücklich bestellt habe. Dieses Kokain habe der
Beschuldigte wissentlich und willentlich erworben, um es einer unbekannten Viel-
zahl von Personen, insbesondere an einer bevorstehenden Geburtstagsfeier, zu-
gänglich zu machen.
Dem Beschuldigten wird dabei in subjektiver Hinsicht weiter vorgeworfen, dass er
beim Kauf um die Art, Qualität und Menge gewusst habe bzw. dass er diese Para-
meter zumindest in Kauf genommen habe. Darüber hinaus habe der Beschuldigte
auch um die Gefahren des von ihm geplanten In-Umlauf-Setzens des Kokain-
gemischs in dieser Menge gewusst. Er habe über die weitere Verwendung keine
konkreten Kenntnisse gehabt. Er habe indes gewusst und auch gewollt oder aber
in Kauf genommen, dass eine Vielzahl von Menschen dabei gefährdet würde (Ge-
fahr einer Abhängigkeit, Gefahr einer gesundheitlichen Schädigung).
1.2. Nach Art. 19 Abs. 1 lit. d BetmG macht sich strafbar, wer Betäubungsmittel
(u.a.) unbefugt erwirbt. Eine qualifizierte Wiederhandlung im Sinne von Art. 19
Abs. 2 lit. a BetmG liegt vor, wenn der Täter weiss oder annehmen muss, dass die

- 9 -
Widerhandlung mittelbar oder unmittelbar die Gesundheit vieler Menschen in Ge-
fahr bringen kann. Die Widerhandlung gegen Art. 19 Abs. 1 BetmG ist als ab-
straktes Gefährdungsdelikt ausgestaltet (BGE 118 IV 200 E. 3f).
1.3. In objektiver Hinsicht ist vom Beschuldigten eingeräumt worden (vgl.
Urk. 2/5 F/A 23 ff., 42 ff.; Urk. 3/2 F/A 7 ff.; nach anfänglichem Bestreiten: Urk. 2/1
F/A 3 ff.; Urk. 3/1 F/A 4 ff.) und auch vom Untersuchungsergebnis gedeckt
(Urk. 1/1–5; Urk. 1/6/2 und Urk. 1/6/4), dass er wie eingeklagt das Kokaingemisch
bei B._____ erwarb (so bereits die Vorinstanz in Urk. 32 E. II/2.1 S. 4; Urk. 50 Rz 5
S. 5). Dass ein Erwerb im Sinne von Art. 19 Abs. 1 lit. d BetmG vorliegt, steht damit
fest.
Bestritten vom Beschuldigten ist auch im Berufungsverfahren, dass er wusste oder
auch nur hätte annehmen müssen, dass er mit seinem Kauf mittelbar oder unmit-
telbar die Gesundheit vieler Menschen in Gefahr hätte bringen können (vgl. etwa
Urk. 50 Rz 1 S. 4). Seine Berufung zielt also vor allem darauf, dass der Qualifika-
tionstatbestand gemäss Art. 19 Abs. 2 lit. a BetmG nicht erfüllt sei.
Der Beschuldigte macht in diesem Zusammenhang geltend, er habe eigentlich eine
viel kleinere Menge Kokain kaufen wollen, deutlich unter 18 Gramm. B._____, der
einzige ihm bekannte Lieferant, habe ihm aber gesagt, dass die Mindestmenge
50 Gramm betrage, dass weniger zu kaufen nicht ginge (Urk. 50 Rz 6 und 8 S. 5 f.).
Da habe er, der eigentlich kein Drogenkonsument sei, im Hinblick auf sein Fest zum
30. Geburtstag einmalig, ausnahmsweise, Kokain gekauft (Urk. 50 Rz 9 f. S. 7).
Nach seinem Plan beim Kauf wäre das Kokain primär für ihn selbst gewesen und
hätte er dem einen oder anderen seiner Gäste (ein paar wenige) wohl auch noch
etwas abgegeben (Urk. 50 Rz 12 ff. S. 8 ff.). Womöglich hätte er aber – so die
Verteidigung weiter – sich vor dem Fest noch anders entschieden, etwa weil ihn
der Mut verlassen hätte (Urk. 50 Rz 11 S. 7 f.). Es könne unter diesen Umständen
nicht davon ausgegangen werden, dass er das Kokain einer Vielzahl von Personen
zugänglich gemacht habe (Urk. 50 Rz 18 S. 11).
Die Staatsanwaltschaft erinnert in diesem Zusammenhang daran, dass Betäu-
bungsmitteldelikte abstrakte Gefährdungsdelikte sind. Ob eine tatsächliche Gefahr
geschaffen wurde, sei mithin nicht massgebend (Prot. II S. 8).

- 10 -
2. Zur Erfüllung des Qualifikationstatbestands «Gefährdung vieler Menschen»
2.1. Selbstredend nicht zu entlasten vermag sich der Beschuldigte damit, dass
er eigentlich lieber eine kleinere Menge Kokaingemisch gekauft hätte, ihm halt aber
von seinem Lieferanten eine Mindestmenge 50 Gramm angegeben worden sei. Bei
einem solchen Widerwillen wäre dem Beschuldigten freigestanden, auf den Kauf-
abschluss schlicht zu verzichten. Zum Kauf gezwungen wurde er offensichtlich
nicht. Letztlich kaufte er diese Menge wissentlich und willentlich, worauf er sich
auch behaften lassen muss.
2.2. Ein qualifiziertes Betäubungsmitteldelikt im Sinne von Art 19 Abs. 2 lit. a
BetmG liegt in objektiver Hinsicht vor, wenn die Widerhandlung geeignet ist, die
Gesundheit vieler Menschen in Gefahr zu bringen (OFK/BetmG-SCHLEGEL/JUCKER,
BetmG 19 N 176; BGE 120 IV 334 E. 2a).
Während der frühere Art. 19 Abs. 2 lit. a BetmG ausdrücklich auf den Begriff
«Menge der Betäubungsmittel» Bezug nahm, ist dies in der aktuellen, seit 1. Juli
2011 geltenden Fassung dieser Bestimmung nicht mehr der Fall. Somit können bei
der Beurteilung der Gefährdung vieler Menschen weitere Elemente, wie etwa die
besonderen Risiken, die mit besonders reinen Drogen (Risiko einer Überdosis)
oder mit gefährlichen Mischungen verbunden sind, berücksichtigt werden. Die
Betäubungsmittelmenge stellt somit nicht das einzige, jedoch nach wie vor das zen-
trale Kriterium dar (BGE 145 IV 312 E. 2.1.2 mit Hinweisen; BGer 6B_134/2021
vom 20. Juni 2022 E. 1.3.4).
Das Bundesgericht setzte in BGE 109 IV 143 die Werte zur Berechnung der das
Risiko einer psychischen Abhängigkeit erzeugenden Betäubungsmittelmenge für
einzelne Betäubungsmittel fest und ging dabei von folgenden Kriterien aus: Die
Gesundheit vieler Menschen kann mit einer Menge von Betäubungsmitteln in
Gefahr gebracht werden, die bei drogenunerfahrenen Konsumenten und der
gefährlichsten gebräuchlichen Applikationsart ausreicht, um bei mindestens
20 Menschen mindestens psychopathologische Folgeerscheinungen zeitigen zu
können. Bei der Bestimmung des qualifizierten Delikts wird von medizinischen
Beurteilungen ausgegangen, wie viele Konsumationen welcher üblichen jeweiligen
Menge von Betäubungsmittelwirkstoff bei einem Menschen zum Risiko mindestens

- 11 -
psychischer oder physischer Abhängigkeit führen. Diese Menge wird mit der
entsprechenden Zahl der Konsumationen und mit 20 Menschen multipliziert. Das
Resultat ergibt diejenige Menge des entsprechenden Betäubungsmittels, welche
im Sinne von Art 19 Abs. 2 lit. a BetmG die Gesundheit vieler Menschen in Gefahr
bringen kann (OFK/BetmG-SCHLEGEL/JUCKER, BetmG 19 N 178; HUG-BEELI,
BetmG, Art. 19 N 852, 854). Gemäss BGE 109 IV 145, welcher nach wie vor
Gültigkeit hat, ist ab einer Menge von 18 Gramm reinen Kokains von einem
schweren Fall im Sinne von Art 19 Abs. 2 lit. a BetmG auszugehen.
Zu beachten bleibt der Eigenkonsum: Erwirbt resp. besitzt der Täter Betäubungs-
mittel sowohl zum Zweck des Verkaufs als auch zum Eigenkonsum, darf die für den
persönlichen Konsum bestimmte Menge für die Annahme eines schweren Falls im
Sinne von Art. 19 Abs. 2 lit. a BetmG nicht berücksichtigt werden (BGE 145 IV 312
E. 2.1.1; BGer 6B_134/2021 vom 20. Juni 2022 E. 1.3.2).
Das Gericht hat damit zwar im Einzelfall zu prüfen, ob die in Verkehr gebrachte
Betäubungsmittelmenge geeignet ist, die menschliche Gesundheit einer Vielzahl
von Menschen zu gefährden. Für die Annahme eines qualifizierten Falls ist aber
nicht der Nachweis erforderlich, dass die Drogen konkret an mindestens 20 ver-
schiedene Personen abgegeben wurden oder abgegeben worden wären (BGer
6B_1441/2019 vom 30. März 2020 E. 2.5). Vielmehr lässt die bundesgerichtliche
Rechtsprechung den Besitz zwecks Weitergabe an einen «unbestimmten Abneh-
merkreis» genügen (BGer 6B_134/ 2021 vom 20. Juni 2022 E. 1.5; 6B_1440/2019
vom 25. Februar 2020 E. 2.3.2; BGE 103 IV 280 E. 1).
Wohl gibt es diesbezüglich Konstellationen, in welchen in Bezug auf den Abneh-
merkreis Ausnahmen angebracht sind. Eine solche erkannte das Bundesgericht
etwa im Entscheid BGE 120 IV 334, wo der Täter Drogen (dort mehr als 12 Gramm
Heroin) an eine einzige süchtige Bezugsperson zum eigenen oder gemeinsamen
Konsum weitergab und dabei die Gewissheit hatte, dass die Drogen nicht weiter-
gegeben würden (a.a.O. E. 2b/aa). Da sah das Bundesgericht hinreichende
Gründe, nicht von einem schweren Fall auszugehen. Eine solche Konstellation
liegt hier nicht vor.

- 12 -
2.3. Vorliegend ist unbestritten, dass das Kokain auch zur Abgabe an Dritte be-
stimmt war (vgl. BGer 6B_1070/2018 vom 14. August 2019 E. 4.3.2). Es ist nun
nicht anzunehmen, dass es sich bei den Gästen am fraglichen Geburtstagsfest, die
mit konsumiert hätten, um bereits süchtige nahe Bezugspersonen handelte (vgl.
Prot. I S. 10 f.). Unwahrscheinlich ist auch, dass das gesamte Kokaingemisch
(46.2 Gramm reines Kokain) am selben Anlass konsumiert worden wäre (vgl. auch
der Beschuldigte in Prot. I S. 11 bzw. 13: «Ich hätte den Rest beiseitegelegt»;
«allenfalls für einen andern Geburtstag verwendet.»). Der Beschuldigte konnte also
keine Gewissheit haben, dass er und einige wenige (unter 20) Partyteilnehmer
diese Menge unter seiner Aufsicht konsumieren würden (vgl. Urk. 3/2 F/A 37 f.).
Angesichts dessen, dass der Beschuldigte nach seinen Angaben selber kein regel-
mässiger Drogenkonsument ist, kann auch ausgeschlossen werden, dass er vom
gekauften Kokain mehr als 28.2 Gramm (46.2g - 18 g = 28.2 g) persönlich konsu-
miert hätte und nur einen unter dem Schwellenwert von 18 Gramm liegenden Rest
an Dritte weitergegeben hätte.
Es ist noch mit weiteren potentiellen Abnehmern auch nach dem damals bevorste-
henden Geburtstagsfest zu rechnen. Die Menge an gekauftem Kokaingemisch war
somit geeignet, eine Vielzahl von Menschen zu gefährden, und das drohte konkret.
Eine solche Gefährdung hat der Beschuldigte mindestens in Kauf genommen.
3. Fazit
Aufgrund des Ausgeführten und mangels Rechtfertigungs- und/oder Schuldaus-
schlussgründen liegt ein qualifiziertes Betäubungsmitteldelikt im Sinne von Art 19
Abs. 1 lit. d in Verbindung mit Abs. 2 lit. a BetmG vor, wofür der Beschuldigte zu
bestrafen ist.
III. Sanktion
1. Ausgangslage, Grundsätze
1.1. Die Anklagebehörde fordert wie bereits im erstinstanzlichen Hauptverfahren
den Widerruf des bedingten Teils von 15 Monaten Freiheitsstrafe einer Vorstrafe
und unter dessen Einbezug die Bestrafung des Beschuldigten mit einer Gesamt-

- 13 -
Freiheitsstrafe von 27 Monaten sowie mit einer Geldstrafe von 150 Tagessätzen
(Urk. 16 S. 4 [Tagessatz Fr. 100.–]; Urk. 49 S. 1 [Tagessatz aktualisiert Fr. 130.–]).
Die Verteidigung beantragt im Berufungsverfahren eine Bestrafung mit einer be-
dingten Geldstrafe von maximal 180 Tagessätzen (Urk. 50 S. 2 und 24 [Verzicht
auf den Widerruf]; vgl. auch Urk. 23 S. 1). Die Vorinstanz bestrafte den Beschuldig-
ten mit einer Freiheitsstrafe von 15 Monaten und einer Geldstrafe von 90 Tages-
sätzen zu Fr. 100.–, beides unbedingt. Hinsichtlich eines Widerrufs liess es die
Vorinstanz bei einer Verwarnung bewenden (Urk. 32 S. 21, Dispositiv-Ziff. 2–4).
Die Sanktion steht im Berufungsverfahren zur Disposition.
1.2. Das Bundesgericht hat die Grundsätze der Strafzumessung nach Art. 47 ff.
StGB, namentlich der Gesamtstrafenbildung nach Art. 49 Abs. 1 StGB in Anwen-
dung des Asperationsprinzips, sowie die Begründungsanforderungen wiederholt
dargelegt (siehe z.B. BGE 144 IV 313 E. 1, 144 IV 217 E. 2 f., 136 IV 55 E. 5.4;
136 IV 55 E. 5.4 ff.; BGer 7B_181/2022 vom 27. September 2023 E. 2.2; je mit
Hinweisen). Darauf sowie auf die zutreffenden vorinstanzlichen Erwägungen
(namentlich zu Fällen im Betäubungsmittelbereich; vgl. Urk. 32 E. IV/1.1 und
IV/2.1–2.3 S. 7 ff.) kann verwiesen werden.
Die Bildung einer Gesamtstrafe ist nur bei gleichartigen Strafen möglich. Un-
gleichartige Strafen sind kumulativ zu verhängen, da das Asperationsprinzip nur
greift, wenn mehrere gleichartige Strafen ausgesprochen werden. Mehrere
gleichartige Strafen liegen vor, wenn das Gericht im konkreten Fall für jeden
einzelnen Normverstoss gleichartige Strafen ausfällen würde (BGE 144 IV 313
E. 1.1.3; 138 IV 120 E. 5.2; je mit Hinweisen).
2. Strafrahmen, Wahl Sanktionsart
2.1. Für qualifizierte Widerhandlungen gegen das Betäubungsmittelgesetz im
Sinne von Art. 19 Abs. 1 i.V.m. Abs. 2 BetmG sieht das Gesetz eine Freiheits-
strafe von mindestens einem (1) Jahr vor, womit eine Geldstrafe verbunden
werden kann. Das Höchstmass der Freiheitsstrafe beträgt 20 Jahre (Art. 40
Abs. 2 Satz 1 StGB).

- 14 -
Der Grundtatbestand von Art. 19 Abs. 1 BetmG enthält eine Strafandrohung von
Freiheitsstrafe bis zu drei Jahren oder Geldstrafe vor (zutreffend zum Straf-
rahmen bereits die Vorinstanz in Urk. 32 E. IV/1.2 f. S. 8).
2.2. Bei der Wahl der Sanktionsart ist als wichtiges Kriterium die Zweckmässig-
keit einer bestimmten Sanktion, ihre Auswirkungen auf die Täterschaft und auf ihr
soziales Umfeld sowie ihre präventive Effizienz zu berücksichtigen (BGE 147
IV 241 E. 3.2; BGer 6B_355/2021 vom 22. März 2023 E. 3.3; je mit Hinweisen).
Nach dem Prinzip der Verhältnismässigkeit soll nach konstanter Rechtsprechung
bei alternativ zur Verfügung stehenden und hinsichtlich des Schuldausgleichs äqui-
valenten Sanktionen im Regelfall diejenige gewählt werden, die weniger stark in die
persönliche Freiheit des Betroffenen eingreift. Die Geldstrafe ist gegenüber der
Freiheitsstrafe weniger eingriffsintensiv und daher als mildere Strafe anzusehen
(BGE 138 IV 120 E. 5.2).
Während für die qualifizierte Widerhandlung gegen das Betäubungsmittelgesetz
(Erwerb von >18 Gramm Kokain; Art. 19 Abs. 1 lit. d i.V.m. Abs. 2 lit. a BetmG)
wie gesehen, von Gesetzes wegen, stets eine Freiheitsstrafe auszufällen ist,
kommt für den minderschweren Verstoss (mehrfacher Marihuana-Erwerb;
Art. 19 Abs. 1 lit. d BetmG) von der abstrakten Strafandrohung her auch eine
Geldstrafe in Frage (vgl. zum Ganzen BGE 144 IV 217 E. 3). Wie nachfolgend
aufzuzeigen sein wird, bewegt sich die konkret auszufällende Strafe für dieses
Nebendelikt im Bereich von bis zu sechs Monaten bzw. 180 Tagessätzen, womit
die Ausfällung sowohl einer Freiheits- als auch einer Geldstrafe möglich ist (Art. 34
Abs. 1 StGB; Art. 40 Abs. 1 StGB).
Mit der Vorinstanz (Urk. 32 E. IV/1.3 S. 8) sowie der Staatsanwaltschaft sind keine
Gründe ersichtlich, die es als notwendig erscheinen lassen würden, betreffend das
Nebendelikt von der Geldstrafe als Regelsanktion abzusehen und eine Freiheits-
strafe zu verhängen. Folglich ist der Beschuldigte diesbezüglich mit einer Gelds-
trafe zu sanktionieren.

- 15 -
3. Hauptdelikt: Erwerb von Kokain, teils zur Weitergabe
3.1. Tatverschulden
Die objektive Tatschwere ist in Relation zu setzen zum breiten Spektrum von
denkbaren qualifizierten Drogendelikten.
Der Beschuldigte erwarb von B._____, den er aus einem früheren Strafvollzug
in Halbgefangenschaft gekannt hatte, 49.8 Gramm Kokaingemisch
bzw. 46.2 Gramm reines Kokain zu einem Preis von Fr. 3'000.–. Es ist allgemein
bekannt, dass es sich bei Kokain um eine sogenannte «harte» Droge handelt, die
ein grosses gesundheitsgefährdendes Potenzial hat und schnell und stark abhän-
gig machen kann. Der Beschuldigte erwarb davon eine nicht unerhebliche Menge,
welche den bundesgerichtlichen Schwelllenwert zum schweren Fall deutlich über-
schreitet, selbst wenn ein Teil davon zum Eigenkonsum bestimmt war. Der Rein-
heitsgehalts des Kokaingemischs und damit die potentielle Gefährdung von Kon-
sumenten war sehr hoch. Gleichzeitig ist aber zu beachten, dass der Beschuldigte
nur einmalig Kokain kaufte, dass der gekauften Menge etwas Zufälliges anhaftet
(«Mindestmenge» beim Lieferanten) und dass er vor allem nicht als eigentlicher
Drogenhändler angesehen werden kann (ähnlich und zutreffend bereits die Vor-
instanz in Urk. 32 E. IV/3.1.1 S. 9 f.).
Die objektive Tatschwere ist insgesamt, angesichts der ganzen Bandbreite an Ver-
brechen dieser Art, als sehr leicht einzustufen.
In subjektiver Hinsicht ist von direktem Vorsatz auszugehen, was den geplanten
Erwerb des Kokains angeht. Der Beschuldigte wusste um die Betäubungsmittel und
deren Gefährdungspotential. Er war selber nicht süchtig. Es scheint ihm darum ge-
gangen zu sein, sich und seinen Bekannten einen kurzfristigen, euphorisierenden
Kick zu verschaffen und so besonders ausgelassene Partys zu feiern – in völliger
Verkennung der Gefahren. Von finanziellen Motiven ist nicht auszugehen. Die sub-
jektive Tatschwere vermag die objektive nur unwesentlich zu relativeren.
Angesichts des weiten Strafrahmens bei qualifizierten Drogendelikten wiegt das
Tatverschulden sehr leicht. Für die Tatkomponente wäre eine Einsatzstrafe von
14 Monaten angemessen.

- 16 -
3.2. Täterkomponenten
3.2.1. Was die Biografie und die persönlichen Verhältnisse anbelangt, kann grund-
sätzlich auf die zutreffenden Ausführungen der Vorinstanz (Urk. 32 E. IV/3.2.1
S. 10 f.) verwiesen werden. Anlässlich der heutigen Berufungsverhandlung führte
der Beschuldigte aktualisierend aus, dass er nun, seit September 2022, wieder als
Baupolier, in einem Bauunternehmen im Kanton Thurgau angestellt ist, wo er
monatlich netto Fr. 6'500.– (x 13) verdient. Inzwischen ist er wieder im Besitz des
Führerausweises. Nach wie vor lebt er mit seiner Freundin zusammen. Sie halten
einen Hund. Grundsätzlich läuft sein Leben in geordneten Bahnen (Urk. 48 S. 2).
Diese persönlichen Verhältnisse zeitigen keine Auswirkungen auf die Strafzu-
messung.
3.2.2. Den Vorstrafen kommt bei der Strafzumessung allgemein eine wichtige Rolle
zu (BSK StGB-WIPRÄCHTIGER/KELLER, Art. 47 N 130). Wer ungeachtet früherer Ver-
urteilungen wiederum straffällig wird, erscheint als unbelehrbar und als unein-
sichtig. Die Gültigkeit der Rechtsnormen ist dem Beschuldigten bereits persönlich
verdeutlicht worden. Als Wiederholungstäter kennt er die Schädlichkeit seines Tuns
wie auch die entsprechende soziale Missbilligung. Dies gilt nicht nur, aber umso
mehr für einschlägige Vorstrafen (MATHYS, Leitfaden Strafzumessung, 2. Aufl.,
Basel 2019, N 320 und 322).
Der Beschuldigte weist drei Vorstrafen auf (Urk. 33; vor Vorinstanz waren es noch
deren vier [Urk. 12/1]):
Am 3. Juni 2014 wurde er mit Strafbefehl der Staatsanwaltschaft Winterthur/Unter-
land wegen Fahrens in fahrunfähigem Zustand (1.07 Gewichtspromille Alkohol)
und mehrfacher Übertretung des Betäubungsmittelgesetzes (Marihuana-Konsum)
zu einer unbedingten Geldstrafe von 45 Tagessätzen zu Fr. 80.– und einer Busse
von Fr. 100.– verurteilt (Aktenzeichen A-7/2014/1129).
Dieselbe Strafbehörde verurteilte ihn am 31. Oktober 2016 wiederum wegen SVG-
Widerhandlungen (Vereitelung von Massnahmen zur Feststellung der Fahrunfähig-
keit; grobe Verkehrsregelverletzung; Verstoss gegen das Verbot, unter Alkoholein-
fluss zu fahren) zu einer unbedingten Geldstrafe von 120 Tagessätzen zu Fr. 80.–
und einer Busse von Fr. 300.– (Aktenzeichen B-4/2016/33057).

- 17 -
Und schliesslich wurde der Beschuldigte vom Regionalgericht Prättigau/Davos am
15. Februar 2018 wegen neuerlicher Strassenverkehrsdelikte etc. (Missachtung
einer polizeilichen Aufforderung anzuhalten zur Kontrolle; Fluchtfahrt mit Unfall;
Gewalt und Drohung gegen Polizeifunktionäre; Vereitelung von Massnahmen
zur Feststellung der Fahrunfähigkeit) zu einer teilbedingten Freiheitsstrafe von
24 Monaten, wovon 15 Monate bei einer Probezeit von 5 Jahren aufgeschoben
wurden, sowie zu einer unbedingten Geldstrafe von 60 Tagessätzen zu Fr. 160.–
und einer Busse von Fr. 300.– verurteilt (Aktenzeichen 515-2017-15).
Diese Vorstrafen sind zwar nur am Rande einschlägig (was Betäubungsmittel-
delikte angeht). Ins Gewicht fällt aber vor allem, dass der Beschuldigte trotz
laufender Probezeit erneut delinquierte, was auf eine besondere Unbelehrbarkeit
schliessen lässt.
Vorliegend ist angezeigt, aufgrund der drei Vorstrafen und Tatausübung während
laufender Probezeit die Einsatzstrafe um 3 Monate auf 17 Monate zu erhöhen
(etwas milder als die Vorinstanz angesichts einer weggefallenen Vorstrafe
[vgl. Urk. 32 E. IV/3.2.2 S. 11]).
3.2.3. Was das Teilgeständnis des Beschuldigten angeht, kann nur bedingt die
Rede sein von echter Einsicht und/oder Reue. Angesichts der Beweislage – der
Beschuldigte wurde auf frischer Tat ertappt – blieb nicht viel anderes übrig, als
zuzugeben, was durch den Fahndungserfolg erwiesen war. Immerhin haben die
Zugeständnisse das Verfahren aber vereinfacht. Die von der Vorinstanz (vgl.
Urk. 32 E. IV/3.2.3 S. 11) dafür gewährte Strafminderung von 2 Monaten erscheint
dem angemessen und ist zu übernehmen.
3.3. Zwischenfazit
Was das Gesamtverschulden für das Hauptdelikt betrifft, erscheint dafür (mit Blick
auf einen ordentlichen Strafrahmen bis zu zwanzig Jahren Freiheitsstrafe) eine
Freiheitsstrafe von 15 Monaten als angemessen.

- 18 -
4. Nebendelikt: Mehrfacher Erwerb von Marihuana
4.1. Tatverschulden
In objektiver Hinsicht ist mit der Vorinstanz (Urk. 32 E. IV/4.1 S. 12) zu bemer-
ken, dass der Beschuldigte bei vier Gelegenheiten Marihuana erwarb, insgesamt
50 Gramm. Es handelt sich um eine relativ geringfügige Menge einer «weichen»
Droge. Die subjektive Tatschwere vermag die objektive nicht zu relativieren; es ist
von direktem Vorsatz auszugehen, wobei die Motive letztlich im Dunkeln blieben.
Die rechtliche Würdigung des Nebendelikts als Vergehen im Sinne von Art. 19
Abs. 1 lit. d BetmG blieb übrigens unangefochten und steht nun nicht mehr zur
Diskussion, folglich auch nicht, ob die Beschaffungshandlung bloss zum eigenen
Konsum erfolgte (worüber der Beschuldigte keine Aussagen gemacht hatte; vgl.
Urk. 3/2 F/A 1 ff. und 57 sowie Prot. I S. 12; vgl. hierzu die Verteidigung in Urk. 50
Rz 40 ff.).
Angesichts des weiten Strafrahmens bei Drogendelikten wiegt das Tatverschulden
als sehr leicht. Für die Tatkomponente wäre eine Einsatzstrafe von 90 Tagessätzen
angemessen.
4.2. Täterkomponente
Die persönlichen Verhältnisse zeitigen wiederum keine Auswirkungen auf die Straf-
zumessung. Den erwähnten, teils einschlägigen Vorstrafen und dem Delinquieren
während laufender Probezeit kommt in etwa gleich grosses Gewicht zu wie dem
Umstand, dass der Beschuldigte den mehrfachen Marihuana-Erwerb gestanden
hat (zutreffend die Vorinstanz in Urk. 32 E. IV/4.2 S. 12 f.).
4.3. Zwischenfazit
Die von der Vorinstanz ausgefällte Geldstrafe von 90 Tagessätzen erscheint
angemessen und ist zu übernehmen.
4.4. Tagessatzhöhe
Die zur Bestimmung der Tagessatzhöhe rechtlich relevanten Grundlagen legte die
Vorinstanz zutreffend dar (Urk. 32 E. III/4.3.1 S. 13). Diese brauchen nicht

- 19 -
wiederholt zu werden. Anlässlich der Berufungsverhandlung zeigten sich etwas
bessere finanzielle Verhältnisse (vgl. oben E. III/3.2.1), sodass (mit der
Staatsanwaltschaft, vgl. Prot. II S. 6) auch ein höherer Tagessatz denkbar wäre. Es
rechtfertigt sich, unter Berücksichtigung der aktuellen persönlichen und
wirtschaftlichen Verhältnisse des Beschuldigten und das Gesamtpaket im Auge
(siehe sogleich E. III/5), ermessensweise die Tagessatzhöhe mit der Vorinstanz auf
Fr. 100.– festzusetzen.
5. Bewährung – Vollzug / Widerruf
5.1. Grundlagen
Das Gericht schiebt den Vollzug einer Geldstrafe oder einer Freiheitsstrafe von
höchstens zwei Jahren in der Regel auf, wenn eine unbedingte Strafe nicht
notwendig erscheint, um den Täter von der Begehung weiterer Verbrechen oder
Vergehen abzuhalten. Wurde der Täter innerhalb der letzten fünf Jahre vor der Tat
zu einer bedingten oder unbedingten Freiheitsstrafe von mehr als sechs Monaten
oder zu einer Geldstrafe von mindestens 180 Tagessätzen verurteilt, so ist der
Aufschub nur zulässig, wenn besonders günstige Umstände vorliegen (Art. 42
Abs. 1 und 2 StGB). Besonders günstig sind Umstände, die ausschliessen, dass
die Vortat die Prognose verschlechtert. Das kann etwa dann der Fall sein, wenn die
neuerlichen Straftaten mit der früheren Verurteilung in keinerlei Zusammenhang
stehen oder wenn sich die Lebensumstände des Täters seit der Tat entscheidend
positiv verändert haben (BGE 145 IV 137 E. 2.2; 134 IV 1 E. 4.2.3; BSK StGB-
SCHNEIDER/ GARRÉ, Art. 42 N 97)
Unter den gleichen Voraussetzungen ist zu beurteilen, ob einem Täter im Sinne
von Art. 43 Abs. 1 StGB bei einer Freiheitsstrafe von mindestens einem Jahr und
höchstens drei Jahren ein teilweiser Aufschub der Strafe gewährt werden kann.
Eine Verurteilung mit bedingtem oder teilbedingtem Strafvollzug bedeutet, dass es
im Prinzip vom Verhalten des Verurteilten abhängt, ob er dem Vollzug der Strafe
(bzw. ihrem vollständigen Vollzug) entgeht. Bewährt er sich, wird die Strafe (bzw.
der aufgeschobene Teil der Strafe) nicht vollstreckt (Art. 45 StGB). Begeht der Ver-
urteilte während der Probezeit hingegen ein Verbrechen oder ein Vergehen, so

- 20 -
kann der Strafaufschub widerrufen werden (Art. 46 Abs. 1 StGB). Verzichtet das
Gericht auf einen Widerruf, kann es den Verurteilten verwarnen oder die Probezeit
um höchstens die Hälfte der im Urteil festgesetzten Dauer verlängern (Art. 46
Abs. 2 StGB).
Die Prüfung der Bewährungsaussichten des Täters ist anhand einer Gesamt-
würdigung aller wesentlichen Umstände vorzunehmen. In die Beurteilung miteinzu-
beziehen sind neben den Tatumständen auch das Vorleben und der Leumund
sowie alle weiteren Tatsachen, die gültige Schlüsse auf den Charakter des Täters
und die Aussichten seiner Bewährung zulassen. Für die Einschätzung des Rück-
fallrisikos ist ein Gesamtbild der Täterpersönlichkeit unerlässlich. Relevante Fak-
toren sind etwa strafrechtliche Vorbelastung, Sozialisationsbiographie und Arbeits-
verhalten, das Bestehen sozialer Bindungen, Hinweise auf Suchtgefährdungen
usw. Dabei sind die persönlichen Verhältnisse bis zum Zeitpunkt des Entscheides
zu beachten.
In die Beurteilung der Bewährungsaussichten im Falle des Widerrufs des bedingten
Strafvollzugs einer Freiheitsstrafe ist im Rahmen der Gesamtwürdigung auch mit-
einzubeziehen, ob die neue Strafe bedingt oder unbedingt ausgesprochen wird.
Das Gericht kann zum Schluss kommen, dass vom Widerruf des bedingten Voll-
zugs für die frühere Strafe abgesehen werden kann, wenn die neue Strafe voll-
zogen wird. Auch das Umgekehrte ist zulässig: Wenn die frühere Strafe widerrufen
wird, kann unter Berücksichtigung ihres nachträglichen Vollzugs eine Schlecht-
prognose für die neue Strafe im Sinne von Art. 42 Abs. 1 StGB verneint und diese
folglich bedingt ausgesprochen werden (vgl. BGE 134 IV 140 E. 4.5; BGer 6B_677/
2019 vom 12. Dezember 2019 E. 1.1; BSK StGB-SCHNEIDER/GARRÉ, Art. 46 N 43).
5.2. Zum Vollzug der heute auszufällenden Strafen
Der aktuelle Strafregisterauszug über den Beschuldigten weist drei Vorstrafen aus
(Urk. 33); sie wurden bereits genannt (vgl. oben E. III/3.3.2). Darunter figuriert die
letzte Vorstrafe, welche das Regionalgericht Prättigau/Davos im Frühjahr 2018 ver-
hängte. Weil diese weniger als fünf Jahre zurückliegt und unter anderem eine Frei-
heitsstrafe von 24 Monaten umfasst, müssten für einen neuerlichen Aufschub des
Vollzugs besonders günstige Umstände vorliegen (Art. 42 Abs. 2 StGB).

- 21 -
Mehrheitlich betreffen die Vorstrafen Verhaltensweisen im Strassenverkehr. Es fällt
aber auf, dass bewusstseinsverändernde Substanzen, Marihuana und Alkohol, be-
reits ein Thema waren (vgl. Urk. 48 S. 2). Es kann somit nicht gesagt werden, dass
die Vorstrafen keinerlei Zusammenhang mit den hier zu beurteilenden Betäubungs-
mitteldelikten aufweisen würden.
Die Vorinstanz hat sorgfältig und zutreffend herausgearbeitet, dass es dem Be-
schuldigten trotz an sich stabilen Lebensverhältnissen bisher nicht gelungen ist,
sich längerfristig wohl zu verhalten. Namentlich liess er sich von neun Monaten
Halbgefangenschaft nicht ausreichend beeindrucken. Der Beschuldigte erwarb
rund zwei Jahre nach seiner Entlassung aus der Halbgefangenschaft von B._____,
welchen er im Strafvollzug kennengelernt hatte, im ersten Halbjahr des Jah-
res 2021 in fünf Vorgängen Marihuana bzw. Kokain (Urk. 32 E. V/3 S. 14 f.).
Inzwischen scheint das Leben des Beschuldigten zwar in geordneten Bahnen zu
verlaufen. Er scheint sich gefangen zu haben. Eine markante Veränderung gegen-
über der Situation, wie sie schon früher bestand und in welcher es zu neuerlichen
Straftaten kam, ist hingegen nicht zu erkennen. Mit anderen Worten: Es besteht
durchaus Grund zur Hoffnung auf Bewährung; eine besonders günstige Legalpro-
gnose kann indes nicht gestellt werden.
Es führt vor diesem Hintergrund kein Weg daran vorbei, die heute auszufällenden
Strafen unbedingt auszusprechen.
5.3. Nichtbewährung in Bezug auf die bedingte Vorstrafe / Widerruf
Wie bereits vorstehend angetönt, ist jüngst aber durchaus auch eine positive
Entwicklung des Beschuldigten festzustellen. So ist der Beschuldigte schon länger
als ein Jahr wieder fest angestellt als Baupolier. Er lebt mit seiner Freundin zu-
sammen, kümmert sich um einen Wolfshund, möchte in Zukunft gern eine Familie
gründen und die kriminelle Vergangenheit hinter sich lassen. Dies gilt es mit Blick
auf den in Frage stehenden Widerruf des bedingten Teils der vom Regionalgericht
Prättigau/ Davos ausgefällten Freiheitsstrafe zu beachten. Hinzu kommt, dass die
während der Probezeit begangenen Delikte keinen direkten Zusammenhang haben
mit dem im Herbst 2016 bei einer Fluchtfahrt von der Polizei in Davos verursachten
Autounfall. Angesichts des Vollzugs der heute unbedingt auszufällenden

- 22 -
Freiheitsstrafe von 15 Monaten und der Geldstrafe von 90 Tagessätzen kann dem
Beschuldigten deshalb trotz seiner Delinquenz in der Probezeit gerade noch eine
günstige Prognose gestellt werden. Im Sinne einer allerletzten Chance ist daher auf
den Widerruf des bedingten Vollzugs des mit Urteil des Regionalgerichts Prättigau/
Davos vom 15. Februar 2018 ausgefällten Teils der Freiheitsstrafe von 15 Monaten
zu verzichten. Um den verbleibenden Bedenken Rechnung zu tragen, ist die mit
vorerwähntem Urteil festgesetzte Probezeit von 5 Jahren um 2½ Jahre zu ver-
längern. Dem klaren Gesetzeswortlaut folgend kann eine Probezeit von fünf Jahren
um höchstens die Hälfte verlängert werden, auch wenn dabei die vom Gesetz
vorgesehene Höchstgrenze der Probezeit überstiegen wird (Art. 44 Abs. 1 StGB,
Art. 46 Abs. 2 StGB; so auch BGE 104 IV 148, in welchem die von der Vorinstanz
angeordnete Verlängerung der Probezeit über die 5-Jahresgrenze hinaus nicht
beanstandet wurde).
6. Anrechnung der Haft
Gemäss Art. 51 StGB rechnet das Gericht die vom Täter während diesem oder
einem anderen Verfahren ausgestandene Untersuchungshaft auf die Strafe an. Der
Beschuldigte befand sich vom 3. Juni 2021, 13.45 Uhr (Urk. 11/1), bis 22. Juli
2021, 17:15 Uhr (Urk. 11/9), somit 50 Tage in Untersuchungshaft. Diese sind ihm
an die Strafe anzurechnen (so bereits die Vorinstanz in Urk. 32 E. IV/5).
7. Fazit
Zusammenfassend ist deshalb die heute ausgefällte Freiheitsstrafe von 15 Mona-
ten (abzüglich 50 durch Haft erstandene Tage) und die Geldstrafe von 90 Tages-
sätzen zu Fr. 100.– zu vollziehen. Auf den Widerruf des bedingten Vollzugs des mit
Urteil des Regionalgerichts Prättigau/Davos vom 15. Februar 2018 ausgefällten
Teils der Freiheitsstrafe von 15 Monaten ist demgegenüber zu verzichten, die dafür
angesetzte Probezeit von 5 Jahren allerdings mit Wirkung ab heute um 2½ Jahre
zu verlängern.

- 23 -
IV. DNA-Profil
1. Allgemeines
Von Personen, die wegen eines vorsätzlich begangenen Verbrechens zu einer
Freiheitsstrafe verurteilt worden sind, kann unmittelbar nach Rechtskraft des Urteils
ein DNA-Profil erstellt werden (Art. 5 lit. a DNA-Profil-Gesetz; und Art. 257 StPO).
Bei der Abnahme von DNA-Proben verurteilter Personen geht es einerseits darum,
künftige Straftaten des als potentiell gefährlich eingeschätzten Verurteilten zu er-
kennen, andererseits kann die Auswertung des Profils aber auch dazu führen, dass
früher begangene Delikte nachträglich noch aufgeklärt werden können. Schliesslich
hat die DNA-Abnahme auch eine spezialpräventive Wirkung, weil dem Betroffenen
klar sein muss, dass künftige Straftaten auch ohne Tatzeugen leichter aufgeklärt
werden können (Zürcher Kommentar StPO-HANSJAKOB/GRAF, Art. 257 N 1, mit Hin-
weis auf BGer 1B_57/2013 vom 2. Juli 2013 E. 3.4). Die bundesgerichtliche Recht-
sprechung geht bei der Erstellung eines DNA-Profils als erkennungsdienstlicher
Massnahme von einem leichten Grundrechtseingriff aus (BGE 145 IV 263 E. 3.4
mit Hinweisen).
2. Würdigung und Fazit
Der Beschuldigte wird vorliegend wegen eines vorsätzlich begangenen Ver-
brechens gegen das Betäubungsmittelgesetz zu 15 Monaten Freiheitsstrafe ver-
urteilt. Er ist vorbestraft (Urk. 33). Damit bestehen hinreichend konkrete Anhalts-
punkte dafür, dass beim Beschuldigten gegenüber dem Durchschnittsbürger eine
erhöhte Wahrscheinlichkeit besteht, dass er erneut in ein Delikt verwickelt werden
könnte.
Bei der Abnahme einer DNA-Probe und der Erstellung eines DNA-Profils handelt
es sich nur um einen leichten Eingriff in die Grundrechte des Beschuldigten.
Nicht zuletzt weil Betäubungsmitteldelikte häufig anhand von DNA-Spuren auf-
geklärt werden können, erscheint eine entsprechende Anordnung als verhältnis-
mässig und angezeigt.
Demzufolge ist – der Vorinstanz beipflichtend (vgl. Urk. 32 E. VII S. 17) – die Ab-
nahme einer DNA-Probe beim Beschuldigten anzuordnen und ein DNA-Profil zu

- 24 -
erstellen. Das Forensische Institut Zürich ist mit dem Vollzug zu beauftragen, und
der Beschuldigte ist zu verpflichten, dort zwecks DNA-Probenahme für die DNA-
Profilerstellung zu erscheinen.
V. Kosten- und Entschädigungsfolgen
1. Erstinstanzliche Kostenauflage
Bei diesem Ausgang des Verfahrens ist die erstinstanzliche Kostenauflage gemäss
deren Dispositiv-Ziffer 10 und 11 zu bestätigen (Art. 426 Abs. 1 StPO), inklusive
dass die Kosten der amtlichen Verteidigung für die Untersuchung und das
erstinstanzliche Gerichtsverfahren unter Vorbehalt der Rückforderung auf die
Gerichtskasse zu nehmen sind (Art. 135 Abs. 4 lit. a StPO).
2. Kosten des Berufungsverfahrens
Die Gerichtsgebühr für das Berufungsverfahren ist auf Fr. 3'600.– festzusetzen
(Art. 424 StPO, § 199 GOG, § 16 Abs. 1 i.V.m. § 14 Abs. 1 lit. b und § 2 Abs. 1
lit. b–d und Abs. 2 GebV OG). Die Kostenauflage erfolgt im Verhältnis von Obsie-
gen und Unterliegen (Art. 428 Abs. 1 StPO), sodass die zweitinstanzlichen Kosten
– mit Ausnahme der Entschädigung der amtlichen Verteidigung – dem vollständig
unterliegenden Beschuldigten aufzuerlegen sind. Die Kosten der amtlichen Vertei-
digung sowie der unentgeltlichen Vertretung der Privatklägerin sind angesichts der
schlechten finanziellen Verhältnisse des Beschuldigten einstweilen auf die Ge-
richtskasse zu nehmen. Sie können beim Beschuldigten in einem späteren Zeit-
punkt eingefordert werden, falls sich seine wirtschaftliche Situation entsprechend
verbessern sollte, weshalb seine Rückerstattungspflicht vorzubehalten ist (Art. 135
Abs. 4 StPO und Art. 138 Abs. 1 StPO).
3. Entschädigung der amtlichen Verteidigungen
Der frühere amtliche Verteidiger, Rechtsanwalt lic. iur. X2._____, stellte für seine
Aufwände im Berufungsverfahren Fr. 380.70 in Rechnung (Fr. 349.80 Honorar,
Fr. 3.70 Auslagen, Fr. 27.20 Mehrwertsteuer; Urk. 42 und 44). Der von ihm bezif-
ferte Aufwand ist ausgewiesen und wurde von der Verfahrensleitung auch schon

- 25 -
zugesprochen (Urk. 44A). Diese Aufwände stellen ebenfalls Berufungskosten dar
(obwohl sie in Urk. 52 S. 4 versehentlich noch nicht explizit ausgewiesen wurden).
Dies wird nun im Dispositiv des begründeten Urteils korrigiert.
Der amtliche Verteidiger, Rechtsanwalt lic. iur. X1._____, ist für seine Auf-
wendungen im Berufungsverfahren – unter Berücksichtigung der geltend ge-
machten Aufwandspositionen (Urk. 51), der tatsächlichen Dauer der Berufungs-
verhandlung (inkl. An- und Rückfahrt, Urteilseröffnung und Nachbesprechung) –
pauschal mit Fr. 8'600.– aus der Gerichtskasse zu entschädigen.
Es wird beschlossen:
1. Es wird festgestellt, dass das Urteil des Bezirksgerichts Zürich, 4. Abteilung,
vom 3. März 2022 wie folgt in Rechtskraft erwachsen ist:
«Es wird erkannt:
1. Der Beschuldigte A._____ ist schuldig
 […],
 des mehrfachen Vergehens gegen das Betäubungsmittelgesetz im Sinne von
Art. 19 Abs. 1 lit. d BetmG.
2.–5. […]
6. Die nachfolgenden, mit Verfügung der Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat vom
13. Januar 2022 beschlagnahmten bzw. bei der Kantonspolizei Zürich sichergestellten
Gegenstände werden dem Beschuldigten innert 30 Tagen nach Eintritt der Rechtskraft
dieses Entscheids auf erstes Verlangen hin herausgegeben, beziehungsweise nach
Ablauf dieser Frist der zuständigen Lagerbehörde zur Vernichtung bzw. gutscheinen-
den Verwendung überlassen:
 Mobiltelefon Apple iPhone, Asservat-Nr. A015'080'576;
 SIM-Karte, Asservat-Nr. A015'117'530;
 SIM-Karten-Halterung, Asservat-Nr. A015'117'541.

- 26 -
7. Die nachfolgenden, mit Verfügung der Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat vom
13. Januar 2022 beschlagnahmten bzw. beim Forensischen Institut Zürich (FOR)/
Kantonspolizei Zürich sichergestellten Betäubungsmittel, Spuren sowie Datensiche-
rungen werden eingezogen und der zuständigen Lagerbehörde zur Vernichtung über-
lassen:
 Kokain, circa 50 Gramm, Asservat-Nr. A015'080'587,
BM-Lagernummer B01405-2021;
 Betäubungsmittel - Fingernagelränder, Asservat-Nr. A015'081'977;
 Datensicherung Mobiltelefon, Asservat-Nr. A015'122'299.
8. Rechtsanwalt lic. iur. X2._____ wird für die amtliche Verteidigung des Beschuldigten
mit Fr. 8'589.05 (inkl. MwSt) aus der Gerichtskasse entschädigt.
9. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf:
Fr. 3'600.– ; die weiteren Kosten betragen:
Fr. 2'800.– Gebühr Strafuntersuchung
Fr. 475.– Kosten Kantonspolizei Zürich
Fr. 330.– Gutachten/Expertisen etc.
Fr. 8'589.05 amtliche Verteidigung Rechtsanwalt lic. iur. X2._____
Allfällige weitere Kosten bleiben vorbehalten.
10. […]
11. […]
12. [Mitteilungen]
13. [Rechtsmittel]»
2. Mündliche Eröffnung und schriftliche Mitteilung mit nachfolgendem Urteil.
Es wird erkannt:
1. Der Beschuldigte A._____ ist zudem schuldig des Verbrechens gegen das
Betäubungsmittelgesetz im Sinne von Art. 19 Abs. 1 lit. d in Verbindung mit
Abs. 2 lit. a BetmG.

- 27 -
2. Der Beschuldigte wird bestraft mit 15 Monaten Freiheitsstrafe (wovon bis und
mit heute 50 Tage durch Haft erstanden sind) sowie mit einer Geldstrafe von
90 Tagessätzen zu Fr. 100.–.
3. Die Freiheitsstrafe und die Geldstrafe werden vollzogen.
4. Auf den Widerruf des bedingten Vollzugs bezüglich des mit Urteil des Regio-
nalgerichts Prättigau/Davos vom 15. Februar 2018 ausgefällten Strafteils von
15 Monaten Freiheitsstrafe wird verzichtet und die auf 5 Jahre angesetzte
Probezeit wird mit Wirkung ab heute um 2.5 Jahre verlängert.
5. Es wird die Abnahme einer DNA-Probe und Erstellung eines DNA-Profils im
Sinne von Art. 5 des DNA-Profil-Gesetzes angeordnet. Das Forensische
Institut Zürich (FOR) wird mit dem Vollzug beauftragt und der Beschuldigte
wird verpflichtet, innert 30 Tagen ab Eintritt der Rechtskraft des Urteils beim
Forensischen Institut Zürich, Eingang “Kantonspolizei“, Kasernenstrasse 29‚
8004 Zürich zwecks DNA-Probenahme für die DNA-Profilerstellung zu er-
scheinen.
Kommt er dieser Verpflichtung unentschuldigt nicht nach, wird die Kantons-
polizei hiermit verpflichtet, ihn – auf entsprechende Mitteilung des Forensi-
schen Instituts Zürich hin – zwangsweise vorzuführen. Der Beschuldigte wird
auf Art. 205, 207 und 417 StPO aufmerksam gemacht.
6. Die erstinstanzliche Kostenauflage (Ziff. 10 und 11) wird bestätigt.
7. Die zweitinstanzliche Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf:
Fr. 3'600.– ; die weiteren Kosten betragen:
Fr. 8'600.– amtliche Verteidigung
Fr. 380.70 vormalige amtliche Verteidigung (RA lic. iur. X2._____)
8. Die Kosten des Berufungsverfahrens – mit Ausnahme der Kosten der
amtlichen Verteidigung – werden dem Beschuldigten auferlegt. Die Kosten
der amtlichen Verteidigung werden einstweilen auf die Gerichtskasse genom-

- 28 -
men. Die Rückzahlungspflicht des Beschuldigten bleibt gemäss Art. 135
Abs. 4 StPO vorbehalten.
9. Mündliche Eröffnung und schriftliche Mitteilung im Dispositiv an
die amtliche Verteidigung im Doppel für sich und zuhanden des

Beschuldigten
die Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat

sowie in vollständiger Ausfertigung an
die amtliche Verteidigung im Doppel für sich und zuhanden des

Beschuldigten
die Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat

das Bundesamt für Polizei, fedpol

und nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmittelfrist bzw. Erledigung allfälliger
Rechtsmittel an
die Vorinstanz

den Justizvollzug des Kantons Zürich, Abteilung Bewährungs- und

Vollzugsdienste
die Koordinationsstelle VOSTRA/DNA mit Formular A und Formular B

die Koordinationsstelle VOSTRA/DNA mit dem Formular "Löschung des

DNA-Profils und Vernichtung des ED-Materials"
das Regionalgericht Prättigau/Davos betr. Proz.Nr. 515-2017-15;

das Forensische Institut Zürich, Erkennungsdienst, Güterstr. 33,

8004 Zürich, gem. Disp.-Ziff. 5.
die amtliche Verteidigung sowie den Beschuldigten persönlich

gem. Disp.-Ziff. 5 bzgl. Fristbeginn.
10. Gegen diesen Entscheid kann bundesrechtliche Beschwerde in Straf-
sachen erhoben werden.
Die Beschwerde ist innert 30 Tagen, von der Zustellung der vollständigen,
begründeten Ausfertigung an gerechnet, bei der gemäss Art. 35 und 35a
BGerR zuständigen strafrechtlichen Abteilung des Bundesgerichts (1000 Lau-
sanne 14) in der in Art. 42 des Bundesgerichtsgesetzes vorgeschriebenen
Weise schriftlich einzureichen.

- 29 -
Die Beschwerdelegitimation und die weiteren Beschwerdevoraussetzungen
richten sich nach den massgeblichen Bestimmungen des Bundesgerichts-
gesetzes.
Obergericht des Kantons Zürich
I. Strafkammer
Zürich, 14. November 2023
Der Präsident: Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. B. Gut MLaw L. Zanetti