zh_obergericht · PC190007 · 2019-04-01 · de
Ehescheidung (Honorar notwendige Vertretung)


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PC190007-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin Dr. L. Hunziker Schnider, Vorsitzende,
Oberrichterin Dr. D. Scherrer und Oberrichter lic. iur. M. Spahn
sowie Gerichtsschreiber lic. iur. F. Rieke
Urteil vom 1. April 2019
in Sachen
A._____,
Beklagter und Beschwerdeführer
gegen
B._____,
Klägerin und Beschwerdegegnerin
vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. X._____
betreffend Ehescheidung (Honorar notwendige Vertretung)
Beschwerde gegen eine Verfügung des Einzelgerichts im ordentlichen
Verfahren am Bezirksgericht Hinwil vom 19. Februar 2019 (FE090156-E)

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Erwägungen:
1. a) Die Parteien standen seit dem 14. August 2009 vor dem Bezirks-
gericht Hinwil (Vorinstanz) im Scheidungsverfahren. in diesem bestellte die Vor-
instanz mit Verfügung vom 11. Juni 2015 dem Beklagten Rechtsanwalt MLaw
Y._____ zum (neuen) notwendigen Vertreter (Vi-Urk. 289). Mit Urteil vom
18. Oktober 2018 schied die Vorinstanz die Parteien und regelte die Scheidungs-
folgen; die Kosten des Scheidungsverfahrens wurden zu zwei Dritteln dem Be-
klagten auferlegt und er wurde verpflichtet, der Klägerin eine reduzierte Parteient-
schädigung zu bezahlen (Vi-Urk. 493). Mit Verfügung vom 19. Februar 2019 wur-
de Rechtsanwalt MLaw Y._____ für seine Bemühungen und Auslagen als not-
wendiger Vertreter des Beklagten mit insgesamt Fr. 22'066.80 (abzüglich Akonto-
zahlungen von Fr. 13'000.--) aus der Gerichtskasse entschädigt und der Beklagte
auf die Nachzahlungspflicht hingewiesen (Vi-Urk. 502 = Urk. 2).
b) Gegen diese Verfügung hat der Beklagte am 8. März 2019 fristgerecht
(Vi-Urk. 503) Beschwerde erhoben und stellt den Beschwerdeantrag (Urk. 1 S. 1):
"Die Verfügung vom 19. Februar 2019 des Bezirksgerichtes Hinwil sei aufzu-
heben; eventualiter sei festzustellen, dass ich für die Kosten der notwendigen
Vertretung nicht aufzukommen habe. Alles unter Kosten- und Entschädi-
gungsfolgen zu Lasten der Gegenpartei."
c) Da sich die Beschwerde sogleich als unbegründet erweist, kann auf
weitere Prozesshandlungen verzichtet werden (vgl. Art. 322 Abs. 1 ZPO).
2. a) Das vorinstanzliche Verfahren war noch nach den bisherigen zür-
cherischen Zivilprozessgesetzen zu führen, während für die Zulässigkeit und das
Verfahren von Rechtsmitteln, mithin auch für das vorliegende Beschwerdeverfah-
ren, die neue Schweizerische Zivilprozessordnung (ZPO) zur Anwendung kommt
(Art. 404 f. ZPO).
b) Der Beklagte ist zwar für sein Scheidungsverfahren (samt allfälliger
Rechtsmittelverfahren) postulationsunfähig und notwendig vertreten. Er ist jedoch
für das vorliegende Beschwerdeverfahren, in dem es um die Wirkungen der not-

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wendigen Vertretung geht, als postulationsfähig anzusehen (vgl. Beschluss der
Kammer vom 12. Juli 2018, PC180024, Vi-Urk. 467, Erw. 3.a).
c) Der Beklagte macht in seiner Beschwerde geltend, durch die ungenü-
gende Mandatsführung der notwendigen Vertretung sei ihm ein Schaden entstan-
den, der das zugesprochene Honorar übersteige. Auch wenn damit nicht klar ist,
ob der Beklagte lediglich Rechtsanwalt MLaw Y._____ nicht entschädigen will,
oder auch seine frühere notwendige Vertreterin – deren Entschädigung längst
rechtskräftig festgesetzt wurde (Vi-Urk. 306 und Beschluss der Kammer vom 30.
September 2015, PC150057, Vi-Urk. 323) –, ist aufgrund des Hauptantrags der
Beschwerde – (vollständige) Aufhebung der angefochtenen Verfügung – davon
auszugehen, dass der Beklagte mit der Beschwerde erreichen will, dass Rechts-
anwalt MLaw Y._____ kein Honorar erhält. Das genügt als Beschwerdeantrag.
3. a) Mit der Beschwerde können unrichtige Rechtsanwendung und
offensichtlich unrichtige Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht werden
(Art. 320 ZPO). Dabei bedeutet Geltendmachung, dass in der Beschwerde konk-
ret dargelegt werden muss, was genau am angefochtenen Entscheid unrichtig
sein soll; was nicht in dieser Weise beanstandet wird, braucht von der Beschwer-
deinstanz nicht überprüft zu werden und hat insofern grundsätzlich Bestand.
b) Die Vorinstanz erwog zusammengefasst, die notwendige Rechtsvertre-
tung sei grundsätzlich durch die vertretene Partei zu entschädigen. Sie sei jedoch
dann aus der Gerichtskasse zu entschädigen, wenn die Entschädigung von der
vertretenen Partei nicht erhältlich sei; diesfalls sei die vertretene Partei zur Nach-
zahlung verpflichtet. Der Beklagte habe während des Scheidungsverfahrens seine
Unterhaltspflicht nicht erfüllt und die Unterhaltsbeiträge hätten auch auf dem Weg
der Zwangsvollstreckung nicht erhältlich gemacht werden können; damit sei die
Entschädigung des notwendigen Vertreters als uneinbringlich zu betrachten
(Urk. 2 S. 2). Sodann legte die Vorinstanz dar, nach welchen Kriterien sie die Ent-
schädigung des notwendigen Vertreters festsetzte (Urk. 2 S. 3 f.; auf eine Wie-
dergabe kann verzichtet werden, da diese Erwägungen in der Beschwerde nicht
beanstandet werden; dazu nachstehend).

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c) Der Beklagte trägt in seiner Beschwerde im Wesentlichen zwei Bean-
standungen vor. Einerseits macht er zusammengefasst geltend, über die Kosten-
tragung sei im Endentscheid zu entscheiden; danach könne darüber nicht mehr
entschieden werden. Auch die Vorinstanz habe im Scheidungsverfahren darauf
hingewiesen, dass über eine Kostentragung oder Kostenbefreiung (für die not-
wendige Vertretung) im Endurteil entschieden werde. Mit dem Urteil vom 18. Ok-
tober 2018 sei das Scheidungsverfahren abgeschlossen worden und sei er (der
Beklagte) zu keiner Tragung der Kosten für die notwendige Vertretung verpflichtet
worden. Mit der angefochtenen Verfügung wolle die Vorinstanz ihm noch nach-
träglich diese Kosten aufbürden; diese Kostentragung habe sie aber im Endurteil
nicht geltend gemacht und ihm dadurch erlassen. Auch wegen der Einheit der
Materie könne die angefochtene Verfügung nicht Bestand haben; wenn das Urteil
vom 18. Oktober 2018 im Berufungsverfahren aufgehoben würde und die ange-
fochtene Verfügung Bestand hätte, würde dies der Rechtssituation widersprechen
(Urk. 1 S. 3 f. Ziff. II.1 und II.3 ff).
Andererseits macht der Beklagte zusammengefasst geltend, die notwendige
Vertretung habe ihn mangelhaft vertreten; sie habe keine Duplik eingereicht, sei
vom Beweisverfahren ausgeschlossen worden und habe sich mehrheitlich nicht
vernehmen lassen. Daraus sei ihm ein Schaden entstanden, der weitaus höher
sei als die Kosten der notwendigen Vertretung. Es könne daher nicht sein, dass
die Vorinstanz die mangelhafte Vertretung ohne eine entsprechende Überprüfung
bezahle und dann von ihm diese Bezahlung herausverlange; die Vorinstanz dürfe
zwar eine Nichtschuld bezahlen, dann aber diese Zahlung nicht von ihm heraus-
verlangen (Urk. 1 S. 3 Ziff. II.2).
d) Die Vorinstanz hat die Kosten- und Entschädigungsfolgen in ihrem Ur-
teil vom 18. Oktober 2018 vollständig entschieden (Vi-Urk. 493 S. 168 f. Disposi-
tiv-Ziffern 20-22). Dabei wurde der Klägerin ein Viertel und dem Beklagten drei
Viertel der Gerichtskosten auferlegt (Disp.-Ziff. 21), und der Beklagte wurde zur
Zahlung einer reduzierten Parteientschädigung von Fr. 34'000.-- an die Klägerin
verpflichtet (Disp.-Ziff. 22). Mit dieser Regelung stand auch fest, dass der (nicht
unentgeltlich prozessierende) Beklagte seine eigenen Parteikosten und insbeson-

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dere die Kosten seiner notwendigen Rechtsvertretung selbst zu tragen hat. Auch
wenn die vorinstanzlichen Kosten- und Entschädigungsfolgen im hängigen Beru-
fungsverfahren allenfalls anders geregelt würden, hätte dies keinen Einfluss auf
die angefochtene Verfügung. Wie bereits im Beschluss der Kammer vom 30. Sep-
tember 2015 dargelegt, besteht die Ersatzpflicht des Beklagten für die vom Staat
vorgeschossenen Kosten von Gesetzes wegen und unabhängig davon, wie letzt-
lich die Kosten zwischen den Parteien verlegt werden; über das Ausmass einer
Rückerstattung der grundsätzlich zu Lasten des Beklagten gehenden Rechtsver-
tretungskosten ist mit anderen Worten noch nicht definitiv entschieden und hängt
vom Ausgang der Rechtsmittelverfahren LC190005 und LC190006 ab (vgl.
PC150057, Vi-Urk. 323, Erw. 4.2).
In der angefochtenen Verfügung vom 19. Februar 2019 wurde dagegen gar
nicht über die Zahlungspflicht des Beklagten entschieden, sondern die Höhe der
Entschädigung von Rechtsanwalt MLaw Y._____ festgesetzt und dessen Ent-
schädigung vorab aus der Gerichtskasse. Dass für diese Entschädigung der Be-
klagte zahlungs- bzw. nachzahlungspflichtig ist, wurde dagegen, wie soeben dar-
gelegt, bereits im Urteil vom 18. Oktober 2018 entschieden. Die Höhe der Ent-
schädigung von Rechtsanwalt MLaw Y._____ wird vom Beklagten sodann nicht
gerügt; die entsprechenden vorinstanzlichen Erwägungen (Urk. 2 Erw. 3.2) wer-
den in der Beschwerde mit keinem Wort beanstandet. Der Beklagte macht einzig
eine mangelhafte Vertretung – durch Nichteinreichung einer Duplik, Ausschluss
vom Beweisverfahren etc. – und einen daraus ihm entstandenen Schaden gel-
tend. Jedoch substantiiert er diesen Schaden bzw. die entsprechende Schaden-
ersatzforderung in keiner Weise (durch welche Handlungen und/oder Unterlas-
sungen welcher notwendigen Rechtsvertretung ihm welcher konkrete Schaden
entstanden sein soll), weshalb darauf nicht weiter eingegangen werden kann.
e) Nach dem Gesagten erweist sich die Beschwerde des Beklagten als
unbegründet. Sie ist demgemäss abzuweisen.
4. a) Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr ist auf Fr. 500.-- festzuset-
zen (§ 9 Abs. 1, § 10 Abs. 1 und § 12 GebV OG), und die Gerichtskosten des Be-

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schwerdeverfahrens sind ausgangsgemäss dem Beklagten aufzuerlegen (Art. 106
Abs. 1 ZPO),
b) Für das Beschwerdeverfahren sind keine Parteientschädigungen zuzu-
sprechen, dem Beklagten zufolge seines Unterliegens, der Klägerin mangels rele-
vanter Umtriebe (Art. 106 Abs. 1, Art. 95 Abs. 3 ZPO).
Es wird erkannt:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen.
2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 500.-- festgesetzt.
3. Die Gerichtskosten des Beschwerdeverfahrens werden dem Beklagten auf-
erlegt.
4. Für das Beschwerdeverfahren werden keine Parteientschädigungen zuge-
sprochen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien und an Rechtsanwalt MLaw Y._____,
an die Klägerin und an Rechtsanwalt MLaw Y._____ je unter Beilage eines
Doppels von Urk. 1, sowie an die Vorinstanz, je gegen Empfangsschein.
Die vorinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-
telfrist an die Vorinstanz zurück.
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG. Es handelt sich um eine vermö-
gensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt Fr. 22'066.80.

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Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.
Zürich, 1. April 2019
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. F. Rieke
versandt am:
am