zh_obergericht · LB150074 · 2016-01-25 · de
Geschäftliche Tätigkeit einer Partei


Art. 6 Abs. 2 lit. a ZPO, geschäftliche Tätigkeit einer Partei. Es reicht der ge-
schäftliche Bezug zu einer der Parteien.
Es stehen sich zwei im Handelsregister eingetragene Parteien gegenüber,
und die Sache wird ans Bundesgericht gezogen werden können. Damit
reicht es für die zwingende Zuständigkeit des Handelsgerichts aus, dass die
geschäftliche Tätigkeit der beklagten Partei betroffen ist; es ist nicht mass-
gebend, ob der Streit (auch) einen Bezug zur Einzelunternehmung des Klä-
gers hat. Auseinandersetzung mit dem Entscheid HG150151 vom 5. August
2015.
(aus den Erwägungen des Obergerichts:)
3./3.1. Die sachliche Zuständigkeit des angerufenen Gerichts bildet eine
Prozessvoraussetzung (Art. 59 Abs. 2 lit. b ZPO). Ihr Vorliegen ist von Amtes we-
gen zu prüfen (Art. 60 ZPO). Ist sie nicht gegeben, tritt das Gericht auf die Klage
nicht ein (Art. 59 Abs. 1 ZPO e contrario).
3.2. Die sachliche Zuständigkeit des Handelsgerichts ist in Art. 6 ZPO ge-
regelt und knüpft an den Begriff der "handelsrechtlichen Streitigkeit" an, den das
Gesetz näher definiert. Gemäss Abs. 2 der genannten Bestimmung gilt eine Strei-
tigkeit als handelsrechtlich, wenn a) die geschäftliche Tätigkeit mindestens einer
Person betroffen ist, b) gegen den Entscheid die Beschwerde in Zivilsachen an
das Bundesgericht offen steht und c) die Parteien im schweizerischen Handelsre-
gister oder in einem vergleichbaren ausländischen Register eingetragen sind.
Sind alle diese Voraussetzungen erfüllt, ist das Handelsgericht zwingend zustän-
dig, weder eine Prorogation noch eine Derogation ist also möglich (BERGER, Ber-
ner Kommentar, Art. 6 ZPO N 7; KUKO ZPO-HAAS/SCHLUMPF, Art. 6 N 4). Ist nur
die beklagte Partei im schweizerischen Handelsregister oder in einem vergleich-
baren ausländischen Register eingetragen, sind aber die übrigen Voraussetzun-
gen erfüllt, so hat die klagende Partei die Wahl zwischen dem Handelsgericht und
dem ordentlichen Gericht (Art. 6 Abs. 3 ZPO).
3.3. Die ersten beiden Voraussetzungen von Art. 6 Abs. 2 ZPO stehen nicht
zur Debatte. Die Parteien sind sich einig und die Vorinstanz ist dieser Auffassung
zu Recht gefolgt, dass die strittige Datenherausgabe an die US-Behörden in en-
gem Zusammenhang mit der Geschäftstätigkeit der Beklagten steht. Zu ergänzen

ist diesbezüglich allein, dass nur schon ein loser Zusammenhang zur Geschäfts-
tätigkeit der Beklagten genügen würde (vgl. OGer ZH LF130075 vom 24. Feb.
2014, Erw. 4.2.1.). Die Datenherausgabe an die US-Behörden tangiert sodann in
erster Linie die Persönlichkeit der beiden Kläger. Sie berufen sich nämlich auf den
Schutz ihrer persönlichen Freiheit und ihrer informationellen Selbstbestimmung.
Sie befürchten insbesondere eine Strafverfolgung durch die amerikanischen Be-
hörden und eine öffentlich Anprangerung (act. 2 Rz 114 und 218 ff.). Damit liegt
eine Streitigkeit nicht vermögensrechtlicher Natur vor, welche mit Beschwerde an
das Bundesgericht gebracht werden kann (Art. 72 BGG i.V.m. Art. 74 Abs. 1 BGG
e contrario). Selbst wenn man von einer vermögensrechtlichen Streitigkeit aus-
ginge − eine Datenherausgabe kann (auch) die weitere geschäftliche Tätigkeit der
Kläger 1 und 2 ernsthaft beeinträchtigten −, wäre der Streitwert ohne weiteres mit
mindestens Fr. 30'000.− zu beziffern. In diesem Fall wäre die Beschwerde an das
Bundesgericht ebenfalls zulässig (Art. 74 Abs. 1 lit. b BGG). Auch wenn am Han-
delsgericht vermögensrechtliche Streitigkeiten im Vordergrund stehen, fallen auch
handelsrechtliche Streitigkeiten nicht vermögensrechtlicher Natur unter die han-
delsgerichtliche Zuständigkeit gemäss Art. 6 Abs. 1-3 ZPO (vgl. BERGER, a.a.O.,
Art. 6 ZPO N 34). Dies gilt trotz des missverständlichen Wortlauts in § 44 lit. b
GOG auch für das Handelsgericht Zürich (OGer ZH LF130077 vom 3. März 2014,
Erw. 4.2.3.).
3.4. Von der Vorinstanz näher zu prüfen war einzig die Frage, ob der Ein-
trag der beiden Kläger im Handelsregister in ihrer Funktion als Inhaber je eines
Einzelunternehmens die Voraussetzung von Art. 6 Abs. 2 lit. c ZPO erfüllt.
3.4.1. Die Vorinstanz bejahte diese Frage und damit die sachliche Zustän-
digkeit des Handelsgerichts Zürich und trat dementsprechend auf die Klage nicht
ein. Die Vorinstanz erwog zusammengefasst Folgendes (act. 57 Erw. 4): Ob das
Einzelunternehmen, wie die Kläger geltend machten, aktiv sei oder nicht und ob
die natürliche Person im Rahmen der fraglichen Rechtsbeziehung unter der Firma
der Einzelunternehmung auftrete oder nicht, spiele keine Rolle. Bei einer als In-
haberin eines Einzelunternehmens im Handelsregister eingetragenen Person sei
für sämtliche Forderungen auf diesen Eintrag abzustellen. Dies entspreche der

Grundidee, wonach die Einzelunternehmung kein vom Geschäftsinhaber ver-
schiedenes Rechtssubjekt schaffe. Auch in der Konkursbetreibung gegen einen
Inhaber eines im Handelsregister eingetragenen Einzelunternehmens werde nicht
zwischen aus dem Geschäftsbetrieb herrührenden und privaten Schulden unter-
schieden. Das zur Diskussion stehende Rechtsverhältnis müsse daher keinen
Bezug zur geschäftlichen Tätigkeit des Einzelunternehmens haben. Dies diene
der Rechtssicherheit, müsse doch so vor Klageeinleitung nicht abgeklärt werden,
ob der Streitgegenstand dem Geschäftsvermögen oder dem Privatvermögen zu-
zurechnen sei. Für die Gegenpartei sei es oft schwierig, diese Abgrenzung vorzu-
nehmen. Es genüge, so die Vorinstanz, wenn die geschäftliche Tätigkeit mindes-
tens einer Partei betroffen sei.
3.4.2. Die Kläger heben in ihrer Berufungsbegründung (act. 55) hervor, dass
die beiden Einzelunternehmen inaktiv seien, sie, die Kläger, nie als Einzelunter-
nehmen gegenüber der Beklagten aufgetreten seien und insbesondere der Streit-
gegenstand, die Herausgabe von Daten und Dokumenten zur Geschäftsbezie-
hung zwischen den Klägern zur Beklagten, keinerlei Bezug zu diesen Einzelun-
ternehmungen aufweise. In einer solchen Konstellation liege, wie das Handelsge-
richt des Kantons Zürich bereits entschieden habe (ZR 114/2015 Nr. 59, Ent-
scheid vom 5. August 2015), kein zureichender Handelsregistereintrag im Sinne
von Art. 6 Abs. 2 lit. c ZPO vor. Damit stünde den Klägern das Wahlrecht gemäss
Art. 6 Abs. 3 ZPO zu. Mit ihrem Nichteintretensentscheid habe die Vorinstanz
ihnen den Wahlgerichtsstand entzogen.
3.5./3.5.1. Der Wortlaut von Art. 6 Abs. 2 lit. c ZPO ist nur scheinbar klar. Es ge-
nügt nicht jeder Eintrag einer Partei in das Handelsregister, um die Zuständigkeit
des Handelsgerichts zu begründen. Unter Bezugnahme auf Art. 934 Abs. 1 OR
wird dafür vielmehr vorausgesetzt, dass die im Register eingetragenen Personen
ein Handels-, Fabrikations- oder ein anderes nach kaufmännischer Art geführtes
Gewerbe betreiben und sich im Prozess somit zwei Unternehmen gegenüber ste-
hen (vgl. BERGER, a.a.O., Art. 6 ZPO N 9 f.; BSK ZPO-VOCK/NATER, Art. 6 N 12;
RÜETSCHI, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger, ZPO Komm., Art. 6 N 24;
BRUNNER, DIKE-Komm-ZPO, Art. 6 N 19). Dieser in der Lehre vertretenen Auffas-

sung folgend, verneinte das Bundesgericht die Zuständigkeit des Handelsgerichts
im Sinne von Art. 6 Abs. 1 lit. c ZPO im Falle einer Partei, die nur in ihrer Eigen-
schaft als Organ im Handelsregister eingetragen war (BGE 140 III 409).
3.5.2. Das Handelsgericht geht einen Schritt weiter und lässt auch im Falle
des Inhabers eines Einzelunternehmens den blossen Registereintrag nicht genü-
gen (ZR 114/2015 Nr. 59). Nach seiner Auffassung ist an der Rechtseinheit des
Einzelunternehmens anzuknüpfen, und es erachtet es damit als irrelevant, dass
dem Einzelunternehmen gar keine Rechtsfähigkeit zukommt. Zum Registereintrag
müsse, so das Handelsgericht, hinzukommen, dass der Streitgegenstand einen
Bezug zum Einzelunternehmen hat und dementsprechend unter das gewerbliche
Handeln des Inhabers fällt und nicht unter sein privates Handeln. Diese Abgren-
zung sei möglich, namentlich aufgrund der Firmengebrauchspflicht gemäss
Art. 954a OR sowie der Buchführungspflicht (ebd. Erw. 2.16). Auch praktische
bzw. prozessökonomische Gründe würden für diese Auffassung sprechen. Da die
handelsgerichtliche Zuständigkeit nach Art. 6 Abs. 2 ZPO zwingend sei, müsste in
jedem Zivilverfahren vor einem erstinstanzlichen Gericht zwischen einer im Han-
delsregister eingetragenen Klägerin, deren geschäftliche Tätigkeit von ihrer Klage
mit einem Streitwert von über Fr. 30'000.− betroffen ist, und einer natürlichen Per-
son als Beklagten zunächst von Amtes wegen abgeklärt werden, ob nicht die be-
klagte Partei allenfalls als Inhaberin eines Einzelunternehmens im Handelsregis-
ter eingetragen sei, und zwar völlig unabhängig davon, ob die Streitigkeit mit
einem Einzelunternehmen auch nur das Geringste zu tun habe. Diese Prozess-
voraussetzung sei auch zu beachten, wenn sie erst im (späteren) Verlauf des
Prozesses bekannt werde. Angesichts der grossen praktischen Bedeutung der
Einzelunternehmen seien die drohenden prozessökonomischen Leerläufe nicht
zu unterschätzen. Da selbst Einträge in ausländischen Registern genügten, würde
sich das Problem noch akzentuieren. Verlange man für einen zureichenden
Handelsregistereintrag nach Art. 6 Abs. 2 lit. c ZPO, dass der zu beurteilende
Sachverhalt der Rechtseinheit des Unternehmens zuzuordnen ist, so führe dies
zu transparenten Verhältnissen bei der Zuständigkeitsprüfung, was die aufgezeig-
te Problematik entschärfe und letztlich Rechtssicherheit gewährleiste (ebd.
Erw. 2.18).

3.5.3. Im Bewusstsein, dass ein Einzelunternehmen keine Rechtseinheit mit
eigener Rechtspersönlichkeit ist, nimmt das Handelsgericht im Rahmen der Prü-
fung der Voraussetzungen für die Zuständigkeit des Handelsgerichts eine Unter-
teilung des Einzelunternehmens in einen betrieblich/gewerblichen Teil und einen
privaten Teil vor und behandelt diese als "Rechtseinheiten". Auch wenn es diesen
Begriff Art. 2 lit. a Ziff. 1 der Handelsregisterverordnung entlehnt, lässt sich damit
nicht aus der Welt schaffen, dass dem Einzelunternehmen als Rechtseinheit kei-
ne juristische Selbständigkeit zukommt. Träger der Rechte und Pflichten, sowohl
der gewerblichen wie der privaten, ist der Inhaber des Einzelunternehmens und
eine rechtliche Aufteilung in selbständige (Rechts-) Einheiten ist nicht vorgesehen
und lässt sich auch aus den gesetzliche Vorgaben in Art. 6 Abs. 2 ZPO nicht ab-
leiten.
Ein Bezug zur Streitigkeit, die es zu beurteilen gilt, muss vorliegen, das ist
richtig. Nach dem eindeutigen Wortlaut des Gesetzes genügt allerdings ein derar-
tiger Bezug zu (mindestens) einer Partei (Art. 6 Abs. 2 lit. a ZPO). Auch wenn es
das Handelsgericht verneint (ZR 114/2015 Nr. 59 Erw. 2.16 Abs. 2), weitet es die-
se klare gesetzliche Vorgabe aus. Das Handelsgericht stützt seine Argumentation
auf die Lehre. In keinem der vom Handelsgericht bezeichneten Kommentare (vgl.
BSK ZPO-VOCK/NATER, Art. 6 N 12 und RÜETSCHI, a.a.O., Art. 6 N 24) wird indes-
sen sein Standpunkt vertreten, dass der blosse Eintrag im Handelsregister als
Inhaber eines Einzelunternehmens der Voraussetzung von Art. 6 Abs. 2 lit. c ZPO
nicht entspricht und es zusätzlich eines Bezugs zur geschäftlichen Tätigkeit des
Einzelunternehmers bedarf. Im Gegenteil, Berger, den das Handelsgericht eben-
falls zur Untermauerung seines Standpunktes aufführt, vertritt explizit die Auffas-
sung, dass mit dem geforderten Bezug zur geschäftlichen Tätigkeit mindestens
einer Partei auch Streitigkeiten bürgerlicher (bzw. privater) Natur vom Handelsge-
richt, das er deswegen als Standesgericht für Kaufleute bezeichnet, zu beurteilen
sind; so etwa, wenn der (eingetragene) Maler dem (eingetragenen) Schreiner die
Familienwohnung streicht, der (eingetragene) gewerbsmässige Vermieter dem
(eingetragenen) Bäcker ein Feriendomizil vermietet, der (eingetragene) Autohänd-
ler dem (eingetragenen) Metzger ein Auto für den privaten Gebrauch verkauft
(vgl. BERGER, a.a.O., Art. 6 ZPO N 21). Diese Auffassung entspricht denn auch

dem ebenfalls von der Vorinstanz bereits erwähnten Grundgedanken, dass der
Eintrag des Einzelunternehmens im Handelsregister kein vom Inhaber verschie-
denes Rechtssubjekt schafft und dieser im Rahmen der Schuldbetreibung nicht
nur für Schulden aus dem Geschäftsbetrieb der Konkursbetreibung unterliegt,
sondern auch für private Schulden (Art. 39 Abs. 1 Ziff. 1 SchKG, BGE 120 III 6).
Damit spielt auch keine Rolle, ob das Einzelunternehmen aktiv ist oder der Inha-
ber unter der Firma im Geschäftsleben auftritt (vgl. OGer ZH PS140003, Urteil
vom 4. Februar 2014 Erw. 4), und es ist sogar unerheblich, ob ein Eintrag unge-
rechtfertigt ist oder ein nicht vorhandener Eintrag gerechtfertigt wäre (vgl. BER-
GER, a.a.O., Art. 6 ZPO N 18).
Gegen eine praktikable Lösung, die letztlich auch der Rechtssicherheit dient,
wie dies das Handelsgericht mit seinem Entscheid beabsichtigte, ist nichts einzu-
wenden. Die Kammer ist allerdings der Meinung, dass es im Falle eines eingetra-
genen Einzelunternehmens einiges einfacher und praktikabler ist, auf den (blos-
sen) Registereintrag abzustellen, und handle es sich auch um ein ausländisches
Register, als auf den gewerblichen Bezug der Streitsache zum Einzelunterneh-
men. Die Abgrenzung zwischen gewerblichem und privatem Handeln des Inha-
bers eines Einzelunternehmens kann zuweilen äusserst aufwändig sein (trotz
Pflicht zum Firmengebrauch und zur Buchführung) und ist für die Gegenpartei wie
das Gericht keinesfalls einfacher vorzunehmen, als die schlichte Konsultation ei-
nes Registers. Soll, wie das Handelsgericht meint, in Zivilprozessen im Rahmen
der Prüfung der sachlichen Zuständigkeit bei Inhabern eines Einzelunternehmens
zwischen Rechtseinheiten, einer geschäftlichen und einer privaten, unterschieden
werden, widerspricht dies dem Grundsatz in der (eventuell) anschliessenden
Zwangsvollstreckung, wonach für die Festlegung der Art der Betreibung sämtliche
Schulden, unabhängig ihres Entstehungsgrundes, einheitlich behandelt werden
und allein der Registereintrag massgebend ist. Diese Inkongruenz verträgt sich
schlecht mit der angestrebten Rechtssicherheit.
3.6. Der Vorinstanz ist daher zuzustimmen: klagt der Inhaber eines im Han-
delsregister eingetragenen Einzelunternehmens gegen eine ebenfalls im Handels-
register eingetragene Partei, ist (falls die Beschwerde ans Bundesgericht offen

stehen wird) das Handelsgericht nach Art. 6 Abs. 2 ZPO zwingend zuständig,
wenn wie hier die geschäftliche Tätigkeit der beklagten Partei (nämlich: einer der
Parteien, gemäss lit. a der Bestimmung) betroffen ist. Es muss also in diesem Fall
nicht geprüft werden, ob auch ein Bezug zur geschäftlichen Tätigkeit des Einzel-
unternehmens der klagenden Partei besteht. Die Berufung ist daher abzuweisen,
und es ist der Entscheid der Vorinstanz, auf die Klage nicht einzutreten, zu bestä-
tigen.
Obergericht, II. Zivilkammer
Urteil vom 25. Januar 2016
Geschäfts-Nr.: LB150074-O/U