zh_obergericht · PS120045 · 2012-03-19 · de
Betreibung / Verweigerung der Akteneinsicht usw.


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer als obere kantonale Aufsichtsbehörde
über Schuldbetreibung und Konkurs
Geschäfts-Nr.: PS120045-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. A. Katzenstein, Vorsitzende, Oberrichterin
lic. iur. E. Lichti Aschwanden und Oberrichter Dr. P. Higi sowie Ge-
richtsschreiberin lic. iur. K. Wili.
Beschluss und Urteil vom 19. März 2012
in Sachen
A._____,
Beschwerdeführer
gegen
Kanton Zürich,
Beschwerdegegner
vertreten durch Amt für Jugend und Berufungsberatung
betreffend
Betreibung Nr. ... / Verweigerung der Akteneinsicht usw.
(Beschwerde über das Betreibungsamt B._____)
Beschwerde gegen einen Beschluss der 4. Abteilung des Bezirksgerichtes Zürich
vom 20. Februar 2012 (CB110186)

- 2 -
Erwägungen:
I.
1. Mit Begehren vom 12. Dezember 2011 setzte der Beschwerdegegner
eine Forderung in Höhe von Fr. 30'850.-- nebst Mahngebühren, Zinsen, einer
Prozessentschädigung und Auslagen für eine Betreibungsauskunft gegen den
Beschwerdeführer in Betreibung (act 6/5; Betreibung Nr. ...). Gegen den am
15. Dezember 2011 zugestellten Zahlungsbefehl des Betreibungsamtes B._____
erhob der Beschwerdeführer gleichentags Rechtsvorschlag (act. 2 und act. 6/5).
2. Am 20. Dezember 2010 gelangte der Beschwerdeführer an die
4. Abteilung des Bezirksgerichtes Zürich als untere kantonale Aufsichtsbehörde
über Betreibungsämter mit den Begehren, es sei die Betreibung für ungültig zu
erklären und aufzuheben, es sei der Beschwerde die aufschiebende Wirkung zu
gewähren, es sei die Bös- und Mutwilligkeit der Betreibung festzustellen und zu
sanktionieren und es sei das Betreibungsamt B._____ anzuweisen, dem Be-
schwerdeführer vorbehaltlose und vollumfängliche Akteneinsicht zu gewähren
(act. 1). Mit Zirkulationsbeschluss vom 20. Februar 2012 wies die 4. Abteilung des
Bezirksgerichtes Zürich die Beschwerde ab, soweit sie darauf eintrat (act. 19).
3. Hiegegen erhob der Beschwerdeführer mit Eingabe vom 5. März 2011
(recte: 2012) rechtzeitig Beschwerde (act. 20), mit den folgenden Anträgen:
"1. Es sei der Beschluss vollumfänglich aufzuheben.
2. Es sei die Betreibung für ungültig (nichtig) zu befinden und aufzuheben.
3. Es sei die Rechtsmissbräuchlichkeit, die Bös- und Mutwilligkeit der Betrei-
bung festzustellen und Letzteres nach Ermessen des Gerichts zu sanktionie-
ren.
4. Es sei der Beschwerde die aufschiebende Wirkung zu gewähren.
5. Es sei der Beschwerdegegner, eventualiter sein Vertreter, nach Ermessen
des Gerichtes gemäss Art. 20a Abs. 5 SchKG zu büssen und ihm Gebühren
und Auslagen aufzuerlegen.
6. Es sei die Vertreterin des Beschwerdegegners nach Massgabe der zivilpro-
zessrechtlichen und/oder anwaltsrechtlichen Bestimmungen gemäss BGFA
nach Ermessen des Gerichtes zu massregeln. Eventualiter sei die Sache
diesbezüglich an die zuständige Aufsichtskommission weiterzuleiten.

- 3 -
7. Es sei festzustellen, dass das Betreibungsamt B._____ dem Beschwerdefüh-
rer die vollständige Akteneinsicht zu Unrecht verwehrt hat. Der Beschwerde-
führer sei für den dadurch entstandenen unnötigen Zeit- und Kostenaufwand
nach Ermessen des Obergerichts gehörig zu entschädigen.
8. Es sollen der Oberrichter lic. iur. C._____, die Oberrichterin Dr. D._____ und
die Ersatzrichterin Prof. Dr. E._____ sowie die Gerichtsschreiberin lic. iur.
F._____ und der Gerichtsschreiber lic. iur. G._____ wegen Befangenheit in
den Ausstand treten.
Eventualiter sei sie Sache an die Vorinstanz zur nochmaligen und gehörigen Über-
prüfung zurückzuweisen."
4. Auf das Einholen einer Beschwerdeantwort wurde in Anwendung von
Art. 322 Abs. 1 ZPO verzichtet. Die Sache erweist sich als spruchreif.
II.
1. In prozessualer Hinsicht beantragt der Beschwerdeführer die Erteilung
der aufschiebenden Wirkung (act. 20), weil der Beschwerde in SchKG-
Angelegenheiten von Gesetzes wegen keine aufschiebende Wirkung zukommt
(Art. 36 SchKG). Mit dem vorliegenden Entscheid in der Sache selbst wird das
Gesuch indes gegenstandslos, weshalb das Gesuch abzuschreiben ist.
2.1 Im Weiteren beantragt der Beschwerdeführer den Ausstand von meh-
reren Richtern, einer Gerichtsschreiberin und eines ehemaligen Gerichtsschrei-
bers der Kammer gestützt auf Art. 47 Abs. 1 lit. a und f ZPO. Zur Begründung
verweist er auf Verfahren, an welchen er beteiligt war. In LH110002 sei er von
dieser Besetzung ungleich behandelt und dadurch benachteiligt worden und in
NG090003 sei die Beziehung der beteiligten Entscheidträger zum gegnerischen
Anwalt trotz Antrag nicht offengelegt worden (act. 20 S. 6). Anderes bringt er nicht
vor.
2.2 Rügen in Bezug auf die Verfahren LH110002 und NG090003 können
nicht und insbesondere nicht in diesem Verfahren vorgebracht werden. Darüber
hinaus ist der Beschwerdeführer darauf hinzuweisen, dass allein der Umstand,
wonach eine Gerichtsperson in einem anderen Prozess, der nicht die gleiche Sa-
che betraf, bereits mitgewirkt hat, für sich alleine noch keinen Anschein von Be-
fangenheit zu bewirken vermag. Der Beschwerdeführer bezieht sich aber ohnehin
auf die Ausstandsgründe gemäss lit. a und f. Diesbezüglich hat ein Gesuchsteller

- 4 -
in seinem Gesuch aber die Gründe bezüglich jeder abgelehnten Gerichtsperson
einzeln zu spezifizieren, zu substantiieren und soweit möglich zu belegen (ZK
ZPO-Wullschleger, Art. 49 N 2-4). Dieser Voraussetzung kam der Beschwerde-
führer nicht nach. Er macht einen pauschalen Rundumschlag ohne Nennung von
konkreten Gründen und ohne Bezug auf die einzelnen Personen, weshalb nicht
weiter darauf einzugehen und insbesondere kein formeller Entscheid zu treffen
ist.
3.1 Mit seiner Beschwerde macht der Beschwerdeführer sodann die Ungül-
tigkeit bzw. die Nichtigkeit der Betreibung Nr. ... geltend (act. 1 S. 2). Die Vo-
rinstanz erwog diesbezüglich, beim im Betreibungsbegehren angegebenen Zu-
stelldatum der Mahnung ("15.9.2020 11:12 Uhr") handle es sich um einen offen-
sichtlichen Schreibfehler, wie der Empfangsbescheinigung gemäss Track & Trace
entnommen werden könne. Daraus sei nicht abzuleiten, die Betreibung sei ungül-
tig, nichtig oder aus Bös- und Mutwilligkeit oder rechtsmissbräuchlich angehoben
worden. Der Beschwerdeführer hätte auf Grund der detaillierten Angaben zu den
Grundlagen der Forderung im Zahlungsbefehl diesen Irrtum zudem erkennen
können und müssen, weshalb der Zahlungsbefehl auch in dieser Hinsicht an kei-
nem Mangel leide. Ausführungen zu einem allfällig früheren Betreibungsverfahren
seien nicht zu hören, weil dieses irrelevant sei (act. 19 S. 4 f.). Es würden darüber
hinaus keine Anhaltspunkte bestehen, die auf eine rechtsmissbräuchliche Einlei-
tung des Betreibungsverfahrens hindeuten würden, zumal der Forderungsgrund
gestützt auf einen Darlehensvertrag zwischen den Parteien in nicht bezahlten
Darlehensraten bestehe (act. 19 S. 5).
3.2 Der Beschwerdeführer bringt dagegen im Wesentlichen vor, der Be-
schwerdegegner hafte für sein Fehlverhalten. Die Mahnung wolle er erst in Zu-
kunft zustellen und eine solche Mahnung sei damit noch nicht fällig, was zur Nich-
tigkeit führe (act. 20 S. 3). Er macht zusammengefasst Verletzungen seines An-
spruches auf rechtliches Gehör, des Untersuchungsgrundsatzes und des Willkür-
verbotes durch die Vorinstanz geltend, indem diese die Vorbringen und Anträge in
seiner Eingabe vom 19. Januar 2012 und die entsprechenden Beilagen (act. 14
und act. 15) nicht gewürdigt und behandelt habe. Die Vorinstanz hätte insbeson-

- 5 -
dere auch die Akten aus dem Verfahren EB110158 beiziehen müssen (act. 20
S. 3 f.). Die Vorinstanz habe zudem im Zusammenhang mit dem schikanierenden
Verhalten des Beschwerdegegners aktenwidrige Annahmen getroffen (act. 20
S. 4 f.).
3.3 In Bezug auf den Gehörsanspruch verkennt der Beschwerdeführer,
dass der daraus fliessende Anspruch auf Begründung nicht bedeutet, dass die
gerichtliche Instanz verpflichtet ist, sich mit allen Standpunkten einlässlich ausei-
nanderzusetzen. Die Begründung kann auf die wesentlichen Punkte, die zum
Entscheid geführt haben, beschränkt werden (ZK ZPO-SUTTER-SOMM/CHEVALIER,
Art. 53 N 14). In der Eingabe vom 19. Januar 2012 machte der Beschwerdeführer
erneut Bemerkungen zum im Betreibungsbegehren falsch angegebenen Datum
der Mahnungszustellung, zur rechtsmissbräuchlichen Einleitung der Betreibung
durch den Beschwerdegegner sowie zum Fehlen der materiellen und formellen
Grundlage zur Durchsetzung der Forderung (act. 14-15). Mit diesen Problemstel-
lungen setzte sich die Vorinstanz in ihrem Entscheid in Erwägung 2.1 bis 2.4 aus-
einander (act. 19 S. 4-6). Eine Verletzung des rechtlichen Gehörs des Beschwer-
degegners ist damit nicht ersichtlich.
3.4 Der angefochtene Entscheid ist auch nicht willkürlich. Wie die Vo-
rinstanz zutreffend feststellt, ist das richtige Zustelldatum der Mahnung ohne Wei-
teres anhand der ebenfalls angegebenen Sendungsnummer feststellbar. Aus den
als Forderungsgrund auf dem Zahlungsbefehl enthaltenen Angaben ist also of-
fensichtlich erkennbar, worauf sich der Zahlungsbefehl stützt. Der Zahlungsbefehl
genügt daher den Anforderungen gemäss Art. 69 Abs. 2 Ziff. 1 i.V.m. Art. 67
Abs. 1 Ziff. 4 SchKG und leidet an keinem Mangel, der zu einer allfälligen Nichtig-
keit oder Ungültigkeit führen könnte (act. 19 S. 4 f.). Dagegen vermag der Be-
schwerdeführer nichts vorzubringen; seine diesbezüglichen Ausführungen zielen
ins Leere.
3.5 Im Weiteren verweist die Vorinstanz zutreffend auf die in der Schweiz
geltende Betreibungsfreiheit (act. 19 S. 5). Es ist dem schweizerischen Vollstre-
ckungsrecht eigen, dass eine Betreibung eingeleitet werden kann, ohne dass der
Bestand der Forderung nachgewiesen werden muss (Art. 69 Abs. 1 SchKG). Der

- 6 -
Betreibungsbeamte darf mangels materiellrechtlicher Kognition eine Betreibung
nur zurückweisen, wenn das Begehren rechtsmissbräuchlich und damit nichtig ist
(BGE 113 III 2 E. 2b; BGE 125 III 149 E. 2a; KUSTER, Schikanebetreibungen aus
zwangsvollstreckungs-, zivil-, straf- und standesrechtlicher Sicht, AJP 2004
S. 1036 f.; BSK SchKG I-WÜTHRICH/SCHOCH, 2. Aufl. 2010, Art. 69 N 16).
Rechtsmissbräuchlich ist eine Betreibung, wenn mit ihr offensichtlich (also auch
für das Betreibungsamt ins Auge springende) Ziele verfolgt werden, die nicht das
Geringste mit der Zwangsvollstreckung zu tun haben bzw. die mit dem Grundsatz
von Treu und Glauben unvereinbar sind, wie etwa die Schikanierung oder wenn
die Forderung offensichtlich haltlos ist (BSK SchKG I-WÜTHRICH/ SCHOCH,
2. Aufl. 2010, Art. 69 N 15 f. m.w.H.). Umgekehrt kann eine Betreibung somit nicht
als rechtsmissbräuchlich bezeichnet werden, wenn die ihr zugrunde liegende For-
derung nicht offensichtlich haltlos ist.
3.6 Die Vorinstanz kam in ihrem Entscheid gestützt auf die vom Beschwer-
degegner vorgelegten Unterlagen, namentlich den Darlehensvertrag zwischen
den Parteien vom 28. Oktober 2002 und den Rückforderungsentscheid vom
2. Mai 2005 (act. 11/3/1-2) zu Recht zum Schluss, dass damit keine Anhaltspunk-
te für das offensichtliche Nichtbestehen der in Betreibung gesetzten Forderung
bestehen würden (act. 19 S. 5 f.). Bereits deshalb kann die Einleitung der Betrei-
bung nicht als rechtsmissbräuchlich bezeichnet werden. Die Vorbringen des Be-
schwerdeführers zu einem allfällig schikanösen Verhalten des Beschwerdegeg-
ners sind damit von vornherein unbehelflich. Zudem ist nach dem Gesagten die
materiellrechtliche Grundlage der Forderung nicht in diesem Verfahren zu prüfen,
weshalb die Vorinstanz zu Recht nicht auf die diesbezüglichen Rügen des Be-
schwerdeführers einging und die vom Beschwerdeführer in diesem Zusammen-
hang angeführten Akten des Verfahrens EB110158 nicht beigezogen hat. Zudem
legt der Beschwerdeführer nicht in nachvollziehbarer Weise dar, worin die von
ihm gerügte aktenwidrigen Annahmen der Vorinstanz bestehen würden, weshalb
sich auch diesbezügliche Weiterungen erübrigen.
4.1 Der Beschwerdeführer verlangte ferner die Anweisung an das Betrei-
bungsamt B._____, ihm vollständige Akteneinsicht zu gewähren. Er rügte

- 7 -
vorinstanzlich, dass ihm von der Schalterbeamtin am 15. Dezember 2011 nach
wenigen Sekunden drei Schreiben, darunter das Betreibungsbegehren, aus der
Hand gerissen und ihm dadurch die Einsicht in die Akten verweigert habe (act. 1
S. 3).
4.2 Hierzu führte die Vorinstanz unter Angaben zu den rechtlichen Grund-
lagen des Akteneinsichtsrechts aus, die Beschwerde gebe keinen Anlass, von
Amtes wegen in das Verfahren einzuschreiten und die gegen die Schalterbeamtin
des Betreibungsamtes B._____ erhobenen Beschuldigungen näher abzuklären,
weil keine Anhaltspunkte für eine Pflichtverletzung vorliegen würden (act. 19
S. 6 f.).
4.3 Der Beschwerdeführer hält in der Berufungsschrift dafür, die Vorinstanz
habe seinen Anspruch auf rechtliches Gehör verletzt, indem sie sein Begehren
um Akteneinsicht nicht behandelt, sondern Blocksätze und Lehrbuchzitate wie-
dergegeben habe (act. 20 S. 5).
4.4 Wie bereits ausgeführt, hat das Gericht sich in der Begründung nur mit
den wesentlichen Entscheidgründen auseinanderzusetzen. Das Betreibungsamt
führte in seiner Stellungnahme an die Vorinstanz vom 5. Januar 2012 aus, der
Beschwerdeführer habe lediglich um Einsicht in die Beweismittel und nicht in üb-
rige Unterlagen verlangt (act. 5). Das deckt sich mit dem bei den Akten liegenden
entsprechenden Begehren des Beschwerdeführers vom 15. Dezember 2011 und
der Aktennotiz der Schalterbeamtin (act. 6/6). Aus Letzterer geht zudem hervor,
dass der Beschwerdeführer Kopien der Beweismittel haben wollte, welche ihm
gegen Bezahlung von Fr. 2.-- in Aussicht gestellt worden sind. Vor diesem Hinter-
grund ist der angefochtene Entscheid nicht zu beanstanden.
5.1 Der Beschwerdeführer beantragt sodann, es sei der Beschwerdegeg-
ner oder seine Vertreterin nach Art. 20a Abs. 5 SchKG zu büssen und es seien
ihm oder seiner Vertreterin Kosten aufzuerlegen. Weiter sei die Vertreterin zu
massregeln oder die Sache an die zuständige Aufsichtskommission weiterzulei-
ten. Das begründet der Beschwerdeführer damit, dass die Rechtsvertreterin des
Beschwerdegegners ihre Pflicht zur sorgfältigen und gewissenhaften Berufsaus-

- 8 -
übung verletze, indem sie durch die Betreibung einen unnötigen und schikanösen
Prozess eingeleitet habe (act. 20 S. 6).
5.2 Vorab festzustellen ist, dass aus den Akten nicht ersichtlich ist, dass
der Beschwerdegegner überhaupt durch einen Rechtsanwalt oder eine Rechts-
anwältin vertreten ist oder war, und dass durch diesen oder diese die Betreibung
eingeleitet worden wäre (vgl. Betreibungsbegehren, act. 6/1). Wie den vorstehen-
den Ausführungen zu entnehmen ist, wurde die Betreibung nicht rechtsmiss-
bräuchlich eingeleitet, weshalb vorliegend aber ohnehin kein Grund ersichtlich ist,
der es überhaupt erfordern würde, Bussen zu verteilen, eine/n allfällige/n Rechts-
vertreter/-in des Beschwerdegegners zu massregeln oder eine Überweisung an
die Aufsichtskommission vorzunehmen.
6. Das Verfahren vor den kantonalen Aufsichtsbehörden in Schuldbetrei-
bungs- und Konkurssachen ist kostenlos (Art. 20a Abs. 2 Ziff. 5 SchKG); Pro-
zessentschädigungen sind nicht zuzusprechen.
Es wird beschlossen:
1. Das Gesuch um Erteilung der aufschiebenden Wirkung wird abgeschrieben.
2. Schriftliche Mitteilung und Rechtsmittelbelehrung gemäss nachfolgendem
Urteil.
Sodann wird erkannt:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen.
2. Es werden keine Kosten erhoben.
3. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an den Beschwerdegegner unter Bei-
lage eines Doppels von act. 20, und – unter Beilage der erstinstanzlichen
Akten – an die 4. Abteilung des Bezirksgerichtes Zürich sowie an das Be-
treibungsamt B._____, je gegen Empfangsschein.

- 9 -
4. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
10 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art.
113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 des
Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um einen Entscheid der kantonalen Aufsichtsbehörde in Schuldbetrei-
bungs- und Konkurssachen im Sinne von Art. 74 Abs. 2 lit. c BGG.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. K. Wili
versandt am: