zh_obergericht · RT200008 · 2020-05-25 · de
Rechtsöffnung


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: RT200008-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin Dr. D. Scherrer, Vorsitzende, Oberrichterin
Dr. L. Hunziker Schnider und Oberrichter lic. iur. M. Spahn sowie
Gerichtsschreiberin lic. iur. P. Kunz Bucheli
Beschluss vom 25. Mai 2020
in Sachen
A._____ AG,
Gesuchstellerin und Beschwerdeführerin
gegen
B._____,
Gesuchsgegner und Beschwerdegegner
betreffend Rechtsöffnung
Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichts Audienz am Bezirksgericht
Zürich vom 19. November 2019 (EB191140-L)

- 2 -
Erwägungen:
1.1. Am 2. Oktober 2019 ging bei der Vorinstanz das Gesuch der Gesuchstelle-
rin und Beschwerdeführerin (fortan Gesuchstellerin) um Erteilung der provisori-
schen Rechtsöffnung in der Betreibung Nr. 1 des Betreibungsamtes Zürich 4
(Zahlungsbefehl vom 4. September 2019) für Fr. 31'000.– (Mietzinsausstände
gemäss Vergleich vom 18. Juni 2019) ein (Urk. 1 f.). Mit Urteil vom 19. November
2019 wies die Vorinstanz das Begehren ab (Urk. 6 = Urk. 10).
1.2. Hiergegen erhob die Gesuchstellerin am 20. Januar 2020 rechtzeitig Be-
schwerde mit folgenden Anträgen (Urk. 9 S. 1):
"1. Der Entscheid des Bezirksgerichtes Zürich vom 19.11.2019 sei
bezüglich Ziff. 1 und 2 des Dispositivs aufzuheben.
2. Es sei in der Betreibung 1 für einen Betrag von Fr. 31'000.00 pro-
visorische Rechtsöffnung zu erteilen.
3. Es sei uns eine angemessene Parteikostenentschädigung zuzu-
sprechen.
4. Unter Kostenfolge zulasten des Beklagten."
Den ihr mit Verfügung vom 7. Februar 2020 auferlegten Kostenvorschuss
leistete die Gesuchstellerin rechtzeitig (Urk. 14 und Urk. 17 f.). Sodann teilte sie
der erkennenden Kammer mit Schreiben vom 10. Februar 2020 mit, dass der Ge-
suchs- und Beschwerdegegner (fortan Gesuchsgegner) am 8. Februar 2020 den
in der streitgegenständlichen Betreibung Nr. 1 erhobenen Rechtsvorschlag zu-
rückgezogen habe (Urk. 15). Mit Verfügung vom 6. März 2020 wurde dem Ge-
suchsgegner Frist angesetzt, um zum vorgenannten Schreiben der Gesuchstelle-
rin Stellung zu nehmen und sich insbesondere zur Frage der Gegenstandslosig-
keit sowie zu den Kosten- und Entschädigungsfolgen zu äussern (Urk. 19). Diese
Verfügung wurde dem Gesuchsgegner am 5. Mai 2020 per Stadtammannamt Zü-
rich 4 zugestellt (Urk. 23). Innert Frist liess er sich nicht vernehmen.
2.1. Gemäss Art. 78 Abs. 1 SchKG bewirkt der Rechtsvorschlag die Einstellung
der Betreibung. Der Wegfall der Wirkungen des Rechtsvorschlags erfolgt zum ei-
nen durch ein Urteil im Rahmen eines ordentlichen Prozesses oder durch ein pro-
visorisches oder definitives Rechtsöffnungsurteil. Zum anderen fällt die Wirkung

- 3 -
auch dahin, wenn der Betriebene den Rechtsvorschlag nachträglich zurückzieht.
Dies kann er jederzeit tun, verlangt ist nur, dass die Erklärung gegenüber dem
Betreibungsamt erfolgt oder der Betreibende zur Weiterleitung der ihm gegenüber
abgegebenen Rückzugserklärung an das Betreibungsamt ermächtigt wird (BSK
SchKG I - Staehelin, Art. 78 N 5).
2.2. Zwar ist vorliegend der Rückzug des Rechtsvorschlags offenbar nicht direkt
gegenüber dem Betreibungsamt erfolgt, noch ist der Rückzugserklärung aus-
drücklich zu entnehmen, dass die Gesuchstellerin zur Weiterleitung der Rück-
zugserklärung an das Betreibungsamt ermächtigt worden ist (Urk. 15 und 16/2-3).
Die Rückzugserklärung wurde aber ganz offensichtlich zu dem Zweck ausgestellt,
dass sie dem Betreibungsamt vorgelegt wird. Ein anderer Sinn kann ihr nach dem
Vertrauensprinzip nicht zukommen. Zudem liegt dort, wo die Echtheit der Unter-
schrift des Schuldners - wie vorliegend - nicht zu bezweifeln ist und der Rückzug
vorbehaltlos erklärt wurde, kein Grund vor, nicht auch eine dem Gläubiger gege-
bene Rückzugserklärung für den Wegfall des Rechtsvorschlags als genügend zu
erachten (BGE 131 III 657 E. 3.1 mit Hinw.). Folglich fällt die Wirkung des
Rechtsvorschlages und damit die Einstellung der Betreibung dahin und das die-
sem Beschwerdeverfahren zugrunde liegende Rechtsöffnungsverfahren wird ge-
genstandlos (BSK ZPO - Gschwend/Steck, Art. 242 N 8). Entsprechend ist das
vorliegende Beschwerdeverfahren infolge Gegenstandslosigkeit abzuschreiben
(Art. 242 ZPO).
3.1. Bei Gegenstandslosigkeit können die Kosten nach Ermessen des Gerichts
verlegt werden (Art. 107 Abs. 1 lit. e ZPO), wobei vorliegend darauf abzustellen
ist, wer die Gegenstandslosigkeit verursacht hat. Da der Gesuchsgegner mit Er-
hebung des Rechtsvorschlags sowohl das Rechtsöffnungsverfahren sowie auch
das daran anschliessende Rechtsmittelverfahren provozierte und mit dem Rück-
zug des Rechtsvorschlags dessen Gegenstandslosigkeit verursachte, sind die
erst- und zweitinstanzlichen Gerichtskosten dem Gesuchsgegner aufzuerlegen.
3.2. Die Entscheidgebühr für das Beschwerdeverfahren ist in Anwendung von
Art. 48 in Verbindung mit Art. 61 Abs. 1 GebV SchKG auf Fr. 750.– festzusetzen
und mit dem Kostenvorschuss der Gesuchstellerin zu verrechnen. Der Gesuchs-

- 4 -
gegner ist zu verpflichten, der Gesuchstellerin den von ihr geleisteten Kostenvor-
schuss im Umfang von Fr. 750.– zu ersetzen. Mangels erheblicher Umtriebe ist
der nicht anwaltlich vertretenen Gesuchstellerin keine Parteientschädigung zuzu-
sprechen (Art. 95 Abs. 3 ZPO). Zwar stellte sie mit ihrer Beschwerdeschrift einen
entsprechenden Antrag, liess diesen jedoch – wie bereits vor Vorinstanz (Urk. 1
S. 3) – völlig unbegründet.
Es wird beschlossen:
1. Das Verfahren wird abgeschrieben.
2. Die erstinstanzliche Spruchgebühr von Fr. 500.– wird dem Gesuchsgegner
auferlegt.
3. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 750.– festgesetzt und mit
dem von der Gesuchstellerin geleisteten Kostenvorschuss verrechnet. Der
Gesuchsgegner wird verpflichtet, der Gesuchstellerin den Kostenvorschuss
in vollem Umfang zu ersetzen.
4. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an die Vorinstanz, je gegen
Empfangsschein.
Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen
Akten an die Vorinstanz zurück.
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesge-
richt, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen
Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.

- 5 -
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
Fr. 31'000.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.
Zürich, 25. Mai 2020
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. P. Kunz Bucheli
versandt am:
sn