zh_obergericht · LC230026 · 2023-07-28 · de
Ehescheidung


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: LC230026-O/U
Mitwirkend: Oberrichter Dr. M. Kriech, Vorsitzender, Oberrichterin
lic. iur. Ch. von Moos Würgler und Ersatzoberrichterin
lic. iur. N. Jeker sowie Gerichtsschreiberin MLaw L. Hengartner
Beschluss vom 28. Juli 2023
in Sachen
A._____,
Gesuchstellerin und Berufungsklägerin
gegen
B._____,
Gesuchsteller und Berufungsbeklagter
betreffend Ehescheidung
Berufung gegen eine Verfügung des Einzelgerichts im ordentlichen
Verfahren am Bezirksgericht Zürich, 10. Abteilung, vom 23. Mai 2023
(FE220806-L)

- 2 -
Erwägungen:
1.1. Die Parteien standen sich seit dem 24. November 2022 bei der Vor-
instanz in einem Scheidungsverfahren gegenüber (Urk. 1). Anlässlich der Anhö-
rung vom 30. Januar 2023 schlossen sie eine Vereinbarung über die Scheidungs-
folgen (Prot. I. S. 17; Urk. 11). Mit Verfügung vom 13. April 2023 setzte die Vor-
instanz den Parteien Frist an, um diverse Unterlagen einzureichen unter der An-
drohung, dass im Säumnisfalle auf das Scheidungsbegehren nicht eingetreten
werde (Urk. 13). Mit Verfügung vom 23. Mai 2023 trat die Vorinstanz auf das
Scheidungsbegehren nicht ein (Urk. 15 S. 3 = Urk. 22 S. 3).
1.2. Dagegen erhoben die Parteien mit undatierter Eingabe (Poststempel
vom 11. Juli 2023) gemeinsam Berufung und beantragten die Weiterführung des
Scheidungsverfahrens (Urk. 21). Es wurden zwei separate Verfahren eröffnet
(LC230026-O und LC230027-O). Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezogen
(Urk. 1-20). Da sich die Berufung sogleich als offensichtlich unzulässig erweist,
kann auf weitere Prozesshandlungen verzichtet werden (Art. 312 Abs. 1 ZPO).
2. Die Berufungsfrist beträgt 30 Tage (Art. 311 Abs. 1 ZPO; vgl. dazu
auch die korrekte Rechtsmittelbelehrung im angefochtenen Entscheid, Urk. 22
S. 3 Dispositivziffer 6). Eine eingeschriebene Postsendung gilt am siebten Tag
nach dem erfolglosen Zustellversuch als zugestellt, sofern der Adressat mit einer
Zustellung rechnen musste (Art. 138 Abs. 3 lit. a ZPO). Diese sogenannte "Zu-
stellfiktion" rechtfertigt sich, weil für die an einem Verfahren Beteiligten nach dem
Grundsatz von Treu und Glauben die Pflicht besteht, dafür zu sorgen, dass ihnen
behördliche Akte eröffnet werden können. Die Rechtsprechung gilt während eines
hängigen Verfahrens, wenn die Verfahrensbeteiligten mit der Zustellung eines
behördlichen oder gerichtlichen Entscheides oder einer Verfügung mit einer ge-
wissen Wahrscheinlichkeit rechnen müssen (BGer 2C_364/2021 vom 5. August
2021, E. 3.3.2 m.w.H.).
3. Die angefochtene Verfügung konnte der Berufungsklägerin und Ge-
suchstellerin (fortan Gesuchstellerin) nicht zugestellt werden (Urk. 17). Da sie das
vorinstanzliche Verfahren jedoch selbst eingeleitet hatte und somit Kenntnis von

- 3 -
diesem hatte, musste sie mit weiteren Zustellungen rechnen. Damit greift die Zu-
stellfiktion (siehe E. 2) und die Verfügung vom 23. Mai 2023 galt am letzten Tag
der Abholfrist – dem 2. Juni 2023 – als zugestellt (siehe Urk. 17). Die Berufungs-
frist endete daher am 3. Juli 2023 und die am 11. Juli 2023 eingereichte Berufung
ist damit verspätet erhoben worden. Auf sie kann demzufolge nicht eingetreten
werden.
4. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr ist in Anwendung von § 5 Abs.
1, § 6 Abs. 1, § 10 Abs. 1 sowie § 12 Abs. 1 und Abs. 2 GebV OG auf Fr. 100.–
festzusetzen und angesichts ihres Unterliegens der Gesuchstellerin aufzuerlegen
(Art. 106 Abs. 1 ZPO). Parteientschädigungen sind keine zuzusprechen, der Ge-
suchstellerin angesichts ihres Unterliegens und dem Gesuchsteller und Beru-
fungsbeklagten mangels erheblicher Umstände (Art. 95 Abs. 3, Art. 106 Abs. 1
ZPO).
Es wird beschlossen:
1. Auf die Berufung wird nicht eingetreten.
2. Die zweitinstanzliche Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf Fr. 100.–.
3. Die Kosten des zweitinstanzlichen Verfahrens werden der Gesuchstellerin
auferlegt.
4. Für das Berufungsverfahren werden keine Parteientschädigungen zuge-
sprochen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an die Vorinstanz, je gegen
Empfangsschein.
Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-
telfrist an die Vorinstanz zurück.
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-

- 4 -
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG. Es handelt sich um eine nicht
vermögensrechtliche Angelegenheit. Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine
aufschiebende Wirkung. Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.
Zürich, 28. Juli 2023
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
MLaw L. Hengartner
versandt am:
ya