zh_obergericht · NP130028 · 2014-06-26 · de
Abgabe einer Willenserklärung (sachliche Zuständigkeit)


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: NP130028-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin Dr. L. Hunziker Schnider, Vorsitzende, Oberrichter
lic. iur. M. Spahn und Oberrichter Dr. M. Kriech sowie Gerichts-
schreiberin lic. iur. S. Notz
Urteil vom 26. Juni 2014
in Sachen
A._____ AG,
Beklagte 2 und Berufungsklägerin
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. X._____,
gegen
B._____ AG,
Klägerin und Berufungsbeklagte
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Y._____,
betreffend Abgabe einer Willenserklärung (sachliche Zuständigkeit)
Berufung gegen eine Verfügung des Einzelgerichts im vereinfachten
Verfahren am Bezirksgericht Uster vom 28. Juni 2013 (FV120050-I)

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Verfügung des Einzelgerichts im vereinfachten Verfahren
am Bezirksgericht Uster vom 28. Juni 2013:
(Urk. 2 S. 8)
1. Die Unzuständigkeitseinrede der Beklagten 2 wird abgewiesen und es wird
auf die Klage eingetreten.
2. Die Kosten- und Entschädigungsfolgen für diese Verfügung werden im End-
entscheid geregelt.
3. [Schriftliche Mitteilung].
4. [Rechtsmittelbelehrung: Berufung, 30 Tage].
Berufungsanträge:
- der Berufungsklägerin (Urk. 1 S. 2):
"Das Anfechtungsobjekt sei, in Gutheissung der Unzuständigkeitsein-
rede der Berufungsklägerin, vollumfänglich aufzuheben;
es sei ein zweiter Schriftenwechsel durchzuführen;
alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Berufungs-
beklagten."
- der Berufungsbeklagten (Urk. 11 S. 2):
"1. Die Berufung sei vollumfänglich abzuweisen und die Verfügung
der Vorinstanz vom 28.6.2013 sei zu bestätigen.
2. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Beru-
fungsklägerin."

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Erwägungen:
I.
1.1. Am 23./24. November 1992 wurde durch die Gemeinden Schwerzenbach
und Volketswil ein amtliches Quartierplanverfahren betreffend das Gebiet "…"
eingeleitet und mit Verfügung der Baudirektion des Kantons Zürich vom
18. August 1993 genehmigt. In der Folge wurde das amtliche Verfahren aus ver-
schiedenen Gründen sistiert. Die Gemeinde Schwerzenbach beabsichtigte, das
Verfahren wieder aufzunehmen, stellte es den Grundeigentümern jedoch frei,
vorher eigene Lösungen und Rechtsregelungen zu suchen. Am 24. November
2004 schlossen die Grundeigentümer, darunter die angeblichen Rechtsvorgänger
der Beklagten 2 und Berufungsklägerin (fortan Beklagte 2) sowie der Klägerin und
Berufungsbeklagten (fortan Klägerin), einen öffentlich beurkundeten, sog. "super-
privaten" Erschliessungsvertrag (Urk. 6/4/3; Urk. 6/2 S. 9).
1.2. Nachdem die Klägerin die anderen Grundeigentümer, darunter die Beklag-
te 2, im Dezember 2011 erfolglos aufgefordert hatte, die für den grundbuchlichen
Vollzug des Erschliessungsvertrages erforderlichen Grundbuchanmeldungen ab-
zugeben, gelangte sie im Februar 2012 an das Friedensrichteramt Schwerzen-
bach (Urk. 6/2 S. 12). Nach dem Scheitern der Schlichtungsverhandlung vom
1. Juni 2012 machte die Klägerin mit Eingabe vom 31. August 2012 unter Beilage
der Klagebewilligung vom 2. Juni 2012 eine Klage auf Abgabe einer Willenserklä-
rung (Grundbuchanmeldung zum Vollzug des Erschliessungsvertrages) beim Be-
zirksgericht Uster anhängig (Urk. 6/1-2). In ihrer Klagebegründung bezifferte sie
den Streitwert auf Fr. 20'000.00 (Urk. 6/2 S. 9). Mit Verfügung vom 11. September
2012 forderte die Vorinstanz die Klägerin auf, die in der Klageschrift vorgenom-
mene Streitwertbezifferung zu begründen und zu erklären, weshalb im Schlich-
tungsverfahren von einem Streitwert von über Fr. 100'000.00 ausgegangen wurde
(Urk. 6/5). Mit Eingabe vom 3. Oktober 2012 kam die Klägerin dieser Aufforde-
rung nach (Urk. 6/7). In der Folge leistete sie den von der Vorinstanz einverlang-
ten Kostenvorschuss fristgerecht (Urk. 6/8-10). Daraufhin setzte die Vorinstanz

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der Gegenseite Frist an, um zur Streitwertbezifferung der Klägerin Stellung zu
nehmen (Urk. 6/11). Nur die Beklagte 2 erstattete am 18. Februar 2013 eine Stel-
lungnahme (Urk. 6/18), zu welcher sich die Klägerin wiederum mit Eingabe vom
15. März 2013 äusserte (Urk. 6/22). Mit Verfügung vom 28. Juni 2013 entschied
die Vorinstanz die Frage der sachlichen Zuständigkeit im obgenannten Sinne
(Urk. 6/25 = Urk. 2).
2. Gegen den Entscheid der Vorinstanz erhob die Beklagte 2 am 16. Septem-
ber 2013 fristgerecht Berufung und stellte die vorstehend aufgeführten Anträge
(Urk. 1). Den einverlangten Kostenvorschuss leistete sie innert erstreckter Frist
(Urk. 7-9). Die Berufungsantwort der Klägerin datiert vom 2. Dezember 2013, ent-
hält die eingangs genannten Anträge und wurde der Beklagten 2 mit Verfügung
der Kammer vom 5. Dezember 2013 zur Kenntnisnahme zugestellt (Urk. 11-12).
II.
1. Die Beklagte 2 stellt den Antrag, es sei ein zweiter Schriftenwechsel durch-
zuführen. Gemäss Art. 316 Abs. 2 ZPO kann die Rechtsmittelinstanz einen zwei-
ten Schriftenwechsel anordnen. Dazu besteht vorliegend kein Anlass, da die Be-
rufungsantwort keine neuen Gesichtspunkte enthält, die nicht schon vor Vor-
instanz erörtert wurden.
2. Bei der angefochtenen Verfügung der Vorinstanz vom 28. Juni 2013 handelt
es sich um einen selbständig anfechtbaren Zwischenentscheid über die Prozess-
voraussetzung der sachlichen Zuständigkeit (Art. 237 ZPO i.V.m. Art. 308 Abs. 1
lit. a und Abs. 2 ZPO). Vor diesem Hintergrund hält die Beklagte 2 zutreffend fest,
sie habe vor Vorinstanz ohne vollumfängliche Akteneinsicht einzig die Gelegen-
heit erhalten, zum von der Klägerin bezifferten Streitwert Stellung zu nehmen und
sich noch nicht zur "wohl zu bestreitenden" Aktivlegitimation der Klägerin äussern
können (Urk. 1 S. 3 f.). Die Aktivlegitimation bildet nicht Gegenstand der ange-
fochtenen vorinstanzlichen Verfügung vom 28. Juni 2013. Die weiteren Ausfüh-
rungen der Beklagten 2 zur Aktivlegitimation können daher im vorliegenden Beru-
fungsverfahren nicht – auch nicht aus, wie von ihr angeführt, prozessökonomi-

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schen Gründen (vgl. Urk. 1 S. 4) – berücksichtigt werden; es fehlt im Berufungs-
verfahren am entsprechenden Anfechtungsobjekt.
3. Die Beklagte 2 rügt, die Klage der Klägerin habe gegen Art. 244 Abs. 1 lit. d
ZPO verstossen. Die Klägerin habe den Streitwert in ihrer Klage auf Fr. 20'000.00
beziffert, ohne darzutun, wie sie zu dieser Streitwertschätzung gelangt sei. Sie
habe die Klage an das Einzelgericht im vereinfachten Verfahren eingereicht und
zwingend begründen müssen, warum der Streitwert im Sinne von Art. 243 ZPO
unter Fr. 30'000.00 liege. Erst auf gerichtliche Aufforderung hin sei die Klägerin ih-
ren prozessualen Pflichten nachgekommen (Urk. 1 S. 4 f.). Dieses Vorgehen ist
indessen nicht zu beanstanden (vgl. Diggelmann, DIKE-Komm-ZPO, Art. 91
N 21).
III.
1. Die Vorinstanz erwog zusammengefasst, das Projekt der Parteien zur Er-
schliessung des Gebiets "…" könne im Wesentlichen in eine administrative und
eine bauliche Phase unterteilt werden. Die verlangte Grundbuchanmeldung könne
der administrativen Phase zugeordnet werden. Ohne sie könne der bauliche Voll-
zug nicht erfolgen und das amtliche Verfahren würde wieder aufgenommen. Von
einem unmittelbaren Zusammenhang zwischen dem grundbuchlichen und bauli-
chen Vollzug, welcher zur Streitwertbemessung die Heranziehung der gesamten
Projektkosten rechtfertigen würde, könne jedoch nicht ausgegangen werden. Es
sei an die weiteren Schritte, wie Planungen, Bewilligungen etc. zu denken, die vor
dem Baubeginn notwendig seien. In Beilage 4 des Erschliessungsvertrages seien
die gesamten Erschliessungskosten in zwölf verschiedene Kostenarten aufgeteilt.
Es werde zwischen Kosten für "Grundbuch und Vermessung, Gebühren" in der
Höhe von Fr. 20'000.00 – wovon auf die Klägerin gestützt auf ihren Flächenanteil
Fr. 9'736.00 entfallen wären – und "Planungs- und Verfahrenskosten" differen-
ziert, was weiter dafür spreche, dass der grundbuchliche Vollzug bloss einen Teil
des administrativen Vollzugs darstelle. Unbestrittenermassen betrage der Kos-
tenanteil der Klägerin aufgrund der bereits erfolgten Eigentumsübertragungen ak-

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tuell Fr. 11'594.00 und wäre bei Nichtabgabe der eingeklagten Willenserklärungen
unnötigerweise aufgewendet worden. Bei Wiederaufnahme des amtlichen Quar-
tierplanverfahrens wäre für den administrativen Teil gestützt auf § 177 PBG und
§ 15 der Quartierplanverordnung mit Aufwendungen in etwa gleicher Höhe zu
rechnen. Weil ein gewisser Teil der bereits erbrachten Leistungen weiter- bzw.
wiederverwendet werden könnte, rechtfertige sich die schätzungsweise Annahme
eines Streitwertes von Fr. 20'000.00. Eine entscheidende Wertveränderung des
klägerischen Grundstückes bei Abgabe der eingeklagten Willenserklärung könne
schliesslich nicht ausgemacht werden (Urk. 2 S. 6 f.).
2.1. Die Beklagte 2 rügt, die für den Entscheid über den Streitwert erhebliche
Tatsache, dass in der Klagebewilligung ein Streitwert von über Fr. 100'000.00 an-
gegeben worden sei, sei von der Vorinstanz übergangen worden, und es sei dar-
über, wie diese amtliche sowie urkundliche Feststellung erfolgt sei, keine Be-
weisabnahme erfolgt. Die Beklagte 2 führt unter Verweis auf §§ 95 und 100 Ziff. 5
ZPO/ZH an, dass der Friedensrichter die anwesenden Parteien offensichtlich
nach der Höhe des Streitwertes befragt habe und die Klägerin den Streitwert mit
über Fr. 100'000.00 angegeben habe. Bei dieser Angabe sei sie zu behaften.
Dass sie diese Angabe nicht gemacht habe, hätte sie im Rahmen eines Beweis-
verfahrens beweisen müssen. Dies umso mehr, als es sich bei der Klagebewilli-
gung um eine von einer Amtsperson verfasste amtliche, ja somit öffentlichen Ur-
kunden im Sinne von Art. 9 ZGB gleichgestellte Urkunde handle. Indem die Vor-
instanz wie dargelegt verfahren sei, habe sie das rechtliche Gehör der Beklagten
2 gemäss Art. 29 Abs. 2 BV sowie Art. 91 Abs. 2 ZPO verletzt (Urk. 1 S. 5).
Im Weiteren beanstandet die Beklagte 2 die von der Vorinstanz vorgenommene
Aufteilung des Erschliessungsprojektes in eine administrative und eine bauliche
Phase als krass tatsachen- und rechtswidrig. Entgegen den vorinstanzlichen Er-
wägungen könne man die Folgen des klägerischen Rechtsbegehrens auf Ver-
tragsvollzug nicht isoliert betrachten; die Phasen müssten als untrennbar zusam-
menhängend qualifiziert werden. Durch den mit dem Rechtsbegehren geforderten
grundbuchlichen Vollzug ginge unter anderem das Eigentum an den Landteilen
mit klar definierten (Streit-)Werten unmittelbar auf die jeweiligen Parteien über

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und es würde auch eine Übertragung eines zufolge Liquidation sowie Löschung
der früheren Berechtigten im Handelsregister ansonsten untergegangenen Vor-
kaufsrechts (Wert mindestens Fr. 50'000.00) erfolgen. Das von der Klägerin ge-
stellte Rechtsbegehren würde bei Gutheissung nichts anderes als die gesamte, in
der Folge nicht mehr aufzuhaltende Vertragserfüllung beinhalten. Sie könnte die
Erschliessungsanlagen ersatzweise auf Kosten der anderen Grundeigentümer er-
stellen lassen und somit den Vertrag direkt vollziehen. Es würden infolgedessen
weit mehr als die administrativen Kosten von Fr. 20'000.00 im Streit liegen, und
dem Erschliessungsvertrag mit Anhang 4 sowie der detaillierten Grundbuchan-
meldung sei zu entnehmen, dass der gesamthafte (unmittelbare und mittelbare)
Vollzug des Erschliessungsvertrages für die Grundeigentümer Kosten von insge-
samt Fr. 785'000.00 – Fr. 318'138.00 auf die Klägerin, Fr. 226'331.00 auf die Be-
klagte 2 und Fr. 154'338 auf die Beklagte 1 entfallend – zur Folge haben würde
(Urk. 1 S. 7 ff.). Sodann hätte die Vorinstanz, da der effektive Streitwert von Am-
tes wegen festzustellen sei, die möglichen Wertveränderungen der involvierten
Liegenschaften (durch die Eigentumsübertragungen sowie die Aufhebung des
Quartierplanbannes) berücksichtigen und beweismässig feststellen lassen müs-
sen. Notorisch sei, dass es durch den Wegfall des Quartierplanbannes zu einem
Wertzuwachs der klägerischen Grundstücke von mindestens 50% kommen wür-
de. Aus den erwähnten Gründen liege der Streitwert sicherlich (weit) über der hier
massgeblichen Grenze von Fr. 30'000.00 und das angerufene Einzelgericht sei
gemäss Art. 243 ZPO i.V.m. Art. 59 Abs. 2 lit. b ZPO nicht zuständig (Urk. 1 S. 3
und 10).
2.2. Die Klägerin bestreitet, dass die in der Klagebewilligung enthaltene Streit-
wertangabe von Fr. 100'000.00 von ihr stamme. Der Streitwert sei im Schlich-
tungsverfahren nicht beziffert und von keiner der anwesenden Parteien angespro-
chen worden. Auch habe der Friedensrichter nicht danach gefragt. Die Vorinstanz
sei nicht gehalten gewesen, diesbezüglich nähere Abklärungen zu treffen; es er-
gebe sich ohne Weiteres aus den Akten, dass der Streitwert von Fr. 20'000.00 zu-
treffend sei (Urk. 11 S. 4).

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Die Klägerin hält den Ausführungen der Beklagten 2 entgegen, dass sich die Kla-
ge auf Abgabe der notwendigen Erklärungen für den grundbuchlichen Vollzug des
Erschliessungsvertrages und nicht auf eine Leistung im Zusammenhang mit der
baulichen bzw. der gesamten Umsetzung des Erschliessungsvertrages richte.
Gemäss Ziffer III. des Erschliessungsvertrages könne jede Partei die bauliche
Ausführung der Erschliessungsanlagen alleine realisieren und eine nicht mitwir-
kende Partei könne sich später gemäss § 173 PBG einkaufen. Auch daraus wer-
de deutlich, dass die bauliche Ausführung eine eigenständige Bedeutung habe
und die Baukosten für die Streitwertbestimmung der Klage nicht massgebend sei-
en. Die Abgabe der Willenserklärung würde nicht unweigerlich zum Vollzug des
gesamten Erschliessungsvertrages führen und sie könne auch keine Erschlies-
sungsanlagen ersatzweise auf Kosten der Beklagten 2 erstellen. Das von der Be-
klagten 2 angesprochene, angeblich untergegangene Vorkaufsrecht sei nicht Ge-
genstand der Klage; dessen Übertragung sei bereits erfolgt. Im Weiteren bestreite
sie die Ausführungen der Beklagten 2 zur Berücksichtigung eines Wertzuwachses
der Grundstücke. Allfällige mittelbare Auswirkungen, welche der grundbuchliche
Vollzug mit sich bringen würde, seien bei der Streitwertberechnung nicht zu be-
rücksichtigen. Für den Streitwert sei einzig massgebend, welche zusätzlichen
Kosten anfallen würden, wenn die eingeklagte Willenserklärung nicht abgegeben
würde und das amtliche Quartierplanverfahren durchgeführt werden müsste
(Urk. 11 S. 3 und 5 ff.).
3.1. In Übereinstimmung mit den vorinstanzlichen Erwägungen kann nicht daran
gezweifelt werden, dass die Klägerin mit ihrer Klage letztlich einen wirtschaftli-
chen und nicht bloss einen ideellen Zweck verfolgt; es liegt somit ein vermögens-
rechtlicher Anspruch im Streit und die Prozessvoraussetzung der sachlichen Zu-
ständigkeit hängt vorliegend vom Streitwert ab (Urk. 2 S. 3 f.; BGE 118 II 528
E. 2.c; BGE 108 II 77 E. 1.a; vgl. Art. 243 Abs. 1 ZPO i.V.m. § 24 lit. a GOG; § 19
GOG; Art. 59 Abs. 2 lit. b ZPO). Dessen Berechnung erfolgt nach Art. 91 ff. ZPO
(Art. 4 Abs. 2 ZPO).
3.2. Zunächst ist betreffend die Vorbringen der Beklagten 2 festzuhalten, dass
das Schlichtungsverfahren am 17. Februar 2012 eingeleitet wurde und die

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Schlichtungsverhandlung am 1. Juni 2012 stattfand (Urk. 6/1), mithin nach Inkraft-
treten der Schweizerischen Zivilprozessordnung (ZPO) am 1. Januar 2011. Die
zürcherische Zivilprozessordnung (ZPO/ZH) resp. die von der Beklagten 2 ange-
führten §§ 95 und 100 Ziff. 5 ZPO/ZH waren (und sind) somit nicht anwendbar. In
der ZPO gibt es keine entsprechenden Bestimmungen; die Streitwertangabe ge-
hört insbesondere nicht zum zwingenden Inhalt des Schlichtungsgesuches und
auch nicht zu jenem der Klagebewilligung (Art. 202 Abs. 2 ZPO und Art. 209
Abs. 2 ZPO). Der Streitwert ist erst in der Klage anzugeben (Art. 221 Abs. 1 lit. c
ZPO, Art. 244 Abs. 1 lit. d ZPO). Zudem waren die Angaben gemäss §§ 95 und
100 Ziff. 5 ZPO/ZH für das Gericht nicht bindend. Das Gericht hatte damals, wie
auch heute, die Streitwertangabe im Rahmen der Prozessvoraussetzungen von
Amtes wegen zu überprüfen (Art. 60 ZPO i.V.m. Art. 59 Abs. 2 lit. b ZPO sowie
Art. 91 Abs. 2 ZPO; § 108 Abs. 3 ZPO/ZH; vgl. Frank/Sträuli/Messmer, Kommen-
tar zur zürcherischen Zivilprozessordnung, 3. A., Zürich 1997, § 22 N 6). Nichts
anderes erschliesst sich bereits aus dem Wortlaut von Art. 91 Abs. 2 ZPO, nach
welchem das Gericht den Streitwert festsetzt. Ausserdem ist für die Streitwertbe-
stimmung in Bezug auf die sachliche Zuständigkeit des Gerichts der Zeitpunkt der
Klageeinreichung beim Gericht massgeblich (DIGGELMANN in: DIKE-Kommentar
ZPO [online-Stand 20. Oktober 2013], Art. 91 N 3 mit Verweis auf RÜEGG in: BSK
ZPO, Art. 91 N 7, sowie MOHS in: Gehri/Kramer, ZPO Kommentar, Zürich 2010,
Art. 91 N 7; vgl. auch STEIN-WIGGER in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger,
2. A., Zürich/Basel/Genf 2013, Art. 91 N 12 sowie STERCHI in: BK ZPO, Bd. I, Bern
2012, Vorbem. zu Art. 91-94 N 3; anderer Ansicht: VAN DE GRAAF in: Oberhammer
[Hrsg.], Kurzkomm. ZPO, 2. A., Basel 2014, Art. 91 ZPO N 10, STAEHE-
LIN/STAEHELIN/GROLIMUND, Zivilprozessrecht, 2. A., Zürich/Basel/Genf 2013, § 12
N 15 sowie SCHLEIFFER MARAIS in: Baker & McKenzie [Hrsg.], Schweizerische Zi-
vilprozessordnung (ZPO), Bern 2010, Art. 91 N 9 f.). Folglich stellt die Streitwert-
angabe in der Klagebewilligung allenfalls ein Indiz dar, die Klägerin kann aber
nicht auf dieser behaftet werden bzw. es ist nicht auf sie abzustellen. Für die
sachliche Zuständigkeit des Gerichts kommt es auf den Streitwert an, welcher
dieses der Sache aufgrund des Rechtsbegehrens in der Klageschrift beimisst.

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Damit erübrigt sich auch eine Beweisabnahme darüber, wie die Streitwertangabe
von Fr. 100'000.00 in die Klagebewilligung Eingang gefunden hat.
3.3.1. Bei Zwischenentscheiden richtet sich der Streitwert nach demjenigen der
Hauptsache (RÜEGG in: BSK ZPO, Art. 91 N 4). Das Rechtsbegehren der Klägerin
lautet auf Abgabe einer detailliert ausformulierten Willenserklärung zur Grund-
buchanmeldung (Urk. 6/2 S. 2 ff.) und somit nicht auf eine bestimmte Geldsum-
me. Da zwischen den Parteien keine Einigkeit über die Streitwerthöhe herrscht, ist
diese gemäss Art. 91 Abs. 2 ZPO durch das Gericht zu bestimmen. Das Gesetz
sagt nicht, wie dabei vorzugehen ist. Der Streitwert wird nach Ermessen festge-
setzt. Es handelt sich dabei um eine Schätzung, wobei das Rechtsbegehren –
auch wenn ihm keine bestimmte Geldsumme entnommen werden kann – den
Ausgangspunkt bilden muss. Die Vorbringen und Interessen der Parteien sind zu
berücksichtigen; ihre Angaben sind für das Gericht zwar nicht bindend, ihnen
kommt jedoch eine indizierende Bedeutung zu. Der Streitwert richtet sich nach
dem objektiven Wert der eingeklagten Leistung. Ist der Streitwert als Folge unter-
schiedlicher wirtschaftlicher Auswirkungen nicht für beide Parteien gleich, wird in
der Regel auf den höheren Wert abgestellt (vgl. Botschaft ZPO, BBl 2006
S. 7221 ff., S. 7291; vgl. RUDIN in: BSK BGG, 2. A., Basel 2011, Art. 51 N 44 ff.;
DIGGELMANN in: DIKE-Kommentar ZPO, a.a.O., Art. 91 N 11 und 22 ff.; ZÜRCHER
in: sic! 2002 S. 493 ff., S. 494; RÜEGG in: BSK ZPO, Art. 91 N 6).
3.3.2. Nach der Argumentation der Klägerin, welcher sich die Vorinstanz weit-
gehend anschloss, sei danach zu fragen, welche Kosten unnötigerweise angefal-
len wären resp. anfallen würden, wenn die eingeklagte Willenserklärung nicht ab-
gegeben würde und das amtliche Quartierplanverfahren durchgeführt werden
müsste. Es ist jedoch nicht im negativen Sinne zu fragen, welche Kosten es zur
Folge hätte, wenn die Willenserklärung nicht abgegeben würde, sondern im posi-
tiven Sinne, welcher objektive Wert der von der Beklagten 2 geforderten Leistung
resp. dem Tun beigemessen werden kann. Massgebend ist, was mit der Klage
verlangt wird. Bei Leistungsklagen, wie der vorliegenden, die nicht auf Bezahlung
einer bestimmten Summe lauten, sondern auf ein Tun gehen, ist dies schwer be-
stimmbar. Das klägerische Rechtsbegehren betreffend die Abgabe einer Willens-

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erklärung zielt auf die Vornahme diverser grundbuchlicher Mutationen an den ent-
sprechenden Grundstücken ab, welche auf den im Erschliessungsvertrag verein-
barten Eigentumsabtretungen und den darin begründeten Grunddienstbarkeiten
basieren (vgl. Urk. 6/4/3 S. 6 f. und Urk. 6/2 S. 2 ff.). Nur darauf würde sich letzt-
lich die Rechtskraft des vorinstanzlichen Entscheides erstrecken. Das Rechtsbe-
gehren der Klägerin ist nicht auf den Vollzug des ganzen Erschliessungsvertrages
gerichtet; dessen Gültigkeit bildet im vorinstanzlichen Verfahren höchstens eine
von der Rechtskraft nicht erfasste Vorfrage.
Gemäss Rechtsbegehren Ziff.1.1 lit. a sollen mit der Grundbuchanmel-
dung 118 m2 seitens der Beklagten 2 ins Eigentum der Klägerin übertragen wer-
den. Im Erschliessungsvertrag wurde ein Landpreis von Fr. 400.–/m2 vereinbart
(Urk. 6/4/3 S. 5). Demnach beläuft sich der Streitwert für dieses Rechtsbegehren
auf Fr. 47'200.–. Die den Rechtsbegehren Ziff. 1.1 lit. b und c zugrundeliegenden
Landwerte für 281.67 m2 (welche die Klägerin abgibt) müssen ausser Betracht
bleiben, weil sich bei einer Klage auf Erfüllung oder Feststellung eines Vertrages
auf gegenseitige Leistung der Streitwert nach dem Wert der geforderten Leistung
ohne Abzug der Gegenleistung bestimmt (BK-Sterchi, N 19a zu Art. 91 ZPO;
Schneider, Die Klage im Zivilprozess, 2. A., Köln 2004, N 507). Auf die Bereini-
gungen und Pfandänderungen, Grunddienstbarkeiten und rangliche Vorstellung
der Dienstbarkeiten gemäss Rechtsbegehren wie auch auf die Kosten gemäss
Beilage 4 zum Erschliessungsvertrag braucht nicht weiter eingegangen zu wer-
den, da der Streitwert jedenfalls die Zuständigkeit des Einzelgerichts übersteigt
(§ 24 lit. a GOG i.V.m. Art. 243 Abs. 1 ZPO). Die angefochtene Verfügung vom
28. Juni 2013 ist daher in Bezug auf die Beklagte 2 aufzuheben und auf die Klage
gegen sie nicht einzutreten.
IV.
Ausgangsgemäss wird die Klägerin für das erst- und zweitinstanzliche Verfahren
kosten- und entschädigungspflichtig (Art. 106 Abs. 1 ZPO i.V.m. Art. 95 Abs. 1
ZPO), wobei die Rechtsmittelinstanz auch über die erstinstanzlichen Prozesskos-

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ten entscheidet (Art. 318 Abs. 3 ZPO). Ein Mehrwertsteuerzuschlag wurde von
der Beklagten 2 nicht verlangt (Urk. 1 S. 2 und 10).
Es wird erkannt:
1. Die angefochtene Verfügung des Einzelgerichts im vereinfachten Verfahren
am Bezirksgericht Uster vom 28. Juni 2013 wird in Bezug auf die Beklagte 2
aufgehoben, und es wird auf die Klage gegen sie nicht eingetreten.
2. Die erst- und zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf je Fr. 3'000.– fest-
gesetzt.
3. Die erst- und zweitinstanzlichen Gerichtskosten werden der Klägerin aufer-
legt. Die zweitinstanzlichen Gerichtskosten werden mit dem von der Beklag-
ten 2 geleisteten Kostenvorschuss verrechnet, und die Klägerin wird ver-
pflichtet, der Beklagten 2 den geleisteten Vorschuss im Umfang von
Fr. 3'000.00 zu ersetzen.
4. Die Klägerin wird verpflichtet, der Beklagten 2 für das erst- und zweitinstanz-
liche Verfahren eine Parteientschädigung von insgesamt Fr. 4'000.– zu be-
zahlen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an das Bezirksgericht Uster und
die Obergerichtskasse, je gegen Empfangsschein.
Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen
Akten an die Vorinstanz zurück.
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).

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Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert liegt über
Fr. 30'000.00.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.
Zürich, 26. Juni 2014
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Die Vorsitzende: Die Gerichtsschreiberin:
Dr. L. Hunziker Schnider lic. iur. S. Notz
versandt am:
mc