zh_obergericht · PP200051 · 2020-11-25 · de
Feststellung des Nichtbestehens einer Schuld (Art. 85a SchKG) / Verschiebungsgesuch


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PP200051-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende, Oberrichter
lic. iur. et phil. D. Glur und Oberrichter Dr. M. Sarbach sowie
Gerichtsschreiber lic. iur. R. Pfeiffer
Beschluss vom 25. November 2020
in Sachen
A._____,
Klägerin und Beschwerdeführerin
gegen
Stockwerkeigentümergemeinschaft B._____-strasse ...,
Beklagte und Beschwerdegegnerin
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____,
betreffend Feststellung des Nichtbestehens einer Schuld (Art. 85a SchKG) /
Verschiebungsgesuch
Beschwerde gegen ein Schreiben des Einzelgerichtes für SchKG-Klagen
vom 26. Oktober 2020; Proz. FV200079

- 2 -
Erwägungen:
1.
1.1. Die Klägerin und Beschwerdeführerin (nachfolgend Klägerin) führt mit
Eingabe vom 11. November 2020 (act. 2) eine "Beschwerde gegen das
Bezirksgericht Zürich im Bezug auf FV200079-L", wobei sie sich "auf das
beigelegte Schreiben vom 26. Oktober 2020 im Bezug auf FV200079-L sowie
auch die beigelegte Rechtsmittelbelehrung vom Obergericht des Kantons Zürich"
beziehe.
1.2. Sie stellt die folgenden Rechtsbegehren:
" 1 - Die Verhandlung am 3. November 2020 im Bezug auf FV200079-L ist
für nichtig zu erklären und aufzuheben.
2 - Das Bezirksgericht ist aufzufordern, eine neue Verhandlung im Bezug
auf FV200079-L zu organisieren.
3 - Das Bezirksgericht ist aufzufordern, den Verwalter der
Stockwerkeigentümergemeinschaft diesmal vorzuladen.
4 - Alle Kosten und Entschädigungsfolge zu Lasten der Beklagte."
2.
2.1. Es ist zu prüfen, ob die Klägerin gegen das Schreiben des Bezirksgerichts
Zürich, Einzelgericht für SchKG-Klagen (nachfolgend Einzelgericht) vom 26.
Oktober 2020 (act. 3/1 = act. 4 = act. 5/37) Beschwerde beim Obergericht führen
kann. Mit diesem beantwortete das Einzelgericht ein Schreiben der Klägerin vom
23. Oktober 2020 (act. 5/35). Darin ging es nebst der Verhandlung vom 3.
November 2020 und der Frage, ob der Verwalter der Beklagten vorzuladen und
zu befragen sei, auch noch um andere Fragen (vgl. dortiges Rechtsbegehren 3
und Ziffern 1 und 4 der Begründung). Was Thema des obergerichtlichen
Verfahrens sein soll, ergibt sich aber aus den Rechtsmittelanträgen. Mit allen
ihren Anträgen zielt die Klägerin auf die Verhandlung vom 3. November 2020 und

- 3 -
die Frage, ob der Verwalter an dieser zu erscheinen habe und zu befragen sei
(bzw. hätte erscheinen müssen und zu befragen gewesen wäre). Das ergibt sich
auch aus der Begründung ihrer Beschwerde. Es ist also nur zu prüfen, ob das
Schreiben des Einzelgerichts insoweit ein mögliches Beschwerdeobjekt ist.
2.2. Mit dem Schreiben wurde der Antrag der Klägerin behandelt, den Verwalter
zu einer Verhandlung vorzuladen und als Zeugen zu befragen, aber letzteres nur
einstweilen. Es ist deshalb fraglich, ob überhaupt ein Entscheid (vgl. Art. 319
ZPO) vorliegt. Jedenfalls betrifft das Schreiben aber die Prozessleitung, die
Sache des befassten Gerichts ist (Art. 124 Abs. 1 ZPO). Eine Verfügung über die
Prozessleitung ist unter den Voraussetzungen von Art. 319 ZPO anfechtbar
(GSCHWEND, Basler Kommentar ZPO, 3. A. 2017, Art. 124 N 1 am Ende). Eine
Anfechtbarkeit im Sinne von Art. 319 lit. b Ziff. 1 ZPO sieht das Gesetz nicht vor.
Einen nicht leicht wiedergutzumachenden Nachteil (Art. 319 lit. b Ziff. 2 ZPO)
hätte die Klägerin darlegen müssen, was sie nicht tat, und ein solcher ist auch
nicht ersichtlich. Die Befragung des Verwalters als Zeuge kann jederzeit an einer
zukünftigen Verhandlung nachgeholt werden, wenn sich dies als notwendig
erweisen sollte, und sollte dies weiterhin nicht geschehen, obwohl es sich als
notwendig erweisen würde, wird sich die Klägerin gegen diese Unterlassung mit
einem Rechtsmittel gegen den Endentscheid zur Wehr setzen können (vgl. OGer
ZH PP120005 in ZR 111/2012 Nr. 28). Insoweit ist auf die Beschwerde der
Klägerin deshalb nicht einzutreten.
3.
3.1. Die Klägerin bringt sodann vor, die Klagebewilligung sei nicht gültig (Ziff. 1
der Begründung der Beschwerde). Sie verweist dazu auf die
"Rechtsmittelbelehrung" des Obergerichts, die sie beilegt (act. 3/2). Es handelt
sich dabei wohl um einen Auszug aus einem Urteil des Obergerichts vom 26.
Oktober 2020 (Verfahren NP200030, Berufung gegen eine Verfügung vom 30.
September 2020 im Verfahren FV200148-L). Dort äusserte sich das Obergericht
zur Frage, ob die vorgelegte Klagebewilligung zur Klage berechtige, da der
Verwalter der Beklagten nicht zur Schlichtungsverhandlung erschienen sei. Dies
verneinte das Obergericht (ohne dass es aber einen Einfluss auf den Ausgang

- 4 -
des Verfahrens hatte, da das Einzelgericht schon aufgrund des Streitwerts nicht
auf die Klage eingetreten war, was vom Obergericht geschützt wurde).
3.2. Die Klägerin brachte in ihrem Schreiben vom 23. Oktober 2020 nicht vor, die
Klagebewilligung sei ungültig und das Einzelgericht äusserte sich dazu im hier
angefochtenen Schreiben vom 26. Oktober 2020 entsprechend auch nicht. Es
fehlt deshalb schon an der Beschwer. Auch diesbezüglich besteht also kein
anfechtbarer Entscheid und ist auf die Beschwerde nicht einzutreten. Sobald ein
solcher ergeht – entweder mit dem Endentscheid oder allenfalls mit einem
Zwischenentscheid (Art. 237 ZPO) –, wird sich die Klägerin dagegen mit den
einschlägigen Rechtsmitteln zur Wehr setzen können.
3.3. Es ist zudem weder vorgebracht noch ersichtlich, weshalb diese
Klagebewilligung für die hier zu beurteilende Feststellungsklage (Art. 85a SchKG)
relevant sein soll, bei der die Beschwerdeführerin als Klägerin auftritt und eine
Klagebewilligung im Übrigen gar nicht erforderlich ist (Art. 198 Abs. e Ziff. 2 ZPO).
Zudem geht es hier um Stockwerkeigentümerinnen-Beiträge für die Jahre 2017–
2019 (vgl. act. 5/2), während es im erwähnten Verfahren NP200030/FV200148-L,
das mit dieser Klagebewilligung zusammenhängt, um (diverses) anderes ging.
4. Die Klägerin äusserte sich in ihrer Beschwerde nicht zum Streitwert. Das
Einzelgericht ging für sein Verfahren von einem Streitwert von Fr. 8'240.– und
einer mutmasslichen Entscheidgebühr von Fr. 1'500.– aus (act. 5/6), was nicht
infrage gestellt wurde. Mit Rücksicht darauf und auf § 9 Abs. 1 GebV OG ist die
Entscheidgebühr für das zweitinstanzliche Verfahren auf Fr. 750.– festzusetzen.
Sie ist ausgangsgemäss der Klägerin aufzuerlegen (Art. 106 Abs. 1 ZPO).
Parteientschädigungen sind keine zuzusprechen; der Klägerin nicht, weil sie
unterliegt, der Beklagten nicht, weil ihr im Beschwerdeverfahren keine zu
entschädigenden Umtriebe entstanden sind.

- 5 -
Es wird beschlossen:
1. Auf die Beschwerde wird nicht eingetreten.
2. Die Entscheidgebühr wird auf Fr. 750.– festgesetzt und der
Beschwerdeführerin auferlegt.
3. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Beschwerdegegnerin unter
Beilage von act. 2, an das Bezirksgericht Zürich, Einzelgericht für SchKG-
Klagen, je gegen Empfangsschein, sowie an die Obergerichtskasse.
Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen
Akten an die Vorinstanz zurück.
4. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen
Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist Vor- und Zwischenentscheid im Sinne von Art. 92 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
Fr. 8'240.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. R. Pfeiffer
versandt am: