zh_obergericht · PP160024 · 2017-02-07 · de
Eigentum / überragende Bauten


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PP160024-O/U
Mitwirkend: Oberrichter lic. iur. P. Diggelmann, Vorsitzender, Oberrichter Dr.
P. Higi und Ersatzrichter lic. iur. H. Meister sowie Gerichtsschreiber
lic. iur. M. Isler
Urteil vom 7. Februar 2017
in Sachen
1. A._____,
2. B._____,
Beklagte, Widerkläger und Beschwerdeführer
1, 2 vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____
gegen
1. C._____,
2. D._____,
Kläger, Widerbeklagte und Beschwerdegegner
1, 2 vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Y._____
betreffend Eigentum / überragende Bauten
Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichtes im vereinfachten Verfah-
ren des Bezirksgerichtes Pfäffikon vom 4. März 2016; Proz. FV150009

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Rechtsbegehren der Kläger:
(act. 1 und 4)
1. Die Beklagten seien unter Androhung der Bestrafung im Sinne
von Art. 292 StGB (Ungehorsam gegen amtliche Verfügungen) zu
verpflichten, die von ihnen widerrechtlich gestrichene Südfassade
der Liegenschaft E._____-Strasse 1, F._____, die sich im Eigen-
tum der Kläger befindet, wieder im gleichen Farbton zu streichen,
wie die übrige Liegenschaft der Kläger;
2. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zuzüglich Mehrwert-
steuer zulasten der Beklagten.
Widerklagebegehren der Beklagten:
(act. 13)
1. Es sei festzustellen, dass kein Überbau vom Grundstück der Klä-
ger aus (…) auf das Grundstück der Beklagten (…) besteht.
2. Eventuell, im Falle dass ein Überbau vom Grundstück der Kläger
aus (…) auf das Grundstück der Beklagten (…) bestünde, sei
festzustellen, dass den Klägern diesbezüglich kein dingliches
Recht zusteht.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Widerbeklagten.
Entscheid des Einzelgerichtes im vereinfachten Verfahren
des Bezirksgerichtes Pfäffikon:
(act. 41 S. 18 f.)
Es wird verfügt:
1. Der prozessuale Antrag der Beklagten auf Stellungnahme be-
züglich der im Grundbuch eingetragenen Dienstbarkeit wird ab-
gewiesen.
2. Auf die Widerklage wird nicht eingetreten.
3.–7. … [Kostenfolgen, Mitteilungen, Rechtsmittelbelehrung]
Es wird erkannt:
1. In Gutheissung der Klage werden die Beklagten unter Hinweis auf
Art. 292 StGB, nämlich Bestrafung mit Busse bis Fr. 10'000.– im
Falle der Nichtbefolgung, verpflichtet, die Südfassade der Liegen-
schaft E._____-Strasse 1, F._____, innert dreier Monate nach

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Rechtskraft des Urteils, im gleichen Farbton wie die übrige Lie-
genschaft der Kläger zu streichen.
2. Die Entscheidgebühr wird auf Fr. 650.– festgesetzt.
3. Die Gerichtskosten werden den Beklagten unter Solidarhaftung
auferlegt. Sie werden aus dem Kostenvorschuss der Kläger be-
zogen, sind ihnen von den Beklagten jedoch vollumfänglich zu er-
setzen. Der Überschuss wird den Klägern ausbezahlt.
4. Die Beklagten werden unter Solidarhaftung verpflichtet, den Klä-
gern eine Parteientschädigung von Fr. 750.– (zuzüglich 8 %
MwSt.) zu bezahlen.
5. … [Mitteilungen, Rechtsmittelbelehrung]
Beschwerdeanträge:
der Beklagten, Widerkläger und Beschwerdeführer (act. 39):
1. Es seien Dispositiv Ziff. 1, 3 und 4 des angefochtenen Urteils auf-
zuheben,
2. es sei die Klage in vollem Umfange abzuweisen,
3. eventuell sei Urteilsdispositiv Ziff. 1 wie folgt zu ändern:
Die Beklagten werden verpflichtet, das gegen die Liegenschaft
(der Kläger) E._____-Strasse 1 gelegene (vorspringende) Sei-
tenwändchen im OG der Liegenschaft (der Beklagten) E._____-
Strasse 2 im gleichen Farbton zu streichen, in welchem die Fas-
sade der Liegenschaft (der Kläger) E._____-Strasse 1 aktuell
eingefärbt ist.
4. subeventuell sei die Sache zu neuer Entscheidung an die Vor-
instanz zurück zu weisen;
unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Beschwerde-
gegner.

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der Kläger, Widerbeklagten und Beschwerdegegner (act. 47):
1. Es sei die Beschwerde vollumfänglich abzuweisen und demge-
genüber Urteil und Verfügung des Bezirksgerichtes Pfäffikon vom
4. März 2016 (Prozess-Nr.: FV150009) vollumfänglich zu bestäti-
gen;
2. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zuzüglich Mehrwert-
steuer zulasten der Beklagten, der Widerkläger und Beschwerde-
führer.
Erwägungen:
I.
1.
Die Parteien sind die Eigentümer zweier aneinandergebauter Reiheneinfamilien-
häuser an der E._____-Strasse in F._____/G._____ (act. 1 Ziff. 7 ff.). Die südliche
Parzelle (Kat. Nr. …) wurde 1981 von den Beklagten erworben und danach über-
baut (act. 15/4). Die nördliche Parzelle (Kat. Nr. …) kauften die Kläger samt Haus
im Jahre 1989 (act. 15/4, act. 5/2; act. 1 Ziff. 12, act. 13 Ziff. 5 und 7).
Die Grundstücksgrenze verläuft in Richtung West-Ost (die Himmelsrichtungen
sind in diesen Erwägungen der Anschaulichkeit wegen um ca. 30° gerundet). Die
Häuser der Parteien stossen an der Grenze aneinander (act. 1 Ziff. 10, act. 5/3;
act. 13 Ziff. 7, 20). Die westliche (rückwärtige) Front des (südlichen) Hauses der
Beklagten ist gegenüber jener des (nördlichen) Hauses der Kläger etwas zurück-
versetzt (act. 1 Ziff. 12 Abs. 3 ff., act. 5/4–5, 5/9, act. 15/5).
Beide Häuser weisen an der Grundstücksgrenze eine Mauer auf. Ob sich auch im
Bereich zwischen den beiden versetzten West-Fassaden der Häuser eine doppel-
te Mauer befindet, ist streitig. Die Kläger behaupten, in diesem Bereich sei entge-
gen der ursprünglichen Bauplanung nur ihre Mauer errichtet worden. Um trotzdem
einen richtigen Mauerabschluss zu ermöglichen, sei sie auf der Seite der Beklag-
ten gedämmt worden. Die verputzte Aussenwärmedämmung rage 2 cm über die
Grenze auf das Grundstück der Beklagten (act. 1 Ziff. 11 ff.). Die Beklagten be-

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haupten, die Mauer sei auf der ganzen Länge zweischalig (act. 13 Ziff. 7 f.,
Ziff. 23 ff., act. 15/5/1). Die Kläger bezeichnen das streitige Mauerstück aus ihrer
Sicht als Südfassade, die Beklagten als Seitenwand (act. 1 Ziff. 12; act. 13 Ziff. 4,
18, act. 39 Ziff. 2).
Farblich unterscheiden sich die Häuser offenbar seit 2008, als die Beklagten ihre
Fassade neu streichen liessen (act. 24 Ziff. 4; Prot. I S. 9). Die Parteien sind sich
uneinig darüber, wie das streitige Fassadenstück im Grenzbereich zu streichen
ist. Im September 2012 versahen die Kläger die streitige Seitenwand mit einem
Farbanstrich (act. 13 Ziff. 3, 14 und 74; vgl. act. 1 Ziff. 26). Anfang 2014 stellten
die Beklagten beim Friedensrichter das Begehren, die Kläger seien zu verpflich-
ten, "die von ihnen in einer anderen Farbe gestrichene Fassade […] wieder im ur-
sprünglichen Farbton […] bemalen zu lassen" (act. 1 Ziff. 27, act. 5/8; act. 13
Ziff. 49, 74). Als keine Einigung erzielt wurde, nahmen sie den Anstrich im Farb-
ton ihres Hauses selbst vor (act. 1 Ziff. 28 f.; act. 13 Ziff. 50, 74).
Am 6. Oktober 2014 klagten die Kläger beim Friedensrichteramt G._____ gegen
die Beklagten auf Anbringung eines Anstrichs im Farbton des klägerischen Hau-
ses (act. 4). Im März 2015 leiteten sie das Verfahren beim Einzelgericht des Be-
zirksgerichtes Pfäffikon ein (act. 1).
2.
Das Einzelgericht hiess die Klage mit Urteil vom 4. März 2016 gut (act. 41). Es
erwog im Wesentlichen, der Bestand folgender Dienstbarkeit sei unbestritten
(act. 15/1):
"Die Eigentümer obiger Grundstücke dürfen die Aussenwände (Fassaden) ihrer
Wohnhäuser ohne gegenseitige Zustimmung nicht verändern. […]
Bei Unterhalts- und Erneuerungsarbeiten sind Struktur und Farbe des Verput-
zes möglichst beizubehalten."
Demnach setzten jegliche Veränderung der Fassade und bei Unterhalts- und Er-
neuerungsarbeiten das Abweichen in Struktur und/oder Farbe die Zustimmung
der benachbarten Eigentümer voraus. Unbestritten sei auch, dass der von den
Beklagten beim Anstrich der fraglichen Fassade gewählte Farbton vom ursprüng-

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lichen Farbton abweiche (act. 41 Erw. III/3.1 und III/3.3). Auf dem von den Klä-
gern eingereichten Foto act. 5/9 sei ersichtlich, dass von einem Beibehalten des
ursprünglichen Farbtons im Sinne der Dienstbarkeit nicht gesprochen werden
könne. Da die Kläger ihre Zustimmung zum Anstrich verweigert hätten, sei die
Veränderung der Fassade durch die Beklagten unzulässig, gleichgültig in wessen
Eigentum sie sich befinde und unabhängig davon, ob sich der Farbton problemlos
in die Siedlung einreihe (a.a.O. Erw. III/3.3 S. 11/12). Der Vorwurf der Beklagten,
die Klage sei rechtsmissbräuchlich und verletze das Gebot der schonenden
Rechtsausübung im Sinne von Art. 737 Abs. 2 ZGB, sei unbegründet (a.a.O.
Erw. III/4.1–2).
3.
Gegen diesen Entscheid erhoben die Beklagten beim Obergericht mit Eingabe
vom 13. Mai 2016 rechtzeitig Beschwerde mit den vorn genannten Anträgen
(act. 39; vgl. act. 34/1). Für die Gerichtskosten leisteten sie einen Vorschuss von
Fr. 900.– (act. 44).
In der Beschwerdeantwort vom 6. September 2016 beantragten die Kläger die
Abweisung der Beschwerde (act. 47).
II.
1.
Die Beklagten werfen der Vorinstanz – unter anderem – eine Verletzung des in
Art. 55 Abs. 1 ZPO verankerten Verhandlungsgrundsatzes vor. Sie machen gel-
tend, die Kläger hätten die Klage ausschliesslich auf ein vermeintliches Eigen-
tumsrecht gestützt; die Fassaden-Dienstbarkeit hätten sie weder tatsächlich noch
rechtlich als Grundlage der Klage geltend gemacht (act. 39 Ziff. 9 f.).
2.
Die Kläger machten in der Klageschrift geltend, die Dämmung ihrer Mauer reiche
2 cm über die Grenze hinaus. Das Klagebegehren begründeten sie im Wesentli-

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chen wie folgt (act. 1 Ziff. 34 ff.): Nach Art. 674 ZGB verblieben Bauten, die von
einem Grundstück auf ein anderes überragten, Bestandteil des Grundstückes,
von dem sie ausgingen, wenn dessen Eigentümer auf ihren Bestand ein "dingli-
ches" Recht habe. Die Kläger hätten ein dingliches Recht auf die Baute. Das Ei-
gentum am Überbau entstehe nicht erst mit dem Eintrag einer Dienstbarkeit im
Grundbuch im Sinne von Art. 674 Abs. 2 ZGB oder der zwangsweisen Begrün-
dung im Sinne von Art. 674 Abs. 3 ZGB. Das Recht könne als Dienstbarkeit im
Grundbuch eingetragen werden, es könnten aber auch andere Regelungen erfol-
gen. Die Parteien seien sich 1989/1990, als die Beklagten vor ihrer Westfassade
einen Wintergarten geplant und realisiert hätten, des Überragens der Mauer be-
wusst geworden und hätten sich darauf geeinigt, dies so zu belassen.Es könne
von einem obligatorischen Überbaurecht gesprochen werden, das die Beklagten
den Klägern und umgekehrt – bezüglich des Wintergartens – die Kläger den Be-
klagten eingeräumt hätten. Es habe stillschweigende Vereinbarungen gegeben,
die bestehende Situation zu tolerieren. Den Klägern, welche das Haus erst Jahre
nach der Erstellung gekauft hätten, sei die Beseitigung des Überbaus nicht zuzu-
muten. Die Beklagten hätten das Recht verwirkt, die Beseitigung des Überbaus zu
verlangen. Die Kläger könnten sich als Eigentümer des überragenden Fassaden-
teils gegen Angriffe auf ihr Eigentum wehren und die Beklagten zwingen, ihr Ei-
gentum wieder so herzustellen, wie es vor deren unzulässigem Eingriff gewesen
sei. – Die Fassaden-Dienstbarkeit erwähnten die Kläger nicht.
Den Bestand einer Fassaden-Dienstbarkeit erwähnten die Kläger an der Haupt-
verhandlung in der Klagebegründung (act. 24 Ziff. 4). In ihrer Entgegnung zu dem
von den Beklagten in der Stellungnahme zur Klageschrift erhobenen Vorwurf, ihr
Klagemotiv sei "undurchsichtig" (act. 13 Ziff. 1–4), führten die Kläger aus, die Par-
teien hätten bis 2004 in Frieden gelebt. Sie wüssten nicht, warum sich dies geän-
dert habe. 2008 hätten die Beklagten "ihre Fassade" streichen lassen, ohne die
Nachbarn zu informieren, was nach der "eingetragenen Dienstbarkeit" nicht zu-
lässig gewesen sei. Nicht nur die Kläger, sondern auch sämtliche anderen Rei-
henhaus-Eigentümer hätten dies (aber) akzeptiert. An zwei Friedensrichterver-
handlungen hätten die Kläger den Beklagten vergeblich Angebote zur Beilegung
der Auseinandersetzung gemacht, unter der Bedingung, dass die Beklagten aner-

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kennen würden, dass die streitige Fassade Eigentum der Kläger sei (act. 24
Ziff. 1 ff.).
In der Klageantwort erklärte der Vertreter der Beklagten, das Gericht möge die
Beklagten über die Fassaden-Dienstbarkeit befragen. Er nehme an, dass es sich
um eine Reiheneinfamilienhaus-Dienstbarkeit handle mit dem Zweck, "unmögli-
che" Farbanstriche zu verhindern. Davon könne hier keine Rede sein. Der 2008
angebrachte Farbanstrich reihe sich problemlos in die Siedlung ein; es gehe um
Nuancen (Prot. I S. 9). Auf weitere Parteivorträge verzichteten die Parteien, wo-
rauf unter Mitwirkung des Gerichts Vergleichsgespräche geführt wurden. Nach
deren Abschluss ersuchte der Vertreter der Beklagten erfolglos um Gelegenheit
zur Stellungnahme bezüglich der Fassaden-Dienstbarkeit (Prot. I S. 11). In einer
unaufgefordert erstatteten Eingabe vom 27. Oktober 2015 wies er die Vorinstanz
auf den Dispositions- und Eventualgrundsatz hin. Die von der Vorinstanz, wie sie
im Rahmen ihrer Vergleichsbemühungen geäussert habe (vgl. act. 41 Erw. II/1),
in Betracht gezogene Berücksichtigung der Fassaden-Dienstbarkeit sei unzuläs-
sig, weil im Rahmen der abgeschlossenen Parteivorträge keine Partei entspre-
chende Behauptungen aufgestellt habe. Eventualiter machte er geltend, den Klä-
gern fehle die Aktivlegitimation zur Geltendmachung der Dienstbarkeit; ferner sei
die Dienstbarkeit nicht verletzt und schliesslich wäre das Gebot der schonenden
Rechtsausübung zu beachten (act. 28).
3.
Nach Art. 55 Abs. 1 ZPO haben die Parteien dem Gericht die Tatsachen, auf die
sie ihre Begehren stützen, darzulegen und die Beweismittel anzugeben. Es ist die
Aufgabe, aber auch das Recht der Parteien, diejenigen Elemente des Sachverhal-
tes zusammenzutragen und geltend zu machen, aus denen sie ihre Rechte ablei-
ten wollen. Die Geltendmachung von Tatsachen muss "spezifisch" erfolgen, damit
für das Gericht und die Gegenpartei der Prozessstoff klar erkennbar wird (vgl. ZR
97 [1998] Nr. 87 zu § 54 Abs. 1 ZPO/ZH).
Es trifft zu, dass die Kläger die Fassaden-Dienstbarkeit nicht als Anspruchsgrund-
lage in den Prozess einführten. Sie erwähnten sie lediglich im Rahmen der Dar-

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stellung des nachbarschaftlichen Verhältnisses (act. 24 Ziff. 4; Erw. II/3 oben).
Den Grundregisterauszug, worin sich der Wortlaut der Dienstbarkeit findet, reich-
ten die Beklagten mit der Stellungnahme zur Klageschrift ein, um das Eigentum
an ihrer Parzelle zu beweisen (act. 13 Ziff. 5, act. 15/1; in dem von den Klägern
eingereichten Kaufvertrag act. 5/2 ist die Dienstbarkeit nur stichwortartig erwähnt).
Keine Partei hat auf den Wortlaut hingewiesen. Die Kläger dachten offensichtlich
nicht daran, den Bestand der Fassaden-Dienstbarkeit als tatsächliche Grundlage
für ihren Anspruch auf Rückgängigmachung des Anstrichs ihrer "Südfassade" zu
behaupten.
Die Berücksichtigung der Fassaden-Dienstbarkeit durch die Vorinstanz stellt eine
Verletzung der Verhandlungsmaxime dar (BK ZPO-Hurni, Art. 55 N 21, SJZ 1996
S. 68). Die Beschwerde erweist sich somit als begründet. Der angefochtene Ent-
scheid ist aufzuheben.
III.
1.
1.1. Die Kläger machen geltend, die auf das Nachbargrundstück überragende
Wärmedämmung ihrer Mauer bilde aufgrund von Art. 674 ZGB Bestandteil der
gedämmten Mauer und stehe in ihrem Eigentum; sie hätten ein dingliches Recht
auf die Baute (act. 1 Ziff. 35 ff.).
1.2. Nach dem Akzessionsprinzip bilden überragende Bauteile, soweit sie nicht
bloss in den Luftraum des Nachbargrundstücks hinüberragen, sondern auf oder
unter dessen Oberfläche errichtet sind, Bestandteil des Nachbargrundstücks
(Art. 642 Abs. 1, Art. 667 Abs. 2 und Art. 671 Abs. 1 ZGB; BK ZGB-Meier-Hayoz,
Art. 674 N 2). So oder so ist der Eigentümer des überbauten Grundstücks grund-
sätzlich berechtigt, die Beseitigung des überragenden Bauteils auf Kosten des
Überbauenden zu verlangen. Vorbehalten bleiben Art. 674 Abs. 3 ZGB sowie ab-
weichende vertragliche Regelungen (Koller, Das rechtliche Schicksal von Über-
bauten, in AJP 2011 S. 939, insbes. S. 939/940).

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Art. 674 ZGB regelt den Überbau wie folgt:
1 Bauten und andere Vorrichtungen, die von einem Grundstücke auf
ein anderes überragen, verbleiben Bestandteil des Grundstückes,
von dem sie ausgehen, wenn dessen Eigentümer auf ihren Bestand
ein dingliches Recht hat.
2 Das Recht auf den Überbau kann als Dienstbarkeit in das Grund-
buch eingetragen werden.
3 Ist ein Überbau unberechtigt, und erhebt der Verletzte, trotzdem
dies für ihn erkennbar geworden ist, nicht rechtzeitig Einspruch, so
kann, wenn es die Umstände rechtfertigen, dem Überbauenden, der
sich in gutem Glauben befindet, gegen angemessene Entschädigung
das dingliche Recht auf den Überbau oder das Eigentum am Boden
zugewiesen werden.
1.3. Das dingliche Überbaurecht (die Überbaudienstbarkeit) entsteht nicht unmit-
telbar von Gesetzes wegen. Die Entstehung des Rechts setzt den rechtsgültigen
Abschluss eines Vertrags über die Begründung einer Grunddienstbarkeit und den
daran anschliessenden konstitutiv wirkenden Grundbucheintrag bzw. ein richterli-
ches Gestaltungsurteil voraus (BSK ZGB II-Rey/Strebel, 5. Aufl., Art. 674 N 7 f.,
14; CHK-Göksu, 3. Aufl., ZGB 674 N 6 ff.). Unter den Voraussetzungen von
Art. 674 Abs. 3 ZGB steht dem Eigentümer des Grundstücks, von dem die über-
ragende Baute ausgeht, ein Anspruch auf Zuweisung des dinglichen Rechts auf
den Überbau oder das Eigentum am Boden zu. Der Anspruch ist realobligatori-
scher Natur und kann deshalb auch von einem späteren Eigentümer des Baues
und gegen einen späteren Eigentümer des überbauten Grundstücks geltend ge-
macht werden, sofern die Voraussetzungen im Verhältnis zwischen den ursprüng-
lichen Eigentümern zur Zeit der Erstellung des Überbaus gegeben waren (BK
ZGB-Meier-Hayoz, Art. 674 N 32, 73; BSK ZGB II-Rey/Strebel, Art. 675 N 9 ff.).
Ein dingliches Recht der Kläger am Überbau besteht nicht. Es gibt weder einen
entsprechenden Grundregistereintrag noch ein das Überbaurecht begründendes
Urteil.
2.
Ein Überbaurecht mit nur obligatorischer Wirkung kann formlos eingeräumt wer-
den. In diesem Fall bleibt es sachenrechtlich bei der Geltung des Akzessionsprin-

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zips (CHK-Göksu, ZGB 674 N 5). Der Eigentümer des überbauten Grundstücks
verzichtet für die Dauer der Verpflichtung auf die Geltendmachung der Eigen-
tumsfreiheitsklage (BK ZGB-Meier-Hayoz, Art. 674 N 28; Bürgisser, Das Überbau-
recht des ZGB und des BGB, Diss. Zürich 1978, S. 287).
Die Kläger behaupten, die Parteien seien sich (erst) 1990 bewusst geworden,
dass ihre Südfassade 2 cm über die Grenze rage. Die Beklagten hätten damals
an ihrer Westfront einen Wintergarten realisiert und die Kläger hätten für den Fall,
dass sie auch einmal einen Grenzbau errichten würden, in Verlängerung der strei-
tigen Südfassade eine – nach Darstellung der Beklagten ca. 2,5 m hohe (act. 13
Ziff. 10) – Brandmauer hochgezogen (vgl. act. 15/6). Die Brandmauer sei in Ab-
sprache mit den Beklagten bündig mit der Fassade gebaut worden, das heisst
ebenfalls 2 cm über die Grenze ragend. Die Parteien hätten sich darauf geeinigt,
die überragende Mauer zu belassen, zumal die Beklagten keinen Nachteil daraus
gehabt hätten(act. 1 Ziff. 16 ff., 38). Zwischen den Parteien habe es stillschwei-
gende Vereinbarungen gegeben, die Situation so zu tolerieren, wie sie sei (act. 1
Ziff. 40 f.; vgl. act. 24 Ziff. 11). Die Beklagten bestreiten diese Darstellung; sie be-
haupten eine auf der Grenze stehende zweischalige Mauer (vgl. act. 13 Ziff. 10).
Trifft die klägerische Darstellung eines Überbaus zu und erlaubten die Beklagten
den Klägern 1989/1990 auch, die Brandmauer grenzüberschreitend zu bauen, ist
ein Verzicht der Beklagten auf ihren Anspruch auf Beseitigung der streitigen Süd-
fassade denkbar. Substanzierte Ausführungen zum Zustandekommen und zum
Inhalt der stillschweigenden Vereinbarungen fehlen aber. Den Rechtsschriften
lässt sich nicht entnehmen, dass die Farbgebung zu jener Zeit ein Thema war.
Damit erweist sich das klägerische Begehren unter diesem Aspekt als unbegrün-
det, um so mehr, als die Kläger nicht geltend machen, dass der beanstandete
Farbanstrich der Beklagten die Substanz des Überbaus beeinträchtige.
3.
Die Kläger mögen – wenn ein Überbau besteht – nach Art. 674 Abs. 3 ZGB einen
gesetzlichen Anspruch auf die Begründung einer Überbaudienstbarkeit haben.
Einem Beseitigungsbegehren der Beklagten könnte ein solcher Anspruch mög-

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licherweise schon vor der Begründung der Dienstbarkeit entgegengestellt werden
(Koller, a.a.O., S. 940/941). Diese Konstellation ist hier aber nicht gegeben. Aus
einem allfälligen Anspruch der Kläger auf Begründung einer Überbaudienstbarkeit
ergibt sich kein Anspruch gegen die Beklagten auf Rückgängigmachung des An-
strichs des Überbaus. Die Begründung einer Dienstbarkeit ist nicht Gegenstand
dieses Verfahrens.
4.
Zusammenfassend ergibt sich, dass die Klage unbegründet ist. Das angefochtene
Urteil ist aufzuheben und die Klage abzuweisen.
IV.
Bei diesem Ausgang des Verfahrens werden die Kläger für die Verfahren vor bei-
den Instanzen kostenpflichtig (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Die erstinstanzliche Ent-
scheidgebühr ist zu bestätigen. Die Entscheidgebühr für das Beschwerdeverfah-
ren ist gestützt auf § 12 Abs. 1 und 2 i.V.m. § 4 Abs. 1 und 2 GebV OG auf
Fr. 900.– festzusetzen. Die Kläger sind nach Massgabe der AnwGebV zu ver-
pflichten, den Beklagten zusammen je Instanz eine Parteientschädigung von
Fr. 750.– zu zahlen. Mehrwertsteuerzusätze haben die Beklagten nicht beantragt.
Es wird erkannt:
1. In Gutheissung der Beschwerde wird das angefochtene Urteil des Einzelge-
richtes im vereinfachten Verfahren des Bezirksgerichtes Pfäffikon vom
4. März 2016 aufgehoben und die Klage abgewiesen.
2. Die erstinstanzliche Entscheidgebühr von Fr. 650.– wird bestätigt, den Klä-
gern auferlegt und aus dem von ihnen geleisteten Kostenvorschuss bezo-
gen.
3. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 900.– festgesetzt, den
Klägern auferlegt und aus dem von den Beklagten geleisteten Kostenvor-

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schuss bezogen. Die Kläger werden solidarisch verpflichtet, den Beklagten
den geleisteten Vorschuss von Fr. 900.– zu ersetzen.
4. Die Kläger werden solidarisch verpflichtet, den Beklagten zusammen für das
erstinstanzliche und das zweitinstanzliche Verfahren Parteientschädigungen
von je Fr. 750.– zu zahlen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Beklagten unter Beilage des
Doppels von act. 47, und an die Vorinstanz, je gegen Empfangsschein.
Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-
telfrist an die Vorinstanz zurück.
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
weniger als Fr. 30'000.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. M. Isler
versandt am: