zh_obergericht · PS170080 · 2017-05-04 · de
Konkurseröffnung


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PS170080-O/U
Mitwirkend: Oberrichter lic. iur. P. Diggelmann, Vorsitzender, Oberrichter lic. iur.
et phil. D. Glur und Ersatzrichterin lic. iur. R. Bantli Keller sowie Ge-
richtsschreiberin lic. iur. D. Tolic Hamming
Urteil vom 4. Mai 2017
in Sachen
A._____ AG,
Schuldnerin und Beschwerdeführerin
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____
gegen
B._____,
Gläubigerin und Beschwerdegegnerin,
betreffend Konkurseröffnung
Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichtes im summarischen Verfahren
des Bezirksgerichtes Pfäffikon vom 21. März 2017 (EK170012)

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Erwägungen:
1. Die Gläubigerin und Beschwerdegegnerin (nachfolgend: Gläubigerin)
setzte mit Zahlungsbefehlen des Betreibungsamtes Mittleres Tösstal vom 9. Juni
2015 sowie vom 8. September 2015 eine Forderung von Fr. 1'710.-- zzgl. 5% Zins
seit 1. April 2015 und Fr. 50.-- Mahngebühren (Betreibung Nr. 1, act. 7/7/2) sowie
eine Forderung von Fr. 1'710.-- zzgl. 5% Zins seit 1. Juli 2015 und Fr. 50.-- Mahn-
gebühren (Betreibung Nr. 2, act. 7/2) gegen die Schuldnerin und Beschwerdefüh-
rerin (nachfolgend: Schuldnerin) in Betreibung.
2.1 Die Schuldnerin hatte die den Betreibungen zugrundeliegenden Forde-
rungen mit Zahlung an das Betreibungsamt vom 20. Januar 2017 im Umfang von
Fr. 4'395.60 und damit nicht vollständig getilgt, wobei die verbleibende Schuld
Fr. 314.40 betrug (act. 7/7/7 und act. 13). Mit Urteil des Einzelgerichtes im sum-
marischen Verfahren des Bezirksgerichtes Pfäffikon vom 21. März 2017 wurden
die beiden zunächst separat angelegten Konkurseröffnungsverfahren (Proz.-Nrn.
EK170011 [=act. 7/7] und EK170012 [act. 7]) vereinigt, unter der Proz.-Nr.
EK170012 weitergeführt und über die Schuldnerin für Forderungen von
Fr. 2'344.40 inkl. Zins und Spesen (Betreibung Nr. 2) sowie Fr. 2'365.60 inkl. Zins
und Spesen (Betreibung Nr. 1) sowie je Fr. 500.-- Gerichtskosten der Konkurs er-
öffnet. Die Spruchgebühren wurden wie folgt festgesetzt (act. 6 = act. 7/8):
"EK170012 Fr. 500.--
EK170011 Fr. 500.--
Total: Fr. 1'000.--".
2.2 Zur Spruchgebühr drängt sich folgender Hinweis auf: Auch wenn, wie
im vorliegenden Fall, zwei Konkurseröffnungsverfahren vereinigt werden, wird mit
dem Urteil der Konkurs über die Schuldnerin nur einmal eröffnet und wäre daher
die Spruchgebühr entgegen Dispositiv-Ziffer 4 des vorerwähnten Entscheides
(act. 6) auch nur einmal zu erheben gewesen. Mangels entsprechender Rüge ist
von einer Korrektur im Rechtmittelverfahrens abzusehen.

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3.1 Gegen die Konkurseröffnung führte die Schuldnerin mit Eingabe vom
27. März 2017 rechtzeitig (vgl. act. 7/9/1) Beschwerde und stellte den prozessua-
len Antrag, es sei dieser die aufschiebende Wirkung zu erteilen (act. 2 und
act. 5/2-7).
3.2 Diesem Antrag wurde mit Verfügung der Kammer vom 27. März 2017
einstweilen nicht entsprochen, da eine vollständige Tilgung der beiden Konkurs-
forderungen nicht nachgewiesen worden war. Die Schuldnerin wurde sodann auf
die Möglichkeit der Ergänzung ihrer Beschwerde hinsichtlich Tilgung und Zah-
lungsfähigkeit innert laufender Rechtsmittelfrist hingewiesen. Im Weiteren wurde
ihr Frist zur Leistung eines Kostenvorschusses für das Beschwerdeverfahren in
Höhe von Fr. 750.-- angesetzt (act. 9).
3.3 Am 29. März 2017 hinterlegte die Schuldnerin bei der Obergerichts-
kasse Fr. 5'710.-- (act. 12). Damit waren neben dem noch offenen Restbetrag der
Konkursforderungen von Fr. 314.40 sämtliche Kosten und der Kostenvorschuss
für das Beschwerdeverfahren gedeckt. Gleichentags wurde der Beschwerde
einstweilen die aufschiebende Wirkung zuerkannt und die der Schuldnerin ange-
setzte Frist zur Leistung des Kostenvorschusses abgenommen (act. 13). Innert
der am 3. April 2017 endenden Rechtsmittelfrist reichte sie eine verbesserte Be-
schwerdeschrift (act. 15 = act. 17) sowie weitere Unterlagen ein (act. 5/8-12;
act. 11/1-10 = act. 18/1 und /3-10; act. 18/4) und bezahlte auch den Kostenvor-
schuss in Höhe von Fr. 750.-- (act. 19 und act. 20).
4.1 Gemäss Art. 174 Abs. 2 SchKG kann die Konkurseröffnung im Be-
schwerdeverfahren aufgehoben werden, wenn die Schuldnerin mit der Einlegung
des Rechtsmittels ihre Zahlungsfähigkeit glaubhaft macht und durch Urkunden ei-
nen der drei gesetzlich vorgesehenen Konkurshinderungsgründe (Tilgung, Hin-
terlegung oder Gläubigerverzicht) nachweist. Die Beschwerde ist innert einer Frist
von 10 Tagen einzureichen und abschliessend zu begründen. Das bedeutet, dass
die Schuldnerin sowohl ihre Zahlungsfähigkeit als auch einen der drei Konkurs-
hinderungsgründe innert der Rechtsmittelfrist glaubhaft zu machen bzw. mit Ur-
kunden nachzuweisen hat. Neue Behauptungen und Urkundenbeweise über kon-
kurshindernde Tatsachen kann sie innert der Rechtsmittelfrist selbst dann erhe-

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ben, wenn sie nach dem erstinstanzlichen Entscheid ergangen sind. Nachfristen
werden hingegen keine gewährt (vgl. dazu BGE 136 III 294).
4.2 Tilgung gemäss Art. 172 Ziff. 3 SchKG bedeutet neben der Zahlung der
Schuld und der Zinsen auch die Begleichung sämtlicher Kosten. Beruft sich die
Betriebene erst nach Eröffnung des Konkurses auf (vollständige) Tilgung/Hinter-
legung, muss sie innert der Beschwerdefrist nachweisen, dass sie neben der
Spruchgebühr des erstinstanzlichen Konkursgerichtes insbesondere auch die
Kosten des Konkursamtes bezahlt oder sicher gestellt hat (betr. Konkurskosten
vgl. OGer ZH PS110095 vom 6. Juli 2011 E. 2.2).
5.1 Die Schuldnerin hatte die dem Konkurs zugrundeliegenden Forderun-
gen in Höhe von total Fr.4'710.-- (inkl. Zins und Kosten) bereits am 20. Januar
2017 im Umfang von Fr. 4'395.60 durch Zahlung an das Betreibungsamt begli-
chen (act. 7/7/7). Mit der am 29. März 2017 erfolgten Hinterlegung von Fr. 5'710.--
bei der Obergerichtskasse (act. 12) konnte sie sodann die Sicherstellung des of-
fen gebliebenen Restbetrages in Höhe von Fr. 314.40 nachweisen.
5.2 Weiter belegte die Schuldnerin, am 27. März 2017 den Betrag von
Fr. 1'000.-- beim Konkursamt Turbenthal hinterlegt zu haben. Dieses bestätigte,
den Betrag zwecks "Sicherstellung der konkursamtlichen Kosten i.S. B._____ ge-
gen A._____ AG (Urteil des Bezirksgerichts Pfäffikon vom 21. März 2017)" erhal-
ten zu haben (act. 5/9). Dass der Betrag indes nicht die erstinstanzliche Spruch-
gebühr von Fr. 1'000.-- und zusätzlich auch die Kosten des Konkursamtes zu de-
cken vermag, liegt auf der Hand. Das Notariatsinspektorat macht die Konkursäm-
ter seit April 2013 via Intranet darauf aufmerksam, dass mit dem hinterlegten Be-
trag sowohl die mutmasslichen Kosten der Konkursverwaltung als auch die Kos-
ten des erstinstanzlichen Konkursgerichtes gedeckt sein müssen und dies in den
Bestätigungen auch ausdrücklich zu erklären ist. Das Konkursamt Turbenthal ist
einzuladen, sich inskünftig daran zu orientieren und entsprechend eindeutige
Quittungen auszustellen.
Eine Abweisung der Beschwerde lediglich aus diesem Grund würde sich je-
doch nicht rechtfertigen, wenn der fristgerecht beim Obergericht hinterlegte Be-

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trag von Fr. 5'710.-- nebst der Sicherstellung der Restforderung von Fr. 314.40
auch die Kosten des Konkursamtes zu decken vermag. Davon kann vorliegend
ohne Weiteres ausgegangen werden.
5.3 Nach dem Gesagten ist der Konkurshinderungsgrund der Tilgung bzw.
Hinterlegung ausgewiesen. Damit bleibt nachfolgend die Zahlungsfähigkeit der
Schuldnerin zu prüfen.
6. Zahlungsfähigkeit bedeutet, dass ausreichend liquide Mittel vorhanden
sind, mit denen die Gläubiger bei Fälligkeit ihrer Forderungen befriedigt werden
können. Die Schuldnerin hat deshalb aufzuzeigen, dass sie in der Lage ist, ihren
laufenden Verpflichtungen nachzukommen und in absehbarer Zeit auch die be-
stehenden Schulden abzutragen. Bloss vorübergehende Zahlungsschwierigkeiten
lassen sie noch nicht als zahlungsunfähig erscheinen. Anders verhält es sich,
wenn keine wesentlichen Anhaltspunkte für eine finanzielle Verbesserung ihrer Si-
tuation zu erkennen sind oder sie auf unabsehbare Zeit illiquid erscheint. Abseh-
bare Veränderungen, die ihr die Tilgung ihrer Schulden erlauben würden, sind
grundsätzlich zu berücksichtigen; diese müssen jedoch so konkret dargelegt wer-
den, dass glaubhaft ist, die gegenwärtigen Zahlungsschwierigkeiten seien vor-
übergehender Natur. Der Umstand, dass offene Betreibungen mittlerweile begli-
chen wurden, darf als ein Indiz für eine bloss temporäre Illiquidität berücksichtigt
werden.
7.1.1 Wesentlichen Aufschluss über das Zahlungsverhalten und die finan-
zielle Lage vermittelt insbesondere das Betreibungsregister. Gemäss Auskunft
Nr. … aus dem Register des Betreibungsamtes Mittleres Tösstal vom 24. März
2017 (act. 5/8 = act. 11/2) wurde die Schuldnerin im Zeitraum August 2014 bis
März 2017 (die Schuldnerin wurde am tt. September 2013 im Handelsregister des
Kantons Zürich eingetragen, act. 8) insgesamt 116 Mal betrieben. Etwa die Hälfte
aller Betreibungen, nämlich 57, resultiert aus dem Zeitraum Januar 2016 bis März
2017 (davon entfallen 13 auf das erste Quartal des laufenden Jahres) und zwar
für eine Gesamtsumme von knapp Fr. 681'500.-- (darin nicht enthalten sind die
beiden dem Konkursbegehren zugrunde liegenden Forderungen aus den Jahren
2015). Davon sind drei Betreibungen im Umfang von Fr. 78'040.90 erloschen und

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eine Betreibungsforderung in Höhe von Fr. 8'603.35 durch Zahlung an das Be-
treibungsamt beglichen. Drei weitere Betreibungen im Gesamtbetrag von
Fr. 48'706.80 sind im Betreibungsregisterauszug mit dem Vermerk " Befriedigung
nach Verwertung" versehen.
7.1.2 Sechs Betreibungen im Umfang von Fr. 96'325.95 waren am
24. März 2017 im Stadium "ZB Betreibung eingeleitet". In 26 Betreibungen mit ei-
ner Gesamtsumme von Fr. 203'118.20 wurde Rechtsvorschlag erhoben. 18 Be-
treibungen mit einer Forderungssumme von total Fr. 246'629.95 befinden sich im
Stadium Pfändung/Verwertung, wobei es sich bei diesen Forderungen aus-
schliesslich um solche von öffentlich-rechtlichen Gläubigern handelt. Diese sind
zwar von der Betreibung auf Konkurs ausgeschlossen (Art. 43 SchKG), jedoch für
die Beurteilung der Zahlungsfähigkeit sehr wohl von Bedeutung (KuKo SchKG-
Diggelmann, 2. Aufl. 2014, N 14 zu Art. 174 SchKG). Nach dem Gesagten sind of-
fene Betreibungsforderungen im Umfang von knapp über Fr. 546'000.-- zu be-
rücksichtigen.
Der Umstand allein, dass in zahlreichen Betreibungen Rechtsvorschlag er-
hoben wurde (vgl. act. 5/8 und act. 18/4 Blatt 1), reicht nicht aus, um den Nichtbe-
stand dieser Betreibungsforderungen glaubhaft darzutun. Die Schuldnerin äusser-
te sich zu keiner der noch offenen Betreibungspositionen. Sie führte hiezu ledig-
lich aus, dass umgehend nach Freischaltung ihres Kontos ca. Fr. 37'000.-- an das
Betreibungsamt bezahlt werden könnten und gemäss Liquidationsplan per Ende
2017 eine weitere Zahlung von mindestens Fr. 169'000.-- getätigt werden könne,
so dass bis dann die "bis heute erkennbaren Positionen für dieses Kapitel getilgt
sind" (act. 17 S. 2). Dabei verkennt sie, dass die offenen Betreibungsforderungen
von Fr. 546'000.-- weit über diesen beiden Beträgen liegen.
7.2 Zur finanziellen Lage des Unternehmens liess die Schuldnerin durch ihr
einziges Mitglied des Verwaltungsrates, C._____ (vgl. act. 8), zusammenfassend
ausführen, die angespannte Liquiditätssituation sei Folge von diversen Fehlern.
Neben kaufmännischen Fehlern habe die Firma kurz nach der Gründung ca. 15
Mitarbeiter gezählt und die hierzu erforderlichen Anfangsinvestitionen von über
1,2 Mio. Franken innert drei Jahren seien für den Kleinbetrieb nach dem heutigen

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Kenntnisstand nicht tragbar gewesen. Hinzu sei eine ungenügende Arbeitsauslas-
tung gekommen, was zur Reduktion des Personalbestandes auf 10 Mitarbeiter
geführt habe. Die Konsolidierung der Firma auf dem heutigen Stand mit Maschi-
nen, Personal und einem ausgewogenen, guten Auftragsbestand garantiere, dass
die alten Schulden und Betreibungen innert nützlicher Frist abgebaut werden
könnten und zu einem geordneten Geschäftsbetrieb übergegangen werden kön-
ne. Im laufenden Jahr stünden keine weiteren Investitionen zur Disposition
(act. 17 S. 1-3).
In den sich auf Fr. 399'203.55 belaufenden Debitoren sei auch die Position
des Hauptkunden, der Firma D._____ AG, mit einem Guthaben von
Fr. 210'080.50 enthalten, was zeige, dass die Schuldnerin lange auf Zahlungen
in der Baubranche warten müsse. Die Kreditoren in Höhe von Fr. 1'143'805.24
umfassten die lang-, mittel- und kurzfristigen Kreditoren sowie solche, mit welchen
spezielle Vereinbarungen getroffen worden seien. Während die kurzfristigen Kre-
ditoren fortlaufend bezahlt würden, werde die Begleichung der mittelfristigen Kre-
ditoren bis September 2017 erfolgen (act. 17 S. 2 f.).
Per 1. März 2017 habe der Auftragsbestand Fr. 1'810'000.-- betragen bzw.
belaufe sich zufolge weiterer Aufträge nunmehr auf Fr. 2'100'000.--. Die penden-
ten Offerten für das laufende Jahr hätten ein Volumen von ca. Fr. 9 Mio. Aufgrund
der Auftragsliste und der technischen Möglichkeiten sei eine monatliche Umsatz-
aufstellung erarbeitet worden mit Vergleich zu Vorjahren. Die ersten drei Monate
seien bereits erreicht und die weiteren Monate seien aufgrund des Auftragsbe-
standes vorgegeben. Die Auftragsliste bilde die Einnahmenbasis für das Budget
2017. Gemäss diesem sollten am Jahresende alle monetären Probleme gelöst
sein (act. 17 S. 2 f.).
7.3.1 Zum Beleg ihrer liquiden Mittel reichte die Schuldnerin zwei Konto-
auszüge ein. Der Saldo auf dem Konto PostFinance belief sich per 28. März 2017
auf Fr. 94'470.45 (act. 11/4 = act. 18/4). Dieses Konto scheint für den Geschäfts-
betrieb nicht aktiv genutzt zu werden. So erfolgten im dargestellten Zeitraum Ja-
nuar 2016 bis März 2017 nur zwei Gutschriften: Am 15. Dezember 2016 zahlte
die Schuldnerin (vermutlich um den Negativsaldo von Fr. -38.00 auszugleichen)

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Fr. 100.-- ein und am 28. März 2017 erfolgte eine Gutschrift von Fr. 94'479.30,
einbezahlt von E._____, … [Ortschaft]. Ausser den üblichen Kontoführungsspe-
sen sind sodann auf diesem Konto seit Januar 2016 auch keine Lastschriften ver-
bucht.
7.3.2 Das Konto bei der UBS wies per 28. März 2017 einen Saldo von
Fr. 33'612.37 auf (act. 11/4 = act. 18/4). Aus einem weiteren Dokument der UBS
("Pendente Zahlungen") vom 20. März 2017 ist der Auftrag für Salärzahlungen
per 24. März 2017 in Höhe von Fr. 58'809.65 ersichtlich (act. 11/4 = act. 18/4).
Auffällig ist, dass der Kontoauszug der UBS für den Zeitraum 27. Dezember 2016
bis 28. März 2017 keine weiteren Belastungen in etwa der Höhe der Salärzahlun-
gen erhält. Ob das Mitarbeitersalär allenfalls gestaffelt ausbezahlt wurde, was un-
üblich wäre, ist nicht bekannt.
Die Schuldnerin machte im Zusammenhang mit ihrer Liquidität geltend, zu-
gesagte Geldeingänge von ca. Fr. 60'000.-- seien wegen der Publizierung im
SHAB ausgeblieben, aber definitiv zugesagt worden, wenn weiter gearbeitet wer-
den könne. Mit diesen Beträgen könnten die Löhne in Höhe von Fr. 58'809.65 für
den Monat März 2017 bezahlt und eine Zahlung an das Betreibungsamt von ca.
Fr. 37'000.-- geleistet sowie Einkäufe von Zement, Ankermaterial etc. getätigt
werden (act. 17 S. 2). Woraus sich die von der Schuldnerin geltend gemachte Zu-
sage der Zahlung von Fr. 60'000.-- konkret ergeben soll (bereits fällige Forderun-
gen, verbindliche neue Aufträge etc.), wurde weder näher dargelegt noch doku-
mentiert und damit auch nicht glaubhaft dargetan. Es ist daher davon auszuge-
hen, dass mit Ausführung der pendenten Salärzahlungen für März 2017 auf dem
UBS Konto ein Negativsaldo von Fr. -25'197.28 resultiert, welcher indes durch
das Guthaben auf dem Konto PostFinance gedeckt ist.
7.4.1 Gemäss Auszug aus der Buchhaltung der Schuldnerin "Offene Pos-
ten per 28. März 2017" stehen den Debitoren (fällig im Zeitraum April 2015 bis
Mai 2017) in Höhe von Fr. 399'203.55 (lang-, mittel- und kurzfristige, vgl. act. 17
S. 2) Kreditoren (fällig im Zeitraum Juni 2014 bis April 2017) in Höhe von
Fr. 1'143'805.24 gegenüber (act. 11/6 = act. 18/6). Dass, wie von der Schuldnerin
behauptet (act. 17 S. 2 f.), die Position 21 der Kreditoren (= Fr. 87'619.25,

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F._____ AG) vereinbarungsgemäss durch Arbeiten für diese Firma getilgt und
sich die Position 49 (= Fr. 158'137.02, G._____ GmbH), für welche eine Bürg-
schaft von C._____ wie auch eine Zahlungsvereinbarung bestehen soll, zufolge
Mängelrüge um ca. Fr. 35'000.-- verringern werde, wurde von der Schuldnerin
weder näher dargelegt noch belegt, weshalb die Kreditoren im gesamten ausge-
wiesenen Betrag zu berücksichtigen sind. Dabei handelt es sich zum Grossteil um
kurzfristige Kreditoren (vgl. nachstehend Ziff. 7.6.1).
7.4.2 Obschon sich die Schuldnerin nicht explizit dazu äussert, lassen sich
die meisten Betreibungsforderungen den entsprechenden Kreditoren-Positionen
zuordnen, weshalb zu ihren Gunsten vermutungsweise davon auszugehen ist,
dass in den buchhalterisch erfassten Kreditoren für den Zeitraum Juni 2014 bis
April 2017 (act. 11/6 = act. 18/6) auch sämtliche noch offenen Betreibungsforde-
rungen enthalten sind.
7.4.3 Nicht nachvollziehbar ist die von der Schuldnerin eingereichte Excel-
Tabelle zu den Debitoren ausschliesslich für den Zeitraum Januar bis März 2017
(act. 5/10 = act. 11/8). Diese Positionen mit Fälligkeiten bis Ende März 2017
müssten bereits im vorerwähnten Buchhaltungsauszug per 28. März 2017
(act. 11/6 = act. 18/6) enthalten sein. Ein Vergleich mit diesem zeigt, dass sich
gemäss Buchhaltungsauszug die noch offenen Debitoren für das erste Quartal
2017 auf ca. Fr. 270'000.-- belaufen (Schuldner: H._____ AG, I._____ und
E._____, act. 11/6 = act. 18/6), während die Schuldnerin in ihrer Excel-Tabelle
Debitoren von knapp Fr. 422'000.-- für selbige Periode aufführt (act. 5/10 =
act. 11/8). So sind denn auch in ihrer Excel-Tabelle zusätzliche Positionen enthal-
ten, welche im unterzeichneten Buchhaltungsauszug nicht zu finden sind. Dies
wäre erklärungsbedürftig gewesen. Es ist somit ausschliesslich vom Buchhal-
tungsauszug (act. 11/6 = act. 18/6) auszugehen.
7.4.4 Dass der Schuldnerin von Gläubigern ein Zahlungsaufschub gewährt
worden wäre, wie sie in einer handschriftlichen Notiz festhält (vgl. act. 11/2 vor-
letztes Blatt) wurde weder belegt noch wurde erläutert, um welche Gläubiger und
Beträge es sich konkret handelt. Ein Zahlungsaufschub wurde somit nicht glaub-
haft gemacht.

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7.5 Unter Berücksichtigung der Debitoren in Höhe von Fr. 399'203.55 so-
wie des Guthabens bei der PostFinance von Fr. 94'470.45 und des (nach Zahlung
der Märzsaläre) negativen Saldo auf dem UBS Konto von Fr. -25'197.28 (vgl. vor-
stehend Ziff. 7.3.2), denen Kreditoren in Höhe von total Fr. 1'143'805.24 (inkl. der
Betreibungsforderungen, vgl. vorstehend Ziff. 7.4.2) gegenüber stehen, hat die
Schuldnerin noch Schulden im Umfang von knapp über Fr. 675'000.-- abzutragen.
7.6.1 In der Bilanz mit Stichtag 31. Dezember 2016 ist ihr Umlaufvermögen
mit Fr. 637'699.32 bilanziert (flüssige Mittel Fr. 39'952.17, Forderungen aus Liefe-
rungen und Leistungen Fr. 357'737.15, übrige kurzfristige Forderungen
Fr. 5'878.80, Warenvorräte/angefangene Arbeiten Fr. 234'131.20). Das Anlage-
vermögen hatte einen Wert von Fr. 986'532.--, wobei auf die mobilen Sachanla-
gen Fr. 936'532.-- (darunter insb. Baumaschinen und Geräte im Umfang von
Fr. 810'000.--) und das nicht einbezahlte Aktienkapital Fr. 50'000.-- entfielen
(act. 11/7 = act. 18/7).
Auf der Passivseite beträgt das kurzfristige Fremdkapital Fr. 1'442'121.23
(Verbindlichkeiten aus Lieferungen und Leistungen Fr. 1'035'046.84, Verbindlich-
keiten gegenüber verb. Unt./Organen Fr. 195'376.92, übrige Verbindlichkeiten
Fr. 178'681.37, Rückstellungen Fr. 33'016.10). Das langfristige Fremdkapital ist
mit Fr. 109'754.76 (Miete-Kauf Maschinen und Leasing Fahrzeuge) und das Ei-
genkapital mit Fr. 72'355.33 bilanziert (Aktienkapital Fr. 100'000.--, Verlustvortrag
Fr. -27'757.17, Jahresgewinn Fr. 112.50, act. 11/7 = act. 18/7).
7.6.2 In der Erfolgsrechnung 2016 wurde ein Ertrag von total
Fr. 2'613'559.45 ausgewiesen (Ertrag aus Arbeiten und Material Fr. 2'742'267.88,
Bestandsänderungen an nicht fakturierten Leistungen Fr. -87'523.-- und Erlös-
minderungen Fr. -41'185.43). Die Aufwände von total ca. Fr. 2'613'445.-- sind
verbucht mit: Materialaufwand Fr. 833'513.25, bezogene Dienstleistungen
Fr. 34'011.48, Personalaufwand Fr. 1'062'108.52, Betriebsaufwand
Fr. 550'613.15, Abschreibungen Fr. 118'801.16, Finanzaufwand Fr. 14'397.64,
Staats- und Gemeindesteuern Fr. 1.75. Der Jahresgewinn betrug Fr. 112.50.

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8.1 Es ist augenscheinlich, dass die beträchtlichen kurzfristigen Kreditoren
mit dem Bankguthaben und den Debitoren bei weitem nicht gedeckt sind. Die
Schuldnerin wies für ihre finanziellen Schwierigkeiten insbesondere auf die hohen
Anfangsinvestitionen von ca. Fr. 1,2 Mio. hin (act. 17). Den eingereichten Unterla-
gen ist zu entnehmen, dass diese zum Grossteil in den Jahren 2013 bis 2015 er-
folgten (act. act. 11/7 = act. 18/7; act. 11/9). Aus den Jahresrechnungen der ver-
gangenen Jahre ist sodann ersichtlich, dass die Schuldnerin den Jahresverlust
2013/2014 von Fr. -21'483.-- im Folgejahr auf Fr. -6'274.-- reduzieren und im Ge-
schäftsjahr 2016 erstmals einen Jahreserfolg von Fr. 112.50 ausweisen konnte,
wenn auch zufolge des Verlustvortrages aus dem Vorjahr schliesslich ein Bilanz-
verlust von Fr. -27'644.67 resultierte. Fraglich ist, weshalb sie trotz grundsätzlich
positiven Geschäftsgangs weiterhin zahlreiche Betreibungen (vgl. vorstehend
Ziff. 7.1.1) in beträchtlichem Umfang generiert hat. Dies wurde von der Schuldne-
rin nicht erläutert.
8.2 Die Schuldnerin wies in ihrer Beschwerdeschrift auf diverse Verände-
rung im Geschäftsjahr 2016 im Vergleich zum Vorjahr hin, so auf die Reduktion
ihrer langfristigen Kreditoren (Verbindlichkeiten aus Miete-/Leasing) von
Fr. 271'949.64 auf Fr. 109'754.76 sowie des kurzfristigen Kreditorenpostens "KK
Vorsorgeeinrichtung" von Fr. 99'906.50 auf Fr. 56'445.90 (act. 17 S. 3). Auch die
kurzfristigen Verbindlichkeiten aus Lieferungen und Leistungen konnte von
Fr. 1'137'472.-- auf Fr. 1'035'046.-- gesenkt werden. Augenfällig ist, dass in der
angespannten finanziellen Situation das der Schuldnerin von J._____ offenbar
gewährte Darlehen nicht etwa gestundet oder in langfristiges Fremdkapital um-
gewandelt, sondern von Fr. 77'160.-- auf Fr. 3'717.-- zurückbezahlt wurde
(act. 11/7 = act. 18/7).
8.3 Aus der Jahresrechnung ist weiter ersichtlich, dass der Umsatz aus
"Arbeiten und Material" in den Geschäftsjahren 2015 und 2016 konstant bei
ca. Fr. 2,7 Mio. lag, während der Aufwand 2016 im Vergleich zum Vorjahr um
ca. 8% gesenkt werden konnte. Zwar führten die Positionen "Bestands-
änderung nicht fakturierte Leistungen" mit Fr. -87'523.-- und Erlösminderungen
Fr. -41'185.43 schliesslich zu einem leichten Ertragsrückgang, zufolge Kostenre-

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duktionen (vgl. nachstehend Ziff. 8.4) konnte im Geschäftsjahr 2016 jedoch wie
gesagt erstmals ein Jahreserfolg ausgewiesen werden.
8.4 Gemäss Aufstellung der Schuldnerin belief sich ihr Auftragsbestand per
1. März 2017 auf Fr. 1'810'000.-- (act. 5/12 = act. 11/5). Gestützt auf die Auftrags-
liste und ihre "technischen Möglichkeiten" habe sie eine monatliche Umsatzauf-
stellung erarbeitet (act. 11/8 = act. 18/8), welche die Einnahmebasis für das
Budget 2017 (act. 11/10 = act. 18/10) bilde. Der Umsatz für das erste Quartal
2017 sei denn auch erreicht worden (act. 17 S. 3), welche Darstellung indes un-
belegt blieb. Der Umsatz allein sagt jedoch noch nichts über den eigentlichen Ge-
schäftserfolg aus. Konkrete Ausführungen zu Ausgaben bzw. Aufwendungen be-
treffend das erste Quartal 2017 machte die Schuldnerin nicht. Angesichts des
Umstandes, dass der Umsatz für das erste Quartal 2017 unter jenem für die glei-
che Vorjahresperiode liegt (vgl. act. 11/8 = act. 18/8), der Bestand der liquiden
Mittel per 28. März 2017 im Vergleich zum Geschäftsabschluss 2016 zugenom-
men hat, ist davon auszugehen, dass der Geschäftsgang jedenfalls nicht defizitär
war. Wenn auch gemäss Aufstellung der Schuldnerin der Umsatz für das erste
Quartal 2017 im Vergleich mit dem Vorjahresquartal zurückgegangen ist, rechnet
sie bis Jahresende mit einem Zuwachs um 8,3% auf Fr. 2,97 Mio. und damit bei
fast unverändert bleibendem Aufwandvolumen (2016 = 2'613'445.--, 2017 =
Fr. 2'621'000.--, act. 11/10 = act. 18/10) mit einem Jahresgewinn von
Fr. 349'000.-- (act. 11/10 = act. 18/10). Dies erscheint im Vergleich zu den Erträ-
gen (aus Arbeit und Material) der Vorjahre 2016 und 2015 in Höhe von je ca.
Fr. 2,7 Mio. nicht unrealistisch, zumal die Schuldnerin bereits Sanierungsmass-
nahmen ergriffen hat. So wurden mit Ausnahme des Finanzaufwandes sämtliche
Aufwandpositionen in den letzten beiden Jahren kontinuierlich gesenkt. In diesem
Sinne wurde auch der Personalbestand angepasst und die entsprechenden Kos-
ten von Fr. 1'189'954.72 auf Fr. 1'062'108.52 reduziert. Sodann stehen gemäss
Darstellung der Schuldnerin für das Jahr 2017 keine grösseren Investitionen
(mehr) an.

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Die Offerten für das Jahr 2017 in Höhe von Fr. 9 Mio. (act. 11/5 = act. 18/5)
müssen unberücksichtigt bleiben, da es sich bei diesen nicht um verbindliche Auf-
träge handelt.
8.5 Der Liquidationsplan der Schuldnerin, gemäss welchem der Saldo
2017 mit Fr. 726'000.-- veranschlagt ist und die alten Schulden bis in der zweiten
Jahreshälfte bezahlt werden könnten (act. 18/4), erscheint indes wenig realistisch.
Die darin aufgeführten Ausgaben sind einerseits zu tief (so ist z.B. der Lohnauf-
wand tiefer als im Budget 2017 und der Jahresrechnung 2016, obschon keine Be-
standveränderungen erwähnt wurden) oder fehlen anderseits gänzlich (wie z.B.
der Betriebsaufwand). Ebenfalls nicht nachvollziehbar ist sodann die vorgenom-
mene Reduktion der Kreditoren. Dass gewisse Forderungen als bestritten aufge-
führt werden, ist irrelevant, da sich die Schuldnerin hiezu nicht näher äusserte
(vgl. Ziff. 7.1.2). Ausgehend von einem voraussichtlichen Gewinn für das Ge-
schäftsjahr 2017 in Höhe von Fr. 349'000.-- wäre bei mindestens konstant blei-
bendem positiven Geschäftsgang mit der Abzahlung der restlichen Schulden erst
in eineinhalb Jahren zur rechnen.
9. Die finanzielle Situation der Schuldnerin erscheint nach dem Gesagten
als äusserst angespannt. Ihre kurzfristigen Kreditoren sind durch die vorhandenen
flüssigen Mittel und bestehenden Debitoren bei weitem nicht gedeckt. Zahlreiche
Betreibungen aus den Jahren 2016/2017 befinden sich im Stadium der Pfän-
dung/Verwertung. Zu Gunsten der Schuldnerin ist jedoch zu berücksichtigen,
dass der Jahresverlust 2015 (= Fr. -6'274.--) gegenüber dem Verlust des ersten
Geschäftsjahres 2013/2014 (= Fr. -21'483.--) bedeutend hat reduziert werden
können und 2016 auch zufolge Sanierungsmassenahmen erstmals ein wenn auch
marginaler Gewinn hat ausgewiesen werden können. Dieser vermochte zwar den
seit Beginn der Geschäftstätigkeit bestehenden Verlustvortrag als Folge der u.a.
hohen Anfangsinvestitionen nicht zu kompensieren, doch ist die Schuldnerin
durchaus in der Lage, Überschüsse zu erzielen. Mit den eingereichten Unterlagen
vermochte sie für das Geschäftsjahr 2017 eine realistischen Umsatzsteigerung
bei gleich bleibenden Aufwendungen und damit einen positiven Geschäftsgang
mit einem Jahresgewinn von knapp Fr. 350'000.-- glaubhaft zu machen. Zwar

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konnten auch im ersten Quartal 2017 neue Betreibungen nicht vermieden werden,
doch ist der Liquiditätsengpass auch unter dem Gesichtspunkt der hohen Investi-
tionen in den ersten Jahren nach der Gründung zu würdigen, welche gemäss
Darstellung der Schuldnerin im laufenden Jahr nicht mehr anfallen werden. Es
bestehen nach dem Gesagten Anhaltspunkte für eine anhaltende Verbesserung
ihrer finanziellen Situation, weshalb davon ausgegangen werden kann, dass es
ihr möglich sein wird, die restliche Schuld (bestehend zum Grossteil aus öffent-
lich-rechtlichen Forderungen) in eineinhalb Jahren abzutragen. Demzufolge er-
weist sich die Beschwerde – obschon es sich um einen Grenzfall handelt – als
begründet und ist der über die Schuldnerin am 21. März 2017 eröffnete Konkurs
aufzuheben.
10. Durch die verspätete (vollständige) Zahlung bzw. Hinterlegung hat die
Schuldnerin sowohl die erstinstanzliche Konkurseröffnung als auch das Be-
schwerdeverfahren verursacht. Entsprechend hat sie die Kosten des Konkursam-
tes, die Kosten des Beschwerdeverfahrens und die Kosten des erstinstanzlichen
Konkursgerichtes zu tragen. Die Spruchgebühr für das Beschwerdeverfahren ist
mit dem geleisteten Vorschuss zu verrechnen.
11. Der Gläubigerin ist mangels relevanter Aufwendungen im vorliegenden
Verfahren keine Prozessentschädigung zuzusprechen.
Es wird erkannt:
1. In Gutheissung der Beschwerde wird das Urteil des Einzelgerichtes im
summarischen Verfahren des Bezirksgerichtes Pfäffikon vom 21. März 2017,
mit dem über die Schuldnerin der Konkurs eröffnet wurde, aufgehoben.

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2. Die zweitinstanzliche Spruchgebühr wird auf Fr. 750.-- festgesetzt, der
Schuldnerin auferlegt und mit dem von ihr geleisteten Kostenvorschuss ver-
rechnet. Die von der Gläubigerin bezogene erstinstanzliche Spruchgebühr
von Fr. 1'000.-- wird bestätigt und der Schuldnerin auferlegt.
3. Die Obergerichtskasse wird angewiesen, den bei ihr hinterlegten Betrag von
Fr. 5'710.-- dem Konkursamt Turbenthal zu überweisen.
4. Das Konkursamt Turbenthal wird angewiesen, von dem bei ihm einbezahl-
ten Totalbetrag von Fr. 9'310.-- (Fr. 1'000.-- Zahlung der Schuldnerin,
Fr. 2'600.-- Rest des von der Gläubigerin dem Konkursgericht geleisteten
Barvorschusses sowie Fr. 5'710.-- gemäss Ziff. 3 vorstehend) der Gläubige-
rin Fr. 3'600.-- zzgl. Fr. 314.40 und der Schuldnerin einen nach Abzug seiner
Kosten allfällig verbleibenden Restbetrag auszuzahlen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Gläubigerin unter Beilage eines
Doppels von act. 2 und act. 15, sowie an das Einzelgericht im summari-
schen Verfahren des Bezirksgerichtes Pfäffikon (unter Rücksendung der
erstinstanzlichen Akten) und das Konkursamt Turbenthal, ferner mit beson-
derer Anzeige an das Handelsregisteramt des Kantons Zürich und an das
Betreibungsamt Mittleres Tösstal, je gegen Empfangsschein.
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).

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Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um einen Entscheid des Konkurs- oder Nachlassrichters oder der
Konkurs- oder Nachlassrichterin im Sinne von Art. 74 Abs. 2 lit. d BGG.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. D. Tolic Hamming
versandt am:
5. Mai 2017