zh_obergericht · SR120027 · 2012-10-26 · de
Widerhandlung gegen das Ausländergesetz


Obergericht des Kantons Zürich
II. Strafkammer
Geschäfts-Nr.: SR120027-O/U/cs
Mitwirkend: die Oberrichter lic. iur. Th. Meyer, Vorsitzender, lic. iur. Burger und
lic. iur. Ruggli sowie der Gerichtsschreiber lic. iur. Höfliger
Beschluss vom 26. Oktober 2012
in Sachen
Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat, vertreten durch Leitenden Staatsanwalt
lic. iur. Bebié,
Gesuchstellerin
gegen
A._____,
Gesuchsgegner
betreffend Widerhandlung gegen das Ausländergesetz
Revisionsgesuch gegen einen Strafbefehl der Staatsanwaltschaft Zürich-
Limmat vom 31. Mai 2012 (A-AST3/2012/2542)

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Erwägungen:
1. Ausgangslage
1.1. Am 13. Mai 2012 erliess die Staatsanwaltschaft Zürich-Sihl gegen
A._____ einen Strafbefehl. Sie sprach ihn der vorsätzlichen Widerhandlung ge-
gen Art. 115 Abs. 1 lit. b AuG schuldig und bestrafte ihn mit einer bedingten
Geldstrafe von 60 Tagessätzen zu Fr. 30.– (unter Anrechnung von 1 Tag Haft
und Ansetzung einer Probezeit von 2 Jahren). Die Kosten im Umfang von Fr.
500.– wurden A._____ auferlegt, jedoch infolge Uneinbringlichkeit einstweilen
abgeschrieben (Urk. 2/6).
1.2. Am 31. Mai 2012 erliess auch die Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat ei-
nen Strafbefehl gegen A._____. Sie sprach den Gesuchsgegner ebenfalls der
vorsätzlichen Widerhandlung gegen Art. 115 Abs. 1 lit. b AuG schuldig und be-
strafte ihn mit einer bedingten Geldstrafe von 60 Tagessätzen zu Fr. 30.– (unter
Anrechnung von 1 Tag Haft und Ansetzung einer Probezeit von 2 Jahren). Die
Kosten im Umfang von Fr. 900.– wurden A._____ auferlegt, jedoch infolge Unein-
bringlichkeit einstweilen abgeschrieben (Urk. 1/8).
1.3. Beiden Strafbefehlen liegt – weitestgehend – der gleiche Lebenssach-
verhalt zugrunde: Mit Strafbefehl vom 13. Mai 2012 wurde A._____ bestraft, weil
er sich vom 1. Dezember 2011 bis zum 12. Mai 2012 rechtswidrig in der Schweiz
aufgehalten habe (Urk. 2/6). Mit Strafbefehl vom 31. Mai 2012 wurde er bestraft,
weil er sich vom 1. Dezember 2011 bis zum 31. Mai 2012 rechtswidrig in der
Schweiz aufgehalten habe (Urk. 1/8). Beide Strafbefehle sind rechtskräftig und im
Strafregister (Auszug vom 25. September 2012) eingetragen (Urk. 4).
2. Revisionsbegehren
Mit Eingabe vom 26. September 2012, hier eingegangen am 1. Oktober
2012, stellte der Leitende Staatsanwalt der Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat ein
Revisionsgesuch mit dem Antrag, der rechtskräftige Strafbefehl vom 31. Mai 2012
sei aufzuheben und die Sache sei an die Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat zur
erneuten Beurteilung zurückzuweisen. Zur Begründung führt er aus, dass sich

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erst nachfolgend herausgestellt habe, dass A._____ mit dem in Rechtskraft er-
wachsenen Strafbefehl vom 13. Mai 2012 bereits wegen des nämlichen Delikts
bestraft worden sei. Diese neue, vor dem Entscheid vom 31. Mai 2012 eingetrete-
ne Tatsache – nämlich dass der Aufenthalt vom 1. Dezember 2011 bis zum 12.
Mai 2012 bereits abgeurteilt gewesen sei – sei geeignet einen Freispruch oder ei-
ne massive Reduktion der Bestrafung zu bewirken, da sich der noch zu beurtei-
lende Zeitraum des rechtswidrigen Aufenthalts auf wenige Tage reduziere. Mithin
sei der Revisionsgrund von Art. 410 Abs. 1 lit. a StPO gegeben (Urk. 3).
3. Verfahren und Entscheid
3.1. Gemäss Art. 381 Abs. 1 StPO ist die Staatsanwaltschaft befugt, ein
Rechtsmittel auch zugunsten eines Verurteilten zu erheben. Die Legitimation der
Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat ist damit gegeben.
3.2. Die Revision zugunsten eines Verurteilten ist an keine Frist gebunden
und selbst nach Strafverbüssung, eingetretener Verjährung oder Tod des Verur-
teilten zulässig (vgl. Art. 411 Abs. 2, Art. 410 Abs. 3 und Art. 382 Abs. 3 StPO).
Vorliegend stellt sich daher die Fristfrage nicht.
3.3. Das Revisionsgesuch wurde formgerecht gestellt (vgl. Art. 411 Abs. 1
StPO).
3.4. Grundsätzlich ist die Gegenpartei zur schriftlichen Stellungnahme ein-
zuladen (Art. 412 Abs. 3 StPO). Da vorliegend zu Gunsten von A._____ zu ent-
scheiden ist, kann indes darauf verzichtet werden.
3.5. Vorliegend steht der Revisionsgrund von Art. 410 Abs. 1 lit. a im Vor-
dergrund.
a) Neu im Sinne dieser Bestimmung ist eine Tatsache, wenn sie im Zeit-
punkt des zu revidierenden Urteils zwar bereits vorhanden, der Strafbehörde in-
des nicht bekannt war und nicht in den Entscheid einfloss. Nicht von Bedeutung
ist, ob die Strafbehörde effektiv um die Tatsache hätte wissen können oder nicht.
Eine Wiederaufnahme ist (unter dem Vorbehalt der Rechtsmissbräuchlichkeit)

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auch dann möglich, wenn die Tatsache der beschuldigten Person bekannt war
und diese es unterliess, sie der Strafbehörde zur Kenntnis zur bringen (Schmid,
StPO-Praxiskommentar, Art. 410 N 13; BSK StPO-Heer Art. 410 N 40; Schmid,
Handbuch StPO, N 1595). Als der Strafbefehl vom 31. Mai 2012 erlassen wurde,
war der zuständigen Assistenzstaatsanwältin offensichtlich nicht bekannt, dass
derselbe Sachverhalt (betreffend den Zeitraum vom 1. Dezember 2012 bis zum
12. Mai 2012) bereits mit Strafbefehl vom 13. Mai 2012 rechtskräftig beurteilt wor-
den war. In dem ihr zur Verfügung stehenden Vorstrafenbericht vom 31. Mai 2012
war dieser frühere Strafbefehl noch nicht verzeichnet (Urk. 1/7/2). A._____ – wel-
cher den Strafbefehl vom 13. Mai 2012 gleichentags ausgehändigt, übersetzt und
erläutert erhalten hatte (Urk. 2/6 S. 3) – war die frühere Bestrafung wohl bekannt
(bzw. hätte ihm bekannt sein müssen). Dass er dies der zuständigen Assistenz-
staatsanwältin nicht zur Kenntnis brachte (vgl. Urk. 1/5 S. 4), steht mangels
rechtsmissbräuchlichen Verhaltens einer Revision nicht entgegen.
b) Die unberücksichtigt gebliebene Tatsache, dass derselbe Lebenssach-
verhalt bereits rechtskräftig beurteilt worden ist, ist sodann geeignet, einen Frei-
spruch oder eine wesentlich mildere Bestrafung von A._____ herbeizuführen, da
sich der im zweiten Strafbefehlsverfahren noch zu beurteilende Zeitraum des
rechtswidrigen Aufenthaltes von 4 Monaten auf 19 Tage verringert. Das dem Ge-
suchsgegner noch vorwerfbare deliktische Verhalten reduziert sich somit erheb-
lich. Hinzu kommt, dass – im Falle eines fehlenden neuen Tatentschlusses des
Täters (was hier der Fall sein könnte) – bei der Beurteilung der noch nicht berück-
sichtigten Deliktsdauer zu beachten sein würde, dass die Summe der ausgespro-
chenen Strafen dem Gesamtverschulden angemessen ist (BGE 135 IV 6).
Der geltend gemachte Revisionsgrund ist sodann auch deshalb erheblich,
da mit der Doppelbestrafung des Gesuchsgegners der in Gesetz (Art. 11 StPO;
mit ausdrücklichem Vorbehalt der Revision), Verfassung (Art. 8 BV) und Staats-
verträgen (Art. 4 Ziff 1 des Zusatzprotokolls Nr. 7 zur EMRK; Art. 14 Abs. 7 IPBR)
verankerte Grundsatz "ne bis in idem" verletzt wurde, was zwingend zur Aufhe-
bung des Strafbefehls vom 31. Mai 2012 führen muss.

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3.6. Der von der Staatsanwaltschaft geltend gemachte Revisionsgrund ist
somit gegeben. Der Strafbefehl vom 31. Mai 2012 ist deshalb aufzuheben und die
Sache an die Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat zur neuen Behandlung und Beur-
teilung zurückzuweisen (Art. 413 Abs. 2 lit. a StPO).
3.7. Wird ein Urteil im Zuge einer Revision aufgehoben, ist die frühere Ein-
tragung unverzüglich aus dem Strafregister zu entfernen (Art. 12 Abs. 1 lit. c
VOSTRA-V; vgl. BSK StPO-Gruber Art. 366 N 68 und Art. 369 N 52). Dieser Ent-
scheid ist deshalb auch den Strafregisterbehörden mitzuteilen.
3.8. Bei diesem Ausgang sind die Kosten des Revisionsverfahrens auf die
Gerichtskasse zu nehmen. Mangels Umtrieben ist A._____ keine Entschädigung
auszurichten.
Es wird beschlossen:
1. Das Revisionsbegehren wird gutgeheissen und der Strafbefehl der Staats-
anwaltschaft Zürich-Limmat vom 31. Mai 2012 (A-AST3/2012/2542) wird
aufgehoben.
2. Die Sache wird der Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat zur neuen Behandlung
und Beurteilung zurückgewiesen.
3. Die Kosten des Revisionsverfahrens werden auf die Gerichtskasse genommen.
4. Dem Gesuchsgegner wird keine Entschädigung ausgerichtet.
5. Schriftliche Mitteilung - je gegen Empfangsschein - an
− den Gesuchsgegner
− die Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat
− die Koordinationsstelle VOSTRA (unter Beilage einer Kopie von
Urk. 4).
6. Rechtsmittel:

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Gegen diesen Entscheid kann unter den einschränkenden Voraussetzungen
von Art. 93 des Bundesgerichtsgesetzes bundesrechtliche Beschwerde in
Strafsachen erhoben werden.
Die Beschwerde ist innert 30 Tagen, von der Zustellung der vollständigen,
begründeten Ausfertigung an gerechnet, bei der Strafrechtlichen Abteilung
des Bundesgerichtes (1000 Lausanne 14) in der in Art. 42 des Bundesge-
richtsgesetzes vorgeschriebenen Weise schriftlich einzureichen.
Die Beschwerdelegitimation und die weiteren Beschwerdevoraussetzungen
richten sich nach den massgeblichen Bestimmungen des Bundesgerichts-
gesetzes.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Strafkammer
Zürich, 26. Oktober 2012
Der Vorsitzende: Der Gerichtsschreiber:
Oberrichter lic. iur. Th. Meyer lic. iur. Höfliger