zh_obergericht · PF220040 · 2023-12-08 · de
Befehl (Rechtsschutz in klaren Fällen)


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PF220040-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende, Oberrichter
lic. iur. et phil. D. Glur und Oberrichter Dr. M. Sarbach sowie Ge-
richtsschreiber MLaw S. Widmer
Beschluss vom 8. Dezember 2023
in Sachen
A._____,
Gesuchsteller und Beschwerdeführer
gegen
B._____ AG,
Gesuchs- und Beschwerdegegnerin
betreffend Befehl (Rechtsschutz in klaren Fällen)
Beschwerde gegen eine Verfügung des Einzelgerichtes des Bezirksgerichtes
Bülach vom 2. September 2022 (ER220062)

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Erwägungen:
1.
1.1. Am 7. August 2022 stellte Advokat C._____ namens und im Auftrag von
A._____ (nachfolgend: Gesuchsteller) beim Einzelgericht des Bezirksgerichts
Bülach (nachfolgend: Vorinstanz) ein Gesuch um Rechtsschutz in klaren Fällen
(act. 1, 1A und 2/1). Darin ersuchte er darum, die B._____ AG (nachfolgend: Ge-
suchsgegnerin) zu verpflichten, eine bei ihr eingelagerte Box mit 1500 histori-
schen deutschen Staatsanleihen umgehend an den Gesuchsteller herauszugeben
(act. 1 S. 1).
1.2. Nach Eingang des Kostenvorschusses (act. 5-7), einer Stellungnahme der
Gesuchsgegnerin (act. 8 f.) sowie weiterer Eingaben des Gesuchstellers (act. 12
und 14) trat die Vorinstanz mit Verfügung vom 2. September 2022 auf das Ge-
such um Rechtsschutz in klaren Fällen nicht ein. Die Prozesskosten von Fr. 160.
auferlegte die Vorinstanz dem Gesuchsteller (act. 15 = act. 18 = act. 20 [Aktenex-
emplar] S. 7).
2.
2.1. Dagegen erhob C._____ im Namen des Gesuchstellers mit Eingabe vom
9. September 2022 (Datum Poststempel) Beschwerde bei der Kammer. Mit Verfü-
gung vom 14. September 2022 setzte die Kammer dem Gesuchsteller Frist an,
um einen Kostenvorschuss in Höhe von Fr. 160. zu leisten (act. 23). Mit Valuta-
datum vom 20. September 2022 überwies C._____ der Kammer rechtzeitig
Fr. 160. (act. 24 f.).
2.2. Im Rahmen der weiteren Bearbeitung des Falls stellte die Kammer fest,
dass C._____ weder in einem kantonalen Anwaltsregister noch in einer kantona-
len EU/EFTA-Liste eingetragen ist. Am 10. Oktober 2022 setzte sie dem Gesuch-
steller deshalb Frist an, um sich zur Vertretungsbefugnis von C._____ zu äussern
(act. 26). Mit Eingabe vom 24. Oktober 2022 nahm C._____ zu seiner Vertre-
tungsbefugnis Stellung (act. 28; zur Fristwahrung vgl. act. 27/1). Er räumte ein,
dass er altershalber nicht mehr im Anwaltsregister eingetragen sei. Er machte

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aber geltend, er handle nicht berufsmässig und sei deshalb berechtigt, den Ge-
suchsteller zu vertreten (act. 28).
2.3. Mit Verfügung vom 3. November 2022 qualifizierte die Kammer das Vertre-
tungsverhältnis als berufsmässig und liess C._____ nicht als Vertreter des Be-
schwerdeführers zu. Diese Verfügung stellte die Kammer sowohl den Parteien als
auch C._____ zu (act. 29 S. 4).
2.4. Mit separater Verfügung ebenfalls vom 3. November 2022 setzte die Kam-
mer dem Gesuchsteller eine Nachfrist von 10 Tagen an, um die Beschwerde vom
9. September 2022 (act. 19) von ihm selber unterzeichnet einzureichen oder
durch einen von ihm bevollmächtigten Vertreter, der zur Vertretung i.S.v. Art. 68
ZPO befugt ist, genehmigen zu lassen. Die Kammer machte den Gesuchsteller
darauf aufmerksam, dass bei ausbleibender Verbesserung die Beschwerdeerhe-
bung als nicht erfolgt gelte und das Verfahren abgeschrieben werde (act. 31 S. 4
Dispositiv-Ziff. 1). Weiter setzte die Kammer dem Gesuchsteller eine Frist von
10 Tagen an, um ein Zustellungsdomizil in der Schweiz zu bezeichnen. Sie wies
ihn darauf hin, dass weitere Zustellungen des Gerichts an ihn durch Publikation
im kantonalen Amtsblatt erfolgen würden, wenn er der Aufforderung zur Bezeich-
nung eines Zustelldomizils nicht nachkomme (act. 31 S. 4 Dispositiv-Ziff. 2). Diese
(zweite) Verfügung vom 3. November 2022 stellte die Kammer lediglich den Par-
teien zu.
2.5. C._____ nahm die Verfügung betreffend seine Nichtzulassung am 8. No-
vember 2022 entgegen (act. 30/3). Dem Gesuchsteller konnten die Verfügungen
vom 3. November 2022 am 13. Oktober 2023 rechtshilfeweise an seinem Wohn-
ort in den Philippinen zugestellt werden (act. 32/1). Die dem Gesuchsteller ange-
setzten zehntägigen Fristen liefen folglich am 23. Oktober 2023 ab (Art. 142
Abs. 1 ZPO). Die dreissigtägige Frist für eine Beschwerde an das Bundesgericht
endete für C._____ am 8. Dezember 2022 und für den Gesuchsteller am 13. No-
vember 2023. Bis heute ging bei der Kammer keine weitere Eingabe des Gesuch-
stellers ein. Ebenso wenig teilte das Bundesgericht der Kammer mit, dass eine
Beschwerde gegen die Verfügungen vom 3. November 2022 eingegangen wäre.

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3.
3.1. Nach Art. 130 ZPO müssen Eingaben an das Gericht in Papierform erfolgen
und mit einer Originalunterschrift versehen sein. Mängel wie fehlende Unterschrift
und fehlende Vollmacht sind innert einer gerichtlichen Nachfrist zu verbessern.
Andernfalls gilt die Eingabe als nicht erfolgt (Art. 132 Abs. 1 ZPO). Handelt es
sich dabei um die verfahrenseinleitende Eingabe, ist das Verfahren abzuschrei-
ben (vgl. OGer ZH PA140050 vom 9. Dezember 2014 E. 2.2.; OGer ZH
PA130004 vom 1. März 2013 m.w.H.).
3.2. Die Beschwerde vom 8. September 2022 trägt lediglich die Unterschrift von
Advokat C._____. Eine Unterschrift des Gesuchstellers findet sich darauf nicht
(vgl. act. 19 S. 7). C._____ ist nicht berechtigt, den Gesuchsteller im Beschwerde-
verfahren zu vertreten (vgl. act. 29 sowie oben, E. 2.3.). Der Gesuchsteller ver-
säumte es sodann, den Mangel der fehlenden Unterschrift innert der ihm dafür
angesetzten Nachfrist zu verbessern. Die Beschwerdeeingabe vom 8. September
2022 gilt demnach als nicht erfolgt und das Verfahren ist (androhungsgemäss)
ohne Weiterungen abzuschreiben.
4.
4.1. Für eine Eingabe, die innert der gerichtlich angesetzten Nachfrist nicht ver-
bessert wurde und daher als "nicht erfolgt" gilt, dürfen Prozesskosten gesprochen
werden. Es handelt sich dabei um unnötige Prozesskosten (OGer ZH RT190117
vom 20. Januar 2020 E. 3.3 f. = ZR 119/2020 Nr. 12 S. 61 ff.). Unnötige Prozess-
kosten hat zu bezahlen, wer sie verursacht hat (Art. 108 ZPO). Als Kostenverur-
sacher kommen nicht nur die Parteien, sondern auch Dritte wie Zeugen oder An-
wälte in Betracht (OFK/ZPO-JENT-SØRENSEN, 3. Aufl. 2023, Art. 108 N 1; BGE
141 III 426 E. 2.4.2). Als Beispiele aus der Praxis sind die Kostenauflage an den
vollmachtlosen Vertreter oder den nicht postulationsfähigen Beauftragten zu nen-
nen (BGE 141 III 426 E. 2.4.3; BGE 84 II 403 E. 2; OGer ZH PF120059 vom 19.
November 2012 E. 4).
4.2. Die Entscheidgebühr ist auf Fr. 95. festzusetzen (Streitwert: Fr. 900.;
Grundgebühr gemäss § 12 Abs. 1 und 2 i.V.m. § 4 Abs. 1 GebV OG: Fr. 225.;

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zweimalige Reduktion um 35% gemäss § 8 Abs. 1 und § 10 Abs. 1 GebV OG).
Dazu kommen Übersetzungskosten von Fr. 765. (act. 34/1+2) sowie Kosten für
die rechtshilfeweise Zustellung in die Philippinen von Fr. 110. (act. 32/1). Die
Gerichtskosten betragen somit insgesamt Fr. 970.. Sowohl der Gesuchsteller als
auch C._____ haben ihren Anteil daran, dass diese im Endeffekt unnötigen Kos-
ten verursacht wurden: C._____ brachte das Beschwerdeverfahren in Gang, in-
dem er trotz fehlender Postulationsfähigkeit im Namen des Gesuchstellers eine
Beschwerdeschrift einreichte. Als Advokat hat er sich dieses Verhalten vorwerfen
zu lassen. Unnötig wurde das Verfahren aber letztlich erst dadurch, dass der Ge-
suchsteller, der C._____ mit der Prozessführung beauftragt hatte (act. 21;
act. 2/1), den Mangel der fehlenden Unterschrift innert der Nachfrist nicht verbes-
serte. Mithin steht fest, dass der Gesuchsteller und C._____ die unnötigen Ge-
richtskosten im Zusammenspiel verursacht haben. Insofern rechtfertigt es sich, ih-
nen diese Kosten solidarisch aufzuerlegen. Für die Gerichtskosten ist der vom
Gesuchsteller bzw. von C._____ geleistete Kostenvorschuss von Fr. 160. heran-
zuziehen (act. 25).
Es wird beschlossen:
1. Das Verfahren wird abgeschrieben.
2. Die Kosten des Beschwerdeverfahrens werden auf Fr. 970. festgesetzt und
dem Gesuchsteller sowie C._____ solidarisch auferlegt. Für die Kosten wird
der geleistete Vorschuss von Fr. 160. herangezogen; im Mehrbetrag stellt
die Kasse Rechnung.
3. Schriftliche Mitteilung an den Gesuchsteller durch Publikation im Amtsblatt
sowie je gegen Empfangsschein an C._____, an die Gesuchsgegnerin (un-
ter Beilage des Doppels von act. 19), an die Vorinstanz (unter Rücksendung
der vorinstanzlichen Akten) und an die Gerichtskasse.
4. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist
innert 30 Tagen von der Zustellung/Publikation im Amtsblatt an beim
Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässig-

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keit und Form einer solchen Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Be-
schwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbe-
schwerde) in Verbindung mit Art. 42 des Bundesgesetzes über das Bundes-
gericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
Fr. 900..
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Der Gerichtsschreiber:
MLaw S. Widmer
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