zh_obergericht · RT140126 · 2015-01-16 · de
Rechtsöffnung


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: RT140126-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin Dr. L. Hunziker Schnider, Vorsitzende, Oberrichter
Dr. H.A. Müller und Oberrichterin Dr. D. Scherrer sowie Gerichts-
schreiber Dr. M. Nietlispach
Urteil vom 16. Januar 2015
in Sachen
A._____,
Gesuchsteller und Beschwerdeführer
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____
gegen
B._____,
Gesuchsgegnerin und Beschwerdegegnerin
betreffend Rechtsöffnung
Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichts im summarischen
Verfahren am Bezirksgericht Winterthur vom 27. August 2014 (EB140174-K)

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Erwägungen:
I.
1. Am 5. Juli 2013 unterzeichneten der Gesuchsteller und Beschwerde-
führer (nachfolgend Gesuchsteller) und C._____, der Enkel der Gesuchsgegnerin
und Beschwerdegegnerin (fortan Gesuchsgegnerin), einen als "Darlehens Ver-
einbarung" bezeichneten Vertrag. Darin wurde festgehalten, dass C._____ glei-
chentags ein Darlehen von Fr. 38'000.-- in bar erhalten habe, wobei er das Geld
für die Hochzeit und für Anwaltskosten benötigt habe. Ziffer 8 dieser Vereinbarung
sah Folgendes vor:
"8. Solidarhaftung
Die Solidarhaftung für den Betrag von 38'500.00 CHF. Hat Frau B._____
[= Gesuchsgegnerin]. Dies heisst auch nach Ihrem Tod hat A._____ [= Gesuchsteller]
den Anspruch auf seine geleisteten 38'500.00 CHF.
Mit der Unterschrift bestätigt B._____ dass Sie bei der Unterzeichnung 100% zurech-
nungsfähig ist und sich klar bewusst ist für was Sie hier unterschrieben hat zur Unter-
stützung Ihres Enkels."
Der Vertrag wurde von der Gesuchsgegnerin mitunterzeichnet (Urk. 2/2 =
Urk. 12/3). Mit Zahlungsbefehl vom 3. Februar 2014 betrieb der Gesuchsteller die
Gesuchsgegnerin für diese Forderung zuzüglich Zins, wogegen die Gesuchsgeg-
nerin Rechtsvorschlag erhob (Urk. 2/1 = Urk. 12/4).
2. Mit Eingabe vom 15. April 2014 stellte der Gesuchsteller gestützt auf
den Vertrag vom 5. Juli 2013 beim Bezirksgericht Winterthur, Einzelgericht im
summarischen Verfahren (Vorinstanz), das Begehren, ihm in der gegen die Ge-
suchsgegnerin angehobenen Betreibung Nr. … des Betreibungsamtes Winterthur-
Stadt (Zahlungsbefehl vom 3. Februar 2014) provisorische Rechtsöffnung für
Fr. 38'500.-- nebst Zins zu 5% seit 5. Juli 2013 sowie Fr. 103.30 Zahlungsbe-
fehlskosten zu erteilen (Urk. 1 und 1a). Mit Urteil vom 27. August 2014 wies die
Vorinstanz das Rechtsöffnungsbegehren unter Kostenfolgen zu Lasten des Ge-
suchstellers ab (Urk. 6 = Urk. 9).

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3. Gegen diesen Entscheid erhob der Gesuchsteller mit Eingabe vom
10. September 2014 rechtzeitig (vgl. Urk. 7 und Art. 142 f. ZPO) Beschwerde mit
folgenden Anträgen (Urk. 8 S. 2):
"In Gutheissung der Beschwerde sei das Urteil des Bezirksgerichts Winterthur, Ein-
zelgericht summarisches Verfahren, vom 27. August 2014 (EB140174) aufzuheben
und A._____ sei in der Betreibung Nr. … des Betreibungsamtes Winterthur-Stadt
(Zahlungsbefehl vom 3. Februar 2014) provisorische Rechtsöffnung zu erteilen für Fr.
38'500.00 nebst Zins zu 5% seit 1. November 2013 sowie Fr. 103.30 Zahlungsbe-
fehlskosten;
unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (inkl. 8% MwSt) zu Lasten von B._____.
Eventualiter:
In Gutheissung der Beschwerde sei das Urteil des Bezirksgerichts Winterthur, Einzel-
gericht summarisches Verfahren, vom 27. August 2014 (EB140174) aufzuheben und
zur Neubeurteilung an die Vorinstanz zurückzuweisen;
unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (inkl. 8% MwSt) zu Lasten von B._____."
Mit Verfügung vom 19. September 2014 wurde dem Gesuchsteller für das
Beschwerdeverfahren ein Kostenvorschuss von Fr. 750.-- auferlegt, welcher frist-
wahrend geleistet wurde (Urk. 13 und 14). Am 30. September 2014 reichte die
Gesuchsgegnerin unaufgefordert eine schriftliche Stellungnahme ein (Urk. 15),
die inhaltlich allerdings keinen Bezug zur Beschwerde und zum Gegenstand des
vorliegenden Verfahrens erkennen lässt, sondern sich zu einem anderen, hier
nicht zur Diskussion stehenden Sachverhalt äussert. Mit Verfügung vom 31. Ok-
tober 2014 wurde ihr deshalb Frist zur Beantwortung der Beschwerde angesetzt
(vgl. Urk. 16). Diese Verfügung wurde von der Post mit dem Vermerk "nicht abge-
holt" retourniert (Urk. 17). Sie hat als zugestellt zu gelten, nachdem die Gesuchs-
gegnerin – wie auch ihre an das Obergericht adressierte Eingabe vom 30. Sep-
tember 2014 zeigt – vom vorliegenden Verfahren Kenntnis hatte und mit der Zu-
stellung gerichtlicher Verfügungen rechnen musste (Art. 138 Abs. 3 lit. a ZPO).
Innert der durch die Zustellungsfiktion ausgelösten Frist ging keine Beschwerde-
antwort ein. Das Verfahren ist daher androhungsgemäss (Urk. 16 Disp.-Ziff. 1
Abs. 3) ohne eine solche weiterzuführen (Art. 147 Abs. 2 ZPO). Es kann ohne
Durchführung einer Parteiverhandlung aufgrund der Akten entschieden werden
(Art. 327 Abs. 2 ZPO).

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II.
1. Das vor Vorinstanz gestellte Rechtsöffnungsbegehren umfasste neben
der Kapitalforderung einen Zins zu 5% seit 5. Juli 2013 (Urk. 1a). Demgegenüber
verlangt der Gesuchsteller mit seinem Rechtsmittelantrag provisorische Rechts-
öffnung für eine Zinsforderung von 5% seit 1. November 2013 (Urk. 8 S. 2). So-
weit die Vorinstanz das Rechtsöffnungsbegehren (auch) mit Bezug auf den Zins
für die Zeit vom 5. Juli 2013 bis 31. Oktober 2013 abgewiesen hat, bleibt ihr Ent-
scheid im Beschwerdeverfahren somit unangefochten.
2. Mit der Beschwerde können unrichtige Rechtsanwendung und offen-
sichtlich unrichtige Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht werden
(Art. 320 ZPO). Dabei sind neue Anträge, neue Tatsachenbehauptungen und
neue Beweismittel im Beschwerdeverfahren ausgeschlossen (Art. 326 Abs. 1
ZPO). Es herrscht ein umfassendes Novenverbot sowohl für echte als auch un-
echte Noven. Der Novenausschluss gilt auch in Verfahren mit (beschränkter) Un-
tersuchungsmaxime (BGer 5A_405/2011 vom 27.9.2011 E. 4.5.3 m.w.Hinw.). Die
erstmals in der Stellungnahme vom 30. September 2014 (Urk. 15) vorgetragenen
neuen Behauptungen der Gesuchsgegnerin, welche sich im Übrigen ohnehin
nicht zum vorliegend relevanten, sondern zu einem anderen Sachverhalt äussern,
sind für die Beurteilung der Beschwerde deshalb von vornherein unbeachtlich.
3. Nachdem die Gesuchsgegnerin innert ihr angesetzter Frist (vgl. Urk. 4
und 5) keine Stellungnahme zum Rechtsöffnungsgesuch eingereicht hatte, fällte
die Vorinstanz den angefochtenen Entscheid androhungsgemäss (und zu Recht;
vgl. BGE 138 III 483 E. 3.2) aufgrund der Akten, d.h. des Rechtsöffnungsbegeh-
rens (Urk. 1 und 1a) und dessen Beilagen (Urk. 2/1 und 2/2). Zur Begründung er-
wog sie, dass der Richter gewisse Mängel der als provisorischen Rechtsöffnungs-
titel beigebrachten Schuldanerkennung von Amtes wegen zu prüfen habe. Darun-
ter falle insbesondere auch die Formungültigkeit von Verträgen. In der Folge prüf-
te die Vorinstanz, ob die Gesuchsgegnerin aufgrund des von ihr mitunterzeichne-
ten Vertrages vom 5. Juli 2013 solidarisch für die ihrem Enkel vom Gesuchsteller
gewährte Darlehenssumme hafte, wie der Gesuchsteller sinngemäss geltend ma-

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che. Dabei kam sie gestützt auf die bundesgerichtliche Rechtsprechung zum
Schluss, dass die von der Gesuchsgegnerin gegenüber dem Gesuchsteller in der
"Darlehens Vereinbarung" vom 5. Juli 2013 abgegebene Erklärung nicht als ku-
mulative Schuldübernahme, sondern als Bürgschaft im Sinne der Art. 492 ff. OR
zu qualifizieren sei. Gemäss Art. 493 Abs. 2 OR bedürfe es zu deren Gültigkeit
unter den gegebenen Umständen der öffentlichen Beurkundung. Da der vorlie-
gend als Rechtsöffnungstitel vorgelegte Darlehensvertrag nicht öffentlich beur-
kundet worden sei, erweise er sich als formungültig. Damit liege keine gültige
Schuldanerkennung im Sinne von Art. 82 OR (recte: SchKG) vor, weshalb das
Rechtsöffnungsbegehren abzuweisen sei (Urk. 9 S. 2-6).
4. Der Gesuchsteller wirft der Vorinstanz vor, das Recht in mehrfacher
Hinsicht unrichtig angewandt (Art. 320 lit. a ZPO) und den Sachverhalt offensicht-
lich unrichtig festgestellt (Art. 320 lit. b ZPO) zu haben (Urk. 8 S. 4 Rz 7 ff.).
Im Einzelnen macht er – zusammengefasst – geltend, die Vorinstanz habe
zu Unrecht von Amtes wegen und einseitig zu seinen Lasten geprüft (und ver-
neint), ob die betriebene Gesuchsgegnerin gestützt auf den Rechtsöffnungstitel
verpflichtet sei, bzw. ob aufgrund des beigebrachten Titels von einer rechtsgülti-
gen Verpflichtung der Gesuchsgegnerin auszugehen sei. Wenn die Vorinstanz
dabei unter Berufung auf die bundesgerichtliche Rechtsprechung annehme, der
Richter habe gewisse Mängel der Schuldanerkennung, insbesondere auch die
Formungültigkeit von Verträgen, von Amtes wegen zu prüfen, verkenne sie, dass
die von ihr angeführten Bundesgerichtsentscheide (BGE 86 II 398 E. 1 und BGE
98 II 313 E. 2) nicht im Rahmen eines "unwidersprochenen" summarischen
Rechtsöffnungsverfahrens, sondern eines ordentlichen Zivilprozesses ergangen
seien, in welchem die Qualifikation des betreffenden Vertrages zudem unbestrit-
ten gewesen sei. Es sei nicht Sinn und Zweck eines summarischen Rechtsöff-
nungsverfahrens, dass sich der Richter – nachdem die Schuldnerin trotz des ge-
richtlichen Hinweises auf die Säumnisfolgen auf eine Stellungnahme zum
Rechtsöffnungsgesuch verzichtet habe – zur Rechtsnatur des Rechtsöffnungs-
titels äussere und dazu in antizipierter und völlig einseitiger Weise auf nicht be-
hauptete tatsächliche Umstände abstelle. Dies umso weniger, wenn es sich – wie

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vorliegend – um die sehr schwierige und fliessende Abgrenzung zwischen einer
"formlosen" kumulativen Schuldübernahme und einer formbedürftigen Bürgschaft
handle. Eine solche (Qualifikations-)Frage sei nicht in einem "unbestrittenen"
summarischen Rechtsöffnungsverfahren zu klären, sondern nach Erteilung der
provisorischen Rechtsöffnung im Rahmen einer der Gesuchsgegnerin offenste-
henden Aberkennungsklage im ordentlichen Verfahren. Wenn die Vorinstanz
dennoch in Verletzung der ihr im Rechtsöffnungsverfahren obliegenden Pflichten
von Amtes wegen aktiv geworden sei und auf Formungültigkeit des provisori-
schen Rechtsöffnungstitels geschlossen habe, liege darin eine Rechtsverletzung
(Urk. 8 S. 4 f. Rz 7 und Rz 10 ff.).
Überdies habe die Vorinstanz – so der Gesuchsteller weiter – seinen durch
Art. 53 ZPO garantierten Anspruch auf rechtliches Gehör verletzt, weil sie ihm
keine Gelegenheit gegeben habe, sich vor der Entscheidfällung zur Rechtsnatur
bzw. zu der von Amtes wegen in Betracht gezogenen Qualifikation der Verpflich-
tung der Gesuchsgegnerin als Bürgschaft zu äussern. Statt dessen habe sie ver-
schiedene tatsächliche Annahmen (u.a. betreffend Geschäftsunerfahrenheit und
fehlendem Eigeninteresse der Gesuchsgegnerin sowie angeblich blossem Siche-
rungsinteresse) getroffen, obwohl diese Tatsachen nicht einmal im Ansatz be-
hauptet worden seien. Insoweit habe die Vorinstanz auch die Verhandlungsmaxi-
me (Art. 55 ZPO) verletzt (Urk. 8 S. 4 Rz 8 und S. 6 Rz 20 ff., Rz 27). Die betref-
fenden Sachverhaltsfeststellungen seien zudem offensichtlich unrichtig im Sinne
von Art. 320 lit. b ZPO (Urk. 8 S. 4 Rz 9 und S. 8 Rz 34 ff.).
Rechtsfehlerhaft sei schliesslich auch die Qualifikation der von der Ge-
suchsgegnerin eingegangenen Verpflichtung als Bürgschaft, handle es sich bei
zutreffender Würdigung doch um eine formgültig erklärte kumulative Schuldüber-
nahme. Damit liege ein gültiger Rechtsöffnungstitel im Sinne von Art. 82 SchKG
vor, weshalb dem Gesuchsteller in Gutheissung der Beschwerde provisorische
Rechtsöffnung zu erteilen sei (Urk. 8 S. 6 f. Rz 26 ff.).
5. Beruht die Forderung auf einer durch Unterschrift bekräftigten Schuld-
anerkennung, kann der Gläubiger die provisorische Rechtsöffnung verlangen
(Art. 82 Abs. 1 SchKG). Der Richter spricht dieselbe – im summarischen Verfah-

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ren (Art. 251 lit. a ZPO) – aus, sofern der Betriebene nicht Einwendungen, welche
die Schuldanerkennung entkräften, sofort glaubhaft macht (Art. 82 Abs. 2
SchKG).
5.1. Wie das definitive ist auch das provisorische Rechtsöffnungsverfahren
rein betreibungsrechtlicher Natur; der Rechtsöffnungsentscheid entfaltet aus-
schliesslich betreibungsrechtliche Wirkung für die konkrete Betreibung. Damit wird
nicht über den materiellen Bestand der Betreibungsforderung entschieden (und ist
auch nicht über diesen zu entscheiden), sondern lediglich darüber, ob die durch
den Rechtsvorschlag gehemmte Betreibung weitergeführt werden darf (BGE 136
III 566 E. 3.3 S. 569 f.; 133 III 645 E. 5.3 S. 653; 132 III 140 E. 4.1.1 S. 141 f.;
KREN KOSTKIEWICZ, Schuldbetreibungs- und Konkursrecht, Zürich/Basel/Genf
2012, Rz 531 m.w.Hinw.; AMONN/WALTHER, Grundriss des Schuldbetreibungs-
und Konkursrechts, 9. A., Bern 2013, § 19 Rz 22 und Rz 67). Das ist dann der
Fall, wenn der Gläubiger eine Schuldanerkennungsurkunde im Sinne von Art. 82
Abs. 1 SchKG vorweist, die vom betriebenen Schuldner nicht sofort glaubhaft ent-
kräftet wird. Im Rechtsöffnungsverfahren geht es mithin (nur) um die Feststellung,
ob ein Vollstreckungstitel vorliegt. Die Prüfungszuständigkeit des Rechtsöffnungs-
richters umfasst daher ausschliesslich Fragen im Zusammenhang mit der (inhalt-
lichen) Tauglichkeit der präsentierten Urkunde als Vollstreckungstitel (BGE 133 III
645 E. 5.3 S. 653/654; BGer 5A_206/2013 vom 13.5.2013 E. 2.2). Entsprechend
würdigt der Rechtsöffnungsrichter nur die Beweiskraft der vorgelegten Urkunde,
nicht aber den Bestand bzw. die Gültigkeit der darin anerkannten Forderung an
sich. Der betreibende Gläubiger kann sich zur Gesuchsbegründung darauf be-
schränken, einen derartigen Titel vorzulegen. Die Einreichung dieser anhand ih-
res Inhalts, ihres Ursprungs resp. Urhebers und ihrer äusseren Merkmale gewür-
digten Urkunde genügt zur Erteilung der provisorischen Rechtsöffnung, wenn der
Schuldner keine Einwendungen erhebt und glaubhaft macht (Pra 101 [2012]
Nr. 32 E. 2.3; BGer 5A_113/2014 vom 8.5.2014 E. 2.1; 5A_568/2010 vom
4.11.2010 E. 2.1; KREN KOSTKIEWICZ/WALDER, OFK-SchKG, Art. 82 N 1). In dem
vom Gesetzgeber gewollten System der provisorischen Rechtsöffnung besteht für
die vom Gläubiger vorgelegte Urkunde somit die tatsächliche Vermutung, dass
die in ihr aufgeführten Tatsachen der Wahrheit entsprechen; dies gilt zumindest

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solange, als sie nicht von vornherein verdächtig erscheint ("que le titre ... ne soit
d'emblée suspect"), was der Richter von Amtes wegen prüft (BGE 132 III 140
E. 4.1.2 S. 143). Die Beurteilung des materiellen Bestands der Forderung erfolgt
(gegebenenfalls) erst im Anschluss an das Verfahren betreffend provisorische
Rechtsöffnung und ist dem ordentlichen Richter im Aberkennungs- oder Anerken-
nungsprozess vorbehalten.
5.2. Eine Schuldanerkennung im Sinne von Art. 82 Abs. 1 SchKG ist eine
öffentliche oder eine eigenhändig von der betriebenen Person (oder ihrem Stell-
vertreter) unterzeichnete Urkunde, aus welcher deren Wille hervorgeht, dem Be-
treibenden ohne Vorbehalte und Bedingungen eine bestimmte oder zumindest
leicht bestimmbare und fällige Summe zu bezahlen (BGE 130 III 87 E. 3.1 S. 88
m.w.Hinw.; 131 III 268 E. 3.2 S. 272; 136 III 627 E. 2 S. 629). Auf den Titel, auf
den sich die vorliegende Betreibung stützt, d.h. die "Darlehens Vereinbarung"
vom 5. Juli 2013 (Urk. 2/2), trifft diese Eigenschaft (in formeller Hinsicht) zu. Darin
gibt die Gesuchsgegnerin die eigenhändig unterzeichnete Erklärung ab, dass sie
"die Solidarhaftung für den Betrag von 38'500.00 CHF ... hat". Diese kurz gefass-
te, einen inhaltlich genau definierten Begriff der Rechtssprache verwendende
Formulierung nimmt von ihrem Wortlaut und -sinn her klarerweise Bezug auf die
Rechtsfigur der Solidarität gemäss Art. 143 OR. Mit dieser Wortwahl bzw. nach
deren objektiver Bedeutung erklärt die Gesuchsgegnerin demnach, sie wolle –
zusätzlich zum Darlehensempfänger – gegenüber dem Gläubiger (Gesuchsteller)
selbstständig und allein für die Erfüllung der Darlehensschuld im genannten Be-
trag haften (Art. 143 Abs. 1 OR; s.a. BSK OR I-HEIERLI/SCHNYDER, Art. 143 N 6),
d.h. die Schuld des Darlehensnehmers kumulativ übernehmen und dem Gläubi-
ger so ermöglichen, dieselbe nach seiner Wahl entweder vom Darlehensnehmer
oder von ihr einzufordern. Mit der (aufgrund der Privatautonomie ohne Weiteres
zulässigen) vertraglichen Verpflichtung zur solidarischen Haftung entsteht eine
selbstständige Forderung des Gläubigers gegen den der fremden Schuld Beitre-
tenden (vgl. BGE 93 II 329 E. 3.a S. 334; 129 III 702 E. 2.1 S. 704; BSK OR I-
HEIERLI/SCHNYDER, Art. 143 N 1). Deshalb ist die unterschriftlich bekräftigte Erklä-
rung der Gesuchsgegnerin, für die genannte Summe solidarisch zu haften, als
Schuldanerkennung im Sinne von Art. 82 SchKG zu qualifizieren, zumal auch der

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Darlehensvertrag selbst eine solche darstellt, solange die Auszahlung der Darle-
henssumme (wie im vorliegenden Fall) nicht bestritten wird (BGE 136 III 627 E. 2
S. 629; 132 III 480 E. 4.2 S. 481; 132 III 140 E. 4.1.1 S. 142; s.a. STÜCHELI, Die
Rechtsöffnung, Diss. Zürich 2000, S. 180).
5.3. Im Gegensatz zum definitiven (vgl. Art. 81 SchKG) sind im provisori-
schen Rechtsöffnungsverfahren alle Einreden und Einwendungen zulässig, wel-
che geeignet sind, die Schuldanerkennung zu entkräften, insbesondere auch sol-
che gegen Bestand und Höhe der in Betreibung gesetzten Forderung (KUKO
SchKG-VOCK, Art. 82 N 38; BSK SchKG I-STAEHELIN, Art. 82 N 83 ff.; BGer
5A_114/2014 vom 24.7.2014 E. 3.1 m.w.Hinw.). Zulässig ist mithin auch die Ein-
rede, die Forderung sei aus materiellrechtlichen Gründen gar nie entstanden.
Im vorliegenden Fall hätte die Gesuchsgegnerin im Verfahren vor Vorinstanz
also insbesondere auch einwenden und begründen können, dass und weshalb sie
mit der Mitunterzeichnung der "Darlehens Vereinbarung" vom 5. Juli 2013 entge-
gen dem an sich klaren Wortlaut ihrer Schuldanerkennung keine Solidarhaftung
übernommen bzw. keinen kumulativen Schuldbeitritt erklärt habe, sondern der
Sache nach eine Bürgschaft eingegangen sei, welche zufolge Formmangels
(Art. 493 Abs. 2 OR) jedoch unwirksam sei, weshalb die anerkannte Schuld gar
nicht entstanden sei. Die Vorinstanz hätte dann im Lichte der bundesgerichtlichen
Rechtsprechung zur Abgrenzung zwischen kumulativer Schuldübernahme und
Bürgschaft (vgl. BGE 129 III 702) prüfen dürfen und müssen, ob die Schuldaner-
kennung dadurch sofort glaubhaft entkräftet sei, d.h. ob der Einwand glaubhaft
erscheine, die anerkannte Schuld sei gar nie rechtswirksam entstanden. Die Ge-
suchsgegnerin hat sich jedoch trotz gerichtlicher Fristansetzung nicht zum
Rechtsöffnungsgesuch vernehmen lassen und folglich keine die Schuldanerken-
nung entkräftenden Einwendungen erhoben (und sofort glaubhaft gemacht). Im
Beschwerdeverfahren können derartige Einwendungen aufgrund des Novenver-
bots (Art. 326 Abs. 1 ZPO und vorne, E. II.2) nicht mehr nachgeholt werden.
5.4. Nach der gesetzlichen Ordnung (Art. 82 Abs. 2 SchKG) obliegt die Er-
hebung und Glaubhaftmachung von Einwendungen zur Entkräftung der als provi-
sorischen Rechtsöffnungstitel eingereichten Schuldanerkennung ausschliesslich

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dem Schuldner. Deshalb geht es grundsätzlich nicht an, von Amtes wegen zu prü-
fen, ob ein vom Schuldner nicht ausdrücklich geltend gemachter Grund gegen
den materiellen Bestand der im Rechtsöffnungstitel unterschriftlich anerkannten
Schuld spreche (Pra 101 [2012] Nr. 32 E. 3.4.1). Dennoch steht allgemein fest,
dass bei der Rechtsöffnung vorfrageweise gewisse materiellrechtliche Gesichts-
punkte zu berücksichtigen sind (BGer 5A_114/2014 vom 24.7.2014 E. 3.5.1; BGE
136 III 566 E. 3.3 S. 569), mitunter auch von Amtes wegen. Einigkeit besteht –
entgegen der unzutreffenden Auffassung des Gesuchstellers (Urk. 8 Rz 10 ff.) –
insbesondere darin, dass der Rechtsöffnungsrichter auch ohne entsprechenden
Einwand des Schuldners von Amtes wegen zu prüfen hat, ob die Schuldanerken-
nung bzw. das ihr zugrunde liegende Geschäft nichtig ist, und dass er das
Rechtsöffnungsbegehren von Amtes wegen abzuweisen hat, wenn die Nichtigkeit
sofort und klar aus der Schuldanerkennung selbst hervorgeht (oder die Nichtig-
keitsgründe notorisch oder zumindest gerichtsnotorisch sind), d.h. wenn die
Schuldanerkennung offensichtlich Ansprüche aus einem nichtigen Vertrag betrifft
(KUKO SchKG-VOCK, Art. 82 N 8 und Art. 84 N 18; BSK SchKG I-STAEHELIN,
Art. 82 N 48 f. und Art. 84 N 50; s.a. BGer 5A_114/2014 vom 24.7.2014 E. 3.2).
Dabei nimmt das Bundesgericht dem Grundsatz nach an, dass (auch) die Form-
ungültigkeit eines Vertrages zu dessen (absoluter) Nichtigkeit führt und von Amtes
wegen zu beachten ist (BGE 98 II 313 E. 2 S. 316; 116 II 700 E. 3.b S. 702; vgl.
aber auch BGE 112 II 330 E. 2.b S. 334 f.; 138 III 401 E. 2.3.1 i.f. S. 404). In der
Doktrin ist diese Frage allerdings umstritten; die herrschende Lehre verneint sie
(vgl. BSK SchKG I-STAEHELIN, Art. 82 N 48; GAUCH/SCHLUEP/SCHMID/EMMEN-
EGGER, Schweizerisches Obligationenrecht, Allgemeiner Teil, 10. A., Zürich/Ba-
sel/Genf 2014, Rz 548 ff.; BSK OR I-SCHWENZER, Art. 11 N 17 ff.). Hinsichtlich der
Prüfungstiefe darf sich der Rechtsöffnungsrichter aber auf eine summarische Prü-
fung der Nichtigkeit beschränken (BSK SchKG I-STAEHELIN, Art. 82 N 49; KUKO
SchKG-VOCK, Art. 82 N 8). Dabei ergibt sich aus dem Erfordernis, Einwendungen
nur glaubhaft machen zu müssen (Art. 82 Abs. 2 SchKG), dass auch die von Am-
tes wegen zu beachtende Nichtigkeit bereits dann zur Verweigerung der Rechts-
öffnung führt, wenn sie glaubhaft erscheint, d.h. wenn der Richter die Wahr-
scheinlichkeit der Nichtigkeit auf (mindestens) 51% veranschlagt (BSK SchKG I-

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STAEHELIN, Art. 82 N 49) bzw. überwiegend geneigt ist, an die Nichtigkeit zu glau-
ben (FRITZSCHE/WALDER, Schuldbetreibung und Konkurs nach schweizerischem
Recht, Bd. I, 3. A., Zürich 1984, § 20 Rz 12 mit Anm. 16). Diese Auffassung ist in-
dessen nicht unbestritten (vgl. insbes. STÜCHELI, a.a.O., S. 348 f.) und wurde vom
Bundesgericht bisher offengelassen (KREN KOSTKIEWICZ/WALDER, OFK-SchKG,
Art. 82 N 27; BGer 5P.321/2005 vom 27.1.2006 E. 3.2 m.w.Hinw.).
Gemäss den Verfechtern der herrschenden Lehre dürfte die Formungültig-
keit eines Vertrages und damit auch des im Rechtsöffnungstitel abgegebenen
Leistungsversprechens vom (Erkenntnis- und vom Rechtsöffnungs-)Richter von
vornherein nicht von Amtes wegen, sondern nur auf Geltendmachung einer Partei
hin beachtet werden. Folgt man dagegen der höchstrichterlichen Auffassung,
setzt eine ohne entsprechenden Einwand des Betriebenen, sondern von Amtes
wegen erfolgende Annahme der Nichtigkeit des Vertrages bzw. der im Rechtsöff-
nungstitel anerkannten Schuld wegen Formungültigkeit (und eine darauf gestützte
Abweisung des Rechtsöffnungsgesuchs) angesichts der Natur, des Zwecks und
der gesetzlichen Ausgestaltung des Rechtsöffnungsverfahrens voraus, dass sich
der Formmangel ohne Berücksichtigung weiterer Begleitumstände sofort glaub-
haft aus der Urkunde selbst ergibt, d.h. aufgrund der Urkunde selbst mit der not-
wendigen Wahrscheinlichkeit davon auszugehen ist, dass die anerkannte Schuld
formungültig begründet wurde. Zu denken wäre etwa an den Fall, in dem ein Ge-
suchsteller provisorische Rechtsöffnung für eine Kaufpreisforderung aus einem
Grundstückskauf verlangt und als Titel einen schriftlichen und vom Käufer unter-
zeichneten, jedoch nicht öffentlich beurkundeten Kaufvertrag vorweist (Art. 216
Abs. 1 OR), oder wenn das Rechtsöffnungsbegehren eine Forderung aus einem
Konsumkreditvertrag betrifft und der als Titel eingereichte schriftliche Vertrag den
Erfordernissen des Konsumkreditgesetzes (KKG; SR 221.214.1) nicht genügt
(Art. 15 KKG; vgl. BGer 5A_114/2014 vom 24.7.2014 E. 3.2). Andernfalls, insbe-
sondere wenn das Vorliegen eines Formmangels aufgrund des Titels zwar mög-
lich, aber nicht wahrscheinlicher als dessen Nichtvorliegen erscheint, ist, soweit
die übrigen Voraussetzungen vorliegen, dem Rechtsöffnungsbegehren zu ent-
sprechen und die Frage der Formungültigkeit und deren Rechtsfolgen vom Er-
kenntnisrichter im Aberkennungsverfahren zu klären.

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5.5. Im vorliegenden Fall steht eine Schuldanerkennung in Form eines
schriftlichen Darlehensvertrags zur Prüfung, mit welcher die Gesuchsgegnerin er-
klärt, für die Darlehensschuld (zuzüglich ein Zinsbetreffnis) die Solidarhaftung zu
übernehmen. Nach den vorstehend dargelegten Grundsätzen ist auch ohne ent-
sprechenden Einwand der Gesuchsgegnerin von Amtes wegen zu prüfen, ob das
Rechtsgeschäft, das der Schuldanerkennung zugrunde liegt, nichtig ist. Die –
summarisch vorzunehmende – Beurteilung dieser Frage hängt von der rechtli-
chen Qualifikation der abgegebenen Erklärung ab, welche die Formgültigkeitsfra-
ge präjudiziert. Dabei darf nach der bundesgerichtlichen Praxis für die rechtliche
Qualifikation einer solchen Erklärung, insbesondere mit Blick auf die fliessende
Abgrenzung zwischen (formfreier) kumulativer Schuldübernahme (Art. 143 OR)
und (formbedürftiger) Bürgschaft (Art. 492 OR), zwar nicht allein auf den Wortlaut
bzw. auf die von den Parteien gewählte Formulierung der Verpflichtung abgestellt
werden. Deren Rechtsnatur hängt vielmehr von verschiedenen weiteren Kriterien
ab, die in casu allerdings nur insoweit berücksichtigt werden können, als sie aus
der Schuldanerkennung selbst hervorgehen. Es steht jedoch fest, dass sich der
Gesetzgeber trotz der von ihm erkannten Abgrenzungsproblematik zwischen
Bürgschaft und anderen persönlichen Sicherungsversprechen klar dafür ent-
schieden hat, mehrere Gestaltungsmöglichkeiten zuzulassen, ohne die Formvor-
schriften über die Bürgschaft hinaus auszudehnen. Zwischen diesen Gestal-
tungsmöglichkeiten besteht somit Wahlfreiheit. Die Parteien dürfen nach ihrem
freien Willen entscheiden, ob ein Sicherungsziel mit Bürgschaft, Garantie oder
kumulativer Schuldübernahme erreicht werden soll. Eine Beschränkung der Pri-
vatautonomie ist insofern zu verneinen (BGE 129 III 702 E. 2.3 S. 705 ff.
m.w.Hinw.).
Dieser Wahlfreiheit hat die Vorinstanz keine Rechnung getragen, wenn sie
die Schuldanerkennung der Gesuchsgegnerin in der Darlehensvereinbarung vom
5. Juli 2013 gestützt auf die vom Bundesgericht genannten Kriterien gewürdigt
und gefolgert hat, es handle sich rechtlich um eine (formungültige und damit nich-
tige) Bürgschaft. Letzteres erscheint zwar keineswegs ausgeschlossen. Allein an-
hand der eingereichten Vertragsurkunde (und allenfalls des Rechtsöffnungsge-
suchs) bleibt jedoch vollends offen, unter welchen tatsächlichen Begleitumstän-

- 13 -
den die Gesuchsgegnerin die "Solidarhaftung" übernommen resp. den Vertrag mit
dem gewählten Wortlaut unterzeichnet hat und ob der tatsächliche Parteiwille auf
die Begründung einer solidarischen Verpflichtung bzw. einen Schuldbeitritt der
Gesuchsgegnerin (im Sinne von Art. 143 OR) oder darauf abzielte, für die Schuld
des Darlehensnehmers zu bürgen. Insbesondere geht aus der Vertragsurkunde
(und auch aus den übrigen Akten) in tatsächlicher Hinsicht keineswegs hervor,
dass es sich bei der Gesuchsgegnerin um eine geschäftsungewandte Person
handelt, die sich der Tragweite der eingegangenen Verpflichtung nicht bewusst
gewesen sei; ebenso wenig lassen die Formulierungen im Vertrag den Schluss
zu, dass sie die Haftungserklärung ohne eigenes unmittelbares und materielles
Interesse am zwischen dem Gesuchsteller und ihrem Enkel geschlossenen Dar-
lehensvertrag, sondern einzig zur Unterstützung des Enkels (d.h. ausschliesslich
zu Sicherungszwecken) abgegeben habe. Diese von der Vorinstanz ohne ent-
sprechende Parteibehauptungen unterstellten Tatsachen beruhen auf einer Ver-
letzung der Verhandlungsmaxime (Art. 55 ZPO), wie in der Beschwerde mit Recht
gerügt wird (Urk. 8 S. 6 Rz 20 ff., Rz 27). Fest steht einzig, dass die Gesuchsgeg-
nerin "zur Unterstützung ihres Enkels" eine "Solidarhaftung" für dessen Darle-
hensschuld übernommen und das Darlehen für die Hochzeit sowie Anwaltskosten
benötigt wurde. Daraus allein lässt sich jedoch nicht mit rechtsgenügender Wahr-
scheinlichkeit folgern, dass die Verpflichtung der Gesuchsgegnerin rechtlich als
Bürgschaft zu qualifizieren ist; es könnte sich ebenso gut um eine tatsächlich ge-
wollte oder aufgrund des Vertrauensprinzips als solche zu qualifizierende kumula-
tive Schuldübernahme handeln, die (als solche) keinem Formerfordernis unter-
liegt. Folglich gehen aus dem Titel selbst auch keine hinreichenden Anhaltspunkte
hervor, welche eine Nichtigkeit der Verpflichtung bzw. der in der vorgelegten Ver-
tragsurkunde anerkannten Schuld als glaubhaft oder gar als feststehend erschei-
nen lassen würden. Auch wenn dem Rechtsöffnungsrichter gestützt auf die dies-
bezügliche bundesgerichtliche Praxis das Recht und die Pflicht zuerkannt werden,
den der Schuldanerkennung zugrunde liegenden Verpflichtungsgrund ex officio
auf Formmängel hin zu prüfen (was die herrschende Lehre verneint; vgl. vorne,
E. 5.4), hätte die Vorinstanz demnach nicht feststellen dürfen, die Schuldaner-
kennung sei formungültig und deshalb nichtig. Vielmehr hätte sie die Frage der

- 14 -
Nichtigkeit, die unter den vorliegenden Umständen der Sachrichter im Aberken-
nungsprozess zu entscheiden hat, verneinen müssen. Gegenteiliges folgt im Üb-
rigen auch nicht aus den Ausführungen von STÜCHELI (a.a.O., S. 180), auf welche
die Vorinstanz ihr Vorgehen stützt (Urk. 9 S. 3 E. 2.3). Wie in der Beschwerde zu-
treffend ausgeführt wird (Urk. 8 S. 4 Rz 11), beziehen sich diese Ausführungen
nämlich nur auf die Prüfung der Identität des Betriebenen mit dem im Titel ge-
nannten Schuldner und nicht auf die Rechtsgültigkeit der anerkannten Verpflich-
tung.
6. Zusammenfassend ergibt sich, dass die Vorinstanz das Recht unrichtig
angewandt hat (Art. 320 lit. b ZPO), indem sie die anerkannte Schuld ("Solidarhaf-
tung") trotz Fehlens jedwelcher dagegen gerichteter Einwendung (Art. 82 Abs. 2
SchKG) gestützt auf tatsächliche Feststellungen, die sich nicht aus dem Rechts-
öffnungstitel selbst ergeben, sondern in Verletzung der Verhandlungsmaxime ge-
troffen wurden, rechtlich als formungültige Bürgschaft qualifiziert und als Folge
davon angenommen hat, es liege keine gültige Schuldanerkennung im Sinne von
Art. 82 SchKG vor. Insoweit ist die Beschwerde begründet. Sie ist daher gutzu-
heissen und der vorinstanzliche Entscheid aufzuheben. Damit erübrigt es sich, auf
die weiteren Rügen des Gesuchstellers einzugehen.
III.
1. Die Sache ist spruchreif, weshalb von einer Rückweisung an die Vor-
instanz abzusehen und ein neuer Sachentscheid zu fällen ist (Art. 327 Abs. 3 lit. b
ZPO).
2. Wie bereits ausgeführt (vorne, E. II.5.2), handelt es sich bei der unter-
schriftlich bekräftigten Erklärung der Gesuchsgegnerin, solidarisch für die Darle-
hensschuld zu haften (Urk. 2/2), um eine gültige Schuldanerkennung im Sinne
von Art. 82 Abs. 1 SchKG. Die Höhe der anerkannten (privatrechtlichen) Forde-
rung ist in der Schuldanerkennung genau beziffert (Fr. 38'500.-- inkl. Vertragszins
bis 31. Oktober 2013 [Urk. 2/2 Ziff. 1 und 2]) und die Forderung war bei Anhebung
der Betreibung fällig (vgl. Urk. 2/2 Ziff. 1 Abs. 2). Die vom Rechtsöffnungsrichter

- 15 -
von Amtes wegen zu prüfenden drei Identitäten – Identität zwischen der betriebe-
nen bzw. beklagten und der aus dem Titel verpflichteten (Solidar-)Schuldnerin
(vgl. dazu auch STÜCHELI, a.a.O., S. 180), Identität zwischen dem betreibenden
bzw. klagenden und dem aus dem Titel berechtigten Gläubiger sowie Identität
zwischen der in Betreibung gesetzten und der durch den Titel ausgewiesenen
Forderung – sind zu bejahen. Da die Gesuchsgegnerin keine die Schuldanerken-
nung sofort entkräftenden Einwendungen glaubhaft gemacht hat (Art. 82 Abs. 2
SchKG) und aufgrund des Rechtsöffnungstitels auch keine genügenden Anhalts-
punkte für die Formungültigkeit bzw. Nichtigkeit der der Schuldanerkennung zu-
grunde liegenden Verpflichtung bestehen, ist dem Gesuchsteller für den Betrag
von Fr. 38'500.-- provisorische Rechtsöffnung zu erteilen.
Nicht urkundenmässig ausgewiesen ist demgegenüber der geltend gemach-
te Verzugszins von 5% sei 1. November 2013, nachdem kein Mahnschreiben ein-
gereicht wurde und aus der Darlehensvereinbarung auch nicht hervorgeht, dass
es sich beim vereinbarten Rückzahlungstermin (31. Oktober 2013) um einen Ver-
falltag handle (vgl. insbes. Urk. 2/2 Ziff. 1 Abs. 2 und 3 sowie Art. 102 Abs. 2 OR).
Deshalb ist lediglich für den gesetzlichen Verzugszins ab dem Zeitpunkt der Zu-
stellung des Zahlungsbefehls (13. Februar 2014), der als Mahnung gilt, provisori-
sche Rechtsöffnung zu erteilen (vgl. BSK SchKG I-STAEHELIN, Art. 82 N 32 f.
m.w.Hinw.; KUKO SchKG-VOCK, Art. 82 N 5 i.f.; Art. 102 Abs. 1 i.V.m. Art. 104
Abs. 1 OR). Keine Rechtsöffnung ist schliesslich für die Betreibungskosten und
demnach auch für die Kosten des Zahlungsbefehls von Fr. 103.30 zu erteilen
(ZR 108 [2009] Nr. 2 E. 4; BlSchKG 2006 S. 142 f.; BSK SchKG I-STAEHELIN,
Art. 84 N 67 m.w.Hinw.).
3. Der Vollständigkeit halber ist die Gesuchsgegnerin darauf hinzuweisen,
dass sie innert 20 Tagen seit Zustellung des vorliegenden Entscheids auf dem
Wege des ordentlichen Prozesses beim Gericht des Betreibungsortes auf Aber-
kennung der Forderung klagen kann. Unterlässt sie dies, wird die Rechtsöffnung
definitiv (Art. 83 Abs. 2 und 3 SchKG).

- 16 -
IV.
1. Fällt die Beschwerdeinstanz einen reformatorischen Entscheid, ent-
scheidet sie in Analogie zu Art. 318 Abs. 3 ZPO auch über die Prozesskosten des
erstinstanzlichen Verfahrens (BK ZPO II-STERCHI, Art. 327 N 23; FREIBURG-
HAUS/AFHELDT, in: ZPO-Komm. SUTTER-SOMM/HASENBÖHLER/LEUENBERGER,
Art. 327 N 24). Da der Gesuchsteller praktisch vollständig obsiegt – dass seinem
Begehren hinsichtlich des Verzugszinses und den Zahlungsbefehlskosten nicht
vollumfänglich entsprochen wird, fällt aufgrund des bloss marginalen Umfangs
seines Unterliegens für die Kostenverteilung nicht ins Gewicht –, ist die von der
Vorinstanz auf Fr. 450.-- festgesetzte und bezüglich ihrer Höhe unangefochten
gebliebene Spruchgebühr für das erstinstanzliche Verfahren der Gesuchsgegne-
rin aufzuerlegen (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Die (im Rechtsöffnungsbegehren sinnge-
mäss beantragte) Zusprechung einer Umtriebsentschädigung an den vor Vorin-
stanz nicht berufsmässig vertretenen Gesuchsteller setzt demgegenüber beson-
dere Gründe voraus (vgl. Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Solche sind jedoch nicht er-
sichtlich, nachdem für die in eigener Prozesssache aufgewendete Zeit grundsätz-
lich keine Entschädigung beansprucht werden kann (SUTER/VON HOLZEN, in: ZPO-
Komm. SUTTER-SOMM/HASENBÖHLER/LEUENBERGER, Art. 95 N 41) und der Ge-
suchsteller keine Umstände dargelegt hat, die eine Parteientschädigung dennoch
rechtfertigen würden (vgl. DIKE Komm. ZPO-URWYLER, Art. 95 N 26; Botschaft
ZPO, BBl 2006 S. 7293). Für das erstinstanzliche Verfahren ist dem Gesuchstel-
ler daher keine Entschädigung zuzusprechen.
2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr, deren Bemessung sich nach
der Gebührenverordnung zum Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs
(GebV SchKG, SR 281.35) richtet (ZR 110 [2011] Nr. 28), ist auf Fr. 750.– festzu-
setzen (Art. 48 i.V.m. Art. 61 Abs. 1 GebV SchKG). Auch sie ist in Anwendung der
allgemeinen Regel von Art. 106 Abs. 1 ZPO der Gesuchsgegnerin aufzuerlegen,
welche ungeachtet dessen, dass sie im Beschwerdeverfahren keine Anträge ge-
stellt hat, als unterliegende Partei zu gelten hat. Denn nach bundesgerichtlicher
Rechtsprechung bestimmt sich das Obsiegen bzw. Unterliegen im Rechtsmittel-
verfahren nach Massgabe der Anträge des Rechtsmittelklägers; auf die Anträge

- 17 -
des Rechtsmittelbeklagten kommt es nicht an. Vielmehr gilt der Grundsatz, dass
eine Gegenpartei ihre Parteistellung im Verfahren nicht dadurch verliert, dass sie
sich der Vernehmlassung enthält, und dass sie bis zum Abschluss des Verfahrens
das Prozess- und Kostenrisiko trägt. Eine Ausnahme rechtfertigt sich praxisge-
mäss nur dann, wenn ein gravierender, vom Rechtsmittelbeklagten nicht mitver-
schuldeter Verfahrensfehler (Justizpanne) zur Gutheissung des Rechtsmittels
führt und der Rechtsmittelbeklagte entweder die Gutheissung des Rechtsmittels
beantragt oder sich eines Antrages enthalten hat (BGer 5A_61/2012 vom 23.3.
2012 E. 2.3 und 4 m.w.Hinw.; BSK ZPO-RÜEGG, Art. 106 N 5). Im vorliegenden
Fall kann indessen nicht von einer krass falschen Rechtsanwendung gesprochen
werden, weshalb es bei der Kostenverteilung gemäss Prozessausgang bleibt.
Die Entscheidgebühr ist mit dem vom Gesuchsteller geleisteten Kostenvor-
schuss zu verrechnen. Die Gesuchsgegnerin hat dem (anwaltlich vertretenen)
Gesuchsteller den Vorschuss zu ersetzen (Art. 111 Abs. 1 und 2 ZPO) und ihm
für das Beschwerdeverfahren überdies eine nach den Vorschriften der Verord-
nung über die Anwaltsgebühren (AnwGebV) zu bemessende Parteientschädigung
zu bezahlen (Art. 105 Abs. 2 und Art. 106 Abs. 1 ZPO). Deren Höhe ist auf
Fr. 1'296.-- (Fr. 1'200.-- zuzüglich 8% Mehrwertsteuer) festzusetzen (§ 4 Abs. 1
i.V.m. § 9 und § 13 AnwGebV).
Es wird erkannt:
1. In Gutheissung der Beschwerde wird das Urteil des Bezirksgerichts Win-
terthur, Einzelgericht summarisches Verfahren, vom 27. August 2014
(EB140174-K/U1) aufgehoben.
2. Dem Gesuchsteller wird in der Betreibung Nr. … des Betreibungsamtes Win-
terthur-Stadt (Zahlungsbefehl vom 3. Februar 2014) provisorische Rechts-
öffnung erteilt für Fr. 38'500.-- zuzüglich Zins zu 5% seit 13. Februar 2014.
Im Mehrumfang wird das Rechtsöffnungsbegehren abgewiesen.

- 18 -
3. Die erstinstanzliche Spruchgebühr von Fr. 450.-- wird der Gesuchsgegnerin
auferlegt.
4. Für das erstinstanzliche Verfahren werden keine Parteientschädigungen zu-
gesprochen.
5. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 750.-- festgesetzt.
6. Die Kosten des zweitinstanzlichen Verfahrens werden der Gesuchsgegnerin
auferlegt und mit dem vom Gesuchsteller geleisteten Kostenvorschuss ver-
rechnet. Die Gesuchsgegnerin wird verpflichtet, dem Gesuchsteller den ge-
leisteten Vorschuss von Fr. 750.-- zu ersetzen.
7. Die Gesuchsgegnerin wird verpflichtet, dem Gesuchsteller für das Be-
schwerdeverfahren eine Parteientschädigung von Fr. 1'296.-- zu bezahlen.
8. Die Gesuchsgegnerin kann innert 20 Tagen seit Zustellung des vorliegenden
Entscheids beim Gericht des Betreibungsortes unter Beilage des Entscheids
schriftlich und im Doppel auf Aberkennung der Forderung klagen. Unterlässt
sie dies, wird die Rechtsöffnung definitiv.
9. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an den Gesuchsteller unter Beilage
des Doppels von Urk. 15, an das Bezirksgericht Winterthur sowie an das Be-
treibungsamt Winterthur-Stadt, je gegen Empfangsschein.
Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-
telfrist an die Vorinstanz zurück.
10. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG. Es handelt sich um eine vermö-
gensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt Fr. 38'500.--.

- 19 -
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.
Zürich, 16. Januar 2015
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Der Gerichtsschreiber:
Dr. M. Nietlispach
versandt am: js