zh_obergericht · SB210559 · 2022-09-06 · de
Angriff


Obergericht des Kantons Zürich
II. Strafkammer
Geschäfts-Nr.: SB210559-O/U/ad
Mitwirkend: Oberrichter Dr. Bussmann, Präsident, Ersatzoberrichterin Dr. Bach-
mann und Ersatzoberrichter lic. iur. Vesely sowie die Gerichtsschrei-
berin MLaw Brülisauer
Urteil vom 6. September 2022
in Sachen
A._____,
Beschuldigter und Berufungskläger
amtlich verteidigt durch Rechtsanwältin MLaw X._____
gegen
Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat,
Anklägerin und Berufungsbeklagte
betreffend Angriff
Berufung gegen ein Urteil des Bezirksgerichtes Zürich, 10. Abteilung - Ein-
zelgericht, vom 7. September 2021 (GG210154)

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Anklage:
Die Anklageschrift der Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat vom 29. April 2021
(Urk. 30) ist diesem Urteil beigeheftet.
Urteil der Vorinstanz:
(Urk. 48 S. 27 f.)
1. Der Beschuldigte ist schuldig des Angriffs im Sinne von Art. 134 StGB.
2. Der Beschuldigte wird bestraft mit einer Freiheitsstrafe von 6 Monaten, wo-
von bis und mit heute 10 Tage durch Haft erstanden sind.
3. Der Vollzug der Freiheitsstrafe wird aufgeschoben und die Probezeit auf
2 Jahre festgesetzt.
4. Die folgenden sichergestellten Gegenstände
• Kapuzenpullover mit weissem Emblem (Asservat-Nr. A012'202'312)
• Paar Turnschuhe, Farbe Weiss (Asservat-Nr. A012'202'323)
aufbewahrt bei der Stadtpolizei Zürich, EA-LO-GE (G-Nr. 74287095), wer-
den dem Beschuldigten auf erstes Verlangen herausgegeben.
Werden die Gegenstände vom Beschuldigten oder einer durch ihn bevoll-
mächtigten Person nicht innert 60 Tagen nach Eintritt der Rechtskraft dieses
Urteils herausverlangt, werden diese der Lagerbehörde zur gutscheinenden
Verwendung überlassen.
5. Rechtsanwältin MLaw X._____ wird für ihre Aufwendungen als amtliche Ver-
teidigerin des Beschuldigten aus der Gerichtskasse mit total Fr. 15'366.–
(inkl. Barauslagen und MwSt.) entschädigt.

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6. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf
Fr. 2'100.– ; die weiteren Kosten betragen:
Fr. 2'100.– Gebühr für das Vorverfahren
Fr. 600.– Kosten Entsiegelungsverfahrens Nr. GM190075-L
Fr. 15'366.– amtliche Verteidigung
Allfällige weitere Kosten bleiben vorbehalten.
7. Die Kosten dieses Verfahrens, mit Ausnahme derjenigen der amtlichen Ver-
teidigung und derjenigen des Entsiegelungsverfahrens Nr. GM190075-L,
werden dem Beschuldigten auferlegt.
8. Die Kosten der amtlichen Verteidigung werden auf die Gerichtskasse ge-
nommen. Vorbehalten bleibt eine Nachforderung gemäss Art. 135 Abs. 4
StPO.
9. Die Kosten des Entsiegelungsverfahrens Nr. GM190075-L vor dem
Zwangsmassnahmengericht Zürich werden auf die Gerichtskasse genom-
men.
Berufungsanträge
a) Der Verteidigung des Beschuldigten:
(Urk. 61 S. 2 f.)
1. Der Beschuldigte sei von Schuld und Strafe vollumfänglich freizuspre-
chen.
2. Dem Beschuldigten sei in Anwendung von Art. 429 Abs. 1 lit. c StPO
für die ungerechtfertigt erstandene Haft von 10 Tagen eine Genugtu-
ung in der Höhe von Fr. 2'000.–, zuzüglich 5 % Zins ab 18. Januar
2019 auszurichten.

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3. Die sichergestellten Gegenstände, Kapuzenpullover (Asservat
Nr. A012'202'312) und die Turnschuhe (Asservat Nr. A012'202'323)
seien dem Beschuldigten herauszugeben.
4. Die erkennungsdienstliche Erfassung und das DNA-Profil des Beschul-
digten seien zu löschen und der Wangenschleimhautabstrich zu ver-
nichten.
5. Eventualantrag: Der Beschuldigte sei des Raufhandels nach Art. 133
StGB schuldig zu sprechen und mit einer Geldstrafe von höchstens
30 Tagessätzen à Fr. 30.– zu bestrafen. Der Vollzug der Geldstrafe sei
bedingt aufzuschieben, unter Ansetzung einer Probezeit von zwei Jah-
ren.
6. Die Kosten des Untersuchungsverfahrens sowie des erstinstanzlichen
Verfahrens seien vollumfänglich und definitiv auf die Staatskasse zu
nehmen.
7. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zzgl. MwSt.) gemäss dem
Ausgang des Verfahrens. Die Kosten der amtlichen Verteidigung seien
unabhängig vom Ausgang des Verfahrens vom Staat zu tragen.
b) Des Vertreters der Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat:
(Urk. 54)
Verzicht auf Anschlussberufung und Stellung eines Antrages.
__________________________________
Erwägungen:
I. Prozessgeschichte
Mit Urteil vom 7. September 2021 sprach die Vorinstanz den Beschuldigten des
Angriffs i.S.v. Art. 134 StGB schuldig und bestrafte ihn mit einer Freiheitsstrafe

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von 6 Monaten, unter Anrechnung von 10 Tagen Untersuchungshaft. Der Vollzug
der Freiheitsstrafe wurde aufgeschoben und die Probezeit auf 2 Jahre festgesetzt.
Weiter regelte die Vorinstanz die Herausgabe von sichergestellten Gegenständen
sowie die Kosten- und Entschädigungsfolgen (Urk. 48 S. 27 f.).
Gegen dieses Urteil liess der Beschuldigte mit Eingabe desselben Tages Beru-
fung anmelden (Urk. 43) und mit Eingabe vom 10. November 2021 fristgerecht die
Berufung erklären (vgl. Urk. 50, Urk. 47/2).
Die Staatsanwaltschaft verzichtete mit Eingabe vom 3. Dezember 2021 auf An-
schlussberufung und erklärte, auf die Stellung eines Antrags zu verzichten
(Urk. 54).
Zur Berufungsverhandlung vom 6. September 2022 erschienen der Beschuldigte
in Begleitung seiner amtlichen Verteidigerin, Rechtsanwältin MLaw X._____, so-
wie der im Parallelverfahren SB210560 Beschuldigte B._____ in Begleitung sei-
nes amtlichen Verteidigers, Fürsprecher Y._____. Das vorliegende Verfahren
wurde gemeinsam mit dem Verfahren SB210560 verhandelt (Prot. II S. 3).
II. Prozessuales
1. Umfang der Berufung
In der Berufungsschrift ist anzugeben, welche Abänderungen des erstinstanzli-
chen Urteils verlangt werden (Art. 399 Abs. 3 lit. b StPO). Gemäss Art. 402 StPO
hat die Berufung im Umfang der Anfechtung aufschiebende Wirkung.
Der Beschuldigte beantragt einen vollumfänglichen Freispruch. Unangefochten
und damit in Rechtskraft erwachsen ist die Regelung über die Herausgabe der si-
chergestellten Gegenstände (Disp.-Ziff. 4), die Festsetzung der Entschädigung
der amtlichen Verteidigung (Disp.-Ziff. 5) sowie die gerichtliche Kostenfestsetzung
(Disp.-Ziff. 6) und die Übernahme der Kosten des Entsiegelungsverfahrens
GM190075-L auf die Gerichtskasse (Disp.-Ziff. 9), was vorab mittels Beschluss
festzustellen ist.

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2. Verwertbarkeit der Videoaufzeichnung
Am tt. Oktober 2018 fand in Zürich ein Fussballspiel zwischen den Fussballclubs
C._____ und D._____ statt. In derselben Nacht, am 26. Oktober 2018 um ca.
01.00 Uhr morgens, kam es an der …-Strasse in Zürich zu einer Auseinanderset-
zung zwischen einer Gruppe "C._____"-Fans und einer Gruppe "D._____"-Fans.
Das Geschehen wurde von der Videokamera des Hotels "E._____" aufgezeich-
net. Weitere Aufnahmen erfolgten durch eine Zylinderkamera vor dem F._____
(Urk. 16).
Die Verteidigung hält im Rahmen der Berufung wie schon vor Vorinstanz dafür,
das Video des Hotels E._____ sei unverwertbar. Es handle sich um die Aufnahme
einer Privatperson und sei rechtswidrig erlangt worden. Es stelle eine Persönlich-
keitsverletzung im Sinne von Art. 12 Abs. 2 lit. a DSG dar (vgl. Urk. 40 S. 4 ff.;
Urk. 61 S. 5 ff.).
Die Vorinstanz hat die gesetzlichen Grundlagen zur Verwertbarkeit der Videoauf-
zeichnung zutreffend dargelegt. Zur Vermeidung unnötiger Wiederholungen kann
auf ihre Erwägungen verwiesen werden (Urk. 48 S. 8 ff., Art. 82 Abs. 4 StPO). Die
nachfolgenden Erwägungen verstehen sich als Hervorhebungen und Präzisierun-
gen:
Gemäss Art. 12 Abs. 1 DSG darf, wer Personendaten bearbeitet, die Persönlich-
keit der betroffenen Person nicht widerrechtlich verletzen. Nach Abs. 1 von Art. 13
DSG ("Rechtfertigungsgründe") ist eine Verletzung der Persönlichkeit widerrecht-
lich, wenn sie nicht durch Einwilligung des Verletzten, durch ein überwiegendes
privates oder öffentliches Interesse oder durch Gesetz gerechtfertigt ist (Art. 13
Abs. 1 DSG). Neben dem Interesse des Datenbearbeiters können dabei auch In-
teressen Dritter oder sogar der betroffenen Personen selbst die Datenbearbeitung
unter Umständen rechtfertigen. Grundsätzlich kann jedes schützenswerte Interes-
se, d.h. jedes Interesse von allgemein anerkanntem Wert, berücksichtigt werden
(BGE 138 II 346 E. 10.3 S. 364 mit Hinweisen). Die Prüfung, ob ein Rechtferti-
gungsgrund für einen Eingriff in die Persönlichkeitsrechte vorliegt, ist anhand der
konkreten Umstände des Einzelfalls vorzunehmen und setzt eine Abwägung aller

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betroffenen Interessen voraus (vgl. BGE 138 II 346 E. 9.2). Die Interessenabwä-
gung beruht auf gerichtlichem Ermessen (Art. 4 ZGB; BGE 136 III 410 E. 2.2.3
S. 413; BGE 129 III 529 E. 3.1 S. 531).
Eine Videoüberwachung im Eingangsbereich eines anonymen Wohnblocks, in
dem gegebenenfalls gar ein Risiko von Übergriffen besteht, kann durchaus ange-
zeigt und für alle betroffenen Personen zumutbar sein, während dies in einem
kleinen Mehrfamilienhaus, wo sich die Nachbarn kennen, normalerweise nicht der
Fall sein dürfte (BGE 142 III 263 E. 2.2.2).
Die vorliegende Überwachung erfolgte im Eingangsbereich eines Hotels. Die Ho-
telgäste kennen sich in der Regel nicht bzw. es besteht eine Anonymität ver-
gleichbar mit einem anonymen Wohnblock. Eine systematische Erhebung des
Verhaltens von Bewohnern ist nicht möglich, da diese sich als Hotelgäste kaum
genug lange im Hotel aufhalten, um eine systematische Erhebung ihres Verhal-
tens überhaupt zu ermöglichen. Der Beschuldigte resp. dessen Verteidigung stö-
ren sich denn auch nicht an der Aufnahme im Eingangsbereich, sondern dass zu-
sätzlich auch Autos, Velos und Fussgänger auf der …-Strasse permanent gefilmt
würden, was die Aufnahme widerrechtlich mache (Urk. 40 S. 6; vgl. auch Urk. 61
S. 7 f.). Diesbezüglich ist aber festzuhalten, dass sich der Vorfall im Eingangsbe-
reich des Hotels ereignete, mithin in jenem Bereich, der grundsätzlich ohnehin ge-
filmt werden durfte.
Soweit die Vorinstanz erwog, mangels anderer Hinweise sei zu Gunsten des Be-
schuldigten davon auszugehen, dass die Videoüberwachung für ihn nicht erkenn-
bar gewesen sei, weshalb die Videoüberwachung rechtswidrig gewesen sei
(Urk. 48 S. 9), wendet sie die Unschuldsvermutung i.S.v. Art. 10 Abs. 3 StPO
nicht korrekt an.
Gemäss Art. 10 Abs. 3 StPO hat das Gericht von der für die beschuldigte Person
günstigeren Sachlage auszugehen, wenn unüberwindliche Zweifel an der Erfül-
lung der tatsächlichen Voraussetzungen der angeklagten Tat bestehen. Die Frage
der Rechtmässigkeit bzw. Verwertbarkeit von Beweismitteln ist jedoch keine tat-
sächliche Voraussetzung, sondern eine rechtliche Voraussetzung. Aus der Un-

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schuldsvermutung folgt kein Grundsatz, wonach im Zweifel die Unverwertbarkeit
eines Beweismittels anzunehmen ist.
Wenn eine beschuldigte Person eine sie entlastende Behauptung aufstellt, ohne
dass sie diese wenigstens in einem Mindestmass glaubhaft machen kann, findet
der Grundsatz in «dubio pro reo» keine Anwendung. Es tritt nämlich insoweit eine
Beweislastumkehr ein, als nicht jede aus der Luft gegriffene Schutzbehauptung
von der Anklagebehörde durch hieb- und stichfesten Beweis widerlegt werden
muss. Ein solcher Beweis ist nur dann zu verlangen, wenn gewisse Anhaltspunkte
wie konkrete Indizien oder eine natürliche Vermutung für die Richtigkeit der Be-
hauptung sprechen bzw. diese zumindest als zweifelhaft erscheinen lassen, oder
wenn der Beschuldigte sie sonst wie glaubhaft macht (vgl. Urteil des Obergerichts
Zürich SB160176-O vom 20. September 2016, E. III/3.3).
Die Behauptung der Verteidigung, die Videoaufzeichnung erfolge "heimlich"
(Urk. 40 S. 6; Urk. 61 S. 8) findet in den Akten keine Stütze. Bei dieser Behaup-
tung handelt es sich auch nicht um eine tatsächliche Voraussetzung der ange-
klagten Tat, sondern um eine glaubhaft zu machende Entlastungstatsache. Der
Beschuldigte selbst machte dies jedoch nicht geltend, sondern verweigerte die
Aussage (Urk. 3 - 5, Prot. I S. 8 ff.; Prot. II S. 12). Damit machte er die von der
Verteidigung aufgestellte Behauptung nicht glaubhaft, wonach die Videoaufzeich-
nung für ihn nicht erkennbar gewesen sei. Es liegt auch kein Fall einer Dash-Cam
vor, bei welchen das Bundesgericht davon ausgeht, dass die Erstellung von Vi-
deoaufnahmen aus einem Fahrzeug heraus für andere Verkehrsteilnehmer nicht
ohne Weiteres erkennbar ist (Urteil des Bundesgerichts 6B_1188/2018 vom 26.
September 2019, E. 3.2). Vielmehr liegt eine offenbar fest installierte Anlage vor,
welche in der Regel erkennbar ist. Es besteht keine natürliche Vermutung dafür,
dass Überwachungskameras gesetzeswidrig angebracht wurden bzw. die Über-
wachung nicht erkennbar ist. Zudem lag der Fokus der Aufnahme auf dem Ein-
gangsbereich des Hotels und erfasste nur beschränkt einen Teil des Trottoirs und
der …-Strasse. Selbst wenn die Sicherstellung erst am 6. November 2018 erfolgt
wäre, wäre die Aufbewahrung der Aufnahme für die Dauer von knapp 2 Wochen
nicht unverhältnismässig lange bzw. unrechtmässig.

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Vorliegend kann offengelassen werden, ob die Aufzeichnung gegen das DSG
verstösst. Selbst wenn davon ausgegangen würde, wäre sie zunächst nur persön-
lichkeitsverletzend, aber noch nicht rechtswidrig. Widerrechtlich wird die Persön-
lichkeitsverletzung erst, wenn kein Rechtfertigungsgrund - namentlich ein über-
wiegendes öffentliches oder privates Interesse - vorliegt. Bei der Frage, ob ein
Rechtfertigungsgrund gemäss Art. 13 Abs. 1 DSG vorliegt, ist eine Abwägung
zwischen den Interessen des Datenbearbeiters und denjenigen der verletzten
Person vorzunehmen. Bei der Frage der strafprozessualen Verwertbarkeit eines
Beweismittels sind hingegen der Strafanspruch des Staates und der Anspruch der
beschuldigten Person auf ein faires Verfahren in erster Linie entscheidend; die In-
teressen des privaten Datenbearbeiters treten dabei zurück (Urteil des Bundesge-
richts 6B_1188/2018 vom 26. September 2019, E. 3 mit Hinweisen, zur Publikati-
on vorgesehen).
Nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung ist die Verwertbarkeit unrecht-
mässig erlangter Beweismittel verfassungsrechtlich nicht in jedem Fall ausge-
schlossen, sondern lediglich dem Grundsatz nach. Massgebend sind die Schwere
des Delikts und die Frage, ob das Beweismittel an sich zulässig und auch auf ge-
setzmässigem Weg zu erlangen gewesen wäre. Es bedarf einer Güterabwägung
zwischen dem öffentlichen Interesse an der Wahrheitsfindung und dem privaten
Interesse der angeklagten Person, dass der fragliche Beweis unterbleibt. Beim
Verwertungsverbot bleibt es namentlich, wenn bei der streitigen Untersuchungs-
massnahme ein Rechtsgut verletzt wurde, das im konkreten Fall den Vorrang vor
dem Interesse an der Durchsetzung des Strafrechts verdient (BGE 137 I 218 E.
2.3.4 m.w.H.).
Bei der dem Beschuldigten in der Anklage vorgeworfenen Angriff i.S.v. Art. 134
StGB handelt es sich um ein Verbrechen, das mit Freiheitsstrafe bis zu fünf Jah-
ren bestraft wird. Bei einer abweichenden rechtlichen Würdigung und der Annah-
me eines Raufhandels i.S.v. Art. 133 StGB liegt ein Vergehen vor, welches mit
Freiheitsstrafe bis zu drei Jahren bestraft wird. Entscheidend ist jedoch – wie die
Verteidigung selbst erkennt (vgl. Urk. 40 S. 8 f.; Urk. 61 S. 7) – nicht das ange-
drohte Strafmass, sondern die Schwere der konkreten Tat. Dabei kann auf Krite-

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rien wie das geschützte Rechtsgut, das Ausmass dessen Gefährdung resp. Ver-
letzung, die Vorgehensweise und die kriminelle Energie des Täters und das Tat-
motiv abgestellt werden (vgl. Urteil des Bundesgerichts 6B_1468/2019 vom 1.
September 2020, E. 1.4.2 m.w.H.).
Dem Beschuldigten wird vorgeworfen, sich an einem tätlichen Übergriff beteiligt
und einem der Geschädigten einen Fusstritt versetzt zu haben. Sodann habe er
einen der Geschädigten von hinten am Kragen gepackt und ihn herumgeschleu-
dert, während ein Teil seiner Kollegen auf den Geschädigten eingeschlagen habe
(Urk. 30 S. 3).
Einem der D._____-Fans sei gewaltsam der Clubschal vom Hals gerissen wor-
den, worauf es zu einer Rangelei gekommen sei, als ein Kollege des Beraubten
den Schal habe zurückholen wollen. Plötzlich seien weitere C._____-Fans über
die Strasse gerannt und hätten gemeinsam mit Faustschlägen und Tritten auf die
D._____-Fans eingeschlagen, wobei einer der C._____-Fans aus vollem Lauf mit
einem Fuss-Kick gegen den Kopf eines auf dem Boden sitzenden D._____s ge-
treten habe, wodurch dieser sich eine Schädelprellung und diverse Prellungen am
Körper zugezogen habe (Urk. 30 S. 2 f.; vgl. Urk. 17/1).
Bei diesem konkreten Vorwurf – auch wenn in Abweichung von der Anklageschrift
und der Vorinstanz nicht von einem Angriff, sondern von einem Raufhandel aus-
zugehen ist (vgl. nachstehend Erw. IV.) – bzw. der aktiven Beteiligung daran han-
delt es sich um eine schwere Straftat. Das geschützte Rechtsgut Leib und Leben
ist das höchste aller Rechtsgüter. Für die Bewertung der Schwere der Tat sind die
Umstände und nicht bloss das isolierte Verhalten des Beschuldigten zu berück-
sichtigen (vgl. Urteil des Bundesgerichts 1B_1468/2019 vom 1. September 2020,
E. 1.4.4). Es wurden gemäss Anklage mehrere Personen angegriffen und dabei
verletzt. Der Tritt aus vollen Lauf gegen den Kopf einer anderen Person kann zu
sehr schweren Verletzungen führen. Die in der Anklageschrift beschriebene Vor-
gehensweise ist brutal, zumal die Gruppe des Beschuldigten mehrere Personen
umfasste, welche die Konfrontation mit der gegnerischen Fangruppe suchte. Die-
se gingen laut Anklage gemeinsam gewalttätig gegen die gegnerische Gruppe
vor, wobei die Verletzung eines Geschädigten im Spital genäht werden musste.

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Die konkrete Beteiligung des Beschuldigten lässt sich denn erst abschliessend
beurteilen, nachdem über die Verwertbarkeit der Videoaufnahmen entschieden
wurde. Ein entlastendes Tatmotiv scheint nicht vorzuliegen und wird vom Be-
schuldigten auch nicht geltend gemacht.
Mit der Vorinstanz liegt daher eine schwere Straftat vor. Daran ändert der Ein-
wand der Verteidigung nichts (vgl. Urk. 40 S. 9; Urk. 61 S. 7), dass die Staatsan-
waltschaft bei einem bis 5 Jahre Freiheitsstrafe reichenden Strafrahmen eine
Freiheitsstrafe von 7 Monaten beantragte (Urk. 30 S. 4) und die Vorinstanz eine
solche von 6 Monaten aussprach (Urk. 48 S. 27 f.). Zu berücksichtigen ist dabei,
dass es sich beim Beschuldigten um einen bisher nicht vorbestraften Ersttäter
handelt (Urk. 59), weshalb die beantragte bzw. ausgesprochene Strafe in diesem
Kontext eher tief ausfiel. Zudem war zu berücksichtigen, dass sich seine Gruppie-
rung mit jener der gegnerischen Gruppierung einigte, gegenseitig Strafanträge zu-
rückgezogen und eine Desinteresseerklärung abgegeben wurde (Urk. 28). Dies
mag sich strafmindernd auswirken, ändert aber an der Schwere der Straftat als
solcher nichts (vgl. Urteil des Bundesgerichts 1B_1468/2019 vom 1. September
2020, E. 1.4.4). Die Schwere der Straftat bemisst sich nicht an der letztlich auszu-
fällenden Höhe der Strafe (vgl. Urteil 1B_1468/2019 des Bundesgerichts vom
1. September 2020, E. 1.4.4). So würde beispielsweise ein begangener Mord
auch dann eine schwere Straftat bleiben, wenn zufolge stark verminderter Zu-
rechnungsfähigkeit keine oder eine nur sehr geringe Strafe ausgefällt würde.
Angesichts der Schwere der vorliegenden Tat bzw. des entsprechenden Vorwurfs
fällt die Interessenabwägung zu Gunsten der Verwertung aus.
Sodann verwies die Vorinstanz zu Recht auf den Umstand, dass die Polizei das
Beweismittel auch auf rechtmässigem Wege hätte erlangen können (vgl. Urk. 48
S. 10 f.).
Gemäss § 32 Abs. 1 PolG kann die Polizei zur Verhinderung und Erkennung von
Verbrechen und Vergehen oder zur Gefahrenabwehr Personen und Sachen aus-
serhalb des Geheim- oder Privatbereichs im Sinne von Art. 179quater StGB offen
oder verdeckt beobachten. Dabei kann gemäss Abs. 2 dieser Bestimmung ein/e

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Polizeioffizier/in eine polizeiliche Observation mittels technischer Überwachungs-
geräte anordnen, wenn die Verhinderung und Erkennung zukünftiger strafbarer
Handlungen oder die Abwehr einer drohenden Gefahr sonst aussichtslos wäre
oder unverhältnismässig erschwert würde.
Die Polizei überwachte das Gebiet, weil sich das Hotel "F._____" als fester Treff-
punkt militanter Anhänger des C._____ etabliert habe und sich dort bereits meh-
rere tätliche Übergriffe und Schlägereien ereignet hätten (Urk. 21 S. 1).
Daher fand eine rechtmässige polizeiliche Observation genau jenes Bereichs
statt, welchen unter anderem auch das Hotel E._____ filmte. Die Aufnahmen der
von der Polizei installierten Zylinderkamera zeigen einen Ausschnitt des Gelän-
des, der teilweise aus grösserer Distanz auch auf den Aufnahmen der Hotelkame-
ra zu sehen ist. Die Fans des FC D._____ waren gerade Gäste dieses Hotels.
Aus diesem Grunde kam es auch zur gefilmten Auseinandersetzung vor dem Ein-
gangsbereich. Dass sich der Vorfall genau vor dem Hoteleingang, mithin aus-
serhalb des Aufnahmebereichs der polizeilichen Kamera (Zylinderkamera) ereig-
nete, lässt nur den Schluss zu, dass die von den Privaten erstellten Videoauf-
zeichnungen auch von der Polizei hätten rechtmässig erlangt werden können. In-
folgedessen wäre es der Polizei gestützt auf § 32 PolG grundsätzlich möglich ge-
wesen, die von privater Seite durchgeführte Videoüberwachung selbst zu initiie-
ren, denn nachträglich betrachtet wurde genau die Schnittstelle gefilmt, in welcher
zu erwarten war, dass sich die Fans des FC D._____ und die Fans des C._____
begegnen würden. Wie erwähnt erwartete die Polizei dort auch tätliche Übergriffe
und Schlägereien.
Der Einwand der Verteidigung, der Eingang des Hotels sei "eben gerade nicht
observiert worden" und eine entsprechende Kamerainstallation hätte eine ver-
dachtslose "fishing expedition" dargestellt (Urk. 40 S. 8; vgl. auch Urk. 61 S. 6),
verfängt daher nicht. Die Polizei hätte sowohl den von ihr ohnehin observierten
Platz als auch den Hoteleingang angesichts der drohenden Zusammenstösse
zwischen den Fans beider Fussballclubs observieren können. Wie der aufge-
nommene Vorfall zeigt, besteht ein Risiko von Übergriffen.

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Zusammenfassend ist der konkret vorgeworfene Raufhandel als schwere Straftat
zu qualifizieren. Das öffentliche Interesse an der Aufklärung dieser Tat ist höher
als dasjenige des Beschuldigten an der rechtskonformen Erhebung resp. Unver-
wertbarkeit der privaten Videoaufnahme. Insbesondere wurde nicht etwa der Ge-
heim- oder Privatbereich des Beschuldigten gefilmt, sondern lediglich seine be-
wusste Teilnahme am Raufhandel. Die aus den Videoaufnahme gewonnenen Er-
kenntnisse dürfen zu Lasten des Beschuldigten verwendet werden. Diese Er-
kenntnis steht im Übrigen in Übereinstimmung mit den Urteilen des Bezirksge-
richts Zürich GB200091 und GG220040 sowie des Urteils des Obergerichts des
Kantons Zürich, I. Strafkammer, SB210419, welche allesamt den identischen Vor-
fall betreffen und die Verwertbarkeit der Videoaufnahme des Hotels E._____
ebenfalls bejahten.
3. Verwertbarkeit der Zeugeneinvernahmen
Mit der Berufung rügt der Beschuldigte wie schon vor Vorinstanz, er sei mit den
Zeugen des Vorfalls nicht konfrontiert worden. Ihm seien die Rechte, Einsicht in
das Protokoll zu erhalten und schriftliche Ergänzungsfragen stellen zu können,
verwehrt worden. Daher seien diese Beweise nicht zu Lasten des Beschuldigten
verwertbar (Urk. 40 S. 15 f.; Urk. 61 S. 9).
Grundsätzlich ist es das Recht der beschuldigten Person, ihre prozessualen An-
träge erstmals an der Hauptverhandlung zu stellen. Gemäss bundesgerichtlicher
Rechtsprechung haben die Parteien aber (echte oder vermeintliche) formelle
Mängel so früh wie möglich, d.h. bei erster Gelegenheit, geltend zu machen, und
können diese Rügen nicht für das Rechtsmittelverfahren, im Falle eines für sie
ungünstigen Ausgangs des Verfahrens, "aufsparen" (vgl. Urteil des Bundesge-
richts 1C_542/2011 vom 3. Oktober 2012, E. 4.1 m.w.H.). Sowohl die Praxis des
Bundesgerichts als auch diejenige der Strassburger Rechtsprechungsorgane ver-
langen grundsätzlich, dass der Beschuldigte oder sein Anwalt zur Wahrnehmung
der Verteidigungsrechte rechtzeitig und in angemessener Weise aktiv wird. Wenn
eine entsprechend zumutbare Intervention unterbleibt, kann gemäss der bundes-
gerichtlichen Rechtsprechung nach Treu und Glauben sowie von Grundrechts
wegen kein Tätigwerden der Strafjustizbehörden erwartet werden. Der Grundsatz

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von Treu und Glauben erfasst auch das widersprüchliche Verhalten (venire contra
factum proprium). Setzt sich jemand zu seinem früheren Verhalten in Wider-
spruch, ist darin ein Verstoss gegen Treu und Glauben zu erblicken, wenn das
frühere Verhalten ein schutzwürdiges Vertrauen begründet hat, das durch die
neuen Handlungen enttäuscht würde. Wenn eine Partei mithin bereits im Unter-
suchungsverfahren Kenntnis von einem Beweismittel hatte und für sie erkennbar
war, dass sich der Vorwurf gewichtig auf dieses Beweismittel stützt, hat sie zu-
mindest bei anwaltlicher Vertretung selbst frühzeitig darauf zu bestehen, dass ihre
Parteirechte gewahrt werden. Sie kann sich nicht auf die Justizförmigkeit des Ver-
fahrens berufen. Die Partei riskiert, dass ihr Handeln als Verstoss gegen den
Grundsatz von Treu und Glauben und das Verbot widersprüchlichen Verhaltens
eingestuft wird, wenn sie die Parteirechte nicht frühzeitig geltend macht.
Der anwaltlich vertretene Beschuldigte verlangte weder in der Untersuchung noch
vor Vorinstanz oder im Berufungsverfahren die Konfrontation mit den Zeugen. Die
Zeugeneinvernahmen sind nach dem Erwogenen daher verwertbar. Lediglich der
Vollständigkeit halber ist indes zu bemerken, dass sich die Sachverhaltserstellung
ohnehin nicht auf die Zeugeneinvernahmen stützt.
4. Verwertbarkeit des Berichts von Dr. G._____ vom 27. Oktober 2018
Im Rahmen der rechtshilfeweisen Einvernahme des Geschädigten H._____ reich-
te dieser den Bericht von Dr. G._____, Klinik I._____, vom 27. Oktober 2018, zu
den Akten (in Urk. 17/1).
Die Verteidigung machte vor Vorinstanz geltend, dieser Bericht sei unverwertbar,
weil ihre Teilnahmerechte an der Einvernahme nicht gewährt worden seien
(Urk. 40 S. 15 i.V.m. Prot. I S. 19). Im Berufungsverfahren wird die Verwertbarkeit
dieses Berichts seitens der Verteidigung nicht mehr bestritten (Urk. 61 e contra-
rio).
Der Vollständigkeit halber ist dennoch festzuhalten, dass es wie erwähnt nicht
notwendig ist, die Zeugeneinvernahmen zur Sachverhaltserstellung beizuziehen,
zumal der Beschuldigte in der Untersuchung und an der Berufungsverhandlung

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die Konfrontation gar nie verlangt hat. Auch hat der Beschuldigte nie geltend ge-
macht, Ergänzungsfragen betreffend den Arztbericht stellen zu wollen. Zudem
besteht für ärztliche Berichte kein Anspruch auf Konfrontationseinvernahmen.
Vielmehr sind diese der freien richterlichen Beweiswürdigung zugänglich.
Es besteht daher kein Anlass, an der Verwertbarkeit des Arztberichtes von
Dr. G._____ zu zweifeln, zumal der Beschuldigte dazu Stellung nehmen konnte
(vgl. Prot. I S. 9).
III. Sachverhalt
Aufgrund der Videoaufzeichnung ist der angeklagte Sachverhalt ohne Weiteres
erstellt. Der Beschuldigte wurde sowohl durch die Polizei als auch durch die Vor-
instanz als jene Person identifiziert, deren Kopf auf dem Video rot umkreist ist
(vgl. Urk. 1 S. 4, Urk. 48 S. 15). Auch das Berufungsgericht ist aufgrund der eige-
nen Wahrnehmung der Ansicht, dass es sich beim Beschuldigten um jene Person
auf dem Video handelt (vgl. auch Urk. 11 S. 6 oberes Bild).
Zudem wurde die Kleidung des Beschuldigten sichergestellt, welche mit der auf
dem Video zu sehenden Person mit dem rot umkreisten Kopf übereinstimmt. Und
schliesslich erklärte der Beschuldigte selbst mit Erklärung vom 18. Januar 2019,
er sei die markierte Person (Urk. 23/4 S. 2).
Der Sachverhalt und die Täterschaft des Beschuldigten ist damit anklagegenü-
gend erstellt. Präzisierend ist festzuhalten, dass auf dem Video nicht zu sehen ist,
dass der Fusstritt den Geschädigten traf, sondern nur, dass dieser gegen den
Geschädigten ausgeführt wurde. Im Übrigen ist der Sachverhalt auch nicht bestrit-
ten.
IV. Rechtliche Würdigung
Die Vorinstanz würdigte das Verhalten des Beschuldigten als Angriff i.S.v.
Art. 134 StGB (Urk. 48 S. 20 ff.).

- 16 -
Die Verteidigung stellte anlässlich der Berufungsverhandlung den Eventualantrag,
es liege lediglich ein Raufhandel vor (Urk. 61 S. 2 f. und 11 ff.) und führte wie be-
reits vor Vorinstanz aus, es liege ein Raufhandel vor, an welchem sich auch die
D._____-Fans beteiligt bzw. die diesen sogar angezettelt hätten (Urk. 40 S. 17 ff.;
Urk. 61 S. 11 ff.).
Die Vorinstanz hat die rechtlichen Grundlagen des Angriffs im Sinne von Art. 134
StGB und des Raufhandels im Sinne von Art. 133 StGB korrekt dargelegt (Urk. 48
S. 17 f.). Diese zutreffenden Erwägungen können übernommen werden.
Rekapitulierend und teilweise ergänzend ist Folgendes (nochmals) festzuhalten:
Wer sich an einem Raufhandel beteiligt, der den Tod oder die Körperverletzung
eines Menschen zur Folge hat, wird mit Freiheitsstrafe bis zu drei Jahren oder
Geldstrafe bestraft (Art. 133 Abs. 1 StGB). Nicht strafbar ist, wer ausschliesslich
abwehrt oder die Streitenden scheidet (Art. 133 Abs. 2 StGB). Raufhandel ist die
tätliche, wechselseitige Auseinandersetzung zwischen mindestens drei Personen.
Die Beteiligung muss eine aktive sein; das passive Einstecken von Schlägen
genügt nicht. Wenn mindestens zwei Personen auf eine dritte Person einschla-
gen, die passiv die Schläge einsteckt, ohne sich aktiv tätlich zu wehren, kann ne-
ben allfälligen Körperverletzungsdelikten nicht Raufhandel, sondern allenfalls An-
griff vorliegen. Wer aber tätlich ausschliesslich abwehrt oder die Streitenden
scheidet, beteiligt sich an einem Raufhandel, weil er tätlich ist, doch ist er ge-
mäss Art. 133 Abs. 2 StGB nicht strafbar, da er ausschliesslich abwehrt oder die
Streitenden scheidet. Das tätliche Verhalten kann nicht nur in Schlägen bestehen,
sondern beispielsweise auch in Würgen, Stossen, Ringen, Messerstechen, Be-
werfen mit Gegenständen oder gar Schiessen (Urteil des Bundesgerichts
6B_1056/2015 vom 4. Dezember 2015, E. 4.1. m.w.H.). Im Sinne einer objektiven
Strafbarkeitsbedingung ist weiter vorausgesetzt, dass der Raufhandel zum Tod
oder zur körperlichen Schädigung im Mindestumfang von Art. 123 StGB eines
Teilnehmers oder eines Dritten führt (BGE 141 IV 45 E. 2.3.2; Urteil des Bundes-
gerichts 6B_889/2019 vom 6. November 2019, E. 1.6). Strafbar wird der Teilneh-
mer – im Falle einer Einheit des Tatgeschehens – auch dann, wenn er vor Eintritt
dieser Bedingung aus dem Kampf ausscheidet. Nach dieser Rechtsprechung ge-

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nügt es überdies, wenn die Bedingung erst nach Beendigung des Raufhandels
eintritt, sofern das Tatgeschehen in sachlicher, räumlicher und zeitlicher Hinsicht
eine Einheit bildet. Zwar bedarf es eines Kausalzusammenhangs zwischen dem
Kampf und dem Eintritt der Bedingung, nicht aber zwischen dieser und dem Ver-
halten eines einzelnen Beteiligten (BGE 139 IV 168). In subjektiver Hinsicht ver-
langt Raufhandel, dass der Täter mit der Beteiligung von mehr als zwei Personen
an der tätlichen Auseinandersetzung einverstanden ist (BGE 106 IV 246 E. 3b S.
251). Die objektive Strafbarkeitsbedingung muss vom Vorsatz nicht erfasst sein
(DONATSCH, in: Donatsch/Heimgartner/Isenring/Weder [Hrsg.], StGB Kommentar,
21. Aufl., Zürich 2022, Art. 133 N 6).
Die Darstellung der Verteidigung, die D._____-Fans hätten die Auseinanderset-
zung provoziert, ist aktenwidrig. Aus dem Video ist ohne Weiteres ersichtlich, wie
ein C._____-Fan auf die D._____ zusteuert und sie anspricht. Dann wird dem
Geschädigten J._____ von einem C._____-Fan mit Mütze der Schal weggezerrt.
Von einem "Zupfen am Schal", wie es die Verteidigung darstellt (Urk. 40 S. 17),
kann keine Rede sein. Vielmehr entwendet der Schaldieb den Schal zuerst mit
der rechten Hand und dann mit beiden Händen, worauf er noch aus dieser Bewe-
gung mit offener Hand in das Gesicht des Geschädigten H._____ schlägt (Zeit-
stempel 01:05:40). Aktenwidrig ist somit auch die weitere Behauptung der Vertei-
digung, der Geschädigte H._____ habe zum ersten Schlag ausgeholt (Urk. 40
S. 18; vgl. auch Urk. 61 S. 13). Insgesamt erhellt aus dem Video, dass die
D._____ die Auseinandersetzung nicht von sich aus gesucht haben, sondern von
C._____ Seite her provoziert wurden. Indes reagierte der Geschädigte H._____
darauf, indem er einen C._____-Fan von sich wegstiess und diesem mehrere
Schläge und Fusstritte verpasste (Zeitstempel ab 01:50:44 und ab 01:50:58).
Auch wenn diese Handlungen in erster Linie wohl als Notwehrhilfe und später als
Abwehrhandlungen i.S.v. Art. 133 Abs. 2 StGB zu würdigen sind und die
C._____-Fans im weiteren Verlauf deutlich die Übermacht über das Geschehen
hatten, verhielt sich der Geschädigte H._____ mindestens zu jenen Zeitpunkten
aktiv tätlich, übte mit anderen Worten Gegenwehr, womit für eine kurze Zeit von
beiden Seiten Schläge ausgeteilt wurden und eine wechselseitige tätliche Ausei-
nandersetzung von mindestens drei Personen – mindestens eine Person auf Sei-

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ten der D._____-Fans und mehrere Personen auf Seiten der C._____-Fans – vor-
lag. Da es sich beim vorliegend zu beurteilenden Raufhandel um ein ganzheitli-
ches Geschehen handelt, welches nicht in einzelne Phasen zu unterteilen ist,
sondern in sachlicher, räumlicher und zeitlicher Hinsicht eine Einheit bildet, schei-
det ein Angriff i.S.v. Art. 134 StGB seitens der C_____-Fans bzw. des Beschuldig-
ten im Lichte der zitierten bundesgerichtlichen Rechtsprechung aus, vielmehr liegt
ein Raufhandel i.S.v. Art. 133 StGB vor. Im Übrigen ist auch in subjektiver Hin-
sicht nicht von einem Angriff, sondern von einem Raufhandel auszugehen, da im
Zeitpunkt, als der Beschuldigte begann, die Strassenseite zu wechseln, eine
wechselseitige Auseinandersetzung vorlag (Zeitstempel 01:05:48) und entspre-
chend davon auszugehen ist, dass bei ihm kein Vorsatz zur Teilnahme an einem
Angriff bestand.
In Bezug auf die Person des Beschuldigten ist festzuhalten, dass dessen Tatbei-
trag nicht nur die grundsätzliche Beteiligung am Raufhandel war, sondern auch
ein eigenes tätliches Vorgehen gegen den Geschädigten K_____ vorlag, in des-
sen Richtung er trat (Zeitstempel 01:06:04) und das Festhalten bzw. Zurückreis-
sen des Geschädigten in die Gruppe der C_____ Fans bzw. das Hindern an des-
sen Flucht (01:06:11).
Der Geschädigte H._____ erlitt eine Schädelprellung, welche gemäss ärztlichem
Behandlungsbericht mittels Analgesie, mithin Schmerzlinderung, therapiert wer-
den musste (Urk. 17/1). Die objektive Strafbarkeitsbedingung der einfachen Kör-
perverletzung i.S.v. Art. 123 StGB ist damit erfüllt. Daran ändert der Rückzug des
Strafantrags nichts.
Am tätlichen Vorgehen der gewaltbereiten C_____-Fans, welches offenkundig
mehr als zwei Personen involvierte und nach dem Erwogenen als Raufhandel
i.S.v. Art. 133 StGB zu werten ist, schloss sich der Beschuldigte bewusst und ge-
wollt an. Es wäre ihm unbenommen geblieben, auf der anderen Strassenseite zu
bleiben, so wie es viele C_____-Fans gemacht haben, oder sich im Minimum
nicht tätlich an der Auseinandersetzung zu beteiligen. Damit ist erstellt, dass der
Beschuldigte vorsätzlich am Raufhandel teilgenommen hat.

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Rechtfertigungsgründe wurden nicht geltend gemacht.
Zusammenfassend ist der Beschuldigte entgegen der Vorinstanz nicht des An-
griffs i.S.v. Art. 134 StGB, sondern des Raufhandels i.S.v. Art. 133 StGB schuldig
zu sprechen.
V. Strafzumessung
1. Rechtliches
Der Raufhandel i.S.v. Art. 133 StGB wird mit Freiheitsstrafe bis zu drei Jahren
oder Geldstrafe bestraft, mithin ist die Strafe innerhalb des Strafrahmens von
mindestens drei Tagen Freiheitsstrafe bzw. drei Tagessätzen Geldstrafe (Art. 40
Abs. 1 StGB; Art. 34 Abs. 1 StGB) bis maximal drei Jahren Freiheitsstrafe zu be-
messen. Die Vorinstanz hat die theoretischen Strafzumessungsregeln im Übrigen
korrekt dargetan. Auf diese Erwägungen kann vorab zur Vermeidung unnötiger
Wiederholungen verwiesen werden (Urk. 38 S. 24 ff.).
2. Tatschwere
Zur objektiven Tatschwere ist festzuhalten, dass sich der Beschuldigte einem be-
reits im Gange befindlichen Raufhandel zwischen den C_____-Fans und den
D._____-Fans anschloss. Er unterstützte den Raufhandel und beteiligte sich
selbst daran, wobei er in Richtung des Geschädigten K_____s trat und den Ge-
schädigten H._____ an der Flucht hinderte und in die Gruppe der C_____-Fans
zerrte, um diesem weiteren Übergriffen der Gruppe auszusetzen. Er nutzte die
deutliche zahlenmässige Überlegenheit seiner Gruppe und leistete einen nicht
unwesentlichen Beitrag zur Auseinandersetzung, welche insgesamt ein hohes
Aggressionspotential aufwies. Nur einem glücklichen Zufall ist zu verdanken, dass
es nicht zu schwereren Verletzungen kam. Mit der Vorinstanz ist das objektive
Tatverschulden innerhalb des bis 3 Jahre Freiheitsstrafe reichenden Strafrah-
mens als nicht mehr leicht zu werten.
Zur subjektiven Tatschwere ist festzuhalten, dass der Beschuldigte sich vorsätz-
lich am bereits laufenden Raufhandel beteiligte. Auch wenn er zur Frage nach

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seinen Motiven die Aussagen verweigerte, ist aus den gesamten Handlungen zu
schliessen, dass es ihm darum ging, die gegnerischen Fans zu verprügeln. Dieser
Umstand und die Sinnlosigkeit der Tat ist jedoch dem Straftatbestand des Rauf-
handels immanent, weshalb die subjektive Tatschwere zu keiner Veränderung der
objektiven Tatschwere führt.
Das gesamthafte Tatverschulden ist nicht mehr leicht, was einer Einsatzstrafe von
9 Monaten Freiheitsstrafe entspricht.
3. Täterkomponente
In Bezug auf die persönlichen Verhältnisse des Beschuldigten kann auf die vor-
instanzlichen Erwägungen sowie die Akten verwiesen werden (Urk. 48 S. 23). An-
lässlich der Berufungsverhandlung ergänzte er, in L_____ bei seinen Eltern auf-
gewachsen zu sein, eine Schwester und einen Bruder zu haben und gab an, ledig
zu sein und keine Kinder zu haben. Er hielt fest, nach wie vor im M._____ zu ar-
beiten und damit netto monatlich Fr. 4'100.– zu erzielen, einen 13. Monatslohn zu
erhalten sowie weder Schulden noch Ersparnisse aufzuweisen. Auf Nachfrage
bestätigte er hinsichtlich seiner finanziellen Verhältnisse, dass sein Wohnkosten-
anteil Fr. 900.– und seine Krankenkassenprämien Fr. 450.– sowie die Steuerbe-
lastung Fr. 330.– pro Monat betragen würden (Prot. II S. 7 ff.; vgl. auch Urk. 56
und 57/1-5).
Insgesamt sind die persönlichen Verhältnisse des Beschuldigten strafzumes-
sungsneutral zu werten.
Der Beschuldigte ist nicht vorbestraft (Urk. 59), was ebenfalls strafzumessungs-
neutral zu würdigen ist.
4. Weitere Strafzumessungsgründe
Der Beschuldigte verpflichtete sich am 18. Dezember 2019 im Rahmen der Ver-
einbarung der C_____-Fans und der D._____-Fans zur Zahlung von insgesamt
Fr. 9'720.– an die Geschädigten. Er erklärte darin sein Bedauern über die Ausei-
nandersetzung "ohne Schuldanerkennung". Im Gegenzug zogen die Geschädig-

- 21 -
ten die Strafanträge zurück und erklärten ausdrücklich das Desinteresse an der
Strafverfolgung (vgl. Urk. 28).
Der Beschuldigte zeigte damit eine minime Reue, welche mit der Vorinstanz leicht
strafmindernd zu berücksichtigen ist. Jedoch ist zu berücksichtigen, dass die Er-
klärung ausdrücklich "ohne Schuldanerkennung" erfolgte. Eine eigentliche Ein-
sicht in eigenes Fehlverhalten wird damit nicht zum Ausdruck gebracht.
Der Beschuldigte verweigerte im Strafverfahren die Aussage, was sein gutes
Recht ist. Ein Geständnis und damit ein weitergehender Ausdruck von Reue oder
gar Einsicht kann ihm aber damit nicht zugutegehalten werden.
Die Vorinstanz erachtete die lange Verfahrensdauer als weiteren Strafminde-
rungsgrund und wertete diesen "minim" strafmindernd (Urk. 48 S. 23).
Das in Art. 29 Abs. 1 BV und Art. 6 Ziff. 1 EMRK und Art. 14 Ziff. 3 lit. c UNO-
Pakt II festgeschriebene Beschleunigungsgebot verpflichtet die Behörden, das
Strafverfahren voranzutreiben, um den Beschuldigten nicht unnötig über die ge-
gen ihn erhobenen Vorwürfe im Ungewissen zu lassen (BGE 133 IV 158 E. 8; 130
IV 54 E. 3.3.1; 124 I 139 E. 2a; je mit Hinweisen). Entscheidend für die Beurtei-
lung der Angemessenheit der Verfahrensdauer ist eine Gesamtbetrachtung des
konkreten Einzelfalls (BGE 130 IV 54 E. 3.3.3; 124 I 139 E. 2c). Von den Behör-
den und Gerichten kann nicht verlangt werden, dass sie sich ständig einem einzi-
gen Fall widmen. Zeiten, in denen das Verfahren stillsteht, sind unumgänglich.
Wirkt keiner dieser Zeitabschnitte stossend, ist eine Gesamtbetrachtung vorzu-
nehmen (Urteil des Bundesgerichts 6B_51/2013 vom 12. März 2013, E. 2.2).
Welche Verfahrensdauer angemessen ist, hängt von den konkreten Umständen
ab, die in ihrer Gesamtheit zu würdigen sind. Kriterien hierfür bilden etwa die
Schwere des Tatvorwurfs, die Komplexität des Sachverhaltes, die dadurch gebo-
tenen Untersuchungshandlungen, das Verhalten des Beschuldigten und dasjeni-
ge der Behörden sowie die Zumutbarkeit für den Beschuldigten (BGE 130 IV 54
E. 3.3.1 S. 54 f.; 130 I 269 E. 3.1 S. 273; je mit Hinweisen). Die Verletzung des
Beschleunigungsgebots ist im Rahmen der Strafzumessung festzustellen und zu
würdigen, da die Verfahrensverzögerung nicht geheilt werden kann (BGE 133 IV

- 22 -
158 E. 8 S. 170 m.w.H.). Insoweit gilt das Beschleunigungsgebot als Strafzumes-
sungskriterium nach Art. 47 StGB.
Der Vorfall ereignete sich am 26. Oktober 2018. Am 9. Januar 2019 wurde gegen
den Beschuldigten die Untersuchung eröffnet, wobei er einvernommen wurde und
ein Siegelungsbegehren stellte. Der Entsiegelungsantrag der Staatsanwaltschaft
erfolgte am 17. Januar 2019 beim Zwangsmassnahmengericht Zürich und das
Verfahren wurde mit Urteil des Bundesgerichts vom 12. September 2019 an das
Zwangsmassnahmengericht Zürich zurückgewiesen (Verfahren 1B_376/2019;
Urk. 23/23). Dieses erledigte das Verfahren zufolge Rückzugs des Siegelungsbe-
gehrens mit Verfügung vom 29. Oktober 2019 (Urk. 23/26). Bis zu diesem Zeit-
punkt bestand in der Untersuchung keine unerklärliche Lücke. In der Folge stand
das Verfahren jedoch bis Januar 2021 still. Diese Lücke lässt sich nicht dadurch
rechtfertigen, dass gegen andere Beteiligte des Raufhandels vom 26. Oktober
2018 separate Strafuntersuchungen liefen. Führt die Untersuchungsbehörde die
Strafverfahren gegen verschiedene Beschuldigte bewusst separat, kann sie sich
nicht darauf berufen, das eine Verfahren sei still gestanden, weil andere Verfah-
ren bearbeitet worden seien. In der Regel steht jedes Verfahren still, weil die Un-
tersuchungsbehörden andere Verfahren vorantreiben. Mangels Akteneinsicht in
die anderen Verfahren konnte der Beschuldigte nicht wissen, weshalb sein Ver-
fahren stillsteht. Er wurde unnötig im Ungewissen gelassen. Es liegt daher eine
Verletzung des Beschleunigungsgebots vor, was zu einer höheren Strafreduktion
führt als von der Vorinstanz angenommen.
5. Zwischenfazit
Die hiesige Kammer erachtet mit der Vorinstanz eine Freiheitsstrafe von 6 Mona-
ten bzw. 180 Tagessätzen Geldstrafe dem Verschulden des Beschuldigten als
angemessen.
6. Strafart
Das Gesetz bestimmt zwar nicht ausdrücklich, auf welche Art und Weise die Wahl
der angemessenen Strafart zu erfolgen hat. Es gelten hierfür aber dieselben Krite-

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rien, die Art. 63 StGB für die Strafzumessung aufstellt, namentlich das Gewicht
der Tat und das Verschulden des Täters. Dabei spielen auch Gesichtspunkte der
Zweckmässigkeit einer bestimmten Form der Sanktion eine wichtige Rolle. Die
Bestimmung des Strafmasses und die Wahl der Strafart lassen sich im Übrigen
nicht ohne Weiteres trennen, sondern beeinflussen sich gegenseitig. Wichtige Kri-
terien sind die Zweckmässigkeit einer bestimmten Sanktion, ihre Auswirkungen
auf die beschuldigte Person, ihr soziales Umfeld sowie ihre präventive Effizienz
(BGE 134 IV 97 E. 4.2.; BGE 134 IV 82 E. 4.1).
Die Tat als solche erfolgte gegen Leib und Leben und damit wie erwähnt gegen
ein sehr hohes Rechtsgut. Mehrere Personen wurden von der jener Gruppe, der
sich der Beschuldigte angeschlossen hatte, tätlich angegriffen, es kam zu einem
versuchten Tritt und einem erfolgreichen Tritt gegen den Kopf eines Geschädig-
ten. Das Verschulden ist nicht mehr leicht und würde ohne strafmindernde Fakto-
ren eine Freiheitsstrafe nach sich ziehen.
Demgegenüber ist zu berücksichtigen, dass der Beschuldigte und weitere Perso-
nen seiner Gruppe eine Vereinbarung mit der Gruppe der Geschädigten abge-
schlossen haben, in welcher sie die Auseinandersetzung "bedauern". Wie darge-
legt, erfolgte dies aber ohne Anerkennung einer Schuld. Aufgrund der Aussage-
verweigerung im vorliegenden Verfahren konnte der Beschuldigte gegenüber dem
Obergericht oder anderen Behörden keine eigene Erklärung abgeben, wie er zur
Tat steht. Es bestehen keine Anhaltspunkte, dass er sich davon oder von der ge-
waltbereiten C_____-Gruppierung mittlerweile distanziert hat. Die Auswirkungen
einer möglichen Freiheitsstrafe auf dieses soziale Umfeld sind mithin nicht nega-
tiv, zumal der Beschuldigte keine familienrechtlichen Pflichten hat und einzig mit
seiner Partnerin zusammenlebt (vgl. Prot. II S. 8).
Aufgrund der oben ausgeführten Schwere der Tat und aus spezialpräventiver
Sicht erscheint die Ausfällung einer Geldstrafe dem Verschulden und den konkre-
ten Verhältnissen des Beschuldigten nicht mehr angemessen. Es ist daher mit der
Vorinstanz auf eine Freiheitsstrafe zu erkennen. Diesem Umstand steht nicht ent-
gegen, dass dem Beschuldigten bei der Frage des Aufschubs der Strafe eine po-
sitive Prognose gestellt wird (s. dazu sogleich). Massgeblich bleibt, dass die prä-

- 24 -
ventive Effizienz einer bedingten Freiheitsstrafe beim Beschuldigten höher sein
wird als jene einer bedingten Geldstrafe.
7. Fazit
Der Beschuldigte ist daher mit einer Freiheitsstrafe von 6 Monaten zu bestrafen.
Der Anrechnung von 10 Tagen Haft (Urk. 24/2; Urk. 30) an die Freiheitsstrafe
steht nichts entgegen. Hingegen ist der Antrag auf Zusprechung einer Genugtu-
ung für die erlittene Untersuchungshaft abzuweisen.
VI. Vollzug
Unter Verweis auf die zutreffenden Ausführungen der Vorinstanz (vgl. Urk. 48
S. 25 f.) ist dem Beschuldigten der bedingte Vollzug zu gewähren, unter Anset-
zung einer Probezeit von 2 Jahren.
Es ist festzuhalten, dass den Bedenken zur Bewährung bereits mit der Wahl der
Strafart Rechnung getragen wurde, zumal einer Verlängerung der Probezeit über
2 Jahre auch das Verschlechterungsverbot (Art. 391 Abs. 2 StPO) entgegensteht.
VII. DNA-Profil
Nachdem der Beschuldigte wegen eines vorsätzlichen Vergehens gegen Leib und
Leben zu verurteilen ist, kommt die durch die Verteidigung beantragte Löschung
seines DNA-Profils einstweilen nicht in Betracht (Art. 11 Abs. 1 lit. b i.V.m. Art. 5
lit. b DNA-Profil-Gesetz).
VIII. Kosten- und Entschädigungsfolgen
Bei diesem Ausgang des Verfahrens ist die erstinstanzliche Kostenregelung zu
bestätigen. Weiter sind dem Beschuldigten die Kosten des Berufungsverfahrens,
ausgenommen diejenigen der amtlichen Verteidigung, aufzuerlegen

- 25 -
Die Kosten der amtlichen Verteidigung sind auf die Gerichtskasse zu nehmen, un-
ter Vorbehalt einer Nachforderung gemäss Art. 135 Abs. 4 StPO.
Die amtliche Verteidigung macht für ihre Aufwendungen im Berufungsverfahren
Fr. 10'029.70 inkl. MwSt. geltend (Urk. 60), was der Sache nicht angemessen ist.
Gemäss § 18 Abs. 1 AnwGebV OG in Verbindung mit § 17 Abs. 1 lit. a AnwGebV
OG reicht der anwendbare Tarifrahmen für das Verteidigerhonorar im Berufungs-
prozess bei Straffällen im einzelgerichtlichen Zuständigkeitsbereich in der Regel
von Fr. 600.– bis Fr. 8'000.–. Dieser gesetzliche Gebührenrahmen ist zwar nicht
zwingend (vgl. § 2 Abs. 2 und 3 AnwGebV OG), doch hat der Gesetzgeber damit
einen Bereich aufgespannt, welcher sowohl kleine als auch grosse Fälle umfasst
und im Normalfall eine genügende Bandbreite abdeckt (vgl. Urteil des Oberge-
richts des Kantons Zürich SB200219 vom 15. Dezember 2021, E. F./4.4.). Konk-
ret erfolgt die Festsetzung der Entschädigungssumme bei einer solchen Honorar-
bemessung nach Pauschalgebühr so, dass alle prozessualen Bemühungen zu-
sammen als einheitliches Ganzes aufgefasst werden, wohingegen der tatsächlich
geleistete Zeitaufwand nur sehr bedingt berücksichtigt wird. Entsprechend ist das
Gericht bei der rein pauschalen Entschädigungsbemessung auch nicht gehalten,
sich mit den in der Honorarnote der Verteidigung enthaltenen Aufwandspositionen
im Einzelnen auseinanderzusetzen (BGE 143 IV 453 E. 2.5). Nach Massgabe von
§ 2 Abs. 1 AnwGebV OG bemisst sich die Gebühr vielmehr vor allem nach der
Bedeutung der Strafsache, der Verantwortung der Verteidigung und der Schwie-
rigkeit des Falls.
Das vorinstanzliche Urteil wurde zwar in seiner Gesamtheit angefochten. Bei der
vorliegenden Strafsache handelt es sich jedoch um einen Einzelrichterfall, wel-
cher sich weder im Hinblick auf den zu beurteilenden Sachverhalt noch in juristi-
scher Hinsicht als überdurchschnittlich komplex oder aussergewöhnlich erweist.
Ferner waren im Berufungsverfahren keine neuen Aspekte darzulegen bzw. zu
prüfen. Inhaltlich decken sich die Vorbringen der Verteidigung denn auch in wei-
ten Teilen mit denjenigen vor Vorinstanz. In Anbetracht des Schwierigkeitsgrads
und des Umfangs des Falles, der Bedeutung der Strafsache für den Beschuldig-
ten und der Verantwortung für die Verteidigung erweist sich vielmehr – nicht zu-

- 26 -
letzt auch unter Berücksichtigung der Entschädigung der amtlichen Verteidigung
im Parallelverfahren SB210560, welche auf Fr. 3'450.– (inkl. MwSt.) festgelegt
wurde – eine Entschädigung der amtlichen Verteidigung für ihre Aufwendungen
im Berufungsverfahren von Fr. 4'000.– (inkl. MwSt.) als angemessen,
Es wird beschlossen:
1. Es wird festgestellt, dass das Urteil des Bezirksgerichtes Zürich, 10. Abtei-
lung - Einzelgericht, vom 7. September 2021 bezüglich der Dispositivzif-
fern 4 (Herausgabe der sichergestellten Gegenstände), 5 (Entschädigung
der amtlichen Verteidigung), 6 (Kostenfestsetzung) und 9 (Übernahme der
Kosten des Entsiegelungsverfahrens GM190075-L) in Rechtskraft erwach-
sen ist.
2. Schriftliche Mitteilung mit nachfolgendem Urteil.
Es wird erkannt:
1. Der Beschuldigte A._____ ist schuldig des Raufhandels im Sinne von
Art. 133 Abs. 1 StGB.
2. Der Beschuldigte wird bestraft mit 6 Monaten Freiheitsstrafe, wovon 10 Tage
durch Haft erstanden sind.
3. Der Vollzug der Freiheitsstrafe wird aufgeschoben und die Probezeit auf
2 Jahre festgesetzt.
4. Der Antrag auf Löschung des DNA-Profils des Beschuldigten wird abgewie-
sen.
5. Der Antrag auf Zusprechung einer Genugtuung für die Untersuchungshaft
wird abgewiesen.
6. Das erstinstanzliche Kostendispositiv (Ziff. 7 und 8) wird bestätigt.

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7. Die zweitinstanzliche Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf:
Fr. 3'000.– ; die weiteren Kosten betragen:
Fr. 4'000.– amtliche Verteidigung.
8. Die Kosten des Berufungsverfahrens, mit Ausnahme derjenigen der
amtlichen Verteidigung, werden dem Beschuldigten auferlegt. Die Kosten
der amtlichen Verteidigung werden auf die Gerichtskasse genommen. Die
Rückzahlungspflicht des Beschuldigten bleibt gemäss Art. 135 Abs. 4 StPO
vorbehalten.
9. Schriftliche Mitteilung im Dispositiv an
− die amtliche Verteidigung im Doppel für sich und zuhanden des Be-
schuldigten;
− die Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat;
sowie in vollständiger Ausfertigung an
− die amtliche Verteidigung im Doppel für sich und zuhanden des Be-
schuldigten;
− die Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat;
und nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmittelfrist bzw. Erledigung allfälli-
ger Rechtsmittel an
− die Vorinstanz;
− die Koordinationsstelle VOSTRA/DNA mit Formular A;
− die Koordinationsstelle VOSTRA/DNA mit dem Formular "Löschung
des DNA-Profils und Vernichtung des ED-Materials" zwecks Löschung
des DNA-Profils.
10. Rechtsmittel:
Gegen diesen Entscheid kann bundesrechtliche Beschwerde in Straf-
sachen erhoben werden.
Die Beschwerde ist innert 30 Tagen, vom Empfang der vollständigen, be-
gründeten Ausfertigung an gerechnet, bei der Strafrechtlichen Abteilung des
Bundesgerichtes (1000 Lausanne 14) in der in Art. 42 des Bundesgerichts-
gesetzes vorgeschriebenen Weise schriftlich einzureichen.

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Die Beschwerdelegitimation und die weiteren Beschwerdevoraussetzungen
richten sich nach den massgeblichen Bestimmungen des Bundesgerichts-
gesetzes.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Strafkammer
Zürich, 6. September 2022
Der Präsident: Die Gerichtsschreiberin:
Oberrichter Dr. Bussmann MLaw Brülisauer
Zur Beachtung:
Der/die Verurteilte wird auf die Folgen der Nichtbewährung während der Probezeit aufmerksam
gemacht:
Wurde der Vollzug einer Geldstrafe unter Ansetzung einer Probezeit aufgeschoben, muss sie vor-
erst nicht bezahlt werden. Bewährt sich der/die Verurteilte bis zum Ablauf der Probezeit, muss
er/sie die Geldstrafe definitiv nicht mehr bezahlen (Art. 45 StGB); Analoges gilt für die bedingte
Freiheitsstrafe.
Eine bedingte Strafe bzw. der bedingte Teil einer Strafe kann im Übrigen vollzogen werden
(Art. 46 Abs. 1 bzw. Abs. 4 StGB),
- wenn der/die Verurteilte während der Probezeit ein Verbrechen oder Vergehen begeht,
- wenn der/die Verurteilte sich der Bewährungshilfe entzieht oder die Weisungen missachtet.