zh_obergericht · LZ120011 · 2013-09-17 · de
Kinderunterhalt


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: LZ120011-O/U
Mitwirkend: Oberrichter Dr. R. Klopfer, Vorsitzender, Oberrichterin
Dr. M. Schaffitz und Ersatzoberrichter Dr. S. Mazan sowie
Gerichtsschreiber lic. iur. H. Dubach
Urteil und Beschluss vom 17. September 2013
in Sachen
A._____,
Beklagter und Berufungskläger
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____
gegen
B._____,
Kläger und Berufungsbeklagter
vertreten durch Beiständin C._____
vertreten durch Dr. iur. Y._____
betreffend Kinderunterhalt
Berufung gegen ein Urteil des Einzelgerichts im vereinfachten Verfahren am
Bezirksgericht Dietikon vom 4. Mai 2012 (FP110019)
______________________________

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Erwägungen:
1. Mit Eingabe vom 1. April 2010 (Urk. 2) sowie unter Einreichung der
Weisung des Friedensrichteramtes der Stadt D._____ vom 8. März 2010 (Urk. 1)
machte der Kläger und Berufungsbeklagte (nachfolgend: Kläger) bei der Vorin-
stanz die vorliegende Vaterschafts- und Unterhaltsklage anhängig. Der Beklagte
und Berufungskläger (nachfolgend: Beklagter) blieb der auf den 21. Juli 2010
anberaumten Haupt- und Beweisverhandlung unentschuldigt fern (Prot.
FP100012 S. 3), worauf die Vorinstanz am 21. Juli 2010 ein Säumnisurteil fällte,
die Vaterschaft des Beklagten feststellte und diesen zu Unterhalt verpflichtete
(Urk. 14 = 17). Auf Berufung des Beklagten hin hob das Obergericht mit
Beschluss vom 6. Mai 2011 das Urteil der Vorinstanz auf und wies die Sache zur
Ergänzung des Verfahrens und zu neuem Entscheid an die Vorinstanz zurück
(Urk. 45). Diese holte in der Folge ein DNA-Gutachten ein (Urk. 49 bis 52) und
führte eine weitere Verhandlung durch (Prot. FP110019 S. 4 ff.). Nachdem die
damalige Vereinbarung vom Beklagten wiederrufen worden war (Urk. 72 und 73),
bewilligte die Vorinstanz dem Kläger am 4. Mai 2012 die unentgeltliche
Rechtspflege und fällte gleichentags folgendes Urteil (Urk. 74 = 78):
"1. Es wird festgestellt, dass der Beklagte der Vater des am tt.mm.2009 von E._____
(geb. tt. Juni 1983) geborenen Kindes B._____ ist.
2. Der Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger rückwirkend ab Geburt bis zum
vollendeten 18. Altersjahr und weiterhin bis zum ordentlichen Abschluss einer
angemessenen Ausbildung monatliche Unterhaltsbeiträge von Fr. 1'400.– zu
bezahlen (zuzüglich allfällige gesetzliche oder vertragliche Kinderzulagen).
Diese Beiträge sind monatlich im Voraus jeweils auf den Ersten eines Monats an
die gesetzliche Vertreterin des Klägers zahlbar, nach Erreichen der Mündigkeit an
den Kläger persönlich.
3. Diese Unterhaltsbeiträge (Basisunterhaltsbeiträge) basieren auf dem Landesindex
für Konsumentenpreise des Bundesamtes für Statistik, Stand Ende März 2012 mit
99.7 Punkten (Basis Dezember 2010 = 100 Punkte). Sie werden jeweils auf den 1.
Januar eines jeden Kalenderjahres, ausgehend vom jeweiligen Indexstand per
Ende November des Vorjahres, erstmals auf den 1. Januar 2013, nach folgender
Formel angepasst:
Basisunterhaltsbeitrag x neuer Indexr
neuer Unterhaltsbeitrag = ─────────────────────────────────────
Basisindex

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4. Die Entscheidgebühr (Pauschalgebühr) wird festgesetzt auf:
Fr. 2'400.– ; die weiteren Auslagen betragen:
Fr. 1'497.– Gutachten.
5. Die Gerichtskosten werden dem Beklagten auferlegt.
6. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
7. … (Mitteilungssatz)
8. … (Rechtsmittel)"
2. Hiergegen erhob der Beklagte mit Eingabe vom 20. Juni 2012 fristgerecht
Berufung. Er beantragte die Aufhebung seiner Unterhaltspflicht, eventualiter eine
Reduktion auf höchstens Fr. 500.– pro Monat, sowie eine Neuregelung der
erstinstanzlichen Kosten- und Entschädigungsfolgen (Urk. 77 S. 2). Nachdem der
Beklagte aufgefordert worden war, einen Vorschuss für die Gerichtskosten zu
leisten (Urk. 81), stellte er zunächst ein Gesuch um Ratenzahlung (Urk. 82) und
schliesslich ein Armenrechtsgesuch (Urk. 84 und 85). Mit Beschluss vom 3.
September 2012 wurde dem Beklagten die unentgeltliche Rechtspflege gewährt
und ein unentgeltlicher Rechtsbeistand bestellt (Urk. 89). Die Berufungsantwort
datiert vom 12. Februar 2013. Der Kläger beantragte darin, die Berufung
abzuweisen, eventualiter die Unterhaltspflicht gemäss der vor Vorinstanz
geschlossenen Vereinbarung zu regeln. Zudem stellte er ein Gesuch um
unentgeltliche Rechtspflege (Urk. 91 S. 2).
3. In der Folge wurden die Parteien auf den 11. September 2013 zur
Referentenaudienz und Vergleichsverhandlung vorgeladen (Urk. 95). Unter
Mitwirkung des Gerichtsschreibers (§ 133 Abs. 2 GOG) schlossen die Parteien
anlässlich dieser Verhandlung eine Vereinbarung mit folgendem Inhalt (Urk. 96):
"1. Der Beklagte verpflichtet sich, dem Kläger monatliche Unterhaltsbeiträge,
zuzüglich allfälliger gesetzlich oder vertraglich geregelter, für den Kläger
bestimmter Kinderzulagen, wie folgt zu bezahlen:
− Fr. 1'400.– ab dem tt.mm.2009 bis zum 30. April 2011, hernach
− Fr. 0.– bis zum 30. September 2013, danach
− Fr. 650.– bis zum 31. März 2014 und danach
− Fr. 800.– bis zur Mündigkeit resp. darüber hinaus bis zum Abschluss
einer angemessenen Erstausbildung.

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Diese Beiträge sind je auf den Ersten eines Monats im Voraus zahlbar an die
gesetzliche Vertreterin des Klägers, auch über die Mündigkeit hinaus, solange der
Kläger in deren Haushalt lebt oder keine eigenen Ansprüche stellt bzw. keinen
anderen Zahlungsempfänger bezeichnet.
2. Die Unterhaltsbeiträge basieren auf dem Landesindex der Konsumentenpreise
des Bundesamtes für Statistik per Ende August 2013 mit 98.9 Punkten (Basis
Dezember 2010 = 100 Punkte). Sie werden jährlich auf den 1. Januar dem
Indexstand per Ende November des Vorjahres angepasst, erstmals auf den 1.
Januar 2015. Berechnungsart:
(Alter Unterhaltsbeitrag) x (neuer Index)
Neuer Unterhaltsbeitrag = –––––––––––––––––––––––––––––––––
98.9
3. Der Beklagte verpflichtet sich, die ausstehenden Unterhaltsbeiträge ab 1. April
2014 in monatlichen Raten von Fr. 300.– zu amortisieren.
4. Der Beklagte verpflichtet sich, der Mutter des Klägers jeweils umgehend nach
Erhalt sämtliche Lohnausweise, Lohnabrechnungen neuer Anstellungen oder
allfällige Verfügungen betreffend IV oder ALV unaufgefordert zuzustellen.
5. Dieser Vereinbarung liegen folgende finanzielle Verhältnisse zugrunde:
Einkommen des Beklagten (hypothetisch, bis 31. März 2014): Fr. 4'150.–
Einkommen des Beklagten (hypothetisch, ab 1. April 2015): Fr. 4'300.–
Einkommen der Mutter des Klägers (40%-Pensum): Fr. 2'100.–
Vermögen des Beklagten: Fr. 0.–
Vermögen der Mutter des Klägers: Fr. 0.–
6. Die Parteien übernehmen sowohl in Bezug auf das erst- als auch auf das
zweitinstanzliche Verfahren die Gerichtskosten je zur Hälfte und verzichten
gegenseitig auf Parteientschädigung."
4. Die Berufung hemmt die Rechtskraft und die Vollstreckbarkeit des
angefochtenen Entscheides im Umfang der Anträge (Art. 315 Abs. 1 ZPO). Die
Dispositivziffer 1 des erstinstanzlichen Urteils blieb seitens des Beklagten
unangefochten. Der Kläger hat mit der Berufungsantwort keine
Anschlussberufung erhoben (vgl. Präsidialverfügung vom 21. Juni 2013, Urk. 94).
Damit ist das erstinstanzliche Urteil insoweit, als die Vaterschaft des Beklagten
festgestellt wurde, am 13. Februar 2013 (Eingang der Berufungsantwort) in
Rechtskraft erwachsen. Dies ist vorzumerken. Der Indexformel (Dispositivziffer 3
des erstinstanzlichen Urteils) kommt hingegen keine selbständige Bedeutung zu,
weshalb diese auch dann nicht für sich alleine in Rechtskraft erwächst, wenn sie –
wie vorliegend – unbestritten ist.

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5. a) Für alle Kinderbelange in familienrechtlichen Angelegenheiten gilt
uneingeschränkt die Untersuchungs- und Offizialmaxime. Das Gericht erforscht
den Sachverhalt von Amtes wegen und ist nicht an die Anträge der Parteien
gebunden (Art. 296 ZPO).
b) Die Einkommens- und Vermögensverhältnisse des Beklagten sowie der
Mutter des Klägers sind in der Vereinbarung zutreffend wiedergegeben. Die
Mutter des Klägers kann mit ihrer Teilzeiterwerbstätigkeit nicht einmal ihren
eigenen Bedarf decken. Ihre Unterhaltspflicht gegenüber dem Kläger erfüllt sie als
Inhaberin der elterlichen Obhut durch Pflege und Erziehung. Ein weiterer Beitrag
kann von ihr momentan nicht verlangt werden. Der Beklagte war früher bei der
F._____ angestellt. Sein Bruttojahressalär betrug gemäss Arbeitsvertrag Fr.
73'000.–, hinzu kamen Zulagen für Schicht-, Nacht- und Sonntagsdienst sowie ein
Bonus (Urk. 26/1). In der Steuererklärung 2010 deklarierte der Beklagte ein
Nettoeinkommen – umgerechnet auf einen Monat – von Fr. 6'962.– (Urk. 66/11).
Der Lohnausweis 2011 zeigt gar ein monatliches Einkommen von Fr. 8'151.–,
selbst wenn der im März ausbezahlte Bonus von Fr. 2'000.– nur anteilsmässig
berücksichtigt wird (Urk. 66/9). Per Ende April 2011 kündigte der Beklagte seine
Anstellung. Er begründete dies damit, dass ihm die Schichtarbeit aus
gesundheitlichen Gründen nicht mehr zumutbar gewesen sei. Eine entsprechende
Bestätigung eines Arztes liegt bei den Akten (Urk. 66/9). Der gleiche Arzt stellte
am 27. März 2012 ein Zeugnis aus, wonach der Beklagte vollständig
arbeitsunfähig sei (Urk. 66/8). Heute erzielt der Beklagte kein Einkommen.
Umstritten war im vorliegenden Verfahren in erster Linie, ob und in welcher Höhe
dem Beklagten ein hypothetisches Einkommen angerechnet werden kann.
Gemäss Vereinbarung gehen die Parteien nun für die Zeit bis zum 31. März 2014
übereinstimmend von einem hypothetischen Monatseinkommen des Beklagten
von Fr. 4'150.– aus. Ab dem 1. April 2015 (richtig: 2014) soll dem Beklagten ein
Einkommen von Fr. 4'300.– angerechnet werden. Diese Einkommenszahlen
erscheinen unter Berücksichtigung des früheren Verdienstes des Beklagten sowie
der mehr als zweijährigen Erwerbslosigkeit und den Problemen mit der
Schichtarbeit als angemessen. Es ist daher davon auszugehen, dass der

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vereinbarte Unterhalt der Lebensstellung und Leistungsfähigkeit des Beklagten
entspricht. Die Unterhaltspflicht des Beklagten ist antragsgemäss zu regeln.
6. Ausgehend von einer 20-jährigen Unterhaltspflicht (Art. 92 Abs. 2 ZPO)
ergibt sich ein Streitwert von mehr als Fr. 300'000.–. Die Höhe der
erstinstanzlichen Kosten wurde nicht moniert. Diese sind so zu belassen. Die
Gerichtsgebühr für das Berufungsverfahren ist in Anwendung von § 12 Abs. 1 und
2 in Verbindung mit §§ 4 Abs. 1 und 3 sowie 10 Abs. 1 GebV OG auf Fr. 4'000.–
festzusetzen. Nach Massgabe des Vergleichs sind die Kosten beider Verfahren
den Parteien je zur Hälfte aufzuerlegen und es ist davon abzusehen,
Parteientschädigungen zuzusprechen (Art. 109 Abs. 1 ZPO).
7. Offen ist das klägerische Armenrechtsgesuch für das Berufungsverfahren.
Der Kläger ist ein einkommens- und vermögensloses Kind. Seine
Rechtsbegehren waren zudem nicht aussichtslos. Damit ist dem Kläger gestützt
auf Art. 117 ZPO für das Berufungsverfahren die unentgeltliche Rechtspflege zu
gewähren.
Es wird beschlossen:
1. Es wird vorgemerkt, dass Dispositivziffer 1 des Urteils des Einzelgerichts im
vereinfachten Verfahren am Bezirksgericht Dietikon vom 4. Mai 2012 am
13. Februar 2013 in Rechtskraft erwachsen ist.
2. Dem Kläger wird für das Berufungsverfahren die unentgeltliche Rechtspflege
gewährt.
3. Schriftliche Mitteilung mit dem nachfolgenden Erkenntnis.
Es wird erkannt:
1. Der Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger monatliche Unterhaltsbeiträge,
zuzüglich allfälliger gesetzlich oder vertraglich geregelter, für den Kläger
bestimmter Kinderzulagen, wie folgt zu bezahlen:

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− Fr. 1'400.– ab dem tt.mm.2009 bis zum 30. April 2011, hernach
− Fr. 0.– bis zum 30. September 2013, danach
− Fr. 650.– bis zum 31. März 2014 und danach
− Fr. 800.– bis zur Mündigkeit resp. darüber hinaus bis zum
Abschluss einer angemessenen Erstausbildung.
Diese Beiträge sind je auf den Ersten eines Monats im Voraus zahlbar an
die gesetzliche Vertreterin des Klägers, auch über die Mündigkeit hinaus,
solange der Kläger in deren Haushalt lebt oder keine eigenen Ansprüche
stellt bzw. keinen anderen Zahlungsempfänger bezeichnet.
2. Die Unterhaltsbeiträge basieren auf dem Landesindex der
Konsumentenpreise des Bundesamtes für Statistik per Ende August 2013
mit 98.9 Punkten (Basis Dezember 2010 = 100 Punkte). Sie werden jährlich
auf den 1. Januar dem Indexstand per Ende November des Vorjahres
angepasst, erstmals auf den 1. Januar 2015. Berechnungsart:
(Alter Unterhaltsbeitrag) x (neuer Index)
Neuer Unterhaltsbeitrag = –––––––––––––––––––––––––––––––––
98.9
3. Der Beklagte wird verpflichtet, die ausstehenden Unterhaltsbeiträge ab
1. April 2014 in monatlichen Raten von Fr. 300.– zu amortisieren.
4. Der Beklagte wird verpflichtet, der Mutter des Klägers jeweils umgehend
nach Erhalt sämtliche Lohnausweise, Lohnabrechnungen neuen
Anstellungen oder allfälligen Verfügungen betreffend IV oder ALV
unaufgefordert zuzustellen.
5. Die Gerichtsgebühr für das erstinstanzliche Verfahren wird auf Fr. 2'400.–
festgesetzt. Die Gutachtenskosten betragen Fr. 1'497.–.
6. Die Gerichtsgebühr für das Berufungsverfahren wird auf Fr. 4'000.–
festgesetzt.
7. Die Kosten beider Verfahren werden den Parteien je zur Hälfte auferlegt.

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Die dem Kläger auferlegten Kosten sowie die dem Beklagten für das
Berufungsverfahren auferlegten Kosten werden jedoch zufolge der ihnen
gewährten unentgeltlichen Rechtspflege einstweilen auf die Gerichtskasse
genommen. Die Nachzahlungspflicht gemäss Art. 123 Abs. 1 ZPO bleibt
vorbehalten.
8. Es werden für beide Verfahren keine Parteientschädigungen zugesprochen.
9. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an das Einzelgericht im
vereinfachten Verfahren am Bezirksgericht Dietikon, je gegen
Empfangsschein.
Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen
Akten an die Vorinstanz zurück.
10. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen
Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
mehr als Fr. 30'000.–.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.
Zürich, 17. September 2013
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Der Vorsitzende: Der Gerichtsschreiber:
Dr. R. Klopfer lic. iur. H. Dubach

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versandt am:
se