zh_obergericht · LF240069 · 2024-07-12 · de
Anordnung erbgangssichernder Massnahmen und Protokollierung Erbausschlagung


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: LF240069-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende,
Oberrichterin lic. iur. M. Stammbach und Oberrichter Dr. E. Pahud
sowie Gerichtsschreiberin lic. iur. K. Houweling-Wili
Beschluss vom 12. Juli 2024
in Sachen
A._____,
Berufungsklägerin,
betreffend Anordnung erbgangssichernder Massnahmen und Protokolli-
erung Erbausschlagung
im Nachlass von B._____, geboren tt. September 1937, von C._____ ZH, auf-
gefunden am tt.mm.2023, wohnhaft gewesen D._____-Str. …, … Zürich,
Berufung gegen ein Urteil des Einzelgerichtes Erbschaftssachen des Be-
zirksgerichtes Zürich vom 7. Juni 2024 (EN230965)

- 2 -
Erwägungen:
1.
1.1. Am tt.mm.2023 wurde der verstorbene B._____ (nachfolgend Erblasser) auf-
gefunden. Mit Urteil vom 7. Juni 2024 ordnete das Einzelgericht in Erbschaftssa-
chen des Bezirksgerichts Zürich in der Folge keine erbgangssichernden Mass-
nahmen an, nahm die Erbausschlagungserklärung der gesetzlichen Erbin
A._____ zu Protokoll, hielt fest, dass die in den Erwägungen genannten gesetzli-
chen Erben und die nachberufenen Erben zur Erbfolge gelangen, erklärte diese
entsprechend je einzeln für berechtigt, sich im Hinblick auf ihre Ausschlagungsbe-
fugnis alle dafür erforderlichen Informationen bei Banken, Behörden etc. zu be-
schaffen, und stellte ihnen auf Verlangen die Ausstellung des Erbscheins in Aus-
sicht. Das Geschäft schrieb es als erledigt ab, setzte die Kosten auf Fr. 4'050.80
fest, auferlegte einen Kostenanteil von Fr. 100.-- für die Protokollierung der Er-
bausschlagungserklärung A._____ und bezog die Kosten im Übrigen Umfang zu
Lasten des Nachlasses von der gesetzlichen Erbin E._____ (act. 47).
1.2. Dagegen erhob A._____ (nachfolgend Berufungsklägerin) mit Schreiben
vom 4. Juli 2023 Berufung bei der II. Zivilkammer des Obergerichts Zürich. Sie
verlangt sinngemäss die Aufhebung und Korrektur des angefochtenen Ent-
scheids. Zudem verlangt sie den Widerruf ihrer Erbausschlagung und eine Verlän-
gerung der Ausschlagungsfrist (act. 48).
1.3. Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezogen (act. 1-45). Auf weitere pro-
zessleitende Anordnungen wurde verzichtet. Die Sache erweist sich als spruch-
reif.
2.
2.1. Das Berufungsverfahren richtet sich nach den Art. 308 ff. ZPO. Die Berufung
ist bei der Rechtsmittelinstanz innert der Rechtsmittelfrist schriftlich und begründet
einzureichen (Art. 311 Abs. 1 ZPO). Aus der Begründungspflicht ergibt sich, dass
die Berufung Rechtsmittelanträge zu enthalten hat. Mit der Berufung kann die un-
richtige Rechtsanwendung und die unrichtige Feststellung des Sachverhaltes gel-

- 3 -
tend gemacht werden (Art. 310 ZPO). Neue Tatsachen und Beweismittel werden
nur noch berücksichtigt, wenn sie ohne Verzug vorgebracht werden und trotz zu-
mutbarer Sorgfalt nicht schon vor erster Instanz vorgebracht werden konnten
(Art. 317 Abs. 1 ZPO).
Die vorliegende Berufung vom 4. Juli 2024 wurde rechtzeitig, schriftlich, mit Anträ-
gen versehen und begründet bei der Kammer als der zuständigen Rechtsmittelin-
stanz eingereicht (act. 43 und act. 48).
2.2. Darüber hinaus müssen für die Zulässigkeit der Berufung die Prozessvor-
aussetzungen erfüllt sein, ansonsten das Gericht auf die Berufung nicht eintritt
(Art. 59 Abs. 1 ZPO). Unter anderem wird ein schutzwürdiges Interesse der
Rechtsmittelklägerin vorausgesetzt (Art. 59 Abs. 2 lit. a ZPO). Die Rechtsmittel-
klägerin muss durch den angefochtenen Entscheid formell oder materiell be-
schwert sein und damit ein Interesse an dessen Abänderung haben. Formelle Be-
schwer einer Partei liegt vor, wenn das Dispositiv des Entscheides von ihren An-
trägen abweicht. Von materieller Beschwer einer Partei spricht man, wenn ihren
Anträgen zwar entsprochen wurde, sie gleichwohl durch den angefochtenen Ent-
scheid in ihrer Rechtsstellung beeinträchtigt ist (ZK ZPO-ZÜRCHER, 3. Aufl. 2016,
Art. 59 N 14).
3.
3.1. Die Berufungsklägerin rügt mit ihrer Berufung zunächst Fehler in den Erwä-
gungen des angefochtenen Urteils. Sie macht einerseits geltend, im Entscheid
werde ein sichergestellter Barbetrag von "Fr. 65'00.00" aufgeführt. Dieser Betrag
stelle keine korrekte Buchhaltungszahl dar, sei überdies falsch und müsse auf
Fr. 65'250.00 [recte: Fr. 65'200.00] korrigiert werden (act. 48 S. 4 und S. 5). Ande-
rerseits sei ihre Tochter mit dem Namen F._____ aufgeführt. Da diese aber ver-
heiratet sei und den Nachnamen des Ehemannes angenommen habe, laute der
Nachname F1._____ (act. 48 S. 6).
3.2. Der genannte Bargeldbetrag von "Fr. 65'00.00" wurde von der Vorinstanz im
angefochtenen Entscheid im Rahmen der Prozessgeschichte aufgeführt (act. 47

- 4 -
S. 1). Die Vorinstanz gab an, dass die Stadtpolizei Zürich das Einzelgericht mit
Eingabe vom tt.mm.2023 über das Ableben des Erblassers, die Sicherstellung ei-
nes Schlüssels und ebendieses Bargeldbetrages informiert habe (act. 47 S. 1).
Somit ist festzustellen, dass es sich dabei um eine Feststellung handelt, die ledig-
lich Eingang in die Erwägungen des angefochtenen Entscheides gefunden hat
und sich weder direkt noch indirekt im Dispositiv niederschlägt. Insofern fehlt es
der Berufungsklägerin an einer (formellen und/oder materiellen) Beschwer, wes-
halb insoweit auf die Berufung nicht einzutreten ist. Der Vollständigkeit halber ist
indes anzumerken, dass den vorinstanzlichen Akten entnommen werden kann,
dass in der Wohnung des Erblassers durch die Stadtpolizei Zürich Notengeld im
Gesamtbetrag von Fr. 65'200.-- sichergestellt wurden (act. 1a). Es trifft also zu,
dass der im Entscheid genannte Betrag von "Fr. 65'00.00" nicht korrekt ist. Es
handelt sich offensichtlich um einen Schreibfehler. Dementsprechend hat die Vor-
instanz am 27. Juni 2024 denn auch ein Schreiben verfasst, worin sie auf diesen
Fehler im Urteil vom 7. Juni 2024 hinweist und festhält, dass der Barbetrag kor-
rekt Fr. 65'200.00 beträgt (act. 44). Dieses Korrekturschreiben wurde gemäss
handschriftlichem Vermerk per A-Post "an alle" versandt, wobei nicht klar ist, ob
auch die Berufungsklägerin bedient wurde. Immerhin behauptet die Berufungsklä-
gerin, kein solches Schreiben erhalten zu haben (vgl. act. 48 S. 5). Der Vollstän-
digkeit halber ist der Berufungsklägerin mit dem vorliegenden Entscheid daher
eine Kopie dieses Schreibens (act. 44) beizulegen.
3.3. Hinsichtlich des Namens der nachberufenen Erbin in E. IV.2 des angefoch-
tenen Entscheides ist ebenfalls festzustellen, dass es sich um einen Schreibfehler
handelt. Gemäss dem sich in den Akten befindlichen Ausweis über den registrier-
ten Familienstand ist F._____ der Ledignamen und die betreffende Erbin heisst
F1._____ (act. 34a). Zwar hat der Name im Unterscheid zum vorgenannten Bar-
geldbetrag insofern Auswirkungen auf das Dispositivs des angefochtenen Ent-
scheides, als dort in den Ziffern 3-5 auf die betreffende Erbin Bezug genommen
wird. Dieser Schreibfehler ist aber nicht auf dem Rechtsmittelweg zu korrigieren,
weil es nicht um die (inhaltliche) Änderung des Entscheides (des gerichtlichen
Willens) geht. Vielmehr ist das Dispositiv unklar, weshalb es gemäss Art. 334
Abs. 1 ZPO durch die Vorinstanz zu erläutern ist (BGE 143 III 520 E. 6.1 und 6.2,

- 5 -
BGer 5A_533/2017 vom 23. Oktober 2017 E. 4.3.2 [= Pra 107/2018 Nr. 132]; ZK
ZPO-FREIBURGHAUS/AFHELDT, 3. Aufl. 2016, Art. 334 N 6; BSK ZPO-HERZOG,
3. Aufl. 2017, Art. 334 N 8; IVO SCHWANDER, DIKE-Komm-ZPO, 2. Aufl. 2016,
Art. 334 N 7). Aus diesem Grund ist auch diesbezüglich auf die Berufung nicht
einzutreten. Die Eingabe der Berufungsklägerin vom 4. Juli 2024 ist indes als Ge-
such um Erläuterung zuständigkeitshalber an die Vorinstanz weiterzuleiten.
4.
4.1. Des Weiteren macht die Berufungsklägerin zusammengefasst geltend, sie
habe am tt.mm.2024 durch die Polizei überraschend vom Tod des Erblassers, zu
welchem sie Jahrzehnte keinen Kontakt gehabt habe, erfahren. Kurz danach
habe sie diverse Anrufe von verschieden Stellen (Vermieter, Bestattungsamt,
Pfarrer, Steueramt, AHV etc.) erhalten und habe sich sofort entscheiden müssen,
wie es weiter gehe. Mangels Fachkenntnis habe sie sich von ihrer Rechtsschutz-
versicherung beraten lassen. Um die Erbschaft nicht bereits anzutreten, habe sie
sich bei der Vorinstanz eine "Bescheinigung für Auskunft" beschafft. Selbst damit
sei die Auskunftserteilung durch die angefragten Behörden und Ämter aber leider
gar nicht oder nur sehr mager ausgefallen. Sie habe auch nicht in Erfahrung brin-
gen können, was sich in der Wohnung befunden habe und wohin alles gebracht
worden sei. Auf Grund der wenigen ihr vorliegenden Informationen habe sie da-
von ausgehen müssen, dass die Erbschaft überschuldet sein könnte und habe
deshalb auf Grund des Fristablaufs im mm. 2023 ausschlagen müssen. Erst
durch das angefochtene Urteil bzw. durch die anschliessende Nachfrage ihrer
Tochter, F1._____, beim Gericht habe sie erfahren, dass ein Barbetrag in Höhe
von Fr. 65'250.-- [recte: Fr. 65'200.--] habe sichergestellt werden können. Damit
habe sich die Grundlage für die Ausschlagung wesentlich geändert, weshalb sie
diese widerrufen wolle (act. 48 S. 2 ff.).
4.2. Gemäss Art. 566 Abs. 1 ZGB haben die gesetzlichen und die eingesetzten
Erben die Befugnis, die Erbschaft, die ihnen zugefallen ist, auszuschlagen. Die
Ausschlagungsfrist beträgt drei Monate, wobei sie für die gesetzlichen Erben, so-
weit sie nicht nachweisbar erst später vom Erbfall Kenntnis erhalten haben, mit
dem Zeitpunkt beginnt, da ihnen der Tod des Erblassers bekannt geworden ist

- 6 -
(Art. 567 ZGB). Eine Ausschlagung hat binnen gesetzlicher Frist unbedingt und
vorbehaltlos zu erfolgen (Art. 566, Art. 567, Art. 570 Abs. 2 ZGB).
4.2.1. Die Ausschlagungserklärung wird im Hinblick auf ihre Rechtsnatur (Gestal-
tungsrecht) und Funktion – unter den zur Erbschaft Berufenen wie auch im Ver-
hältnis zu Dritten (insbesondere Gläubigern) Klarheit zu schaffen – von der Lehre
sowie dem Bundesgericht als prinzipiell unwiderruflich angesehen (BGE 129 III
305 E. 4.3; BSK ZGB II-SCHWANDER, 7. Aufl. 2023, Art. 566 N 4; PraxKomm Erb-
recht-HÄUPTLI, 5. Aufl. 2023, Art. 566 N 2). Die Kammer lässt einen Widerruf (in-
nert Rechtsmittelfrist) aus Praktikabilitätsgründen jedoch ausnahmsweise zu,
wenn kein nachberufener Erbe infolge der Ausschlagung selbst Erbansprüche
geltend machen kann und diesfalls mit der konkursamtlichen Nachlassliquidation
(Veröffentlichung der konkursamtlichen Liquidation und öffentlicher Schuldenruf)
noch nicht begonnen wurde. Dies wird damit begründet, dass die Erbausschla-
gung eine dem Erben zur Verfügung gestellte Schutzmassnahme darstelle, von
der er Gebrauch machen oder auf die er auch verzichten könne. Ein Widerruf der
Ausschlagung sei nur dann nicht mehr möglich, wenn ein nachberufener Erbe in-
folge der Ausschlagung selbst Erbansprüche geltend machen könnte. Sei dies
nicht der Fall, und müsste die konkursamtliche Nachlassliquidation erfolgen, beur-
teile sich die Zulässigkeit des Widerrufs einzig vom Gesichtspunkt der Erbschafts-
gläubiger aus. Deren Stellung werde aber in der Regel eher gestärkt, wenn der
Ausschlagende doch noch für die Erbschaftsschulden einstehe (vgl. zum Ganzen:
OGer/ZH LF230001 vom 21. Februar 2023, E. 3.1.3.; OGer/ZH LF160034 vom
9. Juni 2016, E. 3.2.1. m.w.H. und sich dem anschliessend auch OGer/TG RBOG
2020 S. 31 E. 3.b).
4.2.2. Ferner kann eine Ausschlagungserklärung wie jede andere Rechtshand-
lung wegen Willensmängeln aufgehoben werden, wenn die Voraussetzungen für
die Anwendung von Art. 23 ff. OR erfüllt sind. Befindet sich die Erbin bei der Aus-
schlagungserklärung in einem wesentlichen Irrtum, dann ist die Ausschlagung ge-
mäss Art. 23 OR unverbindlich. Der Irrtum ist nach Art. 24 Abs. 1 Ziff. 4 OR insbe-
sondere dann wesentlich, wenn er einen bestimmten Sachverhalt betraf, der von
der Irrenden nach Treu und Glauben als eine notwendige Grundlage betrachtet

- 7 -
wurde. So beispielsweise, wenn eine Person nicht in der Lage ist, den Umfang ih-
rer Ausschlagungserklärung zu beurteilen und keine Informationen über die Er-
wartungen an die Erbschaft hat, oder wenn eine Erbschaft angenommen wird und
erst später bekannt wird, dass die Erbschaft massiv überschuldet ist (BGer
5A_594/2009 E. 2.1 f. m.w.H.). Sodann kann die zuständige Behörde eine Frist-
verlängerung gewähren oder eine neue Frist für die Ausschlagung ansetzen
(Art. 576 ZGB).
4.3. Vorliegend ist ein Ausnahmefall, in welchem die Kammer den Widerruf der
Ausschlagung zulässt, nicht gegeben, sind doch noch andere resp. nachberufene
Erben des Erblassers vorhanden, welchen die Erbschaft zufällt, und es steht
keine konkursamtliche Liquidation im Raum. Der Widerruf ist ausgeschlossen. Auf
Grund der von der Berufungsklägerin dargestellten Sachlage scheint sie aber oh-
nehin die Ausschlagungserklärung wegen eines Willensmangels bzw. Grundla-
genirrtums anfechten zu wollen. Zuständig für die Aufhebung oder Abänderung
der protokollierten Ausschlagungserklärung (in Anwendung von Art. 256
Abs. 2 ZPO) wäre die Instanz, welche die Protokollierung vorgenommen hat, mit-
hin die Vorinstanz (OGer/ZH LF230001 vom 21. Februar 2023, E. 3.1.5.). Diese
wäre auch für die Bewilligung einer allfälligen Fristverlängerung bzw. Ansetzen ei-
ner neuen Frist zuständig. Auf die Berufung ist daher auch unter diesem Aspekt
nicht einzutreten. Die Eingabe der Berufungsklägerin vom 4. Juli 2024 ist auch
diesbezüglich zur Behandlung an die Vorinstanz weiterzuleiten.
4. Umständehalber sind für das Berufungsverfahren keine Kosten zu erheben.
Eine Parteientschädigung ist nicht zuzusprechen.

- 8 -
Es wird beschlossen:
1. Auf die Berufung wird nicht eingetreten.
2. Die Eingabe der Berufungsklägerin vom 4. Juli 2024 (act. 48) wird der Vorin-
stanz zur Behandlung im Sinne der Erwägungen weitergeleitet.
3. Es werden keine Kosten erhoben.
4. Es wird keine Parteientschädigung zugesprochen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Berufungsklägerin unter Beilage einer Kopie
von act. 44, sowie unter Rücksendung der erstinstanzlichen Akten und unter
Beilage einer Kopie von act. 48 an das Einzelgericht in Erbschaftssachen
des Bezirksgerichtes Zürich, je gegen Empfangsschein.
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist
innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesge-
richt, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen
Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
Fr. 65'200.--.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
i. V. Die Gerichtsschreiberin:
MLaw D. Stebler
versandt am: