zh_obergericht · RU120002 · 2012-03-22 · de
Stockwerkeigentum / Abberufung


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: RU120002-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. A. Katzenstein, Vorsitzende, Oberrichterin
lic. iur. E. Lichti Aschwanden und Ersatzrichterin Prof. Dr. I. Jent-
Sørensen sowie Gerichtsschreiberin lic. iur. K. Wili.
Urteil vom 22. März 2012
in Sachen
A._____,
Kläger und Berufungskläger,
gegen
Stockwerkeigentümergemeinschaft B._____,
Beklagte und Berufungsbeklagte,
vertreten durch die Verwaltung: Y1._____, Y2._____ und Y3._____
betreffend
Stockwerkeigentum / Abberufung Verwaltung
Berufung gegen eine Verfügung des Friedensrichteramtes Winterthur vom
12. Dezember 2011 (GV.2011.00447 / SB.2011.00444)

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Erwägungen:
1. Am 6. Dezember 2011 gelangte der Berufungskläger mit einem
Schlichtungsgesuch an das Friedensrichteramt Winterthur (act. 1). Er forderte die
richterliche Abberufung der Verwaltung der Berufungsbeklagten, namentlich be-
stehend aus Y1._____, Y2._____ und Y3._____. Mit Verfügung vom
12. Dezember 2011 trat die Friedensrichterin auf das Begehren nicht ein (act. 2 =
act. 6).
2. Hiegegen erhob der Berufungskläger mit Eingabe vom 18. Januar 2012
rechtzeitig Beschwerde (recte: Berufung, vgl. E. II.3.4). Er verlangt sinngemäss
die Aufhebung des vorinstanzlichen Entscheids sowie die Durchführung der
Schlichtungsverhandlung (act. 7).
3. Mit Verfügung vom 31. Januar 2012 wurde dem Berufungskläger Frist
für die Leistung eines Kostenvorschusses angesetzt (act. 9). Dieser wurde recht-
zeitig geleistet (act. 12).
4. Mit Eingabe vom 3. Februar 2012 liess sich die Berufungsbeklagte un-
aufgefordert vernehmen (act. 11). Am 27. Februar 2012 und 28. Februar 2012
reichte der Berufungskläger Eingaben ein, womit er um Sistierung des Verfahrens
für 30 Tage wegen laufenden Vergleichsgesprächen ersuchte (act. 13 und
act. 14-15).
5. Mit Verfügung vom 28. Februar 2012 wurde der Berufungsbeklagten
Frist angesetzt, um zum Sistierungsantrag des Berufungsklägers und zur Organi-
sation der Verwaltung unter Beilage des Verwaltungsvertrags, des Reglements
der Stockwerkeigentümergemeinschaft sowie allfällig vorhandenen Vollmachten
Stellung zu nehmen (act. 16). Die Stellungnahme der Berufungsbeklagten ging
am 5. März 2012 ein (act. 18).
6. Mit Verfügung vom 13. März 2012 wurde der Sistierungsantrag des Be-
rufungsklägers abgewiesen und der Berufungsbeklagten Frist zur Beantwortung

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der Berufung angesetzt (act. 20). Am 17. März 2012 reichte die Berufungsbeklag-
te die Berufungsantwort ein (act. 22). Die Sache erweist sich als spruchreif.
II.
1. Vorab festzustellen ist, dass die Stellungnahme der Berufungsbeklag-
ten vom 3. Februar 2012 nur von zwei der drei genannten Verwaltungsmitglieder
unterzeichnet ist (act. 11). Der daraufhin gemachten Aufforderung, innert Frist die
Verwaltungsverhältnisse darzulegen und die entsprechenden Unterlagen einzu-
reichen (act. 16), kam die Berufungsbeklagte nicht nach. Allerdings nahm sie in-
nert Frist unter Bezugnahme auf die Eingabe vom 3. Februar 2012 in allgemeiner
Weise Stellung (act. 18). Diese Eingabe vom 2. März 2012 wurde von allen drei
Verwaltungsmitgliedern unterzeichnet. Mit der Bezugnahme auf die Eingabe vom
3. Februar 2012 ist sinngemäss von ihrer Genehmigung auszugehen, weshalb sie
zu berücksichtigen ist.
2.1 Die Vorinstanz geht bei der vorliegenden Streitigkeit von einem unbe-
stimmten Streitwert aus und begründet ihren Nichteintretensentscheid damit, dass
für die Abberufung der Verwaltung bei Stockwerkeigentum das Einzelgericht im
summarischen Verfahren ohne vorgängiges Schlichtungsverfahren zuständig sei
(act. 6).
2.2 Der Berufungskläger bringt dagegen vor, dass die Abberufung der
Verwaltung keine dringliche Handlung sei, weshalb nicht das summarische, son-
dern das ordentliche Verfahren zur Anwendung gelange. Daher sei auch eine
Sühnverhandlung durchzuführen. Den Streitwert beziffert der Berufungskläger
entsprechend dem jährlichen Verwaltungshonorar mit Fr. 6'400.-- (act. 7).
2.3 Mit Eingaben vom 3. Februar 2012, 2. März 2012 und 16. März 2012
liess sich die Berufungsbeklagte vernehmen (act. 11, act. 18, act. 22). Sie macht
verschiedene Ausführungen betreffend das Verhältnis zum Berufungskläger und
die Situation in der Stockwerkeigentümergemeinschaft, ohne aber auf den vorlie-
genden Berufungsgegenstand Bezug zu nehmen. Einzig zum Streitwert führt sie
aus, die Verwaltung beziehe kein Honorar für ihre Tätigkeit.

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3.1 Der Streitwert einer Sache wird grundsätzlich durch das klägerische
Rechtsbegehren bestimmt (Art. 91 Abs. 1 ZPO). Lautet das Rechtsbegehren nicht
auf eine bestimmte Geldsumme, so setzt das Gericht den Streitwert fest, sofern
sich die Parteien darüber nicht einigen oder ihre Angaben offensichtlich unrichtig
sind (Art. 91 Abs. 2 ZPO). Handelt es sich um wiederkehrende Leistungen, so ist
der Kapitalwert massgebend; bei unbeschränkter oder ungewisser Dauer gilt der
zwanzigfache Betrag der einjährigen Leistung als Kapitalwert (Art. 92 ZPO).
3.2 Nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung ist die Klage auf Abberu-
fung der Verwaltung einer Stockwerkeigentümergemeinschaft eine vermögens-
rechtliche Streitigkeit, wobei für die Berechnung des Streitwerts das Verwaltungs-
honorar auf zwanzig Jahre zu kapitalisieren ist (BGer 5C.203/1999 E. 1 vom
14. März 2000 und BGer 5C.204/2004 E. 1 vom 21. Oktober 2004). Gemäss Anga-
ben des Berufungsklägers beträgt das jährliche Verwaltungshonorar Fr. 6'400.--.
Die Berufungsbeklagte macht demgegenüber geltend, die Verwaltung beziehe für
ihre Tätigkeit kein Honorar. Da sich die Parteien nicht einig sind, ist der Streitwert
zu schätzen.
3.3 Der vom Berufungskläger genannte Betrag erscheint als Entgelt für die
Verwaltungstätigkeit bei einer Stockwerkeigentümergemeinschaft nicht unange-
messen. Demgegenüber mutet die Behauptung der Berufungsbeklagten, dass die
grundsätzlich entgeltliche Verwaltungstätigkeit vorliegend ohne Gegenleistung er-
folge, aussergewöhnlich an. Darüber hinaus wird diese Behauptung von der Beru-
fungsbeklagten weder belegt noch in irgendeiner Weise substantiiert. Im Gegen-
teil, die Berufungsbeklagte weigerte sich trotz gerichtlicher Aufforderung, über-
haupt Angaben zur Organisation der Verwaltung zu machen und (unter anderem)
den Verwaltungsvertrag einzureichen (act. 16 und act. 18). Vor diesem Hinter-
grund ist vorliegend auf ein jährliches Verwaltungshonorar von Fr. 6'400.-- abzu-
stellen und der Streitwert unter Berücksichtigung von zwanzig Jahren auf
Fr. 128'000.-- zu schätzen.
3.4 Ausgehend von einer vermögensrechtlichen Streitigkeit und einem
Streitwert von Fr. 128'000.-- ist gegen ein erstinstanzlicher Entscheid die Beru-
fung zu erheben (Art. 308 Abs. 2 und Art. 319 lit. a ZPO). Der Berufungskläger

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erhob vorliegend, entsprechend der vorinstanzlichen Rechtsmittelbelehrung, in-
des Beschwerde. Nach der Praxis der Kammer wird ein unrichtig bezeichnetes
Rechtsmittel ohne Weiteres mit dem richtigen Namen bezeichnet und nach den
richtigen Regeln behandelt (OGer ZH, NQ110026 E. 2.2 vom 23. Juni 2011). Das
vorliegende Rechtsmittel ist demnach als Berufung zu behandeln.
4.1 Art. 197 ZPO legt als Grundsatz fest, dass einem Entscheidverfahren
ein Schlichtungsversuch vor einer Schlichtungsbehörde voranzugehen hat. Kei-
nes Schlichtungsverfahrens bedarf es in summarischen Verfahren (Art. 198
lit. a ZPO). Für die Abberufung des Verwalters bei Stockwerkeigentum gilt von
Gesetzes wegen das summarische Verfahren (Art. 249 lit. d Ziff. 4 ZPO). Dem-
nach hätte der Berufungskläger die Klage direkt beim Bezirksgericht anhängig
machen müssen; die Schlichtungsbehörde ist sachlich unzuständig. Das führt die
Vorinstanz zutreffend aus.
4.2 Dennoch hätte die Vorinstanz keinen Nichteintretensentscheid treffen
dürfen: Die Schlichtungsbehörde kann ein bei ihr eingeleitetes Verfahren je nach
Streitwert bzw. Streitgegenstand mit einem Entscheid (Art. 212 ZPO), einem Ur-
teilsvorschlag (Art. 210 ZPO) oder mit einer Klagebewilligung (Art. 209 ZPO) be-
enden. Vorliegend übersteigt die eingeklagte Summe den Betrag von Fr. 5'000.--,
weshalb die Vorinstanz ausschliesslich als reine Schlichtungsbehörde handeln
konnte. In dieser Tätigkeit hat der Friedensrichter keine Kompetenz, einen Ent-
scheid zu treffen. Das gilt auch für Entscheide über die Prozessvoraussetzungen,
namentlich seine örtliche, sachliche oder funktionelle Zuständigkeit; selbst dann,
wenn die Unzuständigkeit offensichtlich ist. Der Friedensrichter hat die klagende
Partei auf eine allfällige Unzuständigkeit aufmerksam zu machen und im Falle des
Beharrens der klagenden Partei auf die Durchführung des Sühnverfahrens die-
sem Begehren Folge zu leisten und den Entscheid über die Zuständigkeit den Ge-
richten zu überlassen (OGer ZH, RU110019 E. II.3 vom 12. Oktober 2011; OGer
ZH, RU110024 E. 3 vom 26. Oktober 2011).
4.3 Daraus ergibt sich, dass die Vorinstanz mit ihrem Nichteintretensent-
scheid ihre Kompetenzen überschritten hat, weshalb der angefochtene Entscheid
aufzuheben ist. Weil der Berufungskläger auf die Sühnverhandlung beharrt

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(act. 7), ist die Sache zur Durchführung des Schlichtungsverfahrens an die Vo-
rinstanz zurückzuweisen.
III.
Anlass für das vorliegende Verfahren bot nicht das prozessuale Verhalten
der Parteien, sondern das fehlerhafte Vorgehen der Vorinstanz selbst. Es recht-
fertigt sich daher, die Kosten des Rechtsmittelverfahrens auf die Staatskasse zu
nehmen (Art. 107 Abs. 2 ZPO). Für eine Entschädigung zulasten des Staates fehlt
es an einer gesetzlichen Grundlage (ADRIAN URWYLER, DIKE-Komm-ZPO, Art. 107
N 15).
Es wird erkannt:
1. Die Verfügung des Friedensrichteramtes Winterthur vom 12. Dezem-
ber 2011 wird aufgehoben, und die Sache wird zur Durchführung des
Schlichtungsverfahrens an die Vorinstanz zurückgewiesen.
2. Die Kosten für das Berufungsverfahren werden auf die Staatskasse ge-
nommen.
3. Es werden keine Prozessentschädigungen zugesprochen.
4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an das Friedensrichteramt Win-
terthur und an die Obergerichtskasse, je gegen Empfangsschein.
Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-
telfrist an die Vorinstanz zurück.
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).

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Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt
Fr. 128'000.--.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. K. Wili
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