zh_obergericht · RV220005 · 2022-06-01 · de
Vollstreckung (unentgeltl. Rechtsvertretung)


Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: RV220005-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin Dr. D. Scherrer, Vorsitzende, Oberrichterin
Dr. L. Hunziker Schnider und Oberrichter lic. iur. M. Spahn
sowie Gerichtsschreiber lic. iur. F. Rieke
Beschluss und Urteil vom 1. Juni 2022
in Sachen
A._____,
Gesuchstellerin und Beschwerdeführerin
vertreten durch Rechtsanwalt MLaw X._____,
gegen
Kanton Zürich,
Beschwerdegegner
vertreten durch Bezirksgericht Bülach, Einzelgericht,
betreffend Vollstreckung (unentgeltl. Rechtsvertretung)
Beschwerde gegen eine Verfügung des Einzelgerichts im summarischen
Verfahren am Bezirksgericht Bülach vom 14. April 2022 (EZ220001-C)

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Erwägungen:
1. a) Mit Urteil vom 14. April 2022 verpflichtete das Bezirksgericht Bü-
lach (Vorinstanz) im Wesentlichen den Gesuchsgegner (B._____) in Vollstre-
ckung eines Eheschutzurteils des gleichen Gerichts vom 22. November 2021 zur
unverzüglichen Räumung der ehemals ehelichen Wohnung und ordnungsgemäs-
sen Übergabe derselben an die Gesuchstellerin. Mit gleichzeitiger Verfügung
wurde das Gesuch der Gesuchstellerin um unentgeltliche Rechtspflege als ge-
genstandslos abgeschrieben und im Übrigen (Bestellung eines unentgeltlichen
Rechtsbeistands) abgewiesen (Urk. 15 = Urk. 20, je S. 8 f.).
b) Gegen diese Verfügung erhob die Gesuchstellerin am 2. Mai 2022
fristgerecht (vgl. Urk. 16: Zustellung am 22. April 2022) Beschwerde und stellte
die folgenden Beschwerdeanträge (Urk. 19 S. 2):
"1. Es sei die Verfügung vom 14. April 2022 Dispo. Ziff. 1 (Bestellung eines
unentgeltlichen Rechtsbeistandes) des Bezirksgerichts Bülach aufzu-
heben.
2. Es sei der Beschwerdeführerin für das erstinstanzliche Verfahren vor
Bezirksgericht Bülach in der Person des Unterzeichnenden ein unent-
geltlicher Rechtsbeistand zu bewilligen.
3. Es sei der Beschwerdeführerin für das vorliegende Beschwerdeverfah-
ren die unentgeltliche Prozessführung und in meiner Person ein unent-
geltlicher Rechtsbeistand zu bewilligen.
4. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zzgl. 7.7 % MwSt.) zu
Lasten der Beschwerdegegnerin."
c) Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezogen. Auf die Einholung ei-
ner Stellungnahme der Vorinstanz kann verzichtet werden (Art. 324 ZPO).
2. a) Mit der Beschwerde können unrichtige Rechtsanwendung und
offensichtlich unrichtige Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht werden
(Art. 320 ZPO). Dabei bedeutet Geltendmachung, dass in der Beschwerde darge-
legt werden muss, was genau am angefochtenen Entscheid unrichtig sein soll.
Das Beschwerdeverfahren ist nicht einfach eine Fortsetzung des erstinstanzlichen
Verfahrens, sondern es dient der Überprüfung des angefochtenen Entscheids im
Lichte von konkret dagegen vorgebrachten Beanstandungen. Die Beschwerde
muss sich daher mit den entsprechenden Entscheidgründen der Vorinstanz konk-

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ret und im Einzelnen auseinandersetzen. Was nicht rechtsgenügend beanstandet
wird, braucht von der Beschwerdeinstanz nicht überprüft zu werden und hat inso-
fern grundsätzlich Bestand. Sodann sind im Beschwerdeverfahren neue Anträge,
neue Tatsachenbehauptungen und neue Beweismittel ausgeschlossen (Art. 326
Abs. 1 ZPO); was im erstinstanzlichen Verfahren nicht vorgetragen wurde, kann
im Beschwerdeverfahren grundsätzlich nicht mehr geltend gemacht bzw. nachge-
holt werden (vgl. zum Ganzen BGE 138 III 374 E. 4.3.1; BGE 142 III 413 E. 2.2.4;
BGE 147 III 176 E. 4.2.1 [explizit für Beschwerde]; BGer 5D_146/2017 vom
17. November 2017, E. 3.3.2, m.w.Hinw.; Freiburghaus/Afheldt, in: Sutter-
Somm/Hasenböhler/Leuenberger, ZPO-Komm., Art. 321 N 15; BK ZPO-Sterchi,
Art. 321 N 17 ff.).
b) Die Vorinstanz erwog zusammengefasst, die unentgeltliche Rechts-
pflege umfasse gemäss Art. 118 Abs. 1 lit. c ZPO die Bestellung eines Rechtsbei-
stands, wenn dies zur Wahrung der Rechte notwendig sei. Die sachliche Notwen-
digkeit einer anwaltlichen Verbeiständung aufgrund der konkreten persönlichen
Umstände sei glaubhaft zu machen. Die Gesuchstellerin führe dazu einzig aus,
dass sie "zur Führung dieses Prozesses zwingend auf anwaltlichen Beistand an-
gewiesen" sei. Weshalb dies so sein soll, folge aus diesem Vorbringen nicht und
es würden sich auch aus den sonstigen Akten keine Anhaltspunkte dafür erge-
ben. Weder erscheine das vorliegende Verfahren besonders komplex noch wür-
den sich Anhaltspunkte dafür ergeben, dass die Gesuchstellerin mit diesem Ver-
fahren überfordert wäre, zumal sie im Eheschutzverfahren offenbar nicht anwalt-
lich vertreten gewesen sei. Damit habe sie nicht glaubhaft gemacht, weshalb die
Voraussetzungen für die Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsbeistands erfüllt
sein sollten, womit das Gesuch insoweit abzuweisen sei (Urk. 2 Erwäg. 5).
c) Der Rechtsvertreter der Gesuchstellerin macht in der Beschwerde im
Wesentlichen geltend, die Gesuchstellerin sei zu ihm in die unentgeltliche
Rechtsauskunft in Bülach gekommen und habe ihm eine Vielzahl von Unterlagen
vorgelegt, u.a. umfangreiche Strafakten; in der kurzen dabei zur Verfügung ste-
henden Zeit sei eine abschliessende Beurteilung oder gar die Ausarbeitung einer
Eingabe nicht möglich gewesen. In einer folgenden Besprechung habe sich ge-
zeigt, dass die im Strafverfahren wegen häuslicher Gewalt zuständige Staatsan-

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wältin der Gesuchstellerin die Checkliste Ausweisungsgesuch überreicht und sie
angewiesen habe, für das Vollstreckungsverfahren einen Anwalt aufzusuchen.
Die Gesuchstellerin sei mit einem Vollstreckungsverfahren klar überfordert gewe-
sen und es sei ihr nicht zuzumuten gewesen, selber eine Eingabe zu machen;
niemand habe ihr helfen wollen. Er (der Rechtsvertreter) habe in der Folge das
Vollstreckungsgesuch verfasst. Darin habe er zur Frage der Notwendigkeit einer
Rechtsvertretung einzig ausgeführt, dass die Gesuchstellerin zur Führung des
Prozesses zwingend auf anwaltlichen Beistand angewiesen sei; nach seiner An-
sicht sei klar, dass ein juristischer Laie nicht selber ein Vollstreckungsgesuch
ausarbeiten könne. Auch der Verlauf des vorinstanzlichen Verfahrens zeige die
Notwendigkeit der Rechtsvertretung. So habe die Vorinstanz die Gesuchstellerin
ersucht, Ausführungen zum Streitwert zu machen; ohne Rechtsvertretung hätte
sie dazu nicht Stellung nehmen können. Es sei zu häuslicher Gewalt gekommen
und von dieser Situation sei die Gesuchstellerin besonders schwer betroffen,
weshalb das Vollstreckungsverfahren für sie eine grosse Tragweite habe; unter
diesen Umständen hätte auch ein begüterter Dritter einen Rechtsanwalt beigezo-
gen (Urk. 19 Ziff. 3-10, 12 f.). Die Vorinstanz habe den Grundsatz von Treu und
Glauben bzw. das rechtliche Gehör verletzt, indem sie der Gesuchstellerin keine
Frist zur Ergänzung der Ausführungen zur Notwendigkeit einer Rechtsvertretung
angesetzt habe. Die Praxis erachte ein solches Nachfragen bzw. eine Nach-
fristansetzung auch bei anwaltlich vertretenen Parteien als erforderlich (Urk. 19
Ziff. 11).
d) Dass gegen den Gesuchsgegner ein Strafverfahren wegen häuslicher
Gewalt geführt worden sei, dass die Gesuchstellerin von der Staatsanwältin zum
Aufsuchen eines Anwalts angewiesen worden sei und dass die Gesuchstellerin
zum Streitwert nicht selber hätte Stellung nehmen können, sind alles Tatsachen-
behauptungen. Von diesen wird in der Beschwerde nicht geltend gemacht, dass
(und wo) sie im vorinstanzlichen Verfahren erhoben worden wären. Sie können
damit als (unechte) Noven im Beschwerdeverfahren nicht berücksichtigt werden
(Art. 326 Abs. 1 ZPO; oben Erwäg. 2.a). Zudem besteht bei anwaltlich vertretenen
Parteien in der Regel keine Pflicht zur Nachfristansetzung, um ein unvollständiges
oder unklares Gesuch zu verbessern, sondern es kann in solchen Fällen ein Ge-

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such ohne weiteres abgewiesen werden (BGer 5A_300/2019 vom 23. Juli 2019,
E. 2.1).
e) Im Verfahren betreffend unentgeltliche Rechtspflege gilt eine durch die
Mitwirkungspflicht (Art. 119 Abs. 2 Satz 1 ZPO) eingeschränkte Untersuchungs-
maxime. Soweit sich aus den Akten Hinweise auf die Eigenheiten des konkreten
Hauptverfahrens, die Komplexität der Rechts- und Tatfragen und die Person des
Gesuchstellers ergeben, die Rückschlüsse auf die Notwendigkeit einer Verbei-
ständung erlauben, sind sie zu berücksichtigen (BK-ZPO Bühler, Art. 119 N 39).
Nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung handelt es sich bei Zivilprozessen
über zentrale Aspekte des Lebens, wie Persönlichkeit, Ehe, Familie, Wohnung
oder Arbeit grundsätzlich weder um Bagatellen noch um besonders intensive Ein-
griffe in die Rechtsstellung der betroffenen Person. In diesen Verfahren setzt die
Notwendigkeit der anwaltlichen Vertretung vielmehr Schwierigkeiten rechtlicher
oder tatsächlicher Natur voraus, welchen der Gesuchsteller auf sich selbst gestellt
nicht gewachsen ist (BGer 4A_301/2020 vom 6. August 2020, E. 3.2).
f) Vorliegend war davon auszugehen, dass es sich bei der 56-jährigen
Gesuchstellerin um eine zwar deutsch sprechende, aber rechtsunkundige Person
handelt, die im Stundenlohn im C._____-Hospiz tätig ist (Urk. 3/4). Im unbegrün-
deten Eheschutzurteil vom 22. November 2021 war ihr die eheliche Wohnung ab
1. Dezember 2021 zur alleinigen Benützung zugewiesen worden (Urk. 3/3 S. 3).
Beim in Frage stehenden Vollstreckungsverfahren (Realvollstreckung) handelt es
sich nicht um ein alltägliches Verfahren. Die Offizial- und Untersuchungsmaxime
gelten nicht (Art. 255 ZPO). Von einem Laien kann nicht erwartet werden, dass er
in der Lage ist, ein Vollstreckungsgesuch zu formulieren und – mit Blick auf die
Realvollstreckung eines Entscheides, der nicht auf Geldzahlung lautet – die
zweckmässigste Vollstreckungsmassnahme zu beantragen. Nach Ansicht der Vo-
rinstanz gelang dies nicht einmal dem Rechtsvertreter der Gesuchstellerin, da
dieser ein Ausweisungsbegehren stellte und um Rechtsschutz in klaren Fällen er-
suchte (Urk. 1, Urk. 4). Zu Recht weist die Gesuchstellerin sodann darauf hin,
dass sie mit Verfügung vom 17. Februar 2022 aufgefordert worden sei, Angaben
zum Streitwert des Vollstreckungsgesuchs zu machen (Urk. 4). Dieser Aufforde-
rung hätte sie als Rechtsunkundige nicht nachkommen können (Urk. 6). Aus dem

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alleinigen Umstand, dass die Gesuchstellerin im Eheschutzverfahren nicht vertre-
ten war, kann hinsichtlich des Vollstreckungsverfahrens nichts abgeleitet werden,
zumal es im Belieben einer Partei steht, sich in einem Prozess vertreten zu lassen
oder auch nicht. Die Notwendigkeit einer Rechtsvertretung für das vorinstanzliche
Verfahren ist daher insgesamt zu bejahen.
g) Die Beschwerde ist somit gutzuheissen. Da auch die weiteren Voraus-
setzungen (fehlende Aussichtslosigkeit, Mittellosigkeit) erfüllt sind, ist der Ge-
suchstellerin für das vorinstanzliche Verfahren Rechtsanwalt MLaw X._____ als
unentgeltlicher Rechtsbeistand zu bestellen. Die Festsetzung seines Honorars
bleibt Sache der Vorinstanz.
3. Für das Beschwerdeverfahren beträgt der Streitwert Fr. 10'200.--
(Urk. 20 Erwäg. 6.1). Da die Gesuchstellerin vollumfänglich obsiegt, sind für das
Beschwerdeverfahren keine Kosten zu erheben. Das Gesuch um unentgeltliche
Rechtspflege für das Beschwerdeverfahren ist gutzuheissen, soweit es nicht ge-
genstandslos geworden ist, und es ist der Gesuchstellerin Rechtsanwalt MLaw
X._____ als unentgeltlicher Rechtsbeistand zu bestellen. Diesem ist zulasten der
Gerichtskasse eine Parteientschädigung von Fr. 500.– zuzüglich 7.7 % Mehrwert-
steuer auszurichten (§ 9, § 10 Abs. 1 lit. b und § 13 Abs. 1 und 4 AnwGebV).
Es wird beschlossen:
1. Das Gesuch der Gesuchstellerin um unentgeltliche Rechtspflege für das Be-
schwerdeverfahren wird gutgeheissen, soweit es nicht gegenstandslos ge-
worden ist, und es wird ihr Rechtsanwalt MLaw X._____ als unentgeltlicher
Rechtsbeistand bestellt.
2. Schriftliche Mitteilung mit nachstehendem Erkenntnis.

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Es wird erkannt:
1. Die Beschwerde wird gutgeheissen und der Gesuchstellerin wird für das vor-
instanzliche Verfahren Rechtsanwalt MLaw X._____ als unentgeltlicher
Rechtsbeistand bestellt.
2. Für das Beschwerdeverfahren werden keine Kosten erhoben.
3. Rechtsanwalt MLaw X._____ wird für das Beschwerdeverfahren aus der Ge-
richtskasse mit Fr. 538.50 entschädigt.
4. Schriftliche Mitteilung je gegen Empfangsschein an
− die Gesuchstellerin,
− die Obergerichtskasse,
− die Vorinstanz, unter Beilage der Doppel von Urk. 19, 22 und 23/3-12.
Die vorinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-
telfrist an die Vorinstanz zurück.
5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG. Es handelt sich um eine vermö-
gensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt Fr. 10'200.--.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.
Zürich, 1. Juni 2022
Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer

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Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. F. Rieke
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