zh_obergericht · PQ140022 · 2014-10-15 · de
Aufhebung gemeinsame elterliche Sorge nach Art. 298a Abs. 2 ZGB


Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PQ140022-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. A. Katzenstein, Vorsitzende, Oberrichterin
lic. iur. E. Lichti Aschwanden und Ersatzrichter lic. iur. H. Meister
sowie Gerichtsschreiber lic. iur. D. Oehninger
Beschluss und Urteil vom 15. Oktober 2014
in Sachen
A._____,
Beschwerdeführer
unentgeltlich vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. X._____
gegen
B._____,
Beschwerdegegnerin
unentgeltlich vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Y._____
sowie
C._____,
Verfahrensbeteiligte
verbeiständet durch D._____, Jugendsekretariat Dielsdorf/Bülach
verbeiständet durch E._____, Jugend- und Familienberatung

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betreffend Aufhebung gemeinsame elterliche Sorge nach Art. 298a Abs. 2
ZGB
Beschwerde gegen ein Urteil des Bezirksrates Dielsdorf vom 20. März 2014
i.S. C._____, geb. tt.mm.2009; VO.2013.4 (Kindes- und Erwachsenenschutz-
behörde Bezirk Dielsdorf)
Erwägungen:
1. Sachverhalt/Prozessverlauf
1.1. A._____ und B._____ sind die Eltern der am tt.mm.2009 geborenen
C._____. Sie sind nicht miteinander verheiratet, lebten aber im Zeitpunkt der Ge-
burt ihrer Tochter zusammen im gleichen Haushalt in Zürich. Bereits vor ihrer Ge-
burt hatte A._____ (nachfolgend Kindsvater) C._____ als sein Kind anerkannt.
Am 22. Juni 2009 schlossen die Eltern eine Vereinbarung über die Belange ihrer
Tochter: sie einigten sich auf die gemeinsame Ausübung der elterlichen Sorge
und regelten die Betreuung der Tochter und die Verteilung der Unterhaltskosten
(BR-act. 11/4). Mit Beschluss vom 23. Juli 2009 übertrug die Vormundschaftsbe-
hörde der Stadt Zürich den Eltern die gemeinsame elterliche Sorge über ihre
Tochter und genehmigte deren Vereinbarung (BR-act. 11/5).
Wenige Monate später, im Herbst 2009, trennten sich die Parteien. B._____
(nachfolgend Kindsmutter) zog mit C._____ nach F._____. Nach weiteren Statio-
nen in G._____ und H._____ wohnt sie seit Frühsommer 2011 in I._____. Laut
einer Mitteilung des Bundesamtes für Migration vom 30. März 2011 soll sich der
Kindsvater per 2. November 2009 ins Ausland abgemeldet haben (KESB-
act. 11/11). Wie es zu dieser Registrierung kam, ist unklar (Prot. S. 7, 26 und 30),
braucht aber nicht weiter geklärt zu werden. Fakt ist, dass der Kindsvater nie für
längere Zeit (landes-) abwesend war und seit der Trennung von der Kindsmutter
bis heute regelmässigen Kontakt zu seiner Tochter pflegt (Prot. S. 9 ff., S. 16 und
S. 19 ff.). Seit dem Auszug aus der gemeinsamen Wohnung verfügt der Kindsva-
ter über keine eigene Wohnung mehr. Er lebt mal hier mal da, aktuell bei seinem

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Bruder in Zürich (Prot. S. 6 f.). Die Kontakte zwischen dem Kindsvater und
C._____ finden in der Regel bei der Mutter des Kindsvaters statt, welche im sel-
ben Haus wie der Bruder des Kindsvaters wohnt.
1.2. Am 15. Juli 2011 beantragte die Kindsmutter beim damals zuständigen Be-
zirksrat Dielsdorf die alleinige elterliche Sorge über C._____ (KESB-act. 11/1).
Auf Ersuchen des Bezirksrates bestellte die Vormundschaftsbehörde I._____ am
29. September 2011 für C._____ eine Vertretungsbeiständin im Sinne von
Art. 306 Abs. 2 i.V.m. Art. 392 Ziff. 2 aZGB mit dem Auftrag, im Verfahren betref-
fend Abänderung der gemeinsamen elterlichen Sorge die Interessen von C._____
zu vertreten (KESB-act. 11/15). Das Jugendsekretariat Bezirke Bülach und Diels-
dorf, Jugend- und Familienberatung, das von der Vormundschaftsbehörde
I._____ mit der Abklärung der Sachlage beauftragt worden war, erstattete am 7.
Mai 2012 seinen Bericht; es beantragte, der Kindsmutter die alleinige elterliche
Sorge einzuräumen, für C._____ eine Beistandschaft im Sinne von Art. 308 Abs.
1 und 2 ZGB zu errichten und die (bestehende) Unterhaltsvereinbarung vom 22.
Juni 2009 zu bestätigen (KESB-act. 4/33). Am 5. Juli 2012 überwies die Vor-
mundschaftsbehörde I._____ die Akten an den Bezirksrat Dielsdorf zur weiteren
Bearbeitung (KESB-act. 11/22). Der Bezirksrat gab den Kindseltern und der
Kindsvertreterin Gelegenheit, sich zum Abklärungsbericht des Jugendsekretariats
Bezirke Bülach und Dielsdorf zu äussern (KESB-act. 11/23). Die Kindsvertreterin
nahm diese Gelegenheit mit Eingabe vom 7. September 2012 wahr (KESB-
act. 11/29/1). Aufgrund der am 1. Januar 2013 in Kraft getretenen Zuständigkeits-
regelung des neuen Kindes- und Erwachsenenschutzrechts überwies der Bezirks-
rat in der Folge das Verfahren an die Kindes- und Erwachsenenschutzbehörde
Bezirk Dielsdorf (fortan KESB).
1.3. Die KESB hörte am 19. Februar 2013 die Kindseltern an (KESB-act. 14)
und fällte am 21. März 2013 folgenden Entscheid (KESB-act. 15):
"1. Die gemeinsame elterliche Sorge für C._____ , geb. tt.mm.2009, wird
aufgehoben und die alleinige elterliche Sorge an B._____ übertragen.
Die Informations- und Auskunftspflichten gegenüber dem Kindsvater im Sinne
von Art. 275a ZGB bleiben vorbehalten.
2. Der Kindsvater, A._____, wird berechtigt erklärt,

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- die Tochter C._____ jedes zweite Wochenende von Freitagabend bis
Sonntagabend auf eigene Kosten zu sich oder mit sich auf Besuch zu
nehmen;
- ab Eintritt von C._____ in den Kindergarten sie während der Hälfte der
Schulferien auf eigene Kosten zu sich oder mit sich in die Ferien zu
nehmen. Der Kindsvater wird verpflichtet, die Ausübung des Ferienbe-
suchsrechts mindestens drei Monate im Voraus anzumelden bzw. mit
der Kindsmutter abzusprechen;
- C._____ jeweils in den Jahren mit gerader Jahreszahl über die Weih-
nachtsfeiertage (24. und 25. Dezember) sowie über Pfingsten und in
den Jahren mit ungerader Jahreszahl über Ostern und Neujahr (31. De-
zember und 1. Januar) auf eigene Kosten zu sich oder mit sich auf Be-
such zu nehmen.
- Weitergehende Besuche zwischen C._____ und dem Kindsvater blei-
ben in Absprache mit der Kindsmutter vorbehalten.
3. Von der Unterhaltsvereinbarung vom 22. Juni 2009 wird Vormerk genommen.
4. Für C._____, geb. tt.mm.2009, wird eine Beistandschaft nach Art. 308 Abs. 1
und 2 ZGB errichtet und der Beiständin im Rahmen der besonderen Befug-
nisse zusätzlich zum Erziehungsauftrag den Auftrag erteilt,
a) mit den Eltern eine Elternvereinbarung betreffend Modalitäten des Be-
suchsrechtes zu erstellen;
b) den persönlichen Verkehr zwischen C._____ und ihrem Vater (sowie al-
lenfalls ihrer Grossmutter väterlicherseits) zu überwachen;
c) die Eltern in der Bewältigung und Gestaltung des Erziehungsalltages zu
beraten;
d) Fragen bezüglich der Ausweisdokumente (Pass) von C._____ zu klä-
ren;
e) bei Konflikten betreffend den Besuchskontakten zwischen den Eltern zu
vermitteln.
5. Als Beiständin mit in Dispositiv-Ziff. 4 genannten Aufgaben wird E._____, kjz
I._____, … [Adresse], ernannt, mit dem Auftrag,
a) nötigenfalls Antrag auf Anpassung der behördlichen Massnahmen an
veränderte Verhältnisse zu stellen,
b) sobald als nötig, ordentlicherweise erstmals per 31. März 2015 Bericht
zu erstatten.
6. Die Beistandschaft gemäss Art. 306 Abs. 2 ZGB i.V.m. Art. 392 Ziff. 2 aZGB
wird aufgehoben. Auf einen Schlussbericht wird verzichtet. Die Beiständin
D._____ wird mit bestem Dank für ihre Tätigkeit aus ihrem Amt entlassen.
Vorbehalten bleibt die Geltendmachung von Verantwortlichkeit im Sinne von
Art. 454 ff. ZGB.
7. Es werden keine Gebühren erhoben und keine Entschädigungen entrichtet.
Allfällige weitere Kosten gehen vollumfänglich zulasten der KESB Bezirk
Dielsdorf.
8. (Mitteilungssatz)
9. (Rechtsmittelbelehrung)"

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1.4. Mit Zuschrift vom 26. April 2013 erhob der Kindsvater beim Bezirksrat
Dielsdorf Beschwerde gegen diesen Entscheid mit dem sinngemässen Antrag, es
sei an der gemeinsamen elterlichen Sorge festzuhalten (BR-act. 2). Vom Kindsva-
ter nicht thematisiert und damit nicht angefochten waren das Besuchsrecht (Dis-
positiv Ziff. 2), der Kinderunterhalt (Dispositiv Ziff. 3) und die Beistandschaft nach
Art. 308 Abs. 1 und 2 ZGB (Dispositiv Ziff. 4 und 5). Dem ausdrücklichen Rechts-
mittelverzicht, den der Kindsvater betreffend die Beistandschaft nach Art. 308
Abs. 1 und 2 ZGB am 17. Juli 2013 schriftlich erklärte (BR-act. 11/1), kam daher
nur deklaratorische Bedeutung zu. Mit Anfechtung des Entscheids der KESB hin-
sichtlich der elterlichen Sorge und der damit verbundenen aufschiebenden Wir-
kung der Beschwerde (Art. 450c ZGB) fiel die Grundlage für die Aufhebung der
Vertretungsbeistandschaft für C._____ (Dispositiv Ziff. 6) weg, und die Vorinstanz
handelte korrekt, indem sie die Vertretung von C._____ für das Beschwerdever-
fahren sicherstellte (BR-act. 7-10).
Nach Eingang der Beschwerdeantwort der Kindsmutter vom 29. Juli 2013
(BR-act. 14) und der Kindsvertreterin vom 14. August 2013 (BR-act. 18/1) fällte
der Bezirksrat Dielsdorf am 20. März 2014 folgendes Urteil (BR-act. 21 = act. 8/1
= act. 13):
"I. Die Beschwerde von A._____ vom 26. April 2013 wird abgewiesen und
der Entscheid der KESB Bezirk Dielsdorf vom 21. März 2013 wird be-
stätigt.
II. Es werden keine Verfahrenskosten erhoben.
III. (Rechtsmittelbelehrung)
IV. (Mitteilungssatz)"
1.5. Mit Eingabe vom 22. April 2014 erhob der Kindsvater bei der Kammer Be-
schwerde gegen den Entscheid des Bezirksrates, ohne diesen indessen beizule-
gen. Mit Schreiben vom 25. April 2014 wurde dem Kläger eine Frist von 10 Tagen
angesetzt, um den angefochtenen Entscheid einzureichen. Gleichzeitig wurde er
darauf aufmerksam gemacht, dass "zur Erhebung eines Rechtsmittels innert der
Rechtsmittelfrist grundsätzlich ein Antrag gestellt und begründet werden" müsse,
andernfalls auf das Rechtsmittel nicht eingetreten werden könne (act. 5). Mit Ein-
gabe vom 2. Mai 2014 reichte er den angefochtenen Entscheid und weitere Unter-

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lagen ein (act. 8/1-9). Er ersuchte um Neubeurteilung des Falles und beantragte
explizit, es sei ihm das alleinige Sorgerecht über C._____ zuzuteilen, eventualiter
sei am gemeinsamen Sorgerecht festzuhalten (act. 7 S. 2).
Die Vorsitzende zog die Akten der Vorinstanz und der KESB bei (act. 14/1-
26) und lud die Parteien am 8. Juli 2014 zur mündlichen Verhandlung vor
(act. 15). Beide Parteien organisierten sich in der Folge anwaltliche Vertretung
(act. 19 und 24). Mit Beschluss vom 5. August 2014 wurde dem Kindsvater auf
Gesuch hin (act. 22 und 23/1-8) die unentgeltliche Rechtspflege gewährt, insbe-
sondere in der Person von Rechtsanwältin lic. iur. X._____ eine unentgeltliche
Rechtsbeiständin bestellt (act. 26). Auch die Kindsmutter beantragte die Bewilli-
gung der unentgeltlichen Rechtspflege (act. 24). Darauf wird nachfolgend (unter
Erw. Ziff. 4.3.) eingegangen.
Am 22. August 2014 fand die mündliche Verhandlung statt (Prot. S. 6 ff.).
Zunächst wurden der Kindsvater und die Kindsmutter sowie die Beiständin von
C._____, E._____, befragt, hernach nahm die Rechtsvertreterin des Kindsvaters
zum Ergebnis der Befragungen Stellung und ergänzte die Begründung der Be-
schwerde. Danach folgte die Beschwerdeantwort des Vertreters der Kindsmutter
mit dem Antrag auf Abweisung der Beschwerde (act. 32 S. 1). Schliesslich nahm
die Kindsvertreterin, D._____, Stellung.
Mit Eingabe vom 25. August 2014 informierte der Vertreter der Kindsmutter
über eine E-Mail der Beiständin, E._____, an den Kindsvater vom 25. August
2014 (act. 34 und 35). Am 28. August 2014 liess sich die Vertreterin des Kindsva-
ters dazu vernehmen (act. 38 und 39/1-2). Diese Stellungnahme wurde dem Ver-
treter der Kindsmutter am 1. September 2014 zugestellt (act. 42). Das Verfahren
erweist sich als spruchreif.
2. Prozessuales
2.1. Das Verfahren vor den gerichtlichen Beschwerdeinstanzen richtet sich pri-
mär nach den Regeln des ZGB und den ergänzenden kantonalen Bestimmungen
(Einführungsgesetz zum Kindes- und Erwachsenenschutzrecht [EG KESR]), sub-

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sidiär gelten die Bestimmungen der ZPO (Art. 450f ZGB; § 40 EG KESR). Das
Obergericht ist für Beschwerden gegen Entscheide des Bezirksrates zuständig
(§ 64 EG KESR).
2.2. Die Beschwerde ist innert dreissig Tagen seit Mitteilung des Entscheids
einzureichen (Art. 450b Abs. 1 ZGB) und zwar schriftlich und begründet (Art. 450
Abs. 3 ZGB). Dies entspricht den Anforderungen, welche auch die Zivilprozess-
ordnung an Rechtsmittel stellt (vgl. namentlich Art. 311 Abs. 1 und Art. 321 Abs. 1
ZPO). Lehre und Praxis zu diesen Verfahrensbestimmungen sind somit bei der
Anwendung von Art. 450 Abs. 3 ZGB zu berücksichtigen, zumal wie erwähnt
Art. 450f ZGB die Bestimmungen der Zivilprozessordnung für sinngemäss an-
wendbar erklärt, soweit die Kantone nichts anderes regeln, was im Kanton Zürich
insoweit nicht der Fall ist (vgl. das kantonale Einführungsgesetz zum Kindes- und
Erwachsenenschutzrecht [EG KESR]).
In der Beschwerdeschrift sind zunächst konkrete Rechtsmittelanträge zu
stellen, aus welchen hervorgeht, inwiefern der vorinstanzliche Entscheid ange-
fochten wird. Sodann hat sich die Beschwerde führende Partei in der Begründung
ihrer Rechtsmittelanträge mit der Begründung des vorinstanzlichen Entscheides
einlässlich auseinander zu setzen und sie hat anzugeben, an welchen Mängeln
der angefochtene Entscheid leidet. Bei Laien wird dabei sehr wenig verlangt. Als
Antrag genügt eine Formulierung, aus der sich mit gutem Willen herauslesen
lässt, wie die Beschwerdeinstanz entscheiden soll. Was die Begründung der An-
träge betrifft, reicht es aus, wenn auch nur ganz rudimentär zum Ausdruck kommt,
weshalb der angefochtene Entscheid nach Auffassung der Beschwerde führen-
den Partei unrichtig sein soll. Sind auch diese minimalen Anforderungen nicht er-
füllt, tritt die Beschwerdeinstanz auf ein Rechtsmittel nicht ein (OGerZH
NQ110031 vom 9. August 2011; OGer ZH LY130012 vom 23. Juni 2013, E. II./3.-
5. mit weiteren Hinweisen; REETZ/THEILER, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuen-
berger, ZPO Komm., Art. 311 N 34 ff.; HUNGERBÜHLER, DIKE-Komm-ZPO,
Art. 321 N 17 ff.). Zu beachten ist, dass Antragstellung und Begründung grund-
sätzlich innerhalb der Beschwerdefrist zu erfolgen haben (REETZ, in: Sutter-
Somm/Hasen-böhler/Leuenberger, ZPO Komm., Vorbemerkungen zu Art. 308-

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318, N 39). Eine Klageänderung ist möglich, allerdings nur nach Massgabe von
Art. 317 Abs. 2 ZPO (§ 67 EG KESR); vorausgesetzt wird, dass der geänderte
oder neue Anspruch nach der gleichen Verfahrensart zu beurteilen ist und mit
dem bisherigen Anspruch in einem sachlichen Zusammenhang steht oder die
Gegenpartei zustimmt sowie dass die Klageänderung auf neuen Tatsachen und
Beweismitteln beruht. Der Untersuchungs- und der Offizialgrundsatz, welche in
Kinderbelangen gelten, lockern dieses prozessuale Korsett, indem das Gericht
den Sachverhalt von Amtes wegen zu erforschen und ohne Bindung an die Par-
teianträge zu entscheiden hat (Art. 296 Abs. 1 und 3 ZPO).
2.3. Der Entscheid der Vorinstanz wurde dem Kindsvater am 26. März 2014
zugestellt (act. 22). Seine Beschwerde vom 22. April 2014 übergab er am 24. Ap-
ril 2014, und damit innert laufender Rechtsmittelfrist, der Post (act. 2 und 4). Ei-
nen explizit formulierten Antrag enthält die Beschwerdeschrift nicht. In Verbindung
mit dem Entscheid der Beschwerdeinstanz, den der Kindsvater innert angesetzter
Nachfrist einreichte (act. 5, 7 und 8/1), lässt sich seinen Ausführungen in der Be-
schwerdeschrift vom 22. April 2014 immerhin der sinngemässe Antrag entneh-
men, dass der Entscheid der Vorinstanz aufzuheben und an der gemeinsamen el-
terlichen Sorge festzuhalten sei (act. 2). Insoweit sind die formellen Vorausset-
zungen erfüllt, und es ist auf die Beschwerde einzutreten.
2.4. In seiner Eingabe vom 2. Mai 2014 (Poststempel vom 5. Mai 2014) bean-
tragte der Kindsvater explizit, es sei ihm das alleinige Sorgerecht über C._____
zuzuteilen, eventualiter sei am gemeinsamen Sorgerecht festzuhalten (act. 7
S. 2). Anlässlich der Verhandlung vom 22. August 2014 kam er auf seinen ur-
sprünglichen Beschwerdeantrag wieder zurück, wonach an der gemeinsamen el-
terlichen Sorge über C._____ festzuhalten sei (act. 30 S. 1). Am Antrag auf Zutei-
lung der Alleinsorge hielt er für den (Eventual-) Fall fest, dass die gemeinsame el-
terliche Sorge aufgehoben wird (act. 30 S. 11 Rz 15). Weiter beantragte er eine
Neuregelung des persönlichen Verkehrs, konkret die Aufteilung der Betreuung
von C._____ zu je 50% (act. 30 S. 1).
Im Beschwerdeverfahren vor dem Bezirksrat war vom Kindsvater einzig die
elterliche Sorge thematisiert worden. Er störte sich an der Zuteilung der Alleinsor-

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ge an die Kindsmutter und beantragte, wie die Vorinstanz zutreffend festhielt
(act. 13 S. 4 Erw. Ziff. 1.4), sinngemäss, es sei an der gemeinsamen elterlichen
Sorge festzuhalten. Von der Zuteilung der Alleinsorge an ihn war in seiner Be-
schwerdeschrift ebenso wenig die Rede wie von einer Abänderung der Anord-
nung der KESB zum persönlichen Verkehr zwischen ihm und C._____ (BR-act. 2
und vorstehende Erw. Ziff. 1.4.). Die Zulässigkeit dieser beiden neuen Anträge
beurteilt sich somit wie dargelegt nach Massgabe von Art. 317 Abs. 2 ZPO, und
sie sind jedenfalls im Rahmen der Offizialmaxime zu beachten. Es wird darauf
nachfolgend (unter Erw. Ziff. 3.7.) näher einzugehen sein.
3. Elterliche Sorge
3.1. Die Vormundschaftsbehörde der Stadt Zürich übertrug den Parteien mit Be-
schluss vom 23. Juli 2009 in Anwendung von Art. 298a Abs. 1 aZGB die gemein-
same elterliche Sorge (BR-act. 11/5). Voraussetzung dafür war nach damaligem
Recht, dass sich die Kindseltern in einer genehmigungsfähigen Vereinbarung
über ihre Anteile an der Betreuung des Kindes und die Verteilung der Unterhalts-
kosten verständigen, was die Parteien getan haben (BR-act. 11/4), und die ge-
meinsame elterliche Sorge mit dem Kindeswohl vereinbar ist, was die Vormund-
schaftsbehörde als gegeben erachtete.
Wegen fehlender Kooperationsfähigkeit und Kommunikationsschwierigkeiten
der Kindseltern hob die KESB des Bezirks Dielsdorf mit Entscheid vom 21. März
2013 die gemeinsame elterliche Sorge auf und räumte der Mutter die alleinige el-
terliche Sorge ein (KESB-act. 15). Sie stützte sich dabei auf Art. 298a Abs. 2
aZGB, wonach die Zuteilung der elterlichen Sorge von der Kindesschutzbehörde
neu zu regeln ist, wenn dies wegen wesentlicher Veränderung der Verhältnisse
zum Wohl des Kindes geboten ist. Der Bezirksrat wies die dagegen gerichtete
Beschwerde des Kindsvaters mit Urteil vom 20. März 2014 ab (act. 13). Da weder
die KESB noch der Bezirksrat der Beschwerde gegen ihren Entscheid die auf-
schiebende Wirkung entzog, ist die gemeinsame elterliche Sorge heute nach wie
vor in Kraft.

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3.2. Per 1. Juli 2014 trat das neue Sorgerecht in Kraft (Änderung vom 21. Juni
2013). Die Abänderung einer bestehenden Regelung über die elterliche Sorge
unverheirateter Eltern ist neu in Art. 298d ZGB geregelt. Danach ist eine Neurege-
lung der elterlichen Sorge auch unter revidiertem Recht von der Kindesschutzbe-
hörde dann zu treffen, wenn dies wegen wesentlicher Änderung der Verhältnisse
zur Wahrung des Kindeswohls nötig ist (Abs. 1). Dabei muss nun allerdings den
neuen Bestimmungen über die (gemeinsame) elterliche Sorge Rechnung getra-
gen werden.
Kern der neuen Bestimmungen ist die gemeinsame elterliche Sorge – so-
wohl verheirateter als auch nicht verheirateter Eltern – als Regel und die alleinige
elterliche Sorge eines Elternteils als Ausnahme. Neu ist (gerade) nicht mehr
vorausgesetzt, dass die Eltern sich in der Frage der elterlichen Sorge, der Be-
treuungsanteile und dem Unterhalt einig sind. Die gemeinsame elterliche Sorge
ist immer anzuordnen, es sei denn zur Wahrung des Kindeswohls sei es nötig, ei-
nem Elternteil die alleinige elterliche Sorge einzuräumen (Art. 298 Abs. 1 und
298b Abs. 2 ZGB). Soweit die Parteien nicht einig oder diese Punkte nicht bereits
geregelt sind ‒ Betreuungsanteile, Obhut, Unterhalt ‒ entscheidet die KESB bzw.
das Gericht.
Einigkeit besteht darin, dass die gemeinsame elterliche Sorge dann nicht
dem Kindeswohl entspricht, wenn bei einem Elternteil ein Grund für die Entzie-
hung der elterlichen Sorge nach Art. 311 Abs. 1 ZGB vorliegt − dies ist der Fall
bei Unerfahrenheit, Krankheit, Gebrechen, Ortsabwesenheit und ähnlichen Grün-
den (Ziff. 1) oder wenn dieser Elternteil sich um das Kind nicht ernstlich geküm-
mert oder seine Pflichten gegenüber dem Kind gröblich verletzt hat (Ziff. 2) − und
dieser Grund eine Gefährdung des Kindeswohls zur Folge hat, welcher mit weni-
ger einschneidenden Massnahmen nicht begegnet werden kann. Gemäss Bot-
schaft sollen andere Gründe nicht zur Alleinzuteilung der elterlichen Sorge be-
rechtigen (BBl 2011, S. 9105).
Unter Bezugnahme auf Äusserungen in der parlamentarischen Beratung
wird in der Lehre indessen die Auffassung vertreten, dass auch weitere Gründe
die Alleinzuteilung der elterlichen Sorge zur Folge haben können, so etwa ein

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Dauerkonflikt zwischen den Eltern oder mangelnde(r) Kooperationsfähigkeit und
Kooperationswille (Büchler/Maranta, Das neue Recht der elterlichen Sorge, in
Jusletter 11. August 2014, S. 14 ff.; Gloor/Schweighauser, Die Reform des Rechts
der elterlichen Sorge − eine Würdigung aus praktischer Sicht, in Fam-Pra.ch 2014
S. 6 f.). Diese Auffassung überzeugt, zumal das Gesetz in Art. 298 Abs. 1 und
Art. 298b Abs. 2 ZGB die Anordnung der Alleinsorge eines Elternteils nicht auf die
Entzugsgründe nach Art. 311 ZGB beschränkt sondern diesbezüglich offen formu-
liert ist ("…, wenn dies zur Wahrung des Kindeswohls nötig ist."). Dauerkonflikte
zwischen Eltern um das Kind können dessen Entwicklung beeinträchtigen. Sie
können unter anderem zu Loyalitätskonflikten des Kindes führen, bei ihm Gefühle
der Unsicherheit und der Ohnmacht hervorrufen, und mitunter gar für die Ver-
nachlässigung des Kindes verantwortlich sein, weil die Eltern stark mit sich selbst
beschäftigt sind (Büchler/Maranta, a.a.O., S. 16). Trotzdem kann auch ein Dauer-
konflikt nur in Ausnahmefällen die Zuteilung der Alleinsorge rechtfertigen. Dies
dann, wenn die Regelung der Betreuung des Kindes (Betreuungsanteile der El-
tern bzw. Obhut und persönlicher Verkehr) nicht ausreicht, um dem Konflikt zu
begegnen, und die Alleinsorge tatsächlich den Dauerkonflikt aufzuheben oder zu
mildern vermag. Können sich Eltern im Fall gemeinsamer elterlicher Sorge bei
gemeinsam zu fällenden Entscheiden nicht einigen, vermögen allenfalls Kindes-
schutzmassnahmen nach Art. 307 ff. ZGB rasch eine Lösung herbeiführen. Unei-
nigkeit der Eltern allein ist kein Grund zur Aufhebung der gemeinsamen elterli-
chen Sorge. Wird aber ein Elternteil auf schikanöse Art und Weise vom andern El-
ternteil mit unnötigen Klagen eingedeckt und wirkt sich dieser Konflikt (auch) auf
das Kind aus, kann dies ein Grund für den Entzug der gemeinsamen elterlichen
Sorge sein (so das Votum von Bundesrätin Sommaruga in der parlamentarischen
Beratung, AB 2012, N 1646). Dasselbe muss in Fällen gelten, wo keinerlei Koope-
rationsfähigkeit und kein Kooperationswille vorliegen und erstellt ist, dass sich die
Eltern über den grössten Teil der in ihrer beider Verantwortung liegender Fragen
nicht werden einigen können (Büchler/Maranta, a.a.O., S. 17). Die gemeinsame
elterliche Sorge setzt in diesem Sinne auch nach neuem Recht ein Minimum an
Gemeinsamkeit voraus, damit eine Umsetzung überhaupt realisierbar ist.

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3.3. Die Parteien haben nur kurze Zeit zusammengelebt und C._____ im ge-
meinsamen Haushalt betreut. Die Vereinbarung der gemeinsamen Sorge über
das Kind C._____ datiert vom 22. Juni 2009 und wurde unter der Geltung des bis
am 30. Juni 2014 in Kraft stehenden Rechts geschlossen und genehmigt. Nach
nur kurzer Zeit der Ausübung der gemeinsamen Sorge in gemeinsamem Haushalt
haben sich die Parteien im Herbst 2009 getrennt. Es bestehen zwischen ihnen
seither unbestrittenermassen massive Spannungen, welche im Juli 2011 schliess-
lich zum Antrag der Kindsmutter auf Aufhebung der gemeinsamen elterlichen
Sorge führten. Gründe waren ursprünglich die Tatsache, dass der Kindsvater kei-
nerlei Unterhaltsbeiträge für C._____ leistete, und andererseits ihre Angst, dass
der Kindsvater, der in der Schweiz nicht angemeldet war und über einen (italieni-
schen) Pass für C._____ verfügte, C._____ ins Ausland entführt (KESB-act. 11/1
und 14 S. 2).
Ersteres trifft zu, wobei der Kindsvater in all den Jahren auch nicht annä-
hernd ein Einkommen von Fr. 52'800.− pro Jahr erzielte, das die Parteien ihrer
Vereinbarung vom 22. Juni 2009 zu Grunde legten (BR-act. 11/4; Prot. S. 8). Er
wurde mit Strafbefehl der Staatsanwaltschaft IV des Kantons Zürich vom 14. Feb-
ruar 2012 wegen Vernachlässigung von Unterhaltspflichten bestraft. Ihm wurde
zum Vorwurf gemacht, sich nicht in ausreichendem Masse um ein genügendes
Einkommen bemüht zu haben (KESB-act. 11/28/1). Davon abgesehen kam der
Kindsvater seinen Pflichten gegenüber C._____ insofern nach, als er sich seit
Geburt um seine Tochter kümmert und diese regelmässig zu Besuch hat, sowohl
tageweise, an Wochenenden, als auch wochenweise, für Ferien. Sein Verhältnis
zu C._____ ist gut, was von der Kindsmutter (KESB-act. 14 S. 1; Prot. S. 16 und
22) und der Beiständin (Prot. S. 34 f.) bestätigt wird. Aus den Akten wird deutlich,
dass sich die Parteien generell an der Lebensführung des jeweils Anderen stören.
Die Mutter beanstandet vor allem das fehlende berufliche Engagement des Vaters
und sein Unvermögen, Unterhaltszahlungen zu leisten. Der Vater beklagt sich
über wiederholte Wohnortsänderungen und wechselnde Partnerschaften der Mut-
ter und befürchtet negative Auswirkungen auf C._____ (act. 2 S. 7; Prot. S. 13).
Inwiefern sich diese Umstände negativ auf das Wohl von C._____ auswirk(t)en,
wurde von den Parteien nicht konkret dargetan und ist auch aus den Akten nicht

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ersichtlich. Das Unterlassen von Unterhaltszahlungen wiegt schwer, trifft im Effekt
aber primär die Kindsmutter, welche deswegen Umtriebe auf sich zu nehmen hat.
Mit der Alimentenbevorschussung ist der Unterhalt von C._____ bislang gesichert
(Prot. S. 17). Eine Auswirkung dieser Pflichtverletzung auf das Kindeswohl ist
derzeit nicht ersichtlich. Der Kindsvater ist für C._____ präsent und er kümmert
sich seit ihrer Geburt aktiv um sie; der Umstand allein, dass er keine Alimente be-
zahlt, vermöchte Aufhebung der gemeinsamen elterlichen Sorge nicht zu rechtfer-
tigen.
Wie bereits erwähnt ist unklar, wie es dazu kam, dass der Kindsvater im
Jahre 2009 als "ins Ausland abgemeldet" amtlich registriert wurde. Konkrete An-
haltspunkte dafür, dass der Kindsvater ins Ausland ziehen und dabei seine Toch-
ter mitnehmen will, lagen zu keinem Zeitpunkt vor. Der Kindsvater ist in der
Schweiz geboren und aufgewachsen. Seine Eltern und seine beiden Brüder leben
hier. Er ist in der Schweiz erwerbstätig (act. 2 S. 2 f.; Prot. S. 7, 11 und 14). Von
der Kindsmutter sind weder explizite Äusserungen noch konkludente Verhaltens-
weisen des Kindsvaters geschildert worden, die auf eine Absicht, mit C._____ ins
Ausland zu ziehen, schliessen lassen. Gemäss ihren Ausführungen war er, wenn
auch formell offenbar abgemeldet, stets hier anwesend (Prot. S. 26). Die Aufhe-
bung der gemeinsamen elterlichen Sorge lässt sich auch damit nicht begründen.
3.4. Im Laufe des Verfahrens um Neuzuteilung der elterlichen Sorge wurden wei-
tere Vorfälle bekannt, die den Elternkonflikt und die Ebene der Kommunikation
und Kooperation der Parteien in Belangen ihrer Tochter betreffen und von der
KESB, soweit sich diese Vorfälle noch vor ihrem Entscheid vom 21. März 2013
ereignet hatten, zum Anlass genommen wurden, der Kindsmutter die Alleinsorge
zuzuteilen.
So gab im Frühsommer 2012 die Taufe von C._____ Anlass zu Streit zwi-
schen den Kindseltern (KESB-act. 4/34). Auch wenn die Beweggründe der
Kindsmutter, C._____ christlich (reformiert) taufen zu lassen, nachvollziehbar
sind, muss konstatiert werden, dass sie diese religiöse Entscheidung für C._____
nicht im Einvernehmen mit dem Kindsvater traf (Prot. S. 13 f. S. 27 und act. 30

- 14 -
S. 8), was aber nötig gewesen wäre, da sie nicht über die alleinige elterliche Sor-
ge verfügte.
Der italienische Pass, den der Kindsvater besass und in welchem (mit Zu-
stimmung der Kindsmutter) C._____ als seine Tochter eingetragen war (Prot.
S. 18), führte ebenfalls zu Auseinandersetzungen. Die Forderung der Kindsmut-
ter, der Kindsvater habe ihr diesen Pass herauszugeben, stand massgeblich im
Zusammenhang mit ihrer Angst, der Kindsvater könnte mit C._____ ins Ausland
ziehen (KESB-act. 11/1; Prot. S. 18 f.). Dass die Kindsmutter subjektiv diese
Angst verspürte, kann nicht widerlegt werden. In objektiver Weise lässt sich diese
Angst indessen, wie bereits erwähnt, nicht begründen. Insofern ist der Widerstand
des Kindsvaters, ihrer Forderung auf Herausgabe des Pass nachzukommen
(Prot. S. 14), verständlich. Der Streit belegt aber, wie gross das Misstrauen zwi-
schen den Parteien ist.
Weiter nahm der Kindsvater Anstoss daran, dass die Kindsmutter C._____
Ohrlöcher stechen liess, wobei seine Kritik nicht den körperlichen Eingriff an sich,
sondern die Lokalität, in welcher der Eingriff vorgenommen worden war, betrifft
(Prot. S. 14 und S. 26). Die Banalität dieser Differenz zwischen den Eltern verbie-
tet es, sich mit ihren unterschiedlichen Haltungen näher auseinanderzusetzen.
Immerhin zeigt die Episode, dass auch Kleinigkeiten zu Auseinandersetzungen
zwischen ihnen führen. In die gleiche Kategorie fällt das "Posten" von Bildern von
C._____ auf Facebook, das vom Kindsvater anlässlich der Verhandlung vom 22.
August 2014 thematisiert worden war (act. 30 S. 9).
Im Beschwerdeverfahren vor dem Bezirksrat kam ein weiterer Streitpunkt
zur Sprache, und zwar die Reise nach Thailand, welche die Mutter im Jahre 2013
für C._____ organisiert hatte. C._____ verbrachte die Sommerschulferien in Thai-
land bei ihrer Grossmutter mütterlicherseits und wurde auf der Hin- und Rückreise
von ihrer Tagesmutter (und deren Ehemann und Kindern) begleitet (Prot. S. 23
ff.). Entgegen seiner Darstellung (Prot. S. 14 f. und S. 37) war dem Kindsvater
zum Voraus nicht nur bekannt, dass C._____ die Sommerferien 2013 in Thailand
bei ihrer Grossmutter verbringen wird, sondern auch, dass sie auf der Reise von
ihrer Tagesmutter begleitet wird. Dies geht mit aller Deutlichkeit aus einer Tele-

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fonnotiz von J._____, Mitarbeiterin des Rechtsdienstes der KESB Bezirk Diels-
dorf, vom 2. Mai 2013 hervor (KESB-act. 20) und wurde auch von der Beiständin,
E._____, bestätigt (Prot. S. 30). Als der Vater am 15. Juli 2013 bei der Stadtpoli-
zei Zürich gegen die Kindsmutter Anzeige wegen Kindsentführung erstattete, gab
er sich demgegenüber völlig unwissend, vermittelte den Beamten den Eindruck,
von der Abwesenheit der Tochter eben erst erfahren zu haben, und erklärte, nicht
zu wissen, wo genau sie sich in Thailand aufhalte und mit wem sie gereist sei
(BR-act. 11/3 S. 2). Dieses Verhalten des Kindsvaters steht zwar im Zusammen-
hang mit den vorangegangenen wiederholten Verdächtigungen der Kindsmutter,
er beabsichtige die Tochter ins Ausland zu entführen, und deren Forderung, ihr
den italienischen Pass von C._____ herauszugeben. Von einer nachvollziehbaren
Retorsion kann indessen keine Rede sein, diese Anzeige bei der Polizei war
schlicht schikanös und hob den Elternkonflikt auf eine bedenklich hohe Eskalati-
onsstufe. Dieser Vorfall bewirkte zudem eine deutliche Verunsicherung bei
C._____. Gemäss Angaben der Kindesvertreterin fragte C._____ anlässlich eines
Besuchs Mitte August 2013 besorgt, ob jetzt die Polizei komme und sie wegneh-
me (Prot. S. 42; BR-act. 18/1 S. 4).
3.5. Aus den vorstehenden Ausführungen erhellt, dass die Parteien in den Be-
langen ihrer Tochter regelmässig aneinander geraten. Während der Dauer der
(seit der Geburt von C._____ bestehenden) gemeinsamen elterlichen Sorge, ha-
ben dabei die Konflikte an Intensität zugenommen. Dies bestätigen beide Parteien
(Prot. S. 13 und S. 25/26). Die Beiständin spricht von einer hohen Eskalationsstu-
fe, was die Besuchsregelung schwierig mache; das Mandat sei von der Emotiona-
lität her fast nicht führbar und daher aufwändig (Prot. S. 34). Beide Parteien räu-
men ein, dass sie nicht in der Lage sind, gemeinsam zu kommunizieren und sich
über grundlegende Fragen zu einigen (act. 30 S. 5 Ziff. 7; act. 32 S. 3). Die Bei-
standschaft für C._____, welche seit Entscheid der KESB vom 21. März 2013 be-
steht, vermochte in diesem Punkt keine Verbesserung zu bewirken. Die Parteien,
so die Beiständin, bräuchten "einen Richter, der immer daneben steht und ent-
scheidet, das ist so und dies läuft so" (Prot. S. 34 f.). Das Besuchsrecht ist seit
dem Entscheid der KESB vom 21. März 2013 geregelt und funktioniert nunmehr
nach übereinstimmender Darstellung der Parteien und der Beiständin (Prot. S.

- 16 -
33). Detailregelungen werden unter Mitwirkungen der Beiständin getroffen. Den
Elternkonflikt zu entschärfen und die Kommunikation und Kooperation in den üb-
rigen Kinderbelangen zu verbessern, vermochte die Beistandschaft allerdings bis-
lang nicht.
Bei den geschilderten Streitpunkten geht es nicht nur um die Ausübung des
persönlichen Verkehrs zwischen dem Kindsvater und C._____, sondern vor allem
um Erziehungsfragen und dabei nicht nur um untergeordnete Themen wie Ohr-
stechen und Facebook, sondern auch um grundlegende Fragen wie etwa die reli-
giöse Erziehung. Die Schuldfrage zu entscheiden, ist müssig. Offensichtlich ist,
dass beide Parteien an der Eskalationsschraube drehen, indem sie auf tatsächlich
oder auch nur vermeintlich erlittenes Unrecht mit unangemessenen Gegenmass-
nahmen reagieren. Dazu gehört namentlich die Strafanzeige, welche der Kindsva-
ter im Sommer 2013 erstattete, aber auch die rigide Haltung der Kindsmutter etwa
im Zusammenhang mit dem Ferienbesuchsrecht des Kindsvaters; so sagte sie
dem Kindsvater als Reaktion auf dessen Strafanzeige einen einwöchigen Aufent-
halt von C._____ bei ihm ab, der zuvor vereinbart worden war (BR-act. 16/1 und
17/1). Sie beharrt seither starr auf der dreimonatigen Ankündigungsfrist für Feri-
enwünsche und scheint auf kurzfristige Anfragen des Vaters grundsätzlich nicht
mehr eingehen zu wollen (Prot. S. 20 und S. 33). Trotz nunmehr (mit Hilfe der
Beistandschaft) funktionierendem Besuchsrecht, hat eine manifeste Verhärtung
des Konflikts zwischen den Parteien stattgefunden.
Wie bereits angesprochen, wirken sich diese andauernden Auseinanderset-
zungen ihrer Eltern nachteilig auf C._____ aus. Im Vordergrund steht heute weni-
ger ihre Angst vor polizeilichem Einschreiten, welche C._____ nach den Sommer-
ferien 2013 bedrückte, sondern der Loyalitätskonflikt, der sich nach der Beurtei-
lung der Kindsvertreterin bereits abzuzeichnen beginnt (Prot. S. 42 f.) und bei
chronischem Streit der Eltern, wie er hier vorliegt, nicht nur andauert, sondern zu-
nimmt wie beide Parteien bestätigen (Prot. S. 13 und Prot. S. 26). Der Beschwer-
deführer selbst spricht auch davon, dass sich C._____ verändert habe (Prot. S.
12). Mit der Kindesvertreterin ist von einer konkreten Gefährdung des Kindes-
wohls von C._____ auszugehen, die sich bei Fortsetzung der Streitigkeiten der El-

- 17 -
tern zu einer schwerwiegenden Beeinträchtigung ihrer gesundheitlichen Verfas-
sung führen kann (Prot. S. 43).
3.6. Seit der Festlegung der gemeinsamen elterlichen Sorge für C._____ im Jahr
2009 haben sich nach dem Gesagten die Verhältnisse wesentlich und dauerhaft
verändert, was eine Anpassung nötig macht. Die elterliche Sorge dient dem Wohl
des Kindes (Art. 296 Abs. 1 ZGB). Dieser Grundsatz gilt auch nach der Gesetzes-
revision. Steht das Wohl des Kindes in Gefahr, wie es sich vorliegend zeigt, ha-
ben die zur Abwendung geeigneten und notwendigen Massnahmen zu greifen.
Wie gesehen hat vorliegend die Beistandschaft die Konfliktpunkte zwar reduziert,
aber im Übrigen die Voraussetzungen einer Kooperationsmöglichkeit zwischen
den Eltern nicht zu beeinflussen vermocht. Bei dieser Sachlage − schwerer und
anhaltender Elternkonflikt, insbesondere fehlende Kommunikations- und Koopera-
tionsbereitschaft trotz bestehender Beistandschaft, mit nachteiligen Auswirkungen
auf die erst fünfjährige Tochter (Loyalitätskonflikt) − ist die Basis für eine gemein-
same elterliche Sorge auch nach Massgabe der neuen Sorgerechtsbestimmun-
gen nicht (mehr) gegeben.
Die Aufhebung der gemeinsamen elterlichen Sorge erweist sich allerdings
nur dann als gerechtfertigt, wenn damit der Elternkonflikt zumindest gemildert
werden kann. Dies kann selbstredend nicht mit Sicherheit prognostiziert werden.
Auch wenn aber die Aufhebung der gemeinsamen elterlichen Sorge weitere Strei-
tigkeiten in den Belangen von C._____ kaum gänzlich zu verhindern vermag, darf
davon ausgegangen werden, dass die Zahl der Streitpunkte abnehmen, jedenfalls
aber nicht noch zunehmen wird, was bei Belassung der gemeinsamen elterlichen
Sorge unweigerlich droht. Wenn die Beiständin wie erwähnt ausführt, "…es
bräuchte eigentlich einen Richter, der immer daneben steht und entscheidet, das
ist so und dies läuft so" (Prot. S. 35), dann mag das ein Hinweis dafür sein, dass
die klare Zuweisung von Entscheidkompetenzen an eine der Konfliktparteien ent-
lastend wirken kann. Die Angemessenheit und Verhältnismässigkeit der Aufhe-
bung der gemeinsamen elterlichen Sorge ist zu bejahen, auch wenn, worauf die
Kindesvertreterin hinwies (Prot. S. 42 f.), nicht mit Sicherheit gesagt werden kann,
ob diese Massnahme tatsächlich zu einer Entspannung des Elternkonflikts führt

- 18 -
und dadurch eine Beruhigung der Situation bewirkt, wie sie für die gedeihliche
(Weiter-) Entwicklung von C._____ erforderlich ist. Diese Unsicherheit liegt in der
Natur der Sache und ist im Interesse des Kindes hinzunehmen. Der Entscheid der
KESB, die gemeinsame elterliche Sorge für C._____ aufzuheben, erweist sich
somit auch nach neuem Recht als zutreffend.
3.7. Die KESB teilte die Alleinsorge der Kindsmutter zu und räumte dem Kinds-
vater ein Besuchsrecht von Freitagabend bis Sonntagabend, alle zwei Wochen,
und ein Ferienbesuchsrecht von sechs Wochen im Jahr ein, hinzu kommen Be-
suchstage alternierend an Weihnachten und Pfingsten bzw. Neujahr und Ostern
(KESB-act. 15, Dispositiv Ziff. 1 und 2). Sie folgte damit dem Antrag des Jugend-
sekretariats Bezirke Bülach und Dielsdorf, Jugend- und Familienberatung, das die
Lebensverhältnisse von C._____ und den Kindseltern abgeklärt und am 7. Mai
2012 Bericht erstattet hatte (KESB-act. 4/33 S. 4), wie auch dem Antrag der Kin-
desvertreterin vom 7. September 2013 (KESB-act. 11/29/1 S. 3). Wie den Erwä-
gungen des Bezirksrats, der die Beschwerde des Kindsvaters gegen den Ent-
scheid der KESB abwies, entnommen werden kann, befasste dieser sich allein
mit den Gründen, welche die Aufhebung der gemeinsamen elterlichen Sorge
rechtfertigen (act. 13 S. 5 ff.). Auf die Frage, ob die Alleinsorge der Kindsmutter
oder dem Kindsvater zuzuteilen sei, ging er zu Recht nicht näher ein, da der
Kindsvater gar keinen Antrag stellte, dass im Falle der Aufhebung der gemeinsa-
men elterlichen Sorge ihm und nicht der Kindsmutter die Alleinsorge zuzuteilen
sei. Das Besuchsrecht, wie es von der KESB angeordnet worden war, wurde vom
Kindsvater ebenfalls nicht beanstandet, so dass sich der Bezirksrat damit nicht zu
befassen hatte. Dass der Bezirksrat in Anwendung von Art. 296 ZPO dem Kinds-
vater von Amtes wegen hätte die Alleinsorge zuteilen und sein Besuchsrecht aus-
dehnen müssen, wurde vom Kindsvater im vorliegenden Beschwerdeverfahren
nicht geltend gemacht. Nach dem Stand der Akten im vorinstanzlichen Verfahren
war dies auch nicht geboten. Zu erwähnen ist namentlich die Stellungnahme der
Kindesvertreterin vom 14. August 2013, welche hinsichtlich der elterlichen Sorge
explizit den Antrag auf Zuteilung der Alleinsorge an die Kindsmutter enthält (BR-
act. 18/1).

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Die Anträge auf Zuteilung der Alleinsorge und auf Neuregelung des persön-
lichen Verkehrs im Sinne einer je hälftigen Betreuung von C._____ stellte der
Kindsvater erstmals im vorliegenden, zweitinstanzlichen Beschwerdeverfahren.
Wie erwähnt ist in diesem Verfahrensstadium eine Klageänderung nur möglich,
wenn sie auf neuen Tatsachen und Beweismitteln beruht. Weder in der Be-
schwerdeschrift vom 22. April 2014 (act. 2), noch in der Eingabe vom 2. Mai 2014
(act. 7) noch in den Ausführungen anlässlich der Verhandlung vom 22. August
2014 (Prot. S. 6 ff. und S. 36 f. i.V.m. act. 30) machte der Kindsvater bzw. seine
Vertreterin deutlich, auf welche neuen Tatsachen und Beweismittel er diese An-
träge stützt. Die Klageänderung ist somit nur aber immerhin im Rahmen der Offi-
zialmaxime zu beachten.
Auch unter Berücksichtigung der Offizialmaxime gibt es allerdings keinen
Grund, von den innert Frist gestellten Anträgen der Parteien abzuweichen.
C._____ lebt seit Aufhebung des gemeinsamen Haushaltes der Eltern im Herbst
2009 bei ihrer Mutter und wird seither mehrheitlich von ihr betreut. Nachdem es in
der ersten Zeit zu mehreren Wohnortswechseln kam, wohnen sie seit Frühsom-
mer 2011 ununterbrochen in I._____. Die Kindsmutter ist berufstätig, aktuell zu
100% bei einer Versicherung im Aussendienst (Prot. S. 17; act. 28 S. 3), und trägt
die finanzielle Verantwortung für C._____ seit der Trennung vom Kindsvater al-
lein. Die Betreuung von C._____ tagsüber ist organisiert; sie besucht den Kinder-
garten (2. Jahr) und wird in den schulfreien Zeiten von einer Tagesmutter um-
sorgt. Der Kindsvater begnügt sich mit bescheidenen Einkünften von rund 400.−
bis Fr. 800.− pro Monat, obschon er in der Lage wäre, ein deutlich höheres Ein-
kommen aus Erwerbstätigkeit zu erzielen. So will er auch schon auf dem Bau ge-
arbeitet haben, wo er Fr. 3'000.− bis Fr. 4'000.− verdiente. Unterhaltsbeiträge für
C._____ zahlte er in den vergangenen fünf Jahren nie, obschon eine Unterhalts-
regelung besteht (Prot. S. 8; KESB-act. 14 S. 2 f.). Er scheint sich darauf zu ver-
lassen, dass C._____ von der öffentlichen Hand im Rahmen der Alimentenbevor-
schussung finanzielle Unterstützung erhält. Zwar hat sich der Kindsvater seit Ge-
burt von C._____ immer aktiv um sie gekümmert und die Tochter auch nach sei-
ner Trennung von der Kindsmutter regelmässig betreut. Seine Lebenssituation ist
allerdings alles andere als stabil. So verfügt er seit Jahren über keine eigene

- 20 -
Wohnung. Nach eigenem Bekunden ist er nun auf der Suche nach einer geregel-
ten Arbeit (act. 2 S. 7; act. 30 S. 11, Prot. S. 7). Dies ist auch nötig, will er seiner
finanziellen Verantwortung gegenüber seiner Tochter endlich gerecht werden und
ein weiteres Anwachsen seiner Schulden verhindern. Wie er sich eine hälftige Be-
treuung von C._____ konkret vorstellt − Wohnsituation, Schulort, Betreuung wäh-
rend der Arbeitszeiten der Eltern, Regelung des Unterhalts von C._____ etc. −
legte er nicht dar. Unter diesen Umständen sieht sich die Kammer auch von Am-
tes wegen nicht veranlasst, den Entscheid der KESB hinsichtlich der elterlichen
Sorge und des persönlichen Verkehrs zwischen dem Kindsvater und C._____ im
Sinne der Vorstellungen des Kindsvaters abzuändern. Die Kindsmutter ist es,
welche den Alltag von C._____ nicht nur organisiert sondern auch hauptsächlich
mit ihr teilt. Der Entscheid der KESB, ihr die mit der Alleinsorge verbundenen Ent-
scheidungsbefugnisse zu übertragen, erweist sich als angebracht. Wohl hat sie im
Zusammenhang mit der Taufe von C._____ ihre Befugnisse überschritten, indem
sie ohne Zustimmung des Kindsvaters handelte. Weder in diesem Fall noch in
anderer Beziehung kann ihr indessen zum Vorwurf gemacht werden, mit ihren
Entscheidungen in Belangen ihrer Tochter das Kindswohl missachtet zu haben.
3.8. Der Entscheid der KESB vom 21. März 2013 erweist sich nach dem Gesag-
ten auch unter Berücksichtigung der neuen, per 1. Juli 2014 in Kraft getretenen
Bestimmungen zur elterlichen Sorge als zutreffend. Dies führt zur Abweisung der
Beschwerde und Bestätigung des Entscheids der KESB.
3.9. Der Gerichtsschreiber gibt den Minderheitsantrag zu Protokoll, die Be-
schwerde sei teilweise gutzuheissen und Ziffer 1 des Entscheids der Kindes- und
Erwachsenenschutzbehörde Bezirk Dielsdorf vom 21. März 2013 sei aufzuheben
(Prot. S. 46, act. 45).
4. Kosten- und Entschädigungsfolgen
4.1. Grundsätzlich gilt, dass die Prozesskosten der unterliegenden Partei aufer-
legt werden (Art. 106 ZPO). Das Gericht kann allerdings von diesem Grundsatz
abweichen, zum Beispiel in familienrechtlichen Verfahren (Art. 107 Abs. 1 lit. c
ZPO). Dies erweist sich im vorliegenden Fall als gerechtfertigt. Mit Inkrafttreten

- 21 -
der neuen Sorgerechtsbestimmungen per 1. Juli 2014 fand ein Paradigmawech-
sel statt. Zur Frage, unter welchen Voraussetzungen die gemeinsame elterliche
Sorge aufgehoben und die Alleinsorge eines Elternteils angeordnet werden kann,
besteht noch keine (gefestigte) Gerichtspraxis. Insofern hatte der Kindsvater für
die Verfechtung seines Standpunktes vertretbare Gründe. Die Gerichtskosten
sind somit den Parteien je zur Hälfte aufzuerlegen, die Parteientschädigungen
sind wettzuschlagen.
4.2. Die Entscheidgebühr ist auf Fr. 2'000.− anzusetzen (§ 5 Abs. 1 der Gebüh-
renverordnung des Obergerichts).
4.3. Zu entscheiden bleibt über das Gesuch der Kindsmutter um unentgeltliche
Rechtspflege, das sie am 23. Juli 2014 schriftlich stellte (act. 24) und mit Eingabe
vom 21. August 2014 näher begründete (act. 28 und 29/1-13). Die Angaben zum
Einkommen aus Erwerbstätigkeit und zum monatlichen Existenzminimum sind be-
legt. Zum Lohn sind allerdings die Unterhaltsbeiträge für C._____ hinzuzurech-
nen, welche von der Alimentenhilfestelle im Umfang von rund Fr. 930.− bevor-
schusst werden (Prot. S. 17). Die Telefonkosten von monatlich knapp Fr. 300.−
sind zwar belegt, zumindest für den Monat Juli 2014 (act. 29/6), aber für eine Ein-
zelperson unangemessen hoch. Zu berücksichtigen sind nur Fr. 100.−. Praxisge-
mäss ist demgegenüber der betreibungsrechtliche Notbedarf zu erhöhen, vorlie-
gend um 25% der beiden Grundbeträge, also um rund Fr. 400.−. Damit stehen
Einkünften von rund Fr. 5'600.− Ausgaben von rund Fr. 5'500.− gegenüber. Über
Ersparnisse verfügt die Kindsmutter nicht, aber über erhebliche Schulden
(act. 29/2). Die Mittellosigkeit der Kindsmutter im Sinne von Art. 117 lit. a ZPO ist
somit zu bejahen. Auch ist ihr Standpunkt, wie der Ausgang des Verfahrens zeigt,
nicht aussichtslos (Art. 117 lit. b ZPO). Wie schon beim Kindsvater (vgl. act. 26
S. 4) ist auch bei der Kindsmutter von der Notwendigkeit anwaltlicher Vertretung
auszugehen (Art. 118 Abs. 1 lit. c ZPO). Damit sind sämtliche Voraussetzungen
der unentgeltlichen Rechtspflege erfüllt, und es ist das Gesuch der Kindsmutter
zu bewilligen.

- 22 -
Es wird beschlossen:
1. Der Beschwerdegegnerin wird die unentgeltliche Rechtspflege gewährt, und
es wird ihr in der Person von Rechtsanwalt lic. iur. Y._____ ein unentgeltli-
cher Rechtsbeistand bestellt.
2. Schriftliche Mitteilung an die Parteien mit nachfolgendem Urteil.
Es wird erkannt:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen, und es wird der Entscheid der Kindes-
und Erwachsenenschutzbehörde Bezirk Dielsdorf vom 21. März 2013 bestä-
tigt.
2. Die Entscheidgebühr wird auf Fr. 2'000.− festgesetzt.
3. Die Kosten werden den Parteien je zur Hälfte auferlegt, zufolge Bewilligung
der unentgeltlichen Rechtspflege jedoch einstweilen auf die Staatskasse ge-
nommen. Die Nachzahlungspflicht beider Parteien gemäss Art. 123 ZPO
bleibt vorbehalten.
4. Die Parteientschädigungen werden wettgeschlagen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien unter Beilage von act. 45 (Minder-
heitsantrag) und die beiden Beiständinnen von C._____, die Kindes- und
Erwachsenenschutzbehörde Bezirk Dielsdorf, die Direktion der Justiz und
des Innern (Gemeindeamt des Kantons Zürich) sowie – unter Rücksendung
der eingereichten Akten – an den Bezirksrat Dielsdorf, je gegen Empfangs-
schein.
6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder

- 23 -
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.
Es handelt sich um eine nicht vermögensrechtliche Angelegenheit.
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer
Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. D. Oehninger
versandt am: