zh_kassationsgericht · AA080161 · 2009-09-11 · de
Kantonales BeschwerdeverfahrenAnspruch auf rechtliches Gehör (Begründungspflicht)Mittellosigkeit, 'Effektivitätsgrundsatz'


Kassationsgericht des Kantons Zürich
Kass.-Nr. AA080161/U/la
Mitwirkende: der Kassationsrichter Herbert Heeb, Vizepräsident, die Kassa-
tionsrichterinnen Sylvia Frei, Yvona Griesser und die Kassations-
richter Reinhard Oertli und Georg Naegeli sowie der juristische
Sekretär Markus Nietlispach
Zirkulationsbeschluss vom 11. September 2009
in Sachen
X.,
…,
Kläger, Appellant und Beschwerdeführer
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Z.
gegen
Y.,
…,
Beklagte, Appellatin und Beschwerdegegnerin
vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. ____
betreffend
Abänderung des Scheidungsurteils
(unentgeltliche Rechtspflege / Prozesskaution)
Nichtigkeitsbeschwerde gegen zwei Beschlüsse der I. Zivilkammer des
Obergerichts des Kantons Zürich vom 23. September 2008 und vom
21. Oktober 2008 (LC080020/Z03 und LC080020/Z04)

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Das Gericht hat in Erwägung gezogen:
I.
1. Mit Eingabe vom 21. Januar 2006 (ER act. 1) gelangte der Beschwerde-
führer (Kläger und Appellant) mit dem Begehren um Abänderung des am 21. De-
zember 2005 ergangenen Scheidungsurteils (ER act. 22/18) an die Einzelrichterin
im ordentlichen Verfahren des Bezirkes Winterthur (Erstinstanz). Nachdem diese
mit Verfügung vom 28. November 2006 beiden Parteien die unentgeltliche Pro-
zessführung und Rechtsverbeiständung bewilligt hatte (ER act. 28), entliess sie
den unentgeltlichen Rechtsvertreter des Beschwerdeführers auf dessen Gesuch
hin am 29. Januar 2008 wieder aus dem Amt (ER act. 59). Am 11. März 2008 er-
ging das erstinstanzliche Urteil. Damit wurden das klägerische Begehren, die el-
terliche Sorge für die am 20. August 1999 geborene Tochter A. von der Be-
schwerdegegnerin (Beklagte und Appellatin) auf den Beschwerdeführer umzutei-
len, abgewiesen, das Besuchsrecht des Beschwerdeführers gegenüber der im
Scheidungsurteil getroffenen Regelung eingeschränkt, eine Begleitung der Besu-
che angeordnet, die am 7. September 2006 errichtete Beistandschaft im Sinne
von Art. 308 Abs. 2 ZGB für die Tochter aufrechterhalten sowie die Unterhaltsbei-
träge für die Tochter und die Beschwerdegegnerin persönlich für gewisse Zeit-
spannen reduziert bzw. aufgehoben (ER act. 64 = OG act. 73).
2. Gegen das einzelrichterliche Urteil erklärte der Beschwerdeführer (per-
sönlich) am 18. März 2008 rechtzeitig Berufung (ER act. 68 = OG act. 74). Weil
das angefochtene Erkenntnis der Berufungsinstanz aus einer vorläufigen Sicht als
in weiten Teilen durchaus nachvollziehbar erschien und sie es unter diesen Um-
ständen für angezeigt hielt, im Berufungsverfahren vorab über die Weitergeltung
der dem Beschwerdeführer von der Erstinstanz gewährten unentgeltlichen Pro-
zessführung zu befinden, wurde diesem mit zweitinstanzlicher Präsidialverfügung
vom 4. April 2008 Frist zur schriftlichen Stellung der Berufungsanträge und zur
Nennung seiner allfälligen Berufungsnoven angesetzt (OG act. 78).
In der Folge legitimierte sich Rechtsanwalt lic. iur. Z. mit Eingabe vom
24. April 2008 als neuer Rechtsvertreter des Beschwerdeführers; zugleich ersuch-

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te er darum, ihn zu dessen unentgeltlichem Rechtsbeistand zu bestellen (OG act.
79 und 80). Am 19. Mai 2008 liess der Beschwerdeführer sodann seine Beru-
fungsanträge stellen und seine Berufungsnoven vorbringen (OG act. 81). Da er
dabei unter anderem geltend machte, per 1. Februar 2008 eine neue Arbeitsstelle
angetreten zu haben, wurde ihm mit Verfügung vom 11. Juni 2008 aufgegeben,
seine aktuellen finanziellen Verhältnisse umfassend zu belegen (OG act. 83).
Dieser Aufforderung kam der Beschwerdeführer mit Datum vom 28. August 2008
nach (OG act. 85-87).
Am 23. September 2008 beschloss die I. Zivilkammer des Obergerichts des
Kantons Zürich (Vorinstanz), dem Beschwerdeführer für das Berufungsverfahren
die unentgeltliche Prozessführung zu entziehen und dessen Gesuch um Bestel-
lung eines unentgeltlichen Rechtsvertreters für das zweitinstanzliche Verfahren
abzuweisen; zugleich wurde der Beschwerdeführer gestützt auf § 73 Ziff. 4 ZPO
verpflichtet, für die Gerichtskosten und eine allfällige Prozessentschädigung an
die Gegenpartei eine in 24 monatlichen Raten von Fr. 500.-- zahlbare Prozess-
kaution von insgesamt Fr. 12'000.-- zu leisten, und es wurde ihm Frist zur ab-
schliessenden Begründung der Berufungsanträge angesetzt (OG act. 89 = KG
act. 2B). Das vom Beschwerdeführer am 14. Oktober 2008 sinngemäss gestellte
Begehren um Wiedererwägung dieses für ihn negativen Armenrechtsentscheids
(OG act. 90) wies die Vorinstanz am 21. Oktober 2008 unter Aufrechterhaltung
der Dispositiv-Ziffern 1-3 des Beschlusses vom 23. September 2008 (betreffend
unentgeltliche Rechtspflege und Kautionierung) ab (OG act. 92 = KG act. 2A).
3.a) Mit Eingabe vom 24. Oktober 2008 (Poststempel desselben Tages) hat
der Beschwerdeführer gegen die ihm am 24. September 2008 bzw. 22. Oktober
2008 zugestellten (OG act. 89 und 92) beiden Beschlüsse vom 23. September
2008 bzw. 21. Oktober 2008 innert gebotener Frist (vgl. § 287 ZPO und §§ 191-
193 GVG) kantonale Nichtigkeitsbeschwerde erhoben (KG act. 1). Damit verlangt
er in der Sache selbst die Aufhebung der angefochtenen Entscheide, die Bestel-
lung eines unentgeltlichen Rechtsbeistands und den Verzicht auf Entzug der un-
entgeltlichen Prozessführung für das Berufungsverfahren (sowie – als Folge da-
von – auf Einforderung einer Kaution); eventualiter sei die monatliche Kautionsra-
te auf Fr. 176.75 zu reduzieren (KG act. 1 S. 2). Konkret richtet sich die Be-

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schwerde somit gegen die Dispositiv-Ziffern 1-3 des ersten und gegen die Dispo-
sitiv-Ziffern 1-2 des zweiten vorinstanzlichen Beschlusses (s.a. KG act. 1 S. 3,
Ziff. 2 a.E., und S. 14). Ferner stellt der Beschwerdeführer auch für das Kassati-
onsverfahren das prozessuale Gesuch um Bewilligung der (umfassenden) unent-
geltlichen Rechtspflege (KG act. 1 S. 2).
b) Mit Präsidialverfügung vom 28. Oktober 2008 wurden die vorinstanzlichen
Akten beigezogen (s.a. KG act. 3 und 14) und der Beschwerde (von Amtes we-
gen) aufschiebende Wirkung verliehen (KG act. 5). Dementsprechend wurde das
vom Beschwerdeführer unter dem 30. Oktober 2008 nachgereichte Gesuch um
Gewährung des Suspensiveffekts (KG act. 7 und 9-10) am 6. November 2008 als
gegenstandslos geworden abgeschrieben (KG act. 15). Eine Kaution war dem
Beschwerdeführer angesichts seiner Rügen nicht aufzuerlegen (§ 75 Abs. 2
ZPO). Die Beschwerdegegnerin hat ausdrücklich auf Beantwortung der Be-
schwerde und die Vorinstanz auf Vernehmlassung verzichtet (KG act. 11 und 12).
II.
1.a) Mit Bezug auf die (als Rechtsmittelvoraussetzung von Amtes wegen zu
prüfende) Beschwerdefähigkeit der angefochtenen Entscheide ist festzuhalten,
dass es sich dabei um prozessleitende Entscheide handelt. Im Interesse einer ra-
schen Prozesserledigung sind solche grundsätzlich erst mit dem Endentscheid
anfechtbar. Immerhin lässt § 282 Abs. 1 Ziff. 1 ZPO eine selbstständige Anfech-
tung derartiger Entscheide zu, wenn ein schwer wieder gutzumachender Nachteil
droht. Diese (zusätzliche) Prozessvoraussetzung ist in Fällen der vorliegenden Art
(Verweigerung der unentgeltlichen Rechtspflege, verbunden mit der Auferlegung
einer Prozesskaution und der Androhung, bei deren Nichtleistung auf das erho-
bene Rechtsmittel nicht einzutreten) praxisgemäss erfüllt (vgl. Frank/Sträuli/Mess-
mer, Kommentar zur zürcherischen Zivilprozessordnung, 3. A., Zürich 1997, N 5b
zu § 282 ZPO; von Rechenberg, Die Nichtigkeitsbeschwerde in Zivil- und Strafsa-
chen nach zürcherischem Recht, 2. A., Zürich 1986, S. 6; Spühler/Vock, Rechts-
mittel in Zivilsachen im Kanton Zürich und im Bund, Zürich 1999, S. 64; s.a. SJZ
1995, S. 96 f., Nr. 9). Die (selbstständige) Beschwerdefähigkeit der angefochte-
nen Beschlüsse ist somit zu bejahen (insofern zutreffend KG act. 1 S. 7, Ziff. 8).

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b) Weiter ist vorweg anzumerken, dass die Vorinstanz mit ihrem das klägeri-
sche Wiedererwägungsgesuch abweisenden Beschluss vom 21. Oktober 2008
(KG act. 2A) die Frage der Gewährung des prozessualen Armenrechts keiner
(wiedererwägungsweisen) umfassenden Neubeurteilung unterzogen, sondern le-
diglich die gegen ihren Beschluss vom 23. September 2008 vorgetragenen Argu-
mente des Beschwerdeführers geprüft und sich mithin bloss mit vereinzelten Teil-
aspekten ihres (ersten) Entscheids befasst hat. Somit hat sie – formell gesehen –
keinen neuen, an die Stelle des ersten Beschlusses tretenden (gleichlautenden)
Entscheid betreffend unentgeltliche Rechtspflege im Berufungsverfahren gefällt.
Gegenteils wurde – wie aus dem Dispositiv des Beschlusses vom 21. Oktober
2008 erhellt – ersterer gar nicht in Wiedererwägung gezogen. Damit hat der Be-
schluss vom 23. September 2008 (rechtlich) weiterhin Bestand, und der zweite
Beschluss (betreffend das Wiedererwägungsgesuch) ist lediglich als Ergänzung
desselben aufzufassen. Die eigentliche Entscheidbegründung (für die Verweige-
rung des prozessualen Armenrechts und die Kautionierung) setzt sich demnach
aus den Erwägungen beider Beschlüsse zusammen.
c) Schliesslich rechtfertigt sich ein Hinweis auf die besondere Natur des Be-
schwerdeverfahrens. Dieses stellt keine Fortsetzung des Verfahrens vor dem
Sachrichter dar. Zu prüfen ist vielmehr (allein), ob der angefochtene Entscheid
aufgrund des bei der Vorinstanz gegebenen Aktenstandes an einem von der be-
schwerdeführenden Partei geltend zu machenden und in seinen Grundlagen
nachzuweisenden Nichtigkeitsgrund im Sinne von § 281 Ziff. 1-3 ZPO leidet (vgl.
§ 288 ZPO). Daraus folgt unter anderem, dass neue tatsächliche Behauptungen,
Einreden, Bestreitungen und Beweise, die eine Ergänzung des Prozessstoffes
bezwecken, über welchen der erkennende Richter (Vorinstanz) zu entscheiden
hatte, im Beschwerdeverfahren nicht zulässig sind (sog. Novenverbot); das gilt
selbst dann, wenn die Voraussetzungen von § 115 ZPO erfüllt wären (Frank/
Sträuli/Messmer, a.a.O., N 4a zu § 288 ZPO [und N 7b zu § 115 ZPO]; Spüh-
ler/Vock, a.a.O., S. 75; Walder-Richli/Grob-Andermacher, Zivilprozessrecht, 5. A.,
Zürich/Basel/Genf 2009, § 39 Rz 65; ZR 76 Nr. 26; RB 1996 Nr. 121).
Aus diesem Grund ist bei der Beurteilung der Beschwerde der erstmals vor
Kassationsgericht (und zudem erst nach Ablauf der Beschwerdefrist) geltend ge-

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machte Umstand, dem Beschwerdeführer sei die Arbeitsstelle bereits wieder ge-
kündigt worden (KG act. 7 S. 2, Ziff. 2), von vornherein unbeachtlich. Gleiches gilt
für die erst im Beschwerdeverfahren vorgetragenen Ausführungen zur Freiwillig-
keit des Bonus (KG act. 7 S. 3, Ziff. 4) und die zu ihrer Untermauerung nachge-
reichte Kopie des "Bonus scheme" der Arbeitgeberin des Beschwerdeführers (KG
act. 8/1), die bei der Entscheidfindung ebenfalls unberücksichtigt bleiben müssen.
2.a) Die Vorinstanz prüfte in ihrer (ersten) Entscheidbegründung zunächst,
ob der Beschwerdeführer trotz Aufnahme einer neuen Erwerbstätigkeit nach wie
vor als mittellos gelten könne. Dabei rechnete sie ihm auf der Einkommensseite
neben seinem monatlichen Nettogehalt von Fr. 7'653.50, einer Kinderzulage von
Fr. 170.--, einer Familienzulage von Fr. 250.-- und einer Essensentschädigung
von Fr. 214.-- auch einen monatlichen Bonusanteil von mindestens Fr. 493.25 an.
Daraus schloss sie auf ein massgebliches Nettoeinkommen von gerundet
Fr. 8'780.-- pro Monat, wobei dieses bei Auszahlung des maximalen Bonus ge-
mäss Arbeitsvertrag noch um knapp Fr. 740.-- höher ausfallen könne (KG act. 2B
S. 3 f., Erw. 5.1).
Alsdann befasste sich die Vorinstanz im Einzelnen mit den klägerischen Be-
darfspositionen, aus denen sie im Ergebnis einen monatlichen Gesamtbedarf von
Fr. 7'863.10 errechnete (KG act. 2B S. 4 ff., Erw. 5.2-5.3). In diesem Zusammen-
hang hielt sie im Hinblick auf die vom Beschwerdeführer geltend gemachte Unter-
stützung seiner Mutter im Betrag von monatlich Fr. 250.-- fest, dass es sich dabei
lediglich um moralisch, nicht aber um rechtlich geschuldete Unterstützungsleis-
tungen handle, welche der Pflicht des Beschwerdeführers, den Prozess wenn
möglich selbst zu finanzieren, nachgingen, weshalb sie in der Bedarfsrechnung
nicht berücksichtigt werden könnten (KG act. 2B S. 9, Erw. 5.2/o). Stelle man das
klägerische Einkommen dem errechneten Bedarf gegenüber, so bleibe dem Be-
schwerdeführer demnach ein Freibetrag von rund Fr. 920.--, welcher angesichts
des Umstandes, dass bei der Einkommensberechnung vom minimalen Bonus
(6% des Bruttoeinkommens) ausgegangen worden sei, bis Fr. 1'660.-- betragen
könne. Der Beschwerdeführer verfüge somit über genügende finanzielle Mittel,
um den Prozess selber finanzieren zu können. Bei dieser Sachlage könne von ei-
ner Prüfung der Prozessaussichten im Berufungsverfahren abgesehen werden.

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Vielmehr sei dem Beschwerdeführer die unentgeltliche Prozessführung für das
zweitinstanzliche Verfahren bereits gestützt auf seine finanziellen Verhältnisse zu
entziehen. Ferner sei sein Gesuch um Bestellung eines unentgeltlichen Rechts-
beistands abzuweisen.
Schliesslich legte die Vorinstanz dar, weshalb der Beschwerdeführer zur
Leistung einer Prozesskaution von Fr. 12'000.-- zu verpflichten und zugleich zu
berechtigen sei, diese in Raten zu bezahlen (KG act. 2B S. 11, Erw. 6).
b) In ihrem Beschluss vom 21. Oktober 2008 ging die Vorinstanz auf die neu
vorgebrachten Argumente des Beschwerdeführers ein, mit denen dieser die An-
rechnung von Bonuszahlungen bei der Festsetzung seines Einkommens sowie
die Nichtberücksichtigung der Unterstützungsleistungen an seine Mutter im kläge-
rischen Bedarf bemängelt hatte (vgl. OG act. 90). Zudem begründete sie näher,
weshalb dem Beschwerdeführer (auch) kein unentgeltlicher Rechtsbeistand zu
bestellen sei (KG act. 2A S. 3 ff., Erw. 5-8).
3. Der Beschwerdeführer macht in der Beschwerdeschrift geltend, die Vorin-
stanz habe ihm in Missachtung der Vorschriften über das prozessuale Armenrecht
zu Unrecht die unentgeltliche Prozessführung entzogen und – im Besonderen –
sein Gesuch um Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsvertreters zu Unrecht
abgewiesen. Überdies wirft er der Vorinstanz vor, hinsichtlich der Abweisung sei-
nes Gesuchs um unentgeltliche Rechtsverbeiständung die Begründungspflicht
und damit seinen Anspruch auf rechtliches Gehör verletzt zu haben (KG act. 1
S. 4 ff.).
Die damit als verletzt gerügten Vorschriften (§§ 84/87 ZPO und Art. 29 Abs.
3 BV einerseits sowie § 56 Abs. 1 ZPO, Art. 29 Abs. 2 BV und Art. 6 Ziff. 1 EMRK
andererseits) gehören zu den wesentlichen Verfahrensgrundsätzen im Sinne von
§ 281 Ziff. 1 ZPO (vgl. von Rechenberg, a.a.O., S. 27; Spühler/Vock, a.a.O.,
S. 67; Frank/Sträuli/Messmer, a.a.O., N 9 und 23 zu § 56 ZPO sowie N 24, 35
und 40a zu § 281 ZPO). Daher prüft das Kassationsgericht – im Rahmen der
rechtsgenügend erhobenen Rügen (dazu § 288 ZPO und von Rechenberg,
a.a.O., S. 16 ff.; Spühler/Vock, a.a.O., S. 56 f., 72 f.; s.a. Frank/Sträuli/Messmer,
a.a.O., N 4 zu § 288 ZPO) – frei, ob die behauptete Verletzung derselben vorliege

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(Spühler/Vock, a.a.O., S. 75; Frank/Sträuli/Messmer, a.a.O., N 15 zu § 281 ZPO),
wobei sich die freie Kognition auch auf Tatfragen erstreckt (RB 1987 Nr. 46). Im
Übrigen steht der materiellen Beurteilung der geltend gemachten Mängel auch
§ 285 ZPO nicht entgegen, ist gemäss Abs. 2 Satz 2 dieser Vorschrift die Rüge
der Verletzung von Art. 29 (Abs. 2 und 3) BV und Art. 6 EMRK im Kassationsver-
fahren doch stets zulässig.
4.1.a) Im Einzelnen legt der Beschwerdeführer zunächst dar, wo er vor Vor-
instanz geltend gemacht habe, dass und weshalb ihm zur gehörigen Führung des
Berufungsverfahrens ein unentgeltlicher Rechtsvertreter zu bestellen sei. Die Vor-
instanz sei jedoch mit keinem Wort auf das Gesuch um unentgeltliche Rechtsver-
beiständung eingegangen. Vielmehr heisse es auf Seite 11 des Beschlusses vom
23. September 2008 (KG act. 2B) lediglich: "Ferner ist sein Gesuch, es sei ihm in
der Person von Rechtsanwalt lic. iur. Z. ein unentgeltlicher Rechtsvertreter zu
bestellen, abzuweisen." Das sei jedoch keine Begründung, zumal er (selbst) mit
dem von der Vorinstanz angenommenen Freibetrag von Fr. 917.-- zwar allenfalls
die monatlichen Raten (von Fr. 500.--) für die ihm auferlegte Kaution, keinesfalls
aber zusätzlich einen (aufgrund des notwendigen Aufwands namhaften) Vor-
schuss für seinen Rechtsvertreter bezahlen könne. Gegenteils sei der Vorinstanz
diesbezüglich eine Verletzung des rechtlichen Gehörs vorzuwerfen (KG act. 1 S.
4-7, Ziff. 4-9).
b) Aus dem in Art. 29 Abs. 2 BV garantierten (und bereits aus Art. 4 aBV ab-
geleiteten) Anspruch auf rechtliches Gehör folgt die Pflicht der Behörden und der
Gerichte, ihre Entscheide zu begründen (BGE 117 Ia 3 f.; 119 Ia 269; 123 I 34;
s.a. BGE 126 I 16 f.). Der Betroffene soll daraus ersehen, dass seine Vorbringen
tatsächlich gehört, sorgfältig und ernsthaft geprüft und in der Entscheidfindung be-
rücksichtigt wurden. Insoweit stellt die Begründungspflicht einen Ausfluss aus
dem Charakter des rechtlichen Gehörs als persönlichkeitsbezogenem Mitwir-
kungsrecht dar (vgl. BGE 122 I 55; 126 I 102; Pra 2002 Nr. 143; Häfelin/Haller/
Keller, Schweizerisches Bundesstaatsrecht, 7. A., Zürich 2008, Rz 835). Ausser-
dem soll die Entscheidmotivation den Betroffenen in die Lage versetzen, die
Tragweite der Entscheidung und die Überlegungen, von denen sich die entschei-
dende Behörde leiten liess, zu erkennen und sich gegen den betreffenden Ent-

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scheid sachgerecht zur Wehr zu setzen bzw. diesen bei der Rechtsmittelinstanz
sachgerecht (und mit der Möglichkeit, die Erfolgschancen zu beurteilen) anzu-
fechten; für Letztere ist eine nachvollziehbare Begründung überdies unabdingbare
Voraussetzung einer wirksamen Rechtmässigkeitsprüfung (einlässlich zu den
Funktionen der Begründungspflicht Kneubühler, Die Begründungspflicht, Bern/
Stuttgart/Wien 1998, S. 26 f. und 94 ff.). In diesem Sinne müssen wenigstens kurz
die Überlegungen genannt werden, von denen sich das Gericht leiten liess und
auf welche sich sein Entscheid stützt (BGer 4P.273/2006 vom 29.1.2007, Erw. 4).
Aus der Begründung müssen sich allerdings nur die für den Entscheid we-
sentlichen Gesichtspunkte ergeben. Insbesondere ist es nicht nötig, dass sich der
Richter ausdrücklich mit jeder tatbeständlichen Behauptung und mit jedem rechtli-
chen Argument auseinandersetzt; vielmehr genügt es, wenn sich aus den Erwä-
gungen ergibt, welche Vorbringen als begründet und welche – allenfalls still-
schweigend – als unbegründet betrachtet worden sind (Pra 2001 Nr. 70, Erw. 2/a;
2002 Nr. 119, Erw. 2.2; 2002 Nr. 143, Erw. 2.2; 2002 Nr. 180, Erw. 3.3.1; BGE
126 I 102 f., Erw. 2/b; 119 Ia 269; 112 Ia 109 f. [je m.w.Hinw.]; s.a. von Rechen-
berg, a.a.O., S. 27; Frank/Sträuli/Messmer, a.a.O., N 14 zu § 56 ZPO; Kneubüh-
ler, a.a.O., S. 26 ff.; ZBl 2005 S. 262). Immerhin erhöhen sich die Anforderungen
an die Begründungsdichte (unter anderem), je komplexer die zu beurteilenden
Sach- und Rechtsfragen sind, je weiter der der entscheidenden Behörde zukom-
mende Ermessens- oder Beurteilungspielraum ist oder je stärker der Entscheid
vom bisher Üblichen oder von einer gefestigten Rechtsprechung abweicht (Kneu-
bühler, a.a.O., S. 33 ff.). Über diese (bundesverfassungsrechtlichen) Grundsätze
geht auch das kantonale Verfassungs- und Verfahrensrecht (vgl. insbes. Art. 18
Abs. 2 KV und § 157 Ziff. 9 GVG) nicht hinaus (ZR 81 Nr. 88, Erw. 2; einlässlich
zum Ganzen auch ZR 106 Nr. 78, Erw. II/2.2/c m.w.Hinw.).
c) Im Beschluss vom 23. September 2008 kam die Vorinstanz nach Prüfung
der Aktenlage zum Schluss, dass dem Beschwerdeführer bereits gestützt auf sei-
ne finanziellen Verhältnisse, die es ihm erlauben würden, den Prozess selber zu
finanzieren, die unentgeltliche Prozessführung für das Berufungsverfahren zu ent-
ziehen sei. In unmittelbarem Anschluss an diese Auffassung erwog sie, dass fer-
ner dessen Gesuch, ihm einen unentgeltlichen Rechtsvertreter zu bestellen, ab-

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zuweisen sei (KG act. 2B S. 11, Erw. 5.3 a.E.). Ergänzend dazu führte die Vorin-
stanz im Entscheid vom 21. Oktober 2008 unter Bezugnahme auf die hiegegen
erhobene klägerische Kritik (vgl. OG act. 90 S. 3 f., Ziff. 5) sodann an, im Be-
schluss vom 23. September 2008 sei klar festgehalten worden, dass dem Be-
schwerdeführer das Armenrecht aufgrund fehlender Mittellosigkeit nicht zu ge-
währen bzw. zu entziehen sei. Da diese (d.h. die fehlende Mittellosigkeit) auch für
die Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsvertreters relevant sei, müsse auf die
übrigen Voraussetzungen gemäss § 87 ZPO nicht mehr näher eingegangen wer-
den, zumal auch nach Art. 29 Abs. 3 BV und gemäss der Rechtsprechung zur
EMRK bei der Frage der Gewährung des prozessualen Armenrechts auf die fi-
nanzielle Situation des Ansprechers abgestellt werden könne (KG act. 2A S. 5,
Erw. 8).
d) Aus diesen Erwägungen in den angefochtenen Entscheiden geht klar her-
vor, weshalb die Vorinstanz das klägerische Gesuch um Bestellung eines unent-
geltlichen Rechtsvertreters für das Berufungsverfahren abgewiesen hat: nämlich
weil sie den Beschwerdeführer für nicht mittellos hielt, womit es an einer nach
§ 87 ZPO ("unter den Voraussetzungen von § 84") in Verbindung mit § 84 Abs. 1
ZPO (resp. nach Art. 29 Abs. 3 BV) unabdingbaren Voraussetzung (auch) für die
unentgeltliche Rechtsverbeiständung fehle. Damit ist der Begründungspflicht Ge-
nüge getan. Insbesondere hatte die Vorinstanz bei dieser (Rechts-)Auffassung,
deren Berechtigung keine Frage der Begründungspflicht, sondern der richtigen
Anwendung von Art. 29 Abs. 3 BV bzw. § 87 ZPO betrifft, (mangels Relevanz für
ihren Entscheid) keinen (verfassungsrechtlich gebotenen) Anlass, auf die weite-
ren, vom Beschwerdeführer geltend gemachten (kumulativen) Voraussetzungen
der unentgeltlichen Rechtsverbeiständung (Nichtaussichtslosigkeit des Verfah-
rens bzw. der Berufungsanträge, sachliche Notwendigkeit) einzugehen (vgl. ZR
105 Nr. 10, Erw. III/3.1/b m.w.Hinw.). Eine Verletzung der Motivationspflicht liegt
somit nicht vor, und die Beschwerde erweist sich diesbezüglich als unbegründet.
4.2.a) Zur Frage der Anrechnung von Bonuszahlungen beim klägerischen
Einkommen führte die Vorinstanz im Beschluss vom 21. Oktober 2008 aus, dass
der Beschwerdeführer zwar eine Bestätigung seiner Arbeitgeberin einreiche, wo-
nach er aufgrund der Finanzkrise und seiner Leistungen keine Bonuszahlung er-

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halten werde (vgl. OG act. 91 = KG act. 4/1). In seinem Arbeitsvertrag finde sich
demgegenüber eine Bestimmung, gemäss welcher er Anspruch auf einen leis-
tungsabhängigen Bonus von mindestens 6% seines Bruttojahresgehalts habe;
genau dieser Mindestbetrag (Fr. 493.25) sei ihm (im Entscheid vom 23. Septem-
ber 2008) denn auch als Lohnbestandteil angerechnet worden (vgl. KG act. 2B S.
3 f., Erw. 5.1/a und c). Angesichts dieser Vertragsbestimmung erscheine es trotz
eingereichter Bestätigung der Arbeitgeberin mit gegenteiligem Inhalt als unglaub-
haft, dass der Beschwerdeführer keinen Bonus erhalten solle. Insbesondere finde
sich auch kein Hinweis, dass die Bonuszahlung freiwillig sein solle, wie dies sonst
in Arbeitsverträgen, welche Bonuszahlungen vorsehen, üblich sei. Solches mache
der Beschwerdeführer auch nicht durch Beibringung eines entsprechenden Bo-
nusreglements glaubhaft. Es sei daher weiterhin davon auszugehen, dass er An-
spruch auf einen Bonus im Umfang von mindestens 6% seines Jahresbruttoge-
halts habe bzw. eine solche Bonusbeteiligung erhältlich machen könnte. Mithin
bleibe es dabei, dass ihm ein monatliches Nettoeinkommen von Fr. 8'780.-- anzu-
rechnen sei (KG act. 2A S. 3 f., Erw. 5).
b) Der Beschwerdeführer rügt die vorinstanzliche Annahme, er habe einen
vertraglichen Anspruch auf einen monatlichen Bonusanteil von mindestens
Fr. 493.25 und könne diesen Betrag (als Einkommensteil) auch erhältlich machen,
als willkürlich im Sinne von § 281 Ziff. 2 ZPO. Ausserdem wirft er der Vorinstanz
in diesem Zusammenhang eine Verletzung der richterlichen Fragepflicht (§ 55
ZPO) vor. Zur Begründung führt er (zusammengefasst) aus, dass Bonussysteme
im Unterschied zum 13. Monatslohn nicht fester Lohnbestandteil seien. Grund-
voraussetzung für einen Bonus sei vielmehr der gute Geschäftsgang, welcher
sich jedoch nicht verwirklicht habe. Dass der Beschwerdeführer wegen der aktuel-
len Finanzkrise und seiner (mangelhaften) Leistungen keinen Bonus erhalte, er-
gebe sich denn auch aus der vor Vorinstanz beigebrachten schriftlichen Bestäti-
gung seiner Arbeitgeberin vom 2. Oktober 2008, welche mit aller Deutlichkeit be-
kräftige, dass er eben gerade keinen Bonus erhalte (OG act. 91). Wenn die Vorin-
stanz diese Bestätigung als unglaubhaft "abgetan" habe, liege darin reine Willkür,
zumal die Bestätigung nicht von "irgendwelche[n] Subalternen", sondern von der
Assistant HR (Personalassistentin) und vom Business Manager (Geschäftsführer)

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unterzeichnet sei. Da es sich bei der fraglichen Bestätigung um eine Urkunde im
Rechtssinne handle, unterstelle die Vorinstanz diesen beiden Personen im Er-
gebnis eine Urkundenfälschung und ausserdem einen Betrugsversuch. Zumindest
hätte die Vorinstanz, wenn sie dem Beschwerdeführer einen Bonus habe anrech-
nen wollen, ihm in Ausübung der richterlichen Fragepflicht Gelegenheit geben
müssen, dazu Stellung zu nehmen. Und selbst wenn es sich beim vertraglich ver-
einbarten Bonus arbeitsrechtlich um einen durchsetzbaren Lohnbestandteil han-
deln würde, was bestritten werde, gehe aus der Bestätigung der Arbeitgeberin je-
denfalls hervor, dass dieser nicht einfach ausbezahlt werde, sondern ein entspre-
chender Anspruch allenfalls gerichtlich durchgesetzt werden müsste. Da derartige
Prozesse aber oft jahrelang dauerten, präsentierte sich die aktuelle finanzielle Si-
tuation des Beschwerdeführers somit auch in diesem Falle nicht besser (KG act. 1
S. 8 f., Ziff. 10-11, und S. 12, Ziff. 14-18).
c) Dazu ist vorauszuschicken, dass bei der Prüfung des Armenrechtsan-
spruchs eine beschränkte Offizialmaxime gilt. Danach obliegt es (letztlich) der ge-
suchstellenden Partei, welche diesbezüglich eine Mitwirkungspflicht trifft, ihre Mit-
tellosigkeit darzutun. Da es sich dabei jedoch um eine negative Tatsache handelt,
gilt für deren Nachweis nicht das (strenge) Beweismass des strikten Beweises;
vielmehr reicht es aus, wenn deren Grundlagen glaubhaft gemacht sind (BGE 104
Ia 326 f.; Frank, Ergänzungsband zu Frank/Sträuli/Messmer, a.a.O., Zürich 2000,
N 5 zu § 84 ZPO; Bühler, Die Prozessarmut, in: Schöbi [Hrsg.], Gerichtskosten,
Parteikosten, Prozesskaution, unentgeltliche Prozessführung, SWR Bd. 3, Bern
2001, S. 190 m.w.Hinw.; ZR 95 Nr. 92, Erw. II/3/d; 90 Nr. 57, Erw. 6.1.5; einläss-
lich zum Ganzen auch ZR 108 Nr. 1, Erw. II/3 m.w.Hinw.). Ob eine für die Beurtei-
lung des Anspruchs auf unentgeltliche Rechtspflege relevante Tatsache glaubhaft
erscheine, prüft die Kassationsinstanz im Zusammenhang mit der Rüge der Ver-
letzung von §§ 84/87 ZPO bzw. Art. 29 Abs. 3 BV nicht nur unter dem beschränk-
ten Gesichtswinkel von § 281 Ziff. 2 ZPO, sondern frei.
d) Ziffer 7 des Arbeitsvertrages vom 1. Februar 2008 (OG act. 87/1) gewährt
dem Beschwerdeführer unter dem Titel "Additional terms and conditions" eine
"Participation in bonus scheme (performance based within a range of 6%-15% of
the annual gross salary)". Wie die Vorinstanz zutreffend feststellt, enthält diese

- 13 -
Formulierung in der Tat keinen Hinweis auf die Freiwilligkeit des Bonusanteils; sie
schliesst diese aber auch nicht aus, garantiert sie dem Beschwerdeführer nach ih-
rem Wortlaut doch lediglich eine Teilnahme am Bonusplan. Dessen genaue Aus-
gestaltung ist (bzw. war vor Vorinstanz) jedoch nicht aktenkundig. (Dass er vom
Beschwerdeführer als unzulässiges neues Beweismittel nunmehr nachgereicht
wurde, ändert daran nichts: vgl. vorne, Erw. II/1/c.) Es ist daher ohne weiteres
möglich, dass er Freiwilligkeit der Bonuszahlung als solche vorsieht. Die vertragli-
che Bonusabrede könnte mit anderen Worten auch bloss den quantitativen Um-
fang des Bonus für den Fall festlegen, dass die (im Bonusplan umschriebenen)
Voraussetzungen für dessen Ausrichtung erfüllt sind. Insoweit ist die vorinstanzli-
che Würdigung, wonach ein Bonusanteil von mindestens 6% des Bruttolohnes
vertraglich zugesicherter Lohnbestandteil sei, zwar allenfalls vertretbar, sie er-
scheint angesichts des Umstands, dass der Vertrag auf das (nicht aktenkundige)
"bonus scheme" verweist, jedoch keineswegs als zwingend. Um diese Unklarheit,
auf die der Beschwerdeführer offenbar (erst) durch die Erwägungen im Beschluss
vom 23. September 2008 aufmerksam wurde (in denen ihm ein Bonusanteil ange-
rechnet wurde), zu beseitigen, reichte dieser eine schriftliche Bestätigung seiner
Arbeitgeberin vom 2. Oktober 2008 ein, mit welcher die Personalassistentin und
der Business Manager formell bestätigen ("confirm"), dass der Beschwerdeführer
keinen Bonus erhalte (OG act. 91).
Im Lichte dieser Bestätigung, an deren Authentizität und Wahrheit zu zwei-
feln mangels diesbezüglicher Anhaltspunkte in den Akten keinerlei Anlass be-
steht, erscheint die vorinstanzliche Würdigung, es erscheine (mangels eines Hin-
weises auf die Freiwilligkeit im Arbeitsvertrag sowie mangels Einreichung des Bo-
nusreglementes) als unglaubhaft, dass der Beschwerdeführer keinen Bonus er-
halten solle, (und die daraus gezogene gegenteilige Annahme) zumindest als un-
zutreffend (wenn nicht sogar als willkürlich, was im vorliegenden Kontext indessen
keine Rolle spielt). Gegenteils ist damit hinreichend glaubhaft gemacht, dass die
Arbeitgeberin ihm – ungeachtet eines allenfalls sogar bestehenden vertraglichen
Anspruchs (dazu nachstehend) – keinen Bonus auszahlen werde. Damit kann
dem Beschwerdeführer bei der Einkommensberechnung aber kein Bonusanteil
angerechnet werden. Es darf ihm auch nicht angelastet werden, dass er das Bo-

- 14 -
nusreglement nicht beigebracht hat. Denn dazu bestand für ihn angesichts der
klaren Bestätigung seiner Arbeitgeberin (auch unter dem Aspekt der ihm oblie-
genden Mitwirkungspflicht) kein begründeter Anlass. Vielmehr durfte er nach Treu
und Glauben annehmen, mit dieser unmissverständlichen schriftlichen Be-
stätigung (in der die unterzeichnenden Personen zudem eine Telefonnummer für
weitere Rückfragen angaben) rechtsgenügend glaubhaft machen zu können, dass
er keinen Bonus erhalte. Wollte die Vorinstanz dennoch Zweifel an der Richtigkeit
der (an sich klaren) Bestätigung hegen, hätte sie dem Beschwerdeführer bei der
gegebenen Aktenlage (auch aufgrund der beschränkten Offizialmaxime) wohl zu-
nächst Gelegenheit geben müssen, das Bonusreglement nachzureichen, statt ihm
die Nichteinreichung vorzuhalten.
An der Nichtberücksichtigung dieses Einkommensteils würde selbst dann
nichts ändern, wenn der vertraglich festgesetzte Bonus nicht freiwillig wäre, son-
dern ein Rechtsanspruch auf Auszahlung desselben bestünde. Denn nach dem
sog. "Effektivitätsgrundsatz" dürfen bei der Beurteilung eines Gesuchs um Ge-
währung der unentgeltlichen Rechtspflege bzw. bei der Prüfung der Frage, ob die
gesuchstellende Partei über Mittel verfüge, die es ihr erlauben, die Gerichts- und
Anwaltskosten innert gebotener Frist zu bezahlen, nur finanzielle Mittel berück-
sichtigt werden, welche bei ihr im Zeitpunkt der Entscheidung effektiv vorhanden
und verfügbar oder wenigstens realisierbar sind (vgl. Bühler, a.a.O., S. 137 f.;
Meichssner, Das Grundrecht auf unentgeltliche Rechtspflege [Art. 29 Abs. 3 BV],
Basel 2008, S. 79 f. [je m.w.Hinw.]; Frank/Sträuli/Messmer, a.a.O., N 11 zu § 84
ZPO). Deshalb sind sowohl bereits verfallene, aber nicht realisierbare, als auch
erst in Zukunft fällig werdende Einkünfte und Vermögenswerte (Anwartschaften)
unbeachtlich; die Anrechnung solcher finanzieller Mittel hat vielmehr zu unterblei-
ben, da sie tatsächlich (noch) gar nicht verfügbar sind. Das muss auch für Ein-
künfte gelten, auf die zwar (möglicherweise) ein Anspruch besteht, die jedoch zu-
nächst auf dem Prozessweg eingefordert werden müssten, und zwar – unter Vor-
behalt des (hier mangels diesbezüglicher Anhaltspunkte auszuschliessenden)
Rechtsmissbrauchs – selbst dann, wenn der Ansprecher auf einen dahingehen-
den Prozess verzichtet (vgl. Bühler, a.a.O., S. 138 m.w.Hinw.; s.a. Meichssner,
a.a.O., S. 81 f.). Sollte es in casu tatsächlich an der Freiwilligkeit der Bonuszah-

- 15 -
lung fehlen (was – wie gesagt – nicht schlüssig beurteilt werden kann), könnte
aufgrund der Bestätigung der Arbeitgeberin jedenfalls nicht davon ausgegangen
werden, dass der Anspruch im Falle einer Geltendmachung durch den Beschwer-
deführer ohne weiteres (und insbesondere ohne gerichtliches Verfahren) erfüllt
würde. Damit würde es aber an der notwendigen Verfügbarkeit bzw. hinreichen-
den Realisierbarkeit dieses Wertes fehlen, weshalb er ebenfalls unberücksichtigt
bleiben müsste.
e) Die Vorinstanz durfte dem Beschwerdeführer bei der Einkommensbe-
rechnung somit keinen Bonusanteil von Fr. 493.25 anrechnen. Diesbezüglich ist
die Beschwerde begründet.
4.3.a) Mit Blick auf die geltend gemachten Unterstützungsleistungen erwog
die Vorinstanz, dass der Beschwerdeführer keine Belege eingereicht habe, wel-
che regelmässige Zahlungen an seine Mutter glaubhaft machen würden. Der ak-
tuellste Beleg über eine Überweisung datiere vom 15. Mai 2007 und weise einen
Betrag von Fr. 1'000.-- aus (vgl. OG act. 48/7). Der Beschwerdeführer habe somit
keineswegs dargetan, dass er diese Unterstützungsleistungen in der letzten Zeit
regelmässig erbracht habe. Überdies sei festzuhalten, dass aufgrund der sonsti-
gen grosszügigen Berücksichtigung von Schulden in der Bedarfsberechnung des
Beschwerdeführers – diesem seien immerhin ingesamt Fr. 888.-- monatlich für
Schuldrückzahlungen angerechnet worden (wovon Fr. 220.-- monatlich "Ehren-
schulden" aus einem Studiendarlehen des Kantons Wallis) – ein weiterer Betrag
von Fr. 250.-- für die Unterstützung der Mutter nicht angemessen wäre und das
vernünftige Verhältnis zu seinem Einkommen übersteigen würde. Vielmehr könne
vom Beschwerdeführer verlangt werden, sich vorübergehend in seinem Lebens-
standard einzuschränken, um den von ihm angestrengten Prozess finanzieren zu
können. Eine wiedererwägungsweise Berücksichtigung der Unterstützungsleis-
tungen an die Mutter des Beschwerdeführers komme daher nicht in Betracht (KG
act. 2A S. 4 f., Erw. 6). An ihrem ursprünglichen Argument, dass es sich dabei um
moralisch, nicht aber rechtlich geschuldete Beiträge handle, welche der Pflicht
des Klägers, den Prozess wenn möglich selber zu finanzieren, nachgingen, wes-
halb sie in der Bedarfsrechnung nicht berücksichtigt werden könnten (vgl. KG act.
2B S. 9, Erw. 5.2/o), hielt die Vorinstanz offenbar nicht mehr fest.

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b) Der Beschwerdeführer rügt, die Vorinstanz habe die (moralisch geschul-
deten) Unterstützungsleistungen an seine Mutter zu Unrecht nicht als Bedarfspo-
sition berücksichtigt. So seien gemäss dem Kreisschreiben über den betreibungs-
rechtlichen Notbedarf, welches nach zürcherischer Praxis Ausgangspunkt der Be-
trachtung bezüglich Mittellosigkeit sei, moralisch geschuldete Unterstützungsleis-
tungen im Notbedarf zu berücksichtigen. Es könne nicht sein, dass solche zwar
gegenüber dem pfändenden Gläubiger, nicht aber auch gegenüber dem Gericht
bei der Frage der Mittellosigkeit im Sinne von § 84 ZPO zu beachten seien. Der
Beschwerdeführer zahle seiner bedürftigen Mutter seit Jahren im Durchschnitt
Fr. 250.-- pro Monat, und er habe dies vor Vorinstanz auch nachgewiesen. Zwar
seien die Zahlungen aus Kostengründen nicht in monatlichen Raten erfolgt. Er
habe aber belegt, dass er am 15. Mai 2007 für die ersten vier Monate dieses Jah-
res einen Gesamtbetrag von Fr. 1'000.-- und (am 2. Juni 2008) für die darauffol-
genden zwölf Monate einen solchen von Fr. 3'000.-- überwiesen habe. Die vorin-
stanzliche Feststellung, wonach er regelmässige Zahlungen nicht belegt habe, sei
somit willkürlich und aktenwidrig (KG act. 1 S. 9-11, Ziff. 12-13 m.Hinw. auf ER
act. 48/7 und OG act. 87/9/4).
c) Wie der Beschwerdeführer zutreffend ausführt, nimmt die zürcherische
Gerichtspraxis das Kreisschreiben der Verwaltungskommission des Obergerichts
für die Berechnung des betreibungsrechtlichen Existenzminimums vom 23. Mai
2001 (ZR 100 Nr. 46) als Ausgangspunkt für die Berechnung des armenrechtlich
relevanten Notbedarfs (Frank/Sträuli/Messmer, a.a.O., N 12 zu § 84 ZPO; s.a.
Bühler, a.a.O., S. 156; Meichssner, a.a.O., S. 90). Danach sind moralisch ge-
schuldete Unterstützungsbeiträge, welche der Schuldner an nicht in seinem Haus-
halt wohnende Personen in der letzten Zeit vor der Pfändung nachweisbar geleis-
tet hat und voraussichtlich während der Dauer der Pfändung leisten wird, zum
monatlichen Grundbetrag hinzuzurechnen (ZR 100 Nr. 46, Ziff. III/4). Dement-
sprechend sind auch beim prozessualen Zwangsbedarf (d.h. beim Bedarf im Zu-
sammenhang mit der unentgeltlichen Rechtspflege) moralisch geschuldete Unter-
stützungsbeiträge, die der Gesuchsteller regelmässig und über eine längere Zeit
(auch ins Ausland) geleistet hat und die er mutmasslicherweise auch weiterhin
leisten wird, in seinem Notbedarf zu berücksichtigen, sofern der Nachweis der

- 17 -
Zahlung erbracht ist und die Leistungen im Verhältnis zum Einkommen des Ge-
suchstellers ein vernünftiges Mass nicht übersteigen (Meichssner, a.a.O., S. 93 f.;
Bühler, a.a.O., S. 166 [je m.w.Hinw.]).
d) Zwar hat der Beschwerdeführer keine "regelmässigen" (insbesondere
monatliche) Zahlungen an seine Mutter nachgewiesen. Entgegen vorinstanzlicher
Auffassung trifft es aber auch nicht zu, dass der aktuellste (aktenkundige) Beleg
vom 15. Mai 2007 datiere und eine Zahlung von Fr. 1'000.-- ausweise (so KG act.
2A S. 4, Erw. 6/b). Vielmehr reichte der Beschwerdeführer neben dem damit an-
gesprochenen Beleg (ER act. 48/7) vor Vorinstanz einen weiteren, neueren Beleg
vom 2. Juni 2008 ein, der eine Zahlung von Fr. 3'000.-- an seine Mutter ausweist
(OG act. 87/9/4). Mit diesen beiden Belegen, mit denen er den Nachweis erbringt,
dass er seiner Mutter innerhalb der seiner Eingabe vom 28. August 2008 voran-
gehenden 16 Monate den Gesamtbetrag von Fr. 4'000.-- überwiesen hat, er-
scheint die Behauptung, er unterstütze diese aus moralischen Gründen mit
Fr. 250.-- pro Monat, als durchaus glaubhaft. Ebenso ist damit glaubhaft gemacht,
dass die Unterstützungszahlungen bereits seit einiger Zeit und mutmasslich auch
weiterhin fliessen. Dass sie nicht monatlich, sondern – aus Kostengründen, wie
der Beschwerdeführer in plausibler Weise erklärt – jeweilen für grössere Zeiträu-
me in entsprechend höheren Beträgen erfolg(t)en, ändert daran nichts, lassen die
erwiesenermassen bereits getätigten Überweisungen doch ohne weiteres auf ei-
nen durchschnittlichen Betrag von Fr. 250.-- pro Monat schliessen. Da dieser
(Durchschnitts-)Betrag im Verhältnis zum massgeblichen Einkommen des Be-
schwerdeführers von rund Fr. 8'287.-- (Fr. 8'780.-- ./. Fr. 493.25) überdies kei-
neswegs unvernünftig hoch anmutet, ist er bei der Festsetzung des klägerischen
Bedarfs somit zu berücksichtigen.
Das gilt ungeachtet des Umstands, dass dem Beschwerdeführer für – eben-
falls nachgewiesene – Schuldrückzahlungen monatlich Fr. 888.-- angerechnet
werden (vgl. KG act. 2A S. 4, Erw. 6/b, und KG act. 2B S. 10, Erw. 5.3). Denn bei
diesen beiden Ausgabenposten (Schuldrückzahlungen/moralische Unterstüt-
zungsleistungen) handelt es sich um verschiedene Bedarfspositionen, die bei Vor-
liegen der entsprechenden Voraussetzungen je einzeln und unabhängig vonei-
nander in Anschlag zu bringen sind. Es geht deshalb nicht an, den einen Posten

- 18 -
gegen den anderen aufzuwiegen bzw. die beiden Posten betragsmässig gleich-
sam auf eine Gesamtsumme zu beschränken. Wesentlich ist nach der (zürcheri-
schen) Rechtsprechung vielmehr einzig, ob die betreffenden (Ab-)Zahlungen tat-
sächlich geleistet werden und – bei moralischen Verpflichtungen – ob sie in einem
vernünftigen Verhältnis zum Einkommen des Gesuchstellers stehen. (Letzteres
dürfte in casu selbst dann zu bejahen sein, wenn es sich auch bei den in den
Fr. 888.-- enthaltenen "Ehrenschulden" von Fr. 220.-- aus einem Studiendarlehen
um bloss moralisch geschuldete Rückzahlungen handeln sollte. Die Frage des
vernünftigen Verhältnisses der Summe dieser beiden moralisch geschuldeten Be-
träge zum klägerischen Einkommen braucht letztlich aber nicht abschliessend
entschieden zu werden, da dem Beschwerdeführer selbst bei Nichtberücksichti-
gung der Unterstützungszahlungen an seine Mutter Mittellosigkeit bzw. prozessu-
ale Bedürftigkeit zu attestieren wäre [vgl. sogleich, Erw. 5].)
Auch in diesem Punkt ist die Beschwerde somit begründet. Der prozessuale
Gesamtbedarf des Beschwerdeführers für sich und seine Familie ist daher (um
Fr. 250.-- höher) auf Fr. 8'113.10 zu veranschlagen.
4.4. Zusammenfassend ergibt sich, dass das massgebliche Einkommen des
Beschwerdeführers aufgrund des bei der Vorinstanz gegebenen Aktenstandes auf
rund Fr. 8'287.-- pro Monat zu beziffern ist. Diesem steht ein monatlicher Bedarf
von rund Fr. 8'113.-- gegenüber. Damit verfügt der Beschwerdeführer über einen
monatlichen Einkommensüberschuss von rund Fr. 174.--. Dafür, dass er daneben
über armenrechtlich relevante Vermögenswerte verfügen würde, enthalten die Ak-
ten keine Anhaltspunkte.
5. Es bleibt zu prüfen, ob der Beschwerdeführer – wie in der Beschwerde
primär geltend gemacht wird – bei diesen (neu gewürdigten) finanziellen Verhält-
nissen als mittellos im Sinne von § 84 Abs. 1 ZPO bzw. Art. 29 Abs. 3 BV gelten
könne.
a) Mittellosigkeit bzw. Bedürftigkeit (welche ihrerseits sowohl Einkommens-
wie auch Vermögensarmut voraussetzt) ist dann zu bejahen, wenn der Anspre-
cher trotz Ausschöpfung sämtlicher eigenen Hilfsmittel (wie beispielsweise Bar-
geld, die eigene Arbeitskraft und den Kredit, den er aufgrund seiner Vermögens-

- 19 -
lage erwarten darf) nicht in der Lage ist, neben dem Lebensunterhalt für sich und
seine Familie auch den Prozess zu finanzieren (vgl. Frank/Sträuli/Messmer,
a.a.O., N 11 zu § 84 ZPO; s.a. ZR 108 Nr. 1, Erw. II/3/b; 101 Nr. 14, Erw. 4). Sie
beurteilt sich nach der gesamten wirtschaftlichen Situation des Rechtsuchenden
im Zeitpunkt der Einreichung des Gesuchs. Dazu gehören einerseits sämtliche fi-
nanziellen Verpflichtungen, anderseits die Einkommens- und Vermögensverhält-
nisse (BGE 120 Ia 181, Erw. 3/a). Ein allfälliger Überschuss zwischen dem effek-
tiv zur Verfügung stehenden Einkommen und dem Zwangsbedarf der gesuchstel-
lenden Partei ist mit den für den konkreten Fall zu erwartenden Gerichts- und An-
waltskosten in Beziehung zu setzen und danach zu fragen, ob die gesuchstellen-
de Partei mit dem ihr verbleibenden Überschuss in der Lage ist, die anfallenden
Gerichts- und Anwaltskosten innert absehbarer Zeit bzw. innert angemessener
Frist selbst zu finanzieren. Im Sinne einer groben Faustregel geht die Rechtspre-
chung davon aus, dass der monatliche Überschuss es ihr ermöglichen sollte, die
Prozesskosten bei weniger aufwendigen Prozessen innert eines Jahres, bei ande-
ren innert zweier Jahre zu tilgen. Entscheidend ist zudem, ob die gesuchstellende
Partei mit dem ihr verbleibenden Überschuss in der Lage ist, die anfallenden Ge-
richts- und Anwaltskostenvorschüsse innert absehbarer Zeit zu leisten. Andern-
falls ist die prozessuale Mittellosigkeit zu bejahen (vgl. Bühler, a.a.O., S. 182 f.
und 185 f.; Meichssner, a.a.O., S. 75 f.; Pra 2006 Nr. 143, Erw. 1.2; BGer
4A_87/2007 vom 11.9.2007, Erw. 2.1; 5A_663/2007 vom 28.1.2008, Erw. 3.1;
5A_26/2008 vom 4.2.2008, Erw. 3.1).
b) Die Vorinstanz hat die Gerichtsgebühr und die mutmassliche Prozessent-
schädigung an die anwaltlich vertretene Beschwerdegegnerin, welche mit den im
vorliegenden Kontext allein relevanten Kosten der anwaltlichen Vertretung des
Beschwerdeführers als Gesuchsteller (vgl. Bühler, a.a.O., S. 185) zwar nicht über-
einstimmen, aber dennoch einen gewissen Anhaltspunkt für deren Höhe liefern,
für das Berufungsverfahren auf insgesamt Fr. 12'000.-- veranschlagt (KG act. 2B
S. 11, Erw. 6; vgl. zu den mutmasslichen Anwaltskosten des Beschwerdeführers
im Berufungsverfahren auch KG act. 1 S. 4, Ziff. 4, und KG act. 7 S. 2, Ziff. 2
m.Hinw. auf KG act. 8/2). Vergleicht man diese namhaften Kosten mit dem hiege-
gen bescheiden anmutenden monatlichen Einkommensüberschuss von rund

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Fr. 174.--, ist ohne weiteres ersichtlich, dass der Beschwerdeführer nicht in der
Lage ist, neben seinem Bedarf auch die anfallenden Gerichts- und Anwaltskosten
innert angemessener Frist (im vorstehend dargelegten Sinne) selbst zu finanzie-
ren bzw. die ihm auferlegte Kaution innert absehbarer Frist zu leisten. Der Über-
schuss dürfte nicht einmal für die Begleichung der zweitinstanzlichen Gerichtsge-
bühr innert angemessener Zeit ausreichen, weshalb auch die Gewährung einer
auf die Anwaltskosten beschränkten unentgeltlichen Rechtspflege ausser Be-
tracht fällt. Vielmehr ist der Beschwerdeführer als mittellos im Sinne von § 84 Abs.
1 ZPO resp. Art. 29 Abs. 3 BV zu betrachten. (Das gälte im Übrigen selbst dann,
wenn man die Unterstützungsbeiträge an seine Mutter von durchschnittlich
Fr. 250.-- pro Monat nicht seinem Bedarf zurechnen und der Einkommensüber-
schuss demnach Fr. 424.-- betragen würde.) Folglich hat die Vorinstanz wesentli-
che Verfahrensgrundsätze (§§ 84/87 ZPO und Art. 29 Abs. 3 BV) verletzt und
zum Nachteil des Beschwerdeführers den Nichtigkeitsgrund von § 281 Ziff. 1 ZPO
gesetzt, indem sie dem Beschwerdeführer für das Berufungsverfahren die Bewilli-
gung der unentgeltlichen Prozessführung entzogen und dessen Gesuch um Be-
stellung eines unentgeltlichen Rechtsvertreters mit der Begründung fehlender Mit-
tellosigkeit abgewiesen hat. Auch insoweit erweist sich die Beschwerde als be-
gründet.
6. Demzufolge sind die angefochtenen Beschlüsse vom 23. September 2008
bzw. 21. Oktober 2008 in Gutheissung der Beschwerde (im angefochtenen Um-
fang) aufzuheben. Die vom Beschwerdeführer beantragte Fällung eines Sachent-
scheids durch das Kassationsgericht (vgl. KG act. 1 S. 2) erscheint unter den ge-
gebenen Umständen nicht angezeigt, nachdem die Vorinstanz die Erfolgsaussich-
ten der Berufung noch gar nicht beurteilt hat (vgl. KG act. 2B S. 11). Vielmehr ist
die Sache zur Neubeurteilung des klägerischen Anspruchs auf unentgeltliche
Prozessführung und Rechtsverbeiständung im Berufungsverfahren an die Vorin-
stanz zurückzuweisen (§ 291 Satz 1 und 3 ZPO).
III.
1. Nachdem dem Beschwerdeführer im vorliegenden Kassationsverfahren
keine Kosten auferlegt werden (vgl. nachstehende Erw. IV/1), erweist sich sein

- 21 -
Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung (auch) im Kassati-
onsverfahren (vgl. KG act. 1 S. 2) als hinfällig.
2.a) Demgegenüber wird der prozessuale Antrag, ihm (auch) für das Kassa-
tionsverfahren in der Person seines Rechtsvertreters einen unentgeltlichen
Rechtsbeistand zu bestellen, mit Blick auf die Vorschrift von § 89 Abs. 2 ZPO mit
der Gutheissung der Beschwerde nicht gegenstandslos, weshalb darüber zu ent-
scheiden ist.
b) Wie vorstehend dargelegt, ist dem Beschwerdeführer Mittellosigkeit im
Sinne von § 84 Abs. 1 ZPO resp. Art. 29 Abs. 3 BV zu attestieren, zumal er – soll-
te ihm tatsächlich gekündigt worden sein (vgl. KG act. 7 S. 2, Ziff. 2 a.E.) – kaum
über ein höheres, sondern eher über ein niedrigeres (Ersatz-)Einkommen verfü-
gen dürfte. Ferner kann das Rechtsbegehren des (obsiegenden) Beschwerdefüh-
rers auf Aufhebung der angefochtenen Entscheide (selbstredend) nicht als aus-
sichtslos bezeichnet werden. Und schliesslich dürfte der rechtsunkundige Be-
schwerdeführer insbesondere auch wegen der formellen Besonderheiten des
Kassationsverfahrens (Rügeprinzip) nicht in der Lage (gewesen) sein, die Be-
schwerde ohne anwaltlichen Beistand sachgerecht zu begründen; gegenteils be-
darf er zur gehörigen Führung des Kassationsverfahrens eines anwaltlichen
Rechtsvertreters, womit auch das Erfordernis der sachlichen Notwendigkeit an-
waltlicher Verbeiständung erfüllt ist; dies umso mehr, als auch die Beschwerde-
gegnerin durch eine Rechtsanwältin vertreten ist (Prinzip der Waffengleichheit).
Damit sind die Voraussetzungen für die Bestellung eines unentgeltlichen Rechts-
beistands (§ 87 ZPO in Verbindung mit § 84 ZPO, Art. 29 Abs. 3 BV) erfüllt, und
es ist ihm für das Kassationsverfahren in der Person von Rechtsanwalt lic. iur. Z.
ein unentgeltlicher Rechtsvertreter beizugeben.
IV.
1. Gemäss der auch im Rechtsmittelverfahren geltenden allgemeinen Regel
von § 64 Abs. 2 ZPO werden die Gerichtskosten der unterliegenden Partei aufer-
legt. Da sich die Beschwerdegegnerin am vorliegenden Kassationsverfahren nicht
beteiligt und insbesondere weder Anträge gestellt noch sich mit dem (fehlerhaf-

- 22 -
ten) Entscheid der Vorinstanz identifiziert hat (vgl. KG act. 11), kann sie nicht als
vor Kassationsgericht unterliegende Partei betrachtet werden. Dementsprechend
können ihr auch keine Kosten auferlegt werden. Diese sind vielmehr auf die Ge-
richtskasse zu nehmen (§ 66 Abs. 2 ZPO; Frank/Sträuli/Messmer, a.a.O., N 5 zu
§ 66 ZPO; von Rechenberg, a.a.O., S. 52; Spühler/Vock, a.a.O., S. 80 f.).
Mangels Kostenauflage (sowie mangels Unterliegens) kann die Beschwer-
degegnerin auch nicht verpflichtet werden, dem unentgeltlichen Rechtsvertreter
des im Kassationsverfahren obsiegenden Beschwerdeführers (vgl. § 89 Abs. 1
ZPO) eine Prozessentschädigung zu bezahlen. Hingegen ist dem unentgeltlichen
Rechtsvertreter des Beschwerdeführers für seine Bemühungen und Auslagen im
Kassationsverfahren eine Entschädigung aus der Gerichtskasse auszurichten, de-
ren Höhe sich nach den Vorschriften der AnwGebV (insbes. § 4 Abs. 1 in Verbin-
dung mit § 3 Abs. 5 und § 12 Abs. 1 AnwGebV) richtet (§ 89 Abs. 2 ZPO und § 16
AnwGebV; s.a. Frank/Sträuli/Messmer, a.a.O., N 9 zu § 89 ZPO) und unter Mitbe-
rücksichtigung der ins Recht gereichten Leistungsübersicht (KG act. 8/2) auf
Fr. 1'500.-- zuzüglich 7,6% Mehrwertsteuer festzusetzen ist. Zugleich ist der Be-
schwerdeführer auf § 92 ZPO hinzuweisen, wonach er zur Nachzahlung dieser
Entschädigung verpflichtet werden kann, sollte er später in günstige wirtschaftli-
che Verhältnisse kommen.
2. Beim vorliegenden (Rückweisungs-)Beschluss handelt es sich (in der
Terminologie des BGG) um einen Zwischenentscheid im Sinne von Art. 93 BGG
(vgl. BGE 133 V 645, Erw. 1; 133 V 481 f., Erw. 4.2) in einer Zivilsache nicht ver-
mögensrechtlicher Natur (vgl. BGer 5A_663/2007 vom 28.1.2008, Erw. 1.2;
5A_43/2008 vom 15.5.2008, Erw. 1.1; 5A_394/2008 vom 2.3.2009, Erw. 1.1).
Demnach (und weil der Rechtsweg gegen Zwischenentscheide dem in der Haupt-
sache zulässigen Rechtsmittel folgt; vgl. BGE 133 III 647 f., Erw. 2.2; BGer
5D_41/2007 vom 27.11.2007, Erw. 2.2) ist gegen ihn die (ordentliche) Beschwer-
de in Zivilsachen gemäss Art. 72 ff. BGG an das Bundesgericht nur unter den in
Art. 93 BGG genannten Voraussetzungen zulässig. Ob diese erfüllt sind, ent-
scheidet gegebenenfalls das Bundesgericht.

- 23 -
Das Gericht beschliesst:
1. Das Gesuch des Beschwerdeführers um Bewilligung der unentgeltlichen
Prozessführung im Kassationsverfahren wird als gegenstandslos geworden
abgeschrieben.
2. Dem Beschwerdeführer wird für das Kassationsverfahren in der Person von
Rechtsanwalt lic. iur. Z. ein unentgeltlicher Rechtsvertreter bestellt.
3. In Gutheissung der Nichtigkeitsbeschwerde werden die Dispositiv-Ziffern 1-3
des Beschlusses der I. Zivilkammer des Obergerichts des Kantons Zürich
vom 23. September 2008 sowie die Dispositiv-Ziffern 1-2 des Beschlusses
vom 21. Oktober 2008 aufgehoben und die Sache zur Neubeurteilung im
Sinne der Erwägungen an die Vorinstanz zurückgewiesen.
4. Die Gerichtsgebühr für das Kassationsverfahren wird festgesetzt auf
Fr. 1'000.--.
5. Die Gerichtsgebühr wird auf die Gerichtskasse genommen.
6. Für das Kassationsverfahren werden keine Prozessentschädigungen zuge-
sprochen.
7. Der unentgeltliche Rechtsvertreter des Beschwerdeführers, Rechtsanwalt
lic. iur. Z., wird für seine Bemühungen und Auslagen im Kassationsverfahren
mit insgesamt Fr. 1'614.-- (Fr. 1'500.-- zuzüglich 7,6% Mehrwertsteuer) aus
der Gerichtskasse entschädigt.
Die Nachzahlungspflicht gemäss § 92 ZPO bleibt vorbehalten.
8. Gegen diesen Entscheid kann unter den Voraussetzungen von
Art. 90 ff. BGG (insbes. Art. 93 BGG) innert 30 Tagen nach dessen Empfang
schriftlich durch eine Art. 42 BGG entsprechende Eingabe Beschwerde ge-
mäss Art. 72 ff. BGG an das Schweizerische Bundesgericht, 1000 Lausanne
14, erhoben werden. Es handelt sich um eine nicht vermögensrechtliche Zi-
vilsache.
Hinsichtlich des Fristenlaufes gelten die Art. 44 ff. BGG.
9. Schriftliche Mitteilung an die Parteien und die I. Zivilkammer des Oberge-
richts des Kantons Zürich, je gegen Empfangsschein.

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KASSATIONSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH
Der juristische Sekretär: