zh_kassationsgericht · AA050032 · 2005-04-12 · de
Kantonales Beschwerdeverfahren, Anspruch auf Öffentlichkeit, Einmaligkeit des Rechtschutzes


Kassationsgericht des Kantons Zürich
Kass.-Nr. AA050032/U/mb
Mitwirkende: die Kassationsrichter Moritz Kuhn, Präsident, Herbert Heeb,
Alfred Keller, Karl Spühler und Reinhard Oertli sowie die Sekretä-
rin Margrit Scheuber
Zirkulationsbeschluss vom 12. April 2005
in Sachen
A.B., Dr. med., geboren ..., von ..., Beruf ..., ...str. XXX, in C.,
Beklagter, Appellant und Beschwerdeführer
gegen
D. Versicherung, ...strasse XX, Postfach XXXX, in E.,
Klägerin, Appellatin und Beschwerdegegnerin
betreffend
Unlauterem Wettbewerb
Nichtigkeitsbeschwerde gegen einen Beschluss der II. Zivilkammer des
Obergerichts des Kantons Zürich vom 24. Februar 2005 (LB040083/U)

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Das Gericht hat in Erwägung gezogen:
1. Am 26. August 2003 erhob die Klägerin beim Bezirksgericht Zürich Klage
gegen den Beklagten wegen Verstosses gegen das Gesetz gegen den unlauteren
Wettbewerb und stellte ein Feststellungs-, ein Unterlassungs-, ein Gegendarstel-
lungs- sowie ein Schadenersatz- und Genugtuungsbegehren (BG act. 1 und 2).
Mit Beschluss vom 1. September 2004 des Bezirksgericht C., 2. Abteilung, wurde
der Antrag 1 der Klägerin betreffend Vollzug der vorsorglichen Massnahmen als
gegenstandslos geworden abgeschrieben. Mit Urteil ebenfalls vom 1. September
2004 stellte das Bezirksgericht C. fest, dass das Verteilen und Zugänglichmachen
der "Pressemitteilung" vom 22. Februar 2003 bis am 27. September 2003 im Sin-
ne von Art. 3 lit. a UWG widerrechtlich sei, verbot dem Beklagten, die "Presse-
mitteilung" vom 22. Februar 2003 oder Mitteilungen ähnlichen Inhalts weiter zu
verbreiten, insbesondere im Internet zugänglich zu machen, und verpflichtete den
Beklagten, das Urteilsdispositiv auf einer bestimmten Internet-Homepage zu ver-
öffentlichen, sowie zur Bezahlung eines Schadenersatzes von Fr. 5'000.-- an die
Klägerin (BG act. 30).
2. Gegen den Beschluss und das Urteil vom 1. September 2004 erklärte der
Beklagte beim Obergericht des Kantons Zürich Berufung und stellte gleichzeitig
das Gesuch um unentgeltliche Prozessführung und um Bestellung eines unent-
geltlichen Rechtsvertreters (OG act. 36). Mit Beschluss vom 2. Dezember 2004
wies die II. Zivilkammer des Obergerichts des Kantons Zürich die Gesuche des
Beklagten um Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung und um Bestellung
eines unentgeltlichen Rechtsvertreters ab und setzte dem Beklagten Frist zur Lei-
stung einer Prozesskaution im Sinne von § 73 Ziff. 3 und 4 ZPO in der Höhe von
Fr. 10'000.-- sowie zur Stellung der Berufungsanträge und deren Begründung an
(OG act. 54). Am 29. Dezember 2004 ging beim Obergericht eine Eingabe des
Beklagten ein, mit welcher er die Erstreckung aller Fristen (für die Leistung der
Prozesskaution wie auch für die Begründung der Anträge) verlangte und sein Ge-
such um unentgeltliche Rechtsvertretung und unentgeltliche Prozessführung wie-
derholte (OG act. 56). Mit Beschluss vom 5. Januar 2005 trat die II. Zivilkammer
des Obergerichts auf das Gesuch um unentgeltliche Prozessführung und um Be-

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stellung eines unentgeltlichen Rechtsvertreters nicht ein und wies die Gesuche
um Fristerstreckung ab (OG act. 57 = KG act. 2).
3. Gegen den Beschluss des Obergerichts vom 5. Januar 2005 erhob der
Beklagte und Beschwerdeführer (nachfolgend: Beschwerdeführer) kantonale
Nichtigkeitsbeschwerde und beantragt dessen Aufhebung, sowie die Aufhebung
des Urteils und des Beschlusses des Bezirksgerichts Zürich vom 1. September
2004 (AA050010). Das Kassationsgericht wies die Beschwerde mit Beschluss
vom 15. Februar 2005 ab, soweit es darauf eintrat (OG act. 62). Daraufhin trat die
II. Zivilkammer des Obergerichts mit Beschluss vom 24. Februar 2005 auf die Be-
rufung des Beschwerdeführers nicht ein, unter Hinweis darauf, dass damit das
Urteil des Bezirksgerichts C. (2. Abteilung) vom 1. September 2004 rechtskräftig
sei (OG act. 63 = KG act. 2).
4. Gegen diesen letzteren Beschluss des Obergerichts vom 24. Februar
2005 erhob der Beklagte und Beschwerdeführer wiederum kantonale Nichtig-
keitsbeschwerde und beantragte unter anderem auch die Nichtigerklärung des
angefochtenen Beschlusses und dessen Aufhebung (KG act. 1, Antrag 17, S. 3).
Mit Schreiben vom 10. März 2005 teilte das Kassationsgericht den Parteien den
Eingang der Nichtigkeitsbeschwerde mit (KG act. 5).
Weitere prozessuale Anordnungen sind nicht ergangen und sind angesichts
der offensichtlichen Unbegründetheit der Beschwerde auch nicht zu treffen (§ 289
ZPO). Mit dem heutigen Entscheid in der Sache selbst erübrigt es sich sodann
auch, über das Gesuch des Beschwerdeführers um Erteilung der aufschiebenden
Wirkung zu entscheiden (vgl. KG act. 1, Antrag 1, S. 2).
5. Der Beschwerdeführer stellt auch für das Beschwerdeverfahren das Ge-
such um Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung und um Bestellung ei-
nes unentgeltlichen Rechtsvertreters (KG act. 1, S. 2). Gemäss § 84 ZPO ist einer
Partei, welche nicht in der Lage ist, neben dem Unterhalt für sich und ihre Familie,
die Gerichtskosten zu bezahlen, die unentgeltliche Prozessführung zu bewilligen,
wenn der Prozess nicht aussichtslos erscheint. Unter den gleichen Voraussetzun-
gen ist der Partei auf Gesuch hin auch ein unentgeltlicher Rechtsbeistand zu be-

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stellen, wenn sie zur Führung des Prozesses eines solchen bedarf (§ 87 ZPO).
Vorliegend muss die Nichtigkeitsbeschwerde des Beschwerdeführers allerdings
zum vornherein als offensichtlich aussichtslos angesehen werden, was sich vor
allem auch aus der nachfolgenden Begründung (Erw. 6), auf welche zur Vermei-
dung von Wiederholungen zu verweisen ist, ergibt. Das Gesuch um Gewährung
der unentgeltlichen Prozessführung und um Bestellung eines unentgeltlichen
Rechtsvertreters für das Beschwerdeverfahren ist daher abzuweisen.
6.1 In ihrem Entscheid vom 24. Februar 2005 erwog die Vorinstanz, dem
Beschwerdeführer sei mit Beschluss vom 2. Dezember 2004 Frist zur Leistung ei-
ner Prozesskaution in der Höhe von Fr. 10'000.-- angesetzt worden; diese Frist
sei am 17. Januar 2005 unbenutzt verstrichen. Demgemäss sei auf die Berufung
des Beschwerdeführers androhungsgemäss nicht einzutreten. Daran ändere
nichts, dass die Kammer am 5. Januar 2005 auf ein erneutes Armenrechtsgesuch
des Beschwerdeführers nicht eingetreten sei und ein Gesuch um Erstreckung der
Frist abgewiesen habe. Die dagegen ergriffene Nichtigkeitsbeschwerde sei mit
Beschluss des Kassationsgerichts vom 15. Februar 2005 abgewiesen worden und
im Übrigen sei der Beschwerde nie die aufschiebende Wirkung beigelegt worden,
weshalb die Beschlüsse der Kammer vom 2. Dezember 2004 und vom 5. Januar
2005 mit deren Ausfällung rechtskräftig geworden seien (KG act. 2).
6.2 Der Beschwerdeführer stellt mit seiner Nichtigkeitsbeschwerde eine Rei-
he von Anträgen, welche sich offenbar auf das Verfahren betreffend unlauterer
Wettbewerb beziehen (KG act. 1, S. 2 f., Anträge 6 bis 14: Verbot drohender
Verletzungen; Beseitigung bestehender Verletzungen; Feststellung der Wider-
rechtlichkeit der Verletzungen; Veröffentlichung des Urteils; Schadenersatz- und
Genugtuungsforderungen zuzüglich Zinsen; Herausgabe von Gewinn; Vorbehalt
Nachklagerecht; Edition aller Unterlagen). Diese Anträge haben keinerlei Zusam-
menhang mit dem Inhalt des angefochtenen Beschlusses vom 24. Februar 2005
(vgl. oben Erw. 6.1), in welchem auf die Berufung des Beschwerdeführers man-
gels Kautionsleistung nicht eingetreten wurde. Im Beschwerdeverfahren kann auf
diese Anträge nicht weiter eingetreten werden.

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6.3 Der Beschwerdeführer stellt weiter das Begehren, es sei "Rechtsverzö-
gerung/Rechtsverweigerung/Verletzung von Verfahrensgarantien des Völker-
rechts, EMRK und Bundesgesetze etc. festzustellen" (KG act. 1, Antrag 3, S. 2).
Dieses Begehren wird nicht weiter begründet und es werden keine konkreten
Vorwürfe erhoben, weshalb einer oder mehrere der aufgeführten Verfahrensga-
rantien verletzt worden sein sollten. Auch ist weiter nicht ersichtlich, inwiefern sich
die Vorinstanz insbesondere dem Vorwurf der Rechtsverzögerung ausgesetzt
hätte, nachdem sie nur wenige Tage, nachdem die kantonale Nichtigkeitsbe-
schwerde gegen den Beschluss vom 5. Januar 2005 abgewiesen worden war,
das Verfahren mit Beschluss vom 24. Februar 2005 beendete. Soweit auf das
Begehren überhaupt eingetreten werden kann, ist es somit abzuweisen.
6.4 Weiter stellt der Beschwerdeführer den Antrag, "alle vorbefassten Bun-
des-Richter-Innen" seien "wegen erfüllten Anscheins der Befangenheit, Parteilich-
keit und Feindschaft gegenüber dem Beschwerdeführer ex officio in Ausstand zu
setzen" (KG act. 1, Antrag 16 und Ziff. 4, S. 3). Auf diesen Antrag ist allein schon
deshalb nicht näher einzugehen, weil es nicht in der funktionalen Kompetenz des
Kassationsgerichts liegt, Mitglieder des Bundesgerichts, die im Zusammenhang
mit früheren Rechtsmittelverfahren mit dem Rechtsstreit befasst waren, oder ge-
gen welche der Beschwerdeführer allenfalls ein Zivilverfahren angestrengt hat,
(nachträglich) für befangen zu erklären und in den Ausstand zu setzen bzw. set-
zen zu lassen.
6.5 Soweit der Beschwerdeführer alle seine bisherigen Eingaben inkl. Beila-
gen zum integrierenden Bestandteil seiner Beschwerdeschrift erklärt (KG act. 1,
Antrag 5, S. 2), ist er auf die besondere Natur des Beschwerdeverfahrens hinzu-
weisen. Das Beschwerdeverfahren stellt keine Fortsetzung des Verfahrens vor
dem Sachrichter dar. Zu prüfen ist, ob der angefochtene Entscheid auf Grund des
bei der Vorinstanz gegebenen Aktenstandes an einem Nichtigkeitsgrund im Sinne
von § 281 ZPO leidet. Daher sind neue tatsächliche Behauptungen, Einreden,
Bestreitungen und Beweise, die eine Vervollständigung des Prozessstoffes be-
zwecken, über welchen der erkennende Richter zu entscheiden hatte, im Be-
schwerdeverfahren nicht zulässig. Gemäss § 290 ZPO werden lediglich die gel-

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tend gemachten Nichtigkeitsgründe überprüft. Diese sind nach § 288 Ziff. 3 ZPO
in der Beschwerde nachzuweisen; die blosse Verweisung auf frühere Vorbringen
genügt daher nicht (vgl. Guldener, Die Nichtigkeitsbeschwerde in Zivilsachen
nach Zürcherischem Recht, Zürich 1942, S. 67; von Rechenberg, Die Nichtig-
keitsbeschwerde in Zivil– und Strafsachen nach zürcherischem Recht, 2. Auflage,
Zürich 1986, S. 16 ff.; Frank/Sträuli/Messmer, Kommentar zur zürcherischen
ZPO, 3. Auflage, Zürich 1997, N 4 f. zu § 288 ZPO mit Hinweisen; Spühler/Vock,
Rechtsmittel in Zivilsachen im Kanton Zürich und im Bund, Zürich 1999, S. 56 f.,
72 f.).
Aus dem vorstehend erläuterten Rügeprinzip ergibt sich auch, dass entge-
gen der Ansicht des Beschwerdeführers diesem im Beschwerdeverfahren im Falle
von Unklarheiten oder Fragen keine Frist zur Beantwortung/Nachbesserung an-
zusetzen ist (KG act. 1, Antrag 13, S. 2). Eine eigentliche Fragepflicht im Be-
schwerdeverfahren existiert nicht (ZR 91/92 Nr. 76 Erw. 3h, S. 278; RB 1988 Nr.
38; vgl. auch Kass.-Nr. 97/329 v. 18.12.97 i.S. H., Erw. II.3). Auf dieses Begehren
ist nicht weiter einzugehen.
6.6 Schliesslich macht der Beschwerdeführer in Bezug auf den vorinstanzli-
chen Entscheid geltend, sein Anspruch auf das rechtliche Gehör sei verletzt wor-
den, indem ihm einerseits die unentgeltliche Prozessführung nicht gewährt und
kein unentgeltlicher Rechtsvertreter bestellt worden sei und indem andererseits
die Vorinstanz ohne Durchführung eines öffentlichen Verfahrens in völliger Ge-
heimjustiz den Entscheid gefällt habe (KG act. 1, Antrag 4, S. 2 und Begründung
Ziff. 7 - 9, S. 4 und Ziff. 1 - 4 S. 4 f. und Ziff. 11, S. 11).
Bereits im Beschluss des Kassationsgerichts vom 15. Februar 2005 wurde
der Beschwerdeführer darauf hingewiesen, dass in Verfahren, in welchen lediglich
die Eintretensfrage strittig ist, Art. 6 Abs. 1 EMRK nicht zur Anwendung gelange
(vgl. OG act. 62, Erw. 6.4, S. 6 oben m.w.H.). Vorliegend ist die Berufungsinstanz
auf die Berufung mangels Leistung der Kaution und damit mangels Erfüllung einer
Prozessvoraussetzung nicht eingetreten. Eine öffentliche Verhandlung (vgl. § 268
ZPO) war daher nicht durchzuführen. Soweit der Beschwerdeführer sodann gel-
tend macht, es sei auch unter Ausschluss der Parteiöffentlichkeit und unter Ver-

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weigerung des Anspruches auf das rechtliche Gehör entschieden worden (KG
act. 1, Ziff. B.7 und C.1-2, S. 4), ist der Vorwurf nicht nachvollziehbar. Der Be-
schwerdeführer führt nicht aus und es ist auch nicht ersichtlich, dass die Vorin-
stanz auf bestimmte Eingaben des Beschwerdeführers nicht eingegangen wäre,
oder dass ihm bestimmte Entscheide der Vorinstanz nicht zugestellt worden wä-
ren. Auf derart pauschale Vorwürfe des Beschwerdeführers ist nicht weiter einzu-
gehen. Zudem führt der Beschwerdeführer nicht aus, dass und wo er vor Vorin-
stanzen die Durchführung einer öffentlichen Verhandlung verlangt hätte.
6.7 Weiter macht der Beschwerdeführer geltend, die Vorinstanz habe den
Internationalen Pakt über die bürgerlichen und politischen Rechte Teil II
(SR0.103.2) verletzt, wonach insbesondere jeder Vertragsstaat verpflichtet sei,
dafür Sorge zu tragen, dass jeder, der in seinen im Pakt anerkannten Rechte und
Freiheiten verletzt worden sei, das Recht habe, eine wirksame Beschwerde ein-
zulegen und sein Recht durch zuständige Gerichts-, Verwaltungs- oder Gesetz-
gebungsorgane oder durch andere zuständige Stellen feststellen lassen könne
(KG act. 1, Ziff. 5, S. 5 f.). Zur weiteren Begründung zitiert der Beschwerdeführer
lediglich über Seiten hinweg verschiedene Kommentarstellen von Manfred Novak
zum UNO-Pakt über bürgerliche und politische Rechte (vgl. KG act. 1, S. 5 – 10),
ohne in irgend einer Weise auf den angefochtenen Entscheid Bezug zu nehmen.
Damit kann der Beschwerdeführer jedoch keine Nichtigkeitsgründe im Sinne von
§ 281 Ziff. 1 bis 3 ZPO darlegen und es ist nicht weiter darauf einzutreten.
6.8 Nicht einzutreten ist sodann auf die (sinngemässen) Rügen, wonach die
Vorinstanz zu Unrecht die unentgeltliche Prozessführung und die Bestellung eines
unentgeltlichen Rechtsvertreters verweigert habe bzw. auf das Gesuch ohne An-
gabe eines Grundes nicht eingetreten sei und das Gesuch um aufschiebende
Wirkung ohne Angabe eines Grundes abgewiesen habe (KG act. 1, Ziff. 7 - 9, S.
11). Diese Beanstandungen beziehen sich nicht auf den angefochtenen Be-
schluss der Vorinstanz vom 24. Februar 2005, mit welchem auf die Berufung
mangels Kautionsleistung nicht eingetreten wurde, sondern allenfalls auf den vor-
gängigen Zwischenbeschluss der Vorinstanz vom 5. Januar 2005 (OG act. 57).
Nachdem die gegen jenen Beschluss vom 5. Januar 2005 erhobene kantonale

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Nichtigkeitsbeschwerde mit Beschluss des Kassationsgerichts vom 15. Februar
2005 abgewiesen wurde, soweit darauf einzutreten war (OG act. 62), können die-
se Fragen nicht nochmals zum Gegenstand der vorliegenden Nichtigkeitsbe-
schwerde gegen den Endentscheid der Vorinstanz gemacht werden.
6.9 a) Zuletzt rügt der Beschwerdeführer erneut, indem auf die Gesuche um
unentgeltliche Prozessführung und um Bestellung eines unentgeltlichen Rechts-
vertreters ohne Angabe eines Grundes nicht eingetreten worden sei und das Ge-
such um aufschiebende Wirkung ohne Angabe eines Grundes abgewiesen wor-
den sei, sei § 157 GVG verletzt worden, indem eine hinreichende Begründung
und eine Rechtsmittelbelehrung fehle (KG act. 1, Ziff. 9 und 10, S. 11).
b) Bezüglich der Rüge zur unentgeltlichen Prozessführung und zur unent-
geltlichen Rechtsvertretung kann auf die vorstehende Erwägung 6.8 verwiesen
werden, wonach dieser Entscheid nicht Gegenstand des angefochtenen Be-
schlusses war und auch nicht mehr mitangefochten werden konnte, nachdem der
Beschwerdeführer bereits gegen den Beschluss der II. Zivilkammer des Oberge-
richts vom 5. Januar 2005 Nichtigkeitsbeschwerde erhoben hatte und diese mit
Beschluss vom 15. Februar 2005 abgewiesen worden war, soweit darauf einzu-
treten war. Bereits im Beschluss vom 15. Februar 2005 wurde im Übrigen erwo-
gen, dass der Entscheid der Vorinstanz durchaus genügend begründet wurde
(OG act. 62, S. 7).
c) Soweit der Beschwerdeführer sodann rügt, das Gesuch um aufschieben-
de Wirkung sei ohne Angabe eines Grundes abgewiesen worden, kann darauf
ebenfalls nicht eingetreten werden. Sollte sich der Beschwerdeführer mit dieser
Rüge auf das vorhergehende Kassationsverfahren AA050010 beziehen, in wel-
chem er die Gewährung der aufschiebenden Wirkung zwar verlangte, das Kassa-
tionsgericht jedoch im Zirkulationsbeschluss vom 15. Februar 2005 festhielt, mit
dem Endentscheid erübrige es sich, auf das Gesuch weiter einzugehen (OG
act. 62, Erw. 4, S. 3), kann der Beschwerdeführer diese Erwägung nicht im heuti-
gen kantonalen Beschwerdeverfahren gegen den Endentscheid der Vorinstanz
vom 24. Februar 2005 anfechten. Eine solche Beanstandung wäre allenfalls mit

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staatsrechtlicher Beschwerde gegen den Entscheid des Kassationsgerichts vom
15. Februar 2005 vor Bundesgericht vorzubringen gewesen.
d) Sollte der Beschwerdeführer damit allenfalls sein mit Beschluss der II. Zi-
vilkammer des Obergerichts vom 5. Januar 2005 abgewiesenes Gesuch um Er-
streckung der Frist zur Leistung der Prozesskaution gemeint haben, kann auf die
vorstehenden Erwägungen 6.8 und 6.9.b verwiesen werden, wonach darauf im
vorliegenden Beschwerdeverfahren nicht mehr eingetreten werden kann.
6.10 Zusammenfassend konnte der Beschwerdeführer somit keine Nichtig-
keitsgründe nachweisen und die Beschwerde ist daher abzuweisen, soweit darauf
überhaupt eingetreten werden kann.
7. Ergänzend bleibt anzufügen, dass sich aus den beigezogenen Verfah-
rensakten keinerlei Anhaltspunkte dafür ergeben, dass die bislang mit dem vorlie-
genden Rechtsstreit befassten Gerichtspersonen irgendwelche strafbaren Hand-
lungen (insbesondere Amtsmissbrauch oder Unterdrückung von Urkunden) be-
gangen haben könnten. Deshalb besteht keine Veranlassung, die Akten in An-
wendung von § 21 StPO an die Strafbehörden zu überweisen bzw. von Amtes
wegen Strafanzeigen zu erstatten (wie der Beschwerdeführer beantragt; vgl. KG
act. 1, Antrag 15, S. 3 und Ziff. 12, S. 11).
8. Ausgangsgemäss wird der Beschwerdeführer für das Beschwerdeverfah-
ren kostenpflichtig (§ 64 Abs. 2 ZPO), nachdem – wie oben ausgeführt wurde
(Erw. 5) – das Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung für
das Beschwerdeverfahren abzuweisen ist. Mangels erheblicher Umtriebe ist der
Beschwerdegegnerin im Beschwerdeverfahren keine Prozessentschädigung zu-
zusprechen.

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Das Gericht beschliesst:
1. Das Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung und um
Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsvertreters für das Beschwerdever-
fahren wird abgewiesen.
2. Die Beschwerde wird abgewiesen, soweit darauf eingetreten werden kann.
3. Die Gerichtsgebühr für das Kassationsverfahren wird festgesetzt auf:
Fr. 2'000.-- ; die weiteren Kosten betragen:
Fr. 220.-- Schreibgebühren,
Fr. 76.-- Zustellgebühren und Porti.
4. Die Kosten des Kassationsverfahrens werden dem Beschwerdeführer auf-
erlegt.
5. Im vorliegenden Beschwerdeverfahren werden keine Prozessentschädigun-
gen zugesprochen.
6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, die II. Zivilkammer des Obergerichts
des Kantons Zürich, sowie das Bezirksgericht C., 2. Abteilung (CG030197),
je gegen Empfangsschein.
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KASSATIONSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH
Die juristische Sekretärin: