zh_kassationsgericht · AA110004 · 2011-04-29 · de
Nichtaussichtslosigkeit als Voraus­setzung für Bewilligung der unentgeltliche Prozess­füh­rung


Kassationsgericht des Kantons Zürich
Kass.-Nr. AA110004-P/U/ys
Mitwirkende: die Kassationsrichter Moritz Kuhn, Präsident, die Kassationsrich-
terin Sylvia Frei, der Kassationsrichter Paul Baumgartner, die
Kassationsrichterin Yvona Griesser und der Kassationsrichter
Matthias Brunner sowie der juristische Sekretär Christof Tschurr
Zirkulationsbeschluss vom 29. April 2011
in Sachen
X.,
Beklagte, Appellantin und Beschwerdeführerin
vertreten durch Rechtsanwalt
gegen
Z. AG in Konkurs,
Klägerin, Appellatin und Beschwerdegegnerin
vertreten durch Rechtsanwalt
betreffend
Forderung
Nichtigkeitsbeschwerde gegen einen Beschluss der I. Zivilkammer des
Obergerichts des Kantons Zürich vom 6. Dezember 2010 (LB100057/Z3)

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Das Gericht hat in Erwägung gezogen:
I.
Seit dem 1. Januar 2011 steht die Schweizerische Zivilprozessordnung vom
19. Dezember 2008 (ZPO) in Kraft. Der angefochtene Entscheid datiert vom
6. Dezember 2010 und wurde der Beschwerdeführerin am 9. Dezember 2010
zugestellt (OG act. 130); die Nichtigkeitsbeschwerde datiert vom 28. Januar 2011.
Gemäss Art. 405 Abs. 1 ZPO gilt bezüglich Rechtsmittel das Recht, das im Zeit-
punkt der Eröffnung des Entscheides in Kraft ist. Für das vorliegende Beschwer-
deverfahren gelangen daher die Bestimmungen der (auf den 31. Dezember 2010
aufgehobenen) zürcherischen ZPO vom 13. Juni 1976 (ZPO ZH) wie auch des
Gerichtsverfassungsgesetzes vom 13. Juni 1976 (GVG) weiterhin zur An-
wendung. Ebenso ist mit Bezug auf die Beurteilung der erhobenen Rügen das
bisherige Prozessrecht heranzuziehen, weil im Beschwerdeverfahren zu prüfen
ist, ob der angefochtene Entscheid im Zeitpunkt der Fällung mit einem der in
§ 281 ZPO ZH bezeichneten Nichtigkeitsgründe behaftet war. Dementsprechend
richten sich auch die Nebenfolgen (Gerichtsgebühr und Prozessentschädigung)
des Beschwerdeverfahrens betragsmässig nach dem bisherigen Recht, d.h. nach
den obergerichtlichen Verordnungen über die Gerichtsgebühren vom 4. April 2007
(GGebV) bzw. über die Anwaltsgebühren vom 21. Juni 2006 (aAnwGebV) (vgl.
§ 23 der Gebührenverordnung des Obergerichts [GebV OG] vom 8. September
2010 und § 25 der Verordnung über die Anwaltsgebühren [AnwGebV] vom
8. September 2010).
II.
1. Gemäss den Feststellungen im bezirksgerichtlichen Urteil vom 25. Juni
2010 fusionierte die ursprüngliche A. AG mit Vertrag vom 9. Mai 2000 mit der
B. AG. Die fusionierte Gesellschaft änderte ihre Firma im Juni 2000 auf Z. AG
(Beschwerdegegnerin). Über diese wurde am 21. Mai 2001 der Konkurs eröffnet.

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Gestützt auf einen schriftlichen Darlehensvertrag vom 1. September 1999
zwischen der A. AG und der Beschwerdeführerin bezog diese bis 20. Januar 2000
Fr. 20 Mio. Diese Summe zahlte sie mit Valuta vom 27. Dezember 2000 zurück.
Die Beschwerdegegnerin forderte mit einer Klage beim Bezirksgericht Zürich von
der Beschwerdeführerin Zinsen für dieses Darlehen in der Höhe von
Fr. 978'230.60 (KG act. 3/3 [= Urteil des Bezirksgerichts Zürich vom 25. Juni 2010
= OG act. 119] S. 2 f.). Mit Urteil vom 25. Juni 2010 verpflichtete das Bezirks-
gericht Zürich (dessen 3. Abteilung) die Beschwerdeführerin, der
Beschwerdegegnerin Fr. 978'230.60 zu bezahlen (KG act. 3/3 S. 40).
2. Gegen das bezirksgerichtliche Urteil erklärte die Beschwerdeführerin
Berufung (OG act. 120). Mit Verfügung vom 7. September 2010 setzte die Vor-
instanz der Beschwerdeführerin Frist an, um für die Gerichtskosten eine Prozess-
kaution von Fr. 38'000.-- zu leisten (OG act. 122). Die Beschwerdeführerin leistete
diese Kaution innert (erstreckter) Frist (OG act. 125A). Mit Beschluss vom
5. Oktober 2010 setzte die Vorinstanz der Beschwerdeführerin Frist an, um für
eine allfällige Prozessentschädigung eine weitere Prozesskaution von Fr. 20'000.-
zu leisten (OG act. 126). Mit Eingabe vom 12. November 2010 beantragte die
Beschwerdeführerin, der Kautionsbeschluss sei aufzuheben, und es sei ihr die
unentgeltliche Rechtspflege (unentgeltliche Prozessführung, unentgeltlicher
Rechtsbeistand) zu gewähren (OG act. 128). Mit Beschluss vom 6. Dezember
2010 wies das Obergericht des Kantons Zürich (I. Zivilkammer) das Gesuch um
Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege ab und setzte der Beschwerde-
führerin eine neue (letzte) Frist zur Leistung der weiteren Prozesskaution von
Fr. 20'000.-- an (OG act. 130 = KG act. 2).
3. Gegen den ihr am 9.12.2010 zugestellten (ES angeheftet an OG act. 130)
obergerichtlichen Beschluss vom 6. Dezember 2010 reichte die Beschwerde-
führerin am 28. Januar 2011 und damit rechtzeitig (unter Berücksichtigung der
Gerichtsferien) beim Kassationsgericht eine Nichtigkeitsbeschwerde ein mit den
Anträgen, der angefochtene Beschluss sei aufzuheben, und es sei ihr (sowohl für
das Beschwerdeverfahren vor Kassationsgericht als auch für das Berufungs-
verfahren vor Vorinstanz) die unentgeltliche Rechtspflege zu bewilligen (KG

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act. 1). Antragsgemäss (KG act. 1 S. 2) wurde der Beschwerde mit Verfügung
vom 1. Februar 2011 aufschiebende Wirkung verliehen (KG act. 8).
4. Da sich sofort zeigt, dass die Beschwerde unbegründet ist (vgl. die nach-
folgenden Erwägungen), kann nach erfolgtem Beizug der vorinstanzlichen Akten
(KG act. 7/1-3) von Weiterungen im Sinne von § 289 ZPO ZH abgesehen, d.h.
darauf verzichtet werden, der Vorinstanz Gelegenheit zur Vernehmlassung und
der Beschwerdegegnerin zur Beschwerdeantwort zu geben (Frank/Sträuli/
Messmer, Kommentar zur zürcherischen Zivilprozessordnung, 3. Auflage, Zürich
1997, N 2 zu § 289).
5. Die Erstinstanz ging davon aus, dass die Beschwerdeführerin mit einem
Schreiben von C., ihrem Sohn, vom 12. Februar 2001 ihre grundsätzliche Zins-
pflicht gemäss Darlehensvertrag anerkannt und bloss noch in quantitativer Hin-
sicht Einwände erhoben habe (KG act. 3/3 S. 23 Erw. 4.5).
Die Vorinstanz erwog im Wesentlichen Folgendes:
a) Die Parteien hätten am 1. September 1999 einen schriftlichen Darlehens-
vertrag über maximal Fr. 20 Mio. geschlossen. In Ziffer 6 dieses Vertrages hätten
sie die Verzinsung geregelt. Die Beschwerdeführerin habe die Fr. 20 Mio. (in drei
Tranchen) bis 20. Januar 2000 bezogen und mit Valuta vom 27. Dezember 2000
zurückbezahlt. Diese Rückzahlung habe die Beschwerdegegnerin mit Schreiben
vom 12. Januar 2001 bestätigt und eine Zinsabrechnung in Aussicht gestellt. Mit
Schreiben vom 5. Februar 2001 habe die Beschwerdegegnerin der Beschwerde-
führerin eine Zinsabrechnung zugestellt und um Überweisung des Darlehens-
zinses von Fr. 994'499.15 ersucht. Mit Schreiben vom 12. Februar 2001 habe
C. namens der Beschwerdeführerin Stellung zur Zinsabrechnung genommen und
um Zustellung einer korrigierten Zinsabrechnung mit marktüblichen Zinssätzen ab
dem 7. Juli 2000 sowie einem Rückzahlungs-Valutatermin 22. Dezember 2000
ersucht (KG act. 2 S. 3 f.).
b) Vor Erstinstanz habe die Beschwerdeführerin geltend gemacht, die
schriftliche Zinsabrede sei bloss aus steuerrechtlichen Gründen pro forma in den

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Vertrag aufgenommen worden. Es sei ihr aber versichert worden, dass es nicht zu
einer effektiven Zahlung des Zinses kommen werde resp. der Zins aus einem
Verkaufserlös von Aktien bezahlt werden könne. Zudem habe sie sich bei Ver-
tragsabschluss in einem Grundlagenirrtum befunden resp. sei arglistig getäuscht
worden. Ferner habe die Beschwerdegegnerin im Hinblick auf die vorzeitige
Rückzahlung des Darlehensbetrages am 9. November 2000 mündlich auf den
vertraglichen Zins verzichtet. Die Zinsabrechnung vom 5. Februar 2001 habe
C. an die Beschwerdegegnerin zurückgeschickt, ohne sie an die Beschwerde-
führerin weiterzuleiten. Die Beschwerdeführerin habe deshalb auch keine Zins-
pflicht anerkennen können. Sie habe ihrem Sohn weder eine Generalvollmacht
erteilt noch sich routinemässig von ihm vertreten lassen. Auch in quantitativer
Hinsicht sei die Forderung bestritten (KG act. 1 S. 4 f.).
c) In ihrem Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege habe
die Beschwerdeführerin vorgebracht, die Erstinstanz habe mit Bezug auf die
Umstände des Schreibens von C. vom 12. Februar 2001 zu Unrecht kein Beweis-
verfahren durchgeführt (KG act. 2 S. 6). Es treffe zu, dass die Erstinstanz dies-
bezüglich kein Beweisverfahren durchgeführt habe. Eine explizite Beauftragung
von C., seine stillschweigende Bevollmächtigung oder eine nachträgliche
Genehmigung des Schreibens vom 12. Februar 2001 lasse sich nicht erstellen.
Die Erstinstanz habe aber eine Duldungs-, zumindest aber eine Anscheinsvoll-
macht bejaht. Dabei handle es sich um normativ zugerechnete Vollmachten in
Anwendung des Vertrauensprinzips. Gerade auch im familiären Bereich seien
Anscheinsvollmachten anzutreffen, indem sich jemand ohne Wissen des
(angeblich) Vertretenen eine Stellung verschaffen könne, welche den Anschein
einer Vollmacht hervorbringe. Da Beweis nur über erhebliche streitige Tatsachen
zu erheben sei, habe die Erstinstanz bei der Annahme einer Rechtsscheins-
vollmacht davon absehen können, über die tatsächliche Kenntnisnahme der Zins-
abrechnung durch die Beschwerdeführerin sowie über ihren Bevollmächtigungs-
willen und ihr Erklärungsbewusstsein ein Beweisverfahren durchzuführen. Die
Beschwerdeführerin habe in ihrem Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen
Rechtspflege keine konkreten Umstände genannt, die als bestritten gelten
müssten und welche die Erstinstanz für die (normative) Zurechnung herangezo-

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gen habe. Auch habe die Beschwerdeführerin keine bestimmten Beweismittel
bezeichnet, welche die Erstinstanz in diesem Zusammenhang nicht abgenommen
habe (KG act. 2 S. 14 f.).
d) Dass C. im Schreiben vom 12. Februar 2001 ausdrücklich im Namen der
Darlehensnehmerin aufgetreten sei, ergebe sich bereits aus dessen Wortlaut. Die
Erstinstanz habe ausführlich dargelegt, gestützt auf welche Umstände die
Beschwerdeführerin den geforderten Rechtsschein erzeugt habe: Den
(unbestritten gebliebenen) Erhalt des Schreibens vom 12. Januar 2001, worin die
Rückzahlung des Darlehens bestätigt und eine separate Zinsabrechnung an-
gekündigt worden sei; die Bezeichnung von C. als ihren dauernden Zu-
stellungsempfänger; den Umstand, dass C. die Beschwerdeführerin bei
diversen Gelegenheiten (Generalversammlungen) gegenüber der Beschwerde-
gegnerin vertreten habe und ihr insbesondere auch im Zusammenhang mit dem
Darlehen zur Seite gestanden sei; ihr Wissen darum, dass C. über den
Inhalt des Darlehensvertrages und die Tatsache der Darlehensrückzahlung ohne
Zins orientiert gewesen sei und seit Sommer 2000 an den Verwaltungsratssitzun-
gen der Beschwerdegegnerin teilgenommen habe; schliesslich den Umstand,
dass sie auf die Zustellung der Zinsabrechnung nicht selber reagiert und keine
Drittperson mit einer Reaktion beauftragt habe. Bei einer summarischen Prüfung
könne nicht beanstandet werden, wenn die Erstinstanz aufgrund dieser Umstände
zum Schluss gelangt sei, die Beschwerdeführerin hätte das Vertreterhandeln
ihres Sohnes bei pflichtgemässer Aufmerksamkeit erkennen und dagegen ein-
schreiten können. Dies gelte umso mehr, als die Beschwerdeführerin geltend
mache, C. sei am Aktionärstreffen und an der Verwaltungsratssitzung am
9. November 2000 im Zusammenhang mit dem Darlehen für sie als Mittelsperson
aufgetreten, wobei sie offengelassen habe, woraus sich aus Sicht der Erklärungs-
empfängerin (der Beschwerdegegnerin) hätte ergeben sollen, dass C. bei dieser
Gelegenheit lediglich als Bote aufgetreten sei, zumal er sich nicht darauf
beschränkt habe, fremde Willenserklärungen zu übermitteln, sondern für die
Beschwerdeführerin eine "Gesamtlösung" vorgeschlagen habe. Die Beschwerde-
führerin habe in ihrem Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege
auch keine konkreten Einwendungen gegen die normative Zurechnung erhoben,

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sondern lediglich gerügt, es sei mit Bezug auf die Umstände des Schreibens vom
12. Februar 2001 kein Beweisverfahren durchgeführt worden, ohne diese Um-
stände genauer zu bezeichnen und dafür Beweismittel zu nennen. In der vorläufi-
gen und ergänzenden Klageantwort habe die Beschwerdeführerin sogar aus-
drücklich eingeräumt, sie habe die Rechnung (durch C.) überprüfen und
beantworten lassen, was auf eine stillschweigende Bevollmächtigung hindeute,
aber nicht zwingend voraussetze, dass sie das Schreiben der Beschwerde-
gegnerin vom 5. Februar 2001 und dasjenige von C. vom 12. Februar 2001 zu
Gesicht bekommen habe (KG act. 2 S. 15 f.).
e) Schliesslich habe die Beschwerdeführerin im erstinstanzlichen Verfahren
den guten Glauben der Beschwerdegegnerin angezweifelt und geltend gemacht,
dieser sei im Zusammenhang mit dem Schreiben vom 12. Februar 2001 vollkom-
men klar gewesen, dass C. nicht zur Abgabe von Willenserklärungen für
die Beschwerdeführerin ermächtigt gewesen sei, weil diese alle wichtigen Doku-
mente selber unterschrieben habe. Die Erstinstanz habe auch diesen Einwand mit
einer vertretbaren Begründung verworfen, die ein Beweisverfahren entbehrlich
gemacht habe. Die Beschwerdeführerin habe die erstinstanzlichen Erwägungen in
ihrem Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege keiner konkreten
Beanstandung unterzogen, so dass darauf nicht weiter eingegangen werden
müsse (KG act. 2 S. 16).
f) Die Beschwerdeführerin habe in ihrem Gesuch um Gewährung der unent-
geltlichen Rechtspflege weiter vorgebracht, die Erstinstanz habe mit Bezug auf
den Zinsverzicht im November 2000 zu Unrecht kein Beweisverfahren durch-
geführt (KG act. 2 S. 16 Erw. 3.a). Auch diesbezüglich treffe zu, dass die Erst-
instanz kein Beweisverfahren durchgeführt habe. Die Beschwerdeführerin über-
sehe aber, dass die Erstinstanz einen allfälligen mündlichen Verzicht für nicht
rechtserheblich erklärt habe, weil sie zum Ergebnis gelangt sei, C. habe die
Zinspflicht für die Beschwerdeführerin jedenfalls im Nachhinein rechtswirksam
anerkannt. In der Tat habe C. in seinem Schreiben vom 12. Februar 2001
lediglich den Zinssatz ab dem 7. Juli und den Zinsenlauf bis 27. Dezember 2000
(statt bis 22. Dezember 2000) kritisiert und ausdrücklich um Zustellung einer

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korrigierten Zinsabrechnung ersucht. Dies könne mit der Erstinstanz wohl nur als
rechtsgeschäftliche Erklärung im Sinne eines Einverständnisses zur Verzinslich-
keit des Darlehens gewertet werden. Bei dieser Argumentation habe die Erst-
instanz den Umstand, dass sein (C.'s) Ersuchen um Zustellung einer korrigierten
Zinsabrechnung dezidiert gegen einen nur kurz zuvor unter seiner Mitwirkung
vereinbarten "rechtsgültigen" Zinsverzicht spreche, zur Begründung nicht
heranziehen müssen (KG act. 2 S. 19 lit. c).
g) Nach summarischer Prüfung ergebe sich, dass die Erstinstanz ihrem
Urteil keine entscheidtragenden unbewiesenen Tatsachen zugrundegelegt habe.
Das erstinstanzliche Urteil werde sich mit dem blossen Hinweis auf ein unter-
lassenes Beweisverfahren voraussichtlich kaum aus den Angeln heben lassen,
auch wenn die Berufungsinstanz im Rahmen der Berufungsanträge bei der Über-
prüfung des erstinstanzlichen Urteils sowohl hinsichtlich der Tatsachen als auch
der Rechtsgründe frei sei und im Berufungsverfahren kein Rügeprinzip herrsche.
Andere Mängel des erstinstanzlichen Entscheides seien im Rahmen der vor-
läufigen Vorabbeurteilung nicht ersichtlich. Damit seien die Erfolgsaussichten der
Berufung im Zeitpunkt des angefochtenen Beschlusses nicht glaubhaft gemacht.
Vielmehr sei das Gesuch der Beschwerdeführerin um Gewährung der unentgelt-
lichen Rechtspflege zufolge Aussichtslosigkeit abzuweisen (KG act. 2 S. 19 f.
Erw. 4.a).
h) Zusammenfassend erwog die Vorinstanz, die Erstinstanz habe aus-
schliesslich aus rechtlichen Gründen auf der Grundlage nicht streitiger Tatsachen
entschieden (Anscheinsvollmacht von C. zur Abgabe von Willenserklärungen für
die Beschwerdeführerin; dadurch Anerkennung der Zinspflicht mit dem Schreiben
vom 12. Februar 2001). Streitige Tatsachenbehauptungen seien nicht relevant
gewesen. Deshalb habe die Erstinstanz kein Beweisverfahren durchführen
müssen.
6. Die Beschwerdeführerin rügt, das Berufungsverfahren sei im Gegensatz
zu den vorinstanzlichen Erwägungen deshalb aussichtsreich, weil es die Erst-
instanz unterlassen habe, betreffend den Verzicht der Beschwerdeführerin auf
den Darlehenszins sowie insbesondere betreffend das Schreiben von C. vom

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12. Februar 2001 und die begleitenden Umstände ein Beweisverfahren durch-
zuführen (KG act. 1 S. 10 Ziff. 31). Die Beschwerdeführerin habe vor Erstinstanz
ausreichend substantiiert behauptet, dass die Parteien am 9. November 2000
übereingekommen seien, dass die Zinsen einzig dann geschuldet seien, wenn sie
aus einem Aktienverkaufserlös bezahlt werden könnten, und dass andernfalls die
Beschwerdegegnerin auf den Darlehenszins verzichten würde (KG act. 1 S. 10
Ziff. 32). Die Erstinstanz habe darüber kein Beweisverfahren durchgeführt. Die
Vorinstanz habe erwogen, die Beschwerdeführerin habe beim entsprechenden
Einwand übersehen, dass C. die Zinspflicht für die Beschwerdeführerin im Nach-
hinein (nach dem Verzicht der Beschwerdegegnerin vom 9. November 2000 auf
den Zins) rechtswirksam anerkannt habe. Ohne Beweisverfahren habe das
Bezirksgericht aber - so die Beschwerdeführerin - nicht zu diesem Schluss ge-
langen dürfen. Einerseits habe die Beschwerdeführerin den Verzicht auf den Zins
vom 9. November 2000 genügend substantiiert vorgebracht, weshalb diesbezüg-
lich ein Beweisverfahren zwingend notwendig gewesen wäre. Andererseits hätten
aber auch das Schreiben vom 12. Februar 2001 sowie die begleitenden Um-
ständen Thema des Beweisverfahren sein müssen (KG act. 1 S. 11 Ziff. 34 f.).
a) Beweis ist nur über erhebliche streitige Tatsachen abzunehmen (§ 133
ZPO ZH). Der Umstand allein, dass eine tatsächliche Behauptung genügend sub-
stantiiert vorgetragen wird, führt im Gegensatz zur scheinbaren Auffassung der
Beschwerdeführerin noch nicht zwingend dazu, dass darüber Beweis abgenom-
men werden müsste. Dies müsste nur dann, wenn diese Behauptung auch
relevant (und streitig) wäre. Die Vorinstanzen erachteten aber die Behauptung
des Zinsverzichts am 9. November 2000 deshalb als nicht relevant, weil die Zins-
pflicht am 12. Februar 2001 anerkannt worden sei. War die Behauptung des Zins-
verzichts am 9. November 2000 demnach nicht erheblich, war schon deshalb
darüber kein Beweis abzunehmen. Die Rüge geht fehl.
Abgesehen davon unterstellte die Erstinstanz die Behauptung der
Beschwerdeführerin, die Beschwerdegegnerin habe am 9. November 2000 auf
die Zinsen verzichtet, als richtig (vgl. KG act. 2 S. 19). Auch deshalb hatte sie
darüber keinen Beweis abzunehmen bzw. wirkte sich die Unterlassung eines

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Beweisverfahrens nicht zum Nachteil der Beschwerdeführerin aus. Auch unter
diesem Aspekt geht die Rüge fehl.
b) Bezüglich des Schreibens von C. vom 12. Februar 2001 macht die
Beschwerdeführerin geltend, sie habe substantiiert vorgebracht, dass dieses
Schreiben nicht als eine rechtsgeschäftliche Erklärung im Sinne eines Ein-
verständnisses zur Verzinslichkeit des Darlehens verstanden werden dürfe. Das
Schreiben sei vielmehr im Hinblick auf einen allfälligen Bedingungseintritt zu
sehen: Hätten die Aktien der Beschwerdegegnerin gewinnbringend verkauft
werden können, wären die Zinsen bezahlt worden. Das Schreiben vom
12. Februar 2001 sei unter dieser Bedingung gestanden (KG act. 1 S. 12 Ziff. 35).
aa) Wie das Schreiben C.'s vom 12. Februar 2001 von der Beschwerde-
gegnerin verstanden werden musste und durfte, ist eine Frage der Auslegung
nach dem Vertrauensgrundsatz, mithin eine Frage der Rechtsanwendung und
nicht einer Tatsachenfeststellung, über welche Beweis abzunehmen wäre. Die
Rüge der fehlenden Beweisabnahme geht auch insoweit fehl.
bb) Das Beschwerdeverfahren stellt keine Fortsetzung des Verfahrens vor
dem Sachrichter dar. Zu prüfen ist, ob der angefochtene Entscheid auf Grund des
bei der Vorinstanz gegebenen Aktenstandes an einem Nichtigkeitsgrund im Sinne
von § 281 ZPO ZH leidet. Daher sind neue tatsächliche Behauptungen, Einreden,
Bestreitungen und Beweise, die eine Vervollständigung des Prozessstoffes
bezwecken, über welchen der erkennende Richter zu entscheiden hatte, im
Beschwerdeverfahren nicht zulässig (vgl. Guldener, Die Nichtigkeitsbeschwerde
in Zivilsachen nach Zürcherischem Recht, Zürich 1942, S. 67; von Rechenberg,
Die Nichtigkeitsbeschwerde in Zivil– und Strafsachen nach zürcherischem Recht,
2. Auflage, Zürich 1986, S. 16 f.; Frank/Sträuli/Messmer, a.a.O., N 4a zu § 288
ZPO mit Hinweisen).
Die Beschwerdeführerin zeigt nicht auf, dass sie bereits vor den Vorinstan-
zen behauptet hätte, das Schreiben C.'s vom 12. Februar 2001 sei unter
einer Bedingung gestanden. Die Beschwerdeführerin machte, wie sie darlegt,
geltend, sie habe die Rechnung vom 5. Februar 2001 nur für den Fall überprüfen

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lassen, dass unter den besprochenen Voraussetzungen (gemeint offenbar: dass
die Zinsen aus dem Verkaufserlös der klägerischen Aktien bezahlt werden könn-
ten [KG act. 1 S. 10 Ziff. 32], welche Voraussetzung schliesslich nicht eingetreten
sei) doch noch ein Zins bezahlt werden sollte. Denn auch diesfalls habe sie ja
nicht mehr bezahlen sollen als ursprünglich vereinbart gewesen sei. Deshalb
habe sie (mit dem von C. visierten Schreiben vom 12. Februar 2001) mitgeteilt,
welche Positionen aus ihrer Sicht nicht zutreffend gewesen seien (KG act. 2 S. 11
f. Ziff. 35). Einerseits machte die Beschwerdeführerin damit zwar geltend, für
welchen Fall sie (ihrerseits) die Rechnung der Beschwerdegegnerin vom
5. Februar 2001 überprüfen lassen habe. Damit machte sie aber nicht
geltend, dass C. das Schreiben vom 12. Februar 2001 unter eine solche
Bedingung stellte. Insbesondere machte sie dies auch nicht in ihrer Eingabe an
die Vorinstanz vom 12. November 2010 geltend, mit welcher sie ihr Gesuch um
Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege begründet hatte (OG act. 128).
Diese Behauptung gilt im Beschwerdeverfahren als neu und kann deshalb nicht
beachtet werden. Andererseits ergibt sich auch aus dem Schreiben selber (s. zu
dessen Wortlaut KG act. 2 S. 8 f.) in keiner Weise eine solche Bedingung. Im
Gegenteil. Das Schreiben endet mit dem Satz: "Ich möchte Sie daher bitten, uns
eine korrigierte Zinsabrechnung mit marktüblichen Zinssätzen ab dem 07.07.2000
sowie einem Rückzahlungs-Valutatermin 22.12.2000 zuzustellen" (KG act. 2
S. 9). Die Beschwerdeführerin ersuchte damit um Zustellung einer korrigierten
Zinsabrechnung, ohne zu erwähnen, eine Zinspflicht ihrerseits stehe aber (ohne-
hin) unter einer Bedingung. Die Rüge wäre abzuweisen, wäre darauf einzutreten.
cc) Die Vorinstanzen nahmen entgegen der Auffassung in der Beschwerde
(KG act. 1 S. 12 Ziff. 36) auch keine antizipierte Beweiswürdigung vor und ent-
schieden nicht über streitige tatsächliche Behauptungen allein gestützt auf vor-
läufig eingereichte Beweismittel (KG act. 1 S. 13 Ziff. 38). Vielmehr würdigte die
Erstinstanz das Schreiben vom 12. Februar 2001 nach dem Vertrauensgrundsatz.
7. Aufgrund des Erfordernisses, die geltend gemachten Nichtigkeitsgründe
in der Beschwerde nachzuweisen (§ 288 Abs. 1 Ziff. 3 ZPO ZH), sind in der
Beschwerdebegründung insbesondere die angefochtenen Stellen des vorinstanz-

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lichen Entscheides zu bezeichnen und diejenigen Aktenstellen, aus denen sich
ein Nichtigkeitsgrund ergeben soll, im Einzelnen anzugeben. Es ist nicht Sache
der Kassationsinstanz, in den vorinstanzlichen Akten nach den Grundlagen des
geltend gemachten Nichtigkeitsgrundes zu suchen. Wer die vorinstanzliche
Beweiswürdigung als willkürlich rügt, muss in der Beschwerde genau darlegen,
welche tatsächlichen Annahmen des angefochtenen Entscheides auf Grund
welcher Aktenstellen willkürlich sein sollen. Wird Aktenwidrigkeit einer tatsäch-
lichen Annahme behauptet, so sind ebenfalls die Bestandteile der Akten, die nicht
oder nicht in ihrer wahren Gestalt in die Beweiswürdigung einbezogen worden
sein sollen, genau anzugeben. Wer vorbringt, angerufene Beweismittel seien
nicht abgenommen worden, hat zu sagen, wo und zu welchen Behauptungen er
sich auf diese berufen hat (ZR 81 [1982] Nr. 88 Erw. 6; Frank/Sträuli/Messmer,
a.a.O., N 4 zu § 288; Spühler/Vock, Rechtsmittel in Zivilsachen im Kanton Zürich
und im Bund, Zürich 1999, S. 72 f.; von Rechenberg, a.a.O., S. 16 ff.).
Die Rüge, die Vorinstanzen hätten "die substantiierten Behauptungen" der
Beschwerdeführerin unbeachtet gelassen und damit den Gehörsanspruch der
Beschwerdeführerin verletzt (KG act. 1 S. 12 f. Ziff. 37), genügt diesen Substanti-
ierungsanforderungen nicht. Darauf kann nicht eingetreten werden. Meint die
Beschwerdeführerin damit indes ihre vorgängig in der Beschwerde genannten
Behauptungen, ist auf die vorstehenden Erwägungen dazu zu verweisen.
8. Die Vorinstanz erwog, die Beschwerdeführerin habe im erstinstanzlichen
Verfahren den guten Glauben der Beschwerdegegnerin angezweifelt und geltend
gemacht, der Beschwerdegegnerin sei im Zusammenhang mit dem Schreiben
vom 12. Februar 2001 vollkommen klar gewesen, dass C. nicht zur Abgabe einer
Willenserklärung für die Beschwerdeführerin ermächtigt gewesen sei, weil diese
alle wichtigen Dokumente selber unterschrieben habe. Die Erstinstanz habe auch
diesen Einwand mit einer vertretbaren Begründung verworfen (KG act. 2 S. 16
lit. cc, zitiert in KG act. 1 S. 14 Ziff. 40). Die Beschwerdeführerin macht
geltend, mit der Formulierung "vertretbar" habe die Vorinstanz durchblicken
lassen, dass sie die erstinstanzliche Begründung keineswegs für überzeugend
gehalten habe. Sei diese aber nicht überzeugend, verbiete dies zum Vornherein

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den Schluss, dass die Berufung keine ernsthafte Aussicht auf Erfolg haben könne
(KG act. 1 S. 14 Ziff. 41).
Auch diese Rüge geht fehl. Mit der Formulierung "vertretbar" brachte die
Vorinstanz nicht zum Ausdruck, dass sie die erstinstanzliche Begründung nicht für
überzeugend halte. Im Gegenteil. Die Vorinstanz pflichtete der erstinstanzlichen
Begründung zu, indem sie anfügte, diese Begründung habe ein Beweisverfahren
entbehrlich gemacht (KG act. 2 S. 16 lit. cc).
9. Die Beschwerdeführerin bezeichnet die erstinstanzliche Begründung
demgegenüber als unhaltbar (KG act. 1 S. 14 Ziff. 42).
a) Die Erstinstanz erwog, allein aus dem von der Beschwerdeführerin
behaupteten Umstand, dass sie alle wichtigen Dokumente selber unterschrieben
habe, lasse sich aber das Wissen der Beschwerdegegnerin, dass C. hier nicht zur
Vertretung der Beschwerdeführerin bevollmächtigt gewesen wäre, nicht ableiten.
Andere Umstände, aus denen ein solches Wissen der Beschwerdegegnerin
abgeleitet werde könnte, habe die Beschwerdeführerin nicht behauptet. Im
Übrigen habe sie nicht ausreichend substantiiert, wer von der Beschwerdegegne-
rin denn weshalb ein solches Wissen gehaben haben sollte (KG act. 3/3 S. 23;
Kursivschrift im erstinstanzlichen Urteil).
b) Die Beschwerdeführerin weist darauf hin, die Erstinstanz habe als
unbestritten festgehalten, dass sie, die Beschwerdeführerin, den fraglichen Dar-
lehensvertrag sowie die erforderlichen Pfandbestellungsverträge selber unter-
zeichnet habe und sich bei den drei Geldbezügen aus dem Darlehen nicht von
ihrem Sohn habe vertreten lassen. Wenn, wie das substantiiert behauptet worden
sei, die Beschwerdeführerin alle wichtigen Dokumente selber unterschreibe, sei
offensichtlich, dass sie auch ein Schriftstück, mit welchem sie auf den vereinbar-
ten Verzicht von Darlehenszinsen in Höhe von mehreren Hunderttausend
Franken wieder verzichtet hätte, ebenfalls selber unterzeichnet hätte. Daher habe
das Schreiben vom 12. Februar 2001 vom Sohn der Beschwerdeführerin mangels
Vollmacht nicht rechtsgültig unterschrieben worden sein können. Es sei augen-
scheinlich, dass die Organe der Beschwerdegegnerin gewusst hätten, dass

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C. nicht zur Vertretung berechtigt gewesen sei, nachdem sie bislang die wichtigen
Dokumente immer von der Beschwerdeführerin selber unterschrieben erhalten
hätten. Deshalb sei nicht nachvollziehbar, weshalb aus der Tatsache, dass die
Beschwerdeführerin niemanden bevollmächtigt habe, wichtige Dokumente zu
unterzeichnen, nicht auf das Wissen der Beschwerdegegnerin zu schliessen sei,
dass C. nicht bevollmächtigt gewesen sei, die Beschwerdeführerin (mittels Rück-
nahme des Zinsverzichts) zur Zahlung von mehreren Hunderttausend Franken zu
verpflichten (KG act. 1 S. 15).
c) Die Beschwerdeführerin behauptet einzelne Ausführungen ihrerseits vor
Erstinstanz ohne Nachweis, wo sie diese vorgebracht hatte. Aus der zitierten erst-
instanzlichen Erwägung zeigt sich die Behauptung, sie habe alle wichtigen
Dokumente selber unterschrieben, nicht aber die Behauptungen, der Beschwer-
degegnerin sei dies bewusst gewesen, und die Organe der Beschwerdegegnerin
hätten bislang die wichtigen Dokumente immer von der Beschwerdeführerin
selbst unterschrieben erhalten (KG act. 1 S. 15). Diese letztgenannten Behaup-
tungen gelten als neu und können deshalb nicht berücksichtigt werden (vgl. vor-
stehend Erw. 6.b.bb).
d) Nachdem unstrittig war, dass der Sohn der Beschwerdeführerin, C., die
Beschwerdeführerin an den Generalversammlungen (der Beschwerdegegnerin)
vom 14. Juni 1999 und 9. Mai 2000 und früheren vertreten hatte (KG act. 2
S. 6), nachdem unstrittig war, dass C. seit je und auch vorliegend im Zusammen-
hang mit dem Darlehensvertrag für die Beschwerdeführerin als Zustelladresse
registriert war und dies in der Praxis auch so gelebt wurde (KG act. 2 S. 6 und 7)
und der Beschwerdegegnerin bekanntgegeben worden war (KG act. 2 S. 7) und
nachdem C. das Schreiben vom 12. Februar 2001 ausdrücklich "im Namen der
Darlehensnehmerin" (= der Beschwerdeführerin) geschrieben hatte (KG act. 2 S.
8) und damit nach dem Vertrauensgrundsatz betrachtet gegenüber der
Beschwerdegegnerin als Stellvertreter der Beschwerdeführerin aufgetreten war
(KG act. 2 S. 9, S. 11 f.), nachdem die Beschwerdeführerin selber in der Klage-
antwort an die Erstinstanz erklärt hatte, sie habe der Beschwerdegegnerin mit
dem von C. visierten Schreiben vom 12. Februar 2001 etwas mitgeteilt (KG act. 2

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S. 10), nachdem sich der Schluss aufdrängte, dass die Beschwerdeführerin ihren
Sohn zur Abfassung eines Antwortschreibens (eben desjenigen vom 12. Februar
2001) auf die Zinsabrechnung der Beschwerdegegnerin vom 5. Februar 2001
explizit beauftragt hatte (KG act. 2 S. 10), nachdem das Verhalten der Beschwer-
deführerin nach Erhalt der Zinsabrechnung jedenfalls (wenn nicht als explizite, so)
als stillschweigende Bevollmächtigung ihres Sohnes gedeutet werden muss,
welche Bevollmächtigung C. der Beschwerdegegnerin konkludent mitgeteilt hatte
(KG act. 2 S. 11), ist die Erwägung ohne weiteres vertretbar, allein aus dem
Umstand, dass die Beschwerdeführerin alle wichtigen Dokumente selbst unter-
schrieben habe, lasse sich ein Wissen der Beschwerdegegnerin, dass C. hier
nicht zur Vertretung der Beschwerdeführerin bevollmächtigt gewesen wäre, nicht
ableiten.
e) Die Beschwerdeführerin macht geltend, betreffend die Gutgläubigkeit der
Beschwerdegegnerin (über die Vertretungsvollmacht von C. für die Beschwerde-
führerin) hätte ein Beweisverfahren durchgeführt werden müssen (KG act. 1 S. 15
Ziff. 44). Die Erstinstanz erwog, die Beschwerdeführerin habe dazu einzig geltend
gemacht, dass sie alle wichtigen Dokumente selber unterschrieben habe. Diese
Feststellung als solche wird von der Beschwerdeführerin nicht beanstandet. Die
Erstinstanz - und mit ihr die Vorinstanz - unterstellte diese Behauptung als richtig,
erwog aber, allein daraus lasse sich kein Wissen der Beschwerdegegnerin ab-
leiten, dass C. nicht zur Vertretung der Beschwerdeführerin bevollmächtigt
gewesen wäre (KG act. 3/3 S. 23 lit. d). Unterstellte die Erstinstanz die Behaup-
tung der Beschwerdeführerin als richtig, wirkte sich ein Verzicht auf ein Beweis-
verfahren insoweit nicht zum Nachteil der Beschwerdeführerin aus. War die als
richtig unterstellte Behauptung die einzige konkrete, konnte über weitere - eben
nicht vorgebrachte - Behauptungen kein Beweisverfahren durchgeführt werden.
Damit ist auch die vorinstanzliche Erwägung nicht zu beanstanden, die Erst-
instanz habe den Einwand der Beschwerdeführerin (betreffend [grundsätzlich zu
vermutende; Art. 3 Abs. 1 ZGB] Gutgläubigkeit der Beschwerdegegnerin) mit
einer vertretbaren Begründung, die ein Beweisverfahren entbehrlich gemacht
habe, verworfen. Auch diese Rüge geht fehl.

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Das gilt auch für die in diesem Zusammenhang weiter vorgebrachte Rüge,
die Erstinstanz habe mit Bezug auf die Gutgläubigkeit der Beschwerdegegnerin
den Parteien keine Gelegenheit gegeben, mittels der Beweisantretungsschrift ihre
Beweismittel abschliessend zu nennen (KG act. 1 S. 15 f. Ziff. 45). Beweis kann
nur über konkret vorgebrachte Behauptungen abgenommen werden. Beweismittel
sind nur dazu zu nennen. Unterstellte die Erstinstanz die einzige konkrete
Behauptung der Beschwerdeführerin als richtig, musste sie ihr deshalb keine
Gelegenheit zur Nennung von Beweismitteln geben. Zu weiteren Behauptungen
musste sie ihr deshalb keine Gelegenheit zur Nennung von Beweismitteln geben,
weil gar keine solchen konkreten Behauptungen vorgebracht worden waren.
10. Schliesslich rügt die Beschwerdeführerin, die Vorinstanz habe ausser
Acht gelassen, dass sie vor Erstinstanz auch die Höhe der Zinsen bestritten habe.
Die Beschwerdegegnerin sei bezüglich der Höhe der Zinsen beweisbelastet
gewesen. Die Erstinstanz sei aber trotzdem ohne Beweisverfahren einfach von
der bestrittenen Behauptung ausgegangen, dass die Beschwerdegegnerin das
Darlehen von Fr. 20 Mio. aus einem Konsortialkredit bezahlt habe (KG act. 1
S. 16 - 19 Ziff. 46 - 58).
a) Die Beschwerdeführerin hatte mit ihrem Gesuch um Gewährung der
unentgeltlichen Rechtspflege vor Vorinstanz bezüglich des erstinstanzlichen
Urteils lediglich geltend gemacht, die Erstinstanz habe kein Beweisverfahren
durchgeführt, obwohl ein solches insbesondere mit Bezug auf den Zinsverzicht im
November 2000 sowie die Umstände des Schreibens vom 12. Februar 2001
zwingend geboten gewesen wäre (OG act. 128 S. 3). Zur Höhe der Zinsen
äusserte sie sich weder in dieser noch in einer anderen Eingabe an die Vor-
instanz. Die Vorinstanz verletzte deshalb den Gehörsanspruch der Beschwerde-
führerin nicht, indem sie sich zur Höhe der Zinsen, welche die Beschwerdeführe-
rin nach Erlass des erstinstanzlichen Urteils nicht beanstandet hatte, nicht äusser-
te.
b) Die Vorinstanz erwog, andere Mängel des erstinstanzlichen Entscheids
seien im Rahmen einer vorläufigen Vorabbeurteilung (im Hinblick auf das Gesuch
um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege) nicht ersichtlich (KG act. 2

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S. 19 unten). Die Richtigkeit dieser Erwägung ist aufgrund der Rügen der
Beschwerdeführerin bezüglich Höhe der Zinsen zu prüfen:
c) Die Erstinstanz hielt fest, gemäss dem Darlehensvertrag vom 1. Septem-
ber 1999 seien offene Beträge mit 2 ½ % zu verzinsen (Ziff. 6.a). Falls die
(Rechtsvorgängerin der) Beschwerdegegnerin die Beträge, die sie der Darlehens-
nehmerin bereitstelle, refinanzieren müsse, würden sie mit diesen 2 ½ % oder mit
einem Aufschlag von ½ % über den Finanzierungskosten der Beschwerdegegne-
rin verzinst. Rund eineinhalb Monate vor diesem Darlehensvertrag hätten die
Beschwerdegegnerin und weitere Firmen auf der einen Seite mit zwei Banken auf
der anderen Seite ein "Credit Facility Agreement" (CFA) über Fr. 277 Mio.
abgeschlossen.
Die Beschwerdegegnerin habe geltend gemacht, das der Beschwerdeführe-
rin gewährte Darlehen von Fr. 20 Mio. habe mit diesem CFA finanziert werden
müssen, für welches die Beschwerdegegnerin immer Zinsen von mehr als 2.5 %
habe bezahlen müssen. Die Beschwerdeführerin habe eingewendet, das CFA da-
tiere bereits vom 13. Juli 1999 und habe mit dem Darlehen an sie nichts zu tun.
Die Beschwerdeführerin habe überdies bestritten, dass die Beschwerdegegnerin
nicht in der Lage gewesen wäre, die Darlehen selbst zu finanzieren. Es sei - so
die Beschwerdeführerin - auszuschliessen, dass der am 13. Juli 1999 vereinbarte
Kreditvertrag zur Re-Finanzierung des erst am 1. September 1999 abgeschlosse-
nen Darlehensvertrages mit ihr verwendet worden sei. Deshalb wäre, falls über-
haupt, nur ein Zins von 2.5 % geschuldet, was ein Total von Fr. 507'811.62
ergäbe (KG act. 3/3 S. 27 - 31).
Die Erstinstanz erwog, ob von einer "Refinanzierung" im Sinne von Ziff. 6.a
des Darlehensvertrages auszugehen sei, kläre sich durch Auslegung der Verträge
und aufgrund der anerkannten ("oder jedenfalls nicht ausreichend substantiiert
bestrittenen") Fakten (KG act. 3/3 S. 31). Aus der Auslegung des Darlehens-
vertrages, des CFA und deren Zustandekommen schloss die Erstinstanz, dass
die in Ziff. 6.a des Darlehensvertrages vom 1.9.1999 erwähnte Refinanzierung
auch durch Mittel habe erfolgen können, welche die Beschwerdegegnerin aus
dem CFA vom 13.7.1999 erhalten habe (KG act. 3/3 S. 31 - 33). Anschliessend

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erwog die Erstinstanz, unstrittig sei die Darlehensauszahlung an die Beschwerde-
führerin gestaffelt erfolgt. Die Beschwerdegegnerin habe geltend gemacht, auch
das CFA sei von ihr gestaffelt und im gleichen Zeitraum bezogen worden wie die
Auszahlung des Darlehens an die Beschwerdeführerin. Diese habe das pauschal
resp. mit Nichtwissen bestritten. Wie es sich damit verhalte, brauche nicht vertieft
zu werden. Denn die Beschwerdeführerin habe nirgends geltend gemacht, die
Liquidität der Beschwerdegegnerin sei im Sommer 1999 dergestalt gewesen,
dass sie die erste Tranche des Darlehens an die Beschwerdeführerin, nämlich
Fr. 4 Mio. am 6. September 1999 aus 'eigener' Liquidität hätte bezahlen können.
Noch viel weniger habe sie solches mit Bezug auf die weiteren Tranchen geltend
gemacht. Im Gegenteil sei die Beschwerdegegnerin auch nach Darstellung der
Beschwerdeführerin bei Vertragsschluss (1.9.1999) resp. schon im Sommer
objektiv besehen in einer finanziellen Schieflage gewesen. Wenn die Beschwer-
deführerin nun pauschal bestritten habe, dass die Beschwerdegegnerin im
Sommer 1999 nicht in der Lage gewesen wäre, die Darlehen an die Beschwerde-
führerin zu finanzieren, setze sie sich in einen unlösbaren Widerspruch zu ihrem
andernorts in den Prozess eingeführten Standpunkt. Ihre diesbezügliche Be-
streitung sei jedenfalls zu unsubstantiiert geblieben. Damit sei aber letztlich der
zentralen Argumentation der Beschwerdeführerin, nämlich dass kein Zusammen-
hang zwischen den Bezügen der Beschwerdegegnerin aus dem CFA und den
Darlehensauszahlungen an die Beschwerdeführerin bestanden habe, der Boden
entzogen (KG act. 3/3 S. 33 f.). Es leuchte denn auch ohne weiteres ein, dass
sich die Finanzierung und Gegenfinanzierung "(resp. Refinanzierung)" eben
abwechselten oder je nach Fälligkeiten mehr oder minder gleichzeitig abspielten.
Dem entspreche die Darstellung der Beschwerdegegnerin. Gemäss dieser Dar-
stellung seien sowohl die Auszahlung des Darlehens an die Beschwerdeführerin
wie auch die Kreditbezüge der Beschwerdegegnerin aus dem CFA gestaffelt im
nämlichen Zeitraum erfolgt. Refinanzierung im Sinne des Darlehensvertrages
bedeute, dass die Beschwerdegegnerin die Liquidität selbst nicht habe, um den
Darlehensbetrag auszuzahlen, sondern dass sie sich diese Liquidität von einem
Dritten beschaffen müsse. Dies habe die Beschwerdegegnerin getan. Demnach
sei davon auszugehen, dass die Beschwerdegegnerin die Fr. 20 Mio. aus dem

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CFA-Kredit in Höhe von Fr. 277 Mio. bezahlt habe. Demzufolge habe sich der
Tatbestand der Vertragsklausel Ziff. 6.a realisiert. Die gestützt darauf vorgenom-
mene Zinsberechnung der Beschwerdegegnerin sei im Quantitativ unbestritten
geblieben (KG act. 3/3 S. 34 f.).
d) Die Beschwerdeführerin weist in der Beschwerde darauf hin, sie habe
(vor Erstinstanz) eingewendet, es liege keine Refinanzierung im Sinne des Dar-
lehensvertrages vor. Anschliessend führt die Beschwerdeführerin Gründe an, die
sie vorgebracht habe (KG act. 1 S. 17 Ziff. 50) und erklärt, die Beschwerdegegne-
rin hätte beweisen müssen, dass der Konsortialkredit (das CFA) zur Refinanzie-
rung des Darlehens verwendet worden sei. Die Erstinstanz habe es aber unter-
lassen, der Beschwerdegegnerin den Hauptbeweis dafür aufzuerlegen. Das sei
unhaltbar und verletze Art. 8 ZGB. Betreffend die Verwendung des Konsortial-
kredites zur Refinanzierung des Darlehens an die Beschwerdeführerin wäre die
Durchführung eines Beweisverfahrens unerlässlich gewesen (KG act. 1 S. 18 f.
Ziff. 51 - 58).
e) Bei diesen Ausführungen (wie auch vor Vorinstanz) setzt sich die
Beschwerdeführerin in keiner Weise mit den erstinstanzlichen Erwägungen aus-
einander und kann deshalb nicht dartun, dass und weshalb die erstinstanzliche
Erwägung unzutreffend wäre, ob vorliegend von einer "Refinanzierung" im Sinne
von Ziff. 6.a des Darlehensvertrags auszugehen sei, kläre sich (allein) durch Aus-
legung der Vertrags und aufgrund von anerkannten oder jedenfalls nicht aus-
reichend substantiiert bestrittenen Fakten (KG act. 3/3 S. 31 Erw. 4). Ging es
demnach ausschliesslich um Vertragsauslegung, d.h. um Rechtsanwendung, und
waren keine genügend substantiiert behaupteten Tatsachen streitig, war kein
Beweisverfahren durchzuführen. Schon deshalb geht auch diese Rüge fehl.
f) Die ersten drei Punkte, welche die Beschwerdeführerin in Ziff. 50 der
Beschwerde als Gründe für die Einwendung anführte, es liege keine Refinanzie-
rung im Sinne des Darlehensvertrags vor, befassen sich mit der Vertrags-
auslegung. Diese ist Rechtsanwendung. Diesbezüglich geht die Rüge des unter-
lassenen Beweisverfahrens von vornherein fehl. Mit der eingehenden erstinstanz-

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lichen Vertragsauslegung setzt sich die Beschwerdeführerin gar nicht auseinan-
der und kann schon deshalb keine Unrichtigkeit dabei nachweisen.
g) Mit dem vierten Punkt in Ziff. 50 der Beschwerde weist die Beschwerde-
führerin darauf hin, sie habe geltend gemacht, beim Bankkredit zwischen der
Beschwerdegegnerin und der ___ und der ___ (von der Vorinstanz als CFA
bezeichnet) sei es nicht um Refinanzierung der Darlehen an die Aktionäre ge-
gangen, sondern um eine Umfinanzierung der gesamten A. Gruppe. Die Erst-
instanz erwog, eine allfällige Vertragsverletzung des CFA durch die Beschwerde-
gegnerin (wenn die Beschwerdegegnerin durch die Verwendung von aus dem
CFA erhaltenen Mitteln zur Auszahlung des Darlehens an die Beschwerdeführerin
das CFA verletzt hätte) sei nicht Prozessgegenstand und es sei nicht ersichtlich,
inwieweit eine CFA-Verletzung das Darlehensvertragsverhältnis hätte beeinflus-
sen können (KG act. 3/3 S. 32 oben). Für die Erstinstanz war mithin aus recht-
lichen Gründen irrelevant, welchem Zweck das CFA dient (so offensichtlich auch,
ob es dabei um Refinanzierung der Darlehen an die Aktionäre oder um eine
Umfinanzierung der gesamten A. Gruppe ging). War dies irrelevant, war auch
darüber kein Beweisverfahren durchzuführen. Sieht die Beschwerdeführerin die-
sen von ihr genannten Zweck indes (nicht als tatsächliche Behauptung, worüber
Beweis abgenommen werden könnte, sondern) als Indiz dafür, dass "keine
Refinanzierung im Sinne des Darlehensvertrages" vorgelegen habe, handelt es
sich auch diesbezüglich um Auslegung und damit um Rechtsanwendung. Dazu ist
auf die vorstehenden Erwägungen zu verweisen.
h) Mit dem fünften Punkt in Ziff. 50 der Beschwerde erklärt die Beschwerde-
führerin, sie habe vor Erstinstanz bestritten, dass die Beschwerdegegnerin in der
Lage gewesen sei, die Darlehen selber zu finanzieren. Dazu erwog die Erst-
instanz, mit dieser Behauptung setze sich die Beschwerdeführerin in einen un-
lösbaren Widerspruch zu ihrem andernorts in den Prozess eingeführten Stand-
punkt (dass sich die Beschwerdegegnerin schon im Sommer 1999 in einer finan-
ziellen Schieflage befunden) habe; jedenfalls bleibe ihre diesbezügliche Bestrei-
tung zu unsubstantiiert (KG act. 3/3 S. 34). Auch damit setzt sich die Beschwerde-
führerin überhaupt nicht auseinander und kann deshalb keine Unrichtigkeit auf-

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zeigen. War die Bestreitung zu unsubstantiiert, konnte darüber aus diesem Grund
kein Beweis abgenommen werden.
i) Die Beschwerdeführerin macht geltend, die Beschwerdegegnerin hätte
beweisen müssen, dass der Konsortialkredit zur Refinanzierung des Darlehens
verwendet worden sei (KG act. 1 S. 18 Ziff. 51). Meint die Beschwerdeführerin
damit nicht die Behauptung, dass der Konsortialkredit nicht zur Refinanzierung
habe verwendet werden dürfen oder keine Refinanzierung im Sinne des Dar-
lehensvertrages vorgelegen habe (dazu vgl. die vorstehenden Erwägungen),
sondern den faktischen Umstand, dass (bzw. ob) die Beschwerdegegnerin das
Darlehen an sie tatsächlich aus den aus dem Konsortialkredit erhaltenen Mitteln
leistete bzw. eben der Konsortialkredit tatsächlich zur Zahlung des Darlehens an
sie verwendet worden ist, unterlässt sie die Angabe, wo sie das vor Erstinstanz
bestritten hatte. Sie verweist für ihre tatsächlichen Behauptungen vor Erstinstanz
ausschliesslich auf die Zusammenfassung ihrer Behauptungen im erstinstanz-
lichen Urteil (KG act. 1 S. 16 f. Ziff. 47 und 50 mit Verweisung auf KG act. 3/3
S. 27 ff.). Dort findet sich indes keine Bestreitung bzw. Behauptung, dass die
Beschwerdegegnerin das Darlehen an die Beschwerdeführerin nicht faktisch aus
den aus dem CFA erhaltenen Mitteln bezahlt hatte (vgl. KG act. 3/3 S. 29 - 31
Erw. 3). Diese Behauptung gilt deshalb als im Beschwerdeverfahren unzulässiges
Novum und kann nicht beachtet werden (vgl. vorstehend Erw. 6.b.bb). War diese
Tatsache nicht bestritten, war darüber kein Beweisverfahren durchzuführen. War
darüber kein Beweisverfahren durchzuführen, musste den Parteien diesbezüglich
auch keine Gelegenheit zu Beweisantretungsschriften gegeben werden und ver-
letzte die Erstinstanz weder den Gehörsanspruch der Beschwerdeführerin noch
einen andern wesentlichen Verfahrensgrundsatz, indem sie das nicht tat.
k) Die Beschwerdeführerin vermochte mithin nicht darzutun, dass die vor-
instanzliche Erwägung fehlerhaft wäre, andere (als von der Beschwerdeführerin
mit dem Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege vorgebrachte)
Mängel des erstinstanzlichen Entscheides seien im Rahmen einer (aufgrund des
Gesuchs um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege vorzunehmenden) vor-
läufigen Vorabbeurteilung nicht ersichtlich.

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11. Zusammenfassend ist festzustellen, dass die Beschwerdeführerin keinen
Nichtigkeitsgrund nachwies. Im Gegenteil erweist sich die Beschwerde als von
vornherein aussichtslos. Im Wesentlichen machte die Beschwerdeführerin
geltend, die Erstinstanz hätte ein Beweisverfahren durchführen müssen und
bereits der Umstand, dass sie das unterlassen habe, verleihe der Berufung gute
Erfolgsaussichten, weshalb in der vorinstanzlichen Annahme der Aussichtslosig-
keit ein Nichtigkeitsgrund liege. Dabei setzte sie sich nicht mit den vorinstanz-
lichen Erwägungen auseinander, dass die Erstinstanz ihrem Urteil keine ent-
scheidtragenden unbewiesenen Tatsachen zugrunde gelegt habe und sich des-
halb das erstinstanzliche Urteil mit dem blossen Hinweis auf ein unterlassenes
Beweisverfahren voraussichtlich kaum aus den Angeln heben lassen könne (KG
act. 2 S. 19; vgl. auch vorstehend erw. 5.h). Die Beschwerde geht im Wesent-
lichen an dieser entscheidwesentlichen vorinstanzlichen Erwägung und den
Begründungen dafür vorbei und damit von vornherein fehl.
Die Beschwerde ist abzuweisen, soweit darauf eingetreten werden kann.
Ferner mangelt es dem auch für das Beschwerdeverfahren gestellten Gesuch der
Beschwerdeführerin um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege schon an
der Voraussetzung der genügenden Aussichten. Das Gesuch ist abzuweisen, weil
die Beschwerde von Anfang an aussichtslos war (§ 84 Abs. 1 a.E. ZPO ZH).
12. Praxisgemäss ist der Beschwerdeführerin die vorinstanzlich angesetzte
Frist zur Leistung der Prozesskaution auch bei der Abweisung der Nichtigkeits-
beschwerde neu anzusetzen (vgl. statt vieler Kass.-Nr. AA100114 vom 2.12.2010
mit weiteren Hinweisen). Aus diesem Grund wurde der Beschwerde auch un-
besehen um die (fehlenden) Erfolgsaussichten antragsgemäss die aufschiebende
Wirkung verliehen. Diese entfällt mit dem vorliegenden Entscheid.
III.
Ausgangsgemäss sind die Kosten des Beschwerdeverfahrens der
Beschwerdeführerin aufzuerlegen (§ 64 Abs. 2 ZPO ZH). Hinsichtlich der
Bemessung der Gerichtsgebühr gilt nach ständiger Praxis des Kassations-

- 23 -
gerichts, dass – wie auch in anderen Zwischenverfahren, in welchen es um die
Beurteilung von Vorfragen geht (z.B. Fristwiederherstellung, Zuständigkeit u.ä.) –
grundsätzlich der Streitwert der Hauptsache (vorliegend Fr. 978'230.--) mass-
gebend ist (so etwa Kass.-Nr. AA090161 vom 9.2.2010 Erw. II.9.2 mit Verweisung
auf Kass.-Nr. AA060192 i.S. B. v. 25. Juli 2007, Erw. IV.). Da es sich um einen
prozessleitenden Entscheid handelt, ist die Gerichtsgebühr jedoch nach Mass-
gabe von § 7 bzw. § 4 Abs. 2 der Gerichtsgebühren-VO angemessen zu reduzie-
ren.
Der Beschwerdegegnerin ist mangels erheblicher Aufwendungen im
Beschwerdeverfahren keine Prozessentschädigung zuzusprechen.
IV.
Beim vorliegenden Beschluss handelt es sich um einen Zwischenentscheid
im Sinne von Art. 93 BGG. Demnach ist gegen ihn die Beschwerde in Zivilsachen
gemäss Art. 72 ff. BGG an das Bundesgericht nur unter den in Art. 93 BGG
genannten Voraussetzungen zulässig. Ob diese erfüllt sind, entscheidet das
Bundesgericht.
Ferner beginnt mit der Zustellung des Beschlusses des Kassationsgerichts
(als ausserordentlicher Rechtsmittelinstanz) grundsätzlich auch die dreissigtägige
Frist zur allfälligen (direkten) Anfechtung des obergerichtlichen Beschlusses mit-
tels (ordentlicher) Beschwerde ans Bundesgericht (neu) zu laufen (Art. 100 Abs. 6
BGG; s.a. KG act. 2 S. 21, Disp.-Ziff. 5 Abs. 2 a.E.; BGE 135 III 339 f., Erw. 1.3;
BGer 4A_216/2008 vom 20.8.2008, Erw. 1.2; 4A_398/2008 vom 18.12. 2008,
Erw. 1.3; 4A_141/2008 vom 8.12.2009, Erw. 13.1), soweit eine solche im vor-
liegenden Fall unter dem Aspekt des Erfordernisses der (kantonalen) Letzt-
instanzlichkeit (Art. 75 Abs. 1 BGG) überhaupt möglich ist (vgl. BGer
5A_708/2007 vom 7.2.2008, Erw. 1; 4A_58/2009 vom 14.4.2009, Erw. 1.1)

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Das Gericht beschliesst:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen, soweit darauf eingetreten werden kann.
Damit entfällt die der Beschwerde verliehene aufschiebende Wirkung.
2. Das Gesuch der Beschwerdeführerin um Gewährung der unentgeltlichen
Rechtspflege (unentgeltliche Prozessführung, unentgeltlicher Rechts-
beistand) für das Beschwerdeverfahren wird abgewiesen.
3. Der Beschwerdeführerin wird eine neue Frist von 20 Tagen ab Zustellung
dieses Beschlusses angesetzt, um die weitere Prozesskaution von
Fr. 20'000.-- gemäss Beschluss des Obergerichts des Kantons Zürich vom
5. Oktober 2010 (insbesondere auch unter der dort genannten Säumnis-
androhung [Nichteintreten auf die Berufung im Säumnisfall]) zu leisten.
4. Die Gerichtsgebühr für das Kassationsverfahren wird festgesetzt auf
Fr. 20'000.--.
5. Die Kosten des Kassationsverfahrens werden der Beschwerdeführerin auf-
erlegt.
6. Für das Beschwerdeverfahren wird keine Prozessentschädigung zugespro-
chen.
7. Gegen diesen Entscheid kann unter den Voraussetzungen von
Art. 90 ff. BGG innert 30 Tagen nach dessen Empfang schriftlich durch eine
Art. 42 BGG entsprechende Eingabe Beschwerde gemäss Art. 72 ff. BGG
an das Schweizerische Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, erhoben werden.
Der Streitwert beträgt 978'230.--.
Sodann läuft die Frist von 30 Tagen zur Anfechtung des Beschlusses des
Obergerichtes vom 6. Dezember 2010 mit Beschwerde an das Bundes-
gericht neu ab Empfang des vorliegenden Entscheides (Art. 100 Abs. 1 und
6 BGG).
Hinsichtlich des Fristenlaufes gelten die Art. 44 ff. BGG.

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8. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Vorinstanz sowie an die Ober-
gerichtskasse, je gegen Empfangsschein.
______________________________________
KASSATIONSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH
Der juristische Sekretär