zh_kassationsgericht · AA080153 · 2009-06-08 · de
Einmaligkeit des RechtsschutzesAnfechtung der Konkurseröffnung


Kassationsgericht des Kantons Zürich
Kass.-Nr. AA080153/U/ys
Mitwirkende: die Kassationsrichter Moritz Kuhn, Präsident, Bernhard Gehrig,
Paul Baumgartner, die Kassationsrichterin Yvona Griesser und
der Kassationsrichter Matthias Brunner sowie der juristische
Sekretär Christof Tschurr
Zirkulationsbeschluss vom 8. Juni 2009
in Sachen
X.Y. AG,
Schuldnerin, Rekurrentin und Beschwerdeführerin
vertreten durch Rechtsanwalt
gegen
A. AG,
Gläubigerin, Rekursgegnerin und Beschwerdegegnerin
vertreten durch
betreffend
Konkurseröffnung
Nichtigkeitsbeschwerde gegen einen Beschluss der II. Zivilkammer des
Obergerichts des Kantons Zürich vom 19. September 2008 (NN080099/U)

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Das Gericht hat in Erwägung gezogen:
I.
1. Mit Verfügung vom 11. Februar 2008 eröffnete der Konkursrichter des
Bezirkes Zürich auf Begehren der Beschwerdegegnerin den Konkurs über die
Beschwerdeführerin. Dagegen rekurrierte diese an das Obergericht des Kantons
Zürich. Dieses wies den Rekurs mit Beschluss vom 31. März 2008 ab und eröff-
nete den Konkurs neu. Gegen diesen Entscheid reichte die Beschwerdeführerin
eine Nichtigkeitsbeschwerde beim Kassationsgericht ein. Mit Beschluss vom
23. Juli 2008 hob das Kassationsgericht den obergerichtlichen Beschluss vom
31. März 2008 auf und wies die Sache zur Neubeurteilung an das Obergericht
zurück (KG act. 4/3/23).
2. Mit Beschluss vom 19. September 2008 wies das Obergericht (II. Zivil-
kammer) den Rekurs gegen die Verfügung des Konkursrichters vom 11. Februar
2008 wiederum ab und eröffnete über die Beschwerdeführerin den Konkurs neu
mit Wirkung ab 19. September 2008 (KG act 2 S. 6). Gegen diesen Beschluss
reichte die Beschwerdeführerin wiederum rechtzeitig (KG act. 4/1/9/1, act. 1) eine
Nichtigkeitsbeschwerde ein mit dem erneuten Antrag auf Aufhebung des
angefochtenen Beschlusses (KG act. 1). In prozessualer Hinsicht beantragte sie,
der Nichtigkeitsbeschwerde sei die aufschiebende Wirkung zu erteilen (KG act. 1
S. 2). Mit Präsidialverfügung vom 8. Oktober 2008 wurde der Nichtigkeits-
beschwerde einstweilen in dem Sinne aufschiebende Wirkung verliehen, dass das
Konkursverfahren nicht weitergeführt werden konnte (unter Vorbehalt von Siche-
rungsmassnahmen und zwingenden und nicht aufschiebbaren Massnahmen zur
Werterhaltung des schuldnerischen Vermögens) (KG act. 6). Die Vorinstanz ver-
zichtete explizit auf eine Vernehmlassung zur Beschwerde (KG act. 10). Die
Beschwerdegegnerin äusserte sich im Beschwerdeverfahren nicht und erstattete
insbesondere keine Beschwerdeantwort.

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II.
1. Das Kassationsgericht hat den obergerichtlichen Beschluss vom 31. März
2008 aus zwei Gründen aufgehoben. Einerseits beurteilte es die vorinstanzliche
Erwägung als aktenwidrig, dass es sich bei einer von der Beschwerdeführerin ein-
gereichten "Erfolgsrechnung 1.1.2007 - 31.12.2007" um eine bloss provisorische
Erfolgsrechnung handle (KG act. 4/3/23 S. 4). Andererseits erschien dem Kassa-
tionsgericht die vorinstanzliche Beweiswürdigung als willkürlich, die von der
Beschwerdeführerin geltend gemachten Aufträge mit einem Gesamtvolumen von
Fr. 947'052.-- seien nicht glaubhaft gemacht (KG act. 4/3/23 S. 6). Die übrigen
damals erhobenen Rügen erachtete das Kassationsgericht für unbegründet (mit
Ausnahme der Rügen der Verletzung der richterlichen Fragepflicht im Zusammen-
hang mit den beiden Themen, bezüglich welcher die Rügen als begründet erach-
tet wurden und bezüglich welcher das Kassationsgericht deshalb die Frage der
Verletzung der richterlichen Fragepflicht nicht prüfte, sondern offen liess) (KG
act. 4/3/23).
2. Im neuen obergerichtlichen Beschluss vom 19. September 2008 ging die
Vorinstanz unter Verweisung auf die kassationsgerichtlichen Erwägungen davon
aus, dass die Beschwerdeführerin im Jahre 2007 einen Reingewinn in der Höhe
von Fr. 147'385.87 erzielt hatte, da die Erfolgsrechnung nicht bloss provisorisch
sei (KG act. 2 S. 5). Ferner bezeichnete das Obergericht die von der Beschwerde-
führerin eingereichte Liste von Aufträgen mit einem Gesamtvolumen von
Fr. 947'052.-- und die darauf gründende damalige Umsatzerwartung von
Fr. 266'000.-- monatlich nicht mehr als nicht glaubhaft gemacht. Es stellte aber
fest, dass die neu eingereichte Bilanz per 30. Juni 2008 überhaupt keine Kunden-
guthaben mehr ausweise, lediglich "übrige Forderungen" von Fr. 48'835.15. Zwar
beliefen sich - so erwog die Vorinstanz in diesem Zusammenhang weiter - die
Kreditoren (nur) noch auf Fr. 574'203.95 gegenüber Fr. 891'304.18 per
21. Februar 2008. Da die Debitoren aber zu jenem Zeitpunkt Fr. 286'175.30
betragen hätten, könne nicht von einer wesentlichen Verbesserung der finanziel-
len Lage der Beschwerdeführerin ausgegangen werden (KG act. 2 S. 5).

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Damit berücksichtigte die Vorinstanz die kassationsgerichtlichen Erwägun-
gen und vermied die Nichtigkeitsgründe, die zur Aufhebung des Beschlusses vom
31. März 2008 geführt hatten. Es bleibt im Rahmen der erhobenen Rügen zu
prüfen, ob die Vorinstanz beim neuen Beschluss andere Nichtigkeitsgründe
gesetzt hat. Dabei ist einerseits zu beachten, dass die Kassationsinstanz auf die
in einem früheren Nichtigkeitsbeschwerdeverfahren nicht erhobenen oder damals
als unzulässig oder unbegründet verworfenen Rügen in der gleichen Sache nicht
mehr eintritt (§ 104a Abs. 2 GVG). Andererseits ist unter dem Aspekt von § 285
Abs. 1 und 2 ZPO sowie Art. 72 Abs. 2 lit. a und Art. 95 lit. a BGG zu beachten,
dass auf die Rüge einer Verletzung von Art. 174 Abs. 2 SchKG nicht eingetreten
werden kann (vgl. bereits den Beschluss des Kassationsgerichts vom 23. Juli
2008 KG act. 4/3/23 Erw. II.1.2 sowie RB 2008 Nr. 31 [Kass.-Nr. AA070176 vom
2.7.2008]).
3. Die Vorinstanz erwog, insgesamt zeige der Auszug aus dem Betreibungs-
register, dass die Beschwerdeführerin in den letzten vier Jahren erhebliche Mühe
gehabt habe, ihren Verpflichtungen nachzukommen (KG act. 2 S. 4). Die
Beschwerdeführerin bezeichnet dies als aktenwidrige Feststellung und willkürliche
Schlussfolgerung (KG act. 1 S. 5).
a) Die Vorinstanz hatte die gleiche Feststellung im Beschluss vom 31. März
2008 getroffen (KG act. 4/3/2 S. 4). Die Beschwerdeführerin hatte diese Fest-
stellung in der Nichtigkeitsbeschwerde gegen jenen Beschluss nicht gerügt (KG
act. 4/3/1). Auf diese Rüge ist deshalb nicht einzutreten (§ 104a Abs. 2 GVG).
b) Zwar steht eine in einem früheren Nichtigkeitsbeschwerdeverfahren nicht
erhobene Rüge einer in einem späteren Nichtigkeitsbeschwerdeverfahren er-
hobenen gleichen Rüge dann nicht entgegen, wenn in der Zwischenzeit der Sach-
verhalt änderte (§ 104a Abs. 3 GVG). Die Vorinstanz bezog ihre vorstehend
erwähnte Feststellung im Beschluss vom 31. März 2008 auf einen Betreibungs-
registerauszug des Betreibungsamtes Zürich 7 vom 22. Februar 2008 (KG act.
4/3/2 S. 3 f. mit Verweisung auf OG act. 4/11 [KG act. 4/2/4/11). Ihre vorstehend
erwähnte gleiche Feststellung im Beschluss vom 19. September 2008 bezog sie
auf einen Betreibungsregisterauszug des Betreibungsamtes Zürich 7 vom

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28. August 2008 (KG act. 2 S. 3 f. mit Verweisung auf OG act. 2/5/1 [KG
act. 4/1/5/1). Die beiden Betreibungsregisterauszüge unterscheiden sich bezüg-
lich der Perioden der Auszüge, nämlich vom 1.1.2003 bis 22.2.2008 einerseits,
vom 1.1.2004 bis 28.8.2008 andererseits. Im vorliegenden Zusammenhang
(Frage eines geänderten Sachverhalts) von Bedeutung könnte ausschliesslich der
aktualisierte Zeitraum vom 23.2.2008 bis zum 28.8.2008 sein. Bezüglich dieses
Zeitraums zeigt der aktuellere Betreibungsregisterauszug eine einzige Betreibung
vom 23.4.2008 über Fr. 91'500.-- (Gläubiger B., Zollikon). Daraus ergibt sich, dass
ausser dieser Betreibung zwischen dem 23.2.2008 und dem 28.8.2008 keine
weitere Betreibung angehoben wurde. Dies bedeutet indes keinen (wesentlich)
geänderten Sachverhalt im Sinne von § 104a Abs. 3 GVG, der nach der Unter-
lassung einer Rüge gegen den Beschluss vom 31. März 2008 als Ausnahme von
der Vorschrift von § 104a Abs. 2 GVG eine solche Rüge gegen den Beschluss
vom 19. September 2008 zuliesse. Die beanstandete vorinstanzliche Feststellung,
der Betreibungsregisterauszug zeige insgesamt, dass die Beschwerdeführerin
in den letzten vier Jahren erhebliche Mühe gehabt habe, ihren Verpflichtungen
nachzukommen, erfährt durch den Umstand, dass im letzten halben Jahr bis zum
28.8.2008 nur noch eine Betreibung erhoben wurde, offensichtlich keine
Änderung. Auf diese Rüge ist nicht einzutreten.
c) Abgesehen davon wäre die Rüge, wäre darauf einzutreten, als offen-
kundig verfehlt zu bezeichnen. Aus dem Betreibungsregisterauszug vom 1.1.2004
bis 28.8.2008 zeigt sich, dass der Beschwerdeführerin zwischen dem 2.3.2004
und dem 23.4.2008 36 Zahlungsbefehle über erhebliche Forderungen zugestellt
worden sind, und zwar im Jahre 2004 5 Zahlungsbefehle über Beträge von ins-
gesamt über Fr. 150'000.--, im Jahre 2005 11 Zahlungsbefehle über Beträge von
insgesamt über Fr. 300'000.--, im Jahre 2006 9 Zahlungsbefehle über Beträge
von insgesamt über Fr. 250'000.-- und im Jahre 2007 9 Zahlungsbefehle über
Beträge von insgesamt über Fr. 300'000.--. Davon sind zahlreiche durch Zahlung
an das Betreibungsamt erledigt worden und zahlreiche sind erloschen (KG
act. 4/1/5/1). Damit ist die vorinstanzliche Feststellung, die Beschwerdeführerin
habe in den letzten vier Jahren erhebliche Mühe gehabt, ihren Verpflichtungen
nachzukommen, zweifellos berechtigt und nicht willkürlich. Ob es bei der Beurtei-

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lung der Zahlungsfähigkeit im Sinne von Art. 174 Abs. 2 SchKG auf diese letzten
vier Jahre ankommt oder auf das letzte halbe Jahr, ist eine Frage der Anwendung
des Bundesrechts, auf welche aus diesem Grund vorliegend nicht eingetreten
werden kann.
4. Vor Vorinstanz hatte die Beschwerdeführerin ausgeführt, zur Sicherheit
und als Schutz für die 17 langjährigen Mitarbeiter sei eine Auffanggesellschaft
X.Y. & Z. AG gegründet worden. Es ständen somit zwei Firmen zur Verfügung,
damit die Geschäfte weiterbetrieben werden könnten (KG act. 4/1/4 S. 4). Die
Vorinstanz erwog dazu, es sei nicht ersichtlich, inwiefern sich dadurch die
Zahlungsfähigkeit der Beschwerdeführerin verbessert haben könnte. Eher
liege die Vermutung des Gegenteils nahe. In der Bilanz per 30. Juni 2008 seien
überhaupt keine Kundenguthaben verzeichnet. Das sei höchst ungewöhnlich und
lege die Annahme nahe, die Debitoren würden bereits bei der Auffanggesellschaft
verbucht. Das Gleiche gelte für die Position "angefangene Arbeiten". In der Bilanz
per 30. Juni 2008 sei diese Position mit dem Betrag 0.00 angeführt, während in
der Bilanz per 31. Dezember 2007 dafür ein Betrag von Fr. 239'410.-- aufgeführt
gewesen sei (KG act. 2 S. 4 f.).
a) Die Beschwerdeführerin macht geltend, die Auffanggesellschaft ("im un-
technischen Sinne") erfülle eine Sanierungsfunktion und liege im Interesse der
Gläubiger, da fortlaufend mit sämtlichen Gläubigern schrittweise Vereinbarungen
getroffen werden könnten (insbesondere eine Vereinbarung mit dem heutigen
Vermieter B. vom 4. Juli 2008 und Abzahlungsvereinbarungen mit der Mehr-
wertsteuerverwaltung und mit der Ausgleichskasse C.). Dieses Gläubigerschutz-
interesse sei von der Vorinstanz nicht berücksichtigt worden. Die Vorinstanz habe
nicht berücksichtigt, dass die Nachfolgefirma in dem Umfange, in dem sie Debito-
ren für die alte Gesellschaft einkassiere, der Beschwerdeführerin Mittel im
gleichen Umfange zufliessen lassen müsse, wenn sie keine paulianisch anfecht-
baren Rechtshandlungen begehen wolle. Der vorinstanzliche Schluss, wenn keine
Debitoren verbucht seien, sei nicht ersichtlich, wie die Beschwerdeführerin die
Verpflichtungen erfüllen soll, sei deshalb offensichtlich falsch. Es sei offensicht-
lich, dass die Nachfolgefirma, bei der in der Tat die neu generierten Umsätze

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verbucht würden, sämtliche alten Schulden der Beschwerdeführerin decke.
Ausserdem zahle sie eine monatliche Pauschale für die Benützung der Maschine
______________________. Anders wäre es nicht erklärbar, wie die Beschwerde-
führerin es schaffen sollte, im gesamten Jahr 2008 keine einzige neue Betreibung
zu erhalten. Die Feststellung, dass die Beschwerdeführerin ihren Verpflichtungen
nicht nachkomme und es nicht ersichtlich sei, wie sie es in Zukunft schaffen sollte,
sowie die Nichtberücksichtigung des Gläubigerschutzinteresses im Zusammen-
hang mit der neu gegründeten Nachfolgefirma seien willkürlich und aktenwidrig
(KG act. 1 S. 6 f.).
b) Das Beschwerdeverfahren stellt keine Fortsetzung des Verfahrens vor
dem Sachrichter dar. Zu prüfen ist, ob der angefochtene Entscheid auf Grund des
bei der Vorinstanz gegebenen Aktenstandes an einem Nichtigkeitsgrund im Sinne
von § 281 ZPO leidet. Daher sind neue tatsächliche Behauptungen, Einreden,
Bestreitungen und Beweise, die eine Vervollständigung des Prozessstoffes
bezwecken, über welchen der erkennende Richter zu entscheiden hatte, im
Beschwerdeverfahren nicht zulässig (vgl. Guldener, Die Nichtigkeitsbeschwerde
in Zivilsachen nach Zürcherischem Recht, Zürich 1942, S. 67; von Rechenberg,
Die Nichtigkeitsbeschwerde in Zivil– und Strafsachen nach zürcherischem Recht,
2. Auflage, Zürich 1986, S. 16 ff.; Frank/Sträuli/Messmer, Kommentar zur zürche-
rischen Zivilprozessordnung, 3. Auflage, Zürich 1997, N 4 f. zu § 288 mit Hin-
weisen).
c) Die Beschwerdeführerin stützt ihre Rüge auf zahlreiche neue Behauptun-
gen, welche sie vor Vorinstanz nicht vorbrachte und welche eine Vervollständi-
gung des Prozessstoffes bezwecken. Dies ist nach dem vorstehend Ausgeführten
unzulässig. Auf die neuen Behauptungen (insbesondere, die "Nachfolgefirma"
decke sämtliche alten Schulden der Beschwerdeführerin [vgl. auch KG act. 1 S. 8]
und zahle eine monatliche Pauschale für die Benützung einer Maschine) und auf
die darauf gestützten Rügen (so auch auf die Willkürrüge auf Seite 8 unten der
Beschwerde) ist nicht einzutreten.
5. Die Beschwerdeführerin rügt eine Verletzung der richterlichen Fragepflicht
gemäss § 55 ZPO. Wenn der Vorinstanz nach der Feststellung, dass keine

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Debitoren und keine flüssigen Mittel vorhanden seien, unklar gewesen sei, woher
die flüssigen Mittel stammten, hätte sie - so postuliert die Beschwerdeführerin -
nachfragen müssen (KG act. 1 S. 8 f.).
a) Die Vorinstanz erwog nicht, es sei unklar, woher "die flüssigen Mittel"
stammten (die Beschwerdeführerin erklärt nicht, welche flüssigen Mittel sie
meint). Diese Rüge geht am angefochtenen Entscheid vorbei und damit fehl.
b) Die Beschwerdeführerin scheint der Auffassung zu sein, aus dem
Umstand, dass es im Jahre 2008 zu keiner (weiteren) Betreibung gegen sie
gekommen sei, hätte die Vorinstanz schliessen müssen, dass sie ihren Verpflich-
tungen nachkomme. Daraus hätte die Vorinstanz folgern müssen, dass flüssige
Mittel vorhanden seien. Wenn es für die Vorinstanz relevant, aber unklar gewesen
wäre, woher diese Mittel stammten, hätte sie bei der Beschwerdeführerin nach-
fragen müssen. Indem sie das nicht getan habe, sondern es (trotz dem Fehlen
neuer Betreibungen im Jahre 2008) bei der Feststellung belassen habe, es sei
nicht ersichtlich, wie es die Beschwerdeführerin schaffen sollte, ihre bestehenden
Verpflichtungen zu erfüllen und ihren zukünftigen Verpflichtungen nachzukom-
men, habe sie die richterliche Fragepflicht im Sinne von § 55 ZPO verletzt.
Auf diese Rüge kann nicht eingetreten werden:
aa) Es ist ohnehin sehr zweifelhaft, ob beim vorliegenden Thema (Frage der
Aufhebung der Konkurseröffnung im Rechtsmittelverfahren nach Art. 174 SchKG)
überhaupt Raum für eine kantonal-rechtliche Fragepflicht bleibt, nachdem gemäss
der das Novenrecht abschliessend regelnden bundesrechtlichen Bestimmung die
der Glaubhaftmachung der Zahlungsfähigkeit dienenden Behauptungen und
Belege mit Einlegung des Rechtsmittels einzubringen sind (vgl. Kass.-Nr.
AA070176 vom 2.7.2008 Erw. II.7.a mit weiteren Hinweisen). Selbst wenn aber in
diesem Verfahren die richterliche Fragepflicht im Sinne von § 55 ZPO grundsätz-
lich zu beachten wäre, so setzt sie wenigstens voraus, dass ein bestimmter Sach-
verhalt von einer Partei zumindest andeutungsweise bzw. in rudimentärer Form
behauptet wird und lediglich in gewissen Richtungen erkennbarerweise der Ver-
vollständigung bedarf. Die Fragepflicht dient nicht der Korrektur oder Ergänzung

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mangelhafter oder gar unterbliebener Parteivorbringen schlechthin (Frank/Sträuli/
Messmer, a.a.O., Ergänzungsband, Zürich 2000, N 2 zu § 55 mit Verweisung auf
Kass.-Nr. 97/488 Z vom 9.2.1999; Viktor Lieber, Zur richterlichen Fragepflicht
gemäss § 55 ZPO unter besonderer Berücksichtigung der Rechtsprechung des
Kassationsgerichts, in Festschrift zum 70. Geburtstag von Guido von Castelberg,
Zürich 1997, S. 161 ff., insbes. S. 165 f.). Das auch hier zu beachtende Gebot von
Treu und Glauben bedeutet, dass die Fragepflicht gemildert sein kann oder gänz-
lich nicht ausgeübt werden muss, wenn sich eine Partei schon aufgrund des vor-
angehenden Prozessverlaufes über ihre prozessualen Obliegenheiten hin-
reichend im Klaren sein muss (Kass.-Nr. AA080051 vom 17.3.2009 Erw. II.3.b.ee
mit Verweisung auf ZR 104 [2005 ] Nr. 9; Kass.-Nr. AA050153 vom 25.9.2006
Erw. II.2.2; Lieber, a.a.O., S. 168).
Mit Verfügung vom 11. Februar 2008 verfügte der Konkursrichter die Eröff-
nung des Konkurses über die Beschwerdeführerin. Diese wandte sich an einen
Rechtsanwalt und erhob einen Rekurs an das Obergericht. Dem Anwalt war
durchaus bewusst, dass die Beschwerdeführerin dabei ihre Zahlungsfähigkeit
glaubhaft zu machen hat (KG act. 4/2/1 S. 7). Dazu stellte diese im Rekurs-
verfahren entsprechende Behauptungen auf und reichte Belege dafür ein (KG
act. 4/2/1 S. 4 ff.). Insbesondere machte sie geltend, sie werde mit der ihrer Auf-
fassung nach dargelegten guten Auftragslage genügend Umsatz erzielen, um
ihren laufenden Verpflichtungen vollumfänglich nachzukommen. Sie habe viele
Geschäftspartner als Stammkunden. Sie werde auch im Jahr 2008 einen Rein-
gewinn erzielen. Damit könne den zukünftigen Verpflichtungen vollumfänglich
nachgekommen werden. Ausserdem habe sie noch Debitorenausstände. Mit den
vier verbliebenen Gläubigern, welche einen Betreibungsausstand aufweisen
könnten, werde sie Abzahlungsvereinbarungen treffen. Diese könnten nach-
gereicht werden (KG act. 4/2/1 S. 7 f.). Mit Verfügung vom 25. Februar 2008
räumte die Vorinstanz der Beschwerdeführerin Frist zur Ergänzung des Rekurses
ein "zwecks weiterer Glaubhaftmachung ihrer Zahlungsfähigkeit", namentlich um
zusätzlich entsprechende zweckdienliche Unterlagen einzureichen, insbesondere
die in Aussicht gestellten Abzahlungsvereinbarungen der noch offenen Be-
treibungsforderungen oder anderer Forderungen, aktuelle Bankkontoauszüge,

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Kredit- und Kontokorrentverträge bzw. weitere Unterlagen, die geeignet seien,
kurzfristig abrufbare Guthaben/Vermögenswerte nachzuweisen, aktuelle
Auftragsbestätigungen und den Jahresabschluss 2006. Bei Säumnis werde
angenommen, der Nachweis genügender Liquidität lasse sich nicht erbringen,
womit die Abweisung des Rekurses drohe (KG act. 4/2/7; Fettschrift erst durch
das Kassationsgericht). Mit Eingabe vom 7. März 2008 reichte die Beschwerde-
führerin u.a. eine aktuelle Auftragsbestätigung ein, wonach sie bereits mit Arbei-
ten im Wert von Fr. 947'052.-- beauftragt worden sei und mit der Behauptung,
dass die momentane Auftragslage beeindruckend sei (KG act. 4/2/12 S. 4, KG
act. 4/2/13/8). Mit Beschluss vom 31. März 2008 wies die Vorinstanz den Rekurs
ab. Dabei erwog sie u.a., die Beschwerdeführerin verfüge (trotz des Umstands,
dass ihr regelmässig hohe Beträge gutgeschrieben würden) kaum über liquide
Mittel. Weitere Kontoauszüge habe sie trotz der Aufforderung in der Präsidial-
verfügung vom 25. Februar 2008 nicht eingereicht, so dass angenommen werden
müsse, sie verfüge über keine anderen liquiden Mittel. Aufgrund der vorliegenden
Akten könne nicht davon ausgegangen werden, dass sie zahlungsfähig sei (KG
act. 4/2/14 S. 4 f.). In ihrer Nichtigkeitsbeschwerde vom 7. April 2008 gegen
diesen Beschluss machte die Beschwerdeführerin u.a. geltend, sie habe vor Vor-
instanz ausführlich begründet, weshalb sie als zahlungsfähig zu betrachten sei
und wie sie die noch offenen Betreibungen zu begleichen gedenke (KG act. 4/3/1
S. 4). Sie beklagte sich bereits in dieser Nichtigkeitsbeschwerde über eine vor-
instanzliche Verletzung der richterlichen Fragepflicht (KG act. 4/3/1 S. 6 f., S. 10,
S. 12). Mit der Einreichung der Jahresabschlüsse 2006 und 2007 habe sie die
Gewinnsituation mit einem ausgewiesenen, definitiven Reingewinn im Jahre 2007
über Fr. 147'385.85 genügend dargelegt (KG act. 4/3/1 S. 13). Im Beschluss des
Kassationsgerichts vom 23. Juli 2008 wurde offen gelassen, ob eine Verletzung
der richterlichen Fragepflicht vorlag. Es wurde aber auf ZR 101 Nr. 6 hingewiesen
(KG act. 4/3/23 S. 5 oben). In diesem Entscheid hatte das Kassationsgericht fest-
gehalten, die Lehre leite aus den Formulierungen in Art. 174 Abs. 1 und Abs. 2
SchKG ab, dass Behauptungen und Beweismittel, die zur Glaubhaftmachung der
Zahlungsfähigkeit dienten, jedenfalls innerhalb der Rechtsmittelfrist einzubringen
seien. Dementsprechend frage es sich, ob das Bundesrecht im Rahmen von

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Art. 174 SchKG überhaupt Raum für eine (kantonalrechtliche) richterliche Frage-
pflicht und eine damit einhergehende Nachreichung weiterer Belege lasse oder ob
im Falle, in welchem das entscheidrelevante Vorbringen der das Konkurserkennt-
nis weiterziehenden Partei nach Ablauf der Rechtsmittelfrist unvollständig bleibe
und daher zur Glaubhaftmachung der Zahlungsfähigkeit (noch) nicht ausreiche,
ein entsprechendes Vorgehen (Ansetzung einer Nachfrist) von Bundesrechts
wegen ausgeschlossen sei (ZR 101 [2002] Nr. 6 Erw. II.4.1.a mit Verweisungen).
Im Beschwerdeentscheid der Parteien vom 23. Juli 2008 hatte das Kassations-
gericht ferner erwogen, die Beschwerdeführerin habe in der Rekursschrift aus-
drücklich zu den vier noch offenen Betreibungen Stellung genommen. Zu den
erloschenen Betreibungen habe sie sich nicht geäussert. Angesichts der Tat-
sache, dass die Beschwerdeführerin zu diesen erloschenen Betreibungen im
Rekursverfahren keine weiteren Ausführungen gemacht habe, wohl aber zu den
offenen, habe für das Obergericht kein Anlass zur Ausübung der richterlichen
Fragepflicht bestanden. Es habe davon ausgehen dürfen, dass die Beschwerde-
führerin in diesem Zusammenhang alles aus ihrer Sicht Wesentliche vorgetragen
habe (KG act. 4/3/23 S. 6 unten).
Wenn die Beschwerdeführerin nach diesem Prozessverlauf vor Vorinstanz
geltend machte, dass zur Sicherheit und als Schutz für die 17 langjährigen Mitar-
beiter im April 2008 eine Auffanggesellschaft gegründet worden sei (KG act. 4/1/4
S. 4), und eine Zwischenbilanz per 30. Juni 2008 einreichte, in welcher keine
Kundenguthaben und auch kein Guthaben unter der Bezeichnung "angefangene
Arbeiten" mehr verzeichnet waren, woraus die Vorinstanz von der Beschwerde-
führerin unbeanstandet annahm, dass die Debitoren und die angefangenen
Arbeiten bereits bei der Auffanggesellschaft verbucht wurden (KG act. 2 S. 4 f.),
ohne aber irgendwie zu erklären, auf welche Weise sie denn unter diesen neuen
Umständen die gemäss Bilanz weiter bei ihr bestehenden erheblichen Verpflich-
tungen (insbesondere kurzfristiges Fremdkapital Fr. 751'107.45; KG act. 4/1/5/6
S. 2; KG act. 2 S. 5 unten) erfüllen wolle, kann sie sich bezüglich dieser Unter-
lassung nicht auf eine Verletzung der richterlichen Fragepflicht im Sinne von
§ 55 ZPO berufen. Es war ihr nach dem vorangegangenen Prozessverlauf
zweifellos klar, dass es an ihr lag, ihre Zahlungsfähigkeit im Sinne von Art. 174

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Abs. 2 SchKG glaubhaft zu machen, und dass sie dazu zu erklären und soweit
möglich zu belegen hatte, auf welche Weise bzw. mit welchen Mitteln sie die
erheblichen Verpflichtungen erfüllen wollte, nachdem sowohl die Debitoren-
guthaben als auch die angefangenen Arbeiten bei der neuen Auffanggesellschaft
verbucht wurden (und die neuen Umsätze erarbeitet werden; KG act. 1 S. 7).
Selbst wenn im vorinstanzlichen Rekursverfahren nach Art. 174 SchKG grund-
sätzlich eine richterliche Fragepflicht im Sinne von § 55 ZPO bestände, wäre es
bei den vorliegenden Umständen nach dem vorangegangenen Prozessverlauf
missbräuchlich, vor Vorinstanz jegliche Darlegungen dazu zu unterlassen, wie
denn die Beschwerdeführerin nach der Gründung der Auffanggesellschaft, der
Verbuchung der Debitorenguthaben und der angefangenen Arbeiten bei dieser
und der Ausführung der zukünftigen Aufträge durch diese ihre weiter bestehenden
und bei ihr verbuchten Verpflichtungen erfüllen sollte, um dann im Nichtigkeits-
beschwerdeverfahren der Vorinstanz vorzuwerfen, sie nicht noch danach gefragt
zu haben. Die Rüge der Verletzung der richterlichen Fragepflicht im Sinne von
§ 55 ZPO geht fehl, wenn bzw. soweit diese Fragepflicht im vorliegenden Ver-
fahren nach Art. 174 SchKG überhaupt grundsätzlich zum Tragen kommt.
bb) Die Rüge basiert indes darauf, dass die Vorinstanz aus dem Umstand,
dass im Jahre 2008 keine neue Betreibung eingeleitet worden sei, auf die
Zahlungsfähigkeit der Beschwerdeführerin hätte schliessen müssen (KG act. 1
S. 8 f.). Diese Frage unterliegt aber der Beurteilung durch das Bundesgericht. Im
vorliegenden Verfahren kann darauf nicht eingetreten werden. Sollte das Bundes-
gericht auf eine entsprechende Beschwerde zur Auffassung gelangen, aufgrund
der fehlenden Betreibungen im Jahre 2008 sei der vorinstanzliche Schluss der
nicht glaubhaft gemachten Zahlungsfähigkeit im Sinne von Art. 174 Abs. 2 SchKG
nicht richtig, es sei aber für die Beantwortung dieser Frage relevant und noch
abzuklären, ob die Beschwerdeführerin und aus welchen Mitteln sie im Jahre
2008 welche Verpflichtungen erfüllt habe, wird es die Sache dazu an die Vor-
instanz zurückweisen können. Im vorliegenden Verfahren kann darauf nicht
eingetreten werden.

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6. Die Beschwerdeführerin rügt auch als aktenwidrig und willkürlich, die Vor-
instanz habe angenommen, weil keine Debitoren und keine flüssigen Mittel vor-
lägen, sei nicht ersichtlich, wie die Beschwerdeführerin ihren laufenden Verpflich-
tungen nachkomme (KG act. 1 S. 9).
a) Die Beschwerdeführerin rügt damit Annahmen und Schlussfolgerungen,
welche die Vorinstanz so nicht gemacht hat. Die Rüge geht insoweit an den vor-
instanzlichen Erwägungen vorbei und damit fehl. Die Vorinstanz stellte weder fest,
es lägen keine Debitoren vor, noch, es lägen keine flüssigen Mittel vor, noch, es
sei nicht ersichtlich, wie die Beschwerdeführerin ihren laufenden Verpflichtungen
nachkomme. Die Vorinstanz erwog vielmehr, die liquiden Mittel der Beschwerde-
führerin beliefen sich auf Fr. 14'604.50, die "übrigen Forderungen" auf
Fr. 48'835.15. Ein ins Gewicht fallender effektiver Gewinn und Abschreibungen
dürften im Jahr 2008 kaum resultieren. Es sei nicht ersichtlich, wie es die
Beschwerdeführerin schaffen sollte, angesichts dieser Umstände ihre bereits
bestehenden erheblichen Verpflichtungen (kurzfristiges Fremdkapital per 30. Juni
2008 von Fr. 759'107.45) zu erfüllen und auch ihren zukünftigen Verpflichtungen
nachzukommen (KG act. 2 S. 5).
b) Die Feststellungen bezüglich Höhe der liquiden Mittel und der "übrigen
Forderungen" beanstandet die Beschwerdeführerin nicht; ebensowenig die
Annahmen bezüglich (kaum resultierendem) Gewinn im Jahr 2008 und bestehen-
den Verpflichtungen von rund Fr. 760'000.-- . Die Folgerung, es sei nicht ersicht-
lich, wie es die Beschwerdeführerin angesichts dieser Umstände schaffen sollte,
ihre Verpflichtungen zu erfüllen, ist ohne weiteres nachvollziehbar und in Bezug
auf diese unbeanstandeten Feststellungen weder aktenwidrig noch willkürlich,
sondern im Gegenteil ohne weiteres haltbar. Um darzutun, dass diese Folgerung
willkürlich sei, hätte die Beschwerdeführerin mindestens darlegen müssen, dass
und wo sie vor Vorinstanz mit welchen konkreten Darstellungen behauptet hätte,
wie sie es schaffen sollte, ihre Verpflichtungen von rund Fr. 760'000.-- zu erfüllen.
Das unterliess sie aber gänzlich. Diese Rüge geht schon deshalb fehl.
c) Die Beschwerdeführerin macht geltend, im Jahre 2008 sei es zu keiner
neuen Betreibung gekommen. Das sei allein die Folge davon, dass sie ihren Ver-

- 14 -
pflichtungen nachkomme. Die Nachfolgegesellschaft komme für ihre Ausstände
auf (KG act. 1 S. 8). Dass die Nachfolgegesellschaft für ihre Ausstände auf-
komme, hatte die Beschwerdeführerin vor Vorinstanz nicht behauptet. Diese neue
Behauptung kann im vorliegenden Verfahren nicht beachtet werden. Die Be-
schwerdeführerin zeigt im Beschwerdeverfahren auch nicht auf, dass und wo sie
vor Vorinstanz behauptet hätte, dass sie im Jahr 2008 (allen) ihren Verpflichtun-
gen nachgekommen sei. Auch diese Behauptung kann deshalb im vorliegenden
Verfahren nicht beachtet werden. Abgesehen davon widerspricht sie der Behaup-
tung im Beschwerdeverfahren, dass die Nachfolgegesellschaft für die Ausstände
der Beschwerdeführerin aufkomme (also gerade nicht sie selber). Aus dem Um-
stand, dass gemäss dem Betreibungsregisterauszug vom 28.8.2008 (KG act.
4/1/5/1) ausser den beiden Betreibungen vom 16.1.08 und 23.4.08 (vgl. zu diesen
KG act. 4/1/4 S. 3 f.) im Jahre 2008 keine Betreibungen gegen die Beschwerde-
führerin eingeleitet wurden, folgt nicht, dass die Beschwerdeführerin allen ihren
Verpflichtungen nachgekommen wäre, noch ergibt sich daraus, welche Verpflich-
tungen die Beschwerdeführerin erfüllt hatte. Noch weniger ergibt sich deshalb
daraus, dass die vorinstanzliche Erwägung willkürlich wäre, es sei nicht ersicht-
lich, wie es die Beschwerdeführerin schaffen sollte, ihre bestehenden Verpflich-
tungen von rund Fr. 760'000.-- zu erfüllen. Die Rüge geht auch deshalb fehl.
7. Mit der Ausführung, die Vorinstanz habe sie nach der kassationsgericht-
lichen Rückweisung nicht aufgefordert, bestimmte aktuelle Dokumente nach-
zureichen, weshalb nicht damit habe gerechnet werden können, dass erneut der
Konkurs eröffnet werden könnte (KG act. 1 S. 9 unten), verbindet die Beschwer-
deführerin keine Rüge. Zur vorgängigen Rüge im gleichen Abschnitt der Ver-
letzung der richterlichen Fragepflicht (KG act. 1 S. 9 Ziff. 11) ist auf vorstehende
Erw. 5 zu verweisen, die vollumfänglich auch auf diese Rüge zutrifft. Diese Rüge
geht fehl, soweit überhaupt darauf eingetreten werden kann.
8. Die Beschwerdeführerin beanstandet als willkürlich, wenn die Vorinstanz
von 15 unerledigten Betreibungen mit dem Vermerk "E" ausgehe (KG act. 1 S. 10
- 12). Davon ging die Vorinstanz indes nicht aus (KG act. 2 S. 3 f.). Die Rügen
(auch die auch in diesem Zusammenhang vorgebrachte der Verletzung der

- 15 -
Fragepflicht; KG act. 2 S. 11 f.) gehen an den vorinstanzlichen Feststellungen
vorbei und damit fehl. Überdies war dies für die Vorinstanz auch nicht entscheid-
relevant. Als Schlussfolgerung aus den gegen die Beschwerdeführerin eingeleite-
ten (und schliesslich erledigten oder nicht erledigten) Betreibungen stellte die Vor-
instanz lediglich fest, dass die Beschwerdeführerin in den letzten vier Jahren
erhebliche Mühe gehabt habe, ihren Verpflichtungen nachzukommen (KG act. 2
S. 4). Diese Schlussfolgerung ist ohne weiteres haltbar (vgl. vorstehend Erw. 3.c),
selbst wenn mittlerweile sämtliche Betreibungen erledigt wären. Weiter wirkten
sich die vorinstanzlichen Feststellungen zu den Betreibungen gegen die
Beschwerdeführerin nicht zu ihrem Nachteil aus. Auch aus diesem Grund gehen
die Rügen in diesem Zusammenhang (KG act. 1 S. 10 - 12) fehl. Das Kassations-
gericht ist entgegen dem Wunsch der Beschwerdeführerin (KG act. 2 S. 12) nicht
zu eigenen tatsächlichen Feststellungen in diesem Zusammenhang berufen,
sondern hat nur (auf entsprechende Rügen) zu prüfen, ob der angefochtene
Entscheid mit einem Nichtigkeitsgrund behaftet ist.
9. Nach der Erwägung, es sei nicht ersichtlich, wie die Beschwerdeführerin
es schaffen sollte, ihre bestehenden und zukünftigen Verpflichtungen zu erfüllen,
erwog die Vorinstanz, ob sie per 1. November 2008 preiswertere Mieträumlich-
keiten finden werde, worauf sie verweise, sei, ohne dass dies noch entscheidend
wäre, ungewiss. Sie habe jedenfalls nicht glaubhaft gemacht, dass sie ein günsti-
geres Mietobjekt in Aussicht habe (KG act. 2 S. 5 unten).
Die Beschwerdeführerin beanstandet auch diese Erwägung. Sie habe vor
Vorinstanz dargelegt, dass mit dem (bisherigen) Vermieter eine umfassende
Einigung habe getroffen werden können. Auf dem freien Markt seien genügend
günstige Gewerberäumlichkeiten zu finden, was gerichtsnotorisch sei (KG act. 1
S. 12 f.).
Die gerügte vorinstanzliche Erwägung wirkte sich nicht zum Nachteil der
Beschwerdeführerin aus, indem die Vorinstanz diese Erwägung als nicht ent-
scheidend bezeichnete. Schon deshalb geht die Rüge fehl. Abgesehen davon
weist die Beschwerdeführerin die vorinstanzliche Erwägung nicht als willkürlich
nach. Die Vorinstanz bezog die Erwägung auf die Zukunft und auf die Behaup-

- 16 -
tung, dass die Beschwerdeführerin preiswertere Mieträumlichkeiten finden werde.
Daran geht der Hinweis auf eine Vereinbarung mit dem bisherigen Vermieter vor-
bei. Mit der pauschalen, allgemeinen Behauptung, es sei gerichtsnotorisch, dass
in der Stadt Zürich genügend freie Gewerbeliegenschaften mit günstigerem Miet-
zins zu mieten seien, kann die Beschwerdeführerin die vorinstanzliche Erwägung,
sie habe nicht glaubhaft gemacht, dass sie (die Beschwerdeführerin) ein günstige-
res Mietobjekt in Aussicht habe, nicht als willkürlich nachweisen.
10. Die Beschwerdeführerin rügt als aktenwidrig und willkürlich, dass die
Vorinstanz angenommen habe, die erheblichen Zahlungsschwierigkeiten bestän-
den weiterhin, und dass die Vorinstanz für diese Feststellung alte, angeblich un-
erledigte Betreibungen beigezogen habe (KG act. 1 S. 14). Das hat die Vorinstanz
indes nicht getan. Auch diese Rüge geht am angefochtenen Entscheid vorbei und
damit fehl. Ob aus dem Sachverhalt auf die Zahlungsfähigkeit der Beschwerde-
führerin im Sinne von Art. 174 Abs. 2 SchKG zu schliessen ist oder nicht (vgl.
auch KG act. 1 S. 16 f. Ziff. 17 f.), ist eine Frage der Anwendung des Bundes-
rechts (die Beschwerdeführerin rügt denn auch diesbezüglich eine Verletzung
klaren materiellen Rechts; KG act. 1 S. 17 oben). Darauf kann im vorliegenden
Verfahren nicht eingegangen werden.
11. Zur wiederholten Rüge der Verletzung der Fragepflicht (KG act. 1 S. 15)
ist auf vorstehende Erw. 5 zu verweisen. Überdies behauptet die Beschwerde-
führerin eine Verletzung ihres Gehörsanspruchs. Sie habe keine Möglichkeit
gehabt, zur Frage Stellung zu nehmen, weshalb sie trotz dem Nichtbestand von
Debitoren und mangelnden flüssigen Mitteln ihren Zahlungspflichten nach-
kommen könne respektive weshalb im Jahre 2008 keine neuen Betreibungen
hätten eingeleitet werden müssen. Sie habe nicht damit rechnen müssen, dass
die Vorinstanz zum Schluss kommen könnte, dass sie nur deshalb nicht
zahlungsfähig sein könnte, weil sie keine Debitoren mehr habe und angeblich
keine Liquidität (KG act. 1 S. 15).
Diese Rüge der Verletzung des Gehörsanspruchs ist im Wesentlichen die
gleiche wie die Rüge der Verletzung der Fragepflicht. Mit letzterer plädierte die
Beschwerdeführerin, die Vorinstanz hätte die Fragepflicht ausüben müssen, wenn

- 17 -
ihr nach der Feststellung, dass keine Debitoren und keine flüssigen Mittel vor-
handen seien, unklar gewesen sei, woher die flüssigen Mittel (so die Beschwerde-
führerin) gestammt hätten (KG act. 1 S. 8 f.). Mit der Rüge der Verletzung des
Gehörsanspruchs plädiert die Beschwerdeführerin, die Vorinstanz hätte ihr in
Bezug auf diese Frage die Möglichkeit zur Stellungnahme geben müssen. Damit
plädiert sie für das Gleiche unter einem anderen Titel. Es kann auch diesbezüg-
lich auf die Erwägungen zur Fragepflicht (vorstehend Erw. 5) verwiesen werden.
Die Gründe für die Abweisung jener Rüge treffen auch auf die Rüge der Ver-
letzung des Gehörsanspruchs zu. Es war der Beschwerdeführerin klar, dass sie
ihre Zahlungsfähigkeit glaubhaft machen musste. Selbstverständlich musste sie
mit einer Abweisung des Rekurses rechnen, wenn es ihr nicht gelänge, die
Zahlungsfähigkeit glaubhaft zu machen. Selbstverständlich musste sie auch damit
rechnen, dass die Vorinstanz bei nunmehr fehlenden Debitoren und bei ungenü-
genden liquiden Mitteln die Zahlungsfähigkeit nicht als glaubhaft gemacht erach-
tete. Die Vorinstanz musste ihre Würdigung der vorhandenen Akten und Aus-
führungen der Beschwerdeführerin dieser nicht vor ihrem Entscheid zur Stellung-
nahme unterbreiten, und sie verletzte nicht den Gehörsanspruch der Beschwerde-
führerin, indem sie dies nicht tat. Die anwaltlich vertretene Beschwerdeführerin
hätte vielmehr sowohl aufgrund der ihr bekannten gesetzlichen Erfordernisse
(Art. 174 Abs. 2 SchKG) wie auch aufgrund des bisherigen Prozessverlaufs
(insbesondere des ersten obergerichtlichen Entscheides vom 31. März 2008 und
des kassationsgerichtlichen Beschlusses vom 23. Juli 2008) allen Anlass gehabt,
selber von sich aus konkret darzulegen, wie sie es nunmehr (nachdem sie neu
eine Auffanggesellschaft präsentierte und eine Bilanz, gemäss welcher bei ihr
selber keine Debitorenguthaben und auch keine Guthaben aus "angefangenen
Arbeiten" mehr verbucht waren) ohne Debitorenguthaben und mit im Verhältnis
zur den Verpflichtungen offensichtlich völlig ungenügenden liquiden Mitteln
schaffen wollte, ihre Verpflichtungen von rund Fr. 760'000.-- zu erfüllen. Wenn sie
dies trotz Kenntnis der Erfordernisse zur Glaubhaftmachung der Zahlungsfähig-
keit unterliess, liegt das in ihrem Verantwortungsbereich und nicht in demjenigen
der Vorinstanz.

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Nicht nachvollziehbar ist der Vergleich der Beschwerdeführerin des vor-
liegenden Falles mit dem Fall, den das Kassationsgericht im Entscheid vom
22. März 2002 (Kass.-Nr. 2002/012) beurteilt hatte (KG act. 2 S. 15 Ziff. 15). In
jenem Fall hatte die dortige Beschwerdegegnerin als Rekursgegnerin der Rekurs-
instanz eine Eingabe eingereicht, welche entscheidrelevant war, welche die
Rekursinstanz aber nicht vor Entscheidfällung der dortigen Beschwerdeführerin
zugestellt hatte, weshalb diese dazu keine Stellung hatte nehmen können. Dieser
Sachverhalt ist bezüglich der revelanten Fragen mit dem vorliegenden nicht ver-
gleichbar, und die Beschwerdeführerin kann nichts für den vorliegenden Fall
daraus ableiten.
Auch die Rüge der Verletzung des Gehörsanspruchs geht fehl.
12. Schliesslich macht die Beschwerdeführerin geltend, das Kassations-
gericht habe gemäss einer vorinstanzlichen Erwägung im Beschluss vom
19. September 2008 die Umsatzerwartung der Beschwerdeführerin bzw. einen
Debitorenzufluss von Fr. 266'000.-- monatlich als glaubhaft erachtet. Genau hier
liege der vorinstanzliche Fehler. Nur das Kassationsgericht, nicht aber die Vor-
instanz glaube daran, dass die Beschwerdeführerin genügend flüssige Mittel und
Umsatz erzielt habe und inskünftig auch erzielen könne. Die Vorinstanz dürfe sich
aber nicht über das Kassationsgericht hinwegsetzen und die kassationsgericht-
lichen Annahmen betreffend Umsatz und Mittelzufluss ignorieren (KG act. 1 S. 15
Ziff. 16).
Diese Ausführungen gehen in mehrfacher Hinsicht fehl. Das Kassations-
gericht erwog nicht, es sei glaubhaft, dass die Beschwerdeführerin genügend
flüssige Mittel und Umsatz erzielt habe und inskünftig auch erzielen könne. Damit,
dass das Kassationsgericht die Umsatzerwartung bzw. einen Debitorenzufluss
von Fr. 266'000.-- monatlich als glaubhaft erachtet hatte, hatte es weder beurteilt,
ob die Beschwerdeführerin genügend flüssige Mittel und Umsatz erzielt habe und
erzielen könne, noch hat es gar so etwas festgestellt. Die Vorinstanz ignorierte die
kassationsgerichtliche Erwägung keineswegs. Sie setzte sich auch nicht über das
Kassationsgericht hinweg (vgl. insbes. vorstehende Erw. 2). Die frühere, glaubhaft
gemachte Umsatzerwartung der Beschwerdeführerin war für den vorinstanzlichen

- 19 -
Entscheid obsolet, nachdem die Beschwerdeführerin die Auffanggesellschaft
präsentiert hatte und in der Folge (in der Bilanz per 30. Juni 2008) keine Kunden-
guthaben mehr auswies.
13. Zusammenfassend wies die Beschwerdeführerin keinen Nichtigkeits-
grund nach. Die Beschwerde ist abzuweisen, soweit darauf eingetreten werden
kann. Damit entfällt die ihr (teilweise) verliehene aufschiebende Wirkung.
III.
Ausgangsgemäss wird die Beschwerdeführerin für das Beschwerde-
verfahren kostenpflichtig (Art. 48 f. i.V. mit Art. 52 und Art. 61 GebV SchKG). Der
Beschwerdegegnerin ist mangels erheblichen Aufwandes im Beschwerde-
verfahren keine Parteientschädigung zuzusprechen.
Das Gericht beschliesst:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen, soweit darauf eingetreten werden kann.
Damit entfällt die der Beschwerde verliehene aufschiebende Wirkung.
2. Die Spruchgebühr für das Kassationsverfahren wird festgesetzt auf
Fr. 500.--.
3. Die Kosten des Kassationsverfahrens werden der Beschwerdeführerin
auferlegt.
4. Für das Beschwerdeverfahren werden keine Parteientschädigungen
zugesprochen.
5. Gegen diesen Entscheid kann unter den Voraussetzungen von
Art. 90 ff. BGG innert 30 Tagen nach dessen Empfang schriftlich durch eine
Art. 42 BGG entsprechende Eingabe Beschwerde gemäss Art. 72 ff. BGG
an das Schweizerische Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, erhoben werden.
Es handelt sich um eine Streitigkeit im Sinne von Art. 74 Abs. 2 lit. d BGG.

- 20 -
Sodann läuft die Frist von 30 Tagen zur Anfechtung des Beschlusses des
Obergerichtes vom 19. September 2008 mit Beschwerde an das Bundes-
gericht neu ab Empfang des vorliegenden Entscheides (Art. 100 Abs. 1 und
6 BGG).
Hinsichtlich des Fristenlaufes gelten die Art. 44 ff. BGG.
6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an das Obergericht des Kantons
Zürich (II. Zivilkammer), an den Konkursrichter des Bezirkes Zürich (ad
EK080066), an das Konkursamt ___________, an das Handelsregisteramt
des Kantons Zürich und an das Betreibungsamt Zürich _, je gegen
Empfangsschein.
______________________________________
KASSATIONSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH
Der juristische Sekretär: