zh_kassationsgericht · AA090088 · 2010-02-26 · de
Säumnisfolgen bei Nichtleistung der Kaution


Kassationsgericht des Kantons Zürich
Kass.-Nr. AA090088/U/ys
Mitwirkende: die Kassationsrichter Moritz Kuhn, Präsident, Bernhard Gehrig,
Andreas Donatsch, die Kassationsrichterin Sylvia Frei und der
Kassationsrichter Matthias Brunner sowie die juristische Sekretä-
rin Judith Lusser Treyer
Zirkulationsbeschluss vom 26. Februar 2010
in Sachen
X. AG,
…,
Klägerin, Widerbeklagte und Beschwerdeführerin
vertreten durch Rechtsanwalt …
…
gegen
1. Y. GmbH,
…,
2. Z.,
…,
Beklagte, Widerkläger und Beschwerdegegner
1, 2 vertreten durch Rechtsanwalt …
….
betreffend
Forderung
Nichtigkeitsbeschwerde gegen ein Urteil des Handelsgerichts des Kantons
Zürich vom 19. Mai 2009 (HG070102/U/ei)

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Das Gericht hat in Erwägung gezogen:
1. Am 20. April 2007 klagte die Beschwerdeführerin am Handelsgericht des
Kantons Zürich die Beschwerdegegner auf Bezahlung des Restkaufpreises von
Fr. 1'149'562.50 nebst Zins (Kaufpreis Fr. 1.2 Mio.) gemäss Kaufvertrag vom
18. Dezember 2003 über die Marke „AAA“ sowie Fr. 23'386.— (von der Be-
schwerdeführerin in Zusammenhang mit dem Rechtsöffnungsverfahren bezahlte
Gerichtskosten und Parteientschädigungen sowie ihre Aufwendungen in diesen
Verfahren) nebst Zins ein. In der mit der Klageantwort eingereichten Widerklage
machten die Beschwerdegegner insbesondere geltend, die Beschwerdeführerin
habe die Marke „AAA“ ohne Gebrauchsabsicht und schutzwürdiges Interesse ein-
tragen lassen, weshalb die Eintragung unzulässig und die Marke nichtig sei und
die Beschwerdeführerin die bereits geleisteten Kaufpreisraten zurückzuleisten
habe (KG act. 2 S. 2 ff.). Am 19. Mai 2009 trat das Handelsgericht auf die Klage
im Umfang von Fr. 23'386.— nebst Zins nicht ein, wies die Hauptklage der Be-
schwerdeführerin ab, stellte fest, dass die auf die Beschwerdeführerin eingetra-
gene Marke „AAA“ (Swissreg. Nr. 522 153) nichtig sei und verpflichtete die Be-
schwerdeführerin, der Beschwerdegegnerin 1 Fr. 82'169.30 nebst Zins zu bezah-
len. Im Übrigen wies es die Widerklage ab (KG act. 2 S. 18 f.).
2. Gegen das Urteil des Handelsgerichts vom 19. Mai 2009 reichte die Be-
schwerdeführerin eine Nichtigkeitsbeschwerde ein (KG act. 1).
3. Mit Präsidialverfügung vom 25. Juni 2009 wurde der Beschwerdeführerin
Frist zur Leistung einer Prozesskaution nach § 75 ZPO von Fr. 55'000.-- ange-
setzt unter der Androhung, dass sonst auf die Beschwerde nicht eingetreten wür-
de (KG act. 5). Mit Eingabe vom 8. Juli 2009 stellte die Beschwerdeführerin ein
Gesuch um Erstreckung der Frist zur Zahlung der Prozesskaution um 20 Tage
(KG act. 9) und am 9. Juli 2009 (Eingang am Kassationsgericht am 10. Juli 2009)
erhob sie fristgerecht Einsprache gegen die Präsidialverfügung vom 25. Juni
2009, worauf den Parteien mit Präsidialverfügung vom 10. Juli 2009 die mit Ver-
fügung vom 25. Juni 2009 angesetzten Fristen abgenommen und den Beschwer-
degegnern Frist zur Stellungnahme zur Einsprache angesetzt wurde (KG act. 12).

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Diese stellten mit Eingabe vom 28. August 2009 den Antrag, die Einsprache der
Beschwerdeführerin sei abzuweisen (KG act. 15). Diese Eingabe wurde mit Ver-
fügung vom 1. September 2009 am 3. September 2009 (KG act. 18/1) der Be-
schwerdeführerin zur Kenntnisnahme zugestellt (KG act. 17).
4. Mit Zwischenbeschluss vom 7. Oktober 2009 wies das Kassationsgericht
die Einsprache der Beschwerdeführerin ab und setzte dieser erneut eine 10-
tägige Frist zur Leistung einer Prozesskaution von Fr. 55'000.-- (KG act. 19). Die-
se Frist wurde auf Gesuch der Beschwerdeführerin hin (KG act. 21) mit Präsidial-
verfügung vom 21. Oktober 2009 erstreckt (KG act. 22) und - nachdem die Be-
schwerdeführerin wieder ein Fristerstreckungsgesuch gestellt hatte, welches sie
mit der Erhebung einer Beschwerde ans Bundesgericht gegen den Zwischenbe-
schluss des Kassationsgerichts vom 7. Oktober 2009 begründete (KG act. 24) -
mit Präsidialverfügung vom 12. November 2009 einstweilen wieder abgenommen
(KG act. 25).
5. Mit Urteil vom 6. Januar 2010 ist das Bundesgericht auf die Beschwerde
der Beschwerdeführerin gegen den Zwischenbeschluss des Kassationsgerichts
vom 7. Oktober 2009 nicht eingetreten (KG act. 27/7), worauf der Beschwerdefüh-
rerin mit Präsidialverfügung vom 25. Januar 2010 die Kautionsfrist gemäss Zwi-
schenbeschluss des Kassationsgerichts vom 7. Oktober 2009 mit der Säumnis-
androhung des Nichteintretens auf die Beschwerde erneut angesetzt wurde (KG
act. 28).
6. Diese (fristansetzende) Verfügung vom 25. Januar 2010 wurde dem
Rechtsvertreter der Beschwerdeführerin am 26. Januar 2010 zugestellt (KG
act. 29/1). Unter Beachtung der für die Berechnung von Fristen einschlägigen
Vorschriften (§§ 191-193 GVG) lief die der Beschwerdeführerin angesetzte Kauti-
onsfrist demnach am Freitag, 5. Februar 2010 (um Mitternacht), ab. Bis zu diesem
Zeitpunkt (und darüber hinaus bis zum heutigen Tag) ist die einverlangte Kaution
nicht geleistet worden (vgl. KG act. 30). Da die rechtzeitige Kautionsleistung eine
von Amtes wegen zu prüfende Prozess- bzw. Rechtsmittelvoraussetzung darstellt
(vgl. Frank/Sträuli/Messmer, Kommentar zur zürcherischen Zivilprozessordnung,
3.A., Zürich 1997, N 4 zu § 73 ZPO), ist deshalb androhungsgemäss (vgl. KG

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act. 5 S. 2, Ziff. 4, KG act. 19 S. 8 Ziff. 2, KG act. 28 S. 3 Ziff. 1; s.a.
Frank/Sträuli/Messmer, a.a.O., N 2 zu § 80 ZPO) auf die Beschwerde nicht einzu-
treten (§ 80 Abs. 1 ZPO; s.a. Spühler/Vock, Rechtsmittel in Zivilsachen im Kanton
Zürich und im Bund, Zürich 1999, S. 79; Guldener, Schweizerisches Zivilprozess-
recht, 3.A., Zürich 1979, S. 491, 496 und 504). Damit entfällt die der Beschwerde
verliehene aufschiebende Wirkung.
7. Ausgangsgemäss sind die Kosten des Beschwerdeverfahrens der Be-
schwerdeführerin aufzuerlegen (§ 64 Abs. 2 ZPO). Ferner ist die Beschwerdefüh-
rerin zu verpflichten, die Beschwerdegegner für die durch das Beschwerdeverfah-
ren verursachten Aufwendungen zu entschädigen (§ 68 Abs. 1 ZPO). Dabei ist zu
berücksichtigen, dass diese sich in begrenztem Rahmen halten dürften, ange-
sichts dessen, dass den Beschwerdegegnern die mit Verfügung vom 25. Juni
2009 (dem Rechtsvertreter der Beschwerdegegner am 29. Juni 2009 zugestellt,
KG act. 6/2) angesetzte Frist zur Erstattung einer Beschwerdeantwort mit Präsidi-
alverfügung vom 10. Juli 2009 (dem Rechtsvertreter der Beschwerdegegner am
13. Juli 2009 zugestellt, KG act. 13/2) wieder abgenommen und ihnen stattdessen
Frist zur Stellungnahme zur Einsprache angesetzt wurde (KG act. 12), welche am
28. August 2009 mit vier Seiten erfolgte (KG act. 15). Diese Aufwendungen in Zu-
sammenhang mit dem Zwischenbeschluss vom 7. Oktober 2009 sind bei der
Festsetzung der Kosten- und Entschädigungsfolgen im vorliegenden Endent-
scheid zu berücksichtigen (§ 71 ZPO, KG act. 19 S. 8 Erw. 4), wobei mangels An-
trags (KG act. 15 S. 2 Ziff. 2) die Prozessentschädigung ohne MWST-Zusatz zu
erfolgen hat (vgl. Kreisschreiben der Verwaltungskommission des Obergerichts
über die Mehrwertsteuer vom 17. Mai 2006, S. 3, Ziff. 2.1.1).
8. Beim vorliegenden Beschluss handelt es sich um einen Endentscheid im
Sinne von Art. 90 BGG. Demzufolge steht gegen den kassationsgerichtlichen Er-
ledigungsentscheid aus den in Art. 95 ff. BGG genannten (Rüge-)Gründen die
Beschwerde in Zivilsachen gemäss Art. 72 ff. BGG an das Bundesgericht offen
(vgl. Art. 74 Abs. 1 lit. b BGG).
Ferner beginnt mit der Zustellung des Beschlusses des Kassationsgerichts
(als ausserordentlicher Rechtsmittelinstanz) auch die dreissigtägige Frist zur all-

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fälligen (direkten) Anfechtung des handelsgerichtlichen Entscheids mittels Be-
schwerde ans Bundesgericht (neu) zu laufen (Art. 100 Abs. 6 BGG; BGer.
5A_302/2009 vom 02.07.2009 Erw. 1.4 m.w.H.).
Das Gericht beschliesst:
1. Auf die Beschwerde wird nicht eingetreten.
Damit entfällt die der Beschwerde verliehene aufschiebende Wirkung.
2. Die Gerichtsgebühr für das Kassationsverfahren wird festgesetzt auf
Fr. 11'100.--.
3. Die Kosten des Kassationsverfahrens werden der Beschwerdeführerin auf-
erlegt.
4. Die Beschwerdeführerin wird verpflichtet, den Beschwerdegegnern für das
Kassationsverfahren eine Prozessentschädigung von insgesamt Fr. 7'600.--
(inkl. allfälliger MWST) zu entrichten.
5. Gegen diesen Entscheid kann unter den Voraussetzungen von
Art. 90 ff. BGG innert 30 Tagen nach dessen Empfang schriftlich durch eine
Art. 42 BGG entsprechende Eingabe Beschwerde gemäss Art. 72 ff. BGG
an das Schweizerische Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, erhoben werden.
Der Streitwert beträgt Fr. 1’255’117.80.
Sodann läuft die Frist von 30 Tagen zur Anfechtung des Urteils des
Handelsgerichtes vom 19. Mai 2009 mit Beschwerde an das Bundesgericht
neu ab Empfang des vorliegenden Entscheides (Art. 100 Abs. 1 und 6
BGG).
Hinsichtlich des Fristenlaufes gelten die Art. 44 ff. BGG.
6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an das Handelsgericht des Kan-
tons Zürich (Proz.-Nr. HG070102), je gegen Empfangsschein.

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KASSATIONSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH
Die jur. Sekretärin: