zh_kassationsgericht · AC050074 · 2006-01-31 · de
Notwendige Verteidigung, Fürsorgepflicht, Bezeichnung des (behaupteten) Nichtigkeitsgrundes


Kassationsgericht des Kantons Zürich
Kass.-Nr. AC050074/U/mb
Mitwirkende: die Kassationsrichter Moritz Kuhn, Präsident, Bernhard Gehrig,
die Kassationsrichterin Sylvia Frei, die Kassationsrichter Paul
Baumgartner und Rudolf Ottomann sowie der Sekretär Titus Graf
Zirkulationsbeschluss vom 31. Januar 2006
in Sachen
X.,
Angeklagter, Appellant und Beschwerdeführer
verteidigt durch Rechtsanwalt Y.
gegen
1. Oberstaatsanwaltschaft des Kantons Zürich,
Anklägerin, Appellatin und Beschwerdegegnerin
vertreten durch Oberstaatsanwalt lic. iur. Martin Bürgisser, Oberstaatsanwaltschaft des
Kantons Zürich, Florhofgasse 2, Postfach, 8090 Zürich
2. Z.,
Geschädigte und Beschwerdegegnerin
vertreten durch Rechtsanwalt
3. … ,
betreffend Urkundenfälschung etc.
Nichtigkeitsbeschwerde gegen ein Urteil der II. Strafkammer des Ober-
gerichts des Kantons Zürich vom 4. Februar 2005 (SB040139/U/gk)

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Das Gericht hat in Erwägung gezogen:
1. Mit Urteil des Einzelrichters in Strafsachen am Bezirksgericht Zürich vom
24. September 2003 wurde X. (fortan Beschwerdeführer) der Urkundenfälschung
im Sinne von Art. 251 Ziff. 1 StGB sowie des Betruges im Sinne von Art. 146 Abs.
1 StGB schuldig gesprochen und mit sechs Monaten Gefängnis (abzüglich 2 Tage
erstandener Polizeihaft) bestraft. Der Vollzug der Freiheitsstrafe wurde nicht auf-
geschoben (ER act. 45). Gegen dieses Urteil erhob der (erbetene) Verteidiger
namens des Beschwerdeführers rechtzeitig Berufung (ER act. 47). Mit Urteil vom
4. Februar 2005 bestätigte die II. Strafkammer des Obergerichtes das erstinstanz-
liche Urteil in allen Teilen, wobei die Strafe allerdings neu als Zusatzstrafe zu drei
Strafentscheiden ausgefällt wurde (OG act. 92 bzw. KG act. 2). Gegen diesen
obergerichtlichen Entscheid meldete der Verteidiger des Beschwerdeführers
rechtzeitig kantonale Nichtigkeitsbeschwerde an (OG act. 94). In der Folge wurde
dem Beschwerdeführer mit obergerichtlicher Präsidialverfügung vom 17. Februar
2005 Frist zur Begründung der Beschwerde angesetzt (OG act. 96). Diese Verfü-
gung hat der Verteidiger – zusammen mit dem schriftlich begründeten vorinstanz-
lichen Urteil – am 22. April 2005 in Empfang genommen (vgl. OG act. 97). Die 30-
tägige Frist zur Begründung der kantonalen Nichtigkeitsbeschwerde begann somit
am 23. April 2005 zu laufen und endete am 23. Mai 2005 (vgl. §§ 191/192 GVG).
2. Am 25. Mai 2005 ging beim Kassationsgericht die vom Beschwerdeführer
persönlich verfasste, vom 22. Mai 2005 datierte, tags darauf zur Post gegebene
und damit fristwahrend eingereichte Beschwerdebegründung ein, in welcher er
unter anderem beantragt, das vorinstanzliche Urteil sei aufzuheben und er sei von
den Vorwürfen der Urkundenfälschung und des Betruges freizusprechen (KG act.
1, insbes. S. 3/4).
3. Eine eidgenössische Nichtigkeitsbeschwerde wurde nicht erhoben (KG
act. 5).
4. Da der Verteidiger des Beschwerdeführers, Rechtsanwalt Y., keine Be-
schwerdebegründung eingereicht hat und weil (auch) im Kassationsverfahren ein

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Fall notwendiger Verteidigung vorliegt, wurde er mit Verfügung vom 2. Juni 2005
gestützt auf die staatliche Fürsorgepflicht zur Sicherstellung einer hinreichenden
Verteidigung aufgefordert, sich zur Frage zu äussern, ob er seinen anwaltlichen
Pflichten nach Ergehen des obergerichtlichen Urteils nachgekommen ist (KG act.
7). Die entsprechende Stellungnahme von Rechtsanwalt Y. (KG act. 11) wurde
dem Beschwerdeführer zugestellt und ihm mit Verfügung vom 13. Juni 2005 eine
zehntägige (während der Gerichtsferien nicht stillstehende) Frist angesetzt, um
sich zur Stellungnahme zu äussern, unter der Androhung, dass bei Säumnis auf-
grund der Akten entschieden würde (KG act. 12). Diese Verfügung nahm der Be-
schwerdeführer am 4. Juli 2005 in Empfang (KG act. 13/1a2). Am 14. Juli 2005
rief der Beschwerdeführer beim Kassationsgericht an und teilte einem juristischen
Sekretär mit, dass er bezüglich der an diesem Tag ablaufenden Frist zur Äusse-
rung zur Stellungnahme seines Verteidigers eine Verlängerung benötige. Dem
Beschwerdeführer wurde mitgeteilt, dass er ein schriftliches und hinreichend be-
gründetes Fristerstreckungsgesuch stellen könne, worüber der Präsident zu ent-
scheiden habe; wichtig sei, dass er ein entsprechendes Gesuch innert der laufen-
den Frist zur Post geben müsse (Aktennotiz vom 14. Juli 2005; KG act. 14). Mit
Schreiben vom 14. Juli 2005 stellte der Beschwerdeführer ein Fristerstreckungs-
gesuch (KG act. 15). Dieses Schreiben (Lettre Signature) wurde (erst) am 15. Juli
2005 (20.33 Uhr) zur Post gegeben (KG act. 16). Mit Präsidialverfügung vom 18.
Juli 2005 wurde auf das Fristerstreckungsgesuch nicht eingetreten (KG act. 17).
Der Präsident führte zur Begründung aus, die dem Beschwerdeführer mit Verfü-
gung vom 13. Juni 2005 angesetzte zehntägige Frist sei am 14. Juli 2005 abge-
laufen, weshalb sich das Gesuch als verspätet erweise; der Vollständigkeit halber
sei zu erwähnen, dass der Beschwerdeführer gewusst habe, dass an jenem Tag
die Frist ablaufe, was sich aus der Aktennotiz vom 14. Juli 2005 ergebe (Erw. 3).
Ferner hielt der Präsident fest, da der Beschwerdeführer die Frist zur Äusserung
zur anwaltlichen Stellungnahme versäumt habe, sei androhungsgemäss über die
Frage, ob trotz Nichteinreichen einer Begründung der kantonalen Nichtigkeitsbe-
schwerde durch seinen Verteidiger dennoch eine effiziente Verteidigung des Be-
schwerdeführers im Kassationsverfahren vorliege, aufgrund der Akten zu ent-

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scheiden (Erw. 4). Die Verfügung vom 18. Juli 2005 nahm der Beschwerdeführer
am 25. Juli 2005 in Empfang (KG act. 18/1b).
5. Mit vom 22. Juli 2005 datiertem, am 25. Juli 2005 zur Post gegebenem
Schreiben nahm der Beschwerdeführer Stellung zur Eingabe seines Verteidigers
vom 10. Juni 2005 (KG act. 20). Diese Stellungnahme erweist sich als verspätet,
da der Beschwerdeführer – wie erwähnt – die ihm ursprünglich angesetzte Frist
nicht eingehalten und das Fristerstreckungsgesuch verspätet eingereicht (bzw.
zur Post gegeben) hat. Die Stellungnahme ist daher nicht zu berücksichtigen.
6. Mit Präsidialverfügung vom 8. August 2005 wurde unter anderem der Vo-
rinstanz und den Beschwerdegegnerinnen Frist zur fakultativen Vernehmlassung
bzw. Beschwerdeantwort angesetzt (KG act. 21). Vorinstanz und Beschwerde-
gegnerin 1 (Oberstaatsanwaltschaft) verzichteten ausdrücklich auf eine Stellung-
nahme. Die Beschwerdegegnerin 2 liess vollumfängliche Bestätigung des oberge-
richtlichen Urteils (und damit die Abweisung der Beschwerde) und Verpflichtung
des Beschwerdeführers zur Leistung einer Prozessentschädigung für das Kassa-
tionsverfahren beantragen (KG act. 24).
7.1 Vorerst ist zu prüfen, ob der Verteidiger des Beschwerdeführers seinen
anwaltlichen Pflichten nach Ergehen des obergerichtlichen Urteils nachgekom-
men ist.
7.2 Rechtsanwalt Y. führt in seiner Eingabe vom 10. Juni 2005 (KG act. 11)
zusammengefasst das Folgende aus:
Das im Berufungsverfahren eingeholte Schriftgutachten habe den dem er-
stinstanzlichen Urteil zugrunde gelegten Sachverhalt eher gestützt als erschüttert,
was er dem Beschwerdeführer erläutert habe. Das Obergericht habe denn auch
den erstinstanzlichen Schuldspruch bestätigt. Das obergerichtliche Urteilsdisposi-
tiv vom 4. Februar 2005 habe er dem Beschwerdeführer umgehend nach Erhalt in
Kopie zugesandt. Am 21. Februar 2005 habe er mit diesem das Urteil besprochen
und ihn auf die geringen Aussichten einer kantonalen Nichtigkeitsbeschwerde
hingewiesen. Dieses Rechtsmittel habe er dennoch vorsorglich angemeldet. Das

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schriftlich begründete obergerichtliche Urteil habe er dem Beschwerdeführer wei-
tergeleitet und ihn auf den Fristenlauf aufmerksam gemacht. Er habe die Urteil-
serwägungen geprüft und dabei keinen Nichtigkeitsgrund feststellen können. Er
habe den Beschwerdeführer schriftlich auf die offenen Rechnungen hingewiesen
und ihn um die Leistung eines Vorschusses für ein allfälliges Kassationsverfahren
ersucht, ansonsten er – zumal ein Weiterzug des Urteils praktisch aussichtslos sei
– nicht weiter für ihn tätig werde. Der Beschwerdeführer habe den Eingang dieses
Schreibens bestätigt und dagegen keinen Widerspruch erhoben; er sei somit mit
dem vorgeschlagenen Vorgehen einverstanden gewesen. Anlässlich eines Tele-
fonates habe er den Beschwerdeführer erneut auf die geringen Aussichten einer
Nichtigkeitsbeschwerde hingewiesen und dargelegt, dass sich dieses Rechtsmit-
tel eigentlich nur aus taktischen Gründen rechtfertigen liesse. Dieser habe darauf
hin mitgeteilt, er werde die Mittel beschaffen, um einen Vorschuss zu leisten. Die
angekündigte Zahlung sei jedoch ausgeblieben, ohne dass der Beschwerdeführer
ihn erneut kontaktiert hätte, um allenfalls eine andere Abrede zu treffen. Der Be-
schwerdeführer habe ihn auch nicht wissen lassen, dass er selber eine Nichtig-
keitsbeschwerde einreichen werde. Abschliessend führt Rechtsanwalt Y. aus, er
habe dem Beschwerdeführer mehrmals dargelegt, dass eine Kassationsbe-
schwerde praktisch aussichtslos sei bzw. – wie bei jedem Rechtsmittel – nur eine
theoretische Erfolgsaussicht bestehe.
7.3 Nach dem Gesagten ist von dieser anwaltlichen Sachdarstellung auszu-
gehen. Damit ist anzunehmen, dass Rechtsanwalt Y. seinen Pflichten (vgl. dazu
KG act. 7 Erw. 4 lit. b) umfassend nachgekommen ist, und er insbesondere den
schriftlich begründeten obergerichtlichen Entscheid auf das Vorliegen von Kassa-
tionsgründen geprüft hat, keinen solchen feststellen konnte und dies dem Be-
schwerdeführer mehrfach mitgeteilt hat. Bei dieser Sachlage hatte Rechtsanwalt
Y. keine Pflicht zur Verfassung einer Nichtigkeitsbeschwerde, und es liegt gemäss
ständiger Praxis eine effiziente Verteidigung vor (vgl. nebst den in KG act. 7 Erw.
4 lit. b genannten Hinweisen auch Kass.-Nr. AC040116, Beschluss vom 8. März
2005 i.S. J. Erw. II/5 m.H. und Kass.-Nr. AC050022, Beschluss vom 23. Juni 2005
i.S. R. Erw. 7). Der Umstand, dass Rechtsanwalt Y. nach Leistung eines Vor-
schusses durch den Beschwerdeführer eventuell eine Begründung der Nichtig-

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keitsbeschwerde verfasst hätte, vermag daran nichts zu ändern, weil es dabei
bleibt, dass er nach Prüfung des Berufungsurteils keine Kassationsgründe festge-
stellt hat, weshalb eine allfällige Beschwerdebegründung nicht aussichtsreich ge-
wesen wäre. Weiterungen im Lichte der staatlichen Fürsorgepflicht - insbesonde-
re die Bestellung eines amtlichen Verteidigers - drängen sich nicht auf.
8.1 Es ist somit die vom Beschwerdeführer verfasste Beschwerdebegrün-
dung (KG act. 1) zu prüfen.
8.2 Angesichts der Ausgestaltung dieser Eingabe ist der Beschwerdeführer
auf die besondere Natur des Kassationsverfahrens hinzuweisen. Dieses stellt kei-
ne Fortsetzung des Verfahrens vor dem Sachrichter in dem Sinne dar, dass das
Kassationsgericht die Sachlage mit freier Kognition beurteilen könnte. Zu prüfen
ist vielmehr (allein), ob der angefochtene Entscheid aufgrund des bei der Vorin-
stanz gegebenen Aktenstandes an einem der in § 430 Abs. 1 Ziff. 1-6 StPO ab-
schliessend aufgezählten Nichtigkeitsgründe leidet. Dabei ist in der Beschwerde-
schrift jeder Nichtigkeitsgrund genau zu bezeichnen (§ 430 Abs. 2 StPO), d.h. es
ist darzutun, inwiefern der angefochtene Entscheid mit einem Kassationsgrund
behaftet ist (sog. Rügeprinzip). Dazu hat sich der Nichtigkeitskläger konkret mit
dem angefochtenen Entscheid bzw. den darin enthaltenen Erwägungen ausein-
ander zu setzen; die blosse Verweisung auf frühere Vorbringen oder deren blosse
Wiederholung genügt dabei ebenso wenig wie etwa die blosse Beteuerung der
Unschuld im Falle der Beschwerdeerhebung durch den verurteilten Angeschul-
digten. Auch lässt sich kein Nichtigkeitsgrund nachweisen, indem in der Be-
schwerde losgelöst von den vorinstanzlichen Erwägungen einfach die eigene
Meinung dargelegt und derjenigen des Sachrichters gegenübergestellt wird. Viel-
mehr sind in der Beschwerdeschrift die angefochtenen Stellen des vorinstanzli-
chen Entscheids genau zu bezeichnen und diejenigen Aktenstellen, aus denen
sich ein Nichtigkeitsgrund ergeben soll, im Einzelnen anzugeben. In diesem Sinne
muss beispielsweise, wer die vorinstanzliche Beweiswürdigung als willkürlich rügt,
in der Beschwerde genau darlegen, welche tatsächlichen Annahmen im ange-
fochtenen Entscheid aufgrund welcher Aktenstellen willkürlich sein sollen. Es ist
mithin nicht Sache der Kassationsinstanz, in den vorinstanzlichen Akten nach den

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Grundlagen des geltend gemachten (oder gar eines anderen) Nichtigkeitsgrundes
zu suchen (einlässlich zum Ganzen von Rechenberg, Die Nichtigkeitsbeschwerde
in Zivil- und Strafsachen nach zürcherischem Recht, 2. Aufl., Zürich 1986, S.
16 ff.; Schmid, in: Donatsch/Schmid, Kommentar zur Strafprozessordnung des
Kantons Zürich, Zürich 1996 ff., N 32-34 zu § 430 StPO; s.a. ZR 91/92 Nr. 6, ZR
81 Nr. 88 Erw. 6 und BGE 127 I 42 Erw. 3 lit. b).
8.3 a) Der Beschwerdeführer erhebt zusammengefasst (ausdrücklich oder
sinngemäss) folgende Rügen:
- er sei vor Erstinstanz aufgrund eines Missgeschicks seinerseits bei der
Koordination des Gerichtstermins nicht erschienen, und die Vorinstanz habe ihm
unter Verweisung auf die langjährige Praxis zu Unrecht eine erneute Darstellung
des Sachverhaltes vor Erstinstanz verwehrt (Ziff. 1)
- das Obergericht habe zu Unrecht sein später widerrufenes Geständnis als
glaubwürdig erachtet und bei der Beweiswürdigung mitberücksichtigt (Ziff. 2)
- das Obergericht habe wichtige Ausführungen seines Anwaltes nicht be-
achtet und die beiden Zeugen zu Unrecht nicht erneut befragt (Ziff. 3)
- das Obergericht habe die Beweise, insbesondere die Zeugenaussagen,
unzutreffend gewürdigt (Ziff. 4, 5 und 7)
- das vom Obergericht berücksichtigte Schriftgutachten sei unvollständig
(Ziff. 6)
- das Obergericht habe eine unzutreffende Rechtsanwendung vorgenom-
men, insbesondere den massgebenden Vertrag rechtlich falsch ausgelegt (Ziff. 7;
vgl. auch Beschwerde S. 4 oben Antrag 5)
b) Die Erwägungen des obergerichtlichen Urteils umfassen etwas mehr als
elf Seiten (KG act. 2 S. 4-15). Die Vorinstanz hat indessen in Anwendung von
§ 161 GVG zur Begründung mehrfach auch auf die ihrer Ansicht nach zutreffen-
den erstinstanzlichen Erwägungen verwiesen hat. Allein im Zusammenhang mit
der Beweiswürdigung und der rechtlichen Würdigung des Sachverhaltes hat sie

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insgesamt auf ca. neun Seiten des einzelrichterlichen Urteils verwiesen (KG act. 2
S. 7 und S. 10). Insgesamt umfassen die obergerichtlichen Ausführungen zu den
beiden genannten Punkten somit ca. zwanzig Seiten.
c) Der Beschwerdeführer bezeichnet in seiner Beschwerde keine einzige der
von ihm beanstandeten obergerichtlichen Erwägungen. Er nennt darin zum
Nachweis der geltend gemachten Kassationsgründe auch keine einzige Akten-
stelle. Damit vermag die Beschwerde den vorstehend skizzierten und zumindest
in ihren wesentlichen Grundzügen auch von einer rechtsunkundigen Partei zu be-
achtenden formellen Anforderungen an die Begründung einer Nichtigkeitsbe-
schwerde in keiner Weise zu genügen. Daher ist auf die Beschwerde nicht einzu-
treten. Der Vollständigkeit halber ist zu erwähnen, dass im kantonalen Kassati-
onsverfahren eine behauptete Verletzung von materiellem Bundesrecht ohnehin
nicht überprüft werden kann (§ 430b StPO); solche Rügen sind mit eidgenössi-
scher Nichtigkeitsbeschwerde beim Kassationshof des Bundesgerichts vorzubrin-
gen (vgl. auch Ziff. 10 lit. b der vorinstanzlichen Rechtsmittelbelehrung).
9. Abschliessend ergibt sich, dass auf die Nichtigkeitsbeschwerde nicht ein-
zutreten ist.
10. Die Kosten des Kassationsverfahrens sind ausgangsgemäss dem Be-
schwerdeführer aufzuerlegen (§ 396a StPO). Überdies ist er zur Leistung einer
angemessenen Prozessentschädigung an die obsiegende und anwaltlich vertre-
tene Beschwerdegegnerin 2 zu verpflichten, wobei zu bemerken ist, dass einer-
seits deren Beschwerdeantwort nur kurz ausgefallen ist (KG act. 24) und anderer-
seits keine Mehrwertsteuer zu veranschlagen ist, da davon auszugehen ist, dass
die Beschwerdegegnerin 2 bezüglich der Mehrwertsteuer vorsteuerabzugsbe-
rechtigt ist (vgl. zur Thematik Kass.-Nr. AA040176, Beschluss vom 19. Juli 2005
i.S. H. Erw. III/2).
11. Da Rechtsanwalt Y. vom Kassationsgericht veranlasst wurde, sich zur
Frage seiner Pflichterfüllung zu äussern, erscheint es gerechtfertigt, ihm für die
entsprechenden Aufwendungen eine Entschädigung aus der Gerichtskasse aus-

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zurichten (ähnlich Kass.-Nr. AC040110, Beschluss vom 28. Februar 2005 i.S. K.
Erw. 7 lit. c).
Das Gericht beschliesst:
1. Auf die Nichtigkeitsbeschwerde wird nicht eingetreten.
2. Die Gerichtsgebühr für das Kassationsverfahren wird festgesetzt auf:
Fr. 800.-- ; die weiteren Kosten betragen:
Fr. 334.-- Schreibgebühren,
Fr. 418.-- Zustellgebühren und Porti.
3. Die Kosten des Kassationsverfahrens werden dem Beschwerdeführer
auferlegt.
4. Der Beschwerdeführer wird verpflichtet, der Beschwerdegegnerin 2 für
das Kassationsverfahren eine Prozessentschädigung von Fr. 500.-- zu bezahlen.
5. Rechtsanwalt Y. wird für das Kassationsverfahren eine Entschädigung
von Fr. 800.-- (inkl. Mehrwertsteuer) aus der Gerichtskasse ausgerichtet.
6. Schriftliche Mitteilung an den Beschwerdeführer persönlich, Rechtsanwalt
Y., die Beschwerdegegnerinnen, die II. Strafkammer des Obergerichts des Kan-
tons Zürich, den Einzelrichter in Strafsachen am Bezirksgericht Zürich (ad
GG030092) und das Amt für Justizvollzug des Kantons Zürich (Abteilung Bewäh-
rungs- und Vollzugsdienste), je gegen Empfangsschein.
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KASSATIONSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH
Der juristische Sekretär: