zh_kassationsgericht · AA090114 · 2010-11-01 · de
Verspätete Prosequierung eines vorläufig eingetragenen BauhandwerkerpfandrechtsFristwiederherstellung, Begründung und Rechtzeitigkeit des Begehrens


Kassationsgericht des Kantons Zürich
Kass.-Nr. AA090114/U/ys
Mitwirkende: die Kassationsrichter Moritz Kuhn, Präsident, Herbert Heeb, Paul
Baumgartner, die Kassationsrichterin Yvona Griesser und der
Kassationsrichter Matthias Brunner sowie die juristische Sekretä-
rin Margrit Scheuber
Zirkulationsbeschluss vom 1. November 2010
in Sachen
A. AG,
Tiefbau, in …,
Klägerin, Rekurrentin und Beschwerdeführerin
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. D.
gegen
1. Ba.,
geboren …, whft. …,
2. Bb.,
geboren …, whft. …,
3. Bc.,
geboren …, whft. …,
4. Bd.,
geboren …, whft. …,
5. Be.,
geboren …, whft. …,
6. Bf.,
geboren …, whft. …,
7. Bg.,
geboren …, whft. …,
8. Bh.,
geboren …, whft. …,

- 2 -
9. Bi.,
geboren …, whft. …,
10. Bj.,
geboren …, whft. …,
11. Bk.,
geboren …, whft. …,
12. Bl.,
geboren …, whft. …,
13. Bm.,
geboren …, whft. …,
14. Bn.,
geboren …, whft. …,
15. Bo.,
geboren …, whft. …,
16. Bp.,
geboren …, whft. …,
17. Bq.,
geboren …, whft. …,
18. Br.,
geboren …, whft. …,
19. Bs.,
geboren …, whft. …,
20. Bt.,
geboren …, whft. …,
21. Bu.,
geboren …, whft. …,
22. Bv.,
geboren …, whft. …,
23. Bw.,
geboren …, whft. …,
24. Bx.,
geboren …, whft. …,
25. By.,
geboren …, whft. …,
26. Bz.,
geboren …, whft. …,
27. Ca.,
geboren …, whft. …,
28. Cb.,
geboren …, whft. …,

- 3 -
29. Cc.,
geboren …, whft. …,
30. Cd.,
geboren …, whft. …,
31. Ce.,
geboren …, whft. …,
32. Cf.,
geboren …, whft. …,
33. Cg.,
geboren …, whft. …,
34. Ch.,
geboren …, whft. …,
35. Ci.,
geboren …, whft. …,
36. Cj.,
geboren …, whft. …,
37. Ck.,
geboren …, whft. …,
38. Cl.,
geboren …, whft. …,
Beklagte, Rekursgegner und Beschwerdegegner
alle vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. E.
betreffend
Nichteintreten (Bauhandwerkerpfandrechte)
Nichtigkeitsbeschwerde gegen einen Beschluss der I. Zivilkammer des
Obergerichts des Kantons Zürich vom 10. August 2009 (LN090028/U)

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Das Gericht hat in Erwägung gezogen:
I.
1. Die Klägerin wurde von der Generalunternehmerin F. Generalunterneh-
mung AG mit Werkverträgen vom März 2007 mit der Erstellung einer Erschlies-
sungsstrasse und dem Aushub/Baugrubenaushub/Pfählung für die Überbauung
G. in H. beauftragt (BG act. 4/2 und 4/3). Mit Schreiben vom 26. Juni 2008 ver-
zichtete die Generalunternehmerin per sofort auf die Ausführung der restlichen
Arbeiten durch die Klägerin (BG act. 4/4). Daraufhin erwirkte die Klägerin die Ein-
tragung eines vorläufigen Bauhandwerkerpfandrechtes auf den 21 Parzellen der
Überbauung G. zu ihren Gunsten, je in der Höhe von Fr. 35'525.85 nebst Zins zu
5% seit dem 10. Juli 2008 durch den Einzelrichter im summarischen Verfahren
des Bezirkes I. mit Verfügung vom 14. Juli 2008 (BG act. 4/6). Mit dieser Verfü-
gung setzte der Einzelrichter verschiedene Fristen wie folgt an:
"4. Der Klägerin wird eine Frist von 60 Tagen ab Zustellung dieser Verfügung an-
gesetzt, um beim zuständigen Friedensrichteramt gegen die Beklagten Klage auf definiti-
ve Eintragung des Pfandrechtes einzureichen und, falls eine Einigung nicht zustande
kommt, eine weitere Frist von 60 Tagen ab Zustellung der Weisung, um die Klage beim
zuständigen Gericht einzureichen. Versäumt die Klägerin auch nur eine dieser Fristen, so
fällt die Vormerkung des Pfandrechtes dahin und die Beklagten sind berechtigt, beim
Einzelrichter die Löschung im Grundbuch zu verlangen.
Diese Fristansetzungen erfolgen unter dem Vorbehalt, dass die Beklagten weder
Sicherheit gemäss Ziff. 5 hienach leisten, noch Einsprache gemäss Ziff. 10 hienach er-
hoben wird.
5. Die Beklagten werden darauf hingewiesen, dass binnen 20 Tagen ab Zustellung
dieser Verfügung im Sinne von Art. 839 Abs. 3 ZGB für die angemeldete Forderung hin-
reichend Sicherheit geleistet werden kann. Sollte die von den Beklagten geleistete Si-
cherheit vom Einzelrichter als hinreichend befunden werden, so würde das Pfandrecht
gemäss Ziff. 1 hievor gelöscht und es würde der Klägerin Frist angesetzt, um gegen die

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Beklagten beim ordentlichen Richter Klage über Bestand und Umfang des Sicherstel-
lungsanspruches einzureichen.
6. ...
7. ...
8. ...
9. ...
10. Gegen diese Verfügung kann binnen 10 Tagen ab ihrer Zustellung beim Einzel-
richter Einsprache erhoben werden. Die Einsprache ist kurz zu begründen. Wird keine
Einsprache erhoben, so erwächst diese Verfügung in Rechtskraft und die Vormerkung im
Grundbuch bleibt bis auf weitere Anordnung (vgl. Ziff. 4 hievor) bestehen. Wird Einspra-
che erhoben, so werden die Parteien zur Verhandlung über das Begehren vor den Ein-
zelrichter vorgeladen; diesfalls bleibt aber die Vormerkung im Grundbuch bis zum rechts-
kräftigen Entscheid über die Einsprache bestehen.
11. Die Fristen in diesem Verfahren stehen während den Gerichtsferien nicht still
(§ 140 Abs. 2 GVG)."
Die Klägerin reichte ihre Klage am 11. September 2008 beim Friedensrich-
teramt H. ein (BG act. 1, S. 4). Nach erfolgloser Friedensrichterverhandlung vom
11. Dezember 2008 stellte der Friedensrichter am 15. Dezember 2008 – unter
Hinweis auf die Frist von 60 Tagen ab Zustellung der Weisung zur Einreichung
beim zuständigen Richter (BG act. 1, S. 5) – die Weisung aus (BG act. 1); ge-
mäss eigenen Angaben hat die Klägerin diese am 16. Dezember 2008 erhalten
(OG act. 2, S. 11). Die Klage samt Weisung ging beim Bezirksgericht I. am 9.
März 2009 ein und trug den Poststempel vom 6. März 2009 (BG act. 1 und 2). Mit
Beschluss vom 7. April 2009 trat das Bezirksgericht I., III. Abteilung, auf die Klage
nicht ein und wies das Grundbuchamt K. an, die vorsorglich eingetragenen Bau-
handwerkerpfandrechte nach Eintritt der Rechtskraft zu löschen (BG act. 8).
2. Die Klägerin focht diesen Beschluss mit Rekurs vom 20. April 2009 an
und beantragte die Aufhebung des Beschlusses und Rückweisung der Sache an
die erste Instanz; eventualiter stellte sie ein Fristwiederherstellungsgesuch zur

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Einreichung der Weisung und der Klageschrift (OG act. 2). Die Beklagten bean-
tragten die Abweisung des Rekurses (OG act. 8). Mit Beschluss vom 10. August
2009 trat die I. Zivilkammer des Obergerichts des Kantons Zürich auf das Gesuch
um Wiederherstellung der Frist zur Einreichung der Klage beim Gericht nicht ein,
wies den Rekurs ab und bestätigte den Beschluss des Bezirksgerichts I.,
III. Abteilung, vom 7. April 2009 (OG act. 14 = KG act. 2).
3. Gegen diesen Beschluss der I. Zivilkammer des Obergerichts vom
10. August 2009 erhob die Klägerin und Beschwerdeführerin (nachfolgend: Be-
schwerdeführerin) mit Eingabe vom 20. August 2009 kantonale Nichtigkeitsbe-
schwerde und beantragte die Aufhebung des angefochtenen Beschlusses, die
Rückweisung der Sache an die Vorinstanz, eventualiter an die erste Instanz. Als
weiteres Eventualbegehren beantragte die Beschwerdeführerin die Wiederherstel-
lung der Frist zur Einreichung der Klage und Weisung und die Streitsache sei an
die Vorinstanz, subeventualiter an die erste Instanz, zur neuen Entscheidung zu-
rückzuweisen (KG act. 1, S. 4). Die von der Beschwerdeführerin ebenfalls bean-
tragte aufschiebende Wirkung wurde der Beschwerde mit Präsidialverfügung vom
21. August 2009 gewährt (KG act. 5). Die der Beschwerdeführerin auferlegte Pro-
zesskaution im Sinne von § 75 ZPO in der Höhe von Fr. 27'000.-- wurde innert
Frist geleistet (KG act. 5 und 9). Die Vorinstanz hat auf eine Vernehmlassung zur
Beschwerde verzichtet (KG act. 10). Die Beklagten und Beschwerdegegner (künf-
tig: Beschwerdegegner) beantragten mit ihrer Beschwerdeantwort die Abweisung
der Beschwerde, soweit darauf einzutreten sei, unter Kosten- und Entschädi-
gungsfolgen zu Lasten der Beschwerdeführerin (KG act. 11, S. 4). Mit Datum vom
8. September 2009 ging innert der dreissigtägigen Beschwerdefrist eine weitere
Eingabe der Beschwerdeführerin ein (KG act. 14), welche den Beschwerdegeg-
nern mit Verfügung vom 9. September 2009 zur Kenntnisnahme zugestellt wurde
(KG act. 16). Mit Datum vom 24. November 2009 reichte die Beschwerdeführerin
eine weitere Eingabe ein (KG act. 18), welche mit Verfügung vom 27. November
2009 (KG act. 20) den Beschwerdegegnern zur Kenntnisnahme zugestellt wurde.

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II.
1.1 Die Beschwerdeführerin beanstandet mit ihrer Nichtigkeitsbeschwerde,
die Vorinstanz habe die Frist zur Einreichung der Weisung zur Prosequierung des
vorsorglich eingetragenen Bauhandwerkerpfandrechts falsch berechnet bzw. die
Bestimmungen zu den Gerichtsferien falsch angewendet und damit im Sinne von
§ 281 Ziff. 1 ZPO einen wesentlichen Verfahrensgrundsatz verletzt. Entgegen der
Auffassung der Vorinstanz handle es sich bei der in Disp.-Ziff. 4 der Verfügung
des Einzelrichters im summarischen Verfahren vom 14. Juli 2008 zur Einreichung
der Weisung beim zuständigen Richter angesetzten Frist nicht um eine – in Disp.-
Ziff. 11 bezüglich Nichtgeltung der Gerichtsferien erwähnte – Frist "in diesem Ver-
fahren" (gemeint das Summarverfahren zur vorsorglichen Eintragung des Bau-
handwerkerpfandrechtes), sondern um eine Frist zur Einleitung des ordentlichen
Verfahrens und Disp.-Ziff. 11 (Nichtstillstand der Frist in den Gerichtsferien) ent-
falte auf die Frist zur Einreichung der Weisung keine Wirkung (KG act. 1, Rz 17 -
33, S. 8 - 14).
1.2 Die Vorinstanz ging nach Hinweis auf die Bestimmung von § 140 GVG
und einen gewissen Spielraum des Richters bei der Beurteilung der Dringlichkeit
eines Verfahren gemäss Abs. 2 dieser Bestimmung davon aus, dass der Einzel-
richter in seiner Verfügung vom 14. Juli 2008 bestimmt habe, dass (auch) die vor-
liegend fragliche Frist für die Einreichung der Klage bzw. Weisung beim zuständi-
gen Gericht während den Gerichtsferien nicht still stehe (KG act. 2, S. 7 f.). Die
Bestimmung über den Fristenlauf in der Verfügung vom 14. Juli 2008 sei nicht un-
klar und überdies habe auch der Friedensrichter die Verfügung in genau diesem
Sinne verstanden, habe er doch in der Weisung selbst die Beschwerdeführerin
ausdrücklich nochmals darauf hingewiesen, dass die fragliche Frist während den
Gerichtsferien nicht still stehe. Soweit die Beschwerdeführerin geltend mache, die
Prosequierung eines Bauhandwerkerpfandrechtes sei kein dringlicher Fall im Sin-
ne von § 140 Abs. 2 GVG, könne dies im Rekursverfahren nicht geprüft werden,
sondern es wäre Einsprache gegen die Verfügung vom 14. Juli 2008 zu erheben
gewesen. Die Einstufung als dringlicher Fall hätte aber auch im Ermessen des
Einzelrichters gelegen, nachdem auch Art. 961 Abs. 3 ZGB bestimme, dass über

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das Begehren auf vorläufige Eintragung das Gericht im schnellen Verfahren zu
entscheiden habe und zudem der Richter auch eine kürzere Frist von unter 30
Tagen (ohne Sühnverfahren) hätte ansetzen können (KG act. 2, S. 8 - 10).
1.3 Die Beschwerdeführerin macht bezüglich der Frist zur Einreichung der
Weisung beim zuständigen Richter geltend, entgegen der Ansicht der Vorinstanz
handle es sich bei dieser Frist – im Gegensatz zu anderen in der Verfügung vom
14. Juli 2008 angesetzten Fristen – nicht um eine solche zum Abschluss des
summarischen Verfahrens, sondern zur Einleitung des ordentlichen Prozesses;
damit sei auch die Zuständigkeit des Summarrichters beendet und der ordentliche
Richter sei zum Entscheid über eine Erstreckung und allfällige Wiederherstellung
der Frist zuständig. Diese Ansicht werde auch durch die gesetzliche Systematik
gestützt, wonach der Titel von § 93 ZPO laute: "II. Teil: Ordentliches Verfahren",
"1. Abschnitt: Prozesseinleitung" und "A. Sühnbegehren", womit zum Ausdruck
gebracht werde, dass der ordentliche Prozess mit dem Sühnbegehren beginne
und nicht erst mit der Anhängigmachung der Klage beim ordentlichen Gericht.
Entgegen der Ansicht der Vorinstanz seien sodann die Prosequierungsfristen
nicht als Bestandteil des Summarverfahrens zu betrachten, denn diese regelten
nicht den Abschluss des Summarverfahrens, sondern die Einleitung des ordentli-
chen Verfahrens. Damit sei der Wortlaut der Verfügung des Summarrichters zwar
eindeutig, aber in dem Sinne, dass für das ordentliche Verfahren keine Anord-
nung hinsichtlich des Laufs der Frist während den Gerichtsferien getroffen worden
sei (KG act. 1, Rz 19 - 28, S. 9 - 11).
1.4 a) Diese Auslegung der Beschwerdeführerin hat auf den ersten Blick et-
was für sich, denn innert der vom Einzelrichter im summarischen Verfahren ange-
ordneten Frist soll der ordentliche Richter angerufen werden. Grundsätzlich aber
wird diese Frist im summarischen Verfahren angeordnet und der Einzelrichter im
summarischen Verfahren ist durchaus zuständig, um diese Frist – und verbunden
damit auch die Modalitäten dieser Frist – festzulegen. Dieser ist demnach auch
zuständig, um – soweit es sich um eine kantonale Frist handelt – festzulegen, ob
die Frist in den Gerichtsferien still steht oder nicht. Es handelt sich somit klarer-

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weise um eine im summarischen Verfahren vom Einzelrichter angesetzte Frist
und damit um eine Frist "in diesem Verfahren".
b) Dem steht nicht entgegen, dass für eine allfällige Wiederherstellung die-
ser Frist der ordentliche Richter zuständig ist (ZR 85 Nr. 25), welcher schliesslich
über die Einhaltung der Prozessvoraussetzungen (darunter die Einhaltung einer
allfälligen Klagefrist) zu entscheiden hat. Zur Frage über die Zuständigkeit zur
Erstreckung einer solchen Klagefrist herrscht soweit ersichtlich ohnehin keine
einheitliche Praxis. Im von der Beschwerdeführerin erwähnten Bundesgerichts-
entscheid vom 29. Mai 2006 (4C.91/2006) wurde lediglich darauf hingewiesen,
dass der Kläger beim Bezirksgericht Affoltern um die Erstreckung der Frist zur
Klageeinreichung ersucht habe und das Bezirksgericht dem Gesuch entsprochen
habe; die Zuständigkeit an sich war jedoch nicht Thema des Entscheides. In ei-
nem etwas älteren Entscheid des Kassationsgerichts aus dem Jahre 1982 (in
welchem jedoch ebenfalls nicht die Zuständigkeit für die Erstreckung der Frist in
Frage stand) wurde ausgeführt, der Rechtsmittelrichter (in casu die Rekursinstanz
am Obergericht) habe die zuvor im Rekursverfahren neu angesetzte Frist zur Kla-
geeinreichung beim ordentlichen Richter erstreckt (Kass.Nr. 139/82, Beschluss
vom 24. Juni 1982, i.S. S. c. Sch., Erw. 1). Im Kommentar Hauser/Schweri zum
zürcherischen Gerichtsverfassungsgesetz wird vertreten, sachlich zuständig für
die Behandlung eines Fristerstreckungsgesuches sei der Gerichtspräsident oder
der von ihm bestellte Referent, der die Frist angesetzt habe. Durch die Frist-
erstreckung werde eine erlassene prozessleitende Verfügung abgeändert (Hau-
ser/Schweri, a.a.O., N 34 zu § 195 GVG). Der Kommentar weist auch auf eine äl-
tere Dissertation hin (Werner Tappolet, Die formelle richterliche Prozessleitung im
zürcherischen Zivilprozess, Zürich 1941, S. 54), in welcher jedoch an anderer
Stelle vertreten wird, das Fristerstreckungsgesuch sei – analog zum Restitutions-
gesuch – von jenem Richter zu behandeln, der in der Sache selbst entscheide,
nicht vom Richter, der die Frist angesetzt habe (Tappolet, a.a.O., S. 47). Bei allen
zitierten Literaturstellen hatten die Autoren aber wohl nicht die hier vorliegende
spezielle Konstellation im Auge, bei welcher ein Richter eine Frist zur Klageanhe-
bung bei einem anderen Richter anzusetzen hat.

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c) Inwiefern die Vorinstanz in ihrer Begründung angenommen habe, das or-
dentliche Verfahren beginne nicht schon mit dem Sühnverfahren, sondern erst mit
der Anhängigmachung der Klage beim ordentlichen Gericht, wie dies die Be-
schwerdeführerin weiter moniert (KG act. 1, Rz. 24, S. 10), wird nicht ersichtlich.
Wohl hat die Vorinstanz argumentiert, das summarische Verfahren vor dem Ein-
zelrichter sei nicht mit der Rechtskraft der Verfügung vom 14. Juli 2008 abge-
schlossen, sondern erst dann, wenn entweder beim ordentlichen Gericht die Kla-
ge auf definitive Eintragung des Pfandrechts hängig gemacht werde oder wenn
die Prosequierung definitiv (infolge Nichteinhaltung einer der Fristen) unterbleibe
(KG act. 2, Erw. 5 [recte: 4] lit. c, S. 8). Mit dem Passus: "beim ordentlichen Ge-
richt die Klage ... hängig gemacht" äussert sich die Vorinstanz nicht abschlies-
send darüber, mit welcher Rechtshandlung (Einreichung des Sühnbegehrens
oder Einreichung der Weisung beim ordentlichen Richter) die Klage beim ordentli-
chen Richter hängig gemacht werde, sie macht vielmehr klar ("oder wenn die Pro-
sequierung definitiv – infolge Nichteinhaltung einer der Fristen – unterbleibt"),
dass die Prosequierung (aus kantonal-rechtlicher Sicht) auch dann unterblieben
ist, wenn auch nur eine der beiden (vom Einzelrichter im summarischen Verfahren
angesetzten) Fristen nicht eingehalten wurde und dies eben erst nach Ablauf die-
ser zweiten Frist feststehen kann. In diesem Sinne ist auch der Hinweis der Vor-
instanz auf die in Dispositiv-Ziffer 4 zum Ausdruck gebrachten Säumnisfolgen zu
verstehen, selbst wenn diese auch bereits gemäss der gesetzlichen Bestimmung
von § 228 ZPO zwingend vorgesehen sein sollten (wie dies die Beschwerdeführe-
rin anführt: KG act. 1, Rz. 27, S. 11). Jedenfalls gehört das Dahinfallen der vor-
sorglichen Massnahme bei Nichteinhaltung einer der gemäss Disp.-Ziff. 4 ange-
setzten Fristen zur Klageeinleitung des ordentlichen Verfahrens ganz sicher zu
"diesem Verfahren" betreffend Anordnung der vorsorglichen Eintragung des Bau-
handwerkerpfandrechtes vor dem Einzelrichter im summarischen Verfahren.
1.5 Selbst wenn man mit der Beschwerdeführerin aber davon ausgehen
wollte, dass die vom Einzelrichter im summarischen Verfahren angesetzten Fris-
ten zur Prosequierung der Klage nicht unmittelbar zum Abschluss des summari-
schen Verfahrens gehören sollten, änderte dies nichts an dem von der Vorinstanz
festgestellten Zwischenergebnis, dass der Einzelrichter in seiner Verfügung vom

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14. Juli 2008 bestimmt habe, dass (auch) die vorliegend fragliche Frist zur Einrei-
chung der Klage bzw. Weisung beim zuständigen Gericht während den Gerichts-
ferien nicht still stehe. Denn nichtsdestotrotz kann der in der Verfügung enthaltene
Passus "Die Fristen in diesem Verfahren" vernünftigerweise nicht anders verstan-
den werden, als dass damit die in diesem Verfahren angesetzten Fristen gemeint
sind. Was die Beschwerdeführerin hinsichtlich der vom Einzelrichter nicht ange-
brachten Einschränkung der Geltung von Disp.-Ziff. 11 (betreffend Nichtgeltung
der Gerichtsferien gemäss § 140 Abs. 2 GVG) für die (erste, bundesrechtliche)
Frist in Disp.-Ziff. 4 (betreffend Klageeinleitung beim ordentlichen Richter) aus-
führt (KG act. 1, Rz. 31, S. 12), vermag nicht zu überzeugen. Gemäss der bun-
desgerichtlichen Rechtsprechung gelten die kantonal-rechtlichen Verfahrensvor-
schriften und damit auch die Bestimmungen über Gerichtsferien für diese Verwir-
kungsfrist gemäss Art. 961 Abs. 3 ZGB nicht (BGE 123 III 67 Erw. 2a; 119 II 434;
Bundesgerichtsentscheid 4C.91/2006 vom 29. Mai 2006, Erw. 5.4); zur Klageer-
hebung gemäss Art 961 Abs. 3 ZGB genügt indes die Einleitung des Sühnverfah-
rens, wenn wie im Kanton Zürich die Sache hernach innert einer bestimmten
Verwirkungsfrist vor den Richter zu tragen ist (vgl. § 101 ZPO); die Frist für die
Weiterleitung der Streitsache an den zuständigen Richter fällt sodann wieder in
den Anwendungsbereich des kantonalen Prozessrechtes (betreffend Berechnung
und allfälliger Erstreckungsmöglichkeit: vgl. BGE 4C.91/2006 vom 29.5.2006,
Erw. 5.4). Damit ist klar, dass auch hinsichtlich der ersten (bundesrechtlichen)
Frist zur Klageanhebung beim Friedensrichter kein Fristenstillstand während (ir-
gendwelcher) Gerichtsferien in Frage kam. Es ist damit nicht nachvollziehbar, in-
wiefern der Einzelrichter hinsichtlich jener Frist eine Einschränkung in Disp.-
Ziff. 11 hätte anbringen sollen; eine solche hätte gegenteils nur Missverständnisse
gefördert, da die bundesrechtliche Frist ohnehin nicht während irgendwelcher Ge-
richtsferien still stand.
An der eingangs festgehaltenen Einschätzung ändert auch die Beanstan-
dung der Beschwerdeführerin nichts, wonach der Friedensrichter, welcher ge-
mäss der vorinstanzlichen Begründung den Hinweis auf den Fristenlauf während
den Gerichtsferien in der Weisung übernommen habe, in dieser Frage nicht zu-
ständig sei (KG act. 1, Rz. 33, S. 13 f.). Die Vorinstanz hat nicht erwogen, der

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Friedensrichter habe diese Frist bzw. deren Lauf während den Gerichtsferien (von
sich aus) festgelegt, sondern nur, er habe Disp.-Ziff. 11 der Verfügung des Einzel-
richters im summarischen Verfahren offenbar ebenfalls in dieser Weise verstan-
den. Insbesondere aber wies die Vorinstanz darauf hin, dass die Beschwerdefüh-
rerin zumindest nach Erhalt der Weisung nicht mehr nach Treu und Glauben vom
Friststillstand während den Gerichtsferien habe ausgehen können. Was die Be-
schwerdeführerin hinsichtlich Nachfrage beim Friedensrichter im Beschwerdever-
fahren vorbringt (KG act. 1, Rz 33, S. 13), ist eine neue Tatsachenbehauptung
und kann im Beschwerdeverfahren nicht mehr beachtet werden. Ihre sinngemäs-
se Beanstandung der Verletzung des Anspruches auf das rechtliche Gehör durch
die Vorinstanz geht sodann fehl, nachdem es Sache der Partei war, diesbezügli-
che Vorbringen bereits im Rekursverfahren zu machen. Jedenfalls kann sich die
Beschwerdeführerin nicht darauf berufen, die Vorinstanz habe einen gänzlich
neuen Aspekt in die Beurteilung eingebracht, da es im Rekursverfahren eben ge-
nau um die (Nicht-)Einhaltung der zweiten Frist gemäss Disp.-Ziff. 4 der Verfü-
gung des Einzelrichters im summarischen Verfahren vom 14. Juli 2008 gegangen
war und sich die friedensrichterliche Weisung ebenfalls bei den Akten befand
(BG act. 1). Zudem ist angesichts der vorstehenden Erwägungen nicht mehr wei-
ter auf den von der Beschwerdeführerin innert Beschwerdefrist mit Eingabe vom
8. September 2009 eingereichten Entscheid der III. Zivilkammer des Obergerichts
vom 11. Februar 2009 (ZR 108 Nr. 41) einzugehen (bei welchem es im Übrigen
um eine etwas andere Konstellation ging), mit welchem die Beschwerdeführerin
belegen will, dass es sich bei der in Disp.-Ziff. 4 der Verfügung vom 14. Juli 2008
festgelegten zweiten Frist nicht um eine "Frist in diesem Verfahren" gehandelt ha-
be.
2.1 Die Beschwerdeführerin macht in einem weiteren Punkt geltend, die Vor-
instanz habe einen wesentlichen Verfahrensgrundsatz (§ 199 Abs. 3 GVG) ver-
letzt, indem sie zu Unrecht davon ausgegangen sei, sie habe die Frist zur Stel-
lung des Wiederherstellungsgesuches versäumt. Entgegen der Annahme der Vor-
instanz habe diese Frist nicht bereits mit ihrer erstmaligen Stellungnahme zu
diesbezüglichen Vorbringen der Gegenpartei am 9. März 2009 begonnen. Mass-
geblich sei die Frage, wann die Beschwerdeführerin auf Grund der ihr bekannten

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objektiven Umstände damit habe rechnen müssen, dass sie eine Frist versäumt
habe. Dies sei nicht bereits mit ihrer Eingabe vom 9. März 2009 der Fall gewesen;
diese Eingabe sei von ihr wie darin erwähnt einzig durch das ausserordentliche
Vorgehen der Gegenpartei, welche kurz vor Einreichung der Klageschrift durch
die Beschwerdeführerin eine Faxeingabe beim Summarrichter bezüglich Lö-
schung der vorsorglich eingetragenen Bauhandwerkerpfandrechte gemacht habe,
ausgelöst worden. Der Einzelrichter im summarischen Verfahren sei denn auch
auf dieses Begehren der Beschwerdegegner mit Verfügung vom 26. März 2009
gar nicht eingetreten. Auch im ordentlichen Verfahren habe es keinen Anlass ge-
geben und das Gericht habe insbesondere das Prozessthema nicht auf die Frage
der Fristwahrung beschränkt. Die Beschwerdegegner hätten mit unaufgefordert
eingereichter Eingabe vom 6. April 2009 ihre bereits bekannten Argumente vorge-
tragen, worauf das Gericht ohne Anhörung der Beschwerdeführerin sogleich mit
Beschluss vom 7. April 2009 auf die Klage nicht eingetreten sei. § 199 Abs. 3
GVG sei damit falsch angewendet worden (KG act. 1, Rz 34 - 42, S. 14 ff.).
2.2 Die Vorinstanz führte zum eventualiter gestellten Wiederherstellungsge-
such der Beschwerdeführerin aus, die fragliche Frist sei eine solche des kantona-
len Rechts und damit seien die Regeln gemäss §§ 199 f. GVG anwendbar. Ge-
mäss § 199 Abs. 3 GVG sei das Wiederherstellungsgesuch spätestens 10 Tage
nach Wegfall des Hindernisses bzw. nach Kenntnis von der Fristversäumnis zu
stellen. Wenn kein eigentliches Hindernis (wie Unfall, Krankheit, Abwesenheit
o. ä.) vorliege und die Handlung, die zur Wahrung der Frist hätte führen sollen,
zwar vorgenommen worden sei, jedoch entgegen den Erwartungen nicht zur
Fristwahrung geführt habe, so beginne die Zehntagesfrist für die Stellung des
Wiederherstellungsgesuches in dem Zeitpunkt zu laufen, in welchem die säumige
Partei habe wissen bzw. damit habe rechnen müssen, die Frist versäumt zu ha-
ben, und nicht erst dann, wenn sie darüber Gewissheit habe (unter Hinweis auf
ZR 99 Nr. 104, Hauser/Schweri, a.a.O., N 90 zu § 199 GVG). Die Vorinstanz er-
wog sodann, die Beschwerdegegner hätten mit Eingabe vom 5. März 2009 den
Einzelrichter im summarischen Verfahren des Bezirksgerichts I. ersucht, das vor-
sorglich eingetragene Bauhandwerkerpfandrecht zu löschen, da die Beschwerde-
führerin die Frist zur Einreichung der Klage beim Gericht verpasst habe. Von die-

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ser Eingabe habe die Beschwerdeführerin spätestens am 9. März 2009 Kenntnis
gehabt, da sie an diesem Tag dazu Stellung genommen habe. Trotz der dort vor-
getragenen Gegenargumente habe die Beschwerdeführerin bereits in jenem Zeit-
punkt ernsthaft damit rechnen müssen, die Frist verpasst zu haben, weshalb ab
dann die Zehntagesfrist gelaufen sei (KG act. 2, Erw. 8.c, S. 11 f.).
2.3 Wie bereits die Vorinstanz ausführte, beginnt die Zehntagesfrist für die
Stellung des Fristwiederherstellungsgesuches in dem Zeitpunkt zu laufen, in wel-
chem die säumige Partei wissen bzw. damit rechnen musste, die Frist versäumt
zu haben, wenn sie die Handlung zwar vorgenommen, diese jedoch entgegen
den Erwartungen nicht zur Fristwahrung geführt hat. Dies ist nicht erst dann der
Fall, wenn die Partei die Gewissheit hat, die ihr angesetzte Frist verpasst zu ha-
ben oder den ihr obliegenden Nachweis rechtzeitiger Vornahme der betreffenden
Handlung nicht erbringen zu können. Der Zeitpunkt der Gewissheit würde nämlich
erst mit der Rechtskraft des Entscheides, mit welchem die Säumnis festgestellt
wird, eintreten. Vielmehr beginnt die Zehntagesfrist in dem Moment zu laufen, in
dem für die fristbelastete Partei auf Grund objektiver Anhaltspunkte erkennbar ist
bzw. diese auf Grund konkreter Indizien ernsthaft Anlass zur Befürchtung haben
muss, dass die ihr angesetzte Frist versäumt wurde, also dann, wenn die fristbe-
lastete Partei vernünftigerweise Zweifel an der Rechtzeitigkeit der vorgenomme-
nen Handlung hegen muss (ZR 99 Nr. 104, Erw. 3c).
Auch die Vorinstanz hat darauf hingewiesen, dass die Beschwerdeführerin
in casu von der Eingabe der Beschwerdegegner vom 5. März 2009 (BG act. 6)
spätestens am 9. März 2009 Kenntnis hatte, da sie offenbar zu jenem Zeitpunkt
dazu Stellung nahm (BG act. 7). Mit der Eingabe vom 5. März 2009 ersuchten die
Beschwerdegegner beim Einzelrichter im summarischen Verfahren des Bezirkes
I. um Löschung der vorläufig im Grundbuch eingetragenen Bauhandwerkerpfand-
rechte, weil die Beschwerdeführerin zumindest die zweite Frist zur Einleitung der
Klage beim Bezirksgericht verpasst habe (BG act. 6, S. 5). Sie stellten sich auf
den Standpunkt, dass gemäss Ziff. 11 der Verfügung vom 14. Juli 2008 die Fris-
ten auch für die Klageanhebung in den Gerichtsferien nicht still stünden (BG act.
6, S. 4 unten). Mit Eingabe vom 9. März 2009 hat die Beschwerdeführerin dazu

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(unaufgefordert) beim Einzelrichter im summarischen Verfahren des Bezirkes I.
Stellung genommen und führte dort aus, sie habe mit Einreichung der Klage am
6. März 2009 die (zweite) 60-Tage-Frist der Verfügung vom 14. Juli 2008 gewahrt,
da die kantonalrechtliche Frist während den (Weihnachts-) Gerichtsferien still ge-
standen sei und der Hinweis in Disp.-Ziff. 11 der Verfügung vom 14. Juli 2008 für
diese Frist nicht gegolten habe (BG act. 7, S. 2 f.). Auch wenn die Beschwerde-
führerin selbst somit zum damaligen Zeitpunkt von der Fristwahrung ausging, hat-
te sie gleichwohl objektive Anhaltspunkte dafür, dass eine andere Ansicht durch-
aus möglich war und von den Beschwerdegegnern auch vertreten wurde, zumal
auch in der Weisung des Friedensrichters darauf hingewiesen wurde, dass diese
Frist in den Gerichtsferien nicht still stehe (BG act. 1, S. 5). Die Beschwerdeführe-
rin hatte also spätestens ab jenem Zeitpunkt der Kenntnisnahme der Eingabe
vom 5. März 2009 damit zu rechnen, dass die Beschwerdegegner diese Ansicht
auch im ordentlichen Verfahren vertreten und die Klageanhebung auch dort als
verspätet beanstanden würden. Diese Hinweise des Friedensrichters und der Ge-
genpartei mussten demnach bei der Beschwerdeführerin ernsthafte Zweifel und
Befürchtungen hinsichtlich der Fristwahrung wecken. Die Beschwerdeführerin
durfte angesichts dieser objektiven Anhaltspunkte nicht erst die (relative) Sicher-
heit des Entscheides des erstinstanzlichen Richters hinsichtlich Fristwahrung ab-
warten und die zehntägige Frist zur Stellung des Fristwiederherstellungsgesuches
gemäss § 199 Abs. 3 GVG war am 20. April 2009 bereits abgelaufen. Daran än-
dert auch nichts, soweit die Beschwerdeführerin geltend macht, ihre Eingabe vom
9. März 2009 sei einzig durch die ungewöhnliche Vorgehensweise der Beschwer-
degegner und nicht durch deren Argumente veranlasst worden, oder dass der
Einzelrichter im summarischen Verfahren mit Verfügung vom 26. März 2009 auf
das Begehren der Beschwerdegegner ohne Zustellung an die Beschwerdegegne-
rin nicht eingetreten sei (KG act. 1, Rz. 38 ff., S. 14 f.). Dies ändert nichts daran,
dass sie bereits zum Zeitpunkt der Stellungnahme konkrete Anhaltspunkte dafür
hatte, dass ihre Klageerhebung beim ordentlichen Richter verspätet sein könnte.
Ein Nichtigkeitsgrund liegt somit auch diesbezüglich nicht vor.
3.1 Schliesslich moniert die Beschwerdeführerin auch eine falsche Anwen-
dung der Bestimmung über die Fristwiederherstellung, indem die Vorinstanz

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eventualiter davon ausgegangen sei, die Frist hätte auch bei rechtzeitiger Stellung
des Gesuches wegen schweren Verschuldens der säumigen Partei nicht wieder-
hergestellt werden können. Die Vorinstanz nehme zu Unrecht ein grobes Ver-
schulden an, weil sie einzig auf die Bemerkung des in dieser Sache unzuständi-
gen Friedensrichters abstelle. Die Beschwerdeführerin selber sei sich durchaus
darüber bewusst gewesen, für welche der vier in der Verfügung vom 14. Juli 2008
festgelegten Fristen die Gerichtsferien grundsätzlich gelten würden (inklusive der
bundesgerichtlichen Rechtsprechung) und die genannte Verfügung habe keinen
Hinweis darauf enthalten, dass die Sache als dringend im Sinne von § 140 Abs. 2
GVG betrachtet würde. Die Beschwerdeführerin habe somit auch auf Grund ihrer
Kenntnisse der Rechtsprechung und ihrer Recherchen beim Friedensrichter, wel-
cher gemäss Auskunft einfach die Formulierung der Verfügung übernommen ha-
be, davon ausgehen dürfen, dass die fragliche Frist in den Gerichtsferien still ste-
he. Abgesehen davon habe die Vorinstanz ihren Anspruch auf das rechtliche Ge-
hör verletzt, indem sie ohne ihr Gelegenheit zur Stellungnahme einzuräumen, und
ohne dass die Gegenpartei dies vorgebracht hätte, für die Annahme des schwe-
ren Verschuldens auf die friedensrichterliche Weisung abgestellt habe (KG act. 1,
Rz. 43 -51, S. 16 ff.).
3.2 Die Vorinstanz führte aus, das Wiederherstellungsgesuch wäre abzu-
weisen gewesen, wenn darauf einzutreten gewesen wäre. Da die Beschwerde-
gegner sich einer Wiederherstellung widersetzt hätten, käme eine solche nur in
Frage, wenn die Beschwerdeführerin bzw. deren Vertreter nur ein leichtes Ver-
schulden treffen würde. In der Regel liege ein grobes Verschulden vor, wenn eine
Sorgfaltspflicht verletzt werde, deren Beachtung unter den gegebenen Umstän-
den einem durchschnittlich Sorgfältigen zuzumuten sei. Diesbezüglich könne of-
fen bleiben, ob die Interpretation von Disp.-Ziff. 11 durch die Beschwerdeführerin
als entschuldbarer Irrtum zu werten sei, da nach dem ausdrücklichen Hinweis in
der friedensrichterlichen Weisung (wonach die 60-Tage-Frist zur Klageeinrei-
chung beim Gericht auch während den Gerichtsferien nicht still stehe), eine
durchschnittlich sorgfältige Partei die Klage bzw. Weisung bis am 16. Februar
2009 eingereicht hätte, weshalb das Verpassen der Frist nicht als leichtes Ver-
schulden gewertet werden könne (KG act. 2, Erw. 8.d, S. 12).

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3.3 Grundsätzlich hat der Gesuchsteller eines Fristwiederherstellungsgesu-
ches die relevanten Tatsachen darzulegen und die Beweise für seine Sachdar-
stellung zu nennen. Wie bereits oben (Erw. 1.5 a.E.) erwähnt wurde, hätte die Be-
schwerdeführerin bereits im Rekursverfahren, in welchem es gerade um die Fra-
ge der Fristwahrung für die Klageeinreichung und das Begehren um Fristwieder-
herstellung gegangen war, ihre Vorbringen bezüglich Nachfrage beim Friedens-
richter darlegen und ihre Beweismittel nennen sollen. Von Amtes wegen sind kei-
ne Beweise zu Gunsten der Restitution zu erheben, die nicht beantragt worden
sind, jedoch hat sich der Richter von der Richtigkeit der vom Gesuchsteller vorge-
brachten Tatsachen zu überzeugen, wenn dieser Beweise beantragt (vgl. Hau-
ser/Schweri, a.a.O., N 98 zu § 199 GVG). Die Vorbringen der Beschwerdeführerin
im Rekursverfahren erschienen sodann auch nicht unklar oder unvollständig. Für
die Vorinstanz bestand jedenfalls auf Grund der Akten keine Veranlassung, ihrer-
seits eine Fragepflicht auszuüben. Die Weisung des Friedensrichters befand sich
bei den Akten und der Hinweis des Friedensrichters erschien klar. Auch musste
die Beschwerdeführerin nicht nochmals zur Stellungnahme eingeladen werden.
Die Vorinstanz konnte somit für die Beurteilung des Verschuldens der Beschwer-
deführerin an der Fristversäumnis auf dieses Aktenstück abstellen. Eine Verlet-
zung des Anspruches auf das rechtliche Gehör liegt somit nicht vor.
Weiter ist darauf hinzuweisen, dass die Ausführungen der Beschwerdeführe-
rin bezüglich Nachfrage beim Friedensrichter erstmals im Beschwerdeverfahren
vorgebracht werden und damit verspätet sind. Neue Vorbringen und Tatsachen,
die lediglich die Vervollständigung des vor Vorinstanz vorzubringenden Prozess-
stoffes bezwecken, sind im Beschwerdeverfahren unzulässig. Nachdem es im
Rekursverfahren bereits um die Frage der Fristwahrung und eventualiter um jene
der Fristwiederherstellung gegangen ist, war es Sache der Beschwerdeführerin,
diese Vorbringen bereits vor Vorinstanz zu machen.
3.4 Doch auch bezüglich der Frage des Verschuldens kann die Beschwerde-
führerin keinen Nichtigkeitsgrund nachweisen. Die Unterscheidung zwischen gro-
bem und leichtem Verschulden ist gradueller Art und lässt sich im Einzelfall durch
das Ermessen des Richters bestimmen. Die Kassationsinstanz kann einen derar-

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tigen Entscheid des Richters (sowohl unter dem Gesichtspunkt der Verletzung ei-
nes wesentlichen Verfahrensgrundsatzes wie auch der willkürlichen Beweiswürdi-
gung und des Verstosses gegen klares materielles Recht) nur dann aufheben,
wenn dem Entscheid eine Ermessensüberschreitung oder ein Ermessensmiss-
brauch zu Grunde liegt, d.h., wenn der Richter in einem Fall ein grobes Verschul-
den angenommen hat, in dem bei vernünftiger Würdigung der tatsächlichen Ver-
hältnisse unmöglich von einem solchen gesprochen werden kann (Hau-
ser/Schweri, a.a.O., N 32 zu § 199 GVG mit vielen weiteren Hinweisen). Eine sol-
che Ermessensüberschreitung oder ein Ermessensmissbrauch liegt hier aber
nicht vor. Wie bereits ausgeführt wurde, kann bei der Beurteilung, ob die Vorin-
stanz einen Nichtigkeitsgrund gesetzt habe, nicht auf die neu im Beschwerdever-
fahren vorgebrachte Behauptung abgestellt werden, wonach sich die Beschwer-
deführerin im Februar 2009 beim Friedensrichter erkundigt habe, weshalb er den
Hinweis auf das Nichtstillstehen der Frist angebracht habe und dieser gesagt ha-
be, er habe sich keine Gedanken über die Rechtsnatur der Fristen gemacht, son-
dern den Hinweis der Verfügung automatisch übernommen. Selbst wenn darauf
abzustellen wäre, liesse sich fragen, weshalb sich die Beschwerdeführerin (bzw.
deren Vertreter, dessen Verhalten ihr anzurechnen ist) nur beim Friedensrichter,
welchen sie selber als in der Fristfrage nicht zuständig bezeichnet, nicht aber
beim Einzelrichter im summarischen Verfahren erkundigt hat bzw. gegebenenfalls
bei diesem eine Erläuterung der unklaren Bestimmung der Verfügung vom 14. Juli
2008 verlangt hat. Darauf ist hier jedoch nicht weiter einzugehen. Ansonsten ist
mit der Vorinstanz davon auszugehen, dass die Beschwerdeführerin auf Grund
des ausdrücklichen Hinweises in der friedensrichterlichen Weisung davon auszu-
gehen hatte, dass auch die Frist zur Einreichung der Weisung und der Klage beim
ordentlichen Gericht während den Gerichtsferien nicht still stand bzw. dass sie als
durchschnittlich sorgfältige Partei die Klage innert der nicht still stehenden Frist
einzureichen hatte, selbst wenn eine andere Interpretation des Wortlautes der
Verfügung vom 14. Juli 2008 ebenfalls in Betracht gezogen werden könnte. Daran
ändert auch nichts dadurch, dass der Beschwerdeführerin die Rechtsprechung
des Bundesgerichts bekannt war, wonach es sich bei der (zweiten) Frist zur Ein-
reichung der Weisung und Klage beim ordentlichen Richter um eine kantonal-

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rechtliche Frist handelt und eine solche (in der Regel) in den Gerichtsferien
grundsätzlich still stehen würde. Gemäss § 140 Abs. 2 GVG kann der Richter
nämlich auch in weiteren dringenden – in § 140 Abs. 2 GVG nicht ausdrücklich
genannten – Fällen bestimmen, dass die Frist in den Gerichtsferien nicht still
steht; dies muss zwar (wie in casu geschehen) ausdrücklich angeordnet, jedoch
nicht zwingend weitergehend begründet werden. Die Vorinstanz hat damit ihr Er-
messen bezüglich der Frage des groben Verschuldens weder überschritten noch
missbraucht und auch diesbezüglich kann die Beschwerdeführerin keinen Nich-
tigkeitsgrund nachweisen.
4. Zusammenfassend ist daher die Beschwerde abzuweisen, soweit darauf
eingetreten werden kann. Damit entfällt die der Beschwerde verliehene aufschie-
bende Wirkung. Für allfällige weitergehende Massnahmen besteht vorliegend kein
Anlass, steht es der Beschwerdeführerin doch frei, für den Fall der Erhebung ei-
nes Rechtsmittels beim Bundesgericht dort wiederum die aufschiebende Wirkung
zu beantragen.
III.
Ausgangsgemäss wird die Beschwerdeführerin kosten- und entschädi-
gungspflichtig (§§ 64 Abs. 2 und 68 ZPO). Bei der Bemessung der Prozessent-
schädigung an die Gegenparteien ist zu beachten, dass diese alle durch densel-
ben Rechtsvertreter vertreten werden.
Das Gericht beschliesst:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen, soweit darauf eingetreten werden kann.
Damit entfällt die der Beschwerde verliehene aufschiebende Wirkung.

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2. Die Gerichtsgebühr für das Kassationsverfahren wird festgesetzt auf
Fr. 17'100.--.
3. Die Kosten des Kassationsverfahrens werden der Beschwerdeführerin auf-
erlegt.
4. Die Beschwerdeführerin wird verpflichtet, den Beschwerdegegnern für das
Kassationsverfahren eine Prozessentschädigung von insgesamt Fr. 6'130.--
(zuzüglich MWST von Fr. 465.90) zu entrichten.
5. Gegen diesen Entscheid kann unter den Voraussetzungen von
Art. 90 ff. BGG innert 30 Tagen nach dessen Empfang schriftlich durch eine
Art. 42 BGG entsprechende Eingabe Beschwerde gemäss Art. 72 ff. BGG
an das Schweizerische Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, erhoben werden.
Der Streitwert beträgt Fr. 746'042.--.
Sodann läuft die Frist von 30 Tagen zur Anfechtung des Beschlusses des
Obergerichtes vom 10. August 2009 mit Beschwerde an das Bundesgericht
neu ab Empfang des vorliegenden Entscheides (Art. 100 Abs. 1 und 6
BGG).
Hinsichtlich des Fristenlaufes gelten die Art. 44 ff. BGG.
6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, die I. Zivilkammer des Obergerichts
des Kantons Zürich, sowie das Bezirksgericht I., III. Abteilung, je gegen
Empfangsschein.
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KASSATIONSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH
Die juristische Sekretärin: