zh_kassationsgericht · AC070010 · 2008-01-31 · de
Willkürliche Feststellung des Sachverhaltes


Kassationsgericht des Kantons Zürich
Kass.-Nr. AC070010/U/mb
Mitwirkende: die Kassationsrichter Moritz Kuhn, Präsident, Bernhard Gehrig, die
Kassationsrichterinnen Sylvia Frei, Yvona Griesser und der Kassations-
richter Reinhard Oertli sowie der Generalsekretär Viktor Lieber
Zirkulationsbeschluss vom 31. Januar 2008
in Sachen
X.,
...
...,
Angeklagter, Erstappellant und Beschwerdeführer
amtlich verteidigt durch Rechtsanwalt ...
gegen
1. Oberstaatsanwaltschaft des Kantons Zürich,
Anklägerin, Zweitappellantin und Beschwerdegegnerin 1
vertreten durch Leitender Oberstaatsanwalt Dr.iur. Andreas Brunner, Oberstaatsanwalt-
schaft des Kantons Zürich, Florhofgasse 2, Postfach, 8090 Zürich
2. Y.,
...,
Geschädigter und Beschwerdegegner 2
betreffend
einfache Körperverletzung etc
Nichtigkeitsbeschwerde gegen einen Beschluss der II. Strafkammer des Oberge-
richts des Kantons Zürich vom 12. März 2007 (SB060515/U/ss)

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Das Gericht hat in Erwägung gezogen:
I .
1. Der Beschwerdeführer wurde mit Urteil des Bezirksgerichts Bülach vom 5.
Dezember 2001 wegen mehrfachen Hausfriedensbruchs, Verletzung des Ge-
heim- oder Privatbereichs durch Aufnahmegeräte, Sachbeschädigung, einfacher
Körperverletzung und mehrfacher Rassendiskriminierung schuldig gesprochen
und mit neun Monaten Gefängnis (unter Verweigerung des bedingten Strafvoll-
zugs) bestraft. Auf Berufung des Beschwerdeführers hin hob das Obergericht mit
Beschluss vom 20. August 2002 dieses Urteil auf und wies die Sache zur Wieder-
holung der Hauptverhandlung zurück. Mit Beschluss und Urteil vom 3. September
2003 trat das Bezirksgericht Bülach auf eine Reihe von Anklagepunkten zufolge
Verjährung nicht mehr ein und sprach den Beschwerdeführer überdies teilweise
frei; es sprach den Beschwerdeführer indessen weiterhin der einfachen Körper-
verletzung, der mehrfachen Rassendiskriminierung und der versuchten Nötigung
schuldig und bestrafte ihn mit fünf Monaten Gefängnis unbedingt. Dagegen ap-
pellierten sowohl der Beschwerdeführer wie auch die Staatsanwaltschaft, worauf
das Obergericht den Beschwerdeführer mit Urteil vom 29. November 2004 der
mehrfachen Rassendiskriminierung sowie der einfachen Körperverletzung schul-
dig sprach und mit fünf Monaten Gefängnis bestrafte, wobei der Vollzug der Frei-
heitsstrafe nicht aufgeschoben wurde.
Eine gegen dieses Urteil vom Beschwerdeführer erhobene Nichtigkeitsbe-
schwerde hiess das Kassationsgericht am 4. Oktober 2005 wegen ungenügender
Verteidigung gut und ordnete zuhanden des Obergerichts die Rückweisung des
Prozesses an die erste Instanz zur Wiederholung der Hauptverhandlung an, was
das Obergericht seinerseits mit Beschluss vom 24. Oktober 2005 vollzog. Diesen
Beschluss focht der Beschwerdeführer hinsichtlich der Regelung der Nebenfolgen
wiederum mittels Nichtigkeitsbeschwerde beim Kassationsgericht an, worauf die-
ses in Gutheissung der Beschwerde mit Beschluss vom 5. Oktober 2006 die Sa-
che an das Obergericht zurückwies, um ergänzend über die Kosten- und Ent-

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schädigungsfolgen des ersten Berufungsverfahrens zu entscheiden (Kass.-Nr.
AC060002).
2. Mit Beschluss vom 12. März 2007 (KG act. 2) nahm die II. Strafkammer
des Obergerichts die Kosten des Berufungsverfahrens SB040014, einschliesslich
diejenigen der amtlichen Verteidigung, auf die Gerichtskasse. Sodann sprach es
dem Beschwerdeführer – welcher eine Prozessentschädigung von Fr. 43'093.75
beantragt hatte – für das genannte Verfahren eine Prozessentschädigung von Fr.
11'085.30 aus der Gerichtskasse zu.
Gegen diesen Entscheid richtet sich die vorliegende Nichtigkeitsbeschwer-
de, mit welcher der Beschwerdeführer beantragt (KG act. 1 S. 2), es sei der an-
gefochtene Beschluss aufzuheben und die Sache sei im Sinne der Erwägungen
an die Vorinstanz zurückzuweisen. Vorinstanz und Oberstaatsanwaltschaft haben
auf Vernehmlassung verzichtet (KG act. 9 und 10); auch seitens des Beschwerde-
gegners 2 ist keine Antwort eingegangen.
II .
1. Der Beschwerdeführer beruft sich auf den Nichtigkeitsgrund der willkürli-
chen Feststellung bzw. Würdigung des Sachverhaltes (§ 430 Abs. 1 Ziff. 4 StPO),
und zwar im Zusammenhang mit der Bemessung der ihm zugesprochenen Pro-
zessentschädigung für das Berufungsverfahren.
2.1 Der Beschwerdeführer war während des in Frage stehenden Berufungs-
verfahrens einerseits durch Rechtsanwältin lic.iur. ______ amtlich verteidigt (die
in dieser Eigenschaft aus der Staatskasse honoriert wurde), andererseits war er
daneben durch Rechtsanwalt Dr. _______ erbeten verteidigt. Dieser hatte sich
allerdings (bereits vor Bezirksgericht) ausserstande erklärt, den Beschwerdefüh-
rer materiell gegen den im Zentrum des Verfahrens stehenden Vorwurf der Ras-
sendiskriminierung zu verteidigen, blieb aber in der Folge auch noch vor Oberge-
richt für den Beschwerdeführer tätig, indem er in einer umfangreichen Eingabe die

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Rückweisung an die erste Instanz beantragte und sich anlässlich der Berufungs-
verhandlung vom 31. August 2004 insbesondere mit der Anklage wegen Rassen-
diskriminierung auseinandersetzte (OG act. 69, 90). Zur Fortsetzung der Ver-
handlung (am 29. November 2004) erschien er jedoch nicht mehr, was er bereits
zuvor angekündigt hatte (vgl. angefochtener Beschluss S. 5/6).
In diesem Zusammenhang erwog die Vorinstanz (Beschluss S. 6), eigentlich
habe bis zum 31. August 2004 kein Grund bestanden, die amtliche Verteidigung
beizubehalten, nachdem RA _______ bis dahin sein Mandat als erbetener Vertei-
diger ordnungsgemäss ausübte und nicht davon auszugehen war, dass er sich
(erneut) weigern würde, zur Anklage wegen Rassendiskriminierung zu plädieren.
Es sei jedoch nicht vom Beschwerdeführer zu vertreten, dass das Gericht damals
davon absah, Rechtsanwältin ______ aus ihrem Mandat zu entlassen, weshalb
der Beschwerdeführer auch nicht seines Entschädigungsanspruchs bezüglich Ko-
sten der erbetenen Verteidigung verlustig gehen könne. Indem aber – so die Vo-
rinstanz weiter – RA ________ am 23. September 2004 angekündigt habe, zu ei-
ner allfälligen Fortsetzung der Berufungsverhandlung nicht mehr zu erscheinen,
habe er unmissverständlich zu erkennen gegeben, dass er seiner Aufgabe als
Verteidiger nicht länger in gehöriger Weise nachzukommen gedenke. Von da an
sei amtliche Verteidigung wiederum notwendig gewesen. Der Beschwerdeführer
könne aber nicht verlangen, dass der Staat daneben auch noch Aufwendungen
für den erbetenen Verteidiger bezahle, der sein Mandat nicht mehr so ausgeübt
habe, wie dies von einem Strafverteidiger zu erwarten sei. Demgemäss entschä-
digte das Obergericht den Beschwerdeführer lediglich hinsichtlich der bis zum 23.
September 2004 verrechneten anwaltlichen Leistungen.
2.2 Der Beschwerdeführer macht geltend, RA ________ habe im Schreiben
vom 23. September 2004 noch nicht ohne weiteres bereits den Eindruck erweckt,
dass er die Verteidigung nicht mehr weiterführen wolle. Im Gegenteil habe er An-
träge gestellt (Verzicht auf Einvernahme der Zeugen B. und Y.; Freispruch des
Beschwerdeführers, eventuell Rückweisung der Sache an die erste Instanz) und
begründet. Zum Schluss habe er angekündigt, dass er in Absprache mit dem Be-
schwerdeführer im Falle der Abweisung sämtlicher Anträge an einer trotzdem

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durchzuführenden Zeugeneinvernahme nicht teilnehmen werde. Mit Schreiben
vom 27. September 2004 sei er vom Obergericht auch zur Fortsetzung der
Hauptverhandlung auf den 29. November 2004 vorgeladen worden, was – so der
Beschwerdeführer – wohl sinnlos gewesen wäre, wenn das Obergericht bereits
damals davon ausgegangen wäre, dass er sein Mandat gar nicht mehr ausübe.
Dies sei erst aufgrund des Schreibens von RA ________ vom 29. September
2004 klar gewesen. Die gegenteilige Auffassung der Vorinstanz sei deshalb will-
kürlich.
2.3 Im Anschluss an die Berufungsverhandlung vom 31. August 2004 hatte
RA ________ mit Eingabe vom 23. September 2004 an das Obergericht zunächst
die erwähnten Anträge gestellt und begründet (OG act. 93 S. 1-3). Der letzte Ab-
satz (S. 3 unten) lautete:
"Aus den besagten Gründen wird der Unterzeichnende in Absprache mit
dem Angeklagten an einer allfälligen Fortsetzung der Berufungsverhandlung
mit der Einvernahme des Zeugen B. nicht teilnehmen."
Dem Beschwerdeführer ist darin zu folgen, dass in dieser Formulierung nicht
ohne weiteres bereits eine vorbehaltlose Niederlegung des Mandats als erbetener
Verteidiger erblickt werden konnte und dass insbesondere das Obergericht selbst
offenbar damals auch nicht von einer solchen Niederlegung ausging, lud es doch
RA ________ am 27. September 2004 zur Fortsetzung der Berufungsverhand-
lung auf den 29. November 2004 vor. Erst nachdem RA ________ auf diese Vor-
ladung hin mit Schreiben vom 29. September 2004 mitgeteilt hatte, er werde auf-
grund einer mit dem Beschwerdeführer getroffenen Absprache an der (Fortset-
zung der) Berufungsverhandlung nicht teilnehmen (OG act. 94), herrschte Klarheit
in diesem Punkt. Unter diesen Umständen kann man sich fragen, ob das Oberge-
richt in Willkür verfiel, wenn es davon ausging, es habe schon ab dem 23. Sep-
tember 2004 keine erbetene Verteidigung mehr bestanden. Indessen kann diese
Frage deshalb offen gelassen werden, weil sie für den angefochtenen Entscheid
im Ergebnis unerheblich gewesen ist: Gemäss Honorarrechnung vom 3. Januar
2005 (OG act. 149/11) hatte RA ________ zwischen dem 22. und 29. September
2004 ohnehin keinerlei Leistungen für den Beschwerdeführer verrechnet; erst ab
dem 30. September 2004 werden weitere anwaltliche Tätigkeiten verrechnet.

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Damit wäre aber die Prozessentschädigung offensichtlich auch dann nicht anders
ausgefallen, wenn das Obergericht das Ende der Tätigkeit als erbetener Verteidi-
ger auf den 29. September 2004 terminiert hätte.
2.4 Damit erweist sich die Nichtigkeitsbeschwerde als unbegründet. Sie ist
abzuweisen.
3. Ausgangsgemäss wird der Beschwerdeführer für das vorliegende Verfah-
ren kostenpflichtig.
Das Gericht beschliesst:
1. Die Nichtigkeitsbeschwerde wird abgewiesen.
2. Die Gerichtsgebühr für das Kassationsverfahren wird festgesetzt auf Fr.
400.--.
3. Die Kosten des Kassationsverfahrens werden dem Beschwerdeführer auf-
erlegt.
4. Gegen diesen Entscheid kann unter den Voraussetzungen von Art. 90 ff.
BGG innert 30 Tagen nach dessen Empfang schriftlich durch eine Art. 42
BGG entsprechende Eingabe Beschwerde gemäss Art. 78 ff. BGG an das
Schweizerische Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, erhoben werden.
Hinsichtlich des Fristenlaufes gelten die Art. 44 ff. BGG.

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5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, die II. Strafkammer des Obergerichts
des Kantons Zürich, die I. Abteilung des Bezirksgerichts Bülach sowie an
das Schweizerische Bundesgericht, je gegen Empfangsschein.
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KASSATIONSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH
Der Generalsekretär: