zh_kassationsgericht · AA080121 · 2009-07-20 · de
Personenstandsklage, Subsidiarität der NichtigkeitsbeschwerdeAnspruch auf rechtliches Gehör, Fragepflicht


Kassationsgericht des Kantons Zürich
Kass.-Nr. AA080121/U/la
Mitwirkende: die Kassationsrichter Moritz Kuhn, Präsident, Bernhard Gehrig,
die Kassationsrichterin Sylvia Frei, die Kassationsrichter Paul
Baumgartner und Matthias Brunner sowie der Generalsekretär
Viktor Lieber
Zirkulationsbeschluss vom 20. Juli 2009
in Sachen
A. X.,
…,
…,
Rekurrentin und Beschwerdeführerin
vertreten durch Rechtsanwältin ..
…,
gegen
B. Y.,
…,
…,
Gesuchsteller, Rekursgegner und Beschwerdegegner
vertreten durch Rechtsanwalt …,
…,
betreffend
Berichtigung des Zivilstandsregisters
Nichtigkeitsbeschwerde gegen einen Beschluss der II. Zivilkammer des
Obergerichts des Kantons Zürich vom 3. Juli 2008 (NL080011/U)

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Das Gericht hat in Erwägung gezogen:
I.
1.1 [...]. Hintergrund der vorliegenden Auseinandersetzung ist (u.a.) ein Pro-
zess der Parteien vor dem Landesgericht _____ (Österreich) um den Nachlass
des C.Y., verstorben am _____ in Wien. C.Y. war der leibliche Vater der Be-
schwerdeführerin und der Adoptivvater des Gesuchstellers und Beschwerdegeg-
ners (nachfolgend Beschwerdegegner). Seinerseits soll C.Y. am oder kurz vor
dem 29. April 1940 in České _____ (Böhmisch _____) von D.Y. adoptiert worden
sein.
Im Rahmen des erwähnten Erbschaftsprozess stellt sich die Beschwerde-
führerin auf den Standpunkt, der Beschwerdegegner habe sich als Adoptivsohn
und Erbe des C.Y. zu Beginn der 90er Jahre gegenüber der Tschechischen Re-
publik zu wenig um die Rückgabe des seinerzeit enteigneten Familienbesitzes
bemüht; insofern habe er eine Auflage des Testaments seines Adoptivvaters ver-
letzt und damit gemäss österreichischem Recht seine Rechte am Nachlass ver-
wirkt. Ob dem Beschwerdegegner überhaupt Ansprüche nach den tschechischen
Restitutionsgesetzen zustanden oder nicht, hängt von seiner rechtlichen Abstam-
mung ab, also auch davon, ob C.Y. im Jahre 1940 von D.Y. tatsächlich adoptiert
worden war.
1.2 Auf Betreiben der Beschwerdeführerin erfolgte am 30. April 2002 die
Eintragung der in Frage stehenden Adoption des C.Y. durch D.Y. durch das Ge-
meindeamt des Kantons Zürich (als Aufsichtsbehörde) im Familienregister der
Stadt Zürich; die Eintragung stützte sich formell u.a. auf einen (mittlerweile aufge-
hobenen) Beschluss des Amtsgerichts _______ vom 13. Dezember 2001, nach-
dem keine Originalurkunden des damaligen deutschen Amtsgerichts in _______
vorliegen. Der vorliegende Streit geht darüber, ob diese Eintragung zu Recht er-
folgt oder aber zu löschen sei.

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2. Mit Eingabe vom 11. Juli 2006 verlangte der Beschwerdegegner beim Be-
zirksgericht Zürich (Einzelrichter im summarischen Verfahren) gestützt auf Art. 42
ZGB die Berichtigung bzw. Löschung der in Frage stehenden Adoption. Mit Verfü-
gung vom 16. Januar 2008 hiess der Einzelrichter das Gesuch gut und ordnete
die Löschung der betreffenden Einträge im Familienregister der Stadt Zürich an.
Die Kosten in Form einer Gerichtsgebühr von Fr. 5'000.-- wurden dem Beschwer-
degegner auferlegt (OG act. 2).
3. Gegen diesen Entscheid rekurrierte die Beschwerdeführerin mit Eingabe
vom 7. Februar 2008 an das Obergericht (II. Zivilkammer) und beantragte die Auf-
hebung des angefochtenen Entscheides und die Abweisung des Gesuchs (OG
act. 1). Nach Ablauf der Rekursfrist reichte die Beschwerdeführerin eine ergän-
zende Rekursbegründung zu den Akten (OG act. 10 und 11). Das Obergericht
kautionierte in der Folge den Beschwerdegegner (nachträglich) für das erstin-
stanzliche Verfahren und die Beschwerdeführerin für das Rekursverfahren.
Mit Beschluss vom 3. Juli 2008 (KG act. 2) wies das Obergericht den Rekurs
ab und bestätigte den erstinstanzlichen Entscheid. Es erhöhte die Gerichtsgebühr
für das erstinstanzliche Verfahren auf Fr. 9'000.--; sodann auferlegte es die Kos-
ten des Rekursverfahrens der Beschwerdeführerin, welche überdies verpflichtet
wurde, dem Beschwerdegegner für das Rekursverfahren eine Prozessentschädi-
gung von Fr. 9'000.-- zu bezahlen.
4. Gegen diesen Rekursentscheid richtet sich die vorliegende Nichtigkeits-
beschwerde, mit welcher die Beschwerdeführerin beantragt, er sei aufzuheben
und die Sache sei zur Neubeurteilung an die Vorinstanz zurückzuweisen (KG act.
1 S. 2). Der Beschwerdegegner beantragt Abweisung der Beschwerde, soweit
überhaupt darauf einzutreten sei (KG act. 11); die Vorinstanz hat auf Vernehm-
lassung verzichtet (KG act. 8). Die Beschwerdeantwort wurde der Beschwerde-
führerin zur Kenntnisnahme zugestellt (KG act. 12).

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II.
1. Gegen den angefochtenen Entscheid ist neben der kantonalen Nichtig-
keitsbeschwerde die Beschwerde in Zivilsachen gemäss Art. 72 ff. BGG an das
Bundesgericht zulässig (Art. 72 Abs. 2 lit. b Ziff. 2 BGG; BSK BGG-KLETT/ESCHER,
Art. 72 N 10; zum früheren Recht ZR 105 Nr. 61 Erw. 9.1 [Verwaltungsgerichtsbe-
schwerde]). Die Beschwerdeführerin hat bereits Beschwerde ans Bundesgericht
erhoben, und dieses hat am 13. August 2008 sein Verfahren bis zum Entscheid
über die vorliegende Nichtigkeitsbeschwerde sistiert (KG act. 10).
Mit der Beschwerde in Zivilsachen kann insbesondere die Verletzung von
Bundesrecht geltend gemacht werden (Art. 95 lit. a BGG), wobei dem Bundesge-
richt insoweit freie Kognition zukommt. Gemäss § 285 Abs. 2 ZPO ist die Nichtig-
keitsbeschwerde nicht zulässig, soweit das Bundesgericht frei überprüfen kann,
ob der geltend gemachte Mangel vorliegt. Auf Rügen betreffend die Verletzung
von Bundesrecht ist daher im Folgenden nicht einzutreten.
2. Als erstes rügt die Beschwerdeführerin im Sinne von § 281 Ziff. 1 ZPO
(Verletzung eines wesentlichen Verfahrensgrundsatzes), dass die Vorinstanzen
ein schützenswertes persönliches Interesse des Beschwerdegegners an der Kla-
ge bejahten (Beschwerde Ziff. III/A/1, Rz 65 ff., u.H. auf Beschluss S. 7 f., Erw. 5).
Gemäss § 51 ZPO ist auf eine Klage nur einzutreten, soweit ein rechtliches
Interesse an ihrer Beurteilung besteht. Ob im Bereich bundesrechtlicher Ansprü-
che das erforderliche Rechtsschutzinteresse gegeben ist, bestimmt jedoch nicht
das kantonale, sondern das Bundesrecht (BGE 116 II 351 E. 3a, 122 III 282 E.
3a; FRANK/STRÄULI/MESSMER, Kommentar zur zürcherischen Zivilprozessordnung,
3. Auflage, Zürich 1997, § 51 N 1). Gerade im Falle von Art. 42 ZGB tritt dies klar
zutage, indem hier in der Norm selber ausdrücklich bestimmt wird, die Klage auf
Eintragung, Berichtigung oder Löschung von Angaben über den Personenstand
stehe nur demjenigen zu, der ein schützenswertes persönliches Interesse glaub-
haft mache. Wenn die Beschwerdeführerin geltend macht, der Beschwerdegegner
habe entgegen der Annahme der Vorinstanz ein solches Interesse nicht glaubhaft

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gemacht, macht sie daher eine Verletzung von Art. 42 ZGB, also von Bundesrecht
geltend.
3. Sodann rügt die Beschwerdeführerin – wiederum im Hinblick auf § 281
Ziff. 1 ZPO – die Verletzung der Offizialmaxime durch unterlassene Ermittlung des
entscheidungserheblichen Sachverhaltes von Amtes wegen (Beschwerde Ziff. III/
A/2, Rz 69 ff.). Es kann dabei aus nachfolgenden Gründen offen bleiben, ob der
Sache nach die Offizialmaxime oder die Untersuchungsmaxime angesprochen ist.
Die Offizialmaxime bedeutet, dass die Parteien nicht allein über den Streitgegens-
tand verfügen können (vgl. auch angefochtener Entscheid, S. 6 Erw. 4.7), wäh-
rend nach der Untersuchungsmaxime die Sammlung des Prozesstoffes bzw. die
Sachverhaltsaufklärung (anders als bei der Verhandlungsmaxime) jedenfalls nicht
allein den Parteien obliegt, sondern (auch) Sache des Gerichts ist (vgl. ZR 100
Nr. 14 S. 40; STAEHELIN/STAEHELIN/GROLIMUND, Zivilprozessrecht, Zürich 2008,
112 f.).
3.1 Auf die Rüge ist mit Blick auf § 285 ZPO im vorliegenden Verfahren zu-
nächst insoweit nicht einzutreten, als geltend gemacht wird, die Vorinstanz habe
nicht von sich aus die notwendigen Sachverhaltsermittlungen vorgenommen (Rz
69). Wie die Beschwerdeführerin selber ausführt, ergibt sich die Geltung der Offi-
zial- bzw. Untersuchungsmaxime aus Art. 42 ZGB (BSK ZGB I [3.A.]-HEUSSLER,
Art. 42 N 8), und die Beschwerdeführerin nennt denn auch keine Bestimmung des
kantonalen Rechts, aus der sich für das vorliegende Verfahren die Geltung der
Offizial- oder Untersuchungsmaxime ergäbe. Zwar käme hier § 211 Abs. 1 Satz 2
ZPO in Frage, wonach der Richter im Verfahren auf einseitiges Vorbringen den
Sachverhalt von Amtes wegen feststellt; dabei handelt es sich aber um die (dekla-
ratorische) Wiederholung des bundesrechtlichen Grundsatzes, wonach in der sog.
freiwilligen Gerichtsbarkeit der Untersuchungsgrundsatz zur Anwendung gelangt
(vgl. auch Art. 251 lit. b der Schweizerischen ZPO vom 19. Dezember 2008 sowie
STAEHELIN/STAEHELIN/GROLIMUND, a.a.O, S. 55). Somit handelt es sich auch hier
um die Frage der richtigen Anwendung von Bundesrecht, worauf im Rahmen der
Nichtigkeitsbeschwerde nicht einzutreten ist. Daran ändert nichts, dass es sich in
diesem Zusammenhang nicht um materielles Bundesrecht, sondern um Verfah-

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rensrecht des Bundes handelt. Die Ausschlussbestimmung von § 285 ZPO gilt
umfassend, weshalb die Verletzung der Offizialmaxime, soweit sie von Bundes-
rechts wegen vorgeschrieben ist, schon früher in berufungsfähigen Fällen nicht
mit Nichtigkeitsbeschwerde gerügt werden konnte (FRANK/STRÄULI/MESSMER,
a.a.O., § 285 N 13d). Gleiches gilt heute unter dem BGG, denn im Rahmen der
Beschwerde in Zivilsachen kann das Bundesgericht auch die Verletzung bundes-
rechtlicher Verfahrensbestimmungen frei überprüfen (BSK BGG-SCHOTT, Art. 95
N 39; zum früheren Recht MESSMER/IMBODEN, Die eidgenössischen Rechtsmittel
in Zivilsachen, Zürich 1992, S. 103, Ziff. 73 mit Hinweisen bei Fn. 7).
3.2 Weiter bringt die Beschwerdeführerin vor (Beschwerde Rz 70), die Gel-
tung der Offizialmaxime führe dazu, dass das Novenrecht im Rekursverfahren
nicht eingeschränkt gewesen sei. Aus diesem Grund sei auch ihre Rekursergän-
zung (OG act. 11, 12) entgegen der Auffassung der Vorinstanz vollumfänglich zu
beachten gewesen.
a) Das Obergericht erwog (Beschluss S. 4), zwar habe die Rechtsvertreterin
der Beschwerdeführerin in ihrer Rekursschrift vom 7. Februar 2008 darauf hinge-
wiesen, dass ihre Klientin im Ausland weile und keinen Zugriff auf ihre Dokumente
habe, weshalb ihre Ausführungen unter Vorbehalt der allfälligen späteren Nach-
besserung erfolge. Indessen habe sie kein Gesuch um Erstreckung der Rekurs-
frist im Sinne von § 276 Abs. 3 ZPO gestellt, und der blosse Vorbehalt einer allfäl-
ligen Verbesserung sei nicht als Fristerstreckungsgesuch zu deuten. Die unaufge-
forderte Eingabe der Beschwerdeführerin vom 15. Februar 2008 sei deshalb als
Noveneingabe entgegenzunehmen und nur insoweit beachtlich, als darin enthal-
tene Noven nach Massgabe von §§ 114 f., 200 Abs. 1, 267 Abs. 1 und 278 ZPO
zu hören seien.
Als Folge dieser Rechtsauffassung habe die Vorinstanz – so die Beschwer-
deführerin – zu insgesamt 15 Dokumenten, auf deren Grundlage das Zivilstands-
amt seinerzeit entschieden habe (und die erst mit der nachträglichen Eingabe ein-
gereicht worden waren), zu Unrecht inhaltlich überhaupt nicht Stellung genom-
men.

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b) Soweit an anderer Stelle die Annahme, wonach die Beschwerdeführerin
ihren Rekurs "unaufgefordert" ergänzt habe, als unzutreffend gerügt wird, weil
dieser weitere Vortrag ausdrücklich vorbehalten worden und notwendig gewesen
sei (Beschwerde Rz 46), ist die Kritik unbegründet. Die Tatsache, dass sich die
Beschwerdeführerin mit ihrer Rekursschrift eine nachträgliche Ergänzung vorbe-
halten hatte, ändert offensichtlich nichts daran, dass diese unaufgefordert einge-
reicht wurde.
c) Die Auffassung, wonach im seinerzeitigen Vorbehalt der nachträglichen
Verbesserung kein Gesuch um Fristerstreckung gemäss § 276 Abs. 3 ZPO er-
blickt werden könne, wird als solche in der Beschwerde nicht beanstandet. Damit
trifft grundsätzlich zu, dass nach kantonalem Verfahrensrecht nach Ablauf der
Rekursfrist neue Vorbringen nur nach Massgabe der von der Vorinstanz erwähn-
ten Bestimmungen zulässig waren.
Freilich nimmt § 115 Ziff. 4 ZPO (hier in Verbindung mit § 278 ZPO) solche
Tatsachen von der novenrechtlichen Einschränkung aus, die das Gericht von Am-
tes wegen zu beachten hat. Insoweit wird also einer allenfalls zu beachtenden
(bundesrechtlichen) Untersuchungsmaxime Rechnung getragen. Jedoch ist daran
zu erinnern, dass die bundesrechtliche Untersuchungsmaxime nicht ohne weite-
res zur Folge hat, dass sämtliche kantonalen Instanzen zu einer umfassenden Er-
mittlung des Sachverhaltes von Amtes wegen verpflichtet sind; insbesondere sind
die Kantone gegebenenfalls frei, die Kognition einer Rechtsmittelinstanz bis hin zu
einem Novenverbot zu beschränken (vgl. – für den Anwendungsbereich von Art.
343 Abs. 4 OR – ZR 97 Nr. 96 mit Hinweisen auf die bundesgerichtliche Recht-
sprechung; ferner ZR 100 Nr. 14). Dass im vorliegenden Fall die (behauptete)
bundesrechtliche Untersuchungsmaxime im Bereich von Art. 42 ZGB eine solche
Beschränkung neuer Vorbringen im kantonalen Rekursverfahren verbiete, weist
die Beschwerdeführerin nicht nach.
d) Selbst wenn jedoch die bundesrechtliche Untersuchungsmaxime die un-
beschränkte Zulassung neuer Vorbringen im Rekursverfahren geboten hätte, läge
kein im vorliegenden Verfahren rügbarer Mangel vor. In diesem Fall hätte die Vor-
instanz nämlich die entsprechende bundesrechtliche Norm verletzt, was nicht Ge-

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genstand des kantonalen Beschwerdeverfahrens bildet. § 115 Ziff. 4 ZPO käme
insoweit lediglich deklaratorischer Charakter zu, so dass die Verletzung kantona-
len Rechts vollumfänglich in der Verletzung der bundesrechtlichen Norm aufgin-
ge und im Lichte der Subsidiarität nicht zum Gegenstand der Nichtigkeitsbe-
schwerde gemacht werden könnte (vgl. ZR 105 Nr. 10 Erw. III.2; RB 1999 Nr. 64).
3.3 Zusammenfassend erweist sich die Rüge als unbegründet, soweit darauf
einzutreten ist.
4. Eine Verletzung eines wesentlichen Verfahrensgrundsatzes (§ 56 ZPO,
Art. 29 Abs. 2 BV) erblickt die Beschwerdeführerin weiter darin, dass die Vorin-
stanz ihr durch überraschende Urteilsbegründung (sowie aufgrund antizipierter
Beweiswürdigung) das rechtliche Gehör verweigert habe (Beschwerde Ziff. III/A/3,
Rz 71 ff.).
4.1 Zur Begründung dieser Rüge macht die Beschwerdeführerin geltend, in
der (jüngeren) Rechtsprechung (des Obergerichts) zu Art. 42 ZGB sei erkannt
worden, dass der Nachweis der Unrichtigkeit des Eintrags dem die Berichtigung
begehrenden Gesuchsteller obliege und dass das Beweismass dabei hoch anzu-
setzen sei. Dabei habe der Gesuchsteller nachzuweisen, dass der Registerführer
einen Fehler begangen habe oder irregeführt worden sei; gelinge ihm dies nicht,
sei das Begehren abzuweisen. Die Beschwerdeführerin beruft sich auf einen Ent-
scheid des Obergerichts vom 28. (recte: 26.) Oktober 2005, veröffentlicht in ZR
105 Nr. 61. Die Bemerkung im angefochtenen Entscheid, diese Entscheidung sei
(lediglich) zu präzisieren, könne nicht verbergen, dass hier eine Umkehr bzw. Än-
derung der Rechtsprechung erfolge.
Die von der Vorinstanz hier vertretene Auffassung führe, so die Beschwer-
deführerin, dazu, dass es neu der Gegenpartei offen stehe, in demselben Verfah-
ren zu behaupten und zu beweisen, dass der angegriffene Eintrag – obwohl ver-
meintlich unkorrekt zustandegekommen – eben doch die wahren Verhältnisse
wiedergebe. Blieben diese im Dunkeln, solle der Gesuchsgegner entgegen der
bisherigen Rechtsprechung die Folgen der Beweislosigkeit tragen. Als Argument
für diese Sichtweise führe das Obergericht einzig an, dieser Einwand sei nach al-

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tem Recht mit separater Feststellungsklage vorzutragen gewesen; nach neuem
Recht solle Art. 42 ZGB jedoch eine umfassende Gestaltungsklage sein, was je-
doch – so die Beschwerdeführerin – keinesfalls die Umkehr der Beweislast be-
gründen könne.
4.2 Konkret hat das Obergericht ausgeführt (Beschluss S. 7, Erw. 4.8), E.
2.3 seines Entscheides aus dem Jahre 2005 sei insofern zu präzisieren, als es für
die Löschung des Eintrags nicht unbedingt des Nachweises der materiellen Un-
richtigkeit des Inhaltes des Registers durch den Gesuchsteller bedürfe, sondern
dass – wie schon unter der altrechtlichen Berichtigungsklage (aArt. 45 Abs. 1
ZGB) – der Beweis der formellen Unrichtigkeit des angegriffenen Eintrags genü-
ge. Aufgrund der Gesetzesrevision vom 1. Januar 2000 stehe es nun aber der
Gegenpartei offen, in demselben Verfahren zu behaupten und zu beweisen, dass
der angegriffene Eintrag – obwohl nicht korrekt zustande gekommen – materiell
dennoch richtig sei; insoweit trage aber die Gegenpartei gemäss Art. 8 ZGB die
Folgen der allfälligen Beweislosigkeit, wie es sich auch schon nach altem Recht
verhalten habe, damals aber im Rahmen einer separaten Feststellungsklage.
4.3a) Nach kassationsgerichtlicher Praxis besteht ein Anspruch der Par-
teien, auf eine im Verfahren nicht vorgebrachte, vom Gericht aber als entschei-
dend betrachtete Rechtsauffassung vorgängig hingewiesen zu werden, wenn an-
zunehmen ist, sie könnten ihre tatsächlichen Vorbringen im Hinblick auf diese
Rechtsauffassung vervollständigen (ZR 90 Nr. 85, S. 282, m.H.; zuletzt RB 2007
Nr. 10; FRANK/STRÄULI/MESSMER, a.a.O., § 55 N 6). Nach (insoweit strengerer)
bundesgerichtlicher Praxis wird ein solcher Anspruch bereits bejaht, wenn das
Gericht sein Urteil auf eine rechtliche Begründung stützt, die im Verlauf des Ver-
fahrens nicht diskutiert wurde und von den Parteien nicht vorauszusehen war (zu-
letzt BGE 130 III 35 = Pra 2004 Nr. 58 E. 5, krit. dazu KELLERHALS/BERGER, Iura
novit arbiter, in: FS Wolfgang Wiegand, Bern/München 2005, 387 ff.).
b) Aus dem oben (Ziff. 4.2) Ausgeführten ergibt sich, dass es der Vorinstanz
darum ging, darauf hinzuweisen, dass auch nach geltendem Recht für die Lö-
schung gemäss Art. 42 ZGB der Nachweis der formellen Unrichtigkeit des Ein-
trags genüge, dass aber in der Folge im gleichen Verfahren auch darüber ent-

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schieden werden könne, ob der Eintrag (unabhängig von der formellen Korrekt-
heit) materiell zutreffend sei, im vorliegenden Fall also, ob die strittige Adoption im
Jahre 1940 tatsächlich erfolgt sei. Mit anderen Worten fielen nach geltendem
Recht sowohl die (registerrechtliche) Berichtigungsklage wie auch die materiell-
rechtliche Status- bzw. Gestaltungsklage unter Art. 42 ZGB (vgl. Beschluss S. 5 f.,
Erw. 4.3 - 4.6).
Dieser Betrachtungsweise hat sich die Beschwerdeführerin allerdings ge-
mäss angefochtenem Entscheid vor Obergericht nicht angeschlossen; sie habe
sich danach auf den Standpunkt gestellt, auch unter neuem Recht sei im Rahmen
einer Klage nach Art. 42 ZGB nur die Anwendung der Regeln über die Beurkun-
dung des Personenstandes, nicht aber die Statusfrage zu überprüfen (Beschluss
S. 15, Erw. 8.1; vgl. nachfolgend Ziff. 5).
c) Eine Verletzung des Anspruchs auf rechtliches Gehör liegt in diesem Zu-
sammenhang nicht vor. Vorab kann von einer neuen Rechtsauffassung im Sinne
einer Umkehr der Beweislast keine Rede sein. Vielmehr verhält es sich (gemäss
vorinstanzlicher Rechtsauffassung) nach wie vor so, dass der Gesuchsteller im
Rahmen der Bereinigungsklage zu beweisen hat, dass der Registerführer einen
Fehler begangen hat oder irregeführt wurde, während es im (allfälligen) Verfahren
der Statusklage Sache der klägerischen Partei ist, die von ihr behaupteten tat-
sächlichen Verhältnisse (hier: das Zustandekommen der Adoption) zu beweisen.
Neu sei danach heute lediglich die Möglichkeit der Verbindung beider Klagen in
demselben Verfahren. Dass die Beschwerdeführerin dadurch vom angefochtenen
Entscheid überrascht worden wäre, kann aber schon deshalb nicht gesagt wer-
den, weil sie sich vor der Vorinstanz gerade dieser Sichtweise widersetzt hatte
(oben lit. b), sich mithin der Thematik durchaus bewusst war. Zudem ist darauf
hinzuweisen, dass die Ausweitung des Anwendungsbereichs von Art. 42 ZGB
(gegenüber aArt. 45 Abs. 1 ZGB) in BGE 131 III 201 E. 1.2 angesprochen worden
war, was der anwaltlich vertretenen Beschwerdeführerin bekannt sein musste. Je-
denfalls kann es nicht als überraschend bezeichnet werden, wenn sich das Ge-
richt im Zusammenhang mit der Anwendung einer konkreten Norm auf die dazu in
jüngster Zeit ergangene bundesgerichtliche Rechtsprechung bezieht.

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d) Soweit die Beschwerdeführer in diesem Zusammenhang schliesslich eine
falsche (bzw. unzulässig antizipierte) Beweiswürdigung geltend macht (Rz 74),
geht die Rüge ebenfalls fehl. Das Obergericht hat in diesem Zusammenhang kei-
ne Beweiswürdigung vorgenommen, sondern hat sich über die Beweislastvertei-
lung bzw. die Folgen der Beweislosigkeit geäussert. Dabei handelt es sich um
Fragen des Bundesrechts (Art. 8 ZGB), welche hier nicht zur Beurteilung stehen.
5.1 Ebenfalls als Verletzung eines wesentlichen Verfahrensgrundsatzes
(Gehörsverweigerung) beanstandet die Beschwerdeführerin (Beschwerde Ziff.
III/A/4, Rz 75), dass die Vorinstanz nicht auf ihre Vorbringen im Rekursverfahren
eingegangen sei, wonach Voraussetzung für eine Klage nach Art. 42 ZGB sei,
dass die bestehende Eintragung inhaltlich nicht mit jenen Verhältnissen überein-
stimme, die zum Zeitpunkt der Eintragung bestanden und deshalb hätten beur-
kundet werden müssen und dass dementsprechend eine Berichtigung des Regis-
ters wegen materieller Unrichtigkeit auch voraussetze, dass der Eintrag materiell
unrichtig sei, wobei die materielle Unrichtigkeit zweifelsfrei nachgewiesen sein
müsse. Das Obergericht setze sich mit der materiellen Richtigkeit der Eintragung
der Adoption überhaupt nicht auseinander, sondern beschränke sich darauf, das
Vorliegen der Anerkennungsvoraussetzungen für den Beschluss des Amtsge-
richts _______ und der österreichischen Geburtsurkunde zu prüfen. Es erkläre
auch nicht, aus welchen Gründen es von der früheren Rechtsprechung abweiche
und sich bei Weitergelten der keineswegs umgestossenen Beweisurkunden auf
eine rein formelle Prüfung beschränke.
5.2 Unter N 53 ihres Rekurses hatte die Beschwerdeführerin ausgeführt (OG
act. 1 S. 12):
"Im Verfahren nach Art. 42 ZGB geht es um die Frage, ob der Registerführer
zur Zeit der Eintragung einem Irrtum oder einer Irreführung unterlag. Voraus-
setzung für eine Bereinigung nach Art. 42 ZGB ist, dass die bestehende Ein-
tragung inhaltlich nicht mit jenen Verhältnissen übereinstimmt, die zum Zeit-
punkt der Eintragung bestanden haben und deshalb hätten beurkundet werden
sollen (...).
Daher kommt es für die Eintragung in das bzw. Berichtigung des Zivilstandsre-
gister(s) auf den (recte: die) zum Zeitpunkt der beantragten Eintragung beste-
henden Sach- und Rechtslage an."

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Aufgrund dieser Vorbringen könnte zunächst zweifelhaft erscheinen, ob die
Beschwerdeführerin die Auffassung vertrat, Art. 42 ZGB umfasse neben der regis-
terrechtlichen Klage auch die Statusklage. Hingegen besteht aufgrund weiterer
Stellen der Rekursschrift (auf welche sich das Obergericht denn auch ausdrück-
lich bezog) diesbezüglich Klarheit: Sowohl auf Seite 19 (N 80, letzter Absatz) wie
auch Seite 23 (N 91) geht die Beschwerdeführerin unmissverständlich davon aus,
dass nach ihrer Auffassung die materiellrechtlich begründete Berichtigung des
Registers erst im Rahmen einer selbständigen Klage, nicht aber im vorliegenden
Verfahren zulässig wäre: "Andernfalls würde gerade entgegen dem erklärten Wil-
len des Gesetzgebers eine Statusänderung nur mittels der Registerberichtigungs-
klage und ohne Erhebung der Statusklage erfolgen" (OG act. 1 S. 23 oben).
5.3 Damit steht fest, dass die Vorinstanz zu Recht davon ausging, die Be-
schwerdeführerin lehne die Möglichkeit der Überprüfung der Frage, ob die seiner-
zeitige Adoption tatsächlich zustandegekommen sei oder nicht, d.h. der materiel-
len Unrichtigkeit des Eintrags, ab. Die Rüge, die Vorinstanz habe sich mit den
diesbezüglichen Vorbringen zur materiellen Richtigkeit nicht auseinandergesetzt,
geht daher ins Leere.
6. Im gleichen Zusammenhang macht die Beschwerdeführerin eine Verlet-
zung der richterlichen Fragepflicht geltend (Beschwerde Ziff. III/A/5, Rz 76). So
gehe das Obergericht zu Unrecht davon aus, dass die Beschwerdeführerin die
abschliessende Klärung im Rahmen eines Statusprozesses nicht als Verfahrens-
gegenstand angesehen habe; in Wirklichkeit habe sie klar vorgetragen, dass der
Beschwerdegegner zweifelsfrei darlegen müsse, dass die Berichtigung des Re-
gisters mit der tatsächlichen Rechtslage übereinstimme, und sie habe umfangrei-
che Ausführungen dazu gemacht, dass die in Frage stehende Adoption nicht
stattgefunden habe. Das Obergericht hätte sie – so die Beschwerdeführerin – fer-
ner darauf hinweisen müssen, dass nach seiner Ansicht entgegen bisheriger
Rechtsprechung ihr die Darlegungs- und Beweislast obliege und hätte sie auch
zur Ausweitung auf eine Statusklage befragen müssen. Indem all dies nicht ge-
schehen sei, habe die Vorinstanz § 55 ZPO verletzt.

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Dass das Obergericht unter den hier gegebenen Umständen unter dem As-
pekt des Anspruchs auf rechtliches Gehör nicht gehalten war, die Beschwerdefüh-
rerin vorgängig ausdrücklich auf seine Rechtsauffassung hinzuweisen, wurde be-
reits ausgeführt (Ziff. 4 vorstehend). Ebenso wenig liegt in diesem Zusammen-
hang eine Verletzung der richterlichen Fragepflicht vor, soweit dieser darüber hin-
aus überhaupt noch eigenständige Bedeutung zukommt. Nach der Fragepflicht
hat der Richter den Parteien Gelegenheit zur Behebung des Mangels zu geben,
soweit deren Vorbringen unklar, unvollständig oder unbestimmt bleiben (§ 55
ZPO). Das Obergericht erwog dazu, weder der Beschwerdegegner noch die Be-
schwerdeführerin wollten aufgrund ihrer Rechtsschriften einen Statusprozess füh-
ren. Angesichts der Tatsache, dass beide Seiten anwaltlich vertreten seien, bleibe
der Wille insofern eindeutig und es könne damit offen bleiben, ob die jeweiligen
Rechtsvertreter mit ihren Ausführungen zu Art. 42 ZGB die Möglichkeit eines Sta-
tusprozesses bewusst in Abrede stellten oder sich nicht damit auseinandersetzten
(Beschluss Erw. 8.4, S. 17). Dem ist – namentlich im Hinblick auf die beiden be-
reits oben (Ziff. 5.2) erwähnten Stellen der Rekursschrift, die an Klarkeit nichts zu
wünschen übrig lassen – zu folgen. Eine Verletzung der richterlichen Fragepflicht
liegt nicht vor, ohne dass noch geprüft werden muss, ob die kantonalrechtliche
Fragepflicht vorliegend nicht ohnehin in der bundesrechtlichen Offizial- bzw. Un-
tersuchungsmaxime aufgeht (KG act. 11 S. 15, Rz 55).
7. Nachdem das Obergericht zur Auffassung gelangt war, die registerrechtli-
chen Voraussetzungen für die Eintragung der Adoption im hiesigen Familienregis-
ter seien mangels Vollstreckbarkeit des Urteils bzw. Beschlusses des Amtsge-
richts _______ vom 13. Dezember 2001 nicht erfüllt gewesen, erwog es (Be-
schluss S. 13, Erw. 7.1), dass auch die zahlreichen weiteren Dokumente, welche
nach der Darstellung der Beschwerdeführerin dem Gemeindeamt vorgelegen ha-
ben sollen, nichts daran änderten, dass die Eintragung nicht hätte vorgenommen
werden dürfen. Das Gemeindeamt habe keinerlei Beweise über die strittige Adop-
tion abzunehmen, sondern einzig über die Anerkennung des Beschlusses des
Amtsgerichts _______ oder einer anderen ausländischen Entscheidung oder Zi-
vilstandsurkunde zu befinden gehabt.

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7.1 Diesbezüglich rügt die Beschwerdeführerin (Beschwerde Ziff. III/B/1, Rz
77 ff.) einerseits unter dem Titel Aktenwidrigkeit bzw. willkürliche tatsächliche An-
nahme im Sinne von § 281 Ziff. 2 ZPO, andererseits unter Bezugnahme auf die
richterliche Begründungspflicht und den Anspruch auf rechtliches Gehör, das Zi-
vilstandsamt habe im Jahre 2002 unter Anleitung der Aufsichtsbehörde die Eintra-
gung gestützt auf insgesamt 15 weitere, von der Beschwerdeführerin vorgelegte
Beweisurkunden vorgenommen. Diese Dokumente seien vom Obergericht zu Un-
recht unberücksichtigt geblieben. Hätte das Obergericht sie berücksichtigt, wäre
die Berichtigung des Registers unhaltbar gewesen, und es hätte die Löschung der
Adoption nicht anordnen dürfen.
7.2 Die Rüge der Verletzung der Begründungspflicht bzw. des Anspruchs
auf rechtliches Gehör geht fehl. Wie oben dargelegt, hat das Obergericht begrün-
det, weshalb auf die weiteren, seinerzeit von der Beschwerdeführerin vorgelegten
Urkunden im vorliegenden Zusammenhang nicht abgestellt werden könne bzw.
weshalb sie unerheblich seien, nämlich deshalb, weil es vorliegend nicht um die
Statusfrage geht, sondern allein um die registerrechtliche Frage.
7.3 Weiter erhebt die Beschwerdeführerin "vorsorglich" die Rüge der willkür-
lichen tatsächlichen Annahme, nämlich für den Fall, dass das Obergericht (still-
schweigend) davon ausgehen sollte, die angeordnete Löschung der Adoption
stimme mit der tatsächlichen Rechtslage (d.h. nicht wirksame Adoption) überein.
Diese Rüge ist offensichtlich unbegründet. Das Obergericht geht nicht (auch nicht
stillschweigend) von einer solchen Annahme aus, sondern lässt die Statusfrage,
da hier nicht zur Entscheidung gestellt, sogar ausdrücklich offen (Beschluss S. 18,
Erw. 8.6).
8.1 Die Vorinstanz hält fest (Beschluss S. 14 f., Erw. 7.4), die Beschwerde-
führerin habe sich bei verschiedenen Gerichten und Behörden der Tschechischen
Republik bemüht, den behaupteten Adoptionsbeschluss des Deutschen Amtsge-
richts _______ vom 29. April 1940 zu erhalten. Sie habe jeweils die Auskunft er-
halten, ein solcher Beschluss sei nicht vorhanden. Die Beschwerdeführerin ver-
mute, dass die tschechischen Behörden dennoch über diesen Beschluss verfüg-
ten; aufgrund hängiger Restitutionsverfahren betrieben sie jedoch Obstruktion.

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Die Beschwerdeführerin rege daher die rechtshilfeweise Beschaffung des ge-
nannten Beschlusses bei den tschechischen Behörden an. Von einem solchen
Vorgehen seien jedoch – so das Obergericht – keine neuen Erkenntnisse zu er-
warten. Aus einem solchen Rechtshilfeersuchen wären die Parteien des hiesigen
Verfahrens ersichtlich. Sollten die tschechischen Behörden tatsächlich Obstrukti-
on betreiben, um den Parteien die Verfolgung allfälliger Restitutionsansprüche zu
erschweren, sei zu erwarten, dass auch ein Rechtshilfeersuchen mit dem Hinweis
erledigt würde, der Beschluss sei nicht aufzufinden.
In diesem Zusammenhang rügt es die Beschwerdeführerin als unzulässige
antizipierte Beweiswürdigung und insoweit auch Verletzung des Anspruchs auf
rechtliches Gehör (Beschwerde Ziff. III/B/2, Rz 81 ff.), dass gerichtliche Nachfor-
schungen hinsichtlich des Adoptionsbeschlusses des Amtsgerichts _______ un-
terblieben seien.
8.2 Zur Begründung macht die Beschwerdeführerin geltend, es treffe zwar
zu, dass sie auf ihre Anfragen keine befriedigenden, sondern widersprüchliche
mündliche und schriftliche Auskünfte erhalten habe. Daraus lasse sich jedoch
nicht schliessen, dass diese Haltung auch gegenüber einem schweizerischen Ge-
richt, dem wesentlich mehr Autorität als einem Familienangehörigen zukomme,
eingenommen würde. Das Obergericht hätte aufgrund der Offizialmaxime den
Sachverhalt von Amtes wegen festzustellen. Um Gewissheit über die Richtigkeit
der Eintragung zu erlangen, wäre die Stellung eines entsprechenden Rechtshilfe-
ersuchens an das Amtsgericht _______ daher notwendig gewesen.
8.3 Vorab ist festzuhalten, dass es entgegen der Auffassung der Beschwer-
deführerin vorliegend nicht um eine antizipierte Beweiswürdigung geht, sondern
vielmehr um die Thematik der Erreichbarkeit eines Beweismittels: Das Oberge-
richt hat nicht deshalb von der Stellung eines Rechtshilfeersuchens an die tsche-
chischen Behörden abgesehen, weil es den rechtserheblichen Sachverhalt bereits
als hinreichend geklärt erachtete und in antizipierender Beweiswürdigung an-
nahm, weitere Beweise könnten am feststehenden Beweisergebnis nichts mehr
ändern, sondern deshalb, weil es davon ausging, das in Frage stehende Beweis-

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mittel könne aller Voraussicht nach nicht erhältlich gemacht werden, sei also un-
erreichbar.
Die Frage, welche Anstrengungen das Gericht an die Erhältlichmachung ei-
nes nicht präsenten Beweismittels unternehmen muss, ist hier, wo (wie oben Ziff.
3 gezeigt) die Offizial- bzw. die Untersuchungsmaxime von Bundesrechts wegen
gilt, eine solche, die sich nicht nach kantonalem Prozessrecht, sondern nach Bun-
desrecht beurteilt. Damit kann auch auf diese Rüge im Hinblick auf § 285 ZPO
nicht eingetreten werden.
8.4 Unbegründet ist die weitere Rüge (Beschwerde Rz 83), wonach das
Obergericht zu Unrecht (stillschweigend) aufgrund der Vorbringen des Beschwer-
degegners annehme, die Adoption sei nicht wirksam geworden. Es wurde bereits
ausgeführt (Ziff. 7.3 vorstehend), dass das Obergericht ausdrücklich davon aus-
geht, im vorliegenden Verfahren werde einzig die registerrechtliche Thematik,
nicht aber die Statusfrage entschieden. Im Übrigen wäre auf die Rüge nicht einzu-
treten, soweit darin eine Verletzung von Art. 8 und 9 ZGB (Beweislastverteilung)
geltend gemacht wird.
9. Abschliessend erhebt die Beschwerdeführerin diverse Rügen unter dem
Aspekt der Verletzung klaren materiellen Rechts im Sinne von § 281 Ziff. 3 ZPO
(Beschwerde Ziff. III/C, S. 37 ff.). Soweit sich diese Rügen inhaltlich nicht ohnehin
teilweise mit bereits behandelten Rügen decken, ist unter Hinweis auf das ein-
gangs (Ziff. II.1) Ausgeführte auf folgende Rügen nicht einzutreten:
– die Rüge, es sei klares materielles Recht durch Missachtung der Grund-
sätze der Beweislast verletzt worden (Beschwerde Ziff. III/C/1, Rz 84 f.);
– die Rüge, es sei klares materielles Recht durch Annahme der ordre pub-
lic-Widrigkeit des Beschlusses des Amtsgerichts _______ und Missachtung der
Ermessensentscheidung des Zivilstandsamtes verletzt worden (Beschwerde Ziff.
III/C/2, Rz 86 ff.). Konkret geht es um die Auslegung der Art. 27 Abs. 2 lit. b und
32 IPRG (mithin Bundesrecht), gestützt auf welche nach Auffassung des Oberge-
richts die Eintragung der Adoption nicht hätte angeordnet werden dürfen (ange-

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fochtener Beschluss Erw. 6, S. 8 ff., 13). Insbesondere kann das Bundesgericht
dabei auch prüfen, ob der angefochtene Entscheid (nicht vermögensrechtlicher
Natur, BSK BGG-SCHOTT, Art. 96 N 14) das nach dem schweizerischen internati-
onalen Privatrecht massgebende ausländische Recht richtig angewendet habe
(Art. 96 lit. b BGG), was die Beschwerdeführerin bestreitet (Rz 87);
– die Rüge, die Vorinstanz habe die Art. 15 ff. ZStV verletzt (Beschwerde
Rz 88);
– die Rüge, es sei klares materielles Recht durch die rechtsirrige Annahme,
die Voraussetzungen des Art. 42 ZGB lägen vor, verletzt worden (Beschwerde
Ziff. III/C/3, Rz 90).
10. Zusammenfassend erweist sich die Beschwerde als unbegründet und ist
abzuweisen, soweit darauf einzutreten ist.
Damit wird die Beschwerdeführerin für das Kassationsverfahren kosten- und
entschädigungspflichtig.
11. Gegen den vorliegenden Entscheid ist die Beschwerde in Zivilsachen an
das Bundesgericht zulässig (vgl. oben Ziff. II.1). Die Sache ist nicht vermögens-
rechtlicher Natur.
Ob die Frist zur Anfechtung des obergerichtlichen Entscheides vor Bundes-
gericht gemäss Art. 100 Abs. 6 BGG auch dann neu zu laufen beginnt, wenn –
wie hier – die beschwerdeführende Partei dieses Rechtsmittel bereits erhoben
hat, hat das Bundesgericht zu entscheiden.

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Das Gericht beschliesst:
1. Die Nichtigkeitsbeschwerde wird abgewiesen, soweit darauf eingetreten
werden kann.
2. Die Gerichtsgebühr für das Kassationsverfahren wird festgesetzt auf
Fr. 9'500.--.
3. Die Kosten des Kassationsverfahrens werden der Beschwerdeführerin auf-
erlegt.
4. Die Beschwerdeführerin wird verpflichtet, dem Beschwerdegegner für das
Kassationsverfahren eine Prozessentschädigung von Fr. 8'500.-- zu entrich-
ten.
5. Gegen diesen Entscheid kann unter den Voraussetzungen von Art. 90 ff.
BGG innert 30 Tagen nach dessen Empfang schriftlich durch eine Art. 42
BGG entsprechende Eingabe Beschwerde gemäss Art. 72 ff. BGG an das
Schweizerische Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, erhoben werden.
Sodann läuft die Frist von 30 Tagen zur Anfechtung des Urteils des Oberge-
richts vom 3. Juli 2008 mit Beschwerde an das Bundesgericht neu ab Emp-
fang des vorliegenden Entscheides (Art. 100 Abs. 1 und 6 BGG).
Hinsichtlich des Fristenlaufes gelten die Art. 44 ff. BGG.
6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an das Obergericht (II. Zivilkammer)
sowie an das Schweizerische Bundesgericht (Verfahren 5A_519/2008), je
gegen Empfangsschein.
______________________________________
KASSATIONSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH
Der Generalsekretär: