zh_kassationsgericht · AA070133 · 2008-07-29 · de
Beweiswürdigung, Begründungspflicht, Aktenwidrigkeitsrüge


Kassationsgericht des Kantons Zürich
Kass.-Nr. AA070133/U/la
Mitwirkende: die Kassationsrichter Moritz Kuhn, Präsident, Andreas Donatsch,
die Kassationsrichterin Sylvia Frei, die Kassationsrichter Reinhard
Oertli und Georg Naegeli sowie die juristische Sekretärin Margrit
Scheuber
Zirkulationsbeschluss vom 29. Juli 2008
in Sachen
A. AG,
in ...,
Klägerin, Appellatin und Beschwerdeführerin
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. D.
gegen
B. C.,
geboren ..., whft. ...,
Beklagter, Appellant und Beschwerdegegner
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. E.
betreffend
Forderung
Nichtigkeitsbeschwerde gegen ein Urteil der I. Zivilkammer des Ober-
gerichts des Kantons Zürich vom 19. Juni 2007 (LB050067/U)

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Das Gericht hat in Erwägung gezogen:
I .
1. Die Klägerin bezweckt den Betrieb eines Architektur- und Bauleitungsbü-
ros sowie einer Generalunternehmung, deren wirtschaftlicher Eigentümer offenbar
F. ist. Der Beklagte betreibt zusammen mit G. ein Architekturbüro. Im September
1992 schlossen der Beklagte und F. einen Gesellschaftsvertrag zur Gründung der
einfachen Gesellschaft "Konsortium X.strasse", dessen Zweck die Überbauung
eines Grundstückes Kat. Nr. yyy (6'507 m2) in der Gemeinde H./SZ mit anschlie-
ssendem Verkauf der Überbauung war. Gemäss Konsortialvertrag hatte der Be-
klagte die Architekturleistung zu erbringen, während die Klägerin die Überbauung
"als Generalunternehmer mit offener Abrechnung und einem GU-Honorar von
4%" zu erbringen hatte. Vereinbarungsgemäss kaufte daraufhin der Beklagte das
Grundstück am 29. September 1992 in seinem eigenen Namen (BG act. 23/1 und
23/2). Am 12. Februar 1993 erstellte die Klägerin einen Kostenvoranschlag über
die Bausumme von Fr. 12'090'000.-- (BG act. 23/5). Die Baubewilligung für die
Überbauung des Grundstückes mit fünf Mehrfamilienhäusern (Blöcke A, B1/B2
und C1/C2) wurde am 5. August 1993 erteilt (BG act. 23/3). Im März 1994 ver-
kaufte der Beklagte einen Teil des Grundstückes (2'568 m2) zum Preis von Fr. 1,5
Mio. an die Anlagestiftung der 2. Säule der damaligen J. Einen weiteren Grund-
stückteil (1'371 m2) erwarb am 31. Oktober 1994 F. zum Preis von Fr. 890'000.--
(BG act. 23/12), während der Beklagte das restliche Land behielt. Vom 31. Okto-
ber 1994 datiert im Weiteren der Generalunternehmer-Werkvertrag (BG act.
23/13) betreffend die schlüsselfertige Erstellung des Blocks A zum Pauschalpreis
von Fr. 2,65 Mio. auf dem Grundstück von F. und des Doppelblockes C1/C2 zum
Pauschalpreis von Fr. 5,85 Mio. auf dem Grundstück des Beklagten (BG act.
23/13). Am 30. Juni 1999 erstellte die Klägerin eine Schlussabrechnung über die
Erstellung des Blockes C1/C2 (BG act. 23/5), wobei sie vom Pauschalpreis von
Fr. 5,85 Mio. Akontozahlungen von Fr. 5'130'200.-- und Baukreditzinsen von Fr.
79'514.-- in Abzug brachte und Fr. 874'827.-- "Zahlungen für B.C." hinzurechnete.
Den daraus resultierenden Saldo von Fr. 1'515'113.-- zuzüglich Fr. 165'335.--

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Mehrwertsteuer stellte sie dem Beklagten in Rechnung und machte diese Beträge
schliesslich mit Klageerhebung vom 22. November 1999 beim Bezirksgericht K.
anhängig (BG act. 1 und 2). In der gerichtlichen Auseinandersetzung geht es vor
allem um die Gültigkeit des Generalunternehmer-Werkvertrages vom 31. Oktober
1994. Der Beklagte stellt sich auf den Standpunkt, es habe sich dabei um ein si-
muliertes Rechtsgeschäft zur Erlangung höherer Bankkredite gehandelt, und er
entfalte zwischen den Parteien keine Gültigkeit. Im Ergebnis geht er davon aus,
die Auseinandersetzung über die Bauabrechnung habe gemäss dem Konsortial-
vertrag vom 8./10. September 1992 zu erfolgen. Die Klägerin beruft sich für ihre
Forderung auf den GU-Vertrag vom 31. Oktober 1994.
2. Eine vom Beklagten erhobene Widerklage, mit welcher er die Verpflich-
tung der Klägerin zur Abrechnung über die Überbauung X.strasse in H. und die
Gewinnherausgabe von approximativ Fr. 550'000.-- (unter Nachklagevorbehalt)
verlangte, wurde mit Teil-Urteil des Bezirksgerichts K. vom 11. April 2002 wegen
fehlender Aktivlegitimation des Widerklägers abgewiesen (BG act. 83); das Ober-
gericht des Kantons Zürich wies die Widerklage auf Berufung hin mit Urteil vom
10. Februar 2003 ebenfalls ab (BG act. 115) und das Bundesgericht trat mit Urteil
vom 9. Juli 2003 auf eine dagegen erhobene Berufung nicht ein (BG act. 117).
Nach durchgeführtem Beweisverfahren hat das Bezirksgericht K.,
2. Abteilung, mit Urteil vom 9. Juni 2005 die Hauptklage im Betrag von
Fr. 719'800.-- zuzüglich 5% Zins ab 19. Juli 1999, zuzüglich Fr. 165'335.-- Mehr-
wertsteuer, gutgeheissen, im Mehrbetrag hingegen abgewiesen (BG act. 168 =
OG act. 172).
3. Gegen dieses Urteil erhob der Beklagte Berufung an das Obergericht des
Kantons Zürich und verlangte dessen Aufhebung sowie die vollumfängliche Ab-
weisung der Klage (OG act. 179). Die Klägerin verlangte die Abweisung der Be-
rufung (OG act. 182). Mit Urteil vom 19. Juni 2007 wies die I. Zivilkammer des
Obergerichts des Kantons Zürich die Klage ab, auferlegte die Kosten des erst-
und des zweitinstanzlichen Verfahrens der Klägerin und verpflichtete diese, dem
Beklagten je eine Prozessentschädigung für das erst- wie auch für das zweit-
instanzliche Verfahren zu bezahlen (OG act. 196 = KG act. 2, Disp.-Ziff. 1 bis 7).

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4. Mit Eingabe vom 7. September 2007 erhob die Klägerin und Beschwer-
deführerin (nachfolgend: Beschwerdeführerin) kantonale Nichtigkeitsbeschwerde
mit dem Antrag, das Urteil der I. Zivilkammer des Obergerichts des Kantons Zü-
rich vom 19. Juni 2007 sei aufzuheben und die Sache zur Neuentscheidung an
die Vorinstanz zurückzuweisen, unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu La-
sten des Beschwerdegegners (KG act. 1, S. 2). Dem gleichzeitig gestellten Antrag
auf Gewährung der aufschiebenden Wirkung für die Kosten- und Entschädi-
gungsfolgen des angefochtenen Urteils wurde mit Präsidialverfügung vom 10.
September 2007 entsprochen (KG act. 6). Die der Beschwerdeführerin auferlegte
Prozesskaution im Sinne von § 75 ZPO in der Höhe von Fr. 29'000.-- ging innert
Frist ein (KG act. 11). Die Vorinstanz hat auf eine Vernehmlassung verzichtet (KG
act. 10). Der Beklagte und Beschwerdegegner (künftig: Beschwerdegegner) liess
mit Beschwerdeantwort vom 5. Oktober 2007 die vollumfängliche Abweisung der
Nichtigkeitsbeschwerde beantragen (KG act. 12).
II .
1.2 Die Beschwerdeführerin beanstandet eine willkürliche Beweiswürdigung
durch die Vorinstanz, womit ein Nichtigkeitsgrund gemäss § 281 Ziff. 2 ZPO ge-
geben sei. Sie macht diesbezüglich geltend, die Vorinstanz sei in ihren Erwägun-
gen nach Würdigung der entsprechenden Zeugenaussagen klar davon ausge-
gangen, der direkte Beweis für eine Simulationsabrede zwischen den Parteien
bzw. zwischen dem Beschwerdegegner und F. sei gescheitert (unter Hinweis auf
die Erwägungen der Vorinstanz S. 10/11 und S. 11 ff. des Urteils). Damit setze
sich die Vorinstanz jedoch in unüberbrückbaren Widerspruch zur zusammenfas-
senden Schlussfolgerung in Ziff. 7 des angefochtenen Urteils (KG act. 2, S. 29),
wonach eine Reihe von Anhaltspunkten dafür bestünden, dass der Beschwerde-
gegner und F. von Anfang an nicht beabsichtigt hätten, mit dem GU-Vertrag das
fragliche Konsortium aufzulösen und das Grundstück und den Doppelblock C1/C2
definitiv in das Privateigentum des Beschwerdegegners zu übertragen, sondern
ihn aus Gründen der Zweckmässigkeit geschlossen und im Hinblick auf das Au-
ssenverhältnis (z.B. Fiskus, Baukredite, Käufe) geschlossen hätten [Hervorhe-

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bung durch die Beschwerdeführerin]. Zuvor habe die Vorinstanz ebenso klar fest-
gehalten, dass eben gerade keine Anhaltspunkte für die Simulation des Werkver-
trages als Instrument für die Erwirkung höherer Bankkredite vorliegen und jegli-
cher Nachweis dafür fehle, dass das fragliche Vertragsdokument im Zusammen-
hang mit den Verhandlungen über Bankkredite eingesetzt worden wäre (KG act.
1, Ziff. 2.1 lit. a und b, S. 7 - 11).
1.2 Die Argumentation der Vorinstanz erscheint nur auf den ersten Blick wi-
dersprüchlich. Analysiert man die Erwägungen genauer, wird klar, dass kein un-
lösbarer Widerspruch besteht. In Erwägung 2 ging die Vorinstanz zuerst davon
aus, der Beschwerdegegner habe die behauptete Simulationsabrede nur dürftig
substanziiert und Angaben über die näheren Umstände der Abrede fehlten weit-
gehend; auch das Beweismittelangebot zur behaupteten Simulationsabrede sei
karg ausgefallen. Den Aussagen der beantragten Zeugen G. und F. lasse sich
nichts entnehmen, was auf eine Willensäusserung oder gar Willensübereinstim-
mung zwischen den Parteien schliessen lasse, wonach der GU-Vertrag nur be-
zweckt habe, einen bestimmten Werkpreis gegenüber der kreditierenden Bank
vorzutäuschen. Sodann wies die Vorinstanz den Antrag des Beschwerdegegners
auf Zulassung zur Beweisaussage ab (KG act. 2, S. 9 - 12). In Erwägung 3 wür-
digte die Vorinstanz die Zeugenaussagen von G., F. und L. (Kreditchef bei der Fi-
liale M. der N.bank) zum behaupteten Zusammenhang des GU-Vertrages mit der
Krediterhöhung und gelangte zum Schluss, dass der behauptete Zusammenhang
mit der Erhöhung des Kredites bei der N.bank nicht nachgewiesen sei. Weiter er-
wog die Vorinstanz aber auch, durch das Beweisergebnis lasse sich allerdings
auch nicht ausschliessen, dass der GU-Vertrag bei seinem Abschluss am 31.
Oktober 1994 Kreditzwecken gedient habe, bei der Schlussfinanzierung dazu
aber nicht mehr benötigt worden sei (KG act. 2, S. 13 - 15 unten). In der nachfol-
genden Erwägung 4 sodann führte die Vorinstanz verschiedene von der ersten
Instanz erwähnte Umstände nach dem Abschluss des GU-Vertrages auf (Erwerb
von Block A durch F. bereits im Juni 1994; Leistungsausgleich per 31. Oktober
1994 nur bezüglich Landverkauf; Einzahlung des Restkaufpreises für den Land-
kauf auf das gemeinsame Konsortialkonto; Vermögensstatus per 12. Oktober
1997; Hinweis auf die Einstellungsverfügung des Strafverfahrens; vgl. dazu KG

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act. 2, Erw. 4.1, S. 16 - 19 oben) und wertete diese im Gegensatz zur ersten In-
stanz als im Kontext des 31. Oktober 1994 eher für die Sachdarstellung des Be-
schwerdegegners sprechend (KG act. 2, S. 16). Weiter unterzog die Vorinstanz
die Bauabrechnung der Beschwerdeführerin und ein zu den Gestehungskosten
erstelltes Gutachten von O. einer detaillierten Analyse (KG act. 2, Erw. 4.2, S. 19 -
24) und gelangte zur Ansicht, entgegen den Ausführungen im erstinstanzlichen
Urteil bestehe eine Differenz von rund 20% zwischen dem GU-Werkpreis und den
vertragsgemässen Baukosten beim Doppelblock C1/C2 und die Gewinnspanne
erscheine sicherlich als massiv überhöht; ein solcher Gewinn sei vor dem Hinter-
grund des Konsortialverhältnisses nicht nachzuvollziehen (KG act. 2, S. 24 un-
ten). Ferner erwog die Vorinstanz, anhand der Baukreditzinsen zeige sich, dass
die Finanzierung nicht so gelaufen sei, wie dies im GU-Vertrag vorgesehen gewe-
sen sei und auch Passagen aus einer Aktennotiz des Zeugen L. vom 7. Septem-
ber 1995 im Hinblick auf die Hypothekenfinanzierung von Doppelblock C1/C2
zeigten klar, dass nach der Meinung der beiden Konsortialpartner nach dem GU-
Vertrag die Linie des gemeinsamen Bemühens auf Verkauf des Doppelblocks
C1/C2 an Dritte weiterverfolgt worden sei und dabei der Beschwerdegegner das
finanzielle Risiko beim Doppelblock C1/C2 mittragen sollte. Damit stimme auch
überein, dass in der Folge der Beschwerdegegner und F. gemeinsam als Solidar-
schuldner einen Hypothekarkredit aufgenommen hätten (KG act. 2, Erw. 4.4 und
4.5, S. 26 f.). Bei der Bauabrechnung sei schliesslich die Problematik des Ausein-
anderklaffens von GU-Vertrag und effektivem Abrechnungsverhältnis mit Bezug
auf Doppelblock C1/C2 vollends aufgebrochen. So enthalte die Bauabrechnung
viele bedeutende Summen, die nur auf der Basis eines fortgeführten Konsortial-
verhältnisses verrechenbar seien. Es seien bedeutende Zahlungen über das Kon-
sortialkonto N.bank yyyyy gemacht und gar Stockwerkeigentümerbeiträge des
Beschwerdegegners und von F. bezahlt worden. Die Beschwerdeführerin habe
sich mit ihrer Bauabrechnung selber widerlegt und so den Beweis erbracht, dass
der GU-Vertrag vom 31. Oktober 1994 den tatsächlich gelebten Verhältnissen der
Parteien des Konsortialvertrages nicht entsprochen habe (KG act. 2, S. 28). In
Erwägung 5 weist die Vorinstanz sodann auf die von der ersten Instanz genann-
ten weiteren gewichtigen Gründe hin, die für eine Fortdauer des Baukonsortiums

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bezüglich Doppelblock C1/C2 sprechen: Fortsetzung des bisherigen gemeinsa-
men Darlehensschuldverhältnisses nach dem GU-Vertrag; die spätere Erhöhung
der Schuldlimite auf Fr. 4'400'000.-- (mit Übergang zur Hypothekenfinanzierung
und solidarischer Haftung); die gemeinsame Entgegennahme der Gelder; die
Weiterführung des Konsortialkontos Nr. zzz; die Eröffnung eines neuen gemein-
samen Kontos bei der N.Bank nach der Werkvertragsunterzeichnung; durch F.
allein unterschriebene Zahlungsaufträge zulasten des gemeinsamen Kontos.
Schliesslich wies die Vorinstanz in Erwägung 6 auf das lange Zuwarten der Be-
schwerdeführerin von Ende 1995 bis Mitte 1999 mit der Geltendmachung der
Restforderung auf Grund des Werkpreises von Fr. 5'850'000.-- hin. Der Be-
schwerdegegner und F. hätten sich auch in den Jahren 1996 und 1997 wie Kon-
sortialpartner verhalten, wie ein Blick auf die gemeinsamen Konti zeige (KG act.
2, S. 29).
Vor dem Hintergrund dieser Erwägungen erscheint es damit nicht wider-
sprüchlich, wenn die Vorinstanz in ihrer Zusammenfassung davon ausgeht, zwar
lasse sich auf Grund des Beweisverfahrens nicht feststellen, aus welchen Motiven
der Beschwerdegegner und die Beschwerdeführerin und F. den GU-Vertrag ur-
sprünglich abgeschlossen hätten, jedoch bestünde eine Reihe von Anhaltspunk-
ten dafür, dass der Beschwerdegegner und F. von Anfang an nicht beabsichtigt
hätten, mit dem GU-Vertrag das fragliche Konsortialverhältnis aufzulösen und das
Grundstück und den Doppelblock C1/C2 definitiv in das Privateigentum des Be-
schwerdegegners zu übertragen, sondern ihn nur aus Gründen der Zweckmä-
ssigkeit geschlossen hätten und im Hinblick auf das Aussenverhältnis (z.B. Fis-
kus, Bankkredite, Käufer [Unterstreichung durch das Kassationsgericht]). Das
Verhalten des Beschwerdegegners und von F. zur Zeit des Abschlusses des Ver-
trages und danach wie auch in der späteren Folgezeit belege klar und eindeutig
den Willen der Konsortionalpartner, das Baukonsortium weiterzuführen (KG act.
2, S. 29). Die Vorinstanz hat zwar den direkten Beweis einer Simulationsabrede
hinsichtlich dem GU-Vertrag vom 31. Oktober 1994 als gescheitert angesehen,
jedoch indirekt aus dem Verhalten der Parteien und der Konsortialpartner des
Vertrages vom September 1992 beim Abschluss des GU-Vertrages vom 31. Ok-
tober 1994 und danach geschlossen, es habe – unabhängig vom Motiv dafür,

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welches durch das Beweisverfahren nicht erhellt wurde – die Vereinbarung be-
standen, das Baukonsortium weiterzuführen. Die Vorinstanz hielt diesen Willen
durch das Verhalten der Parteien für nachgewiesen. Sie stellte auch fest, der GU-
Vertrag sei zwischen den Konsorten und im Verhältnis zur Beschwerdeführerin in
wesentlichen Punkten unbeachtlich geblieben (KG act. 2, S. 29 f.). Bereits vor ih-
rer zusammenfassenden Beurteilung in KG act. 2, S. 29 hat die Vorinstanz erwo-
gen, nach dem Beweisergebnis sei der behauptete Zusammenhang des GU-
Vertrages mit der Erhöhung des Kredites bei der N.Bank nicht nachgewiesen.
Durch das Beweisergebnis werde allerdings auch nicht ausgeschlossen, dass der
GU-Vertrag bei seinem Abschluss am 31. Oktober 1994 Kreditzwecken gedient
habe, bei der Schlussfinanzierung dazu aber nicht mehr benötigt worden sei (KG
act. 2, Erw. 3.3, S. 15). Diese Auffassung erscheint nicht als geradezu willkürlich.
1.3 Die Beschwerdeführerin beanstandet im Zusammenhang mit der
Schlussfolgerung der Vorinstanz (KG act. 2, Erw. 7, S. 29 f.) weiter, damit sei
auch ihr Anspruch auf das rechtliche Gehör verletzt worden, indem die Vorinstanz
die Begründungspflicht verletzt habe. So habe die Vorinstanz nach der Feststel-
lung, der Beweis für die zentrale Argumentation (beim Werkvertrag vom 31. Okto-
ber 1994 handle es sich um ein simuliertes Vertragswerk zur Erwirkung höherer
Bankkredite) sei gescheitert, nachher (KG act. 2, S. 29) die gegenteilige Feststel-
lung getroffen, es lägen für diese Zweckbestimmung Anhaltspunkte vor. Worin
diese Anhaltspunkte für die ausschliessliche Zweckbestimmung des Werkvertra-
ges im Aussenverhältnis bestünden, werde aber von der Vorinstanz nicht erörtert.
Insbesondere sei dies nicht durch einen Hinweis auf die Zeugenaussage von L.
getan, der es für denkbar gehalten habe, dass der GU-Vertrag zu einem früheren
Zeitpunkt vorgelegt oder von der N.Bank einverlangt worden sein könnte. Ebenso
wenig begründe die Vorinstanz, aus welchen Umständen die Anhaltspunkte für
eine Zweckbestimmung des Werkvertrages "(z.B. ...., Käufer)" fliessen sollten (KG
act. 1, Ziff. 2.1. lit. c, S. 11 f.).
Dieser Beanstandung ist entgegen zu halten, dass die Vorinstanz eindeutig
ausführte, auf Grund des Beweisverfahrens lasse sich nicht feststellen, aus wel-
chen Motiven der Beschwerdegegner und die Beschwerdeführerin und F. den

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GU-Vertrag ursprünglich geschlossen hätten; ebenso wenig stehe eindeutig fest,
welche Pläne sie damit verfolgt hätten. Jedoch bestehe eine Reihe von Anhalts-
punkten dafür, dass der Beschwerdegegner und F. von Anfang an nicht beab-
sichtigt hätten, mit dem GU-Vertrag das fragliche Konsortialverhältnis aufzulösen
und das Grundstück und den Doppelblock C1/C2 definitiv in das Privateigentum
des Beschwerdegegners zu übertragen, sondern ihn bloss aus Gründen der
Zweckmässigkeit geschlossen hätten und im Hinblick auf das Aussenverhältnis
(KG act. 2, S. 29). Klarerweise meinte die Vorinstanz mit diesen Anhaltspunkten
die zuvor aufgezählten Punkte zum Verhalten der Parteien und F.s nach dem Ab-
schluss des GU-Vertrages (KG act. 2, S. 16 - 29; vgl. auch vorstehende Erw. 1.2),
insbesondere zum Fortbestand des Konsortialverhältnisses. Implizit ging die Vo-
rinstanz damit auch davon aus, dass die genaue Kenntnis des (ursprünglichen)
Motivs zum Abschluss des GU-Vertrages nicht erheblich sei. Eine Verletzung der
Begründungspflicht liegt diesbezüglich nicht vor.
2. Die Beschwerdeführerin rügt sodann, die Feststellung der Vorinstanz,
dass verschiedene Anhaltspunkte dafür bestünden, dass der Beschwerdegegner
und F. von Anfang an nicht beabsichtigt hätten, mit dem GU-Vertrag das Konsor-
tialverhältnis aufzulösen und das Grundstück und den Doppelblock C1/C2 definitiv
in das Privateigentum des Beschwerdegegners zu übertragen, sei auch deshalb
unhaltbar, soweit diese auf verschiedenen, nachfolgend im Einzelnen gerügten
Erwägungen basiere (KG act. 1, Ziff. 2.2, S. 13 ff.). Auf diese Beanstandungen ist
in der Folge näher einzugehen. Insbesondere ist in diesem Zusammenhang dar-
auf hinzuweisen, dass die Auffassung des Beschwerdegegners fehl geht, wonach
keine Aufhebung des Entscheides möglich sei, wenn nur einzelne Indizien sich
als willkürlich erweisen würden (vgl. Beschwerdeantwort KG act. 12, S. 8). Entge-
gen dieser Auffassung wäre eben für den Fall, dass sich ein einzelnes Indiz einer
ganzen Indizienkette als willkürlich erweisen würde (in der Regel durch den Sach-
richter) zu prüfen, ob beim Wegfall dieses Indizes die darauf beruhende gesamt-
hafte Begründung dennoch tragfähig bleibt – dies im Gegensatz zum Fall, da eine
von mehreren unabhängig voneinander tragfähigen Begründungen wegfällt.

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2.1 So beanstandet die Beschwerdeführerin, die Vorinstanz verletze erneut
ihren Anspruch auf das rechtliche Gehör, indem sie die Begründungspflicht mit
der Erwägung 4.1.4 verletze. So verwerfe die Vorinstanz die Ansicht der ersten
Instanz, wonach ein Vermögensstatus vom 12. Oktober 1997 (BG act. 68/1) einen
belastenden Beweiswert zum Nachteil des Beschwerdegegners und im Sinne ei-
ner tatsächlichen Übernahme der Blöcke C1/C2 in sein Privateigentum unter Her-
auslösung aus dem Konsortium habe. Zur gegenteiligen Bewertung stütze sich
die Vorinstanz auf eine Passage des fraglichen Dokumentes und führe aus, der
Beschwerdegegner hätte diese Formulierung sicher nicht gewählt, wenn er davon
ausgegangen wäre, der Doppelblock C1/C2 sei auf Grund der Auflösung des
Konsortiums auch im internen Verhältnis sein Alleineigentum; vielmehr zeige der
Begleitbrief die steuerlichen Probleme auf, welche ein Treuhandverhältnis mit sich
bringe. Die Beschwerdeführerin macht geltend, die Vorinstanz verletze ihre Be-
gründungspflicht, indem sie sich mit dem Wortlaut des fraglichen Vermögenssta-
tus (BG act. 68/1) überhaupt nicht auseinander setze und nicht im Einzelnen dar-
lege, welches andere, von der Beurteilung der ersten Instanz abweichende Ver-
ständnis desselben auch einen abweichenden Beweiswert zu Lasten der Be-
schwerdeführerin rechtfertige. Es sei nicht ersichtlich und werde nicht begründet,
was die Formulierung im Begleitbrief mit der Bewertung des Vermögensstatus
gemäss BG act. 68/1 als Beleg dafür, dass die Blöcke C1/C2 nicht im materiellen
Eigentum des Beschwerdegegners stünden, sondern nach wie vor nur treuhände-
risch gehalten würden, hergeben solle (KG act. 1, S. 14 f.).
Weiter sei die implizit getroffene Auffassung der Vorinstanz, der fragliche
Vermögensstatus sei ein Beleg dafür, dass F. und der Beschwerdegegner nicht
von Anfang an beabsichtigt hätten, mit dem GU-Vertrag den Doppelblock C1/C2
in das Privateigentum des Beschwerdegegners zu überführen, auch unhaltbar.
Dem Vermögensstatus sei nämlich auch zu entnehmen, dass der Beschwerde-
gegner nicht nur den Doppelblock C1/C2 als in seinem Eigentum stehend dekla-
riere (was man mit dem treuhänderisch für das Konsortium erfolgten Landerwerb
noch erklären könnte), sondern unter den Passiven würden auch die im Zeitpunkt
der Erstellung des Vermögensstatus noch bestehende Gegenposition von Fr.
1'425'000.-- Kreditschulden aufgeführt. Diesem Umstand habe die Vorinstanz kei-

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nerlei Rechnung getragen (KG act. 1, S. 16). Damit erscheine die implizit getrof-
fene Feststellung, der Vermögensstatus vom 12. Oktober 1997 stelle entgegen
der Auffassung der ersten Instanz kein den Beschwerdegegner belastendes Indiz
für die tatsächliche Übernahme der Blöcke C1/C2 in das Privateigentum und da-
mit deren Herauslösen aus dem Konsortium dar, als willkürlich (KG act. 1, S. 15
f.).
2.2 Es erscheint klar genug, was die Vorinstanz mit ihrem Hinweis auf eine
Passage im Begleitbrief des Beschwerdegegners zu einem Vermögensstatus per
12. Oktober 1997 (BG act. 68/1) gemeint hat und weshalb sie zur Ansicht ge-
langte, diese Formulierung hätte der Beschwerdegegner nicht gewählt, wenn er
davon ausgegangen wäre, der Doppelblock C1/C2 sei auf Grund der Auflösung
des Konsortiums auch im internen Verhältnis sein alleiniges Eigentum. In der zi-
tierten Passage (vgl. KG act. 2, Erw. 4.1.4, S. 18, zitiert aus BG act. 68/1) weist
der Beschwerdegegner im Zusammenhang mit der Überbauung H. darauf hin,
"Köbi" (F.) habe ihm vor längerer Zeit angeboten, dass ihm noch ein Gesamtge-
winn von Fr. 100'000.-- verbleiben solle....Sollte "Köbi die obige Vereinbarung
immer noch für realistisch halten, müsste unsere Status-Aufstellung aber statt ein
Minus von Fr. 756'000.-- ein Plus von Fr. 275'000.-- zeigen. Ich habe die Aufstel-
lung in diesem Sinne einmal angepasst". Aus dem von der Vorinstanz ausdrück-
lich erwähnten Aktenstück BG act. 68/1 ergibt sich, dass der Beschwerdegegner
diese Anpassung einerseits beim Kredit der N.Bank für H. vorgenommen hat (- Fr.
325'000.--), welcher gemäss einer (nicht eingereichten) Beilage nur noch Fr.
1'425'000.-- statt wie in der Aufstellung Fr. 1'750'000.-- betrage. Andererseits hat
er die in der Aufstellung enthaltene Schuld gegenüber der Beschwerdeführerin
von Fr. 757'000.-- auf Fr. 50'000.-- reduziert (BG act. 68/1, S. 4 des Vermögens-
status per 12. Oktober 1997). Ein solches Vorgehen und die dahingehenden For-
mulierungen wären unsinnig, wenn der Beschwerdegegner den Block C zum
Pauschalpreis gemäss GU-Vertrag vom 31. Oktober 1994 in sein Alleineigentum
übernommen hätte. Dann wäre nämlich auch ein allfälliger Gewinn (oder Verlust)
aus dem Bau und Verkauf des Doppelblockes C1/C2 allein eine Sache des Be-
schwerdegegners und es wäre der Frage, ob F. die erwähnte Vereinbarung be-
züglich Gewinn immer noch für realistisch halte, keine weitere Bedeutung beizu-

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messen; insbesondere wäre keine Beeinflussung des allfälligen Gewinnes über
die Position "Schulden: A. AG" möglich. Diese Formulierungen machen nur dann
Sinn, wenn nach wie vor von einem Konsortialverhältnis ausgegangen wird.
Durch den Hinweis der Vorinstanz auf den Begleitbrief des Beschwerdegegners
hat die Vorinstanz jedoch zumindest indirekt auch auf die vom Beschwerdegegner
beschriebenen Anpassungen in der Aufstellung hingewiesen, welche dieser auf
der Passiv-Seite vorgenommen hatte. Zudem wird von der Beschwerdeführerin
nicht dargetan und ist auch nicht ersichtlich, inwiefern die Argumentation der Vo-
rinstanz willkürlich sein sollte, weil sie nicht konkret auf die im Vermögensstatus
aufgeführten Passiven bezüglich der Liegenschaft in H. eingegangen ist. Auch
wenn der Beschwerdegegner den Doppelblock C1/C2 nur treuhänderisch (für das
Konsortium) gehalten hat, wären die darauf lastenden Schulden ebenfalls aufzu-
führen. Die Erwägung der Vorinstanz verletzt damit weder die Begründungspflicht,
noch erscheint sie unhaltbar und ein diesbezüglicher Nichtigkeitsgrund kann nicht
nachgewiesen werden.
2.3 Die Beschwerdeführerin beanstandet im Zusammenhang mit der Erwä-
gung der Vorinstanz, wonach F. und der Beschwerdegegner mit dem GU-Vertrag
vom 31. Oktober 1994 nicht beabsichtigt hätten, den Doppelblock C1/C2 in das
Privateigentum des Beschwerdegegners zu überführen, auch die Bewertung der
Besprechungsnotiz des Zeugen L. vom 7. September 1995 (BG act. 122) durch
die Vorinstanz als willkürlich. Entgegen der Ansicht der Vorinstanz komme in der
Notiz, in welcher die Rede davon sei, dass F. den Beschwerdegegner möglichst
lange vor der Übernahme der Blöcke C1/C2 verschonen wollte, nichts anderes
zum Ausdruck, als dass die Notwendigkeit der Übernahme in das Privateigentum
unter Herauslösung aus dem Konsortium eben eingetreten und zwischen den
Konsorten auch vereinbart worden sei. Und wenn in der Notiz erwähnt werde,
nachdem sich der Weg (der Veräusserung der Blöcke C1/C2 an die J.) definitiv
zerschlagen habe, müsse sich der Beschwerdegegner nun bereit erklären, die
Restfinanzierung mitzutragen, könnte diese Formulierung nur bedeuten, dass
nach dem Vertrag vom 31. Oktober 1994 und nachdem der Block C1/C2 in das
Eigentum des Beschwerdegegners übergegangen sei, die Bemühungen um einen
Dritterwerber noch eine Zeit lang fortgesetzt worden seien, deren Erfolglosigkeit

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jedoch den materiellen Vollzug des Werkvertrages auch hinsichtlich der Finanzie-
rung der materiell bereits im Eigentum des Beschwerdegegners stehenden Blök-
ke durch den Beschwerdegegner unumgänglich gemacht hätten (KG act. 1, S. 16
f.).
Willkür in der Beweiswürdigung (§ 281 Ziff. 2 ZPO) liegt nur vor, wenn der
vom Sachrichter gezogene Schluss für einen unbefangen Denkenden als unhalt-
bar erscheint. Eine vertretbare Beweiswürdigung ist daher noch nicht willkürlich,
auch wenn die Kassationsinstanz an der Stelle des Sachrichters allenfalls anders
entschieden hätte (vgl. von Rechenberg, Die Nichtigkeitsbeschwerde in Zivil– und
Strafsachen nach zürcherischem Recht, 2. Auflage, Zürich 1986, S. 28). Zur Be-
gründung der Rüge gehört, dass in der Beschwerde gesagt wird, welcher tatsäch-
liche Schluss aufgrund welcher Aktenstelle als willkürlich erscheint (ZR 81 Nr. 88
Erw. 6; Frank/Sträuli/Messmer, Kommentar zur zürcherischen Zivilprozessord-
nung, 3. Auflage, Zürich 1997, N 4 zu § 288).
Die Beschwerdeführerin führt mit ihrer Begründung nur eine andere – allen-
falls ebenfalls vertretbare – Würdigung der Aktennotiz des Zeugen L.s vom
7. September 1995 auf. Dadurch kann jedoch nicht nachgewiesen werden, die
von der Vorinstanz getroffene Erwägung, wonach (zitierte) Passagen aus der No-
tiz (BG act. 122, S. 2) zeigten, dass nach der Meinung der beiden Konsortialpart-
ner nach dem GU-Vertrag die Linie des gemeinsamen Bemühens auf Verkauf des
Doppelblocks C1/C2 an Dritte weiterverfolgt worden sei und dass dabei der Be-
schwerdegegner das finanzielle Risiko beim Doppelblock C1/C2 mittragen sollte,
womit übereinstimme, dass der Beschwerdegegner und F. in der Folge gemein-
sam als Solidarschuldner einen Hypothekarkredit aufgenommen hätten (KG act.
2, Erw. 4.5, S. 27), sei willkürlich. Die von der Vorinstanz getroffene Erwägung er-
scheint vielmehr ebenfalls vertretbar. Ein Nichtigkeitsgrund liegt diesbezüglich
nicht vor.
3.1 Die Beschwerdeführerin beanstandet sodann die ausführlichen Erwä-
gungen der Vorinstanz zur Frage des Werkpreises und der Werkpreisgestaltung
im GU-Vertrag vom 31. Oktober 1994 als willkürlich. So sei die Feststellung der
Vorinstanz, die unterschiedliche Behandlung von Block A sowie des Doppelblocks

- 14 -
C1/C2 bei der Werkpreisgestaltung bleibe unerklärlich bzw. es lasse sich schwer
nachvollziehen, dass die ungleiche Behandlung des Beschwerdegegners gegen-
über einem Drittkäufer von den beiden Konsorten gewollt gewesen sei, nicht ver-
tretbar. Insbesondere sei unhaltbar, wenn die Vorinstanz – entgegen den Erwä-
gungen der ersten Instanz und den Überlegungen des Gutachters O. – den Land-
preis bei der Beurteilung, ob der Werkpreis dem tatsächlichen Willen der Konsor-
ten entsprochen habe, nicht mit einbeziehe (KG act. 1, Ziff. 2.3.b/aa, S. 19 f.). Bei
Miteinbezug der Landkosten, an welche F. und die J. je überproportional beige-
tragen hätten (F.: Fr. 890'000.-- statt proportional Fr. 710'000.-- und die J.
Fr. 1'500'000.-- statt proportional Fr. 1'336'537.--, der Beschwerdegegner nur
Fr. 993'640.-- statt proportional Fr. 1'336'537.--), würden sich – entgegen der Er-
wägung der Vorinstanz – die Abweichungen zu Ungunsten des Beschwerdegeg-
ners bei der Werkpreisgestaltung im Werkvertrag vom 31. Oktober 1994 als er-
klärlich und nachvollziehbar erweisen (KG act. 1, Ziff. 2.3.b/bb, S. 20 f.). Schliess-
lich rügt die Beschwerdeführerin, die Vorinstanz sei neben einer beim Bundesge-
richt zu rügenden Aktenwidrigkeit (dass offen geblieben sei, welche Eigenleistun-
gen von der Beschwerdeführerin deren Hauptaktionär [F.] beim Werkpreis des
Blockes A nicht in Rechnung gestellt worden seien) in unvertretbarer Weise da-
von ausgegangen, der GU-Vertrag schliesse für beide Gebäudekomplexe A und
C1/C2 das gleiche Leistungspaket ein und die unterschiedliche Behandlung der
Blöcke A und C1/C2 bleibe unerklärlich, umso mehr, als gewisse Leistungen der
Beschwerdeführerin beim Werkpreis für den Block A gemäss GU-Vertrag ausge-
klammert worden sein sollten. Entgegen dieser Annahme der Vorinstanz habe die
Beschwerdeführerin jedoch nicht gewisse Leistungen für den Besteller des Blocks
A ausgeklammert, sondern, wie die Vorinstanz zunächst zutreffend zur Kenntnis
genommen habe, die Berücksichtigung gewisser Eigenleistungen bei der Kalkula-
tion des Werkpreises für Block A zugunsten ihres Hauptaktionärs durch Verzicht
auf GU-Honorar, Baukreditzinsen, Verkaufskosten, Landzinsen etc. Deren Be-
rücksichtigung hätte jedoch einen höheren Werkpreis für Block A ergeben, womit
die Abweichung bei der Werkpreisgestaltung nicht wie von der Vorinstanz festge-
halten "noch unerklärlicher", sondern gegenteils "erklärlicher" werde (KG act. 1,
Ziff. 2.3.b/cc, S. 21 ff.).

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3.2 a) Die Vorinstanz ging in ihrem Entscheid davon aus, die Überlegungen
des Experten O. und der ersten Instanz zu den Landpreisen bei den verschiede-
nen Blöcken seien zur Beurteilung der Klage nicht relevant, denn die Klage basie-
re nicht auf einer Gewinn- und Verlustrechnung im Rahmen der Gesamtüberbau-
ung und nicht auf einer Abrechnung im Rahmen des Baukonsortiums. Auch be-
züglich Block A liefere der GU-Vertrag im Übrigen keine sichere Berechnungs-
bzw. Vergleichsgrundlage, da die Beschwerdeführerin als Grund für die Werk-
preishöhe selber anführe, ihrem VR-Präsidenten F. diverse unbezifferte Kosten
nicht verrechnet zu haben (KG act. 2, Erw. 4.2.3.a, S. 21).
Die Beschwerdeführerin beanstandet hierzu, die Vorinstanz widerspreche
sich selbst, wenn sie zur Beantwortung der Frage, ob die Konsorten und insbe-
sondere auch der Beschwerdegegner die Konsequenzen der Werkpreisgestaltung
in den fraglichen Werkverträgen tatsächlich gewollt hätten, eine Gesamtschau
und den Einbezug des Landpreises verwerfe, während noch in Erwägung 4.2.1
die Abweichungen bei der Werkpreisgestaltung zwischen Block A und dem Dop-
pelblock C1/C2 vor dem Hintergrund des Konsortialvertrages und dem darin ver-
ankerten gemeinsamen und gleichberechtigten Gewinnstreben geprüft und erör-
tert worden seien.
b) Entgegen dieser Rüge der Beschwerdeführerin hat die Vorinstanz nur
ausgeführt, die – im Gegensatz zum Block A – extreme Abweichung von rund
Fr. 1,1 Mio. des Werkpreises für den Doppelblock C1/C2 gemäss GU-Vertrag
vom Kostenvoranschlag vom 12. Februar 1992 (BG act. 53/10) werfe vor dem
Hintergrund des Konsortialvertrages und dem darin verankerten gemeinsamen
und gleichberechtigten Gewinnstreben Fragen auf (KG act. 2, Erw. 4.2.1, S. 19).
Nachfolgend wurden von der Vorinstanz die Gestehungskosten der Blöcke A und
C1/C2 gemäss dem Gutachten O. zur Anlage- und Renditeberechnung vom 9.
November 1993 (BG act. 97), ohne Landkosten, in Beziehung gesetzt, nachdem
ausgeführt worden war, dass die Parteien und der Zeuge F. mit Sachverhalts-
schilderungen zur Auflösung des Konsortiums und zur Bildung der Werkpreise
gemäss den GU-Verträgen gegeizt hätten und die Beschwerdeführerin nicht an-
gegeben habe, welche Eigenleistungen sie ihrem Hauptaktionär [F.] für Block A

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nicht in Rechnung gestellt habe (KG act. 2, Erw. 4.2.1, S. 19 unten). Damit hat
sich die Vorinstanz jedoch nicht direkt in Widerspruch gesetzt zu ihren eigenen
Erwägungen betreffend Nicht-Berücksichtigung der Landpreise. Diese wurden
auch bei der vorstehenden Erwägung 4.2.1 bezüglich Block A nicht mit berück-
sichtigt. Ein Widerspruch in den Erwägungen der Vorinstanz liegt somit nicht vor.
c) Soweit die Beschwerdeführerin sodann geltend macht, die Vorinstanz sei
willkürlich davon ausgegangen, diese Landkosten seien nicht einzubeziehen, geht
auch diese Rüge fehl. Die vorinstanzliche Begründung, wonach die Klage eben
nicht auf einer Gewinn- und Verlustrechnung im Rahmen der Gesamtüberbauung
und auch nicht auf einer Abrechnung des Baukonsortiums basiere (sondern die
Forderung allein auf den GU-Vertrag vom 31. Oktober 1994 abstellt und es daher
nur um dessen gültiges Zustandekommen geht), erscheint vertretbar, soweit es
nicht ohnehin um eine nach Bundesrecht zu beantwortende Rechtsfrage geht.
Zwar ist der Beschwerdeführerin insofern zuzustimmen, dass die Vorinstanz die
Überlegungen im Rahmen der Frage anstellte, ob die Parteien den GU-
Werkvertrag vom 31. Oktober 1994 nur simuliert hätten oder ob dieser (inklusive
dem Werkpreis) dem wirklichen Willen der Parteien entsprochen habe. Die Erwä-
gungen zur Höhe des im GU-Vertrag verlangten Werkpreises für den Doppelblock
C1/C2 wurden somit im Hinblick darauf getroffen, ob dieser Preis ein Indiz für die
Simulation des Werkvertrages sein könnte. Die Vorinstanz hat sodann den Werk-
preis und auch die Gestehungskosten für den Doppelblock C1/C2 vorerst mit
denjenigen des Blockes A von F. verglichen (KG act. 2, Erw. 4.2.1, S. 19 f.) und
schliesslich auch einen Vergleich mit den Kosten des Doppelblocks B1/B2 vorge-
nommen (KG act. 2, Erw. 4.2.2, S. 20). Bereits vor diesen Erwägungen hat die
Vorinstanz ausgeführt, der von der Beschwerdeführerin und der ersten Instanz als
Beleg für die Auflösung des Konsortiums betrachtete Leistungsausgleich per 31.
Oktober 1994 (BG act. 36/3) vermöge nicht zu überzeugen. Dieser Ausgleich be-
treffe nach seinem Wortlaut nur den Landverkauf des Beschwerdegegners an F.
und ein Hinweis darauf, dass eine definitive Abrechnung bezüglich der verblei-
benden Parzelle bzw. des Doppelblocks C1/C2 vorgenommen worden wäre, sei
daraus nicht ersichtlich. Weder werde ein Landpreis für den Beschwerdegegner
thematisiert, noch werde dieser in Relation zum GU-Pauschalpreis gesetzt (KG

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act. 2, Erw. 4.1.2, S. 17). Bereits in jener Erwägung ging die Vorinstanz also unter
Hinweis auf den vom Beschwerdegegner mit F. getroffenen Leistungsausgleich
davon aus, dass der Preis des Landverkaufs nicht im direkten Zusammenhang
mit dem GU-Werkvertrag und insbesondere dem darin festgehaltenen Werkpreis
stehe. Diese Erwägungen der Vorinstanz kann die Beschwerdeführerin aber auch
nicht durch die gegenteilige Behauptung willkürlich erscheinen lassen, dass die
Vorinstanz den wirklichen Willen der Konsorten bezüglich der abweichenden
Werkpreisgestaltung auf dem Hintergrund des Konsortialvertrages und unter Ein-
bezug der Landpreise hätte prüfen sollen.
3.3 a) Die Beschwerdeführerin führt weiter aus, die Vorinstanz sei von einer
aktenwidrigen tatsächlichen Annahme ausgegangen, indem sie zwar von den
Ausführungen der Beschwerdeführerin zur Werkpreisgestaltung Kenntnis ge-
nommen habe, wonach dabei für den Block A auch zu berücksichtigen sei, dass
die Beschwerdeführerin ihrem Hauptaktionär gewisse Eigenleistungen nicht in
Rechnung gestellt habe, jedoch danach im angefochtenen Entscheid bemerke, es
sei offen geblieben, welche Leistungen damit gemeint gewesen seien. Zwar gibt
die Beschwerdeführerin an, sie werde mangels Kognition des Kassationsgerichts
diese Aktenwidrigkeit gestützt auf Art. 97 Abs. 1 BGG als Versehensrüge beim
Bundesgericht vorbringen, führt aber in der Folge dennoch aus, woraus sich die
Aktenwidrigkeit ergeben soll: in der Replikschrift der Beschwerdeführerin (BG
act. 35, S. 20) werde ausdrücklich darauf hingewiesen, dass bei einem Lei-
stungsanteil des Architekturbüros G. & C. von 54% die Beschwerdeführerin ihren
Bauleistungsanteil von 46% bei der Werkpreisbestimmung für Block A als Eigen-
leistung nicht berücksichtigt habe. Noch klarer werde in der Widerklageduplik (BG
act. 67, S. 14/15) darauf hingewiesen, dass bei der Werkpreisbestimmung für
Block A zu Gunsten ihres Hauptaktionärs das GU-Honorar und andere GU-
Leistungen wie Baukreditzinsen, Verkaufskosten, Landzinsen etc. unberücksich-
tigt geblieben seien (KG act. 1, S. 22).
b) Nach neuester Rechtsprechung des Kassationsgerichts sind unter der
Herrschaft des BGG im kantonalen Beschwerdeverfahren Aktenwidrigkeitsrügen
auch dann zu prüfen, wenn gegen den Entscheid der Vorinstanz noch eine Be-

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schwerde an das Bundesgericht offen steht, d.h. die Ausschlussvorschrift von §
285 ZPO kommt nicht (mehr) zur Anwendung, da dem Bundesgericht bezüglich
Aktenwidrigkeit keine weitere Kognition als dem Kassationsgericht zukommt (ZR
107 Nr. 21). Demnach ist die von der Beschwerdeführerin vorgebrachte Rüge der
Aktenwidrigkeit bereits im vorliegenden Verfahren zu prüfen.
c) Allerdings vermag sie mit ihrem Vorbringen nicht durchzudringen. Die Vo-
rinstanz verwies in ihrer Erwägung 4.2.1 im zweiten Absatz (KG act. 2, S. 19)
ausdrücklich auf die Replik der Beschwerdeführerin (BG act. 35, S. 20), in wel-
cher diese vorgetragen habe, die fragliche Werkpreisgestaltung beim Block A sei
erfolgt, weil sie ihrem Hauptaktionär ihre Eigenleistungen nicht in Rechnung ge-
stellt habe; welche Leistungen es gewesen seien, sei dabei aber offen geblieben.
An angegebener Stelle in ihrer Replikschrift trug die Beschwerdeführerin wörtlich
vor: "Die unterschiedliche Werkpreisgestaltung erklärt sich schlicht und einfach
damit, dass die Klägerin bei der Festsetzung des Werkpreises gegenüber Herrn
F. als ihrem Hauptaktionär ihre Eigenleistungen nicht in Rechnung stellte. Bei ei-
nem Bauleistungsanteil von 54%, wie ihn das Architekturbüro G- + C. gemäss
Rechnung vom 23. Oktober 1995 in Rechnung stellte (Beilage 2 zur Replik), hätte
der Bauleistungsanteil der Klägerin immerhin 46% betragen, welche als Eigenlei-
stung, wie erwähnt, gegenüber dem Hauptaktionär F. nicht auf den Werkpreis ge-
schlagen wurde (BG act. 35, S. 20)". Inwiefern damit die Erwägung, es sei offen
geblieben, welche Leistungen dies gewesen seien, aktenwidrig sein sollte, ist un-
erfindlich. Die Beschwerdeführerin kann nicht im Ernst meinen, ein "Bauleistungs-
anteil [von] immerhin 46%" [wovon?] bezeichne die nicht verrechneten einzelnen
Leistungen der Beschwerdeführerin. Auch insoweit die Beschwerdeführerin auf ih-
re Widerklageduplik (BG act. 67, S. 14/15) verweist, kann sie keine aktenwidrige
tatsächliche Annahme der Vorinstanz nachweisen. An angegebener Stelle führte
die Beschwerdeführerin aus: "Wie bereits in der Hauptklagereplik dargetan [...],
ergibt sich der Unterschied im Kostenverhältnis zwischen Block A und den Blök-
ken C1/C2 (wie übrigens auch B1/B2) gemäss Werkpreisen daraus, dass die Klä-
gerin ihrem Verwaltungsratspräsidenten und Hauptaktionär F. nicht nur kein Ho-
norar in Rechnung stellte, sondern ihm auch andere GU-Leistungen wie bspw. die
Baukreditzinsen, Verkaufskosten, Landzinsen etc. nicht belastete (BG act. 67, S.

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14 unten, S. 15 oben)". Die Vorinstanz hat – an anderer Stelle (KG act. 2, Erw.
4.2.3 lit. a, S. 21) – auch auf diese Ausführungen Bezug genommen und erwo-
gen, der GU-Vertrag liefere bezüglich des Blocks A im Übrigen ohnehin keine si-
chere Berechnungs- bzw. Vergleichsgrundlage, da die Beschwerdeführerin als
Grund für die Werkpreishöhe selber anführe, ihrem VR-Präsidenten F. diverse
(unbezifferte) Kosten nicht verrechnet zu haben (KG act. 2, lit. a, S. 21 oben, un-
ter Hinweis auf BG act. 67, S. 14 f.). Auch diesbezüglich kann der Vorinstanz je-
doch keine Aktenwidrigkeit vorgeworfen werden, da auch in der Widerklageduplik
nicht genauer aufgeführt wurde, welche Leistungen dem Verwaltungsratspräsi-
denten F. nicht verrechnet worden seien, sondern nur exemplarisch einige Lei-
stungen (mit dem Hinweis "etc.") aufgezählt worden sind, ohne dass diese bezif-
fert worden wären.
3.4 Schliesslich macht die Beschwerdeführerin eine weitere willkürliche tat-
sächliche Annahme durch die Vorinstanz geltend, indem diese in Erwägung 4.2.1
feststelle, der GU-Vertrag schliesse für beide Gebäudekomplexe A und C1/C2
das gleiche Leistungspaket ein; die unterschiedliche Behandlung der Blöcke A
und C1/C2 bleibe unerklärlich, dies umso mehr, als gewisse Leistungen der Be-
schwerdeführerin beim Werkpreis für den Block A gemäss GU-Vertrag ausge-
klammert worden sein sollen. Die Beschwerdeführerin macht diesbezüglich gel-
tend, sie habe nicht gewisse Leistungen für den Besteller von Block A ausge-
klammert, sondern – wie die Vorinstanz zunächst zutreffend zur Kenntnis ge-
nommen habe – die Berücksichtigung gewisser Eigenleistungen bei der Kalkulati-
on des Werkpreises für Block A zugunsten ihres Hauptaktionärs durch Verzicht
auf GU-Honorar, Baukreditzinsen, Verkaufskosten, Landzinsen etc.. Deren Be-
rücksichtigung hätte jedoch einen höheren Werkpreis für Block A ergeben, womit
die Abweichung bei der Werkpreisgestaltung gemäss GU-Vertrag vom 31. Okto-
ber 1994 nicht "noch unerklärlicher", sondern im Gegenteil erklärlicher werde (KG
act. 1, S. 23).
Die Erwägung der Vorinstanz, dass der GU-Vertrag für beide Gebäudekom-
plexe A und C1/C2 das identische Leistungspaket einschliesse (KG act. 2, Erw.
4.2.1, S. 20), trifft zu; der GU-Vertrag unterscheidet nicht zwischen den beiden

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Gebäudekomplexen (BG act. 5 S. 3). Insbesondere geht daraus nicht hervor,
dass bei der Kalkulation des Werkpreises für den Block A gewisse Eigenleistun-
gen für den Besteller des Blocks A durch Verzicht auf GU-Honorar, Baukreditzin-
sen, Verkaufskosten, Landzinsen etc. ausgeklammert worden seien, wie die Be-
schwerdeführerin geltend macht (KG act. 1, S. 23). Insofern ist in der Tat wenig
nachvollziehbar, weshalb der Werkpreis gemäss GU-Vertrag für den Block A nur
unwesentlich vom Kostenvoranschlag abweicht, derweil derjenige für den Dop-
pelblock C1/C2 stark nach oben abweicht (KG act. 2, Erw. 4.2.1, S. 19). Die Auf-
fassung der Vorinstanz, die unterschiedliche Behandlung der Blöcke A und C1/C2
bleibe unerklärlich (KG act. 2, Erw. 4.2.1, S. 20), ist mit Rücksicht auf den identi-
schen Leistungsumfang gemäss GU-Vertrag nicht zu beanstanden.
Die Vorinstanz fand im Übrigen die Werkpreisgestaltung beim Block A nicht
deshalb umso unerklärlicher, weil im Werkpreis von Block A angeblich gewisse
Leistungen ausgeklammert worden seien, sondern weil dies geschehen sein soll,
obwohl der GU-Vertrag für beide Blöcke dasselbe Leistungspaket vorsah. Auch
diese Erwägung ist vertretbar.
4. Zusammenfassend konnte die Beschwerdeführerin demnach keinen
Nichtigkeitsgrund nachweisen. Die Beschwerde ist daher abzuweisen. Damit
entfällt die der Beschwerde verliehene aufschiebende Wirkung.
II I.
Ausgangsgemäss wird die Beschwerdeführerin kosten- und entschädi-
gungspflichtig (§§ 64 Abs. 2 und 68 ZPO).

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Das Gericht beschliesst:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen.
Damit entfällt die der Beschwerde verliehene aufschiebende Wirkung.
2. Die Gerichtsgebühr für das Kassationsverfahren wird festgesetzt auf
Fr. 14'000.--.
3. Die Kosten des Kassationsverfahrens werden der Beschwerdeführerin auf-
erlegt.
4. Die Beschwerdeführerin wird verpflichtet, dem Beschwerdegegner für das
Kassationsverfahren eine Prozessentschädigung von Fr. 15'000.-- (inkl.
MWST) zu entrichten.
5. Gegen diesen Entscheid kann unter den Voraussetzungen von
Art. 90 ff. BGG innert 30 Tagen nach dessen Empfang schriftlich durch eine
Art. 42 BGG entsprechende Eingabe Beschwerde gemäss Art. 72 ff. BGG
an das Schweizerische Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, erhoben werden.
Der Streitwert beträgt Fr. 885'135.--.
Sodann läuft die Frist von 30 Tagen zur Anfechtung des Urteils des
Obergerichtes vom 19. Juni 2007 mit Beschwerde an das Bundesgericht
neu ab Empfang des vorliegenden Entscheides (Art. 100 Abs. 1 und 6
BGG).
Hinsichtlich des Fristenlaufes gelten die Art. 44 ff. BGG.
6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, die I. Zivilkammer des Obergerichts
des Kantons Zürich, sowie das Bezirksgericht K., 2. Abt. (CG990306), je ge-
gen Empfangsschein.
______________________________________
KASSATIONSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH
Die juristische Sekretärin: